Consejo de Estado 05001232500019940002001

CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIN TERCERA
Consejero Ponente: Enrique Gil Botero
Bogot, D. C, catorce (14) de septiembre de dos mil once (2011).
Expediente: 19.031
Radicacin: 05001232500019940002001
Actor: Antonio Jos Vigoya Giraldo y otros
Demandado: Nacin Ministerio de Defensa, Ejrcito Nacional
Asunto: Accin de reparacin directa
En cumplimiento y acatando del criterio mayoritario de la Sala, contenido en

el auto del 13 de junio de 2011, del cual el Consejero Ponente se apart tal
y como se puso de presente en salvamento de voto del 11 de julio de 2011
en los procesos Nos. 19.031 y 38.222, y la aclaracin de voto del 25 de
agosto del mismo ao en el expediente No. 17.936 se somete a
consideracin de la Sala Plena de la Seccin Tercera el presente proyecto de
sentencia.
Decide la Sala el recurso de apelacin interpuesto por la parte demandante
contra la sentencia del 14 de abril de 2000, proferida por el Tribunal
Administrativo de Antioquia, en la que se resolvi lo siguiente:
1. NIGANSE LAS SPLICAS DE LA DEMANDA.
2. SIN COSTAS. (fl. 284 cdno. ppal.).
I. Antecedentes
1. En demanda presentada el 15 de diciembre de 1993, Antonio Jos Vigoya

Giraldo (lesionado), Mara Lucero Giraldo de Vigoya (madre), Jos Augusto
Vigoya (padre), Juan Manuel, Sandra Clemencia y Viviana Vigoya Giraldo
(hermanos), solicitaron que se declarara patrimonialmente responsable a la
Nacin - Ministerio de Defensa, Ejrcito Nacional, por las lesiones sufridas por
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Antonio Jos Vigoya Giraldo y otros
el primero de ellos, cuando se encontraba prestando el servicio militar

obligatorio, en hechos acaecidos el 13 de enero de 1992, en la Base Militar
La Marconio, Repetidora de Yarumal, Antioquia.
En consecuencia, deprecaron que se condenara al pago, por concepto de
perjuicios morales, a la suma que en pesos corresponda a 1.000 gramos de
oro, para cada uno; por perjuicios materiales, en la modalidad de lucro
cesante, lo que resultara de aplicar las frmulas utilizadas por la
jurisprudencia, en la modalidad de dao emergente futuro el valor de una
prtesis y los servicios de siquiatra; por perjuicios fisiolgicos el equivalente
a 4.000 gramos oro para el lesionado.
Como fundamento de sus pretensiones narraron que en la fecha y municipio
citados, Antonio Jos Vigoya Giraldo, se encontraba prestando el servicio
miliar en la base La Marconio, Repetidora de Yarumal, y como quiera que se
trataba de una zona roja, sus alrededores fueron minados por las tropas.
El da de los hechos, el soldado Vigoya Giraldo solicit permiso para ir a la
letrina, y cuando se dirigi a la misma hizo contacto con una mina, lo que le
ocasion heridas de gravedad, perdiendo su pierna derecha.
2. La demanda fue admitida, en auto del 28 de abril de 1994, y notificada en

debida forma.
La entidad demandada, manifest que los hechos deban ser probados y
solicit la prctica de pruebas.
3. Concluida la etapa probatoria, iniciada por auto del 21 de enero de 1998, y
fracasada la conciliacin, se dio traslado para alegar. El actor y el Ministerio
Pblico guardaron silencio.
El Ministerio de Defensa, aduj que se encontraba acreditada la culpa
exclusiva de la vctima, ya que el soldado Vigoya tena conocimiento de que
el rea se encontraba minada por tratarse de una zona roja, de all que el
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dao se produjo al exponerse imprudentemente al mismo, y que l tena el

entrenamiento necesario para desenvolverse en zonas de orden pblico.
II. Sentencia de primera instancia
El Tribunal neg las pretensiones de la demanda, al considerar que Antonio Jos

Vigoya fue sometido a un riesgo inherente a la actividad que desempeaba,
pues estaba advertido de la existencia de las minas alrededor de la base militar.
Consider, asimismo, que el personal que se incorpora al Ejrcito Nacional con
el fin de prestar sus servicios a dicha institucin, adquiere una relacin de
carcter laboral, y como asumen grandes riesgos gozan de una legislacin
especial, denominada indemnizacin a for fait.
III. Recurso de apelacin

1. La parte actora interpuso recurso de apelacin contra la sentencia, el que
le fue concedido el 14 de julio de 2000, y admitido el 2 de noviembre del
mismo ao.
2. La parte demandante, en la sustentacin del recurso, indic que los
riesgos a los que se someti al soldado Vigoya Giraldo, no fueron inherentes
al servicio prestado, por el contrario,
rebasaron los riesgos propios del
servicio militar obligatorio, toda vez que el hecho de colocar minas en los
alrededores del campamento, implicaba la obligacin de imponer adecuadas
medidas de seguridad y de alerta frente a los conscriptos.
Aduj, que la entidad no prob que se hubiere dado el entrenamiento
necesario al soldado Antonio Vigoya, en el manejo de los elementos de
dotacin oficial, y que en consecuencia no se le poda someter a
contingencias superiores a las que normalmente deba asumir.
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Seal, igualmente, que en relacin con los conscriptos existe una obligacin
de resultado, en el sentido de devolver al militar en las mismas condiciones
de salud que tena al momento de su incorporacin al estamento castrense.
Por ultimo, afirm, que el dao se produjo con un arma de dotacin oficial, ya
que fue el propio Ejrcito Nacional quien coloc las minas en los alrededores
del campamento.
3. Durante el traslado para presentar alegatos de conclusin, la demandada
guard
silencio, la parte actora, reiter lo expuesto en el recurso de
apelacin.
El Ministerio Pblico, solicit se confirmara la sentencia apelada, pero con
fundamento en que el soldado Vigoya Giraldo, se expuso de forma
imprudente al dao, ya que era de su conocimiento la existencia del campo
minado; concluy que se present la culpa exclusiva de la vctima.
De otro lado, conceptu tambin, que no se poda exigir que se sealizara el
lugar en el que se colocaban las minas por cuanto con ello se advertira
tambin al enemigo y no se cumplira con el objetivo de su instalacin, esto
es, como medio de defensa.
IV. Consideraciones:
1. Corresponde a la Sala decidir el recurso de apelacin interpuesto por la

parte demandante, contra la sentencia del 14 de abril de 2000, proferida por
el Tribunal Administrativo de Antioquia, en el caso sub examine.
2. Con fundamento en las pruebas practicadas en el proceso, se tiene lo
siguiente:
2.1. Antonio Jose Vigoya Giraldo, ingres a prestar el servicio militar como
soldado regular el 2 de mayo de 1991 y fue dado de baja por incapacidad
absoluta y permanente (fl. 60 cdno. No. 1).
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2.2. De conformidad con la certificacin expedida por el Jefe de Personal de la

Primera Divisin, Cuarta Brigada, Batalln de Infantera No. 10 Girardot, para
el 13 de enero de 1992, el soldado Antonio Vigoya Giraldo era orgnico de esa
unidad (fl. 50 cdno. No. 1).
2.3. En el informe de accidente, rendido al Teniente Coronel por el Sargento
Viceprimero Luis Orozco Garca, se indic la forma como sucedieron los hechos,
as:
01.- Siendo aproximadamente las 8:00 de la maana hora en la cual
se forma para verificar el material de guerra y se hiza (sic) el pabelln
nacional, al verificar el parte de armamento result faltar un fusil y al
encontrar esta novedad di la orden de que se buscara en los
alrededores de la base hasta que este apareciera porque no se poda
dejar perdido y que mientras ste no apareciera no dejaba salir a
nadie de la Base a ninguna parte.
02.- Siendo aproximadamente las 09:15 horas de la maana me
encontraba en la seccin de comunicaciones de la repetidora; el
soldado Vigoya Giraldo Antonio Jose, me pidi permiso para dirigirse a
la letrina a realizar una necesidad fisiolgica y yo le conteste vaya; al
mismo tiempo me dijo que por hay (sic) derecho mirara haber si de
pronto lo poda ver por hay (sic) yo le contest que mirara pero con
mucho cuidado ya que como era de conocimiento este lugar tena
minas antipersonales, a lo cual el sigui (sic) omiso a la adevertencia
que le hice sigui el destino que tena, 15 minutos ms tarde se
escuch una explosin por el lugar; el pelotn inmediatamente
reaccion tomando el dispositivo de contra ataque a las intalaciones
de la repetidora. En estos momentos grit el centinela de la letrina,
que el soldado Vigoya se haba volado un pie; en estos momentos el
Sargento Segundo Pino Salazar Balmos, quien se encontraba a cargo
de la seguridad de este sector se dirigi en forma inmediata al lugar
de la explosin encontrando al soldado Vigoya tirado fuera del lugar
autorizado ya que era de conocimiento de todo el personal de la
Base, que por todos los alrededores de la Base se encontraba campo
minado por MINAS ANTIPERSONA DE NOMBRE SOPRO (fl. 54 y 54
vto. Cdno. No. 1).
2.4. Por su parte, el Comandante en el informe administrativo por lesiones,

consign lo siguiente:
CONCEPTO COMANDANTE DE LA UNIDAD
El da 13 de enero de 1992 a las 9:15 horas en la base militar las
Marconio REPETIDORA DE YARUMAL el soldado VIGOYA GIRALDO
ANTONIO CC.18.465.796 se le dio una orden de salir a buscar un fusil
que se encontraba perdido fue cuando el mencionado, pis una mina
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19.031
ANTIPERSONAL DE NOMBRE SOPRO causndose herida (sic) pie

derecho el cual fue remitido al hospital de Yarumal y posteriormente al
hospital militar. (fl. 52 cdno. No. 1).
2.5. El acta de Junta Mdica Laboral No. 896 de 19 de agosto de 1992,

concluy:
A. Diagnstico positivo de las lesiones o afecciones.
1o. Herida arma explosiva miembro inferior derecho que deja como
secuelas: a) Amputacin pierna derecha con conservacin de la rodilla.
B. Clasificacin de las lesiones o afecciones y calificacin de
capacidad sicofsica para el servicio: Le determina incapacidad
absoluta y permanente. No apto.
C. Evaluacin de la disminucin de la capacidad laboral: Le produce
una disminucin de la capacidad laboral del NOVENTA Y CINCO POR
CIENTO (95%). (fl. 64 cdno. No. 1).
3.
En consecuencia, se encuentra acreditado que Antonio Jose Vigoya
Giraldo, se encontraba prestando el servicio militar obligatorio como soldado

regular en el Ejrcito Nacional, y que en cumplimiento del mismo sufri un
accidente que le ocasion la prdida de su extremidad inferior derecha y del
95% de su capacidad laboral.
4. En preciso sealar, que la Sala ha entendido que la afectacin de los

derechos a la vida e integridad personal del militar profesional, es un riesgo
propio del servicio que prestan en cumplimiento de operaciones o misiones
castrenses. Al Estado no se le puede atribuir responsabilidad alguna por la
concrecin de esos riesgos, a menos que se demuestre que la lesin o
muerte deviene de una falla del servicio, que consiste en el sometimiento del
afectado a un riesgo mayor respecto al de sus dems compaeros, con
quienes desarrolle la misin encomendada, o que se le ponga en situacin de
desigualdad ante aqullos y en relacin al servicio mismo.
Sin embargo, dicha tesis no es de aplicacin al presente caso, como

errneamente lo interpret el a quo, toda vez, que el soldado Antonio Jose
Vigoya Giraldo no se encontraba vinculado con el Ejrcito Nacional como
profesional, sino en condicin de conscripto, por estar prestando el servicio
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militar obligatorio como soldado regular.
En efecto, de conformidad con el artculo 13 de la ley 48 de 1993, las

modalidades en las que se presta el servicio militar obligatorio son las
siguientes:
a. Como soldado regular, de 18 a 24 meses.

b. Como soldado bachiller, durante 12 meses.
c. Como auxiliar de polica bachiller, durante 12 meses.
d. Como soldado campesino, de 12 hasta 18 meses .
El decreto 2048 de 1993, por medio del cual se reglament la ley 48 de 1993
sobre el servicio de reclutamiento y movilizacin, establece las modalidades
as:
Artculo 8o. El servicio militar obligatorio podr prestarse en el

Ejrcito, la Armada, la Fuerza Area y la Polica Nacional, en las
siguientes formas y modalidades.
a) Como soldado regular, de 18 a 24 meses;
b) Como soldado bachiller, durante 12 meses;
c) Como auxiliar de polica bachiller, durante 12 meses;
d) Como soldado campesino, de 12 hasta 18 meses, la calidad de
campesino la determinar el Comandante de la Unidad Tctica
correspondiente.
()
En ese sentido, la Sala ha considerado:
En primer trmino, estima la Sala necesario precisar la diferencia

entre la clase de vnculo que se crea para el Estado frente al soldado
conscripto y en relacin con el soldado voluntario o profesional; en
el primero (soldado conscripto) el vnculo surge debido al
cumplimiento del deber constitucional de defensa de la
independencia y de las instituciones pblicas, el cual no detenta
carcter laboral alguno, en tanto que en el segundo (soldado
profesional) el vnculo surge en virtud de una relacin legal y
reglamentaria consolidada a travs del correspondiente acto
administrativo de nombramiento y la consiguiente posesin del
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servidor o de la relacin contractual creada mediante la suscripcin

de un contrato laboral.
Por lo tanto, a diferencia del soldado profesional, que ingresa en
forma voluntaria a las filas del Ejrcito con el fin de prestar un
servicio a cambio de una contraprestacin y que goza de una
proteccin integral de carcter salarial y prestacional, el soldado
conscripto se ve impelido a hacerlo por la imposicin de una carga o
gravamen especial del Estado. As pues, el conscripto no goza de
proteccin laboral predeterminada frente a los riesgos a los cuales
se le somete en cumplimiento de su cometido constitucional, por
cuanto la ley tan solo le reconoce algunas prestaciones, las cuales
de ningn modo pueden catalogarse como laborales y tampoco se
asimilan al rgimen a for fait previsto por la ley para el soldado
profesional1
5. Aclarado lo anterior, y constada la existencia del dao antijurdico, la Sala

aborda el anlisis de imputacin dirigido a establecer si aqul deviene
atribuible a la administracin pblica o, si por el contrario, como lo indicaron
la parte demandada y el Ministerio Pblico, se origin en la culpa de la
vctima.
En efecto, en relacin con los ttulos de imputacin aplicables a los daos
causados a soldados conscriptos, la Sala ha avalado que stos sean, en
primer orden, los de naturaleza objetiva el dao especial o el riesgo
excepcional, y de otro lado, el de la falla del servicio, siempre y cuando de
los hechos y de las pruebas allegadas al proceso se encuentre acreditada.
Sobre el particular, la jurisprudencia de la Seccin, puntualiz2:

Atendiendo a las condiciones concretas en las que se produjo el
hecho, la Sala ha aplicado en la solucin de los casos, los distintos
regmenes de responsabilidad. As, ha decidido la responsabilidad
del Estado bajo el rgimen de dao especial cuando el dao se
produjo como consecuencia del rompimiento de la igualdad frente a
las cargas pblicas3; el de falla probada cuando la irregularidad
Consejo de Estado, Seccin Tercera, expediente No. 17.187, M.P.: Mauricio

Fajardo Gmez
2
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 30 de julio de 2008, Exp.
18.725. C.P.: Ruth Stella Correa Palacio.
1
En sentencia de 10 de agosto de 2005, exp: 16.205.C.P.: Mara Elena Giraldo Gmez, la Sala
al resolver la demanda instaurada con el fin de obtener la indemnizacin de los perjuicios
9
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administrativa produjo el dao y, el de riesgo cuando ste proviene

o de la realizacin de actividades peligrosas o de la utilizacin de
artefactos que en su estructura son peligrosos 4; pero, en todo caso,
ha considerado que el dao no ser imputable al Estado cuando se
haya producido por culpa exclusiva de la vctima, por fuerza mayor o
por el hecho exclusivo de un tercero, por rompimiento del nexo
causal. En providencia de 2 de marzo de 2000, dijo la Sala:
...demostrada la existencia de un dao antijurdico causado a quien
presta el servicio militar, durante el mismo y en desarrollo de
actividades propias de l, puede concluirse que aqul es imputable al
Estado. En efecto, dado el carcter especial de esta situacin, por las
circunstancias antes anotadas, es claro que corresponde al Estado la
proteccin de los obligados a prestar el servicio militar y la asuncin
de todos los riesgos que se creen como consecuencia de la realizacin
de las diferentes tareas que a ellos se asignen. No ser imputable al
Estado el dao causado cuando ste haya ocurrido por fuerza mayor
o por el hecho exclusivo de un tercero o de la vctima, eventos cuya
demostracin corresponder a la parte demandada 5.
En consecuencia, frente a los perjuicios ocasionados a soldados regulares

(conscriptos), en la medida que su voluntad se ve doblegada por el imperium
del Estado, al someterlos a la prestacin de un servicio que no es nada
distinto, a la imposicin de una carga o un deber pblico, es claro que la
organizacin estatal debe responder bien porque frente a ellos el dao
provenga de i) un rompimiento de las cargas pblicas que no tengan la
causados por las lesiones sufridos por un soldado, quien en cumplimiento de la orden
proferida por su superior jerrquico, de realizar un registro de rea en horas de la noche, al
saltar un cao se cay y golpe contra una piedra, consider: ...la causacin de los daos
material, moral y a la vida de relacin tienen sustento, en este proceso, en el actuar de la
Administracin de sometimiento del soldado conscripto a una carga mayor a la que estaba
obligado a soportar, cuando en el cumplimiento de la misin conferida a l por el
Comandante del Escuadrn B de Contraguerrillas de registro del rea general del Municipio
de Paz de Ariporo dentro del servicio y con ocasin de l, se tropez cayendo contra la
maleza, lesionndose el ojo derecho.
4
En sentencia de 28 de abril de 2005, exp. 15.445, M.P.: Mara Elena Giraldo Gmez, dijo la Sala:
En el tema de la responsabilidad patrimonial del Estado la jurisprudencia ha aplicado varios
ttulos jurdicos de imputacin en relacin a los conscriptos. Generalmente se acude al de dao
especial cuando el dao tiene su causa en el rompimiento de la igualdad frente a las cargas
pblicas. Sin embargo cuando la causa de los daos se origina en otro tipo de hechos, segn
estos debe aplicarse el de falla probada cuando la irregularidad administrativa produjo el dao y
el de riesgo cuando los conscriptos sufren daos con causa y por razn del servicio que
provienen o de la realizacin de actividades peligrosas o de la utilizacin de artefactos que en su
estructura son peligrosos...Ha partido de la regulacin legal especial contemplada para la Fuerza
Pblica y en especial para los conscriptos, y ha concluido que cuando las pruebas son
indicadoras de que los hechos ocurrieron por el riesgo a que fueron expuestos los conscriptos no
se requiere realizar valoracin subjetiva de conducta del demandado; que slo es necesario
demostrar: el ejercicio por parte del Estado de una actividad de riesgo en desarrollo del servicio
militar prestado -o por su destinacin o por su estructura-; el dao antijurdico; y el nexo de
causalidad eficiente y determinante entre ese riesgo y el dao causado al conscripto; y que el
demandado slo se exonera por causa extraa, es decir por el hecho exclusivo del tercero o de la
vctima y fuerza mayor.
5
Expediente 11.401, M.P.: Alier Eduardo Hernndez Enrquez.
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obligacin jurdica de soportar; ii) de un riesgo excepcional que desborda

aquel al que normalmente estaran sometidos, o iii) de una falla del servicio,
a partir de la cual se produce el resultado perjudicial.
Como se aprecia, en relacin con los conscriptos, el principio iura novit curia,
reviste una caracterstica especial, ya que el juez debe verificar si el dao
antijurdico resulta atribuible al Estado, con fundamento en cualquiera de los
ttulos de imputacin que se vienen de enunciar. No debe perderse de vista
que, en tanto la administracin pblica imponga la obligacin de prestar el
servicio militar, deber garantizar la integridad psicofsica del soldado pues se
encuentra sometido a su custodia y cuidado, adems que, por regla general,
lo sita en una posicin de riesgo, lo que en trminos de imputabilidad deriva
en que debe responder por los daos que le sean irrogados en virtud de la
ejecucin de la carga pblica.
Adems de lo anterior, se reitera, que el Estado frente a los conscriptos y
reclusos, adquiere no slo una posicin de garante al doblegar, en ambos
casos, su voluntad y disponer de su libertad individual para un fin
determinado, sino que, de igual manera, entra en una relacin de especial
sujecin6 que lo hace sujeto responsable de los posibles daos que puedan
padecer aqullos.
Ahora bien, en cada caso concreto en que se invoque la existencia de una
causa extraa por parte de la entidad demandada, es necesario analizar los
detalles de tiempo, modo y lugar en que se produjo el dao, por cuanto es
posible que el Estado haya contribuido co-causalmente a la generacin del
mismo, de manera especfica al poner al conscripto en la situacin de riesgo,
o bien por una ruptura de la igualdad ante las cargas pblicas o por una falla
del servicio.
No se puede, por consiguiente, afirmar de manera simple y llana, que la sola
constatacin de la existencia de una aparente causa extraa como origen o
fuente material o fenomenolgica, en relacin con los daos ocasionados a
Ver: Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 9 de junio de 2010,
expediente: 19849. C.P. Enrique Gil Botero.
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conscriptos o reclusos, es suficiente para que stos sean considerados como

no atribuibles por accin u omisin a la administracin pblica. Se requiere,
adems, en estos eventos, que la entidad demandada acredite que su
actuacin no contribuy en la produccin del mismo, circunstancia por la cual
no le es imputable ni fctica ni jurdicamente. Lo puntualizado, en la medida
en que es posible que la causa directa, inmediata y material del dao sea la
actuacin de un tercero o de la propia vctima, pero el resultado puede tener
una relacin mediata con el servicio que estaba desplegando el soldado,
motivo por el cual la entidad no puede desprenderse de su responsabilidad,
toda vez que tambin podra serle atribuible jurdicamente.
No quiere significar lo sealado que en este tipo de situaciones, no opere la
causa
extraa
en
sus
diversas
modalidades
como
eximente
de
responsabilidad por ausencia de imputacin, slo que, como se ha venido

indicando, tal acreditacin debe hacerse a travs de la demostracin de que
en
estos
precisos
eventos,
le
resultaba
la
entidad
demandada
absolutamente imprevisible e irresistible. Sin embargo, la culpa exclusiva de

la vctima o el hecho de un tercero, por regla general, como lo ha aceptado la
doctrina,
no
requieren
para
su
configuracin
que
se
pruebe
su
imprevisibilidad e irresistibilidad.
Al respecto, la Sala ha expuesto:
Sobre el particular, debe advertirse que los propios hermanos
Mazeaud rectificaron la doctrina que sobre el particular haban
trazado en su obra Lecciones de Derecho Civil (1960), cuando en
su tratado de Responsabilidad Civil (1963), en relacin con la
materia objeto de anlisis manifestaron:
1462. Debe ser imprevisible e irresistible el hecho de
la vctima? La irresistibilidad y la imprevisibilidad son, por lo
general, consideradas como necesarias para que haya fuerza
mayor; pero no para que el hecho de la vctima sea una causa
liberatoria. Desde el momento en que el hecho no es imputable
al demandado, eso basta. No cabra obligar al demandado,
segn se dice, a precaverse contra los hechos de la vctima,
como no cabe obligarse a que se prevenga en contra de los
acontecimientos naturales.()7 (Negrillas de la Sala).
MAZEAUD, Henri y Len, y TUNC, Andr Tratado Terico y Prctico de la

Responsabilidad Civil, Tomo Segundo, Volumen II, Ed. Jurdicas Europa
7
12
19.031
Lo anterior no quiere significar en modo alguno, que el hecho de la

vctima en ocasiones pueda ser total o parcial, en cuanto se refiere
a la materializacin del resultado daoso, motivo por el cual ser el
juez quien en cada caso concreto el que valorar el curso o cursos
causales existentes, para determinar la imputacin fctica del dao
antijurdico, lo que permitir establecer si oper una causa nica o si
existi una concausa, situacin sta en la que habr que fijar
proporcionalmente, segn el grado de participacin de cada sujeto,
el monto del perjuicio padecido.
Ahora bien, no significa lo anterior que toda conducta de la vctima
tenga la suficiente dimensin o entidad para excluir o enervar la
imputacin frente al presunto responsable; el comportamiento de
aquella para poder operar como causal exonerativa de
responsabilidad debe ostentar una magnitud, de tal forma que sea
evidente que su comportamiento fue el que influy, de manera
decisiva, en la generacin del dao.
El principio de confianza conlleva implcito la tranquilidad que
tienen las personas que integran la sociedad, de que el Estado
prestar adecuadamente sus servicios pblicos, por lo que, no
cualquier tipo de participacin de la vctima, en una actividad
riesgosa, reviste la estatus necesario para excluir la responsabilidad
de la administracin.
En sntesis, no se requiere para configurar la culpa exclusiva de la
vctima que el presunto responsable acredite que la conducta de
aqulla fue imprevisible e irresistible, sino que lo relevante es
acreditar que el comportamiento de la persona lesionada o afectada
fue decisivo, determinante y exclusivo en la produccin del dao;
incluso, una participacin parcial de la vctima en los hechos en
modo alguno determina la produccin del dao, sino que podra de
manera eventual conducir a estructurar una concausa y, por lo
tanto, a reconocer una proporcionalidad en la materializacin del
mismo y en su reparacin.
As las cosas, si la culpa de la vctima es causa parcial (concausa)
en la produccin del dao, esta circunstancia puede constituir un
factor de graduacin del perjuicio, todo lo cual depender del grado
de participacin de la propia persona afectada en la concrecin de
los hechos que son objeto de anlisis.8
6. Si bien, en el sub judice, no es aplicable la "Convencin sobre la

Amrica, Buenos Aires, 1963, Pg. 40.
Pero la doctrina y la jurisprudencia discuten sobre la necesidad de que ese
hecho exclusivo de la vctima sea imprevisible e irresistible. Los Mazeaud
sostienen que la imprevisibilidad y la irresistibilidad no son necesarias al
hecho exclusivo de la vctima, para que este exonere de responsabilidad.
TAMAYO Jaramillo, Javier Tratado de Responsabilidad Civil, Ed. Legis, Tomo
II, Pg. 61.
8
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 13 de agosto de 2008,
Exp. 17.042, M.P.: Enrique Gil Botero.
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prohibicin del empleo, almacenamiento, produccin y transferencia de

minas antipersonal y sobre su destruccin", pues el hecho ocurri el 13 de
enero de 1992, y la ley que la aprob es la 554 de 2000, sirve como gua de
la conducta que la fuerza pblica debi asumir en el sitio del minado; el
ordinal segundo del artculo quinto de esa convencin establece:
2. Cada Estado Parte se esforzar en identificar todas las zonas

bajo su jurisdiccin o control donde se sepa o se sospeche que hay
minas antipersonal, y adoptar todas las medidas necesarias, tan
pronto como sea posible, para que todas las minas antipersonal en
zonas minadas bajo su jurisdiccin o control tengan el permetro
marcado, estn vigiladas y protegidas por cercas u otros medios
para asegurar la eficaz exclusin de civiles, hasta que todas las
minas antipersonal contenidas en dichas zonas hayan sido
destruidas. La sealizacin deber ajustarse, como mnimo, a las
normas fijadas en el Protocolo sobre prohibiciones o restricciones
del empleo de minas, armas trampa y otros artefactos, enmendado
el 3 de mayo de 1096 y anexo a la Convencin sobre prohibiciones o
restricciones del empleo de ciertas armas convencionales que
puedan considerarse excesivamente nocivas o de efectos
indiscriminados.
En efecto, segn lo indicado en los informes del accidente sufrido por el

soldado Antonio
Vigoya, la base se encontraba cercada con minas
antipersonales sopro, y conforme a lo expresado por la parte demandada en

los alegatos de conclusin de primera instancia, ello obedeci a una medida
de seguridad, es decir, que fue el propio Ejrcito quien sembr las minas, de
all que una forma mnima de proteccin, para la propia tropa y ms para los
soldados conscriptos, era la demarcacin de la zona.
En el presente caso, quien deba realizar esa demarcacin era el Ejrcito,
protegiendo as la vida e integridad de todos los militares, como quiera que
no resulta lgico que una trampa mortal destinada al enemigo, tenga las
mismas consecuencias nefastas para sus propios hombres, por ello se deba
establecer una seal que identificaran y que garantizara su seguridad,
cuando ellos tuvieran que acercarse a esa zona, la cual por dems rodeaba
toda la base, es por esto que se configur una omisin de su parte, imputable
a ttulo de falla del servicio.
14
19.031
Por lo expuesto, es que no se puede hablar de culpa exclusiva de la vctima,

toda vez que si bien es cierto, los miembros del Ejrcito tenan conocimiento
de que el rea estaba minada sin la debida demarcacin, por ms
precauciones que tomaran les
resultaba imposible precisar si se estaba
pisando o no una mina antipersonal.
En esas condiciones, para la Sala, en el caso sub examine, el dao antijurdico

es imputable a la demandada a ttulo de falla del servicio, ya que en el proceso
se encuentra probado el comportamiento negligente de la entidad frente a la
obligacin de proteccin y seguridad que deba brindar al personal militar, ms
an si se trataba de un soldado conscripto, cuya voluntad se encuentra
sometida por la administracin pblica, y que, por lo tanto, no tiene una libre
eleccin en la prestacin o no del deber impuesto.
Por ltimo, se tiene que la causa extraa consistente en la culpa de la vctima,
no se encuentra acreditada, toda vez que el dao no se hubiera producido de
haberse instalado la sealizacin o respectiva advertencia al propio personal
militar a travs de signos internos que slo ellos conocieran.
Como corolario, la Sala revocar la providencia recurrida, para, en su lugar,
decretar la indemnizacin de perjuicios a que haya lugar de conformidad con el
petitum de la demanda.
7. En lo que concierne a la indemnizacin de perjuicios, se tiene que Antonio
Jos Vigoya Giraldo, es hijo de Mara Lucero Giraldo de Vigoya y Jos Augusto
Vigoya; hermano de Juan Manuel, Sandra Clemencia y Viviana Vigoya
Giraldo, segn dan cuenta las copias autnticas de los registros civiles de la
Notara Tercera del Crculo de Cali, Valle y nica de Quimbaya, Quindo (fls. 4,
6 a 8 cdno. No. 1).
7.1. As las cosas, la prueba de la lesin es suficiente para establecer el dao
moral del lesionado, de otro lado, la prueba de la relacin de consanguinidad
permite inferir la existencia de afecto y unin entre la vctima y sus padres y
hermanos. La jurisprudencia ha considerado que el dao corporal de alguno
15
19.031
de los miembros de la familia afecta a los dems, en lo que concierne al

perjuicio moral.
Establecido el parentesco con los registros civiles, la Sala da por probado el
perjuicio moral en los demandantes, con motivo de las lesiones de su
familiar, por cuanto las reglas de la experiencia hacen presumir que el dao
sufrido por un pariente cercano causa dolor y angustia en quienes conforman
su ncleo familiar, en atencin a las relaciones de cercana, solidaridad y
afecto, entendida la familia como ncleo bsico de la sociedad.
Las reglas del comn acontecer, y la prctica cientfica han determinado de
manera general, que cuando se est ante un atentado contra la integridad
fsica o psquica de un ser querido, se siente afliccin.
En consecuencia, como la entidad demandada no desvirtu la presuncin de
afliccin ocasionada a los demandantes con las lesiones de su pariente (hijo
y hermano) en primer y segundo grado de consanguinidad, de acuerdo con
los certificados de los registros civiles allegados al proceso, se da por
probado el dao moral con fundamento en la presuncin judicial o de
hombre, que constituye un criterio de valoracin; en el derecho americano a
dichas presunciones judiciales se les llama inferencias; la presuncin es un
razonamiento que est basado enteramente en la lgica y la experiencia, por
ello no se puede confundir con el indicio ya que este es un hecho. Sin
embargo, en su estructura lgica-deductiva, participa de la naturaleza de los
indicios, como quiera que el juez las deriva de premisas mayores y de
inferencias lgicas.
En consecuencia, conforme a lo expresado en sentencia del 6 de septiembre
de 2001, esta Sala ha abandonado el criterio segn el cual se consideraba
procedente la aplicacin analgica del artculo 106 del Cdigo Penal de 1980,
para establecer el valor de la condena por concepto de perjuicio moral; ha
considerado que la valoracin de dicho perjuicio debe ser hecha por el
juzgador en cada caso segn su prudente juicio, y ha sugerido la imposicin
de condenas por la suma de dinero equivalente a cien salarios mnimos
legales mensuales, en los eventos en que aqul se presente en su mayor
16
19.031
grado9.
En cuanto a la presuncin del perjuicio moral de los familiares en los casos
de lesionados, en sentencia de 18 de marzo de 2004, se seal:
Una situacin distinta se presenta cuando tratndose del dao
moral derivado de la muerte o lesionamiento grave de un ser
querido, la jurisprudencia ha deducido judicialmente ste, de la
simple prueba del estado civil - junto con la demostracin de la
muerte o lesin grave -, tratndose de vnculos de consanguinidad
cercanos como los existentes entre padres, hijos, hermanos y
abuelos, sin que sea necesario demostrar el padecimiento o dolor
moral sufrido. Evento en el cual, la legitimacin material en la
causa del demandante, podr aducirse a travs de la prueba del
estado civil (tratndose de parientes cercanos), junto con la prueba
de la muerte o lesin grave del pariente cercano, ya que el juez a
partir de estos hechos infiere el dolor; de lo contrario deber
demostrarse el padecimiento moral sufrido con motivo del hecho
daoso10. En relacin con el dao moral sobre lesiones personales
la Sala ha distinguido con fines probatorios las graves de las leves.
11
En cuanto a las lesiones graves y respecto a la vctima directa

ha indicado que con la demostracin de la gravedad de la lesin se
deduce la existencia del dolor moral; y en lo que atae con las
vctimas indirectas ha estimado que sufren dolor moral cuando
adems de demostrar la gravedad de la lesin del lesionado
tambin prueban su condicin o de pariente o de persona cercana,
hechos que debidamente probados son indicadores de su
padecimiento moral. En lo que concierne con las lesiones leves
y respecto a la vctima directa ha estimado que la prueba de la
lesin es suficiente para deducir el impacto moral; pero respecto a
la vctimas indirectas - trtese de parientes o de damnificados - es
necesario demostrar a) la lesin leve, b) el parentesco o la
condicin de damnificado y c) el dolor o padecimiento moral 12.
(Subrayado y negrilla del texto)
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 6 de septiembre de 2001,

expediente 13.232-15.646, M.P: Alier Eduardo Hernndez Enrquez.
9
10
Sentencia proferida el da 17 de mayo de 2001. Exp. 12.956. Actor: Hernando Palacios

Aroca y otros.
11
Pueden consultarse las sentencias dictadas los das: 28 de octubre de 1999 (Exp.12.384.
Actor: Lus Eudoro Jojoa Jojoa); 23 de marzo de 2000 (Exp 12.814; demandante: Harold
Gmez Gonzlez y otros. Demandado: INPEC); 17 de agosto de 2000 (Exp 12802;
Demandante: Lucila Mndez y otros. Demandado: INPEC); 14 de septiembre de 2000 (Exp
12.166; Actor: Eduardo Lpez Piedrahita y otros. Demandado: ICBF); 8 de noviembre de 2001
(Exp. 13.007; Actor: Orlando Miguel Bermdez Torres y otros; Demandado: Municipio de
Maicao); 27 de noviembre de 2002 (Actor: Vidal Lemus Layton y Otros; Exp 13.874).
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 18 de marzo de 2004,

Exp. No. 14.003, M.P: Mara Elena Giraldo Gmez.
12
17
19.031
Sin embargo, la Sala ha recogido la anterior tesis jurisprudencial 13, en el

sentido de precisar que para presumir el perjuicio moral de los familiares
inmediatos del lesionado, no es necesario establecer si las lesiones causadas
fueron graves o leves, toda vez que esta distincin carece de sentido lgico y
equitativo, por cuanto no es plausible de ninguna manera que la afliccin
pueda establecerse a partir de una condicin especial de las lesiones. En
efecto, independientemente de la afectacin fsica del lesionado, en una
concepcin de familia nuclear como la que impera en la sociedad
colombiana, no resulta equitativo que ese padecimiento moral, su prueba y
reconocimiento se condicione al resultado material del dao en cuanto a su
mensurabilidad.
As las cosas, para lo nico que se debe tener en cuenta la gravedad o
levedad de las lesiones, es para establecer la graduacin del monto del
perjuicio que se debe indemnizar.
En ese orden de ideas, respecto de los gramos de oro solicitados como
indemnizacin se har la equivalencia a salarios mnimos legales mensuales
del 2011 y se condenar, a la demandada a pagar, la suma de 100 salarios
mnimos legales mensuales para el lesionado Antonio Jos Vigoya Giraldo y
para cada un de los padres y 50 salarios mnimos legales mensuales para
cada uno de los hermanos.
7.2. En cuanto al dao emergente consolidado se tiene que no fue solicitado
en la demanda, motivo por el cual la Sala se abstiene de hacer consideracin
alguna, frente a este aspecto.
En lo que respecta al dao emergente futuro, El Ministerio de Defensa,
Ejrcito Nacional deber proporcionarle a Antonio Jos Vigoya Giraldo lo
necesario para su rehabilitacin, esto es, servicio mdico de ortopedia,
rehabilitacin, psicologa y psiquiatra; asimismo, el nmero de terapias
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 15 de octubre de 2008,

expediente: 17.486, M.P.: Ruth Stella Correa Palacio; tambin en sentencia de
18 de marzo de 2010, expediente: 18.569, C.P.: Enrique Gil Botero.
13
18
19.031
fsicas que sean necesarias, la prtesis adecuada para la pierna derecha y la

renovacin de la misma por el desgaste que presente.
7.3 Frente al lucro cesante, de conformidad con las reglas de la sana crtica
que ensean que una persona laboralmente activa, no podra devengar
menos del salario mnimo, para lo cual se tomar el vigente para el presente
ao ($535.600) por razones de equidad, toda vez que, el valor del salario
mnimo, vigente para la fecha de los hechos corresponda a la suma de
$65.190, el que actualizado equivale a $476.761, es decir, inferior al vigente
para el ao 2011.
Al salario base de liquidacin, de conformidad con la posicin de la Sala 14, se le
debe aumentar un 25%, por concepto de prestaciones sociales, en atencin a
que las mismas son un imperativo de ley y por tal razn deben ser reconocidas;
ya que el lesionado perdi el 95% de la capacidad laboral, se tomar el valor
total, quedando como salario base de liquidacin la suma de $669.500.
La indemnizacin consolidada se calcular con base en la siguiente frmula:
S= Ra (1 + i)n 1
i
S = Es la indemnizacin a obtener.
Ra = Es la renta actualizada que equivale a $669.500
i= Inters puro o tcnico: 0.004867
n= Nmero de meses que comprende el perodo indemnizable: desde la
fecha de los hechos (13 de enero de 1992) hasta la fecha de esta sentencia
(mayo de 2011), esto es, 232 meses
S= $669.500
(1 + 0.004867)232 - 1
0.004867
S= $286748.478
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 4 de octubre de 2007,

Exp. No. 16.058 (acumulado 21.112), C.P. Enrique Gil Botero y sentencia de
11 de noviembre de 2009, Exp. No. 18.849, C.P. Enrique Gil Botero.
14
19
19.031
La indemnizacin futura se calcular con base en la siguiente frmula:

S= Ra
(1+ i)n - 1
i (1+ i) n
S = Es la indemnizacin a obtener.
Ra = Es la renta actualizada que equivale a $669.500
i= Inters puro o tcnico: 0.004867
n= Nmero de meses que comprende el perodo indemnizable: desde la
fecha de esta sentencia (mayo de 2011) hasta la fecha de vida probable de
Antonio Jos Vigoya Giraldo, menos el lucro cesante consolidado, esto es,
364.64 meses.
S = $669.500
(1+ 0.004867)364.64
0.004867 (1+ 0.004867)364.64
S = $114137.549
Conforme a lo anterior, la indemnizacin total por concepto de lucro cesante

equivale a $400886.028
7.4. En relacin con el perjuicio inmaterial derivado de una lesin a la
integridad psicofsica de la persona, la Sala considera necesario recoger la
denominacin alteracin a las condiciones de existencia, para avanzar en
el estudio de esta clase de daos.
En efecto, el dao a la vida de relacin o la alteracin a las condiciones de
existencia no pueden comprender, de ninguna forma, el dao a la salud
comnmente conocido como perjuicio fisiolgico o biolgico como quiera que
este ltimo est encaminado a la reparacin de cualquier lesin o afectacin a
la integridad psicofsica.
20
19.031
As las cosas, yerra el a quo al sealar que el dao a la vida de relacin est
integrado por: i) el perjuicio fisiolgico, ii) el dao a la vida de relacin sexual,
iii) el dao a la vida de relacin social, iv) el dao a la vida de relacin familiar
y v) el dao esttico.
El problema de asimilar la tipologa del dao a compartimentos abiertos en los
que se pueden llenar o volcar una serie de bienes o intereses legtimos genera
problemas en sede de la reparacin integral del dao y los principios de
igualdad y dignidad humana que deben orientar el resarcimiento de aqul. En
efecto, con la implementacin en Colombia de los conceptos de dao a la vida
de relacin de raigambre Italiano y la alteracin a las condiciones de
existencia de estirpe Francs, se permiti que se implementaran en nuestro
ordenamiento jurdico unos tipos de daos abiertos que en su aplicacin
pueden desencadenar vulneraciones al principio de igualdad material.
Entonces, resulta necesario que se sistematice la indemnizacin del perjuicio
inmaterial en Colombia para determinar cules son los perjuicios inmateriales
resarcibles diferentes al dao moral, pues con la tipologa vigente no se
define con claridad: i) si se indemniza el dao por s mismo o lo que la
doctrina denomina el dao evento, o si por el contrario se reparan las
consecuencias exteriores de ese dao dao consecuencia, ii) cules son los
bienes, derechos o intereses legtimos que tienen cabida en el plano de la
responsabilidad y, por lo tanto, que ostentan el carcter de indemnizables, y
iii) si el dao derivado de lesiones psicofsicas es posible resarcirlo a travs
de criterios objetivos y que contengan estndares que garanticen el principio
de igualdad, toda vez que frente a una misma lesin podra eventualmente
declararse una idntica o similar reparacin.
As las cosas, con la asercin contenida en la sentencia de primera instancia
segn la cual el perjuicio fisiolgico debe entenderse incluido en el dao a
la vida de relacin o la alteracin de las condiciones de existencia
nombre acogido de manera reciente en algunas providencias para denominar
el dao a la vida de relacin pero con idntico contenido y alcance genera
una mayor problemtica en el manejo de la tipologa del perjuicio inmaterial,
21
19.031
pues no es adecuado entender que el perjuicio fisiolgico, dao biolgico o a

la salud es una expresin de la mencionada categora. Asimilar el dao a la
salud o perjuicio fisiolgico como una expresin del dao a la vida de
relacin, entroniza la entropa en materia de ontologa jurdica, cuando no se
distingue que el dao a la vida de relacin y la alteracin de las condiciones
de existencia no son ni perjuicio moral, ni fisiolgico, sino entidades con
autonoma que no amparan o protegen la rbita interna o afectiva de la
persona, como tampoco su integridad psicofsica o derecho a la salud, sino
otra gama de intereses legtimos que son relevantes para la responsabilidad.
En efecto, es forzoso regresar a tipos indemnizatorios reconocidos de tiempo
atrs por la jurisprudencia y, a partir de ellos, crear unos nuevos que
permitan coherencia en la aplicacin del principio de reparacin integral,
establecido en el artculo 16 de la ley 446 de 1998. Esto es, recuperar el
significado primigenio del dao fisiolgico o a la salud, que es el hilo
conductor del dao inmaterial diferente del moral que se pretende
establecer, y a partir de all indemnizar de acuerdo con los derechos
fundamentales afectados patrimonialmente por el hecho daoso.
La jurisprudencia de la Seccin Tercera del Consejo de Estado, en varias
providencias que han sido proferidas desde el ao 2007 15, ha reconocido que
el perjuicio fisiolgico, hoy dao a la vida de relacin, se encuentra inmerso
dentro de lo que se denomina perjuicio a las alteraciones a las condiciones
de existencia.
El citado criterio parte de la interpretacin de dos providencias proferidas en
el ao 200716, en las cuales la Sala se refiri a la alteracin a las condiciones
de existencia como un perjuicio autnomo e independiente al dao a la vida
de relacin, para dar a entender que simplemente oper un cambio en la
Sobre la referida problemtica, se pueden consultar los siguientes
documentos: aclaracin de voto a la sentencia del 4 de junio de 2008, exp.
15.657, M.P. Myriam Guerrero de Escobar, aclaracin de voto a la sentencia
del 15 de agosto de 2007, exp. AG 2003 385 M.P. Mauricio Fajardo Gmez, y
aclaracin de voto a la sentencia de 1 de diciembre de 2008, exp. 17.744,
M.P. Enrique Gil Botero.
16
Sentencia del 15 de agosto de 2007, exp. AG 2003 385 M.P. Mauricio
Fajardo Gmez y sentencia del 18 de octubre de 2007, exp. AG-029.
15
22
19.031
denominacin del perjuicio, sin que puedan existir de manera autnoma. En

otros trminos, pareciera que el criterio fijado en la jurisprudencia es a que el
dao a la vida de relacin adopte un nuevo nombre, bajo el epgrafe de
alteracin a las condiciones de existencia, circunstancia que no es precisa.
En efecto, el principio de reparacin integral en Colombia (artculo 16 ley 446
de 1998) impone la obligacin de que el juez, con apoyo en los cnones y
principios constitucionales, establezca una justa y correcta medicin del
dao ocasionado, de tal forma que opere su resarcimiento o indemnizacin
plena, sin que ello suponga, de otro lado, un enriquecimiento injustificado
para la vctima.
Por consiguiente, no debe perderse de vista que el derecho constitucional
fluye a lo largo de todo el ordenamiento jurdico, situacin que hace an ms
compleja la valoracin del dao, toda vez que la persona adquiere la
condicin de eje central del poder pblico y, por consiguiente, las
constituciones polticas adquieren la connotacin de antropocntricas, en
donde el sujeto es titular de un universo de derechos e intereses legtimos
que deben ser protegidos, garantizados y reparados efectivamente en
aquellos eventos en que se presenten lesiones injustificadas.
La anterior circunstancia motiv a que el Constituyente de 1991 diseara y
adoptara en el artculo 90 de la Carta Poltica, un sistema de responsabilidad
estatal fundamentado en el dao antijurdico, en donde el elemento esencial
de la responsabilidad se traslada de la conducta de la administracin pblica,
para concentrarse en el producto de la misma, esto es, en la lesin o
afectacin que padece la persona. En ese orden de ideas, el paradigma del
derecho de daos sufri una significativa modificacin con la expedicin de la
Carta Poltica de 1991, en donde el dao se eleva a la condicin de elemento
y punto central a la hora de analizar la responsabilidad de la organizacin
estatal.
En efecto, as se anticip la Corte Suprema de Justicia durante el perodo de
la corte de oro, cuando reflexion en los siguientes trminos:
23
19.031
Ya el ilustre expositor Giorgi apuntaba lo siguiente en alguno de los

primeros aos de este siglo: El mundo marcha, y la ley del progreso,
que todo lo mueve, no puede detenerse cristalizando la ciencia. El
resarcimiento de los daos, es entre todos los temas jurdicos, el que
siente ms que otro alguno la influencia de la conciencia popular y
debe proporcionarse a las necesidades morales y econmicas de la
convivencia social. La doctrina, pues, del resarcimiento debe ajustarse
a ella siguiendo sus progresos
Ese movimiento profundo de las ideas en los ltimos aos, tiende a
ampliar aun ms el concepto fundamental de la responsabilidad, para
as sancionar hechos lesivos del inters de terceros que antes no
generaban reparacin. Dada la complejidad de la vida social moderna
y el desigual podero de los individuos que ello ha venido a ocasionar,
es natural que la doctrina contempornea preconice un anlisis ms
hondo y sutil de las ideas de causa y dao 17
Desde esa perspectiva, es claro que el derecho de daos ha tenido

transformaciones de diversa ndole que han significado que se ajuste a las
nuevas perspectivas, desarrollos, riesgos y avances de la sociedad. De otro
lado, lo que podra denominarse como la constitucionalizacin del derecho
de daos, lleva de la mano que se presente una fuerte y arraigada
imbricacin entre los principios constitucionales y aquellos que, en el caso
colombiano, se encuentran contenidos de antao en el cdigo civil.
En consecuencia, la cuantificacin del dao en que se ha inspirado el
ordenamiento jurdico interno, obedece al criterio de la restitutio in integrum
cuyo objetivo es el restablecimiento patrimonial y/o espiritual, daado por un
hecho ilcito, o que el perjudicado no tenga la obligacin de padecer, lo cual
encuentra su fundamento y lmite, se itera, en dos principios generales del
derecho que adems tienen soporte normativo: la reparacin integral del
dao (art. 16 ley 446 de 1998 y art. 2341 C.C.) y el enriquecimiento injusto
(art. 8 ley 153 de 1887); por ello el resarcimiento debe cubrir nada ms que
el dao causado, pues si va ms all, representara un enriquecimiento
ilegtimo del afectado, y si es menor, constituira un empobrecimiento
correlativo, desnaturalizndose as los principios de dignidad humana y de
igualdad, que constituyen pilares basilares del modelo Social de Derecho 18.
Corte Suprema de Justicia, sentencia del 21 de febrero de 1938, G.J.
No.1932, pg. 58.
18
En otras palabras, el juez, al considerar como de recibo una demanda
resarcitoria, puede dar cabida dentro de los intereses sociales dignos de
tutela a un cierto comportamiento, una expresin, un anhelo, de un individuo
17
24
19.031
Ahora bien, la reparacin del dao material o patrimonial no ha sido un

aspecto problemtico sobre el que se presenten mayores dificultades en
cuanto a la determinacin y cuantificacin por parte de la doctrina y
jurisprudencia nacional y extranjera; sin embargo, no ocurre igual con el
perjuicio inmaterial o no patrimonial, puesto que uno de los grandes
problemas actuales de la responsabilidad extracontractual civil y del Estado
consiste en el diseo del sistema idneo de reparacin del mismo, que no
sirva como fuente de enriquecimiento injustificado. La adopcin de una teora
estructurada en esta materia, garantiza que se satisfagan verdaderos
parmetros de igualdad, en donde para las circunstancias iguales se
decreten medidas exactas o similares19.
Definido lo anterior, es claro que para efectuar el anlisis del perjuicio, se
debe abordar el estudio de lo que se conoce como la tipologa del perjuicio,
esto es, el examen, valoracin y fijacin de los estndares de indemnizacin
que pueden ser objeto de reconocimiento, lo que se hace a partir de la
respuesta a los siguientes interrogantes: i) Qu se indemniza?, ii) Cul es el
criterio para determinar la necesidad de reconocimiento de un perjuicio
indemnizable?,
iii)
Se
indemniza
el
perjuicio
por
mismo,
las
consecuencias apreciables que l produce (internas o externas), siempre y

cuando sean valorables?, iv) Cul orientacin tiene el ordenamiento jurdico
Colombiano en relacin con la reparacin del perjuicio; se indemnizan las
consecuencias del dao o se reparan las afectaciones a los diferentes bienes
o intereses jurdicos?
o de un grupo, que antes no la tena, con lo que establece o fija un lmite

para la sociedad; este lmite tambin se establece, como es obvio, en el caso
contrario, es decir, cuando el juez niega la inclusin de un inters discutido,
en la escala de los valores sociales. CORTS, Edgar Responsabilidad Civil y
daos a la persona El dao a la salud en la experiencia italiana un modelo
para Amrica Latina?, Ed. Universidad Externado de Colombia, Bogot,
2009, pg. 13.
19
lo que no se puede tolerar es que el tratamiento diferenciado, que se
deduce de la interpretacin de las normas tradicionales de la
responsabilidad, beneficie a aquellos que se encuentran en una situacin de
privilegio. CORTS, Edgar Ob. Cit. Pg. 15.
25
19.031
Como se observa, existe toda una serie de cuestionamientos que el juez debe
formularse, con el fin de establecer una posicin en la materia, lo que
implica, a todas luces, un ejercicio hermenutico e interpretativo a partir del
anlisis de las normas constitucionales que regulan la responsabilidad
patrimonial del Estado, para con fundamento en ello, arribar a las
conclusiones que consulten los parmetros efectivos de justicia material, en
lo que concierne a la reparacin integral.
En nuestro ordenamiento jurdico, y especficamente la jurisprudencia
contencioso administrativa ha reconocido como daos indemnizables, los de
tipo material esto es, el dao emergente y el lucro cesante (artculo 1614 del
Cdigo Civil), as como los inmateriales, gnero ste en el que se han
decretado condenas por concepto de perjuicios morales y fisiolgicos,
categora esta ltima en la que desde que fue reconocida por primera vez en
1993, ha sido denominada de diversas formas, en ocasiones dao a la vida
de relacin o alteracin a las condiciones de existencia, pero con un
sustrato idntico, esto es, la prdida de placer en la realizacin de una
actividad o alteracin grave que produce el dao en las relaciones del sujeto
con su entorno.
En efecto, en la sentencia del 6 de septiembre de 1993, la Seccin Tercera
puntualiz lo siguiente:
el PERJUICIO FISIOLGICO o A LA VIDA DE RELACIN, exige que se
repare la prdida de la posibilidad de realizar "...otras actividades
vitales, que aunque no producen rendimiento patrimonial, hacen
agradable la existencia...... A quienes sufren prdidas irremediables
es necesario brindarles la posibilidad de procurarse una satisfaccin
equivalente a la que han perdido. Por algo se ensea el verdadero
carcter del resarcimiento de los daos y perjuicios es un PAPEL
SATISFACTORIO
Con posterioridad, en sentencia del 25 de septiembre de 1997, se precis al

respecto lo que se trascribe a continuacin20:
1. El mal llamado perjuicio fisiolgico se conoce en el derecho
francs como perjuicio de placer (prejudice dagrment), loss
Consejo de Estado, Seccin Tercera, exp. 10.421, M.P. Ricardo Hoyos

Duque.
20
26
19.031
ofamenity of the life (prdida del placer de la vida) en el derecho

anglosajn o dao a la vida de relacin en el derecho italiano 21.
La jurisprudencia francesa ha definido este particular tipo de dao
tomando como marco de referencia la resolucin No. 75-7 del
Comit de Ministros del Consejo de Europa relativo a la reparacin
de daos en caso de lesin corporal, adoptada el 14 de marzo de
1975, segn la cual la vctima debe ser indemnizada de diversos
problemas y malestares tales como enfermedades, insomnios,
sentimientos de inferioridad, una disminucin de los placeres de la
vida causada principalmente por la imposibilidad de dedicarse a
ciertas actividades placenteras.22
2. La indebida utilizacin del concepto fisiolgico parece derivarse
de una mala traduccin e interpretacin de la jurisprudencia
francesa, la cual en una sentencia de la Corte de Casacin del 5 de
marzo de 1985 distingui entre el dao derivado de la privacin de
los placeres de la vida normal, distinto del perjuicio objetivo
resultante de la incapacidad constatada y los problemas
psicolgicos que afectan las condiciones de trabajo o de existencia
de la vida. El perjuicio psicolgico, de acuerdo con esta distincin,
constituye un perjuicio corporal de carcter objetivo que se
distingue esencialmente del perjuicio moral reparado bajo la
denominacin de perjuicio de placer. 23
Sea de ello lo que fuere, lo cierto es que el adjetivo fisiolgico que
hace referencia a disfunciones orgnicas, no resulta adecuado para
calificar el desarrollo de actividades esenciales y placenteras de la
vida diaria (recreativas, culturales, deportivas, etc.).
3. El perjuicio de placer es un perjuicio extrapatrimonial que tiene
una entidad propia, lo cual no permite confundirlo con el dao moral
(pretium doloris o Schmerzgeld) o precio del dolor, especie tambin
del dao extrapatrimonial, ni con el dao material (dao emergente
y lucro cesante, art. 1613 del C.C.).
(...)
5. As mismo, tampoco constituye perjuicio de placer el caso en que
la vctima, a pesar de no presentar ninguna anomala orgnica, a
causa de la depresin en que se ve sumergido no puede realizar las
actividades normales de la vida 24, perjuicio que debe entenderse
indemnizado bajo el rubro de lucro cesante (ganancia o provecho
frustrado), a fin de evitar la resurreccin del fantasma del dao
moral objetivado, concepto en el que la jurisprudencia busc
englobar en el pasado las llamadas repercusiones objetivas del dao
moral.
Algunos autores han sugerido llamar a este perjuicio prjudice de

dsagrment, perjuicio por desagrado. Cfr. Yvez Chartier, citado por Javier
Tamayo Jaramillo, De la responsabilidad civil, T. II, de los perjuicios y su
indemnizacin. Bogot, Ed. Temis, 1986, pg. 147.
22
Max Le Roy. Levaluation du prjudice corporel. Paris, Libraire de la Cour
de Cassation, 1989. p. 66.
23
Ibidem, p. 67.
24
Ibidem.
21
27
19.031
Luego, en provedo del 19 de julio de 2000, expediente 11842, la Seccin

Tercera del Consejo de Estado replante el nomen iuris del citado perjuicio
con fundamento en el siguiente razonamiento que se transcribe in extenso25:
Debe insistirse ahora, entonces, con mayor nfasis, en que el dao
extrapatrimonial denominado en los fallos mencionados dao a la
vida de relacin, corresponde a un concepto mucho ms
comprensivo, por lo cual resulta ciertamente inadecuado el
uso de la expresin perjuicio fisiolgico, que, en realidad, no
podra ser sinnima de aqulla, ni siquiera en los casos en
que este dao extrapatrimonial distinto del moral es
consecuencia de una lesin fsica o corporal. Por esta razn,
debe la Sala desechar definitivamente su utilizacin. En
efecto, el perjuicio aludido no consiste en la lesin en s
misma, sino en las consecuencias que, en razn de ella, se
producen en la vida de relacin de quien la sufre.
De otra parte, se precisa que una afectacin de tal naturaleza
puede surgir de diferentes hechos, y no exclusivamente
como consecuencia de una lesin corporal. De otra manera, el
concepto resultara limitado y, por lo tanto, insuficiente, dado que,
como lo advierte el profesor Felipe Navia Arroyo, nicamente
permitira considerar el perjuicio sufrido por la lesin a uno solo de
los derechos de la personalidad, la integridad fsica. 26 As, aquella
afectacin puede tener causa en cualquier hecho con virtualidad
para provocar una alteracin a la vida de relacin de las personas,
como una acusacin calumniosa o injuriosa, la discusin del derecho
al uso del propio nombre o la utilizacin de ste por otra persona
(situaciones a las que alude, expresamente, el artculo 4 del
Decreto 1260 de 1970), o un sufrimiento muy intenso (dao moral),
que, dada su gravedad, modifique el comportamiento social de
quien lo padece, como podra suceder en aquellos casos en que la
muerte de un ser querido afecta profundamente la vida familiar y
social de una persona. Y no se descarta, por lo dems, la posibilidad
de que el perjuicio a la vida de relacin provenga de una afectacin
al patrimonio, como podra ocurrir en aquellos eventos en que la
prdida econmica es tan grande que al margen del perjuicio
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 19 de julio de 2000, exp.

11842, M.P. Alier E. Hernndez Enrquez.
26
NAVIA ARROYO, Felipe. Ensayo sobre la evolucin del dao moral al dao
fisiolgico, prximo a publicarse. El doctor Navia Arroyo precisa, adems,
que el concepto de dao fisiolgico de acuerdo con el alcance que, hasta
ahora, le ha dado esta Corporacin corresponde al de perjuicio de agrado,
elaborado por la doctrina civilista francesa, y explica que la expresin dao
fisiolgico, en realidad, corresponde a una nocin ms amplia, tambin de
creacin francesa y aparentemente abandonada, que hace referencia a las
repercusiones que puede tener una lesin permanente no slo en la
capacidad de gozar la vida de una persona, sino, en general, en sus
condiciones de existencia, al margen de cualquier consecuencia patrimonial,
por lo cual resultara ms cercana al concepto de dao a la vida de relacin,
elaborado por la doctrina italiana.
25
28
19.031
material que en s misma implica produce una alteracin

importante de las posibilidades vitales de las personas.
Debe decirse, adems, que este perjuicio extrapatrimonial puede
ser sufrido por la vctima directa del dao o por otras personas
cercanas a ella, por razones de parentesco o amistad, entre otras.
As, en muchos casos, parecer indudable la afectacin que
adems del perjuicio patrimonial y moral puedan sufrir la esposa y
los hijos de una persona, en su vida de relacin, cuando sta muere.
As suceder, por ejemplo, cuando aqullos pierden la oportunidad
de continuar gozando de la proteccin, el apoyo o las enseanzas
ofrecidas por su padre y compaero, o cuando su cercana a ste les
facilitaba, dadas sus especiales condiciones profesionales o de otra
ndole, el acceso a ciertos crculos sociales y el establecimiento de
determinadas relaciones provechosas, que, en su ausencia, resultan
imposibles.
Debe advertirse, adicionalmente, que el perjuicio al que se
viene haciendo referencia no alude, exclusivamente, a la
imposibilidad de gozar de los placeres de la vida, como
parece desprenderse de la expresin prjudice dagrement
(perjuicio de agrado), utilizada por la doctrina civilista francesa.
No todas las actividades que, como consecuencia del dao causado,
se hacen difciles o imposibles, tendran que ser calificadas de
placenteras. Puede tratarse de simples actividades rutinarias, que
ya no pueden realizarse, o requieren de un esfuerzo excesivo. Es
por esto que, como se anota en el fallo del 25 de septiembre de
1997, algunos autores prefieren no hablar de un perjuicio de agrado,
sino de desagrado. Lo anterior resulta claro si se piensa en la
incomodidad que representa, para una persona parapljica, la
realizacin de cualquier desplazamiento, que, para una persona
normal, resulta muy fcil de lograr, al punto que puede constituir, en
muchos eventos, un acto reflejo o prcticamente inconsciente.
En este sentido, son afortunadas las precisiones efectuadas por
esta Sala en sentencia del 2 de octubre de 1997, donde se expres,
en relacin con el concepto aludido, que no se trata de indemnizar la
tristeza o el dolor experimentado por la vctima dao moral -, y
tampoco de resarcir las consecuencias patrimoniales que para la
vctima siguen por causa de la lesin dao material , sino ms
bien de compensar, en procura de otorgar al damnificado una
indemnizacin integral... la mengua de las posibilidades de realizar
actividades que la vctima bien podra haber realizado o realizar, de
no mediar la conducta daina que se manifest en su integridad
corporal.27
Para designar este tipo de perjuicio, ha acudido la
jurisprudencia administrativa francesa a la expresin
alteracin de las condiciones de existencia, que, en principio
y por lo expresado anteriormente, parecera ms afortunada.
No obstante, considera la Sala que su utilizacin puede ser
equvoca, en la medida en que, en estricto sentido, cualquier
perjuicio implica, en s mismo, alteraciones en las
condiciones de existencia de una persona, ya sea que stas se
Consejo de Estado, S.C.A., Seccin Tercera, expediente 11.652. Actor:

Francisco Javier Naranjo Pelez y otros. M.P. Daniel Surez Hernndez.
27
29
19.031
ubiquen en su patrimonio econmico o por fuera de l. Tal vez por

esta razn se explica la confusin que se ha presentado en el
derecho francs, en algunos eventos, entre este tipo de perjuicio y el
perjuicio material, tema al que se refiere ampliamente el profesor
Henao Prez, en el texto citado.28
De acuerdo con lo anterior, resulta, sin duda, ms adecuada
la expresin dao a la vida de relacin, utilizada por la
doctrina
italiana,
la
cual
acoge
plenamente
esta
Corporacin. Se advierte, sin embargo, que, en opinin de la Sala,
no se trata simplemente de la afectacin sufrida por la persona en
su relacin con los seres que la rodean.
Este perjuicio
extrapatrimonial puede afectar muchos otros actos de su vida, aun
los de carcter individual, pero externos, y su relacin, en general,
con las cosas del mundo. En efecto, se trata, en realidad, de un
dao extrapatrimonial a la vida exterior; aqul que afecta
directamente la vida interior sera siempre un dao moral.
Por ltimo, debe precisarse que, como en todos los casos, la
existencia e intensidad de este tipo de perjuicio deber ser
demostrada, dentro del proceso, por la parte demandante, y a
diferencia de lo que sucede, en algunos eventos, con el perjuicio
moral, la prueba puede resultar relativamente fcil, en la medida en
que, sin duda, se trata de un perjuicio que, como se acaba de
explicar, se realiza siempre en la vida exterior de los afectados y es,
por lo tanto, fcilmente perceptible. Podr recurrirse, entonces, a la
prctica de testimonios o dictmenes periciales, entre otros medios
posibles. (Cursivas del original negrillas adicionales).
Por ltimo, en recientes pronunciamientos 29 se adopt la denominacin de

alteracin a las condiciones de existencia, para designar ese especfico
perjuicio que desde el ao 1993 fue avalado por la jurisprudencia
contencioso administrativa, para indemnizar no slo las lesiones a la
integridad psicofsica sino cualquier lesin de bienes, derechos o intereses
legtimos diversos a la unidad corporal del sujeto, como la honra, el buen
nombre, el dao al proyecto de vida, etc., como se hizo a partir de la
sentencia de 19 de julio de 2000, exp. 11842, ya trascrita.
Ibid. p.p. 252 a 263.

Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 4 de junio de 2008, exp.
15.657, M.P. Myriam Guerrero de Escobar, sentencia del 15 de agosto de
2007, exp. AG 2003 385 M.P. Mauricio Fajardo Gmez, y sentencia de 1 de
diciembre de 2008, exp. 17.744, M.P. Enrique Gil Botero, con aclaracin de
voto del ponente sobre esta materia.
28
29
30
19.031
En efecto, en sentencia del 15 de agosto de 2007, exp. AG 2003-385, se

sostuvo:
A partir del fallo anterior, la jurisprudencia ha entendido el

dao a la vida de relacin, como aquel que rebasa la parte
individual o ntima de la persona y adems le afecta el rea
social, es decir su relacin con el mundo exterior; por ello se
califica en razn al plano afectado: la vida de relacin.30
En esta oportunidad la Sala aprovecha para, en aras de precisin y
rigor en la nomenclatura, dejar de lado el nomen que hasta ahora se
ha venido utilizando -en ocasiones de manera inadecuada o
excesiva- para acudir al concepto de dao por alteracin grave de
las condiciones de existencia, el cual ofrece mayor amplitud que el
anterior y abarca no slo la relacin de la vctima con el mundo
exterior, sino, de manera ms general, esos cambios bruscos y
relevantes a las condiciones de una persona en cuanto tal y como
expresin de la libertad y el albedro atributos esenciales a la
dignidad humana principio fundante del Estado Social de Derecho
colombiano y de su ordenamiento jurdico, segn consagra el
artculo 1 de la Constitucin Poltica.
En la citada sentencia del 19 de julio de 2000 se dijo, refirindose al
dao a la vida de relacin social que [p]ara designar este tipo de
perjuicio, ha acudido la jurisprudencia administrativa francesa a la
expresin alteracin de las condiciones de existencia, que, en
principio y por lo expresado anteriormente, parecera ms
afortunada. No obstante, considera la Sala que su utilizacin puede
ser equvoca, en la medida en que, en estricto sentido, cualquier
perjuicio implica, en s mismo, alteraciones en las
condiciones de existencia de una persona, ya sea que stas se
ubiquen en su patrimonio econmico o por fuera de l.
Resulta ahora pertinente recoger estos planteamientos para
sealar que si bien es cierto que la expresin relativa a la alteracin
de las condiciones de existencia resulta ser ms compresiva y
adecuada, mal podra pensarse, desde la perspectiva de la
responsabilidad del Estado, que todo perjuicio, de cualquier carcter
y magnitud, comporte necesaria y automticamente una alteracin
a las condiciones de existencia jurdicamente relevante.
Sobre el particular la doctrina ha sealado, precisamente, que
para que se estructure en forma autnoma el perjuicio de
alteracin de las condiciones de existencia, se requerir de
una connotacin calificada en la vida del sujeto, que en
verdad modifique en modo superlativo sus condiciones
habituales, en aspectos significativos de la normalidad que el
individuo llevaba y que evidencien efectivamente un trastocamiento
de los roles cotidianos, a efectos de que la alteracin sea entitativa
Seccin Tercera, Sentencia del 10 de julio de 2003, Radicacin nmero:

76001-23-31-000-1994-9874-01(14083), Actor: JORGE ENRIQUE RENGIFO
LOZANO Y OTROS, Demandado: DEPARTAMENTO DEL VALLE DEL CAUCA.
30
31
19.031
de un perjuicio autnomo, pues no cualquier modificacin o

incomodidad sin solucin de continuidad podra llegar a
configurar este perjuicio, se requiere que el mismos tenga
significado, sentido y afectacin en la vida de quien lo padece 31.
Por su parte, en la doctrina francesa se ha considerado que los
llamados troubles dans les conditions dxistence 32 pueden
entenderse como una modificacin anormal del curso de la
existencia del demandante, en sus ocupaciones, en sus hbitos o en
sus proyectos33 o las modificaciones aportadas al modo de vida de
los demandantes por fuera del mismo dao material y del dolor
moral34.
El reconocimiento de indemnizacin por concepto del dao por
alteracin grave de las condiciones de existencia es un rubro
del dao inmaterial -que resulta ser plenamente compatible con el
reconocimiento del dao moral-, que, desde luego, debe acreditarse
en el curso del proceso por quien lo alega y que no se produce por
cualquier variacin menor, natural o normal de las condiciones de
existencia, sino que, por el contrario, solamente se verifica cuando
se presenta una alteracin anormal y, por supuesto, negativa de
tales condiciones.
En otras palabras, para que sea jurdicamente relevante en materia
de responsabilidad estatal, el impacto respecto de las condiciones
de existencia previas ha de ser grave, drstico, evidentemente
extraordinario.35 (negrillas y cursivas del original subrayado
adicional).
Por ltimo, en reciente providencia del 4 de mayo de 2011, esta Seccin

discurri de la siguiente forma36:
() 26. Es preciso aclarar que la unificacin de criterios en torno al uso
de la expresin alteraciones graves a las condiciones de existencia no
obsta para que en cada caso particular se identifique de manera clara el
origen del dao que se pretende indemnizar el que, en todo caso, puede
tener su causa en afectaciones fsicas o fisiolgicas de la persona, por lo
Gil Botero, Enrique. Temas de responsabilidad extracontractual del Estado,

Ed. Comlibros, Tercera Edicin, 2006, p. 98.
32
Navia Arroyo Felipe. Del dao moral al dao fisiolgico, Universidad
Externado de Colombia, Bogot, 2000, p. 78.
33
Chapus Ren. Responsabilit publique et responsabilit prive. Les
influences rciproques des jurisprudences administrative et judicial, citado
por Juan Carlos Henao, El Dao, anlisis comparativo de la responsabilidad
extracontractual del Estado en Derecho colombiano y francs, Universidad
Externado de Colombia, Bogot, 1998, p. 252.
34
Paillet Michel. La Responsabilidad Administrativa, Universidad Externado de
Colombia, Bogot, 2001, o. 278.
35
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 15 de agosto de 2007,
exp. AG 2003-385, M.P. Mauricio Fajardo Gmez.
36
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 4 de mayo de 2011, exp.
17396, M.P. Danilo Rojas Betancourth.
31
32
19.031
que no puede pretenderse que la utilizacin de la expresin

perjuicios fisiolgicos est totalmente proscrita de la
jurisprudencia de la Sala, y deber ser utilizada cuando las
alteraciones graves a las condiciones de existencia tengan
origen en afectaciones de carcter fsico o fisiolgico.
27. Esta precisin es relevante, pues adems de facilitar la
prueba en relacin con este particular tipo de perjuicio de origen
fisiolgico, tambin proporciona al juez mejores criterios para
establecer la tasacin del perjuicio
() 31. En el sub lite, la expresin perjuicios fisiolgicos utilizada
por el demandante y por el a quo para referir los daos cuya
indemnizacin se reconoci en la sentencia de primera instancia y que son
materia de apelacin, debe entenderse como incluida dentro de los
perjuicios denominados por la jurisprudencia de la Sala como
alteraciones graves a las condiciones de existencia, en la
medida que se trata de daos surgidos de afectaciones de
carcter fsico sufridos por uno de los sujetos pasivos del dao,
que generaron cambios en la forma en como normalmente se desenvolva
su vida antes de que ocurriera el hecho generador del dao.
32. La Sala abordar el estudio del presente asunto con base en
el concepto de alteraciones graves a las condiciones de
existencia definido en la ya citada providencia del 19 de junio de 2000,
pero deja en claro que en el caso de autos los daos reclamados y
reconocidos en la providencia apelada tienen origen en alteraciones
fsicas o fisiolgicas padecidas por la seora Mariane Valois Palacios.
33.2. En efecto, se observa que los testimonio practicados dentro del
proceso describen actividades cotidianas que realizaba la seora Mariane
Valois Palacios antes de sufrir la herida, tales como las labores del hogar
lavar la ropa, actividades de ndole familiar como jugar con sus hijos o
cargarlos, o actividades recreativas como nadar. Igualmente, los testigos
hacen alusin a las secuelas estticas que implic la herida para el
demandante y narran que el aspecto fsico de la seora Valois Palacios se
vio considerablemente alterado como consecuencia de las lesiones.
33.3 Por ello, encuentra la Sala que la prdida del miembro superior
implica en forma genrica para cualquier persona una disminucin en la
posibilidad de realizar todas las actividades cotidianas y, adems, una
situacin de alteracin fsica que implica consecuencias diversas de orden
fsico y psicolgico en la forma como el sujeto se relaciona con el mundo,
alteraciones que se encuentran demostradas en el caso concreto, segn
acaba de revisarse. (Negrillas adicionales).
Como se aprecia, en este ltimo pronunciamiento se reconoce de manera

expresa la importancia de la nocin de perjuicio fisiolgico o dao a la
salud, toda vez que adems de facilitar la prueba en relacin con este
particular tipo de perjuicio de origen psicofsico, tambin proporciona al
juez mejores criterios para establecer la tasacin del perjuicio.;
no
obstante, a continuacin, la Sala seala que ese perjuicio se encuentra
33
19.031
incluido dentro de la alteracin a las condiciones de existencia, lo que

genera un problema hermenutico y de aplicacin jurdica, pues, se insiste, al
margen de reconocer la relevancia del dao a la salud se retorna de
inmediato a la denominacin tradicional.
Como
se
desprende
de
los
anteriores
pronunciamientos,
la
lnea
jurisprudencial que se ha trazado en torno a la tipologa del perjuicio

inmaterial, diferente al moral, ha supuesto una naturaleza dual, consistente
en que se indemniza la lesin a la integridad corporal del sujeto dao
evento (artculo 49 C.P. derecho a la salud), as como las consecuencias que
el dao produce tanto a nivel interno (alteracin a las condiciones de
existencia) como externo o relacional (dao a la vida de relacin).
Esa doble connotacin del dao fisiolgico, a la vida de relacin o alteracin
a las condiciones de existencia entendindolos como perjuicios de ndole
idntica o similar, tal y como lo ha venido haciendo la jurisprudencia
verncula, ha limitado la posibilidad de valorar el dao en trminos de
objetividad material es decir, a partir de criterios reales, uniformes y
verificables. En consecuencia, esa naturaleza bifronte, ha desencadenado
que, tericamente, se haya aceptado esos planteamientos como un progreso
jurisprudencial que permite no slo indemnizar la integridad psicofsica del
sujeto (dao corporal), sino tambin otros bienes jurdicos como su honra, el
buen nombre, la tranquilidad, etc.
No obstante lo anterior, esa doble condicin del dao a la vida de relacin o
alteracin
las
condiciones
de
existencia,
ha
generado
algunos
inconvenientes que se pretenden aclarar con los contenidos desarrollados y

expuestos en esta providencia.
En ese orden de ideas, es posible afirmar que se present una variacin en la
sistematizacin del perjuicio inmaterial diferente al moral, a partir de una
lectura que asimil el dao biolgico, fisiolgico o a la salud con el prjudice
dagrment (dao de placer o de agrado), reconocido en el derecho francs,
relacionado con la prdida del placer o del disfrute que, en ocasiones, se
deriva de la produccin de un determinado dao, al no poder realizar las
34
19.031
actividades (deportes, trabajos, hobbies, etc.) a las que estaba acostumbrado

el sujeto.
Ahora, con el criterio adoptado en el ao 2007, la confusin relacionada con
la tipologa del perjuicio inmaterial se entroniz en mayor medida, como
quiera que sin abandonar el contenido y alcance del concepto dao a la vida
de relacin, se mut su nombre, para designarlo como la alteracin a las
condiciones de existencia (des troubles dans les conditions dexistence), lo
cual no es apropiado, puesto que este ltimo corresponde a un perjuicio
autnomo que tiene una dimensin distinta al perjuicio de placer o de agrado
(dao a la vida de relacin), y que se refiere a la modificacin grave,
sustancial y anormal del proyecto de vida que cada persona tiene trazado 37.
Como se aprecia, el dao a la salud 38 denominado por la doctrina y
jurisprudencia francesa como dao corporal o fisiolgico, y en Italia
biolgico, fue imbricado con el concepto de perjuicio de agrado y con la
alteracin a las condiciones de existencia, daos autnomos que han sido
Se ve cmo se introduce una nueva categora de dao que llama perjuicio
fisiolgico o perjuicio a la vida de relacin, que trata como sinnimos,
desconociendo el significado que tales categoras tiene en los sistemas de
origen. Y al momento de liquidar el dao, al que le reconoce un carcter
satisfactorio, vuelve en confusin al decir que, habida consideracin de la
gravedad que tuvieron las lesiones, que determinaron la amputacin bilateral
de las piernas por encima de las rodillas, la edad del lesionado y su actividad
profesional como chofer, la cual no podr ejercer en el futuro por el estado
corporal en que qued, los fija en la suma de con cuya rentabilidad la
vctima podr atender razonablemente al pago de una persona que lo
acompae en su silla de ruedas cuando tenga necesidad de movilizarse de
un sitio a otro. Con ella puede, igualmente, adquirirla sin sofisticaciones.
Habiendo deslindado en precedencia el dao fisiolgico del dao patrimonial,
al momento de la liquidacin los mezcla con la consideracin que hace del
trabajo de la vctima y con la necesidad que ella tiene de una silla de ruedas
y de un acompaante. El dao que se haba propuesto se desdibuja as, al
momento de la liquidacin. CORTS, Edgar Ob. Cit. Pg. 255.
38
la ciencia jurdica que le dio entrada al concepto de dao biolgico
prefiere hoy utilizar la expresin dao a la salud, concepto jurdico (y no
mdico) con un alcance ms amplio, pues mientras que el dao biolgico se
refiere a aspectos anatmicos y fisiolgicos de la persona, el dao a la salud,
adems de referirse a ellos, tiene que ver con las manifestaciones generales
del bien salud como bien necesario para una correcta expresin de la
persona en la comunidad en que vive. CORTS, Edgar Ob. Cit. Pg. 21 y 22.
Consultar igualmente: BUSNELLI, Francesco Donato, Il danno biologico. Dal
diritto vivente al diritto vigente Torino, 2001, pg. 3 y s.s.
37
35
19.031
reconocidos por la jurisprudencia del Consejo de Estado Francs, lo que

desencaden que un perjuicio de constatacin y valuacin objetiva como lo
es aqul, fuera revestido por una condicin indefinida o englobada en la que
se puede dar cabida a cualquier tipo de afectacin, al margen de que se
refleje en el mbito externo o interno del sujeto, y sea liquidable en trminos
objetivos o subjetivos.
En efecto, la citada superposicin de conceptos se desprende de manera
palmaria en una sentencia proferida el 3 de julio de 1992 39, por el Tribunal
Administrativo de Antioquia, confirmada por el Consejo de Estado el 1 de
julio de 199340, provedo en el que el tribunal a quo puntualiz lo siguiente:
8. El dao especial.
8.1. El demandante separa este perjuicio en tres categoras
diferentes, a saber: a. El dao personal especial debido al perjuicio
sufrido en su vida de relacin social y personal, por efecto de la
grave invalidez b. Los perjuicios estticos y el dao corporal
especial debido tambin a la invalidez total que sufre. La Sala estima
que los anteriores daos deben agruparse en uno solo que los
comprende a todos: el perjuicio fisiolgico, o el prjudice dagrment
de que habla la doctrina francesa. A pesar de los elementos comunes
que los unen, o confunden, en algunos casos, es posible afirmar que
los daos moral subjetivo, materiales y fisiolgico son diferentes, es
decir, se refieren a distintos bienes del ser humano: a.- El moral
subjetivo o Pretium doloris, trata de mitigar la afliccin, la tristeza y
la depresin que producen la muerte o las lesiones de un padre, un
hijo, un hermano, etc., b.- El material, se encamina a mantener los
ingresos que, por ejemplo, perciban en lesionado y la esposa y los
hijos del padre fallecido., c.- El fisiolgico, que pretende darle
oportunidad a una persona como que ha sido privado de llevar a
cabo los placeres de la vida, de reemplazar, o mejor, de tratar de
reemplazar lo que en adelante no le ser dado hacer
() La parlisis de los miembros inferiores (paraplejia) que padece el
actor lo priva de los placeres cotidianos de la vida, tales como los de
caminar, trotar, montar en bicicleta, bailar, trepar a un rbol, nadar,
desplazarse cmodamente de una ciudad a otra y otras actividades
similares. La fijacin de la indemnizacin de este rubro depende mucho
del criterio prudente del juez, quien debe tener tambin en cuenta
para el efecto la profesin y la edad del lesionado, las privaciones que
sufre a raz de la lesin, etc. Se condenar, en consecuencia, a la
demandada, a cubrir al demandante, una suma equivalente a 2.000
gramos de oro fino.
Tribunal Administrativo de Antioquia, sentencia del 3 de julio de 1992, exp.

25878, M.P. Humberto Crdenas.
40
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 1 de julio de 1993, exp.
7772.
39
36
19.031
Como se aprecia, el equvoco en la determinacin del contenido y alcance del

perjuicio a la salud (fisiolgico o biolgico), oper en una traspolacin jurdica
del derecho francs e italiano al mbito nacional, pero se dej de lado que en
el primero de los pases mencionados se ha reconocido, dependiendo el caso
concreto, de una multiplicidad de daos que pretenden cubrir las esferas del
individuo afectadas con el mismo (v.gr. dao esttico, dao sexual, alteracin
a las condiciones de existencia, perjuicio de agrado, entre otros), mientras
que en el segundo, dada la redaccin rgida del artculo 2059 del Cdigo Civil
de ese pas41, el propsito de la doctrina y jurisprudencia recay en la forma
de abrir nuevas perspectivas y hermenuticas que permitieran ir ms all del
simple reconocimiento del dao moral en cuanto se refiere al resarcimiento
del dao no patrimonial. Como se aprecia, los conceptos de perjuicio de
agrado (prjudice dagrment), frente al perjuicio corporal (dommage
corporel) si bien parecieran tener puntos de encuentro y semejanzas, lo
cierto es que el primero cubre una esfera interna del individuo, mientras que
el segundo est estructurado sobre la necesidad de resarcir la rbita de la
salud del ser humano, entendida esta ltima, segn la definicin de la
Organizacin Mundial de la Salud (OMS) como el estado completo de
bienestar fsico, psquico, y social, no circunscrito a la ausencia de afecciones
y enfermedades.42
As las cosas, los sistemas jurdicos francs e italiano se encuentran en dos
polos diametralmente opuestos en cuanto a la tipologa del perjuicio
inmaterial se refiere, puesto que el primero ha permitido dado el esquema
normativo abierto del cdigo civil la formulacin de diversas categoras de
daos y perjuicios que pretenden resarcir las diversas afectaciones que
produce un dao en la rbita interna y externa de un sujeto; contrario sensu,
el segundo ha tenido que enfrentar un sistema legal rgido o cerrado que
limita el reconocimiento de perjuicios inmateriales, razn por la cual ha
correspondido a las jurisdicciones constitucional y ordinaria ampliar el
contenido y alcance de ese sistema indemnizatorio.
El dao no patrimonial debe ser resarcido slo en los casos determinados
por la ley.
41
42
www.who.int/en/
37
19.031
As se desprende de la misma jurisprudencia Italiana supuestamente a partir

de la cual se adopt el concepto de dao a la vida de relacin, en la que se
hace una clara diferencia entre el perjuicio biolgico (fisiolgico), el dao
moral, y el dao existencial. Sobre el particular, vale la pena destacar la
sentencia del 19 de diciembre de 2007, proferida por la Corte Suprema de
Casacin de ese pas, en la que se puntualiz:
() 3) La categora del dao no patrimonial se articula a su vez en un
subsistema compuesto del dao biolgico en estricto sentido, del dao
existencial, y del dao moral subjetivo.
4) El dao biolgico y el dao existencial tienen una morfologa
homognea, entraan internamente una lesin de carcter
constitucional, la primera referida a la salud, y la segunda constituida
por valores/intereses constitucionalmente protegidos 43.
Ahora bien, en uno u otro sistema la preocupacin ha sido comn y consiste

en determinar o establecer justos medios que, como lo ha sostenido el
reconocido profesor italiano Francesco Busnelli, sirvan de diques de tal forma
que no se limite el reconocimiento de perjuicios inmateriales a los de
contenido moral, pero tampoco se genere un abanico de perjuicios que
distorsione el derecho de daos y que pueda afectar los principios de
reparacin integral y de prohibicin de enriquecimiento sin causa.
Esa expectacin no ha sido ajena en nuestro derecho vernculo, razn por la
cual se han trazado en diferentes etapas de la jurisprudencia contencioso
administrativa y ordinaria civil, diferentes tipos o categoras de daos que
permitan reconocer las afectaciones que se producen a causa de la
concrecin de un dao antijurdico.
De modo que, el dao a la salud esto es el que se reconoce como
proveniente de una afectacin a la integridad psiocofsica ha permitido
Cf. Corte de Casacin Italiana, sentencia del 19 de diciembre de 2007, No.
4712. (Traduccin libre). Ver igualmente, las sentencias de 31 de mayo de
2003, nmeros 8827 y 8828 de la Sala Civil de la Corte de Casacin Italiana,
as como las sentencias Nos. 184 de 1986 y 233 de 2003, proferidas por la
Corte Constitucional de ese mismo pas.
43
38
19.031
solucionar o aliviar la discusin, toda vez reduce a una categora los mbitos
fsico, psicolgico, sexual, etc., de tal forma que siempre que el dao consista
en una lesin a la salud, ser procedente determinar el grado de afectacin
del derecho constitucional y fundamental (artculo 49 C.P.) para determinar
una
indemnizacin
por
ese
aspecto,
sin
que
sea
procedente
el
reconocimiento de otro tipo de daos (v.gr. la alteracin de las condiciones

de existencia), en esta clase o naturaleza de supuestos.
Se reconoce de este modo una valoracin del dao a la persona estructurado
sobre la idea del dao corporal, sin tener en cuenta categoras abiertas que
distorsionen el modelo de reparacin integral. Es decir, cuando la vctima
sufra un dao a la integridad psicofsica slo podr reclamar los daos
materiales que se generen de esa situacin y que estn probados, los
perjuicios morales de conformidad con los parmetros jurisprudenciales de la
Sala y, por ltimo, el dao a la salud por la afectacin de este derecho
constitucional.
Lo anterior, refuerza an ms la necesidad de readoptar la nocin de dao a
la salud, fisiolgico o biolgico, como lo hace ahora la Sala, pero con su
contenido y alcance primigenio, esto es, referido a la afectacin o limitacin
a la integridad psicofsica de la persona, como quiera que al haberlo
subsumido en unas categoras o denominaciones que sirven para identificar
perjuicios autnomos y que han sido reconocidos en diferentes latitudes,
como por ejemplo la alteracin a las condiciones de existencia (v.gr. Francia),
se modific su propsito que era delimitar un dao comn (lesin a la
integridad corporal) que pudiera ser tasado, en mayor o menor medida, a
partir de parmetros objetivos y equitativos, con apego irrestricto a los
principios constitucionales de dignidad humana e igualdad44.
El dao subjetivo o dao a la persona es aqul cuyos efectos recaen en el

ser humano, considerado en s mismo, en cuanto sujeto de derecho, desde la
concepcin hasta el final de la vida. Por la complejidad del ser humano, los
daos pueden efectuar alguna o algunas de sus mltiples manifestaciones o
maneras de ser. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos El dao a la persona,
Revista de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Per, Lima, pg. 71 y s.s.
44
39
19.031
En otros trminos, un dao a la salud desplaza por completo a las dems

categoras de dao inmaterial como lo son la alteracin grave a las
condiciones de existencia
-antes denominado dao a la vida de relacin
precisamente porque cuando la lesin antijurdica tiene su gnesis en una

afectacin negativa del estado de salud, los nicos perjuicios inmateriales
que hay lugar a reconocer son el dao moral y el dao a la salud.
Es as como la doctrina, sobre el particular seala:
Hecha esta identificacin, entre el dao corporal y el dao a
la salud, vemos que tambin se identifica con el perjuicio
fisiolgico; terminologa que impera en la doctrina francesa
para referirse al dao en la esfera funcional, como sinnimo
del dao a la integridad fsica y psquica de la persona; se
denomina as porque afecta, como decimos, la esfera
funcional con independencia de la prdida de rentas que
pueda ocasionar.
Pero esta terminologa es peligrosa porque se desliza hacia una
realidad diferente. Como se ha precisado por la doctrina italiana, hay
que matizar que, si bien a veces se utiliza como sinnimo del
llamado dao biolgico, la doctrina italiana ms especializada, ha
sealado que este ltimo, es un concepto mdico legal, mientras
que el dao a la salud es un concepto jurdico, normativo,
que se encuentra consagrado en el artculo 32 de la
Constitucin...45 (Se destaca).
En esa perspectiva, se insiste, la nocin de dao a la vida de relacin que

sirvi al Consejo de Estado para indemnizar los perjuicios inmateriales
sufridos por el sujeto, diferentes al moral, no es ms que un concepto que ya
no es utilizado por la doctrina y jurisprudencia italianas, en la medida en que
se ha reconocido independencia entre el perjuicio biolgico o fisiolgico
relacionado con la rbita psicofsica del individuo y otros perjuicios que
afectan valores, derechos o intereses de la persona que, en la actualidad, en
Italia, seran indemnizados bajo la panormica del dao existencial (v.gr. la
tranquilidad del ser humano, la seguridad, las condiciones de existencia,
entre otros)46, sin que esta ltima categora se encuentre lo suficientemente
VICENTE Domingo, Elena Los daos corporales: tipologa y valoracin, Ed.
Bosch, Barcelona, 1994, Pg. 139.
46
All se define el dao existencial [se refiere a la sentencia de la Sala Plena
de la Corte de Casacin Italiana No. 6572 del 24 de marzo de 2006] como
todo perjuicio causado en el hacer no reditual del sujeto, susceptible de ser
45
40
19.031
decantada en otras latitudes, razn para rechazar en esta instancia su

adopcin en el derecho colombiano, mxime si de manera reciente fueron
proferidas cuatro sentencias de la Seccin Unida (Sala Plena) de la Corte de
Casacin
Italiana,
en
la
que
se
recoge
el
dao
existencial
dado,
precisamente, de la amplitud y falta de delimitacin conceptual que

implicaba (imposibilidad de objetivizacin) 47.
Desde esa panormica, los daos a la vida de relacin o a la
alteracin de las condiciones de existencia, no podrn servir de
instrumento para obtener la reparacin del dao a la salud, es decir,
son
improcedentes
para
reparar
las
lesiones
la
integridad
psicofsica puesto que parten de confrontar, o mejor de un parangn entre

la esfera individual y la externa o social; el primero en la carga relacional del
sujeto (relaciones sociales) lo que llev a que fuera considerado en Italia
como un dao subjetivo, inequitativo e desigualitario dado que una persona
puede tener una vida social o relacional ms activa que otra, sin que eso
suponga que deba indemnizarse diferente el dao, y el segundo, por
referirse a una alteracin grave y significativa del proyecto de vida, es decir,
a los planes y objetivos de la persona hacia el futuro.
Entonces, como se aprecia, el dao a la salud gana claridad, exactitud y
equidad donde los precisados perjuicios la pierden, puesto que siempre est
referido a la afectacin de la integridad psicofsica del sujeto, y est
encaminado a cubrir no slo la modificacin de la unidad corporal sino las
consecuencias que las mismas generan, razn por la que, sera comprensivo
de otros daos como el esttico, el sexual, el psicolgico, entre otros, sin que
existiera la necesidad de ampliar en demasa la gama o haz de daos
indemnizables, con lo que se conseguira una sistematizacin del dao no
patrimonial48. En otros trminos, se insiste, en Colombia el sistema
constatado de manera objetiva, que altera sus hbitos y su modo de
relacionarse, inducindolo a alternativas de vida distintas, que inciden en el
despliegue y realizacin de su personalidad en el mundo exterior. KOTEICH
Khatib, Milagros El dao extrapatrimonial, en Diritto Romano Comune e
America Latina, Universidad Externado de Colombia, Pg. 259.
47
Ver: Corte de Casacin Italiana, sentencia del 24 de junio de 2008,
publicada el 11 de noviembre de 2008, No. 26972.
48
Fruto del trabajo jurisprudencial en Italia, se lleg a establecer dentro de
41
19.031
indemnizatorio est limitado y no puede dar lugar a que se abra una

multiplicidad de categoras resarcitorias que afecten la estructura del
derecho de daos y la estabilidad presupuestal que soporta un efectivo
sistema de responsabilidad patrimonial del Estado, motivo por el que, se
itera, cuando el dao se origine en una lesin psquica o fsica de la persona
el nico perjuicio inmaterial, diferente al moral que ser viable reconocer por
parte del operador judicial ser el denominado dao a la salud o fisiolgico,
sin que sea posible admitir otras categoras de perjuicios en este tipo de
supuestos y, mucho menos, la alteracin a las condiciones de existencia,
categora que bajo la gida del dao a la salud pierde relevancia, concrecin
y pertinencia para indemnizar este tipo de afectaciones.
En ese orden de ideas, el concepto de salud comprende diversas esferas de
la persona, razn por la que no slo est circunscrito a la interna, sino que
comprende aspectos fsicos y psquicos, por lo que su evaluacin ser mucho
ms
sencilla
puesto
que
ante
lesiones
iguales
corresponder
una
indemnizacin idntica49. Por lo tanto, no es posible desagregar o subdividir

el dao a la salud o perjuicio fisiolgico en diversas expresiones corporales o
relacionales (v.gr. dao esttico, dao sexual, dao relacional familiar, dao
relacional social), pues este tipo o clase de perjuicio es posible tasarlo o
evaluarlo, de forma ms o menos objetiva, con base en el porcentaje de
invalidez decretado por el mdico legista.
De all que no sea procedente indemnizar de forma individual cada afectacin
corporal o social que se deriva del dao a la salud, como lo hizo el tribunal de
primera instancia, sino que el dao a la salud se repara con base en dos
componentes: i) uno objetivo determinado con base en el porcentaje de
este orden que el concepto dao biolgico agrupa entre otros: el dao a la
vida de relacin, el dao esttico, el dao a la esfera sexual y el dao a la
incapacidad laboral genrica, todo lo cual ha sido recogido y reconocido por
la Corte Suprema de Casacin de ese pas. Ver entre otras, las sentencias:
No. 2761 de 1990, 1341 de 1991, 11133 de 1990, 9170 de 1994, y 7262 de
1991.
49
Este estado de cosas no slo deja la sensacin de desorden, sino que
tambin crea desigualdades entre vctimas, cuyos intereses aparecen, en
igual medida, dignos de proteccin; as pues, el problema de fondo es el de
establecer los lmites, que deben ser lmites razonables, determinados s,
en trminos jurdicos. CORTS, Edgar Ob. Cit. Pg. 57.
42
19.031
invalidez decretado y ii) uno subjetivo, que permitir incrementar en una

determinada
proporcin
el
primer
valor,
de
conformidad
con
las
consecuencias particulares y especficas de cada persona lesionada.

As las cosas, el dao a la salud permite estructurar un criterio de
resarcimiento fundamentado en bases de igualdad y objetividad, de tal forma
que se satisfaga la mxima a igual dao, igual indemnizacin 50.
En consecuencia, se adopta el concepto de dao a la salud, como perjuicio
inmaterial diferente al moral que puede ser solicitado y decretado en los
casos en que el dao provenga de una lesin corporal, puesto que el mismo
no est encaminado al restablecimiento de la prdida patrimonial, ni a la
compensacin por la afliccin o el padecimiento que se genera con aqul,
sino que est dirigido a resarcir econmicamente como quiera que
empricamente es imposible una lesin o alteracin a la unidad corporal de
la persona, esto es, la afectacin del derecho a la salud del individuo.
Por lo tanto, cuando el dao tenga origen en una lesin corporal
(dao corporal), slo se podrn reclamar y eventualmente reconocer
los siguientes tipos de perjuicios siempre que estn acreditados en el
proceso :
i) los materiales de dao emergente y lucro cesante;
ii) y los inmateriales, correspondientes al moral y a la salud o fisiolgico, el
primero tendiente a compensar la afliccin o padecimiento desencadenado
por el dao, mientras que el ltimo encaminado a resarcir la prdida o
En el histrico fallo 184 de 1986 la Corte Constitucional italiana afirm que

el criterio de liquidacin que debe adoptarse para el resarcimiento del dao
biolgico debe, de un lado, responder a una uniformidad pecuniaria de base
(el mismo tipo de lesin no puede valorarse de manera diferente para cada
sujeto) y, de otro, debe ser suficientemente elstico y flexible para adecuar
la liquidacin del caso concreto a la incidencia efectiva de la lesin sobre las
actividades de la vida cotidiana, por medio de las cuales se manifiesta
concretamente la eficiencia sicofsica del sujeto perjudicado. ROZO Sordini,
Paolo El dao biolgico, Ed. Universidad Externado de Colombia, Bogot,
pg. 209 y 210.
50
43
19.031
alteracin anatmica o funcional del derecho a la salud y a la integridad

corporal51.
Desde esa perspectiva, se insiste, el dao a la salud comprende toda la

rbita psicofsica del sujeto. En consecuencia, la tipologa del perjuicio
inmaterial se puede sistematizar de la siguiente manera: i) perjuicio moral; ii)
dao a la salud (perjuicio fisiolgico o biolgico); iii) cualquier otro bien,
derecho o inters legtimo constitucional, jurdicamente tutelado que no est
comprendido dentro del concepto de dao corporal o afectacin a la
integridad psicofsica y que merezca una valoracin e indemnizacin a
travs de las tipologas tradicionales como el dao a la vida de relacin o la
alteracin
grave
las
condiciones
de
existencia
mediante
el
reconocimiento individual o autnomo del dao (v.gr. el derecho al buen

nombre, al honor o a la honra; el derecho a tener una familia, entre otros),
siempre que est acreditada en el proceso su concrecin y sea preciso su
resarcimiento, de conformidad con los lineamientos que fije en su momento
esta Corporacin.
Es decir, cuando el dao antijurdico radica en una afectacin psicofsica de
la persona, el dao a la salud surge como categora autnoma y, por lo tanto,
desplaza por completo denominaciones o tipos de perjuicios abiertos que han
sido empleados en otras latitudes, pero que, al igual que en esta ocasin,
han cedido paso al dao corporal como un avance jurdico que permite la
reparacin efectiva y objetiva del perjuicio proveniente de la lesin al
derecho constitucional y fundamental a la salud.
Se est en presencia de un nuevo sistema clasificatorio del dao que

acepta la existencia de tres modalidades del mismo: los patrimoniales, los
morales y el biolgico. Diferencindose el biolgico en cuanto al moral en la
medida en que el primero es la lesin en s misma considerada, y otra
diferente, son los sufrimientos, el dolor y los afectos que de dicha lesin se
pueden derivar, lo que constituira el efecto o dao moral; sin embargo,
ambos hacen parte del dao no patrimonial, esto es, no susceptible de
contenido econmico. GIL Botero, Enrique Dao Corporal Dao Biolgico
Dao a la vida de relacin, pg. 10.
51
44
19.031
Ahora bien, el hecho de sistematizar el dao a la salud (integridad corporal,

psicolgica, sexual, esttica), mientras se deja abierta la estructura de los
dems bienes o derechos jurdicos, garantiza un esquema coherente con los
lineamientos conceptuales, tericos y prcticos del resarcimiento del dao,
como quiera que no se presta para generar una tipologa paralela al dao a la
salud que produzca los mismos efectos perjudiciales que acarrearon las
nociones abiertas e indefinidas del dao a la vida de relacin y de alteracin
a las condiciones de existencia.
En consecuencia, el dao moral satisface la indemnizacin de la rbita
interna y aflictiva del ser humano; el dao a la salud garantiza un
resarcimiento ms o menos equitativo y objetivo en relacin con los efectos
que produce un dao que afecta la integridad psicofsica de la persona; y, por
ltimo, ser oportuno que se analice la posibilidad por parte de esta
Corporacin siempre que los supuestos de cada caso lo permitan de que se
reparen los dems bienes, derechos o intereses jurdicos de la vctima directa
o de los perjudicados que logren acreditar efectivamente que padecieron ese
dao autnomo e independiente, sin que quede cobijado por la tipologa
antes delimitada (v.gr. el derecho al buen nombre). La aplicacin de esta
tipologa del dao garantiza la reparacin esttica y dinmica del perjuicio,
esto es los efectos internos y externos, subjetivos y objetivos, individuales y
colectivos que la lesin antijurdica o injusta desencadena en el sujeto y las
personas que constituyen su entorno.
No obstante lo anterior, es preciso recalcar que en nuestro pas no existe un
sistema abierto y asistemtico del perjuicio inmaterial, puesto que estos
esquemas
atentan
responsabilidad,
contra
motivo
por
el
el
entendimiento
cual,
ser
la
del
derecho
jurisprudencia
de
de
la
esta
Corporacin la encargada de definir la posibilidad de reconocer otras

categoras o tipos de daos distintos al dao a la salud, pero siempre que el
caso concreto permita la discusin y se afronte la misma a travs de la
bsqueda
de
una
metodologa
coherente
que
contenga
el
abanico
resarcitorio a sus justas proporciones sin que se desdibuje el contenido y

alcance de la teora del dao resarcible.
45
19.031
Esta es, precisamente, la importancia del dao a la salud, ya que como se ha

explicado permite reconducir a una misma categora resarcitoria todas las
expresiones del ser humano relacionadas con la integridad psicofsica, como
por ejemplo las esferas cognoscitivas, psicolgicas, sexuales, hedonsticas,
etc., lo que evita o impide que se dispersen estos conceptos en rubros
indemnizatorios autnomos.
As las cosas, el dao a la salud posibilita su reparacin considerado en s
mismo,
sin
concentrarse
manifestaciones
externas,
de
manera
relacionales
exclusiva
o
sociales
principal
que
en
las
desencadene,
circunstancia por la cual este dao, se itera, gana concrecin y objetividad en

donde las categoras abiertas la pierden y, por lo tanto, permite garantizar
los principios constitucionales de dignidad humana y de igualdad material.
Por lo anterior, y de conformidad con el acta de la junta mdica laboral, en la
que consta la amputacin de la pierna derecha con conservacin de la rodilla
realizada a Antonio Jos Vigoya Giraldo, se hace evidente el dao a la salud,
por el cual se le reconocer por este concepto el valor de 400 salarios
mnimos legales mensuales vigentes, de conformidad con los parmetros
jurisprudenciales que han sido trazados sobre la materia, 52 teniendo en
cuenta la gravedad de la lesin y, por lo tanto, la magnitud del perjuicio que
supone una significativa variacin en el estado de salud del demandante
principal.
En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Tercera, administrando justicia en nombre de la
Repblica de Colombia y por autoridad de la ley,
FALLA:
Al respecto, se pueden consultar: sentencias del 17 de agosto de 2007,

exp. 30114, M.P. Ramiro Saavedra Becerra, del 4 de diciembre de 2007, exp.
17918, M.P. Enrique Gil Botero, del 19 de octubre de 2007, exp. 30871, M.P.
Enrique Gil Botero, del 1 de octubre de 2008, exp. 27268 y del 4 de mayo de
2011, exp. 17396, M.P. Danilo Rojas Betancourth, entre muchos ms.
52
46
19.031
REVCASE la sentencia de 14 de abril de 2000, proferida por el Tribunal

Administrativo de Antioquia, en su lugar se decide:
1) Declrase patrimonialmente responsable a la Nacin Ministerio de
Defensa, Ejrcito Nacional-, por los daos ocasionados con los demandantes.
2) Condnase a la Nacin Ministerio de Defensa, Ejrcito Nacional-, a
pagar, por perjuicios morales a Antonio Jos Vigoya Giraldo, a Mara Lucero
Giraldo de Vigoya y Jos Augusto Vigoya la suma equivalente en pesos a cien
(100) salarios mnimos legales, para cada uno; por el mismo concepto a Juan
Manuel Vigoya Giraldo, Sandra Clemencia Vigoya Giraldo y Viviana Vigoya
Giraldo la suma equivalente en pesos a cincuenta (50) salarios mnimos
legales mensuales vigentes, a cada uno de ellos.
pagar, Antonio Jos Vigoya Giraldo la suma de cuatrocientos millones
ochocientos ochenta y seis mil y veintiocho pesos ($400886.028), por
concepto de perjuicios materiales, en la modalidad de lucro cesante.
proporcionarle
Antonio
rehabilitacin,
esto
es,
Jos
servicio
Vigoya
Giraldo
mdico
de
lo
necesario
ortopedia,
para
su
rehabilitacin,
psicologa y psiquiatra; asimismo, el nmero de terapias fsicas que sean

necesarias, la prtesis adecuada para la pierna derecha y la renovacin de la
misma por el desgate que presente, por concepto de perjuicios materiales,
en la modalidad de dao emergente futuro.
pagar por dao a la salud, a Antonio Jos Vigoya Giraldo la suma equivalente
en pesos a cuatrocientos (400) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
6) Dese cumplimiento a lo dispuesto en los artculos 176 y 177 del Cdigo
Contencioso Administrativo, para lo cual se expedir copia de la sentencia de
segunda instancia, conforme al artculo 115 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
47
19.031
7) La Secretara slo expedir copias autnticas de esta providencia cuando

los apoderados judiciales de las partes hayan devuelto las copias expedidas
de la sentencia que fue objeto de anulacin previamente en este proceso.
8) En firme esta providencia vuelva el expediente al Tribunal de origen.
CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE
ENRIQUE GIL BOTERO

Presidente de la Sala
GLADYS AGUDELO ORDOEZ (E)
HERNN ANDRADE
RINCN
STELLA CONTO DAZ DEL CASTILLO
MAURICIO
FAJARDO
GMEZ
RUTH STELLA CORREA PALACIO
DANILO ROJAS
BETANCOURTH
JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA

LA HOZ
OLGA VALLE DE DE

Consejo de Estado 05001232500019940002001

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Consejo de Estado 05001232500019940002001

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CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

En cumplimiento y acatando del criterio mayoritario de la Sala, contenido en

1. En demanda presentada el 15 de diciembre de 1993, Antonio Jos Vigoya

el primero de ellos, cuando se encontraba prestando el servicio militar

2. La demanda fue admitida, en auto del 28 de abril de 1994, y notificada en

dao se produjo al exponerse imprudentemente al mismo, y que l tena el

El Tribunal neg las pretensiones de la demanda, al considerar que Antonio Jos

III. Recurso de apelacin

rebasaron los riesgos propios del

silencio, la parte actora, reiter lo expuesto en el recurso de

1. Corresponde a la Sala decidir el recurso de apelacin interpuesto por la

2.2. De conformidad con la certificacin expedida por el Jefe de Personal de la

2.4. Por su parte, el Comandante en el informe administrativo por lesiones,

ANTIPERSONAL DE NOMBRE SOPRO causndose herida (sic) pie

2.5. El acta de Junta Mdica Laboral No. 896 de 19 de agosto de 1992,

En consecuencia, se encuentra acreditado que Antonio Jose Vigoya

Giraldo, se encontraba prestando el servicio militar obligatorio como soldado

4. En preciso sealar, que la Sala ha entendido que la afectacin de los

Sin embargo, dicha tesis no es de aplicacin al presente caso, como

militar obligatorio como soldado regular.

En efecto, de conformidad con el artculo 13 de la ley 48 de 1993, las

a. Como soldado regular, de 18 a 24 meses.

Artculo 8o. El servicio militar obligatorio podr prestarse en el

En ese sentido, la Sala ha considerado:

En primer trmino, estima la Sala necesario precisar la diferencia

servidor o de la relacin contractual creada mediante la suscripcin

5. Aclarado lo anterior, y constada la existencia del dao antijurdico, la Sala

Sobre el particular, la jurisprudencia de la Seccin, puntualiz2:

Consejo de Estado, Seccin Tercera, expediente No. 17.187, M.P.: Mauricio

administrativa produjo el dao y, el de riesgo cuando ste proviene

En consecuencia, frente a los perjuicios ocasionados a soldados regulares

Expediente 11.401, M.P.: Alier Eduardo Hernndez Enrquez.

obligacin jurdica de soportar; ii) de un riesgo excepcional que desborda

conscriptos o reclusos, es suficiente para que stos sean considerados como

responsabilidad por ausencia de imputacin, slo que, como se ha venido

absolutamente imprevisible e irresistible. Sin embargo, la culpa exclusiva de

MAZEAUD, Henri y Len, y TUNC, Andr Tratado Terico y Prctico de la

Lo anterior no quiere significar en modo alguno, que el hecho de la

6. Si bien, en el sub judice, no es aplicable la "Convencin sobre la

prohibicin del empleo, almacenamiento, produccin y transferencia de

2. Cada Estado Parte se esforzar en identificar todas las zonas

En efecto, segn lo indicado en los informes del accidente sufrido por el

Vigoya, la base se encontraba cercada con minas

antipersonales sopro, y conforme a lo expresado por la parte demandada en

Por lo expuesto, es que no se puede hablar de culpa exclusiva de la vctima,

resultaba imposible precisar si se estaba

pisando o no una mina antipersonal.

En esas condiciones, para la Sala, en el caso sub examine, el dao antijurdico

de los miembros de la familia afecta a los dems, en lo que concierne al

En cuanto a las lesiones graves y respecto a la vctima directa

Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 6 de septiembre de 2001,

Sentencia proferida el da 17 de mayo de 2001. Exp. 12.956. Actor: Hernando Palacios

Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 18 de marzo de 2004,

Sin embargo, la Sala ha recogido la anterior tesis jurisprudencial 13, en el

Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 15 de octubre de 2008,

fsicas que sean necesarias, la prtesis adecuada para la pierna derecha y la

Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 4 de octubre de 2007,

La indemnizacin futura se calcular con base en la siguiente frmula:

0.004867 (1+ 0.004867)364.64

Conforme a lo anterior, la indemnizacin total por concepto de lucro cesante

pues no es adecuado entender que el perjuicio fisiolgico, dao biolgico o a

denominacin del perjuicio, sin que puedan existir de manera autnoma. En