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Aborto preterintencional

Segn el artculo 164 del cdigo penal el que con violencia


ocasiona el aborto, sin haber tenido el propsito de causarlo,
siendo notorio o constndole el embarazo, sufrir una sancin
no mayor de dos aos.

1)

Definicin

Es la muerte del feto ocasionada por un tercero, que obra


aplicando violencia sobre una mujer grvida, con
conocimiento de tal situacin pero sin intencin de producir el
aborto.

2)

Va procesal

Le corresponde un proceso penal sumario.


3) Definicin u orden de comparecencia
Se decretara orden de comparecencia.
4) Bien jurdico protegido
Como en todas las figuras abortivas, lo ser la visa del feto.

5)

Sujetos de la accin

A)
Sujeto activo.- Es genrico, puede ser
cualquier persona, hombre o mujer; pariente o
extrao a la gestante; preferencial o emprico.
B)

Sujeto pasivo.- En este delito encontramos que

se est protegiendo tanto la vida del producto de la


concepcin, como la vida y la integridad fsica de la
gestante.

6)

Consumacin del delito

La presente figura haya su perfeccionamiento cuando el


agente, producto de su accionar violento sobre la gestante,
ocasiona el aborto como resultado preterintencional.

7)
A)

Elemento objetivo
Una vida fetal conocida o notoria.- La ley

quiere, para contemplar la modalidad preterintencional de


la figura, que el embarazo sea notorio o le conste al autor,
pues de otro modo seria para el imprevisible la probabilidad
del resultado, ya que la violencia se ejerce sobre la mujer y
no sobre el feto, tanto que el resultado recae sobre el
ultimo. Mal puede preverse la destruccin de algo que se
ignora que existe.
La condicin legal de que el embarazo sea conocido o le
conste al agente, como indica Hurtado Pozo, significa, en
buena cuenta, que sea previsible el resultado aborto, la cual
es base de la incriminacin del resultado preterintencional de
la conducta del agente.
El conocimiento del embarazo puede verificarse de la
siguiente manera:
1.- Cuando, producto de la evolucin natural del feto, se
produce la deformacin de la silueta de la mujer, nos dice
Nez, que el embarazo es notorio cuando se muestra
patente por su exteriorizacin material, de manera que la
generalidad puede advertirlo sin esfuerzo.
Ante este presupuesto, no habr ninguna duda sobre el
conocimiento del estado de gestacin, pero sucede el caso de
que en los primeros tiempos de la misma, la silueta de la
mujer permanece inclume, no se hace notorio ningn tipo de

deformacin; por eso nuestra ley establece que el


conocimiento del estado de gravidez por parte del agente.

2.- Producto de circunstancias diversas, como por ejemplo, el


que la gestante confa su secreto a su mejor amiga y esto se
lo cuenta al agente, ser el esposo, el amante, el mdico, etc.,
o producto de confidencias por casualidad.
Indudablemente que es difcil el probar el conocimiento o no
del embarazo en este ltimo caso, pero no por eso podemos
descartarlo.
Si faltara el conocimiento requerido, el agente no respondera
por el aborto, ms si por las lesiones que pudiera ocasionar a
la gestante.
c) Extincin de la vida fetal.- La ley requiere que el
agente, como resultado preterintencional, ocasione la muerte
del producto de la concepcin, asimismo establece que el
medio empleado para la defensa del bien jurdico, sea la
violencia, formula amplia entendemos, abarca tanto la fuerza
fsica, como la fuerza moral.
Ahora bien es necesario tener presente que la violencia es
aplicada sobre la gestante y nunca directamente sobre el feto,
ya que eso trocara, la accin e intencional. Por violencia,
entiende la ley, toda clase de traumatismos, malos tratos o
coacciones dirigidas contra la mujer y no contra el feto.
Por ultimo debe existir una adecuada relacin causalidad
entre la violencia aplicada y el resultado obtenido; lo contrario
determinara la exculpacin del delincuente, lo exculpa del
aborto, pero no de los otros resultados delictuosos que podra
ocasionar.

c) Resultado preterintencional.- Como hemos sostenido,


un requisito fundamental para la configuracin de este delito
es que el agente conozca o le conste el embarazo de la mujer
si esto es as entonces el agente ha debido pensar en que una
accin de violencia sobre ella, indiscutiblemente ha de
repercutir sobre el feto, este no prevenir lo imprevisible, es lo
que le da a la figura su membrete de preterintencional, la
accin inicial en este caso la violencia es ilcita mientras que
el resultado obtenido, siendo mayor a ttulo de culpa.
Asimismo cuando el embarazo no es notorio o no le conste al
agente, hemos dicho que quedara exculpado del delito de
aborto, ya que no se puede exigir prevenir lo imprevisible,
existe pues un resultado fortuito y no culposo por cuanto la
accin inicial ha sido ilcita.
8) Elementos subjetivos
Esta figura delictiva se encuentra en su estructura la
confluencia de dolo al inicio (la violencia ejercida) y culpa al
final ( la muerte del feto).

9)

Tentativa

Esta figura no acepta no acepta la tentativa, ya que el aborto


deviene como un resultado querido.

Quiz podramos apreciar la tentativa desde la violencia que


es el hecho al cual tiende el agente pero no desde el punto de
vista del aborto.

10) Penalidad
La pena a aplicarse es de dos das a dos aos de prisin.

11) Beneficios y derechos procesales


Aqu podemos ver que proceden todos.

12) Beneficios y derechos penitenciarios


No hay impedimento para que funcionen todos ellos.