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Temuco, seis de julio de dos mil quince.

VISTOS OIDOS Y CONSIDERANDO


PRIMERO: Que en la presente causa
doa ROMINA XIMENA LILLO TORRES
JOHANNA

MAKARENA

ACUA

RIT T-39-2015

comparecen

RUN 16.317.114-7, cajera y doa

RIQUELME

Run

18.018.184-9,

administrativa, ambas con domicilio en calle 2 Norte n01074, Pueblo Nuevo,


Temuco, quienes deducen demanda

de Tutela por vulneracin de derechos

fundamentales con ocasin del despido y en subsidio demanda de despido


injustificado y cobro de prestaciones en contra de doa AMELIA DE LOURDES
MAYORGA SAAVEDRA Run 8.220.854-2, empresaria, con domicilio en Portales
n01758, Temuco.
SEGUNDO: Que

expone

la

denunciante ROMINA XIMENA LILLO

TORRES que con fecha 01 de junio de 2009 comenz a prestar servicios bajo
vinculo de subordinacin y dependencia
garzona, desempeando sus funciones
Welcome

ubicado

en

desempendose durante
regenta del local, es decir

calle

para la demandada, en calidad de


en el local night club , denominado

Gral.

Mackenna

n1037,

Temuco,

tres meses y posteriormente la designaron como


encargada

de la administracin del local y su

personal, 15 personas aproximadamente, desempendose hasta junio de


2011. Posteriormente fue trasladada a otro local nocturno de propiedad de la
demandada Panambi, de calle Prieto Sur
funciones de regenta. Su jornada era de
domingo desde las 21:30

n950, cumpliendo las mismas


45 horas semanales de lunes

hasta la 6.00 de la madrugada. Se pact con su

empleadora una remuneracin de $700.000 mensuales, sin embargo cuando


firmaba contratos de

trabajo, estos eran por las funciones de garzona y se

estipulaban remuneraciones mucho menores, cotizndose por estas ltimas.


Su contrato no fue escriturado sino slo hasta febrero de 2010, por 3 meses,
fecha en que se le pagaron cotizaciones previsionales

por su ex empleadora

y sin que hubiera finiquito que diera trmino a la relacin laboral.


Posteriormente se le hace firmar un nuevo contrato en junio de 2012, a plazo
fijo, por dos meses, respecto del cual tampoco hubo finiquito y siempre ella
sigui prestando sus servicios en forma continua e ininterrumpida. Agrega
que desde

junio a diciembre de 2012

tiene cotizaciones

previsionales con

otro empleador, don Nelson Gericke Diaz, a quien prestaba servicios de asesora

del hogar por dos das a la semana desde las 16:00 a 20:00 horas y luego se
diriga a su empleo nocturno.
En el ao 2013, se le hace firmar contrato de trabajo plazo fijo por los
meses de abril y mayo de dicho ao y respecto del cual por primera vez se le
hace firmar un finiquito del trmino del contrato plazo fijo, pero igualmente
sigui prestando sus servicios en forma ininterrumpida hasta el da 17 de
agosto de 2013, cuando fue despedida verbalmente por su empleadora,
producto lo cual reclamo ante las instancias administrativas correspondientes y
en el comparendo de conciliacin, su empleadora no reconoci relacin laboral,
sin embargo das despus,

en vista de que iba ser demandada, le ofreci

volver a trabajar al mismo local y con la misma funcin, lo que ella acept por
su necesidad imperiosa de trabajar,

de manera que hubo solamente una

suspensin de su relacin laboral.


Continu en forma ininterrumpida trabajando y con fecha 21 de julio de
2014, solicit fiscalizacin ante la inspeccin del trabajo, por no escriturar
contrato trabajo, no pagar su cotizaciones provisionales, no otorgar descanso
compensatorio, no entregar comprobante de pago de remuneraciones, no
llevar registro asistencia y determinacin de las horas de trabajo; producto la
cual cursaron multas millonarias a la demandada.
La demandante doa JOHANNA MAKARENA ACUA RIQUELME
expone: Que con fecha 2 de marzo de 2012, comenz prestar servicios, bajo
vnculo subordinacin y dependencia, para la demandada en calidad de
garzona.
La jornada de trabajo era de 45 horas semanales, repartidas de lunes a
domingo, desde las 21:30 horas hasta las seis de la madrugada, con una
remuneracin de $400.000 como sueldo base, ms porcentaje por venta diaria
de los consumos que se hacan en el local, que prximamente correspondan a
$200.000 mensuales, por lo que su remuneracin era de $600,000 mensuales.
Expone que este porcentaje y su clculo se haca a travs de un cuaderno en
el que se anotaban cuantos tragos venda a cada una de las personas y se
anotaban por apodos, el de ella era Maka o Makarena. Sin embargo cuando
firmaba contratos de trabajo se estipulaban remuneraciones mucho menores y
sus cotizaciones provisionales eran por estas ltimas.
Indica desde que comenz a prestar sus servicios no se escritur
contrato trabajo, hasta el mes de abril de 2013 el que se hizo por dos meses,

fecha en que se le pagaron cotizaciones previsionales por parte su ex


empleadora y se firm finiquito, pero continu prestando servicios en forma
ininterrumpida hasta el 17 de agosto de 2013, cuando fue despedido
verbalmente por su empleadora, producto lo cual reclamo ante las instancias
administrativas correspondientes y el comparendo conciliacin, su empleadora
no reconoci la relacin laboral,

sin embargo das despus retomaron

conversaciones y volvi a trabajar en el mismo local y con la misma funcin


por lo cual hubo solamente una suspensin de su relacin laboral.
Expone las demandantes que con el tiempo pasado los meses se
hicieron muy amigas y luego fueron pareja, lo cual no fue tomado de buena
manera por la empleadora, ya que el local y negocio es un club nocturno para
hombres y los clientes no se podan dar cuenta de su orientacin sexual ni
menos su empleadora, sin embargo con el paso el tiempo fueron descubiertas
y comenzaron los problemas, se les trat de mariconas y se les dijo que no
era bueno tener gente as en el negocio, sin embargo no fueron despedidas,
pero ya eran miradas con cierto rechazo.
Luego de esto, los hostigamientos se presentaron por parte de don
Cristian Bajas Mayorga, hijo de la duea local, y que de vez en cuando toma la
administracin de los locales nocturnos. Exponen que publicaron su relacin
sentimental en Facebook, pero tenan bloqueado a los trabajadores y dueos
del local, pero por intermedio de un amigo de Cristian Bajas, se enteraron las
dems trabajadores del local. Una noche del mes de mayo del ao 2012,
cuando ambas llegaron a trabajar, se encontraron con la sorpresa que todos en
el local saban de su relacin sentimental, encontrndose en el local la
demandada seora Amelia Mayorga, su hijo Cristian bajas y trabajadores del
local quienes les insultaron con expresiones como: llegaron las tortilleras,
las mariconas y decan: dese un beso, eso es lo que los maricones hacen,
entre otros insultos homofbicos, su empleadora slo rea carcajadas, viendo
como las molestaban, pero en ningn momento le llam la atencin.
En el mes de octubre de 2012, Cristian bajas Mayorga, estando en el
local Panambi, junto al trabajador John Jairo Anguita Palacios,

luego de una

discusin producida a raz de su orientacin sexual y que su pareja le


contestara, amenaz con golpearla, se llam carabineros de Chile, quienes se
presentaron en el lugar y tomaron parte denuncia por las amenazas sufridas
producto lo cual Johanna Aroca estuvo con medidas de proteccin a las

vctimas por parte la fiscala de esta ciudad, consistente en que este individuo
no se poda acercar a ella y por este motivo fue trasladado por la empleadora
al otro local de su propiedad, sin despedirlo, a pesar de la gravedad de los
hechos ocurridos y la medida adoptada por la fiscala.
Los insultos y expresiones como fbica se prolongaron en el tiempo con
mayor y menor intensidad y con fecha 31 de mayo de 2013, el trabajador Yerco
Godoy Prez, garzn que siempre prefera insultos homofbicos en su contra,
amenaz de muerte a Romina Lillo Torres, producto de lo cual se present
Carabineros de Chile y fue detenido y pasado control de detencin en el
Juzgado de Garanta Temuco. Despus de este incidente su empleadora lo
cambi sucursal.
El 15 agosto 2013 nuevamente una trabajadora del local, Helen Geber
Contreras, les hostigada constantemente por su relacin sentimental, agredi
fsicamente a Romina Lillo Torres, quien tambin se defendi la agresin y
quedaron ambas con lesiones de carcter leve. A pesar de que la empleadora
estaba al tanto los hostigamientos hacia ellas, no la despidi ni amonest de
forma alguna ni la cambi de sucursal.
El 11 de julio de 2014 el trabajador don Luis Martnez Valenzuela, quien
siempre

les

agredi

forma

verbal

por

su

condicin

sexual,

haciendo

comentarios malintencionados con los otros trabajadores, discuti con Romina


Lillo, ya que les insult fuertemente por su condicin, esa noche haba bebido y
le agredi forma fsica, golpendola en el rostro quedando con lesiones que
fueron constatadas en el consultorio Miraflores y adems le ray el auto,
siendo detenido y pasado control de detencin en el Juzgado de Garanta de
Temuco. Ese da la duea local, que supo de los hechos, tom como medida
trasladarlo a otro local de su propiedad, la sucursal Welcome.
El 4 de enero del ao en curso, aproximadamente a las 23 horas,
mientras Romina encontraba realizando funciones dentro del local Panambi,
lleg don Luis Daz Arcos, pareja de la duea local,

doa Amelia Mayorga,

acompaado el trabajador Luis Martnez Valenzuela, y Romina le pidi


explicaciones a su jefe respecto de la presencia de este ltimo en el local, que
le seal que la decisin de la duea enviarlo de vuelta a trabajar a dicho local.
En esas circunstancias el mencionado trabajador Luis Martnez Valenzuela
comenz a gritarle e insultarle, le amenaz con una botella de vidrio y se tuvo
que defender y su pareja Johanna Acua trata de defenderla, ya que el resto de

los trabajadores estaban como espectadores, llam carabineros quienes


llevaron a constatar lesiones a ambas personas y ese da fueron despedidas
verbalmente por Luis Daz Arcos y por don Cristian Bajas, en circunstancias que
ellas haban sido las agredidas. Posteriormente se comunicaron con la seora
Amelia Mayorga, que les ratific el despido, ya que les dijo que por su
condicin sexual no poda ms que despedirlas.
Cita el artculo segundo del Cdigo del Trabajo, la Constitucin Poltica de
la Repblica en sus

artculos 1 inciso primero. Artculo 19 N2 y 16,

ltimo en cuyo inciso tercero

este

establece el principio de no discriminacin en

materia laboral.
En el mbito laboral

cualquier distincin

criterio que no corresponda a la capacidad

de trato que

se

base en

o idoneidad personal, debe ser

considerado discriminacin, aun cuando no sea alguno de los sealados en el


artculo 2 del Cdigo del Trabajo, todo lo cual se consolida
convenios: de la Organizacin

en los siguientes

Internacional del Trabajo, Convenio n100,

recomendacin n90 sobre igualdad de remuneraciones

y Convenio

n111

respecto a la igualdad de trato en materia de empleo y ocupacin , todos


suscritos y ratificados por Chile.
Explica que se ha cometido un acto de exclusin, sin justificacin
racional, basada en su homosexualidad, vulnerando adems el derecho
constitucional a la integridad psquica que consagra el artculo 19 inciso
primero de nuestra carta fundamental, ya que esta terrible experiencia, el
haber sido objeto de malos tratos verbales, gritos, que fueran discriminadas
con descalificaciones y las continuas amenazas de despido, afectaron
gravemente

su

salud

mental

al

dejarlo

psquicamente

vulnerables,

provocndole muchas veces crisis de angustia que nunca debieron pasar y que
slo fueron consecuencia de su homosexualidad. Hace presente que nunca
haban sido tan maltratadas y vejadas, ya que la empresa no slo les
menospreci por su condicin sexual, sino que adems y producto esta
condicin, le ha dejado sin efecto en forma unilateral el contrato que suscribi.
Las

conductas

de

la

empresa

son

atentatorias

contra

sus

derechos

fundamentales, ya que no existi racionalidad ni proporcin al ordenarse las


medidas antes aludidas, las que han sido realizadas de manera violenta y
denigrante

hacia

ellas

desproporcionada irreflexiva.

devela

una

forma

de

proceder,

prepotente,

Las situaciones antes descritas, ejecutadas por los trabajadores y por la


empleadora que no les brind apoyo y se ri cuando eran vejadas, ha
vulnerado sus derechos fundamentales durante la relacin de trabajo y con
ocasin del despido en atencin a que este se produjo con infraccin a las
garantas constitucionales antes indicadas, pues estos derechos fueron
limitados y vulnerados en virtud de las facultades que la legislacin confa los
empleadores, en forma injustificada, desproporcionada, arbitraria y sin respeto
su contenido esencial como consecuencia las humillaciones y abusos laborales
a los que se vieron expuestas en el tiempo previo y al momento de su despido.
Con fecha 12 enero de 2015, interpusieron reclamante la inspeccin del
trabajo se fijaron audiencias de conciliacin para el da 28 de enero de 2015.
El 28 de enero de 2015 se llevaron a cabo las audiencias en la oficina de
conciliacin de la inspeccin del trabajo y el reclamado no comparece. Durante
todo el tiempo que trabajaron para su empleadora, nunca se le dieron
vacaciones por las que stas se les deben.
Solicita se d lugar a

la denuncia y en definitiva se declare que el

despido del que fueron objeto fue vulneratorio a sus derechos fundamentales
y se condene al pago de las siguientes prestaciones e indemnizaciones:
Con respecto a doa ROMINA XIMENA LILLO TORRES:
1.- Indemnizacin especial conforme al
Trabajo

artculo 489 del Cdigo del

por la suma de $7.700.000 correspondiente a 11 remuneraciones

mensuales o la cantidad que determine el tribunal


2.- Indemnizacin por cinco aos de servicio por $4.200.000
3.- Incremento del 168 del Cdigo del Trabajo, correspondiente a 50%
por la suma de $2.100.000
4.-Indemnizacin sustitutiva del aviso previo: $700.000
5.-Feriado legal y proporcional por todo el perdi trabajado $1.819.999
6.- Remuneracin del mes de diciembre de 2014 por $700.000
7.- Remuneracin de cuatro das de enero de 2015 por la suma de
$93.333
Con respecto a doa JOHANNA MAKARENA ACUA RIQUELME
1.- Indemnizacin especial conforme al
trabajo

artculo 489 del cdigo del

por la suma de $6.600.000 correspondiente a 11 remuneraciones

mensuales o la cantidad que determine el tribunal


2.- Indemnizacin por tres aos de servicio por $1.800.000

3.- Incremento del 168 del Cdigo del Trabajo, correspondiente a 50%
por la suma de $900.000
4.-Indemnizacin sustitutiva del aviso previo: $600.000
5.-Feriado legal y proporcional por todo el periodo trabajado $960.000
6.- Remuneracin del mes de diciembre de 2014 por $600.000
7.- Remuneracin de cuatro das de enero de 2015 por la suma de
$80.000
En ambos caso se condene

a la demandada al pago de los intereses,

reajustes y costas.
En subsidio deducen demanda por despido injustificado, reproducen los
hechos expuestos en lo principal de su libelo y solicitan en definitiva se declare
injustificado el despido de que han sido objeto y se condene a la demandad al
pago

de

todas

las

prestaciones

ya

sealadas

con

excepcin

de

la

indemnizacin del artculo 489 del Cdigo del Trabajo


TERCERO: Que la denunciada no contest la demanda.
CUARTO: Que celebrada la audiencia preparatoria con la sola asistencia
de la demandante el llamado a conciliacin resulta inconducente, por lo que se
fijaron los siguientes:
HECHOS A PROBAR:
1. Existencia de relacin laboral entre las demandantes y la demandada,
fecha de inicio, condiciones pactadas, efectividad de haberse dado
cumplimiento a las formalidades legales y remuneraciones pactadas
para los efectos del artculo 172 del Cdigo del Trabajo.
2. Causal de trmino de la relacin laboral, hechos en los que se funda y
efectividad de haberse dado cumplimiento a las formalidades del
despido.
3. Indicios de haber existido con motivo de la desvinculacin de las
demandantes afeccin a sus garantas constitucionales y haber sido
vctima de actos discriminatorios conforme el artculo 2 del Cdigo del
Trabajo.
4. En la afirmativa

de existir los sealados indicios, razones que

justificaran el cese de las funciones de las actoras y su proporcionalidad.


5. Efectividad de haber sido las demandantes objeto de hostigamiento
laboral, amenazas, malos tratos y agresiones; en la afirmativa, personas
de quienes provendran, manifestaciones y circunstancias de ocurrencia.

6. Efectividad de adeudarse a cada una de las actoras, el pago de feriado


legal y proporcional, remuneracin de diciembre de 2014 y 4 das de
enero de 2015; en la afirmativa, montos adeudados.
QUINTO:

Que en apoyo de sus pretensiones la demandante incorpor

la siguiente prueba:
PRUEBA DE LA PARTE DEMANDANTE:
DOCUMENTAL: DOCUMENTAL:
1. Certificado de cotizaciones previsionales de fecha 04/02/2015 de
Johanna Acua.
2. Comprobante nico de equipos de la empresa Transbank folio n
1958408.
3. Certificado electrnico de consulta de situacin Tributaria de
Terceros emitido con fecha 18/01/2015 de doa AMELIA DE
LOURDES MAYORGA SAAVEDRA.
4. Activacin de fiscalizacin n 1517/2014, solicitante doa Romina
Lillo.
5. Informe de resultado de fiscalizacin de fecha 02/09/2014 de la
Inspeccin del Trabajo respecto de reclamo 1517/2014.
6. Presentacin de reclamo ante la Inspeccin del Trabajo de fecha
12/01/2015 de Romina Lillo Torres.
7. Acta de comparendo de conciliacin de fecha 28/01/2015 de
Romina Lillo
8. Presentacin de reclamo ante la Inspeccin del Trabajo de fecha
12/01/2015 de Johanna Acua.
9. Acta de comparendo de conciliacin de fecha 28/01/2015 de
Johanna Acua.
10.Parte de denuncia n 6993, denunciante Johanna Acua.
11.Parte de denuncia n 3198, denunciante Romina Lillo.
12.Parte de detenido n 6770, denunciante Romina Lillo.
13.Parte de denuncia n 4712, denunciante Romina Lillo.
14.Parte de denuncia n 50, imputados Luis Martnez y Romina Lillo.
15.Parte de Carabineros de Chile n 00915 de fecha 17/04/2012.
16.Parte de Carabineros de Chile a local comercial n 000342 de

fecha 11/03/2013.
17.Parte de Carabineros de Chile n 00032 de fecha 10/11/2011.
18.Copia de cartola de certificado de cotizaciones previsionales de
fechas 27/01/2015 y 04/02/2015 respecto de doa Romina Lillo.
19.Formulario de atencin de urgencia del CESFAM de Labranza de
doa Romina Lillo con fecha 04/01/2015.
20.Copia de audiencia de control de detencin fechado 01/06/2013,
imputado don Yerko Eduardo Godoy, causa RIT 5013-2013.
CONFESIONAL:
Se llama a absolver posiciones a doa AMELIA DE LOURDES
MAYORGA SAAVEDRA,

RUN 8.220.854-2, quien no comparece. La

parte demandante solicita se haga efectivo el apercibimiento legal del


artculo 454 N 3 del Cdigo del Trabajo. EL Tribunal resolver en
definitiva.
TESTIMONIAL:
1.-HERNN

ANTONIO

ACUA

RIQUELME,

RUN

15.657.716-2,

ingeniero en construccin, con domicilio en calle 2 Norte N 01074, Pueblo


Nuevo, Temuco. conoce a las partes del juicio. Menciona a las demandantes y
la demandada. Los conoce, porque Macarena es su hermana y Romina Lillo es
la pareja de su hermana y la demandada era su ex jefa.
A Romina la conoce desde 2012, desde marzo. Ella trabajaba en el local
nocturno Panambi, era

jefa de local, regenta. Ella trabajaba en el lugar desde

el 2009, con un horario nocturno desde 21:00

hasta las 06:00 de la

madrugada. Makarena trabajaba en el mismo local de garzona mismo horario


desde marzo de 2012. Doa Romina ganaba $700.000

lo que sabe por los

dichos de ella. Espordicamente le hacan contratos, cuando la fiscalizaban en


que la finiquitaban y volvan a contratar. Makarena tampoco tena contrato y a
veces le hacan contrato

espordicamente, y slo en esas oportunidades le

pagaban cotizaciones. Ella ganaba $400.000 ms una comisin de venta de


trago de $200.000 aproximadamente y dependa de la cantidad de licor que
vendiera. Ambas fueron despedidas en enero de este ao por un problema de
agresiones fsicas- ese da, 4 de enero de 2015, lleg Luis Martnez,

era un

garzn que

trabajaba antes en el Panambi y haba sido trasladado en el

Welcome

por un altercado anterior en julio de 2013. Ese da lleg al local

Panambi y tuvieron un altercado


pareja

de

altercado,

con Romina, en que estaba

tambin la

la duea del local, Luis Daz y este las despidi despus del
en forma verbal y

por un asunto discriminatorio, por ser ellas

homosexuales. Esto empez en mayo de 2012, cuando supieron que ellas eran
pareja, y la duea del local

su pareja y su hijo y trabajadores,

las

discriminaban las insultaban, que eran unas mariconas que no deban estar
all, porque era un local de hombres, que no servan para estar ah. Makarena
slo tena cuarto medio y lo que ganaba

ah no lo iba a ganar en ninguna

parte, por eso segua trabajando en el local, pese a esos malos tratos. Romina
tambin tena cuarto medio no ms. En julio de 2014,
el auto a Romina y Makarena,

Luis Martnez les rall

y por ese acto fue trasladado del local. En

octubre de 2012 un extranjero tambin tuvo altercado con ellas, por su


condicin sexual. Fueron objeto de amenazas constante para que se fueran. La
nica

gestin que hacia la duea era trasladar a la gente que discuta con

Romina o Makarena, ninguna otra. Tiene entendido que en julio de 2014, por el
tema del dao al vehculo derivaron a Fiscala. No recuerda si

tuvo alguna

condena. Fueron despedidas por el hijo de la duea, Carlos Bajas y la pareja de


la duea, Luis Daz

y eso fue confirmado por telfono por la Sra. Mayorga,

porque como eran homosexuales no le servan en el local comercial y les


estaba provocando muchos problemas.. Ellas

nunca

tomaron vacaciones.

Observ que andaban cabizbajas, achacadas ya no tena la alegra de


siempre.
2.-VANESSA ALEJANDRA GERICKE TORRES,

RUN 15.653.584-2,

terapeuta, con domicilio en calle Isla Guafo N03211, Parque Costanera,


Temuco.
Conoce a las demandantes. Romina es su hermana

y Makarena es su

pareja, Romina el 2009 empez a trabajar en un local nocturno Welcome y


despus fue trasladada al local Panambi, de calle Prieto Sur, la duea de los
locales es la demandada Amelia Mayorga y su hijo Cristian Bajas. Su hermana
Romina empez a trabajar en julio de 2009, como garzona, ella la fue a dejar a
su primer da de trabajo, en el local y despus qued a cargo del local como
era la ms antigua, su sueldo era como $700.000 y despus de dos aos fue
trasladas al local Panambi, ella entraba a las 21:00 horas y sala

a las 6:00

de la maana, ella era la regente del local, administrar el local, control de las
ventas y de las personas que

trabajaban en el lugar, eran unas 10 a 15

personas.
A Makarena la conoci el 2012 cuando comenz relacin sentimental
con su hermana,
trabajaba de

a veces las iba

a dejar al local

nocturno,

Macarena

garzona, ella ganaba cerca de $600.000 porque si bien ganaba

menos que su hermana, ganaba comisiones. De las ventas que se hacan en


el local. Las ventas eran muy altas, trabajaban incluso los das domingo.
Dejaron de trabajar en el lugar a principios de enero de 2015, porque un
garzn le peg a su hermana por su condicin sexual, Luis Martnez, no era la
primera vez que la agreda, y por eso las despidieron porque no

podan

mantenerle la relacin laboral por su condicin sexual. Eso lo sabe porque ese
da, ella la fue a buscar. Hicieron denuncia en Carabineros,

la llevaron a

constatar lesiones. Luis Martnez fue detenido, pero despus no qued en


nada. Ellas tenan problemas con su jefe,
mantuvieron en secreto

y cuando fueron

ellas al iniciar su relacin lo


descubiertas las empezaron

insultar, maltratar, con garabatos, el primero en atacarlas fue un colombiano


en el 2013 tambin hubo una denuncia.

Makarena qued

con medida de

proteccin. Pero a este sujeto solo lo cambiaron de local.


insultaban

Siempre las

que eran lesbianas, tortilleras, las menospreciaban por su

condicin. El ltimo conflicto lo tuvieron con Luis Martnez

y ya haban tenido

un problema anterior, le ray el auto, le sac los espejos, siempre hubo


procedimiento, pero la jefa no tom ninguna medida ms que cambiarlo de
local. Luis Martnez pese a haber sido cambiado de local igual fue al local, y
comenz el conflicto. Seguan trabajando en el lugar por la plata que ganaban
en el lugar. Ella trabaj en el lugar para
hermana

juntar plata

est terminando enseanza media y Makarena

fonoaudiologa. Ellas aguantaron muchas cosas


forma

para poder estudiar. Su

permanente,

nunca

tomaron

est estudiando

por la plata.

vacaciones,

incluso

Trabajan en
trabajaba

en

domingos.
EXHIBICIN DE DOCUMENTOS:
1. Contratos

de

trabajo

liquidaciones

de

sueldo

de

las

demandantes desde la fecha de inicio de la relacin laboral de


cada una de ellas; esto es: doa Romina Lillo desde 01/06/2009 y
doa Johanna Acua desde 02/03/2012.
2. Libro de asistencia del local donde firmaban las demandantes

desde la fecha de inicio de la relacin laboral de cada una de ellas;


esto es: doa Romina Lillo desde 01/06/2009 y doa Johanna
Acua desde 02/03/2012.

OFICIOS:
1. A la inspeccin del Trabajo a fin de que informen sobre denuncias
y/o fiscalizaciones que hayan solicitado las demandantes en los
perodos que se seala:
i.

Doa ROMINA XIMENA LILLO TORRES, RUN 16.317.1147, desde 01/06/2009 hasta la fecha.

ii.

Doa JOHANNA MAKARENA ACUA RIQUELME, RUN


18.018.184-9, desde 02/03/2012 hasta la fecha.

2. A la Fiscala Local de Temuco a fin de que remita copia de carpeta


investigativa, y en caso de ser sta de carcter reservado, remita
un informe acerca del motivo de la denuncia, el imputado, el
delito, y en general el estado en el que se encuentra actualmente,
respecto de las siguientes causas: causa RIT 6930-2014, causa
RUC 1400668131-0, causa RUC 1200587701-4, causa RUC
1500006538-k y causa RUC 1300539519-9.
SEXTO: Que por su parte, la demandada se mantuvo en rebelda
durante todo el curso del juicio por lo que ninguna prueba ofreci ni rindi
I.- En cuanto a la accin de Tutela
SEPTIMO: Que es necesario es tener presente que los artculos 485 y
siguientes del Cdigo del Trabajo, regulan el procedimiento de tutela laboral,
aplicable respecto de las cuestiones suscitadas en la relacin laboral por
aplicacin de las normas laborales y que afecten los derechos fundamentales
de los trabajadores, entre ellas la del artculo 19 n1 de la Constitucin poltica
de la repblica, esto es

la garanta

del derecho a la integridad fsica y

psquica; tambin es aplicable para conocer de los actos discriminatorios a


que se refiere el artculo 2 del Cdigo del Trabajo, con excepcin de

los

contemplados en el inciso sexto.


OCTAVO: Que en el caso sub lite, las trabajadoras exponen

que la

nica razn de su despido fue producto de la discriminacin que le afect en

atencin a su orientacin sexual, siendo vctimas de hostigamientos, malos


tratos y vejmenes durante el curso de la relacin laboral, vulnerando adems
el derecho constitucional a la integridad psquica que consagra el artculo 19
inciso primero de nuestra carta fundamental y que concluyo con su despido.
NOVENO: Que el tratamiento legal y constitucional del derecho a la
no discriminacin, est en consonancia con las normas internacionales sobre
la materia, en particular
ocupacin,

las normas sobre discriminacin en el empleo

de 1858, de la OIT

y la declaracin

de la OIT

relativa a los

Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo, adoptada en 1998.


La Direccin del Trabajo en su dictamen

n3704/134 de 2004

ha

abordado de manera notable el derecho a la no discriminacin incluso antes


del establecimiento del procedimiento de tutela en el Cdigo del Trabajo,
sealando: el derecho a la no discriminacin ejerce su virtualidad protectora
en el conjunto y en la totalidad de la relacin laboral, all donde se ejerzan los
poderes empresariales siempre estar presente esta perspectiva. En efecto,
tanto al inicio de la relacin laboral e incluso antes, en los procesos de
seleccin

de personal, como durante su desarrollo y en su conclusin, el

derecho a la no discriminacin

emerge como lmite a los poderes

empresariales.
Asimismo y ahora en cuanto al mbito material en que pude ejercerse
el derecho a la no discriminacin, este no slo se refiere a las conductas
ligadas al acceso al empleo (ofertas de trabajo y seleccin de personal), sino
tambin a aquellas referidas al desarrollo de la relacin laboral propiamente
tal, es decir, a las condiciones

de trabajo y a la causa de termino de las

mismas.
El dictamen trado a colacin, adems

seala en la referencia

a la

estructura de actos discriminatorios que En cuanto a la estructura de tipo


infraccional, tenemos que son elementos

configuradores del ilcito (acto

discriminatorio) los siguientes:


-Una

diferenciacin

(distinciones,

exclusiones

preferencias);
-Que dicha diferenciacin se
sexo,

edad,

estado

civil,

base en motivos de raza, color,

sindicacin,

religin,

opinin

poltica,

nacionalidad, ascendencia nacional u origen social y cualquier otra


motivacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal; y

-Que se produzca como resultado

una desigualdad

de trato

(anulacin o alteracin de la igualdad de oportunidades)


De la configuracin precedentemente esbozada se desprende
con claridad que el legislador excluye cualquier elemento subjetivo o
de intencionalidad del sujeto activo a la hora de configurar el acto
discriminatorio. Se trata pues de una figura objetiva, es decir, basta
para que se produzca discriminacin una desigualdad de trato que
se verifique

a travs de algunas de las situaciones vedadas

por la

norma. La referencia al objeto de la desigualdad de trato, esto es


la anulacin o alteracin de la igualdad de oportunidades o de trato
en el empleo y la ocupacin, ha de entenderse necesariamente como
un

reforzamiento de la idea de desigualdad de trato efecto de la

diferenciacin basada en las condiciones vedadas.


Que diversos han sido los autores que se han referido al
despido discriminatorio contemplado en el artculo 489 en relacin al
artculo 485 del Cdigo del Trabajo, entre ellos el profesor Sergio
Gamonal, quien ha sealado La decisin de optar por uno u otro
trabajador

al momento

de despedir por cualquiera de las causales

de los artculos 159 y siguientes, no constituye discriminacin ilcita,


sino

todos

los

discriminatorio

despidos

serian

discriminatorios.

es basado exclusivamente

Un

despido

en las motivaciones

ilcitas contenidas en el artculo 2 del Cdigo del Trabajo , por motivo


de raza, edad, estado civil, sindicacin o sexo, caso en el cual de no
presentarse

estos factores

u opciones

continuado

prestando

servicios

sus

el trabajador

normalmente

hubiera

(Manual

de

Contrato de Trabajo. Sergio Gamonal, pagina 305 (considerando


quinto, sentencia de 22 de mayo de 2014, pronunciada en causa Rit T649-2013, del Segundo Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, en
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social Volumen III n1-2015,
385-456).
DCIMO: Que conforme al artculo 493 es deber de la parte
denunciante aportar antecedentes de los cuales resulten indicios suficientes
de que se

ha producido

vulneracin de derechos fundamentales. Aquello,

como ha sealado el Profesor Jos Luis Ugarte Cataldo , en su trabajo La


Tutela de derechos Fundamentales y el Derecho del Trabajo: De Erizo a Zorro

no importa un caso de inversin de la carga probatoria,


se alegue una lesin de derechos fundamentales
empleador

no es suficiente que

para que se traslade al

la carga probatoria se trata de una tcnica ms dbil : hay una

alteracin del objeto de la prueba en que la vctima o denunciante no est


completamente liberado de prueba, debe acreditar al menos la existencia de
indicios suficientes

de la existencia de la conducta lesiva

para que se

traslade al empleador -denunciado- la explicacin de los fundamentos de las


medidas aportadas y su proporcionalidad, lo que importa aliviar la posicin del
trabajador exigindole que acredite hechos que generen la sospecha fundada y
razonable en orden a la existencia de la lesin
fundamento

en

que

generalmente

las

que alega, lo que tiene su

conductas

lesivas

de

derechos

fundamentales suelen encubrirse con conductas aparentemente lcitas y en la


dificultad del trabajador especialmente una vez terminada la relacin laboral
de acceder a la prueba necesaria, que generalmente se encuentra al interior
de la empresa.
UNDCIMO: Que para tal efecto la demandante

ha incorporado los

siguientes medios probatorios:


-Activacin de fiscalizacin en que la solicitante es la demandante doa
Romina Lillo de 21 de julio de 2014, por no otorgar descanso
compensatorio, por diferentes motivos respecto a
declaracin

ni pago de

semanal

informalidad laboral (no

cotizaciones, no entregar comprobante de pago de

remuneraciones, no escriturar contrato de trabajo no llevar registro de


asistencia. En esa oportunidad la trabajadora expuso que presta servicios en
ese local se escritur contrato y firm finiquito en mayo de 2013. Despus
continua trabajando pero en informalidad.
-Informe de resultado de

solicitud de fiscalizacin: Con respecto a la

no declaracin ni pago de cotizaciones previsionales, no otorgar descanso


semanal compensatorio

y pagar sueldo base inferior

al ingreso mnimo

mensual: no fueron verificados hechos que constituyan infraccin, por lo que


no corresponde aplicar multa. Respecto de no escriturar contrato de trabajo,
no llevar registro de asistencia, no entregar comprobante de pago de
remuneraciones, se verificaron hechos que constituyen infraccin

pues

empleador no acredito correccin en el plazo otorgado, por lo que se cursa


multa,

-Presentacin de reclamo efectuado

12 de enero de 2015 en forma

independiente por cada una de las demandantes, por la que cobran


remuneracin, feriado legal proporcional,

formalidades del trmino del

contrato, indemnizacin por aos de servicio, por falta de aviso previo y ley
Bustos.
-La reclamante doa Romina Lillo Torres,

seala que prest servicio

desde el 1 de junio de 2009 hasta el 4 de enero de 2015, en calidad de


garzona, limpieza, barwoman y cajera, seala que su sueldo era 10.000 diarios
y no le pagaban da de descanso, el demandante doa Johanna Acua expuso
que prest servicio desde el 1 de marzo de 2012 hasta el 4 de enero de 2015
en las mismas funciones expuestas por la demandada Srta. Lillo que trabaj
en informalidad laboral, se pagaba $10.000 diarios.
- Parte denuncia de 29 de octubre de 2012
comisaria

por amenaza contra la persona

presentada ante la 8

presentada por la demandante

Johanna Macarena Acua en contra de Cristian Bajas Mayorga. En ella expuso


que se desempea como regente en el club nocturno Panambi y que tuvo una
discusin con el denunciado quien la insult

y amenazado manifestndole

donde te encuentre te voy a sacar la concha de tu madre hace presente que


tambin ha sido amenazada por John Jairo Anguita Palacios.
-Parte denuncia de 1 de junio de 2013

por amenazas simples

por

parte de la denunciante doa Romina Lillo Torres en contra de Yerco Godoy


Prez en que en el lugar local nocturno Panambi se present personal de la
dotacin de la 8 comisaria de Temuco,

por llamado radial para verificar

procedimiento de amenazas, y la denunciante doa Romina Lillo manifest


que siendo las 22 horas

estaba en compaa de sus colegas, entre ellas la

demandante Srta. Acua

y se present

el garzn Yerco Godoy Prez

quien mantuvo una discusin por problemas anteriores

con

quien comenz

amenazarla dicindole que te cre huevona, maraca vendrn unos amigos


a darle un par de cuetazos luego son su telfono indicando a otra persona
que viniera a balearla , si te la echai, cag no ms la huevona
amenazndola dicindole vas a ver lo que te va a pasar en la

y sigui

maana ,

siendo detenido el imputado.


- Parte

de detenidos de 15 de agosto de 2013, de Helen Gebert

Contreras, romina lillo Torres, ambas afectadas sicolgicamente en calidad de


vctimas y hechoras , detenidas

por lesiones leves en agresin. Ambas

sostuvieron una discusin

sealando doa Romina Lillo haber sido agredida

con golpe de puno en el rosto pro la otra detenida y esta ltima seala haber
sido agredida por la Srta. Lillo.
-11 de julio de 2014

parte denuncia

por lesiones leves y daos

simples en que se presenta como denunciante y victima doa romina Lillo


Torres

y denuncia

don Luis Alberto Martnez Valenzuela. En circunstancias

que personal policial efectuaba patrullaje preventivo se recibi llamado para


que se presente en el local nocturno Panambi

y se presenta

Romina Lillo

Torres, quien manifiesta que atiende e la barra de dicho local y ese da a las
3:10 haba mantenido una discusin con otro

trabajador del local, Luis

Martnez quien estaba bajo los efectos del alcohol y fu3e agredida con golpes
de puo en el rostro y empujones agregando adems que este individuo ray
su automvil. La victima constat lesiones contusin ceja derecha, hematoma
leve y el imputado,

detenido contusin referida en regin inguinal derecha,

ernia inguinal de carcter leve


-Parte de 4 de enero de 2015 por amenazas simple contra las personas
y propiedad

en el que figuran en calidad de

Valenzuela y Romina Ximena Lillo Torres

imputados

Luis Martnez

, en el que se manifiesta que por un

comunicado radial de la Cenco Cautn personal policial se traslad a calle


Prieto Sur n0950 con la finalidad de verificar una agresin a una mujer. En el
lugar se present doa Romina Lillo Torres quien manifest se encontraba en
su lugar de trabajo

y mantuvo una discusin con el

Martnez, quienes se agredieron mutuamente

garzn del local Luis

con rostros de puo en el rostro

y se amenazaron de muerte, lo que se debe a rencillas anteriores y ambos


fueron detenidos.
-Partes cursado al local cabaret de calle Prieto n950

de de 10 de

noviembre de 2011, 17 de abril de 2012,y 11 de marzo de 2013, cursados por


carabineros de la 2 comisaria de Temuco, dando cuenta al Juzgado de Polica
Local

una serie de infracciones y en todos ellos aparece como regenta la

demandante Romina Lillo Torres.


-Certificado de cotizaciones de Ximena Lillo Torres

que registra periodo

junio de 2009 a enero de 2015 no registra pago de cotizaciones,

salvo los

meses de febrero , marzo y abril de 2010 , junio y julio de 2013, abril y mayo
de 2013 agosto de 2014, figurando en esos meses como empleadora Amelia

Mayorga Saavedra.

De julio a diciembre de 2012

figura como empleador

Nelson Gericke Daz.


-Tambin se agrega certificado de

cotizaciones de

Johana Makarena

Acua Riquelme enero de 2012 a diciembre de 2014 registrando cotizaciones


en abril y mayo de 2013 y mayo de 2014.
- Comprobante de mantencin de equipo Transbank folio 1958408 de
10 de diciembre de 2013, figurando como empleadora doa Alicia Mayorga
Saavedra y aparece como trabajador responsable doa Johanna Acua.
-Se acompa respuesta de oficio

dirigido al Ministerio Pblico, quien

remiti copia digitalizada de causas solicitadas que guardan relacin con los
parte denuncia a los que se ha hecho referencia en los partes denuncia
presentado por la demandante y las gestiones realizadas ante el Tribunal de
garanta.
-Respuestas de oficios dirigidos a la Inspeccin del Trabajo, que remite la
activacin de la fiscalizacin

incoada a solicitud de las demandantes

reclamando por informalidad laboral y otras materias durante el 2014.


-Declaraciones de dos testigos, cada uno de ellos hermano de cada una
de las demandantes, quienes

declararon respecto a la situacin laboral de

ambas, en que se desempeaban, desde cundo y lo que ganaban por sus


labores, adems de los hostigamientos que sufrieron producto de la relacin
de pareja homosexual que iniciaron, cuando esta fue descubierta, en especial
de parte de un garzn Luis Martnez con quienes Romina Lillo tuvo conflictos
en el 2014 por agresin de que fue vctima

e insultos proferidos en razn de

su condicin sexual por el sealado garzn quien adems del ray el auto el
ao pasado, fue trasladado a otro local d propiedad de la demandada

y el

ltimo conflictos ocurrido en enero de este ao, por los mismos motivos y que
finalmente concluy con el despido de las demandantes.
DUODCIMO: Que del anlisis de los medios de prueba presentado
por las demandantes, ya que la demandada se mantuvo en rebelda durante
todo el curso del procedimiento, queda acreditada la existencia de la relacin
laboral

entre las demandantes y la demandada en las calidades que han

sealado, lo que se desprende de la documental que han agregado, figurando


ambas como trabajadoras tanto en documentos como el de mantencin de
equipo

de Transbank, en que

firma como trabajadora responsable doa

Johana Acua en diciembre de 2013, en los distintos partes

cursados al local

nocturno, en que se individualiza como regente de los mismo a doa Romina


Lillo, dando cuenta de infracciones a
de 2011, abril de 2012

y marzo de 2013,

certificados de pago de cotizaciones


figura la demandada
pagndolas

Juzgado de Polica local, en noviembre


tambin ambas cuentan con

previsionales en que espordicamente

Amelia Mayorga Saavedra en calidad de empleador

declarndolas,

las

declaraciones

de

los

testigos

que

impresionaron como veraces al tribunal, cuyas declaraciones se encuentran


conformes con los dems medidos de prueba, en especial con los consignados
en los distintos partes policiales ya pormenorizados que dan cuenta de las
hostilidades, amenazas
vieron

involucradas

producidas

las

al interior del local nocturno en que se

demandantes

en

su

declaraciones a las que este tribunal le otorgara

calidad

de

trabajadores,

pleno valor probatorio y

unido al resto de la prueba como tambin habiendo efectivo el apercibimiento


ante la no contestacin de la demanda por lo que se puede estimar como
tcitamente admitido los hechos expuestos en la demanda en lo que dice
relacin con la existencia de la relacin laboral y ante la falta de concurrencia
de la demandada la absolver posiciones y la no exhibicin de los documentos,
es posible dejar como establecido la existencia de la relacin laboral en la
forma, labores y por las remuneraciones sealadas por las actoras, quienes
se encontraban

en informalidad laboral, tal como da cuenta las fiscalizaciones

cursadas por la inspeccin del trabajo.


De la misma forma queda de manifiesto que producto de la relacin
sentimental homosexual

que

iniciaron las demandantes fueron objeto de

insultos, amenazas, agresin fsica y patrimonial como da cuenta los distintos


partes policiales, que contiene la descripcin de los insultos y amenazas
especialmente proferidos por compaeros de trabajo

y lo relatado pro los

testigos de

ambas demandante, sin que la demanda haya optado medidas

serias para

evitar este trato y es ms,

concluye con el despido de ambas

actoras, que se encontraban en informalidad laboral sin

sealar causa legal ni

cumplir formalidades legales. Ello unido al estado de rebelda de la demandada


que perdi la oportunidad de explicar las razones que justificaran el cese de
funciones de la actora y su proporcionalidad lo que no hizo,
DCIMO TERCERO:

En consecuencia los indicios proporcionados por

la demandante resulta ser suficientes para estimar que se produce la afeccin


a la garanta del artculo 485 en lo referente a los actos de discriminacin de

que han sido objeto las demandantes producto de la relacin sentimental que
sostuvieron, siendo objeto de insultos, amenazas, de parte de compaeros de
trabajo, lo que sin duda ha vulnerando adems el derecho constitucional a la
integridad psquica que consagra el artculo 19 inciso primero de nuestra carta
fundamental, y sin que haya intervenido la empleadora,

para evitar esta

situacin y por el contrario concluye con el despido sin cumplir con causa legal
de las demandantes por lo que se acoger demanda en lo principal.
Habindose

acogido la demandada principal resulta

inconducente

referirse a la demanda subsidiaria de despido injustificado.


II.-En cuanto a las prestaciones demandadas
DCIMO CUARTO: Que habindose establecido el primer punto de
prueba en cuanto a la existencia de la relacin laboral entre las partes, en las
condiciones sealadas por la demandantes, el tribunal para los efectos del
clculo de las indemnizaciones
remuneraciones indicadas

que a cada una corresponde, estar

a las

por cada una de ellas, esto es, doa Romina Lillo

Torres $700.000 y doa Johanna Makarena Acua Riquelme: $600.000.


DCIMO QUINTO: Que habindose acogido la accin de tutela este
tribunal fijara prudencialmente la indemnizacin del artculo 489 del Cdigo
del trabajo para cada una de las actoras en seis remuneraciones a cada una
de ellas, adems de las indemnizaciones

sustitutiva del aviso previo

indemnizacin por aos de servicio, con respectivo recargo.


DCIMO

SEXTO:

prestaciones reclamadas

No

habindose

desvirtuado

por parte de la demandada,

el

resto

de

las

referentes al feriado

legal del periodo trabajado, las remuneraciones del mes de diciembre de 2014
y los das trabajados de enero de

2015, se acogern igualmente por las

cantidades sealadas por las demandantes.


DCIMO SEPTIMO: Que el resto de los antecedentes probatorios
rendidos, incorporados y no pormenorizados, en nada alteran lo concluido
precedentemente.
Y visto adems lo dispuesto en los artculos 19 n1 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, 1, 2 5,

168, 173, 446, 458, 459, 485,

489, 490, 493 y 495 del Cdigo del Trabajo, SE DECLARA:


I.- Que SE ACOGE, la accin

por vulneracin de derechos

fundamentales con ocasin del despido, deducida por ROMINA XIMENA

LILLO TORRES RUN 16.317.114-7, y doa JOHANNA MAKARENA ACUA


RIQUELME Run n 18.018.184-9, en contra de doa AMELIA DE LOURDES
MAYORGA SAAVEDRA Run 8.220.854-2, todos ya individualizados y se
condene a esta ltima al pago de las siguientes prestaciones en cada caso:
Con respecto a ROMINA XIMENA LILLO TORRES
a.- Indemnizacin especial conforme al
trabajo

artculo 489 del cdigo del

por la suma de $4.200.000 correspondiente a seis remuneraciones

mensuales.
b.- Indemnizacin por cinco aos de servicio y fraccin superior a seis
meses por $4.200.000
c.- Incremento del 168 del Cdigo del Trabajo, correspondiente a 50%
por la suma de $2.100.000
d.- Indemnizacin sustitutiva del aviso previo: $700.000
e-Feriado legal y proporcional por todo el periodo trabajado $1.819.999
f.- Remuneracin del mes de diciembre de 2014 por $700.000
g.- Remuneracin de cuatro das de enero de 2015 por la suma de
$93.333
Con respecto a doa JOHANNA MAKARENA ACUA RIQUELME
a.- Indemnizacin especial conforme al
trabajo

artculo 489 del cdigo del

por la suma de $3.600.000 correspondiente a seis remuneraciones

mensuales.
b.- Indemnizacin por tres aos de servicio por $1.800.000
c.- Incremento del 168 del Cdigo del Trabajo, correspondiente a 50%
por la suma de $900.000
d.- Indemnizacin sustitutiva del aviso previo: $600.000
e.- Feriado legal y proporcional por todo el periodo trabajado $960.000
f.- Remuneracin del mes de diciembre de 2014 por $600.000
g.- Remuneracin de cuatro das de enero de 2015 por la suma de
$80.000
III.-Que las cantidades otorgadas en las letras b, c y d sern reajustadas
y devengarn intereses conforme al artculo 173 del Cdigo del Trabajo y las
restantes lo sern en la forma prevista en el artculo 63 del mismo cuerpo
legal.

IV.-

Que se condena en costas a la demandada

y se fijan estas

prudencialmente en $1.800.000.Regstrese y devulvase los antecedentes probatorios aportados, una


vez ejecutoriada la presente sentencia.
RIT T-39-2015
RUC 15- 4-0013087-3

Pronunciada

por doa MARTA PAOLA ALVAREZ BASAEZ, Juez

Titular del Juzgado de Letras del Trabajo de Temuco.


Temuco, seis de

julio de dos mil quince, notifiqu pro el estado diario la

resolucin precedente.