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DERECHO COMERCIAL Y DERECHO ADMINISTRATIVO.

VLADIMIR CABALLERO RANGEL


ABOGADO
UNIVERSIDAD DE CARTAGENA

UNIVERSIDAD DECARTAGENA
PROGRAMAS DE EDUCACION SUPERIOR A DISTANCIA
ADMINISTRACION DE LOS SERVICIOS EN SALUD
2.005.

TABLA DE CONTENIDO
Pg
METODOLOGIA GENERAL

EVALUACION

DESARROLLO DEL PROGRAMA

PRIMERA PARTE
DERECHO COMERCIAL
INTRODUCCION

OBJETIVOS DEL PROFESOR

OBJETIVOS DEL ESTUDIANTE


UNIDAD I. COMERCIANTES Y ASUNTOS DE COMERCIO
1.1. PRESUNCION DEL EJERCICIO COMERCIAL
1.2. DEBERES DE LOS COMERCIANTES
1.3. ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS MERCANTILES
1.4. REGISTRO MERCANTIL
1.5. LIBROS DE COMERCIO
1.6. CAMARAS DE COMERCIO
1.7. TEST DE LA UNIDAD
UNIDAD II. SOCIEDADES COMERCIALES
2.1. ATRIBUTOS JURIDICOS
2.2. CONTRATO DE SOCIEDAD
2.3. CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES
2.4. ELEMENTOS ESPECIFICOS O CONDICIONES DE
EXISTENCIA DE TODA SOCIEDAD
2.5. REQUISITOS FORMALES PARA LA CONSTITUCION
DE LAS SOCIEDADES
2.6. ESTADO O CONDICION DE SOCIO
2.7. EXCLUSION Y DERECHO DE RETIRO DEL SOCIO
2.8. EL CAPITAL SOCIAL
2.9. ESTATUTOS SOCIALES
2.10. ORGANOS SOCIALES
2.11. JUNTA DE SOCIOS O ASAMBLEA DE ACCIONISTAS
2.12. JUNTA DIRECTIVA Y REPRESENTANTE LEGAL
2.13. REPRESENTANTE LEGAL

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2.14. RESERVAS SOCIALES


2.15. TRANSFORMACION DE LA SOCIEDAD
2.16. FUSION DE LA SOCIEDAD
2.17. DISOLUCION DE LAS SOCIEDADES
2.18. TEST DE LA UNIDAD

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UNIDAD III. TIPOS DE SOCIEDADES


3.1. SOCIEDAD COLECTIVA
3.2. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
3.3. MODALIDADES DE SOCIEDADES EN COMANDITA
3.4. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
3.5. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
3.6. SOCIEDAD ANONIMA
3.7. TEST DE LA UNIDAD

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SEGUNDA PARTE
DERECHO ADMINISTRATIVO
INTRODUCCION

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OBJETIVOS DEL PROFESOR

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OBJETIVOS DEL ESTUDIANTE

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UNIDAD I. FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO


1.1. LA LEY
1.2. LA JURISPRUDENCIA
1.3. LA DOCTRINA
1.4. LA COSTUMBRE
1.5. TEST DE LA UNIDAD

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UNIDAD II. ORGANIZACIN DEL ESTADO COLOMBIANO


RAMAS DEL PODER PBLICO
2.1. RAMA LEGISLATIVA
2.2. RAMA EJECUTIVA
2.3. RAMA JUDICIAL
2.4. TES DE LA UNIDAD

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UNIDAD III. ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA


3.1. FUNDAMENTOS DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
3.2. AUTORIDADES NACIONALES Y AUTORIDADES LOCALES57
3.3. ESTADO FEDERAL
3.4. ESTADO UNITARIO
3.5. CENTRALIZACION
3.6. DESCONCENTRACION

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3.7. DESCENTRALIZACION
3.8. TEST DE LA UNIDAD
UNIDAD IV. ADMINISTRACION PBLICA EN COLOMBIA
4.1. ADMINISTRACION PBLICA NACIONAL
4.2. ADMINISTRACION PBLICA TERRITORIAL
4.3. ORGANISMOS PRINCIPALES
4.4. ORGANISMOS ADSCRITOS
4.5. ORGANISMOS VINCULADOS
4.6. ENTIDADES DE REGIMEN O CARCTER ESPECIAL
4.7. TEST DE LA UNIDAD
UNIDAD V. ADMINISTRACION PBLICA TERRITORIAL
5.1. LOS DEPARTAMENTOS
5.2. LOS MUNICIPIOS
5.3. DISTRITOS
5.4. AREAS METROPOLITANAS
5.5. LAS ASOCIACIONES DE MUNICIPIOS
5.6. TERRITORIOS INDIGENAS
5.7. ENTIDADES DESCENTRALIZADAS LOCALES
5.8. TEST DE LA UNIDAD
UNIDAD VI. ACTIVIDAD DE LA ADMINISTRACION
6.1. ACTOS ADMINISTRATIVOS
6.2. HECHOS ADMINISTRATIVOS
6.3. OPERACIONES ADMINISTRATIVAS
6.4. LAS VIAS DE HECHO
6.5. OMISIONES ADMINISTRATIVAS
6.6. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
6.7. CONTROL DE LEGALIDAD
6.8. TEST DE LA UNIDAD

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UNIDAD VII. MECANISMOS DE CONTROL


7.1. VIA GUBERNATIVA
7.2. VIA JURISDICCIONAL O VIA DE ACCION
7.3. CONTROL AUTOMATICO
7.4. VIA DE EXCEPCION
7.5. REVOCACION DIRECTA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
7.6. TEST DE LA UNIDAD
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8. BIBILIOGRAFIA

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METODOLOGIA GENERAL
El desarrollo del programa del programa de Derecho Comercial y de Derecho
Administrativo, se realizar de la siguiente manera:
LECTURAS: Mdulo presente, textos jurdicos concordantes para la ampliacin
de temas y otras lecturas complementarias sugeridas y entregadas por el tutor.
TUTORIAS: Custodia y orientacin acadmica del tutor, como complemento a lo
estudiado en el mdulo, con una mecnica activa de participacin del estudiante y
el tutor.
IVESTIGACIONES: Trabajo de investigacin en grupo (CIPAS), sobre temas
sugeridos por el tutor, que permitan una ampliacin y complemento del programa
desarrollado.

EVALUACION
DEL ESTUDIANTE: una evaluacin final cuyo valor en porcentaje equivale a un
70% de la nota final y un trabajo de investigacin cuyo porcentaje ser de un 30%
de la nota definitiva.
DEL MODULO: Al finalizar el curso, los estudiantes evaluarn el contenido del
mdulo por escrito.
DEL TUTOR: Al terminar el curso, los estudiantes evaluarn al tutor.

DESARROLLO DEL PROGRAMA


El programa que desarrollaremos se divide en dos grandes partes: Una primera
parte en la que abordaremos el estudio de Derecho Comercial y la otra Contentiva
del material de derecho administrativo.
La primera etapa comprender el desarrollo de
comerciante, y asuntos de comercio. Tambin
constitucin legal de las sociedades comerciales,
sociedad, y todos los organismos que constituyen
societarios.

los conceptos generales de


conoceremos el proceso de
su clasificacin, contrato de
la organizacin de los tipos

La segunda etapa nos permitir estudiar las principales caractersticas de cada uno
de los tipos de sociedades comerciales en particular.
La tercera etapa abarcar el inicio del programa de derecho administrativo, y
comprender el estudio de las fuentes legales, conformacin del poder pblico en
Colombia y los fundamentos y caractersticas de la organizacin administrativa de
nuestro estado.
La cuarta etapa nos permitir estudiar y conocer los organismos que integran la
administracin pblica en Colombia.
De lamisca forma estudiaremos la
conformacin de la administracin pblica territorial, desarrollando lasprincipales
caractersticas de las entidades territoriales.
La sexta etapa comprender el estudio de la actividad de la administracin, la
legalidad de los actos administrativos, y el control de legalidad. Por ltimo
abordaremos el desarrollo de los mecanismos de control de la actividad
administrativa en el estado colombiano.

PRIMERA PARTE

DERECHO COMERCIAL
INTRODUCCION
El derecho comercial es el producto de un largo proceso de evolucin histrica, en el cual
se han configurado instituciones reguladoras de actividad mercantil del hombre.
Las relaciones comerciales entre los humanos surgieron por la necesidad de satisfacer los
requerimientos para su subsistencia, con lo cual se origino un intercambio entre pueblos y
culturas que con el transcurrir del tiempo perfeccionaron un comercio organizado.
Desde siempre se ha considerado que las instituciones mercantiles son un real reflejo de las
condiciones y caractersticas de la sociedad. En nuestro curso, nos circunscribiremos al
estudio de conceptos bsicos y elementales de la actividad comercial y de las sociedades
comerciales, con el objeto de adquirir un conocimiento concreto y muy til en materia
mercantil y societaria, pues como administradores en salud nos encontraremos en nuestro
desarrollo profesional, inmersos en la comercializacin y funcionalidad de organismos de
salud constituidos bajo la forma legal de sociedades comerciales.

OBJETIVOS DEL PROFESOR

Describir a los estudiantes los conceptos generales de derecho comercial y la


constitucin legal de las sociedades comerciales, de manera que adquieran la
capacidad de identificar e interpretar las normas legales que regulan estas materias.

Dotar a los estudiantes de herramientas jurdicas que le permitan emprender la


organizacin de sus actividades de comercio y de sociedades comerciales.

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OBJETIVOS DEL ESTUDIANTE

Al terminar el curso, el estudiante estar en capacidad de identificar e interpretar


las normas legales, acerca del comercio, de los comerciantes y de las sociedades
comerciales.

Concluido el programa, el estudiante tendr el conocimiento de herramientas


jurdicas para el ejercicio comercial y la constitucin de sociedades comerciales.

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UNIDAD I
COMERCIANTES Y ASUNTOS DE COMERCIO
OBJETIVOS
Al finalizar la unidad el estudiante debe estar en capacidad de:
Tener claramente definidos los conceptos de comerciante y actividades de
comercio.
Identificar los deberes de los comerciantes, actos, operaciones y empresas
mercantiles.
Conocer las funciones y caractersticas del registro mercantil, libros de comercio y
cmaras de comercio.
Esta rama jurdica, entendida como un sistema de principios generales aplicables a las
actividades mercantiles, naci bien avanzada la edad media, producto de un largo y lento
proceso evolutivo, estimulado por causas econmicas y sociales que facilitaron su
estructuracin.
El estudio inicial referente a los comerciantes, actos de comercio, registro mercantil, y
dems temas concordantes, los desarrollaremos utilizando una remisin directa a las
normas vigentes, contenidas en nuestro Cdigo de Comercio.
El artculo 10 del Cdigo de Comercio define al comerciante como las personas que
profesionalmente se ocupan en algunas actividades que la ley considera mercantiles.
Las personas que ejecuten ocasionalmente actividades mercantiles, no se consideran
comerciantes, pero estarn sujetas a las normas comerciales en cuento al desarrollo de
dichas operaciones.
1.1

PRESUNCION DEL
EJERCICIO COMERCIAL

El artculo 13 del Cdigo de Comercio expresa: Para todos los efectos legales, se presume
que una persona ejerce el comercio en los siguientes casos:
1. Cuando se halle inscrito en el registro mercantil.
2. Cuando tenga establecimiento de comercio abierto.
3. Cuando se anuncie al pblico como comerciante por cualquier medio.

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1.2

DEBERES DE LOS
COMERCIANTES

El artculo 19 del C. de Co establece: Es obligacin de todo comerciante:


1. Matricularse en el registro mercantil.
2. Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos respecto de los
cuales la ley exija esa formalidad.
3. Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones legales.
4. Conservar con arreglo a la ley, la correspondencia y dems documentos
relacionados con sus negocios o actividades.
5. Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.
1.3. ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS MERCANTILES
El estudio de los actos, operaciones y empresas mercantiles, lo desarrollaremos en la clase
con la lectura y anlisis de los artculos 20, 21, 22, 23, 24, 25 del Cdigo de Comercio.
1.4 REGISTRO MERCANTIL
El registro mercantil, tendr por objeto llevar la matricula de los comerciantes y de los
establecimientos de comercio, as como la inscripcin de todos los actos, libros y
documentos respecto de los cuales la ley exigiere esa formalidad.
El registro mercantil ser pblico. Cualquier persona podr examinar los libros y archivos
en que fuere llevado, tomar anotaciones de sus asientos o actos y obtener copias de los
mismos.
El registro mercantil se llevar por las cmaras de comercio, de la jurisdiccin donde el
comerciante tenga su asiento principal.
La solicitud de matricula ser presentada dentro del mes siguiente a la fecha en que la
persona natural empez a ejercer el comercio o en el que la sucursal o establecimiento de
comercio fue abierto.
Tratndose de sociedades comerciales, la peticin de matricula se formular por el
representante legal dentro del mes siguiente al a fecha de la escritura de constitucin.
1.5 LIBROS DE COMERCIO

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Para efectos legales, cuando se haga referencia a los libros de comercio, se entendern por
tales lo que determine la ley como obligatorios y los auxiliares necesarios para el completo
entendimiento de aquellos.
Todo comerciante conformar su contabilidad, libros, registros contables, inventarios, y
estados financieros en general, a las disposiciones de este cdigo y dems normas sobre la
materia. Dichas normas podrn autorizar el uso de sistemas que, como la microfilmacin,
faciliten la guarda de su archivo y correspondencia. As mismo ser permitida la utilizacin
de otros procedimientos de reconocido valor tcnico contable, con el fin de asentar sus
operaciones, siempre que facilite el conocimiento y prueba de la historia clara, completa y
fidedigna de los asientos individuales y el estado general de los negocios.
La contabilidad solamente podr llevarse en idioma castellano, por el sistema de partida
doble, en libros registrados, de manera que suministre una historia clara, completa y
fidedigna de los negocios del comerciante.
Al iniciar sus actividades comerciales y por lo menos una vez al ao, tod comerciante
elaborar un inventario y un balance general que permitan conocer de manera clara y
completa la situacin de su patrimonio.
LEER del artculo 48 al 74 del Cdigo de Comercio para complementar y debatir en la
clase.
1.6 CAMARAS DE COMERCIO
Son instituciones de orden legal con personera jurdica, creadas por el gobierno nacional,
de oficio o a peticin de los comerciantes del territorio donde hayan de operar. Dichas
entidades sern representadas por sus respectivos presidentes.
Cada cmara de comercio estar integrada por los comerciantes inscritos en su respectivo
registro mercantil. Tendr una junta de directores compuesta por un nmero de seis a doce
miembros, con sus respectivos suplentes, segn lo determine el gobierno nacional en
atencin a la importancia comercial de la respectiva circunscripcin.

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1.7. TEST DE LA UNIDAD


1. Defina de acuerdo al criterio legal a quien se considera comerciante?

2. Cundo se presume que una persona ejerce el comercio?

3. Mencione tres obligaciones de los comerciantes?

4. Explique brevemente las funciones mas importantes del registro mercantil?

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UNIDAD ll
SOCIEDADES COMERCIALES
OBJETIVOS
Al finalizar la unidad el estudiante debe estar en capacidad de:
Tener claramente definido el concepto de lo que es una sociedad comercial, sus
caractersticas generales y sus atributos jurdicos.
Manejar las diversas clasificaciones de los diferentes tipos societarios.
Ostentar concretamente el concepto de contrato de sociedad y sus elementos.
Identificar las condiciones de existencia de las sociedades comerciales, aportes
sociales y el estado o condicin de socio.
Relacionar e identificar los conceptos de estatutos sociales, rganos sociales,
transformacin, fusin y disolucin de sociedades comerciales.
Toda clase de sociedad es una forma de asociacin, cuyo fin es realizar una o varias
actividades econmicas, de la cual los asociados esperan derivar un lucro pecuniario.
Asociacin y sociedad son trminos que tienden a usarse como sinnimos, pero que tienen
marcadas diferencias. La asociacin es el genero y la sociedad es la especie. As
brevemente podemos distinguir varias formas asociativas distintas de las sociedades como
las corporaciones civiles, las cooperativas, los sindicatos, asociaciones de usuarios y
comunitarias.
Las sociedades comerciales nacen a partir del contrato de sociedad, a travs del cual dos o
ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes
apreciables en dineros, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la
empresa o actividad social. La sociedad, una vez legalmente constituida, forma una
persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
2.1. ATRIBUTOS JURIDICOS
El acto de constitucin de una sociedad mercantil debe constar en escritura pblica, y tiene
la virtud de crear una persona jurdica distinta de los socios que individualmente la
constituyeron, con atributos que la individualizan en sus relaciones jurdico econmicas.
Estos atributos son:
1. Designacin o nombre comercial.

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Su funcin esencial consiste en identificar a la persona jurdica legalmente creada, tiene ser
acorde con las buenas costumbres y el orden pblico, mostrando claramente y sin lugar a
equvocos la naturaleza de la actividad a desarrollar. No puede ser idntico al de otra
sociedad.
2. Capacidad jurdica.
Constituyndose la sociedad comercial en una persona jurdica, adquiere la capacidad de
ser titular de derechos y a su vez sujeto de obligaciones. Es as por ejemplo como una
sociedad puede adquirir y vender bienes a cualquier ttulo, celebrar contratos de acuerdo a
su naturaleza.
3. Domicilio.
El domicilio principal de la sociedad es el pactado por los socios como sede social, donde
cumple sus ms importantes funciones de gestin interna y de sus negocios, donde
funcionan los rganos sociales: junta directiva, junta de socios o asamblea de accionistas,
presidencia. Se seala en el acto de constitucin y su cambio implica una reforma del
contrato.
4. Patrimonio.
Al constituirse una sociedad comercial, los socios con sus respectivos aportes constituyen
el capital inicial. Este se incrementa con el desarrollo de la actividad social, y se convierte
en una garanta o prenda comn de los acreedores y terceros que negocien con la sociedad.
5. Nacionalidad.
La nacionalidad es el vnculo jurdico que une a la persona con el estado y se traduce en
una relacin de dependencia de aquella con la autoridad. Cada pas posee normas
especficas reguladoras de los regmenes de constitucin y funcionamiento a que deben
someterse las sociedades comerciales que nazcan a la vida jurdica.
2.2. CONTRATO DE SOCIEDAD
Nuestro cdigo de comercio en su artculo 98 expresa que por el contrato de sociedad dos
o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes
apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa
o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica
distinta de los socios individualmente considerados.
2.2.1. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
El contrato sociedad es un acto jurdico para cuya validez son indispensables los elementos
de toda declaracin de voluntad tendiente a constituir, regular o extinguir entre dos o ms

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partes una relacin jurdica patrimonial, o sean: capacidad legal, consentimiento exento de
vicios, objeto y causas lcitas.
2.2.1.1. Capacidad legal para asociarse.
Capacidad es la aptitud que tienen las personas para ser sujeto de derechos y para ejercer
tales derechos mediante negocios jurdicos. Es necesario distinguir dos clases de
capacidad: A. La capacidad jurdica o de goce, que es la capacidad para ser titular de
derechos, y es la que tienen todas las personas desde el momento de su nacimiento. B.
Capacidad de ejercicio, es la que supone la existencia de una voluntad desarrollada en el
individuo, que le permite ejercitar por si solo derechos y obligaciones, y se adquiere con el
cumplimiento de la mayora de edad.
Desde un punto de vista general, se necesita capacidad legal de ejercicio para poder
constituir una sociedad comercial, pero esto no obsta para que los incapaces, o sea aquellos
individuos sin capacidad de ejercicio puedan ostentar la calidad de socios, pues lo pueden
hacer por conducto de sus representantes legales o con su autorizacin. Es pertinente
manifestar que los incapaces no podrn ser socios de sociedades colectivas ni gestores de
sociedades en comandita de ninguna forma.
2.2.1.2. Consentimiento.
Es el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo objeto jurdico. El consentimiento
es una libre expresin de voluntad, que se erige como el ncleo fundamental de todo
contrato, pues sin consentimiento no existe acuerdo de voluntades.
El consentimiento como un elemento de voluntad libre, debe surgir exento de error, fuerza
y dolo, pues quien tiene el nimo de constituir una sociedad comercial, tiene que actuar con
el pleno convencimiento y certeza de lo que esta haciendo, sin ninguna coaccin fsica o
sicolgica, y sin la intencin positiva de causar un dao con su accionar.
2.2.1.3. Objeto licito.
Es de imperativo cumplimiento que cualquier contrato tenga un objeto licito, o sea que las
prestaciones a que se obliguen los asociados o la empresa o la actividad social no
contravengan a la ley o el orden pblico.
2.2.1.4. Causa lcita.
Dentro del contrato de sociedad, la causa es la razn determinante o el inters jurdico que
impulsa a cada una de las partes a adquirir el estatus de socio, o sea de constituir y
pertenecer a una sociedad. Habr causa lcita dentro de un contrato de sociedad, cuando los
mviles que induzcan a la celebracin del contrato no contraren la ley o el orden pblico.
2.3. CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES

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Existen diversas clasificaciones de los tipos de sociedades de las cuales consideramos para
nuestro las ms importantes:
2.3.1. SOCIEDADES DE PERSONAS O DE CAPITALES.
En las sociedades de personas los socios se conocen y cada uno es el punto de referencia de
los dems consocios, por la confianza recproca que existe entre ellos. Se forma el llamado
intuitus personae, es decir por razn de las personas o en consideracin a ellas, elemento
que tiene importancia para los terceros, porque frente a estos se obliga no solo la persona
jurdica que constituye la sociedad, sino tambin los socios, con sus patrimonios
individuales, presentes y futuros. En las sociedades de capital una vez efectuados los
aportes, los asociados pasan a la penumbra y son inadvertidos o carecen de importancia
para los terceros, en razn de que solamente responden hasta la concurrencia de sus
respectivos aportaciones. Ciertamente, es la sociedad la que responde hasta el lmite de su
patrimonio por las obligaciones que contraiga en desarrollo de su actividad social.
Tradicionalmente se han considerado como de personas la sociedad colectiva y la
encomandita simple y como de capitales la encomandita por acciones y la sociedad
annima.
2.3.2. SOCIEDADES POR PARTES DE INTERES, O POR CUOTAS O POR
ACCIONES.
Nuestro cdigo de comercio no menciona sociedades de personas ni sociedades de capital.
De modo persistente sus disposiciones hacen referencia a sociedades por parte de inters,
por cuotas, por acciones. El fundamento de tales denominaciones se encuentra en las
alcuotas en que se divide el capital social. En efecto, en las sociedades colectivas se
fracciona en parte de inters, las cuales pueden ser de valor desigual y se ceden o
transfieren por escritura pblica, conforme a la ley y a los estatutos. En las sociedades de
responsabilidad limitada y encomandita simple el capital social se divide en cuotas de valor
igual, cuya transferencia se realiza por escritura pblica, previo cumplimiento de las
formalidades prescritas para en los estatutos y en la ley. Y en las encomandita por acciones
y en las annimas el capital aparece representado en ttulos valores de participacin
denominados acciones.
En nuestra legislacin comercial vigente encontramos las siguientes clases de sociedades:
Sociedad colectiva, sociedad encomandita simple, sociedad en comandita por acciones,
sociedad de responsabilidad limitada, sociedad annima, sociedades de economa mixta,
sociedades extranjeras y sociedades mercantiles de hecho.
2.4. ELEMENTOS ESPECIFICOS O CONDICIONES DE EXISTENCIA DE TODA
SOCIEDAD

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Cuando aparecen reunidos de acuerdo a la ley, los requisitos o elementos de fondo como
son la capacidad legal, consentimiento exento de error, fuerza o dolo, objeto y causa licitas,
existe un contrato vlidamente celebrado. Para saber si de este contrato surge una
verdadera sociedad comercial es preciso verificar la concurrencia de los siguientes
elementos:
2.4.1. PLURALIDAD DE SOCIOS:
Ante todo conviene advertir que en el cdigo de Comercio el vocablo asociado es genrico,
comprensivo del trmino socio propio de las sociedades por parte de inters y por cuotas; y
del accionista, propio de las sociedades por acciones.
La sociedad comercial nace de un contrato, y a l se mantiene aferrada. Esto supone la
existencia de voluntades, dos por lo menos, pues no es posible acuerdo alguno consigo
mismo. Esa pluralidad es elemento esencial o presupuesto necesario, y su ausencia
determina la inexistencia de la sociedad comercial.
2.4.2. APORTES DE LOS SOCIOS
La sociedad no surge a la vida jurdica sin aportes efectivos de todos y cada uno de los
asociados, pues esta es una de sus condiciones de existencia.
Aportar significa contraer la obligacin de dar o hacer a favor de una sociedad. En el
contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo,
o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social.
El asociado que aporta bienes en general (el dinero es un bien), cumple una obligacin de
dar, y se denomina socio capitalista; y el que solo aporta servicios personales, su propia
capacidad o actividad material o intelectual, sus conocimientos especializados en tcnicas o
procedimientos industriales o comerciales, se denomina socio industrial y su obligacin es
de hacer.
2.4.2.1. APORTES DE INDUSTRIA
Consisten en fuerza de trabajo, actividad personal, conocimientos tecnolgicos, secretos
industriales o comerciales, asistencia tcnica y , en general, en ciertas obligaciones de hacer
a cargo del aportante, verbigracia, contribuir al desarrollo de la empresa social con su
capacidad manual o intelectual, o su experiencia en algn arte, oficio mecnico o
profesin, en su habilidad para establecer relaciones comerciales o financieras, etc. Siempre
es una prestacin que se promete.
La distincin entre socio capitalista y socio industrial, radica en que mientras aquel lleva al
fondo social dinero o determinado bien apreciable en dinero y su obligacin con la sociedad
es de dar, el socio industrial promete una obligacin de hacer, que solo en la medida de su

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cumplimiento procura medios para realizar la actividad social y eventualmente para


incrementar el patrimonio de la sociedad.
No es admisible constituir sociedad comercial de cualquier tipo nicamente con socios
industriales, pues es indispensable que concurran tambin aportaciones dineraria0s o en
especie. Si el socio incumple con su obligacin de hacer prometida a la sociedad, los
dems asociados pueden acordar su exclusin o exigirle la prestacin del servicio con la
correspondiente indemnizacin del perjuicio causado
2.4.2.2. APORTES DE CAPITAL
Como el capital social es la suma o monto del valor nominal de los aportes en dinero o en
especie a que se obligan los asociados, es indispensable precisar la naturaleza y cuanta de
la prestacin de cada asociado, pues su indeterminacin respecto de alguno, vicia su
vinculacin o relacin contractual.
Aportes en dinero: Se hacen en monda colombiana de curso legal. En general, no ofrecen
problemas porque se rigen por las normas relativas a las obligaciones dinerarias. Es decir,
se satisfacen mediante la entrega a la sociedad de la suma respectiva en las condiciones y
plazos estipulados.
Aportes en especie: La expresin aportes en especie indica que son bienes corporales e
incorporales susceptibles de apropiacin privada, que no estn fuera del comercio y sean
apreciables en dinero.
Cualquiera que sean los bienes aportados (inmuebles, mercancas, enseres, maquinaria,
crditos, patentes de invencin, marcas o nombres comerciales, establecimientos de
comercio, acciones e.t.c.), siempre han de especificarse, es decir, hay que individualizar,
los inmuebles indicando su ubicacin, linderos y tradicin; relacionar detalladamente los
muebles y el precio que se les asigna a cada uno. La falta de determinacin de las especies
aportadas da asidero a la anulabilidad de la vinculacin del asociado, porque toda
obligacin de dar debe determinarse al menos en cuanto a su genero. Adems, la
transferencia requiere las formalidades propias de la naturaleza de cada bien, como lo son
los mltiples registros, segn se trate de inmuebles, automotores, patentes, establecimientos
de comercio, naves, aeronaves e.t.c.
2.4.3. PARTICIPACION DE TODOS LOS SOCIOS EN LAS UTILIDADES
SOCIALES.
La tercera condicin para que del contrato surja una sociedad y otra figura de asociativa, es
la participacin de beneficios apreciables en dinero a todos los socios.
Todos los socios participarn en las utilidades sociales, pues es este elemento de lucro el
que incentiva o induce a las personas a conformar una sociedad comercial.

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Para el reparto de las utilidades entre los asociados existe, en principio, libertad de
estipulacin, y por eso es factible pactar ciertos privilegios de contenido econmico. Pero
si todos reciben igualdad de tratamiento en la reparticin de los beneficios porque no hay
prerrogativas especiales para nadie, ha de hacerse en proporcin a la parte pagada del valor
nominal de las acciones, cuotas o partes de intereses de cada socio. Claro que la libertad de
estipulacin en cuanto atae a la distribucin de utilidades de cada ejercicio, tiene esta otra
cortapisa legal: las clusulas del contrato que priven de toda participacin en las utilidades
a algunos de los socios se tendrn por no escritas, a pesar de su aceptacin por parte de los
socios afectados con ellas.
2.4.4. EL AFFECTIO SOCIETATIS.
Se ha considerado siempre como un elemento indispensable para la existencia de la
sociedad porque representa la voluntad de cooperacin activa e interesada de todos los
socios, en un plano de igualdad cualitativa.
En efecto, en la celebracin del contrato de sociedad, las partes manifiestan su
consentimiento en cuanto a crear una sociedad, con un objeto claro y determinado para
repartirse las utilidades que resulten de la actividad social.
Este elemento se traduce en la intencin positiva de adquirir la condicin o estado de socio.

2.5. REQUISITOS FORMALES PARA LA CONSTITUCION DE LAS


SOCIEDADES
La sociedad se considera legalmente constituida cuando ha sido formada por escritura
pblica y se han cumplido los requisitos prescritos en la ley: Los registros necesarios para
que los aportes de los socios salgan de su patrimonio y se radiquen en el patrimonio de la
sociedad; y la inscripcin en el registro mercantil.
2.5.1. ESCRITURA PUBLICA DE CONSTITUCION.
La escritura pblica de constitucin debe contener:
Identificacin de los otorgantes, designacin de la sociedad, domicilio principal, objeto
social, capital social, administracin de la sociedad, reuniones del rgano supremo de la
sociedad, corte generales de cuentas, trmino de duracin y causales anticipadas de
disolucin, Solucin de las diferencias de los asociados entre s o con la sociedad,
representante legal y facultades del revisor fiscal por mandato de ley o de estatutos.

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La escritura de constitucin contiene los estatutos o reglas acordadas para regir la vida de la
sociedad y las diversas relaciones con sus asociados y con terceros. La escritura de
constitucin es el acta de nacimiento de la sociedad.
La escritura pblica de constitucin de toda sociedad comercial ser inscrita en el registro
mercantil de la cmara de comercio con jurisdiccin en el lugar donde se establezca su
domicilio principal, as como las escrituras adicionales, si las hubiere, con el fin de dar la
publicidad a las reglas convencionales y de hacerlo oponibles a terceros.
2.6. ESTADO O CONDICION DE SOCIO
El estado o condicin de asociado es conferido por la ley a quienes constituyen la sociedad.
Dicha condicin es adquirida voluntariamente por cada asociado en el instante en que es
incorporado a la sociedad. Tal incorporacin se realiza de modo ordinario cuando la
persona da su consentimiento, promete o efecta su aportacin, y en todo caso participa
directamente o por medio de representantes en la celebracin del contrato social. Se habla
entonces de socios fundadores. Tambin se adquiere el estado de socio cuando la persona
es admitida como nuevo socio con su respectiva aportacin mediante una reforma
estatutaria, caso en el cual, como la incorporacin se cumple con posterioridad del acto
constitutivo se habla de socios agregados. As mismo, tal condicin se adquiere por
derivacin cuando un socio cede o transfiere a otro su parte de inters sus cuotas o
acciones, de conformidad a las reglas establecidas en los estatutos y en la ley.

2.7. EXCLUSION Y DERECHO DE RETIRO DEL SOCIO.


La exclusin y el derecho de retiro del socio, son dos fenmenos completamente distintos,
pero que erradamente tienden a confundirse. La exclusin del socio es una sancin, que se
considera como una autodefensa de la sociedad contra el socio que viola la ley o el contrato
social; el derecho de retiro o de receso, es una facultad de la cual puede o no hacer uso el
socio que se encuentra en determinadas circunstancias previstas en la ley y en los estatutos.

2.8. EL CAPITAL SOCIAL


El capital social o capital de la sociedad, se integra con los aportes de los socios
efectivamente recibidos por la sociedad, los cuales se confunden en una verdadera
conjuncin patrimonial cuyo nico titular es ella. Y para que tal conjuncin se realice, el
artculo 124 del Cdigo de Comercio, sienta esta regla general: Los asociados debern
entregar sus aportes en el lugar, forma y poca estipulados. Tanto la observancia como el
incumplimiento total o parcial de esa obligacin tiene, en principio, una repercusin
importante, plasmada en el primer inciso del artculo 150 de la obra citada, que expresa

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La distribucin de las utilidades sociales se harn en proporcin a la parte pagada del valor
nominal de las acciones cuotas o parte de inters de cada asociado, si en el contrato no se
ha previsto vlidamente otra cosa. Sin embargo, la integracin y pago del capital social,
presentan modalidades especficas en cada tipo societario.
2.8.1. AUMENTO Y REDUCCION DEL CAPITAL SOCIAL.
La fijeza del capital social, significa que todo aumento o reduccin de l solo puede
llevarse a cabo mediante una reforma de los estatutos sociales aprobada por el rgano
mximo de la sociedad y con qurum sealado por la ley.
2.9. ESTATUTOS SOCIALES
Es pertinente distinguir entre el contrato de sociedad, germen de la sociedad y los
ESTATUTOS SOCIALES, conjunto de reglas de conducta de la sociedad que rigen su
funcionamiento. La escritura de constitucin que da nacimiento al sujeto de derecho afecta
la fase contractual y los estatutos afectan a la organizacin corporativa. Pero estos dos
conceptos son consustanciales a la sociedad y sobre ambos recae el consentimiento de los
asociados. Adems el estatuto social es el ordenamiento consentido por los fundadores de
la sociedad para regular la vida de esta tanto en su organizacin como en sus relaciones
internas y externas. Esas reglas de conducta constituyen la ley primordial de los asociados
y constituyen ley para las partes de la sociedad comercial.
2.9.1. MODIFICACIONES O ADICIONES DE LOS ESTATUTOS.
Del mismo modo como el individuo en el discurrir de su existencia, modifica sus hbitos de
vida y se adapta a las circunstancias ms variadas, tambin el ser colectivo o social se ve
constreido a cambiar una y otra vez su modus operandi en uno varios aspectos. Debido a
esa naturaleza cambiante toda clusula del rgimen estatutario de la sociedad, es
susceptible de adiciones, enmiendas, aclaraciones o sustituciones, con miras a satisfacer
requerimientos de diversa ndole. Desde luego gran parte de las reglas acordadas por los
fundadores de la sociedad y plasmadas en los estatutos subsistirn durante la vida del ente
colectivo. Pero lo ms probable que en el acontecer de su existencia algunas o todas
requieran adaptaciones al desarrollo de las actividades sociales; o las exigencias de los
tiempos modernos; o a ampliacin o crecimiento de los negocios, o innovaciones
legislativas; o a determinismos del medio econmico en donde acta. Todos esos
acoplamientos, por adjetivos que parezcan, se denominan reformas estatutarias.
2.10. ORGANOS SOCIALES
El concepto de gestin social abarca tanto la administracin como la representacin, vale
decir las relaciones internas y externas de la persona jurdica respecto de los asociados
respecto de los asociados y frente a los terceros, e incluye desde actos de simple custodia,

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conservacin o salvaguarda hasta de pleno seoro o de disposicin. El concepto de


administracin es menos amplio, porque se centra en las relaciones internas de la
organizacin social y sus proyecciones hacia los asociados. Y el concepto de
representacin legal corresponde a la actividad jurdica de la sociedad en sus relaciones
externas.
2.10.1. ORGANO DE ADMINISTRACION.
En sentido lato administrar es manejar, dirigir y gobernar bienes y negocios de otro,
ordenar econmicamente los medios disponibles y usar de ellos en la forma conveniente.
Tratndose de sociedades, la expresin administradores generalmente comprende a los
miembros de la juta directiva y al representante legal (este es un administrador que al
mismo tiempo desempea la funcin representativa en la gestin externa). Pero como la
junta directiva solo es obligatoria en la annima, y en las dems sociedades es potestativo
de la voluntad social crearla o no, cuando la ley menciona a los administradores incluye
todas aquellas personas que en la sociedad cumplen funciones especficas relacionadas con
el patrimonio y los intereses sociales. La denominacin que se acoja, verbigracia,
presidente, vicepresidente, gerente, subgerente, director, subdirector, factor, funcionario
directivo, junta directiva, cuerpo consultivo, comit asesor, comisin orientadora, consejo
de administracin, consejos, e.t.c.
2.10.2. ORGANO DE REPRESENTACIN.
Este rgano, por cuanto se proyecta hacia los terceros tiene una amplitud en consonancia
con la naturaleza de sus facultades. Y son los estatutos los que determinan sus poderes y
sus limitaciones, bien sea porque se enuncien unos y otras, o bien porque nada se estipule, y
entonces cobra vigor la norma supletiva de que a falta de estipulaciones, se entender que
las personas que representan a la sociedad podrn celebrar o ejecutar todos los actos y
contratos comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen directamente con la
existencia y el funcionamiento. (Cdigo de Comercio Artculo 196, segundo Inciso).
La funcin por excelencia de este rgano consiste en adquirir derechos y contraer
obligaciones en nombre de la sociedad, pero se extiende a otros actos de gestin puramente
interna que no implican el ejercicio de la funcin representativa. En ese sentido el
representante legal es un verdadero gestor de los negocios sociales, que cumple su misin
independientemente del rgano que provee su cargo. Ciertamente basta que se registre su
nombramiento para que pueda obrar en nombre de la sociedad y hacerla presente
jurdicamente, ya se trate de celebrar un contrato, o de asumir o cumplir una obligacin, o
de notificarse de una providencia judicial o administrativa, o de contestar una demanda y
afrontar un litigio. En otras palabras, la persona designada para cumplir la funcin
representativa acta autnomamente como rgano de representacin legal de la compaa.
2.10.3. ORGANO DE FISCALIZACIN.

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La revisora fiscal es el rgano de fiscalizacin privada. Sus funciones, as como los


requisitos que han de reunir quienes deban asumirlas, son fijadas por la ley en razn de que
el rgano cumple la misin de vigilar permanentemente a los rganos de administracin y
representacin, en Inters de los asociados, de la sociedad, del estado y de la comunidad en
general. Este rgano es obligatorio en las annimas, encomandita por acciones, y
sucursales de compaas extranjeras. Sus funciones pueden ampliarse estatutariamente,
ms en ningn caso son susceptibles de cercenarse o restringirse. Y es potestativo o
facultativo en las dems sociedades. En aquellas en las cuales la administracin no ste a
cargo de todos los socios, dicho rgano puede ser creado por la junta de socios con el voto
favorable de quienes no administran, siempre que posean por lo menos el veinte por ciento
del capital social.
2.11. JUNTA DE SOCIOS O ASAMBLEA DE ACCIONISTAS
2.11.1. ORGANO MXIMO DE LA SOCIEDAD.
La junta de socios o asamblea de accionistas es el rgano deliberante por excelencia, del
cual emerge la voluntad colectiva. En efecto, en su seno los asociados expresan las
opiniones respecto de la marcha y los negocios de la sociedad y los controles internos,
eligen administradores, tazan directrices, aprueban balances, recomendaciones, acuerdos o
decisiones relacionadas con la realizacin del objeto social. Y esas declaraciones
unilaterales de la voluntad nica que emerge del rgano supremo es la que en definitiva
prevalece y se impone a todos los asociados. Por eso se afirma que es el instrumento
idneo para expresar la voluntad social, como autoridad soberana para debatir y decidir
sobre todos los problemas que interesan a la sociedad.
2.11.1. CARACTERSTICAS DE JUNTA O ASMBLEA DE SOCIOS.
1. Implica siempre una reunin.
1. Ha de ser debidamente convocada.
2. Es un cuerpo colegiado o colectivo.
3. Es por esencia un rgano decisorio.
4. Es soberana dentro de la rbita de su competencia.
5. Las atribuciones que le adscriben la ley y los estatutos son indelegables.

2.12. JUNTA DIRECTIVA Y REPRESENTANTE LEGAL.

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La junta directiva es un cuerpo intermedio entre los asociados y los ejecutivos de la


compaa o, ms concretamente, entre la junta de socios o asamblea de accionistas y el
representante legal. Su existencia u funcionamiento suelen preverse en los estatutos de las
sociedades, especialmente cuando sus actividades se han diversificado, o la direccin de los
negocios se torna compleja, o el patrimonio se ha incrementado considerablemente. En
verdad, es un rgano que ya comparta el peso y las responsabilidades de la gestin con el
representante legal, o ya su misin especfica sea de consejo o asesora, representa un
margen de seguridad paro los asociados que no intervengan en la administracin. Su
conveniencia reside en la colaboracin de personas informadas en las actividades
empresariales, a quienes se les encomienda la formulacin de iniciativas; el anlisis de
determinadas operaciones o la abstencin de negocios arriesgados, y en general, de la
marcha normal de la sociedad.
Este rgano es facultativo en las sociedades colectivas, comanditarias y del responsabilidad
limitada. Es obligatorio en la sociedad annima.
2.13. REPRESENTACIN LEGAL.
Conforme a un principio universal, inherente a la concepcin de la persona jurdica, esta
requiere siempre en sus relaciones externas de alguien que la haga presente para manifestar
su voluntad. Se alude al representante legal, que es el rgano de relacin con aptitud para
actuar a su nombre frente a terceros. Ese personero est sometido a la supremaca de
jerrquica del rgano que la designa, el cual puede removerlo en cualquier tiempo. Y
carece de individualidad propia, distinta e independiente de la persona a la cual representa,
pues como forma un todo con ella, los contratos que celebre y los actos que realice dentro
de los poderes y facultades legales o estatutarios, afectan al ente jurdico como propios.
2.14.RESERVAS SOCIALES
Toda reserva es capital ahorrado por la sociedad y que se traduce en incrementos reales del
patrimonio.
Las reservas cumplen una funcin econmica y una funcin jurdica. La primera responde
a una poltica previsora de ahorrar para acrecentar efectivamente el patrimonio social y
lograr que la sociedad disponga de ms medios que aseguren su estabilidad. Como las
utilidades varan de un perodo a otro, a veces con fuertes altibajos, es natural que si la
sociedad, no constituye reservas, los dividendos o participaciones sufrirn los bruscos
vaivenes de los resultados que arrojan los ejercicios o perodos sociales. Esto repercute
ineludiblemente en la capacidad de la sociedad para obtener crditos, as como el valor el
comercial de las partes de inters, cuotas o acciones. La funcin jurdica es la de conservar
la prenda o la garanta comn de los acreedores, ya que toda reserva se considera una deuda
de la sociedad para consigo misma, cuyos valores no pueden sustraerse a las eventuales
reclamaciones de los acreedores sociales. Una prudente poltica de reservas permite a la
sociedad superar los perodos de depresin, puesto que con las reservas integra un seguro a
favor de s misma.

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Existen varias clasificaciones de las reservas, entre estas podemos distinguir las reservas
del fondo especial y de la provisin. La reserva de fondo es la disponibilidad con un fin
especfico, verbigracia, la cuenta corriente que se abre en un banco para consignar las
sumas que permitan satisfacer oportunamente la amortizacin de un prstamo; o la caja
menor que se forma para solventar los gastos diarios en un establecimiento comercio,
oficina o agencia.
La de provisin, es la disponibilidad destinada a enjugar la prdida por el demrito de un
activo, como sucede con la depreciacin para edificios, maquinaria, e.t.c.; o a cubrir
determinados riesgos que afronta la sociedad, por ejemplo los inherentes a los crditos
concedidos a la clientela.
2.15. TRANSFORMACION DE LA SOCIEDAD
De acuerdo a nuestra legislacin vigente toda sociedad puede transformarse en un tipo
social diferente del adoptado inicialmente. La ley colombiana parte del supuesto de que
toda sociedad antes de su disolucin, podr adoptar cualquiera otra de las formas de la
sociedad comercial reguladas, mediante una reforma la contrato social. La transformacin
es una nueva etapa de la vida social y no hay sucesin sino continuacin del ente social
preexistente. La persona jurdica sigue siendo titular de todos sus derechos y la vez
responsable de las obligaciones que venan afectando su patrimonio.
De lo anterior podemos colegir:
Que toda sociedad puede antes de su disolucin, adoptar cualquiera otra de las formas
tpicas reguladas en la ley mercantil.
La transformacin consiste en la conversin de una forma asociativa en otra distinta. La
consecuencia natural de este fenmeno es la de que en lo sucesivo queda sometida al
rgimen del nuevo tipo social adoptado.
La transformacin se diferencia de otras reformas estatutarias en que tiene la virtud de
modificar la estructura vital de la sociedad, en especial en cuanto a la responsabilidad de los
asociados. Es importante resaltar que no implica la creacin de una nueva sociedad sino
que la misma, como resultado del acuerdo aprobado conforme a la ley y a los estatutos, se
somete al rgimen de la forma societaria adoptada y asume las responsabilidades inherentes
al pasivo social que existe antes de la transformacin. El acuerdo de transformacin ha de
aprobarse y la consiguiente escritura debe ser otorgada, antes de que la sociedad se disuelva
por cualquiera de las causales establecidas en la ley o en los estatutos, lo cual significa que
es un fenmeno admisible solamente en el curso de la vida de la sociedad.
2.16. FUSION DE LA SOCIEDAD
Habr fusin de sociedades comerciales cuando una o ms sociedades se disuelvan, sin
liquidarse para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. La absorbente o la nueva
sociedad adquirir los derechos y las obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al

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formalizarse el acuerdo de fusin. Es decir que la fusin es la unin jurdica de dos o ms


sociedades que se compenetran recprocamente para que una sola de ellas como
organizacin jurdica unitaria, sustituya la pluralidad de entes de derecho.
El fenmeno de la fusin se puede realizar por medio de dos modalidades:
Fusin por absorcin, que es aquella que ocurre cuando una sociedad absorbe o incorpora
el patrimonio, los asociados y la totalidad de derechos y obligaciones de las sociedades
absorbidas. Fusin por creacin se presenta cuando dos o ms sociedades se disuelven y
funden todos sus elementos patrimoniales en una nueva sociedad que las sucede en sus
derechos y obligaciones. En esta forma de fusin desaparecen las sociedades que
concurren y se genera una nueva.
2.17. DISOLUCIN DE LAS SOCIEDADES.
Las sociedades desaparecen mediante un proceso que se inicia con la disolucin cuando
sobreviene alguna de las causas previstas en la ley o en los estatutos, y culmina con la
liquidacin del patrimonio social. Tal proceso de extincin es unitario y normalmente se
cumple en cuatro etapas:
1.
2.
3.
4.

La disolucin.
La liquidacin.
La particin del acervo social neto.
La adjudicacin del remanente a los asociados.

29

2.18. TEST DE LA UNIDAD


1. Utilizando un criterio personal, defina que se entiende por sociedad comercial?

2. La Sociedad comercial legalmente constituida forma una persona jurdica distinta de los
socios que individualmente la constituyen. Mencione los atributos que individualizan la
persona jurdica de la sociedad?

3. Defina que se entiende por contrato de sociedad?

4. Mencione los elementos del contrato de sociedad, y explique el elemento de la


capacidad?

5. Cules son los elementos o condiciones de existencia de toda sociedad comercial?

6. Cmo se integra el capital social?

7. De acuerdo a su criterio personal explique los aspectos mas importantes de la escritura


pblica de constitucin?

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8. Explique en que consiste el fenmeno de la transformacin de una sociedad comercial?

9. Cundo se considera que hay fusin entre sociedades comerciales?

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UNIDAD lll
TIPOS DE SOCIEDADES
OBJETIVOS
Al finalizar la unidad el estudiante debe estar en capacidad de:
Identificar claramente las caractersticas esenciales de cada tipo de sociedad
comercial.
Distinguir la responsabilidad de los socios en cada sociedad comercial en
particular.
Conocer los requisitos legales para constituir cualquier tipo de sociedad comercial.
3.1. SOCIEDAD COLECTIVA
La sociedad colectiva surgi en Italia durante la edad media como forma asociativa
derivada del ncleo familiar. En un principio sus socios fueron hermanos, padres, tos, en
general miembros de una familia. Ms tarde con el transcurrir del tiempo fueron admitidas
personas ajenas a la familia que, como compaeras de trabajo se vinculaban econmica y
afectivamente al quehacer comn.
Tuvo, pues, su germen en la comunidad familiar que desarrollaba o continuaba una
actividad ancestral. La confianza era mutua, era esencial en las relaciones internas y
externas.
3.1.1. CAPACIDAD PARA SER SOCIO.
El socio debe tener capacidad para ejercer el comercio no slo en el momento de constituir
la sociedad sino tambin mientras permanezca en ella para asumir la responsabilidad que es
peculiar de esta compaa. Por eso cuando sobreviene la incapacidad de algn socio surge
una causal de disolucin.
Adems, los menores de edad, slo pueden intervenir como socios en la compaas en las
cuales no se comprometa ilimitadamente su responsabilidad. Por consiguiente, stos no
pueden con autorizacin de sus representantes legales ni por conducto de ellos, formar parte
de la colectiva, aunque posean peculio profesional.

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La exigencia a los socios de la capacidad legal para ejercer el comercio encuentra su razn
de ser en la responsabilidad ilimitada y solidaria que contraen por las operaciones sociales,
y en que la ley confiere a todos el derecho de desempear las funciones administrativas y
representativas del ente jurdico. Como es obvio, el ejercicio de este derecho requiere la
capacidad para realizar actividades mercantiles.
3.1.2. IDENTIFICACION DE LA SOCIEDAD.
Uno de los atributos inherentes a la persona es el nombre, que en tratndose de cualquier
persona jurdica se equipara al nombre y apellido de la persona natural, pues la
individualiza y distingue de las dems.
Pues bien esta sociedad se identifica siempre con el nombre colectivo de los socios (razn
social), que impide confundir los negocios celebrados en desarrollo del objeto social, de los
que lleven a cabo los socios en su particular actividad o en su exclusivo beneficio.
El artculo 303 del Cdigo de comercio expresa: La razn social se formar con el
nombre completo o el solo apellido de alguno o algunos de los socios seguido de las
expresiones y compaa, hermanos, e hijos, u otras anlogas, si no se incluyen los
nombres completos o los apellidos de todos los socios.
Basta el apellido o el nombre y el apellido de uno o ms socios siempre que se agregue la
locucin ms refleje la designacin colectiva. La expresin adicional reemplaza a los
socios que se omiten y exterioriza ante el pblico su existencia.
Si la razn social incluye los nombres completos o los apellidos de todos los socios es
inoficiosa cualquier expresin adicional. Es pertinente manifestar tambin que la exigencia
legal de formar la razn social con el nombre completo o el apellido de uno o algunos
socios no implica que ha de ser el titular de la parte de inters ms valiosa, o el del socio
industrial, si lo hubiere, o de quien por delegacin ejerza la representacin legal de la
sociedad, pues cualquiera de los socios puede aparecer en ella.
3.1.3. EL CAPITAL SOCIAL.
La obligacin primordial de los socios consiste en entregar sus aportes en lugar, forma y
tiempo estipulados. A falta de estipulacin, la entrega de los aportes de har en el domicilio
social, tan pronto como la sociedad est constituida.
Y el aporte que entrega cada socio es su contribucin para la integracin del capital social.
Desde luego, por la colectiva el prototipo de las sociedades personalistas, la base de su
configuracin no es propiamente el capital sino las personas de los socios, puesto que
interesa no solo el aporte sino tambin su colaboracin personal. De ah que la prenda
comn de los acreedores sociales esta constituida por el patrimonio de la compaa y por
los de todos y cada uno de los socios.

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3.1.4. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.


La posicin jurdica de los socios ante terceros por las operaciones de la sociedad
constituye el rasgo distintivo ms importante de las colectivas.
Cualquier estipulacin que disminuya o restrinja la responsabilidad ilimitada y solidaria se
reputa por la propia ley como ineficaz de pleno derecho porque con ella se desvirta la
esencia de la sociedad colectiva.
La peculiaridad propia y exclusiva de la sociedad colectiva es la de que la responsabilidad
de los socios slo es posible exigirla contra stos, cuando se ha fracasado en la pretensin
de que la sociedad cancele lo debido. Es decir, se requiere a la sociedad, y slo cuando ese
requerimiento sea vano, podr el acreedor exigir el pago de su crdito de uno, varios o
todos los socios a su eleccin.
La responsabilidad de los socios en esta clase de sociedades presenta tres condiciones
determinadas:
A) Ilimitada, es decir, los socios responden con sus respectivos patrimonios por las deudas
sociales.
B) Solidaria, esto es, cada uno responde por la totalidad de las obligaciones sociales, sin
perjuicio del derecho que le asiste, a quien paga, de reclamar a los dems socios la parte
que le corresponde.
C) Subsidiaria, esto quiere decir, que slo se encamina contra los socios, una vez surtido el
requerimiento a la sociedad, sin resultados positivos.
3.1.5. INTUITUS PERSONAE.
Quien pretende asociarse bajo la forma colectiva, toma en cuenta las cualidades de todos
sus presuntos socios, y precisamente el conocimiento a fondo de stos impulsa o frena el
espritu de asociacin, pues nadie se arriesga a contraer la responsabilidad indefinida y
solidaria por las operaciones sociales si todos sus futuros consocios no le inspiran plena
confianza. De ah que en la prctica esta sociedad suelen formarla personas vinculadas por
nexos familiares.
Todos estos aspectos o aptitudes especiales que les infunden seguridad recproca respecto
de la prudencia, honradez, laboriosidad y solvencia econmica constituyen el llamado
INTUITUS PERSONAE, es decir la consideracin personal de los socios.
3.1.6. DERECHOS Y DEBERES DE LOS SOCIOS.

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Cada persona al ostentar la condicin de socio dentro de la sociedad colectiva, lleva


consigo un conjunto de derechos y deberes de naturaleza especial y de carcter personal por
cuanto se cien al contrato intuitu personae del cual nace la sociedad.
En cuanto a los derechos, adems de los esenciales que enumera el artculo 379 del cdigo
de comercio, en la normacin propia de esta compaa se destacan los siguientes:
1. Administrar el patrimonio y los negocios sociales (Art. 310).
2. Delegar la administracin. (Art. 310).
3. Reasumir la administracin en cualquier tiempo o cambiar a su delegado. (Art. 313).
4. En las reuniones de las juntas de socios, cada socio tiene un voto, sin tomar en
consideracin el valor de su parte de inters. (Art. 316).
5. Oposicin o veto a cualquier operacin social propuesta. (Art. 317).
6. Inspeccin sobre los libros y papeles de la sociedad, en cualquier tiempo. (Art. 314).
7. Separacin o retiro de la compaa.
Respecto de los deberes, aparece en primer trmino el de obtener la autorizacin expresa de
sus consocios para llevar a cabo cualquiera de los actos enunciados en el artculo 296 del
Cdigo de Comercio, a saber:
a) Ceder total o parcialmente su parte de inters en la sociedad.
b) Delegar en un extrao la administracin que por derecho propio le corresponde en la
sociedad.
c) Delegar en un extrao el derecho de inspeccin.
d) Explotar por cuenta propia o ajena, directamente o por interpuesta persona,
misma clase de negocios en que se ocupe la compaa.

la

e) formar parte de las sociedades por cuotas o partes de inters que tengan el mismo
objeto social, y
f) Intervenir en la administracin de sociedades por partes de inters, o por cuotas, o en
las compaas por acciones que exploten las mismas actividades de la sociedad.
3.1.7. CAUSALES ESPECFICAS DE DISOLUCION DE LA SOCIEDAD
COECTIVA.
El artculo 218 del Cdigo de Comercio, en sus ordinales 1 a 7, enumera las causales de
disolucin que son comunes a todos los tipos societarios, pero es el artculo 319 de la
misma obra el que contiene las causales especiales de disolucin de las sociedades
colectivas:
1. Muerte de alguno de los socios.
2. Incapacidad sobreviniente de uno de los socios.

35

3. Apertura del trmite de liquidacin forzosa.


4. Enajenacin forzada de la parte de inters del socio a un extrao.
5. Renuncia o retiro justificado de alguno de los socios

3.2. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.


El origen de este tipo de sociedad se encuentra en el siglo XlX en Alemania, como
respuesta a la necesidad de crear una compaa distinta de las tradicionales, sin el riesgo de
la responsabilidad personal e ilimitada de los socios en la colectiva y sin el mecanismo de
funcionamiento poco gil y costoso de otras sociedades como la annima.
Tratbase de encontrar un tipo de sociedad que llenase el gran vaco que exista entre las
annimas, completamente impersonales y rigurosamente capitalistas, y las colectivas y
comanditarias, tan identificadas con la personalidad de los socios.
3.2.1. REGULACION LEGAL.
Las sociedades de responsabilidad limitada, encuentra sus fundamentos legales en el ttulo
V del libro segundo del Cdigo de comercio, artculos 353 a 372, donde se encuentran
contenidos los preceptos que imprimen particular fisonoma jurdica y caractersticas
singulares de este tipo societario. Obviamente, le son aplicables tambin las disposiciones
generales instituidas para todas las sociedades mercantiles.
CARACTERISTICAS.
3.2.2.1. Pluralidad mxima de socios.
El artculo 356 del Cdigo de Comercio expresa: Los socios no excedern de veinticinco.
Ser nula de pleno derecho la sociedad que se constituya con un nmero mayor. Si durante
su existencia excediere dicho lmite, dentro de los dos meses siguientes a la ocurrencia de
tal hecho, podr transformarse en otro tipo de sociedad o reducir el nmero de socios.
Cuando la reduccin implique disminucin del capital, deber obtenerse permiso precio de
la superintendencia, so pena de quedar disuelta la compaa al vencerse el referido
trmino.
El fundamento del lmite mximo de socios reside en que siendo esta forma asociativa ideal
para pequeas y medianas empresas, resulta conveniente que sea de pocos socios. El
exceso de este lmite contempla dos situaciones:
a) Cuando se constituye la sociedad con ms de veinticinco personas, se incurrir en
nulidad absoluta por contrariar una norma imperativa, y como tal sancin es de pleno
derecho, el acto constitutivo no produce efecto alguno, sin necesidad de impugnacin o de
declaracin judicial.

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b) Cuando el exceso de socios sobreviene en el decurso de la vida social, generalmente


sucede por transmisin de cuotas por muerte del socio, este hecho es causal de disolucin.
Esta causal de disolucin es susceptible de conjurarse, dentro de los dos meses siguientes,
mediante una reforma estatutaria que la transforme en otro tipo social o que reduzca el
nmero de socios.
3.2.2.2. Identificacin con razn social o denominacin objetiva.
La sociedad de responsabilidad limitada puede bautizarse con razn social o con la
denominacin que se tome de una o ms actividades principales enunciadas en la clusula
que condensa su objeto. En ambos casos debe agregarse la palabra limitada o la
abreviatura ltda. Para evitar confusin con otro tipo de sociedad.
3.2.2.3. El postulado de la Responsabilidad limitada al monto de los aportes de los
socios no es absoluto.
En esta sociedad la directriz universalmente aceptada y de la cual deriva su designacin
ms generalizada, consiste en que cumplida por los socios la obligacin de efectuar su
aporte, no responden por las deudas sociales, patentizndose as la ntida separacin de
patrimonios: El de cada uno de los socios y el de la sociedad.
Con este ltimo y los incrementos patrimoniales responde la persona jurdica por los
negocios y deudas sociales y por eso se dice que es su propio patrimonio el que sirve de
prenda general a los terceros.
Tal rasgo es absoluto en la annima; pero en la responsabilidad limitada sufre derogacin
en aquellas circunstancias que imponen responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios
frente a terceros, como las siguientes:
1. Si en la escritura de constitucin o de aumento de capital social se ha efectuado algn
aporte en especie, los socios respondern solidariamente por el valor que le atribuyan.
2. Si los aportes no son ntegramente pagados cuando se constituye la sociedad o en el
momento en que se solemniza cualquier aumento de capital, los asociados asumen
responsabilidad ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria, propia de los socios de la
colectiva.
3. Si en los estatutos se omite despus de la razn o de la denominacin social la palabra
limitada o su abreviatura ltda., tal omisin acarrea responsabilidad solidaria e ilimitada
de los socios.
3.2.2.4. Responsabilidad adicional, prestaciones accesorias o garantas suplementarias
a cargo de los socios.

37

El segundo inciso del artculo 353 del Cdigo de Comercio dispone que:
En los estatutos podr estipularse para todos o algunos de los socios una mayor
responsabilidad o prestaciones accesorias o garantas suplementarias, expresndose su
naturaleza, cuanta, duracin y modalidades

Esta es una peculiaridad de la sociedad de responsabilidad limitada, pues no aparece


contemplada en la preceptiva de los dems tipos sociales de riesgo limitado.
La mayor responsabilidad del socio, es adquirida estatutariamente, al igual que la
obligacin de prestaciones accesorias, que se traducen en la promesa de suministrarle un
bien o servicio a la sociedad.
No obstante, la estipulacin de esta clase de clusulas, altera la responsabilidad de cada
socio en la organizacin social frente a terceros, pero esta sigue siendo limitada, aunque se
hayan aceptado esas cargas adicionales, pues en caso de cualquier eventualidad funesta de
la sociedad, slo perdern su aporte, ms el valor que se seale en los estatutos a la mayor
responsabilidad, a la prestacin accesoria o a las garantas suplementarias.
3.2.2.5. Pago integro del capital social.
En la etapa inicial de la compaa su capacidad econmica se determina con base por la
cifra del capital social. De ah que deba ser cubierto ntegramente en el momento de
constituirla y el incumplimiento del deber primordial de los socios de pagar sus aportes
cuando se constituye la sociedad, as como cuando se solemniza cualquier aumento de
capital, contraviene la disposicin imperativa del artculo 354 del Cdigo de Comercio, y
por s solo configura nulidad absoluta prevista en el ordinal 1 del artculo 899 ibdem.
3.2.2.6. Divisin del capital en cuotas de igual valor.
La ley ordena dividir el capital social en cuotas de igual valor, las cuales no se representan
en ttulos negociables. Cada cuota es indivisible puesto que no puede ser fraccionada ni
cederse por partes.
Y cuando una o ms cuotas pertenecen proindiviso a varia personas, estas deben designar a
quien haya de ejercer los derechos inherentes al estado se socio, pero del cumplimiento de
las obligaciones para con la sociedad responden todos los comuneros o dueos. Adems,
cada cuota confiere a su titular un voto en las reuniones de la junta de socios.
3.2.2.7. Cesibilidad de las cuotas con sujecin a formalidades legales y estatutarias.
El artculo 359 del Cdigo de comercio ensea que las cuotas en que se divide el capital
social no son negociables pero s cesibles en las condiciones previstas en la ley o en los
estatutos.

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As mismo el artculo 362 corrobora que los socios tendrn derecho a ceder sus cuotas, y
agrega: cualquier estipulacin que impida este derecho se tendr por no escrita.

3.3. MODALIDADES DE SOCIEDADES ENCOMANDITA


La sociedad encomandita simple y la encomandita por acciones son las dos modalidades
que pueden ocurrir en este tipo societario.
Aunque la encomandita simple es una sociedad cuyo capital se divide en cuotas y en la por
acciones se fracciona en ttulos negociables, es evidente que ostentan aspectos similares.
3.3.1. ESTRUCTURA DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA.
3.3.1.1. Naturaleza hbrida
Se consideran de tal naturaleza porque en su estructura concurren simultneamente
elementos propios de otras formas asociativas. Respecto de los socios gestores, las normas
de la colectiva, y en relacin con los comanditarios las disposiciones de la sociedad de
responsabilidad limitada, en la encomandita simple; y de la annima en la comanditara por
acciones.
3.3.1.2. Dos categoras de socios
Estas compaas son inconcebibles sin la presencia permanente de dos clases o categoras
de socios: Los gestores y los comanditarios. Al respecto el artculo 323 del cdigo de
comercio prev:
La sociedad en comandita se formara siempre entre uno o ms socios que comprometen
solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las operaciones sociales y otro o varios
socios que limitan la responsabilidad a sus respectivos aportes. Los primeros se denominan
socios gestores y los segundos, socios comanditarios.
Esta distincin se basa en la responsabilidad que asumen unos y otros; pero los artculos
326 y 327del mismo cdigo establecen otra diferencia consistente en que la administracin
del patrimonio y los negocios sociales corresponde a los gestores. Los comanditarios no
son administradores y slo pueden ejercer funciones de representacin de la sociedad como
delegados de aquellos y para negocios determinados.
As mismo mientras los gestores aportan bsicamente trabajo o servicios personales, los
comanditarios no pueden en ningn caso pueden ser socios industriales.
3.3.1.3. Predominio del intuitu personae

39

El intuitu personae es un elemento que descuella ms entre los socios gestores, porque
comprometen su responsabilidad por las operaciones sociales de manera solidaria e
ilimitada, ms no subsidiaria como los socios de la colectiva.
Esta caracterstica implica que de antemano han sopesado los atributos y virtudes de los
dems gestores, el grado de confianza que se inspiran recprocamente, sus conocimientos
en la respectiva actividad social, su capacidad administrativa, su idoneidad moral y,
lgicamente, su situacin patrimonial.
As mismo ese elemento es apreciado objetivamente por los comanditarios respecto de los
gestores porque sus aportes van a ser manejados autnomamente por stos en el desarrollo
de la empresa social. De manera que si deciden asociarse es porque tambin conocen a
fondo las dotes, cualidades o aptitudes personales y que les inspiran confianza.
Su rasgo primigenio fue y es en la actualidad la concurrencia de dos categoras de
asociados: los que asumen responsabilidad solidaria y sin lmites por las operaciones
sociales, y los que tienen legalmente circunscrita la responsabilidad hasta el monto de sus
respectivos aportes.
3.3.1.4. Asimilacin a la sociedad colectiva.
En dos eventualidades la sociedad pierde su naturaleza primigenia y la ley presume que es
colectiva.
Esas posibilidades son:
a) Cuando se presenta duda sobre la especie o tipo de sociedad que adoptaron los
asociados, el artculo 335 del cdigo de comercio la disipa con esta presuncin: Se
reputar colectiva, y
b) Cuando la razn social no se agregara la indicacin por lo menos abreviada de cual de
las dos modalidades de comanditarias se trata (S. en C) o (S. C. A.), el artculo 324 del
Cdigo de Comercio presume de derecho y para todos los efectos legales que la
sociedad es colectiva.
En cualquiera de estas dos situaciones la posicin jurdica no slo de los gestores sino
tambin de los comanditarios ser absolutamente idntica a la de los socios de la sociedad
colectiva.
3.3.2. NOMBRE COMERCIAL.
El artculo 324 del cdigo de comercio seala las pautas para formar la razn social con la
cual se identifican as:
a) Es formada con el nombre completo o el solo apellido de uno o ms socios gestores.

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b) Se agrega la expresin y compaa o su abreviatura Ca., Figuren o no en ella los


nombres completos o los apellidos de todos los gestores;
c) La expresin y compaa significa la existencia de los socios comanditarios que, por
imperativo legal, no deben nunca aparecer en el nombre comercial, pero siempre es
menester agregar la indicacin al menos abreviada S. en C. si es simple, o S.C.A. si es
por acciones;
d) Es opcional continuar utilizando el nombre o apellido de quien ha dejado de ser socio
introduciendo la palabra sucesores que, desde luego, se refiere a quien o quienes han
sustituido al socio gestor que ya no tiene tal calidad, o cambiar la razn social. Casi
siempre se prefiere la primera opcin para no echar por la borda la buena fama del
nombre con el cual han sido acreditados los productos o servicios de la sociedad.
e) Cuando se omite la indicacin de que es simple o por acciones, la sociedad se reputa
colectiva para todos los efectos legales, sin la posibilidad de comprobar lo contrario,
puesto que la presuncin es de derecho y no puramente legal.
f) El comanditario o el extrao que tolere la inclusin de su nombre en la razn social
responder responder como socio colectivo en las operaciones sociales. Y no es
difcil comprobar esa tolerancia, pues basta exhibir la certificacin de la respectiva
cmara de comercio sobre constitucin y existencia de la sociedad, en la que seguro
aparecer que as esta inscrita en el registro mercantil.
3.3.3. CAPITAL SOCIAL.
Frente a la existencia de dos categoras de socios, es preciso poner en altorrelieve que para
los comanditarios constituye un obligacin ineludible aportar capital; y la obligacin
primordial de los colectivos o gestores, reside en administrar el patrimonio y los negocios
sociales, as como representar a la persona jurdica, aporte de industria que no forma parte
del capital social por mandato explcito de los artculos 137 y 344 del cdigo de comercio..
Por consiguiente cuando los socios gestores aportan nicamente su trabajo o dedicacin
personal a los negocios sociales mediante el desempeo de las funciones administrativa y
representativa, no liberan cuotas en la comandita simple ni acciones en la comandita
accionaria.
Cada uno tendr el denominado por el artculo 329 inters social, que confiere los derechos
del aportante de industria sin estimacin en un valor determinado, enunciados en los
artculos 137 y 138 del cdigo de comercio.
Los comanditarios en cambio, por razn de la prohibicin de injerencia permanente en la
gestin social, son siempre socios capitalistas. El gestor bsicamente aporta industria, pero
sin perder esta calidad, puede aportar capital.

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De ah que el artculo 325 del Cdigo de Comercio prev estas dos posibilidades para
integrar el capital:
a) Solamente con los bienes aportados por los comanditarios. Desde luego, pueden
aportar a la sociedad conocimientos tecnolgicos, secretos industriales o comerciales,
inclusive ciertos servicios altamente especializados, con tal que ese Know how no sea
aplicado por l mismo ni coopere directamente a su aplicacin y que se especifique y
valore en los estatutos como cualquier otro aporte de capital.
b) Con el aporte de los comanditarios y con el dinero y las especies apreciables en dinero
que la sociedad reciba a ttulo de aportes de los gestores, eventualidad en la cual
concurren con los comanditarios a formar el capital social. Entonces sern titulares de
su respectivo inters social por su aportacin meramente industrial; y de una
determinada cantidad de cuotas en la comandita simple, o un cierto nmero de acciones
en la comandita accionaria.
3.4. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
Como ya vimos la sociedad en comandita simple, es una de las dos formas que se pueden
dar en este tipo sociedades.
3.4.1. PLURALIDAD Y COEXISTENCIA DE SOCIOS.
En la comandita simple la pluralidad mnima exigida es de un colectivo o gestor y un
comanditario, pues es necesario no slo para formarla sino tambin para que subsista. La
desaparicin de una de las dos categoras de socios est erigida en una causal de disolucin.
3.4.2. LOS OTORGANTES DE LA ESCRITURA CONSTITUTIVA.
La escritura ser otorgada por todos los socios colectivos o gestores, con o sin intervencin
de los comanditarios. Y mientras aquellos han de tener siempre capacidad plena para
contratar, stos no la requieren, e inclusive pueden no comparecer ante el notario ni firmar
el acto constitutivo. Sin embargo, es indispensable que en este consten los nombres,
domicilios y nacionalidades, as como las respectivas aportaciones de cada uno de los
comanditarios.
Desde sus orgenes y a travs de los tiempos las encomandita han sido instrumentos
jurdico econmicos para que los gestores manejen el dinero y otros bienes de personas
impedidas por cualquier motivo para administrar la empresa social y representar a la
compaa, o que no desean convertirse en empresarios ni responsabilizarse por las
operaciones sociales. Las categoras de socios gestores y comanditarios, han facilitado que
personas judicialmente declaradas interdictas y los menores de edad, por intermedio de sus
representantes legales, aporten sus bienes y obtengan rendimiento, sin estar sometidos a las
reglas de capacidad para realizar habitualmente actividades mercantiles o para obrar por s
mismos, y sin comprometer ilimitadamente su responsabilidad.

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3.4.3. PAGO DE LAS APORTACIONES DE LOS GESTORES.


El trabajo personal o gestin del socio colectivo se realiza de manera continuada en la
medida en que va prestando su actividad a lo largo de duracin de la sociedad, vale decir,
que la entrega de su aporte a la sociedad se rige por el principio general consagrado en el
artculo 124 del Cdigo de Comercio: en el lugar, forma y poca estipulados en los
estatutos.
Claro que con ese aporte de industria no es posible liberar cuotas en razn a que no forma
parte del capital social.
Obviamente el aporte de los socios comanditarios liberan cuotas, pues como hemos
estudiado, estos aportes a diferencia de los aportes de industria, si hacen del capital social
de la compaa.
3.4.4. FACULTADES Y LIMITACIONES DEL REPRESENTANTE LEGAL.
La representacin legal de las encomandita corresponde a todos los gestores, quienes
pueden delegarla en un consorcio gestor o en un extrao. Acerca de este tpico dispone el
artculo 196 del Cdigo de Comercio que la representacin de la sociedad se ajustar a las
estipulaciones estatutarias, y que a falta de stas se presumen que tienen aptitud legal para
celebrar o ejecutar todos los actos y contratos comprendidos dentro del objeto social o que
se relacionen directamente con la existencia y funcionamiento de la sociedad.
3.4.5. DERECHOS DE LOS SOCIOS GESTORES.
Los derechos consagrados en los artculos 379 del Cdigo de comercio se patentizan en
favor de todos y cada uno de los asociados de cualquier forma asociativa tipificada en la ley
mercantil.
Adems de los derechos generales, su status le confiere estos especficos:
1.
2.
3.
4.
5.

De figurar en la razn social.


De administrar la sociedad.
De representar la sociedad.
De delegar la administracin.
De voto en la junta de socios en concurrencia nicamente con los dems gestores para
aprobar las decisiones relativas a la administracin.
6. De veto en las reformas estatutarias, pues como requieren su voto favorable, es obvio
que si veta la propuesta en algn sentido, no habr reforma.
7. Derecho de ceder su inters social sin incluir las cuotas que posea, e inversamente,
ceder estas sin desprenderse de su inters social.
8. Derecho de receso o separacin de la sociedad.
3.4.6. DERECHOS DE LOS COMANDITARIOS.

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Adems de los derechos esenciales consagrados en el artculo 379 del Cdigo de comercio,
son tambin derechos del socio comanditario:
1. A no ser obligado a aumentar su aporte.
2. De preferencia en la cesin de cuotas.
3. De ser citado a las reuniones de junta de socios.
4. De hacerse representar por una persona natural en las reuniones de la junta de socios
mediante poder otorgado por escrito.
5. De receso o de separacin de la sociedad.
3.5. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
Desde el punto de vista jurdico y econmico, en esta sociedad confluyen rasgos de la
sociedad colectiva y de la sociedad annima (que estudiaremos posteriormente). En efecto,
la colectiva es una compaa en la que el elemento principal esta constituido por las
cualidades personales de los socios, y especialmente indicada para acometer empresas por
individuos que deseen dedicarse personalmente a la gestin de los negocios sociales. En l
annima, el elemento personal cuenta muy poco en la mayora de los casos, pues lo
fundamental en tales compaas es el aporte de capital que el accionista hace al fondo
social.
De estos dos extremos surge la sociedad en comandita por acciones, que satisface a los
socios colectivos o gestores en cuanto obtienen capital para el negocio, sin tener por ello
que compartir la gestin social con los accionistas, a quienes no se abonan intereses cuando
no haya ganancias. Y satisface a los comanditarios en cuanto comparten los beneficios de
una explotacin mercantil sin molestias de la gestin personal ni los peligros que entraa la
responsabilidad limitada.
3.5.1. CONSITUCION DE LA SOCIEDAD.
Al igual que en la encomandita simple, en esta clase de sociedad, no es indispensable que al
otorgamiento de la escritura de constitucin comparezcan o intervengan los socios
comanditarios. Pero en ella debe expresarse siempre sus nombres, domicilios, y
nacionalidades, as como el nmero de acciones que suscriben, su valor nominal y las
sumas pagadas en ese acto por las acciones suscritas.
3.5.2. PLURALIDAD MINIMA DE ASOCIADOS.
El artculo 323 del cdigo de comercio expresa que las sociedades en comandita se forman
siempre entre uno o ms socios gestores y otro o varios socios comanditarios. Esta
disposicin debe armonizarse con el inciso segundo del artculo 343, por cuanto la
comandita por acciones solamente puede constituirse y continuar funcionando con un
mnimo de cinco accionistas o comanditarios. Esto significa que el nmero mnimo de

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asociados en la encomandita por acciones es de seis, o sea un gestor y cinco accionistas.


En todo caso siempre deben permanecer las dos clases o categoras de socios, porque la ley
erige en causal de disolucin la desaparicin de cualquiera de ellas.

3.5.3. ASAMBLEA GENERAL DE ASOCIADOS


Las reuniones ordinarias de la asamblea general de asociados han de celebrarse por lo
menos una vez al ao especialmente para considerar el balance general del perodo contable
inmediatamente anterior y determinar la forma de distribuir las correspondientes utilidades.
Las extraordinarias se renen con el propsito de resolver necesidades urgentes o
imprevistas.
3.5.4. CAUSALES DE DISOLUCION.
Fuera de las causales generales de disolucin previstas en el artculo 218 del Cdigo de
Comercio, el artculo 333 contempla los siguientes motivos especiales de disolucin:
1. Las mismas causales de disolucin de las sociedades colectivas, pero circunscritas a los
socios gestores, o sea, la muerte, la incapacidad sobreviniente, la quiebra, la
enajenacin forzada del inters y el retiro justificado de alguno de ellos.
2. La desaparicin de una de las dos clases de socios gestores o comanditarios.

3.6. SOCIEDAD ANONIMA


3.6.1. FORMA ASOCIATIVA IMPERSONAL.
La sociedad annima es tipo clsico de las formas asociativas de carcter impersonal. En el
radio de accin externa el accionista es desconocido para los terceros y su injerencia en el
gobierno y la gestin de la sociedad est en proporcin directa con el nmero de acciones
que posea. Adems, el fraccionamiento del capital en ttulos negociables facilita no
solamente la mutacin en su titularidad sino tambin la vinculacin de nuevos
inversionistas, especialmente cuando las acciones se cotizan en mercados de valores.
Es un instrumento tcnico muy idneo para impulsar el desarrollo econmico puesto que
permite acometer actividades que requieren la integracin de ingentes capitales para la
adquisicin de cuantiosos activos fijos.
Entre las ventajas que brinda esta forma de sociedad se destaca la de que el riesgo del
accionista se limita al monto de las acciones que suscribe, pues los acreedores sociales slo
pueden perseguir para el pago de sus crditos el patrimonio social, y no los de los

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accionistas. Y stos pueden garantizar sus obligaciones personales con dichas acciones o
darlas en pago, dado su carcter negociable.
El estudio de este tipo societario, lo desarrollaremos con la lectura de las normas contenidas
en el cdigo de comercio artculo 373 al 460, para su debido anlisis interpretativo en clase.

3.7. TEST DE LA UNIDAD


1. Explique en que consiste la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios en las
sociedades colectivas?

2. Cmo debe integrase el nombre o la razn social en las sociedades colectivas?

3. Qu clase de responsabilidad adquieren los socios al constituir una sociedad de


responsabilidad limitada? Explique.

4. Cmo se integra el nombre o razn social en las sociedades de responsabilidad


limitada?

5. Cules son las modalidades de las sociedades encomandita?

6. Por qu las sociedades encomandita se consideran de naturaleza hbrida?

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7. Mencione las categoras o clase de socios que deben existir en las sociedades
encomandita?

8. Cul es la pluralidad mnima de socios exigida legalmente para la constitucin de una


sociedad encomandita simple?

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SEGUNDA PARTE
DERECHO ADMINISTRATIVO
INTRODUCCION
El estado, como suprema organizacin de la sociedad, revestido de mximos poderes, es
objeto de regulaciones especificas y concretas, tendientes a hacer de su fuerza soberana y
de las instituciones que lo conforman, un ente alejado de la arbitrariedad y la omnipotencia,
capaz de cumplir con sus finalidades sociales, tales como el bien comn y el inters
general.
Dentro de este contexto de estado, desarrollaremos nuestro estudio del derecho
administrativo, conociendo su organizacin, las entidades que lo conforman, su actividad y
las relaciones con los particulares.
Esta materia de DERECHO ADMINSTRATIVO, como parte del presente curso, est
encaminada a fortalecer la capacidad de conocimiento y la oportunidad de profundizar en la
estructura administrativa del estado, de manera que desde la academia podamos ejercer la
crtica constructiva, adems de brindar herramientas de relacin entre los administrados y la
administracin.
Al finalizar el curso, tendremos un conocimiento claro sobre los conceptos fundamentales
del derecho administrativo, de manera que estemos en capacidad de distinguir y diferenciar
sus instituciones de orden nacional, departamental y municipal, sus funciones. Es obvia su
importancia en cualquier campo profesional, pues es necesario el conocimiento de la
organizacin y actividad administrativa estatal, ya que todos y cada uno de nosotros somos
parte integral del estado.
.

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OBJETIVOS DEL PROFESOR

Describir a los estudiantes los conceptos generales del Derecho Administrativo y


procurar su compresin, de manera que adquieran el conocimiento de la organizacin
administrativa del estado colombiano, estudiando los principios que lo rigen, sus
fuentes, su actividad y las relaciones con los particulares.

Mediante el conocimiento de los postulados generales del Derecho Administrativo,


dotar al estudiante de herramientas conceptuales, que le permitan la oportunidad de
conocer y controvertir las actuaciones de la administracin, como destinatarios finales
de la actividad estatal.

Procurar que los estudiantes conozcan la integracin institucional de la organizacin


administrativa del estado colombiano. Es decir, la existencia y la razn de ser de las
entidades administrativas nacionales, departamentales y municipales.

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OBJETIVOS DEL ESTUDIANTE

Al terminar el desarrollo del curso, el estudiante debe haber obtenido los conocimientos
generales del derecho administrativo y de la organizacin del estado colombiano en este
campo.

Debe ostentar el estudiante las herramientas jurdicas que le permitan conocer y


controvertir las decisiones administrativas, ejeercitando su condicin de destinatario
final de la actividad estatal.

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UNIDAD 1
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
OBJETIVOS
Al terminar la unidad el estudiante debe estar en capacidad de:
Distinguir con precisin las fuentes legales de derecho administrativo.
Determinar la importancia de cada una de las fuentes legales, de acuerdo a su
mayor o menor influencia en el desarrollo del derecho administrativo.
Se consideran como fuentes del derecho administrativo la ley, la jurisprudencia, la doctrina
y la costumbre. Sin embargo existe divergencia entre algunos tratadistas que consideran
que la costumbre no debe considerarse como fuente autnoma del derecho administrativo,
pues consideran que solo tendr algn valor en la medida que sea aceptada por la ley o por
la jurisprudencia, caso en cual la fuente ser una de estas ltimas.
1.1. LA LEY
En el derecho administrativo colombiano la principal fuente es la ley, entendida en su
concepcin amplia o general, que se refiere a toda norma jurdica. En efecto nuestro
derecho administrativo es legislado, es decir, que se contiene de manera principal en las
leyes. Dentro de esta concepcin amplia de la ley encontramos varios elementos:
A)La Constitucin Nacional. Es la ley de leyes, considerada como pilar fundamental de
nuestro ordenamiento jurdico. Colombia esta constituida como un estado de derecho cuya
norma fundamental y suprema es la Constitucin, pues ella contiene todos los derechos y
garantas de las personas. La Constitucin Nacional contiene las bases fundamentales del
derecho administrativo.
B) Los actos del congreso: El congreso de la repblica, ejerciendo su actividad legislativa,
produce las leyes que rigen al estado colombiano en todas las materias, civil, penal,
administrativo, comercial, laboral, un buen nmero de ellas se refiere a materias de derecho
administrativo.
C) Decretos del Presidente de la Repblica: El presidente de la Repblica es la mxima
autoridad administrativa, por lo tanto sus actos constituyen una de las principales y ms
numerosas fuentes del derecho administrativo.

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D) Los actos de las dems autoridades administrativas: Tambin son fuentes del
derecho administrativo todas las normas expedidas por las diferentes autoridades que
pertenecen a la administracin, ya que ellas tambin constituyen actos administrativos. Es

decir, que hacen parte de este grupo los actos dictados por los ministros de despacho, jefes
de departamento administrativo, juntas directivas y directores, gerentes o presidentes de
establecimientos pblicos, asambleas departamentales, gobernadores, consejos municipales,
alcaldes.
1.2. LA JURISPRUDENCIA
Esta compuesta por el conjunto de decisiones de los jueces, en nuestro caso los jueces
administrativos, que constituyen directrices importantes para el derecho administrativo. La
jurisprudencia como fuente del derecho, cumple una funcin importante, cuando la ley no
puede prever todas las situaciones y, por otra, aun previndolas da lugar con frecuencia a
diversos problemas de interpretacin, correspondindole al Consejo de Estado y a los
tribunales mediante sus pronunciamientos llenar los vacos y decidir la interpretacin que
debe aplicarse.
1.3. LA DOCTRINA
Son los estudios y conceptos de carcter cientfico que los juristas realizan acerca del
derecho, ya sea con el propsito de ordenar y dar a conocer sus preceptos o con la finalidad
de interpretar sus normas y sealar las reglas de su aplicacin.
Al igual que en otros campos del derecho, la doctrina en materia administrativa se
constituye en una fuente auxiliar de importancia, pues los conceptos y estudios de
especialistas en este campo, ha constituido importantes medios de orientacin, pues muchas
ocasiones, cuando se han gestado importantes reformas en materia administrativa, se ha
contado con la participacin de doctrinantes.
1.4. LA COSTUMBRE.
Es un uso implantado en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente
obligatorio; Es el derecho nacido consuetudinariamente. La repeticin de ciertas maneras
de comportamiento suele dar origen a la idea de que lo que siempre se ha hecho, debe
hacerse en forma obligatoria.
Existen serias divergencias y criterios encontrados, en cuanto a la costumbre como fuente
autnoma de derecho, pues al respecto, es pertinente formularnos el siguiente interrogante:

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en que momento una costumbre deja de ser mero hbito o uso, para convertirse una ley o
norma jurdica?. Se ha sostenido, y es nuestro criterio, que una costumbre no puede
transformarse en precepto jurdico mientras el estado no le reconoce el carcter obligatorio.
Es decir que el carcter obligatorio de una costumbre, o sea su transformacin en precepto
jurdico debe hacerse por medio de una ley, con lo cual se ratifica el concepto de que la
costumbre por s sola no constituye fuente del derecho.

1.5. TEST DE LA UNIDAD


1. Cules son las fuentes del derecho administrativo?

2. Que es la costumbre?

3. Por qu se considera que la costumbre por si sola no constituye una fuente autnoma
del derecho administrativo?

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UNIDAD ll
ORGANIZACIN DEL ESTADO COLOMBIANO
RAMAS DEL PODER PBLICO
OBJETIVOS
Al finalizar la unidad el estudiante debe estar en capacidad de:
Identificar la organizacin del Poder pblico en Colombia.
Detallar y comparar las funciones de cada una de las ramas que integran el poder
pblico.
Distinguir concretamente los organismos e instituciones que integran las ramas del
poder pblico.
Es pertinente para nuestro curso, conocer la organizacin del poder pblico en Colombia,
pues de esta forma asimilaremos la estructura del estado, lo que nos facilitar el estudio de
los temas posteriores.
Establece el artculo 113 de nuestra Constitucin Nacional que el poder pblico en
Colombia se encuentra dividido en tres ramas:
La rama legislativa, la ejecutiva y la judicial.
2.1. RAMA LEGISLATIVA.
La rama legislativa esta integrada por el Congreso de la repblica, que a su vez se divide en
el Senado y la Cmara de Representantes.
Es funcin fundamental del Congreso reformar la Constitucin poltica, hacer las leyes, y
ejercer control poltico sobre el gobierno y administracin nacional.

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2.2. RAMA EJECUTIVA.


La rama ejecutiva se encuentra conformada por el Presidente de la Repblica, como jefe de
estado y jefe del gobierno y como mxima autoridad administrativa. Adems esta
integrada por los Ministros de despacho y los directores de departamentos administrativos,
los cuales junto con el presidente conforman el gobierno nacional.
Las gobernaciones y las alcaldas, as como las superintendencias, los establecimientos
pblicos y las empresas industriales y comerciales del estado tambin forman parte de la
rama ejecutiva.
2.3. RAMA JUDICIAL.
La rama judicial se compone de la Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, el
Consejo de Estado, el Consejo Superior de la Judicatura, la Fiscala General de la Nacin,
los Tribunales y Jueces.
La funcin primordial de esta rama, es la administracin de justicia.

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2.4. TEST DE LA UNIDAD


1. Cmo est integrado el poder pblico en Colombia?

2. Cmo est conformada la rama ejecutiva en Colombia?

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UNIDAD lll
ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
3.1. FUNDAMENTOS DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
OBJETIVOS
Al finalizar la unidad el estudiante debe estar en capacidad de:
Conocer la organizacin administrativa en el estado colombiano.
Conocer los fundamentos jurdicos que regulan la organizacin administrativa
del pas.
Identificar y diferenciar en forma concreta los conceptos de estado federal,
estado unitario, centralizacin, desconcentracin y descentralizacin.
3.1.1. PERSONAS JURIDICAS.
Desde el punto de vista jurdico, persona es todo ente capaz de ser sujeto de derechos y
contraer obligaciones. De acuerdo a este criterio legal, existen dos clases de personas, las
naturales y las jurdicas. Las personas naturales son todos los individuos de la especie
humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin, y las personas jurdicas, son
personas ficticias, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
3.1.2. PERSONAS EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
Dentro de la administracin y en sus relaciones encontramos tanto personas naturales como
personas jurdicas. Por ejemplo, los empleados de la administracin son personas naturales
que trabajan para una persona jurdica. Sin embargo, las personas jurdicas tienen dentro
del campo administrativo una importancia especial, pues la actividad de la administracin
se lleva a cabo siempre dentro del marco de una persona jurdica.

3.1.3. PERSONAS JURIDICAS PRIVADA Y PBLICAS.

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Las personas jurdicas privadas, son aquellas que regulan o nacen las relaciones entre
particulares, como las corporaciones, fundaciones, asociaciones y sociedades. Las personas
jurdicas pblicas o tambin llamadas entidades pblicas, son aquellos organismos de
origen estatal, cuyo capital o patrimonio tambin es estatal o pblico, a los cuales el
ordenamiento jurdico les ha reconocido el carcter de personas jurdicas y por regla
general estn sometidas al derecho pblico.
3.1.4. PERSONAS JURDICAS PBLICAS EN COLOMBIA.
Las personas jurdicas pblicas o entidades pblicas en Colombia son las siguientes:
La nacin o el estado, los departamentos, los municipios, los distritos, las asociaciones de
municipios, las reas metropolitanas, los establecimientos pblicos, las empresas
industriales y comerciales del estado, las superintendencias con personera jurdica, las
unidades administrativas especiales con personera jurdica, las empresas sociales del
estado, las empresas oficiales de servicios pblicos domiciliarios, los institutos cientficos y
tecnolgicos, las sociedades pblicas, las sociedades de economa mixta, el banco de la
repblica, los entes universitarios autnomos, las corporaciones autnomas regionales, la
comisin nacional de televisin, las instituciones financieras nacionalizadas, el fondo de
garantas de instituciones financieras.
3.2. AUTORIDADES NACIONALES Y LAS AUTORIDADES LOCALES.
Dentro de la organizacin del estado, tradicionalmente se han reconocido dos clases de
autoridades, las autoridades nacionales o centrales y las autoridades locales. En efecto,
exceptuando las ciudades-estado y los estados que podemos llamar minsculos, de los
cuales encontramos como ejemplos modernos el estado del Vaticano, el principado de
Mnaco, y la repblica de San Marino, en la generalidad de los dems estados encontramos
dos rdenes de autoridades claramente diferenciadas: unas que manejan el estado en su
conjunto y otras que manejan o gobiernan las diferentes partes o secciones en que se
subdivide aquel.
Esta dualidad de autoridades encuentra su fundamento de dos razones principales: por una
parte, la imposibilidad fsica de resolver todos los asuntos desde el centro del estado, o sea,
desde la capital, y por otra, la existencia de necesidades locales que deben ser resueltas por
las mismas personas que habitan una parte determinada del territorio y que son quienes
viven y sienten directamente esas necesidades.
La existencia de estas clases de autoridades da lugar a diferentes modelos de organizacin
estatal y administrativa, segn que las relaciones entre ellas sean de menor o mayor
dependencia. Las clases de estado que all resultan son el Estado Federal y el Estado
Unitario.
3.3. ESTADO FEDERAL

58

El Estado Federal es una asociacin de Estados sometidos en parte a un poder nico y que,
en parte, conservan su independencia. Como ejemplos de este tipo de organizacin estatal,
podemos mencionar a Estados Unidos de Norteamrica, Suiza, Canad.

3.3.1. CARACTERISTICAS DEL ESTADO FEDERAL.


Como sistema de organizacin estatal, el federalismo presenta las siguientes caractersticas
principales:
A) Desde el punto de vista internacional, el Estado Federal constituye una unidad, es decir,
es una sola persona jurdica internacional.
B) Desde el punto de vista interno, existe una pluralidad poltica, representada por la
existencia de los diferentes estados federados.
C) El Estado Federal ejerce en el mbito nacional todas las funciones estatales: La
constituyente, la legislativa, la ejecutiva, la jurisdiccional, pues existe una Constitucin
Nacional y rganos que ejercen las otras tres funciones fundamentales. Obviamente, los
estados federados participan en la conformacin de los rganos nacionales, y
consecuentemente, en la toma de las decisiones que afectan a todo el pas.
D) Pero los estados federados tambin conservan el poder de ejercer las tres funciones
bsicas: legislativa, ejecutiva y jurisdiccional, por medios de rganos propios, no sometidos
jerrquicamente a los rganos nacionales que ejercen la funcin correspondiente. En
algunos casos los estados federados conservan tambin un poder constituyente para su
territorio, por lo cual existirn en consecuencia, constituciones de cada uno de los estados
federados, adems de la Constitucin Nacional, que ser expresin de una especie de
funcin supraconstitucional. Es decir, que habr un reparto claro de competencias entre el
Estado Federal y los estados federados en relacin con cada funcin. Esto explica el que
haya, por ejemplo, diversos cdigos sobre una misma rama del derecho, como muestra de
que cada estado federado puede ejercer de manera autnoma la funcin legislativa sobre
este tema.
3.4. ESTADO UNITARIO.
Es el que solo posee un centro de impulsin poltica y gubernamental. El poder pblico, en
la totalidad de sus atributos y funciones encuentra como nico titular, a la persona jurdica
del estado. Todos los individuos colocados bajo su soberana obedecen a una misma y
nica autoridad, viven bajo el mismo rgimen constitucional y estn regidos por las mismas
leyes.
Como ejemplos de esta forma unitaria de estado, podemos citar a Francia, Italia, Espaa,
Ecuador, Portugal y Colombia. En efecto, en relacin con nuestro pas, el artculo 1. De la

59

Constitucin Poltica expresa: Colombia es un Estado social de derecho, organizado en


forma de repblica unitaria, descentralizada.
En la realidad prctica, el Estado Unitario difcilmente se presenta de acuerdo a su
definicin formal, pues de acuerdo a un criterio real, sera mejor definirlo como aquella
forma de organizacin estatal, en la cual existen unas autoridades centrales muy fuertes,
frente a unas autoridades locales con muy poca autonoma, de manera que la mayora de
funciones pblicas las desempea directamente la persona jurdica Estado, mientras que las
colectividades locales solo se les permite un ejercicio limitado, siempre sujeto a un poder
central.
3.5. CENTRALIZACION.
Es el fenmeno jurdico poltico que consiste en que todas las tareas y funciones pblicas se
radican en la persona jurdica del estado. Es decir que el estado monopoliza todas las tareas
y funciones pblicas.
Es pertinente analizar varios aspectos de este fenmeno:
Respecto de las relaciones del estado y las colectividades locales, no se les reconoce vida
jurdica a estas ltimas, de manera que el estado es la nica persona jurdica pblica. Las
divisiones territoriales sern simples circunscripciones, tendientes a permitir una gestin
ms prctica de los servicios pblicos estatales.
Como sistema de manejo del estado, implica una administracin rigurosamente
jerarquizada, es decir, que realmente no hay autoridades locales propias, pues estas ltimas
estn completamente subordinadas a las autoridades centrales, y por tanto, solo transmiten
y ejecutan rdenes, pero no toman decisiones.
Sin embargo, la centralizacin en el sentido extremo en el que la hemos estudiado,
difcilmente se presenta en la prctica. En efecto, a travs de la historia la existencia del
municipio, que es una colectividad casi natural y que ha buscado siempre alguna
autonoma, ha constituido un obstculo para la centralizacin absoluta. Adems, las
dimensiones geogrficas de la gran mayora de los estados modernos hacen imposible en la
prctica que el estado sea manejado totalmente desde el centro, es decir, desde la capital.
Estas circunstancias han trado como consecuencia que, salvo a aquellos estados que hemos
denominado minsculos, la centralizacin no es aplicada en trminos absolutos.
3.6. DESCONCENTRACION.
Es la primera limitacin que encontramos a la centralizacin absoluta. Es la radicacin de
competencias y funciones en dependencias ubicadas fuera de la sede principal del
organismo o entidad administrativa, sin perjuicio de las potestades y deberes de orientacin
e instruccin que corresponde ejercer a los jefes superiores de la administracin. Es decir,
que a pesar de que las funciones continan monopolizadas por las entidades centrales,

60

algunas de esas funciones son desempeadas por agentes de aquellas, que se desplazan
fsicamente a las diversas partes del territorio, dada la imposibilidad o inconveniencia de
ejercerla desde la capital.
Por ejemplo, cuando el estado actuando por medio del Ministerio de Defensa Nacional,
establecen una brigada militar en una regin del pas, se est produciendo el fenmeno de la
desconcentracin, pues simplemente se est desplazando a unas personas que van a ejercer
en ese territorio una actividad nacional, sin que se le otorgue ninguna autonoma a la
colectividad all establecida para manejar esa funcin.
Igualmente, cuando un
establecimiento pblico nacional crea oficinas o agencias seccinales o regionales, esta
utilizando la figura de la desconcentracin, pues simplemente est desplazando algunas
funciones para que se desarrollen ms gilmente en la respectiva regin, pero la actividad
sigue siendo nacional.
En conclusin, la desconcentracin es apenas un fenmeno de limitacin a la excesiva
centralizacin, pero que se ubica todava dentro de esta ltima, pues el estado contina
monopolizando el ejercicio de las funciones. Podra decirse que es una centralizacin
atenuada.
3.6.1. DESCONCENTRACION TERRITORIAL Y SIMPLEMENTE JERARQUICA
O FUNCIONAL.
Si consideramos la desconcentracin como un fenmeno ms amplio, en el sentido de que
es el instrumento utilizado por el estado para descongestionar los despachos pblicos, a fin
de evitar la excesiva concentracin de poder en unas cuantas manos, encontramos varias
clases. As, adems del fenmeno ya analizado de desconcentracin que implica
desplazamiento de las funciones de la capital hacia la provincia y que podemos denominar
Desconcentracin Territorial, podemos encontrar otra situacin que podemos llamar
Desconcentracin Simplemente Jerrquica o funcional, que consiste en el otorgamiento de
funciones de las autoridades superiores a las inferiores sin que exista desplazamiento fsico,
es decir, que continan siendo ejercidas desde la capital. Por ejemplo, al presidente de la
repblica, como suprema autoridad administrativa, le correspondera tericamente ejercer
todas las funciones administrativas. Sin embargo, por aspectos prcticos, muchas de esas
funciones son otorgadas a los ministros. A su vez, dentro de cada ministerio, a pesar de que
el ministro es la autoridad superior, tambin se otorgan funciones a los dems funcionarios
inferiores, a fin de descongestionar el despacho ministerial. Si esas funciones continan
ejercindose desde la capital, no podr hablarse de desconcentracin territorial sino
simplemente jerrquica o funcional.
3.7. DESCENTRALIZACION.
Desde un punto de vista jurdico muy general, la descentralizacin es la facultan que se
otorga a las entidades pblicas diferentes del estado para gobernarse por s mismas,
mediante la radicacin de funciones, en sus manos para que las ejerzan autnomamente.

61

Como las facultades para gobernar una colectividad comprenden las funciones
constitucional, legislativa, ejecutiva y jurisdiccional, podemos afirmar que el mximo grado
de descentralizacin se confunde con el federalismo, ya que podemos recordar que dentro
de un estado federal, los estados federados, poseen esas cuatro funciones, o por lo menos
las tres ltimas. Por esta razn cuando se habla de descentralizacin no se hace mencin a
ese caso extremo, sino que el fenmeno se ubica en el estado unitario, pues a pesar de que
este es, en principio centralista, ya hemos afirmado que esa centralizacin, por regla
general, tampoco se presenta en la prctica en trminos absolutos.
3.7.1. DESCENTRALIZACION ADMINSITRATIVA.
Consiste en el otorgamiento de competencias o funciones administrativas a personas
pblicas diferentes del estado, para que las ejerzan en su propio nombre y bajo su propia
responsabilidad.
Si analizamos detalladamente este concepto podemos ver ms claramente las diferencias
entre la desconcentracin y la descentralizacin: En ambas se trata de otorgamiento de
funciones, pero mientras en la descentralizacin se trata de funciones propias, en la
desconcentracin se trata de funciones del estado. En la descentralizacin, es la persona
jurdica diferente del estado quien toma las decisiones, mientras que en la desconcentracin
es el estado o la entidad nacional quien decide por medio de un agente.

3.7.2. DESCENTRALIZACION TERRITORIAL.


Es el otorgamiento de competencias o funciones administrativas a las colectividades
regionales o locales, para que las ejerzan en su propio nombre y bajo su propia
responsabilidad. Es decir, que se les otorga a las colectividades locales cierta autonoma
para que se manejen por s mismas. En Colombia esta descentralizacin se manifiesta
mediante los departamentos, los distritos y los municipios que, por lo mismo, reciben el
nombre de entidades territoriales.
Esta descentralizacin tiene, por una parte un fundamento de conveniencia, en el sentido de
que se considera que es favorable para la comunidad tener capacidad para resolver sus
propios y no que ellos le sean resueltos directamente por el estado.
Por otra parte, tiene tambin un fundamento poltico, pues se puede decir que es una
manifestacin de la democracia en la medida que permite a las comunidades su
autogobierno.

3.7.3. ELEMENTOS.

62

A) Necesidades locales, es decir, diferentes de aquellas que son comunes a toda la Nacin.
Es precisamente en relacin con esas necesidades que se presenta la autonoma.
B) Personera jurdica, es evidente que para que una colectividad pueda realmente
manejarse a s misma, requiere tener la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones.
Es as como por mandato legal se establece la calidad de personas jurdicas a los
departamentos y municipios.
C) Autonoma presupuestal y financiera, Es decir, que la entidad territorial tenga su
propio patrimonio y presupuestos diferentes de los de la nacin y los pueda manejar segn
sus propios criterios y necesidades.
D) Autonoma Administrativa, es decir, que se puedan organizar internamente de manera
autnoma. Por ejemplo, los Departamentos y Municipios, establecen sus propias
dependencias, el nmero de empleados, las normas de funcionamiento interno, e.t.c.
E) Autoridades locales, en el sentido de autoridades propias, elegidas por la misma
comunidad o nombrados por sus representantes. En este sentido encontramos que los
miembros de las asambleas departamentales, consejos municipales, gobernadores y
alcaldes, son elegidos popularmente por los habitantes del respectivo territorio. A su vez,
esos rganos y autoridades son los encargados de designar los dems funcionarios del
respectivo departamento o municipio.
F) Control por parte del poder central, pues tratndose de un sistema unitario, no puede
pensarse que las entidades territoriales gocen de total autonoma.

3.7.4. DESCENTRALIZACION ESPECIALIZADA O POR SERVICIOS.


Es el otorgamiento de competencias y funciones de la administracin a entidades que se
crean para ejercer una actividad especializada. Este tipo de descentralizacin, encuentra su
fundamento en la necesidad de especializacin y tecnificacin, que se vive en el mundo
moderno, pues el estado es una entidad muy heterognea, con funciones muy amplias, que
le dificultan actuar de acuerdo con esos postulados. Para lograrlo, se despoja entonces de
algunas funciones, y las entrega a entidades creadas exclusivamente para que las ejerzan de
manera ms tcnica y especializada. En el derecho colombiano esta descentralizacin se
materializa en la existencia de establecimientos pblicos, empresas industriales y
comerciales del estado, sociedades pblicas y sociedades de economa mixta e.t.c.

63

3.8. TEST DE LA UNIDAD

1. De acuerdo al criterio jurdico, cuantas clases de personas existen?

2. Qu son personas naturales?

3. Qu son personas jurdicas?

4. Qu es un estado federal?

5. Enuncie y explique las caractersticas de un estado federal?

6. La radicacin de las tareas y funciones pblicas en la persona jurdica del estado, son
caractersticas del fenmeno jurdico de?

7. En qu consiste el fenmeno de la desconcentracin?

8. De acuerdo a lo estudiado, plantee dos diferencias encontradas entre desconcentracin y


descentralizacin?

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9. Explique como se materializa en Colombia el fenmeno de la descentralizacin


territorial?

UNIDAD lV
ADMINISTRACION PBLICA EN COLOMBIA
OBJETIVOS
Al finalizar la unidad el estudiante debe estar en capacidad de:
Conocer detalladamente los organismos que conforman la administracin pblica
en Colombia.
Manejar una concepcin jurdica de los conceptos y funciones de organismos como
la presidencia de la repblica, los ministerios, departamentos administrativos,
organismos adscritos, establecimientos pblicos y organismos vinculados.
La administracin pblica esta integrada por los organismos que conforman la rama
ejecutiva del poder pblico y por todos los dems organismos y entidades de naturaleza
pblica que de manera permanente tienen a su cargo el ejercicio de las actividades y
funciones administrativas o la prestacin de servicios pblicos del estado colombiano.
La administracin pblica esta integrada de la siguiente manera:
4.1. ADMINISTRACION PBLICA NACIONAL:
4.1.1. Organismos principales: Presidencia de la repblica, Ministerios, Departamentos
administrativos.
4.1.2. Organismos adscritos: Superintendencias, establecimientos pblicos, unidades
administrativas especiales, y los dems organismos y entidades en cuyo acto de creacin se
determinare que estn adscritos a un ministerio o departamento administrativo.
4.1.3. Organismos vinculados: Empresas industriales y comerciales del estado, sociedades
de economa mixta.
4.1.4. Entidades y Organismos de carcter o rgimen especial: El banco de la repblica,
Los entes universitarios autnomos, Las corporaciones autnomas regionales, la comisin
nacional de televisin.

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4.2. ADMINISTRACION PBLICA TERRITORIAL:


4.2.l. Organismos principales:
Departamentos administrativos.

Gobernaciones y alcaldas, Secretaras de despacho,

4.2.2. Organismos adscritos: Los que la ley, las ordenanzas o los acuerdos determinen
que tienen esta calidad.
4.3.3. Organismos vinculados: Los que la ley, las ordenanzas o los acuerdos determinen
que tienen esta calidad.
4.2.4. Las asambleas departamentales y los consejos distritales y municipales, son
corporaciones de eleccin popular que cumplen las funciones que les sealan la
Constitucin y la ley.
4.3. ORGANISMOS PRINCIPALES.
4.3.1. PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA.
El sistema poltico colombiano se caracteriza, por una fuerte preeminencia del poder
ejecutivo, es decir, es un rgimen de preponderancia presidencialista.
El Presidente de la Repblica, es la mxima autoridad de la rama ejecutiva del poder
pblico. As lo consagra expresamente el artculo 115 de nuestra constitucin Nacional, al
manifestar que el Presidente de la Repblica Es el jefe de estado, jefe de gobierno y
suprema autoridad administrativa. Debe notarse que en los sistemas presidenciales, como
es el caso de Colombia, existe una concentracin de funciones de jefe de estado y de
gobierno en la persona del presidente de la repblica, funciones estas que estn separadas
en los sistemas parlamentarios, en los cuales el monarca o presidente de la repblica es el
jefe de estado, mientras que el primer ministro o presidente del consejo de ministros es el
jefe de gobierno.
Atendiendo el rgimen presidencialista del que hemos hecho mencin, el Presidente de la
Repblica no solo tiene funciones administrativas, sino que tambin ejerce funciones en
relacin con las otras ramas del poder pblico, o sea la rama legislativa y la rama judicial.
4.3.1.1. FUNCIONES DEL
CONSTITUCION NACIONAL.

PRESIDENTE

CONSAGRADAS

EN

LA

Como jefe de estado, jefe de gobierno, y suprema autoridad administrativa, el artculo 189
de la Constitucin consagra las funciones del presidente de la repblica. El artculo 200
de la Constitucin establece las funciones en relacin con el congreso, y el artculo 201
otorga funciones en relacin con la rama judicial.
Es necesario remitirnos a la
Constitucin Nacional para estudiar detenidamente cada una de estas funciones.

66

4.3.1.2. FUNCIONES ADMINISTRATIVAS DEL PRESIDENTE.


A). Ejecutar las leyes: Esta funcin esta contenida en los numerales 10 y 11 del artculo
189 de la Constitucin, que dicen: 10. Promulgar las leyes, obedecerlas y velar por su
cumplimiento; 11. Ejercer la potestad reglamentaria, mediante la expedicin de los
decretos, resoluciones y rdenes necesarios para la cumplida ejecucin de las leyes.
Esta ejecucin de las leyes corresponde a la funcin tradicional de la rama ejecutiva, y
comprende varias etapas. En primer lugar, la promulgacin de la ley, que es la formalidad
que consiste en insertar la ley en el diario oficial, destinada a llevar a conocimiento de los
ciudadanos el contenido de aquella, pues la ley no obliga sino en virtud de su promulgacin
y su observancia, por regla general, inicia dos meses despus de promulgada. En segundo
lugar, la ejecucin de las leyes comprende su obediencia, segn la cual el presidente de la
repblica es el primer obligado por la ley. En tercer lugar, corresponde al presidente velar
por su exacto cumplimiento. Es decir, que no solo debe cumplirlas y obedecerlas l
personalmente, sino que debe hacer que los dems, tanto funcionarios como particulares,
tambin la cumplan y obedezcan.
B). Ejercer la potestad reglamentaria: Consiste en la facultad que tienen algunas
autoridades administrativas para dictar normas de carcter general o reglamentos. Por lo
tanto el presidente de la repblica, al producirse una ley, puede dictar normas que concreten
ms el contenido de esa ley, con el fin de facilitar o hacer posible su aplicacin prctica. En
el derecho colombiano estas normas reciben el nombre de decretos reglamentarios.
C) Conservar el orden pblico: La vida de todos los Estados est sujeta a la existencia de
unas condiciones mnimas que le permitan a la organizacin jurdica estatal ofrecer sus
miembros la posibilidad de vivir correcta y normalmente en comunidad. Es el llamado
orden pblico. Esas condiciones mnimas tradicionalmente estn constituidas por la
tranquilidad, seguridad y salubridad que deben existir en toda comunidad para su buena
marcha.
D) Nombrar funcionarios: Siendo el presidente de la repblica la suprema autoridad
administrativa, es a l a quien corresponde el nombramiento de sus subalternos, ya que ello
garantiza en alguna medida la unidad de criterio dentro de la administracin y cierta
uniformidad en la aplicacin de polticas estatales.

4.3.2. LOS MINISTERIOS


Los ministerios son los organismos de la administracin central que siguen en importancia
a la presidencia de la repblica y que estn encargados de dirigir y coordinar un conjunto de
servicios pblicos.
Enumeracin de los Ministerios: En la actualidad los Ministerios son trece:

67

Ministerio del Interior y de Justicia.


Ministerio de Relaciones Exteriores.
.
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico.
Ministerio de Defensa Nacional.
Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural.
Ministerio de Proteccin social.
Ministerio de Desarrollo Econmico.
Ministerio de Minas y Energa.
Ministerio de Comercio Exterior.
Ministerio de Educacin Nacional.
Ministerio del Medio Ambiente.
Ministerio de Comunicaciones.
Ministerio de Transporte.
Ministerio de Cultura.
El orden de precedencia de los ministerios expuesto anteriormente presenta por una parte,
una consecuencia de carcter formal, consistente en que en ese mismo orden se acostumbra
firmar los decretos del gobierno. Por otra parte, una consecuencia ms importante, consiste
en que con fundamento en ese orden de precedencia se determina el ministro que debe
reemplazar al presidente de la repblica cuando se traslade a territorio extranjero en
ejercicio del cargo, caso este ltimo en cual el ministro actuara como delegatario y deber
pertenecer al mismo partido o movimiento poltico del presidente.

4.3.3. DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS


Los departamentos administrativos son organismos de la administracin nacional central,
que se encuentran en la misma jerarqua de los ministerios, pero con una funcin ms
tcnica y especializada que estos. De tal manera que estn encargados de dirigir, coordinar
y ejecutar un servicio pblico.

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A pesar de que su jerarqua dentro de la organizacin de la rama ejecutiva es la misma de


los ministerios, en la prctica, debido a la importancia del elemento poltico en nuestro
medio y a la disminucin de algunas de sus funciones respecto de aquellos, puede afirmarse
que los departamentos administrativos siguen en importancia a los ministerios.
Enumeracin de los Departamentos Administrativos:
- Departamento administrativo de la presidencia de la repblica.
- Departamento nacional de planeacin.
- Departamento administrativo de seguridad. DAS.
- Departamento administrativo de la funcin pblica.
- Departamento administrativo nacional de estadstica. DANE.
- Departamento administrativo de economa solidaria. DANSOCIAL.

4.4. ORGANISMOS ADSCRITOS.


Son organismos adscritos las superintendencias, los establecimientos pblicos, las unidades
administrativas especiales, los consejos y comisiones y los dems organismos y entidades
que en su acto de creacin as se determine.
4.4.1. LAS SUPERINTENDENCIAS.
Son organismos creados por la ley y que, dentro de los lmites de la autonoma
administrativa y financiera que la misma les seala, cumplen funciones de inspeccin y
vigilancia atribuidas por la ley o mediante determinacin del presidente de la repblica.
Enumeracin de las superintendencias: En la actualidad, existen las siguientes
superintendencias, en relacin con cada una de las cuales indicamos el ministerio al cual
estn adscritas:
Superintendencia de notariado y registro (Ministerio de justicia y del

derecho).

Superintendencia bancaria (Ministerio de Hacienda y crdito pblico).


Superintendencia de subsidio familiar (Ministerio de trabajo y seguridad social).
Superintendencia nacional de salud (Ministerio de salud).

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Superintendencia de industria y comercio (Ministerio de desarrollo econmico).


Superintendencia de sociedades (Ministerio de desarrollo econmico).
Superintendencia de puertos y transporte (Ministerio de transporte).
Superintendencia de vigilancia y seguridad privada (Ministerio de defensa nacional).
Superintendencia de servicios pblicos domiciliarios (Ministerio de desarrollo econmico).
4.4.2. ESTABLECIMIENTOS PBLICOS.
Son organismos encargados principalmente de atender funciones administrativas y de
prestar servicios pblicos conforme a las reglas del derecho pblico, con personera
jurdica, autonoma administrativa y financiera y patrimonio independiente.
Ejemplos de establecimientos pblicos:
Instituto nacional penitenciario y carcelario. INPEC.
Instituto geogrfico nacional Agustn Codazzi.
Servicio nacional de aprendizaje. SENA.
Instituto colombiano de bienestar familiar. ICBF.
Instituto nacional de vivienda de inters social y reforma urbana INURBE.
Instituto colombiano de la juventud y el deporte. COLDEPORTES.
Instituto colombiano para el fomento de la educacin superior. ICFES.
4.4.3. UNIDADES ADMINISTRATIVAS ESPECIALES
Son organismos creados por la ley, con la autonoma administrativa y financiera que ella les
seale, que cumplen funciones administrativas para desarrollar o ejecutar programas
propios de un ministerio o departamento administrativo.
Ejemplos de unidades administrativas especiales:
La direccin de impuestos y aduanas nacionales. DIAN.
La direccin nacional de estupefacientes.
La universidad militar nueva granada.

70

La unidad administrativa especial de aeronutica civil.


La comisin de regulacin de energa y gas.
La comisin reguladora de agua potable y saneamiento bsico.
4.4.4. CONSEJOS Y COMISIONES.
Los consejos superiores de la administracin, las comisiones intersectoriales y los consejos
de ministros, son cuerpos consultivos y de asesoramiento en la formulacin, coordinacin y
ejecucin de planes de accin de los ministerios. En el caso especfico de las comisiones
intersectoriales, son creadas por mandato legal, cuando la ejecucin de ciertas funciones y
servicios pblicos estn a cargo de dos o ms ministerios.

4.5. ORGANISMOS VINCULADOS.


EMPRESAS INDUSTRIALES Y COMERCIALES DEL ESTADO.
Son organismos creados por la ley o utilizados por esta, que desarrollan actividades de
naturaleza industrial o comercial y de gestin econmica, conforme a las reglas del derecho
privado, salvo las excepciones que establece la ley, y que renen las siguientes
caractersticas:
a) Personera jurdica.
b) Autonoma administrativa y financiera.
C) Capital independiente, constituido totalmente con bienes o fondos pblicos comunes, los
productos de ellos, o el rendimiento de tasas que perciben por las funciones o servicios, y
contribuciones de destinacin especial en los casos autorizados por la Constitucin.
Estas entidades, desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial y de gestin
econmica, diferente a lo expresado de los establecimientos pblicos, pues estos
organismos desarrollan funciones que no son tradicionalmente propias del estado sino
propias de los particulares. Esas actividades de industria y comercio se ejercen, por tanto,
con nimo de lucro. Sin embargo, este nimo de lucro no es igual al que mueve a los
particulares, pues estos se proponen la obtencin de utilidades con fines egostas y
personales, mientras que una empresa industrial y comercial del estado intenta obtener
utilidades para beneficio de la misma empresa y para beneficio de la comunidad.
Ejemplos de Empresas Industriales y Comerciales del Estado:
Como ejemplos de estas empresas, junto con el organismos al cual estn vinculadas,
podemos citar:

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Servicio areo a territorios nacionales. SATENA. (Ministerio de Defensa Nacional).


Industria militar. INDUMIL. (Ministerio de Defensa Nacional).
Administracin postal nacional. ADPOSTAL. (Ministerio de Comunicaciones).
Empresa colombiana de petrleos. ECOPETROL. (Ministerio de Minas y Energa).
Empresa colombiana de vas frreas. FERROVIAS. (Ministerio de Transporte).
Banco Agrario de Colombia. (Ministerio de Agricultura y desarrollo Rural).

4.5.2. LAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA.


Son organismos autorizados por la ley, constituidos bajo la forma de sociedades
comerciales con aportes estatales y de capital privado, que desarrollan actividades de
naturaleza industrial o comercial conforme a las reglas de derecho privado, salvo
excepciones que consagra la ley.
A su vez, el cdigo de comercio en su artculo 461, dice que son de economa mixta las
sociedades comerciales que se constituyen con aportes estatales y de capital privado.
Ejemplos de Sociedades de Economa Mixta:
Como ejemplo de estas sociedades, Junto con las indicaciones del organismo principal al
cual estn vinculadas, tenemos las siguientes:
La Previsora S.A. (Ministerio de Hacienda y Crdito Publico).
Banco de Comercio Exterior. BANCOLDEX. (Ministerio de Comercio Exterior).
Procultura S.A. (Ministerio de Educacin Nacional).
Empresa Colombiana de Recursos Para la Salud. ECOSALUD. (Ministerio de Salud).

4.5.2.1. ELEMENTOS:
Las sociedades de economa mixta, al igual que otras entidades descentralizadas, posee
elementos caractersticos:
A) Autorizacin legal y creacin contractual.
B) Atribucin de funciones industriales y comerciales.
C) Personera jurdica.
D) Autonoma administrativa.

72

E) Capital pblico y privado y autonoma financiera.


Este ltimo elemento, reviste una importancia especial, pues en esencia es el que distingue
a esta de entidades. Las sociedades de economa mixta se caracterizan como su
denominacin lo expresa, porque se constituyen con aportes estatales y de capital privado.
Esta conformacin de su capital hace que tambin que en este aspecto las sociedades de
economa mixta sean ms autnomas respecto del poder central que por ejemplo las
empresas industriales y comerciales del estado. En efecto al existir participacin
econmica de los particulares, estos intervienen en el manejo y adopcin de decisiones
segn el monto de sus aportes. O sea, que ya no es el estado quien decide por s solo, sino
que debe mediar el acuerdo de voluntades de los socios particulares.
4.6. ENTIDADES DE REGIMEN O CARCTER ESPECIAL.
Dentro de las llamadas entidades de rgimen o carcter especial tenemos:
4.6.1. BANCO DE LA REPUBLICA.
De conformidad con el artculo 371 de la Constitucin Poltica, el Banco de la Repblica es
el encargado de ejercer las funciones de banca central, para lo cual esta organizado como
una persona jurdica de derecho pblico, con autonoma administrativa, patrimonial y
tcnica, sujeto a su rgimen legal propio. Sus funciones bsicas son las de regular la
moneda, los cambios internacionales y el crdito; emitir la moneda legal; administrar las
reservas internacionales; ser prestamista de ltima instancia y banquero de los
establecimientos de crdito; y servir como agente fiscal del gobierno. A su vez, de acuerdo
con el artculo 372 de la Constitucin la junta directiva del banco es la autoridad monetaria,
cambiaria y crediticia y tiene a su cargo la direccin y ejecucin de las funciones del banco.
4.6.2. ENTES UNIVERSITARIOS AUTONOMOS.
El artculo 69 de la Constitucin Nacional, ordena que la ley establezca un rgimen especial
para las universidades del estado. En desarrollo de esta norma constitucional la ley 30 de
1992, consagra ese rgimen especial y establece que las universidades estatales u oficiales
deben organizarse como entes universitarios autnomos, vinculados al ministerio de
Educacin Nacional y con personera jurdica, autonoma acadmica, administrativa y
financiera, patrimonio independiente y podrn elaborar y manejar su presupuesto de
acuerdo con las funciones que les corresponda. Adems tendrn la organizacin y eleccin
de sus directivas, del personal docente y administrativo.
4.6.3. CORPORACIONES AUTONOMAS REGIONALES.
Son entes corporativos de carcter pblico, creados por la ley, integrados por las entidades
territoriales que por sus caractersticas constituyen geogrficamente un mismo ecosistema o

73

conforman una unidad geopoltica, biogeogrfica o hidrogeogrfica, dotados de autonoma


administrativa y financiera, patrimonio propio y personera jurdica, encargados por la ley
de administrar, dentro del rea de su jurisdiccin, el medio ambiente y los recursos
naturales renovables y propender por su desarrollo, de acuerdo con las disposiciones legales
y las polticas del Ministerio del Medio Ambiente.
4.6.4. LA COMISION NACIONAL DE TELEVISION.
Los artculos 76 y 77 de la Constitucin Nacional, prevn que la intervencin estatal en el
espectro electromagntico utilizado por los servicios de televisin, el desarrollo y ejecucin
de los planes y programas del estado en esos servicios, la direccin de la poltica y la
regulacin de la televisin, estarn a cargo de un organismo de derecho pblico con
personera jurdica, autonoma administrativa, patrimonial y tcnica, sujeto a un rgimen
legal propio. En desarrollo de estos preceptos, la ley 182 de 1.995 cre la Comisin
Nacional de Televisin.
4.6.5. EMPRESAS SOCIALES DEL ESTADO.
De acuerdo con el artculo 83 de la ley 489 de 1.998, son entidades creadas por el estado o
por las entidades territoriales para la prestacin de forma directa de servicios de salud, los
cuales se sujetan al rgimen previsto en las leyes 100 de 1.993 y 344 de 1.996 y, en los
aspectos no regulados por estas, en la citada ley 489.
De acuerdo con lo anterior, el artculo 94 de la citada ley 100 de 1.993, establece que la
prestacin de servicios de salud en forma directa por la nacin o por las entidades
territoriales, se har principalmente por intermedio de las empresas sociales del estado, que
constituyen una categora especial de entidad pblica descentralizada, con personera
jurdica, patrimonio propio y autonoma administrativa, creadas por la ley o por las
asambleas o consejos segn el caso.
Las empresas oficiales de servicios pblicos domiciliarios, los institutos cientficos y
tecnolgicos, las instituciones financieras nacionalizadas, el fondo de garantas de
instituciones financieras, al igual que las entidades estudiadas, tambin constituyen
entidades de rgimen o carcter especial, que poseen un rgimen legal propio, y forman
parte de la administracin pblica.

74

4.7. TEST DE LA UNIDAD


1. Mencione las funciones administrativas del Presidente de la Repblica?

2. Qu son los ministerios y mencione cuatro de ellos?

3. Qu son los departamentos administrativos?

4. Defina que son sociedades de economa mixta?

5. Identifique la clase de organismo:


Ecosalud

: Sociedad de economa mixta.

Ecopetrol

: Empresa industrial y comercial del estado.

Adpostal

Das

Inpec

Dane

Dian

75

UNIDAD V
ADMINISTRACION PBLICA TERRITORIAL
OBJETIVOS
Al concluir la unidad el estudiante debe estar en capacidad de:
Conocer la organizacin territorial del estado colombiano.
Examinar la constitucin legal de los Departamentos y Municipios.
Identificar los organismos que integran la organizacin departamental y municipal.
5.1. LOS DEPARTAMENTOS
Los departamentos hacen parte de la llamada organizacin territorial del estado
colombiano, y su rgimen legal se encuentra en la Constitucin Poltica (artculos 297 a
310) y en el cdigo de Rgimen Departamental.
5.1.1. FUNCIONES.
De acuerdo con el artculo 298 de la Constitucin Poltica, las funciones generales de los
Departamentos son las siguientes:
Administrar los asuntos seccinales, planificar y promover el desarrollo econmico y social
dentro de su territorio, ejercer funciones administrativas, de coordinacin y de
complementariedad de la accin municipal; de intermediacin entre la nacin y los
municipios y de prestacin de los servicios que determinen la Constitucin y las leyes.
Estas funciones generales se desarrollan por medio de las que se otorgan a las asambleas y
a los gobernadores.
5.1.2. BIENES DEPARTAMENTALES.
Como persona jurdica que es y para poder atender sus necesidades, el departamento tiene
su propio patrimonio y presupuesto. Es as como el artculo 362 de la Constitucin
establece los bienes y rentas tributarias o no tributarias o provenientes de la explotacin
de monopolios de las entidades territoriales, son de su propiedad exclusiva y gozan de las
mismas garantas que la propiedad y renta de los particulares. Los Impuestos

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departamentales y municipales gozan de proteccin constitucional y en consecuencia la ley


no podr trasladarlos a la nacin, salvo temporalmente en caso de guerra exterior.

5.1.3. ORGANIZACIN.
La administracin del departamento esta confiada a un rgano colegiado y deliberante que
es la asamblea departamental, y aun rgano ejecutor que es el gobernador. Adems prev la
existencia de una contralora departamental, encargada de ejercer el control fiscal sobre el
manejo de los bienes y rentas departamentales, la cual est encabezada por un contralor. Por
otra parte, puede existir otras dependencias como las secretaras, establecimientos pblicos,
empresas industriales y comerciales y sociedades de economa mixta, segn la estructura
orgnica que determine la misma asamblea.
5.1.4. ASAMBLEA DEPARTAMENTAL.
Las asambleas departamentales estn compuestas por diputados, elegidos popularmente, en
un nmero de once a treinta uno, segn la poblacin del departamento, para perodos de
tres aos, y quienes pueden ser reelegidos indefinidamente.
Las calidades para ser diputado son las de ser ciudadano en ejercicio, tener ms de veintin
aos de edad, no haber sido condenado a pena privativa de la libertad, con excepcin de los
delitos polticos o culposos y haber residido en la respectiva circunscripcin electoral
durante el ao inmediatamente anterior a la fecha de eleccin.
El ejercicio de sus funciones lo realizan las asambleas en sus sesiones y con la expedicin
de actos que se denominan ordenanzas y resoluciones.
5.1.4.1. FUNCIONES.
Para el estudio de las funciones de las Asambleas Departamentales, nos remitiremos al
artculo 300 de nuestra Constitucin Nacional y luego lo debatiremos en la correspondiente
clase.
5.1.5. EL GOBERNADOR.
El gobernador es un funcionario de eleccin popular, para un perodo de tres aos, sin que
pueda ser reelegido para el perodo siguiente. Es el jefe de la administracin departamental
o seccional, representante legal del departamento y agente del presidente de la repblica
para el mantenimiento del orden pblico, para la ejecucin de la poltica econmica general
y para los asuntos que mediante convenios la nacin acuerdo con el departamento. Es
decir, que el gobernador es una autoridad en la cual se manifiesta tanto el fenmeno de la

77

descentralizacin como el de la centralizacin, aunque predomina el primero de ellos:


Cuando acta como jefe de la administracin seccional y representante legal del
departamento es una autoridad descentralizada, mientras que cuando lo hace como agente
del presidente de la repblica es una autoridad centralizada, aunque desconcentrada.
5.2. LOS MUNICIPIOS
Los municipios son entidades territoriales fundamentales en la divisin polticoadministrativa del estado, con autonoma poltica, fiscal y administrativa, dentro de los
lmites que sealen la constitucin y la ley y cuya finalidad es el bienestar general y el
mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin en su respectivo territorio.
5.2.1. CREACIN.
La creacin y supresin de los municipios corresponde a las asambleas departamentales, de
acuerdo con los requisitos que para tal efecto exija la ley, conforme a lo previsto en el
numeral 6 del artculo 300 de la Constitucin Nacional.
5.2.2. REQUISITOS PARA SU CREACION.
1.Que el rea del municipio propuesto tenga identidad, atendida sus caractersticas
naturales, sociales, econmicas y culturales.
2.Que cuente por lo menos con catorce mil habitantes y que el municipio o municipios de
los cuales se pretende segregar no disminuyan su poblacin por debajo de este lmite
sealado, segn certificacin del departamento administrativo nacional de estadstica.
3. Que el municipio propuesto garantice, por lo menos, ingresos corrientes de libre
destinacin equivalentes a 5.000 salarios mnimos legales mensuales vigentes, durante un
periodo no inferior a cuatro aos.
4. Que el organismo departamental de planeacin concepte favorablemente, previo a la
presentacin del proyecto de ordenanza, sobre la conveniencia econmica y social de la
iniciativa y la viabilidad de la nueva entidad, teniendo en cuenta su capacidad fsica, sus
posibilidades econmicas, su infraestructura y su identificacin como rea de desarrollo.
5.2.3. FUNCIONES.
El municipio constituye una colectividad descentralizada, dotada de personera jurdica y
encargada de administrar sus propias necesidades. Es as como el artculo 311 de la
Constitucin Nacional afirma que el municipio, como entidad fundamental de la divisin
politico-administrativa del estado, le corresponde prestar los servicios pblicos que
determine la ley, construir las obras que demande el progreso local, ordenar el desarrollo de

78

su territorio, promover la participacin comunitaria, el mejoramiento social y cultural de


sus habitantes y cumplir las dems funciones que le asignen la Constitucin y las leyes.

5.2.4. ORGANIZACIN.
El ejercicio de las atribuciones municipales est confiado a dos rganos principales: un
rgano colegiado y deliberante, el consejo municipal, y un rgano de ejecucin, el alcalde.
Adems pueden existir otras dependencias como secretaras, departamentos
administrativos, oficinas, establecimientos pblicos, empresas industriales y comerciales
del municipio y sociedades de economa mixta, de acuerdo con la estructura que establezca
el correspondiente consejo municipal.
5.2.5. PERSONERIA MUNICIPAL.
La Constitucin Poltica, en el numeral 8 del artculo 313, prev la existencia del personero
municipal como un funcionario elegido por el consejo, para un perodo de tres aos.
Las personeras municipales cuentan con autonoma presupuestal y administrativa y
ejercern funciones del ministerio pblico y las que le delegue la procuradura general de la
nacin. Corresponde a las personeras como representantes del Ministerio Pblico, la
guarda y promocin de los derechos humanos, la proteccin del inters pblico y la
vigilancia de la conducta de quienes desempean funciones pblicas.
5.2.6. CONTRALORIAS MUNICIPALES.
De acuerdo con el artculo 272 de la Constitucin Poltica, el control fiscal de los
municipios corresponde a las contraloras departamentales, salvo lo que la ley determine
respecto de contraloras municipales.
En desarrollo de es previsin constitucional, la ley 36 de 1.994 establece que los municipios
clasificados en categora especial, primera, segunda y tercera, podrn crear y organizar sus
propias contraloras.
5.2.7. COMUNAS,
CORREGIMIENTOS,
LOCALES Y CORREGIDORES.

JUNTAS ADMINISTRADORAS

El artculo 318 de la Constitucin prev que a fin de mejorar la prestacin de los servicios y
asegurar la participacin de la ciudadana en el manejo de los asuntos pblicos de carcter
local, los consejos podrn dividir el territorio municipal en comunas, cuando se trate de
reas urbanas y en corregimientos en reas rurales. En cada uno de dichos corregimientos o
comunas habr una junta administradora local, de eleccin popular, integrada por el nmero

79

de miembros que integre la ley, la cual tendr funciones de participacin en la elaboracin


de planes y programas de desarrollo econmico y social y de obras pblicas; vigilancia y
control de la prestacin de los servicios pblicos y de las inversiones; formulacin de
propuestas de inversin; distribucin de las partidas globales que le asigne el presupuesto
municipal y las dems que les delegue el consejo y otras autoridades locales.
5.2.8. INSPECCIONES DE POLICIA.
Son oficinas creadas por los consejos o por las asambleas, dependientes del respectivo
alcalde municipal, encargados de conocer las contravenciones sobre las cuales les atribuyen
competencia las normas nacionales de polica, de aquellos asuntos o negocios que les
asigne la ley, las ordenanzas o los acuerdos y de ejercer funciones que les deleguen los
alcaldes. Las inspecciones de polica pueden ser urbanas o rurales.
5.2.9. CONCEJO MUNCIPAL.
Los consejos municipales son los rganos deliberantes de los municipios. Estn
compuestos de concejales elegidos por voto popular para perodos de tres aos, cuyo
nmero vara de siete a veintiuno, de acuerdo con la poblacin del municipio, segn el
artculo 312 de la Constitucin nacional.
Municipios con poblacin:
Hasta

5.000 habitantes..7 concejales.

De

5.001 a 10.000 habitantes9 concejales.

De

10.001 a 20.000 habitantes11concejales.

De

20.001 a 50.000 habitantes13 concejales.

De

50.001 a 100.000 habitantes15 concejales.

De

100.001 a 250.000 habitantes....17 concejales.

De

250.001 a 1.000.000habitants.19 concejales.

De

1.000.001 en adelante21 concejales.

La determinacin y publicacin oportuna del nmero de concejales que puede elegir cada
municipio corresponde a la registradura nacional del estado civil.
Las funciones de los consejos municipales estn consagradas en el artculo 313 de la
Constitucin Nacional.
5.2.10. EL ALCALDE.

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Es el jefe de la administracin local y representante legal del municipio, elegido por voto
popular para perodos de tres aos, sin que pueda ser reelegido para el perodo siguiente.
Para ser elegido alcalde se requiere ser ciudadano colombiano en ejercicio y haber nacido o
ser residente en el respectivo municipio o la correspondiente rea metropolitana durante el
ao anterior a la fecha de su inscripcin como candidato, o durante un perodo mnimo de
tres aos consecutivos en cualquier poca.

5.3. DISTRITOS
Son entidades territoriales del orden local, sometidas a un rgimen especial respecto de los
municipios comunes, pues el legislador debe establecer un estatuto que contenga su
rgimen fiscal y administrativo y normas especiales para su fomento econmico, social,
cultural, turstico e histrico.
La Constitucin Poltica de 1.991, consagra la existencia de tres entidades territoriales del
orden local, que ostentan esta calidad, El distrito Capital de Santa Fe de Bogot, el Distrito
Turstico y Cultural de Cartagena de Indias y Distrito turstico, cultural e histrico de Santa
Marta. Adems, mediante el acto legislativo 1 de 1.993 se cre el Distrito especial,
Industrial y portuario de Barranquilla.

5.4. AREAS METROPOLITANAS.


El artculo 319 de la Constitucin prev que cuando dos o ms municipios tengan
relaciones econmicas, sociales y fsicas, que den al conjunto caractersticas de un rea
metropolitana, podrn organizarse bajo esta figura como entidad administrativa encargada
de las siguientes funciones:
Programar y coordinar el desarrollo armnico e integrado del territorio respectivo;
Racionalizar la prestacin de los servicios pblicos a cargo de quienes la integran y, si es el
caso, prestar en comn algunos de ellos.
Ejecutar obras de inters metropolitano.
Se puede considerar el Area metropolitana como una entidad geogrfica y sociolgica. Se
dice que es geogrfica porque es la vecindad de municipios, dentro de los cuales uno tiene
las caractersticas de gran ciudad o metrpoli y la expansin de esta, es lo que va
integrando una unidad territorial que genera otros nexos y hace necesaria un especial
tratamiento jurdico administrativo. Se dice que es una entidad sociolgica, porque esa
proximidad territorial va, espontneamente produciendo relaciones ms estrechas o
vnculos de dependencia entre las diferentes comunidades.

81

5.5. LAS ASOCIACIONES DE MUNICIPIOS.


Estas asociaciones son el producto de la unin de dos o ms municipios de uno o ms
departamentos, para organizar conjuntamente la prestacin de los servicios pblicos, la
ejecucin de obras o el cumplimiento de funciones administrativas, procurando eficiencia y
eficacia en los mismos, as como el desarrollo integral de sus territorios y colaborar
mutuamente en la ejecucin de obras pblicas.
Esta figura encuentra su fundamento en la necesidad y conveniencia de unir esfuerzos para
la prestacin de servicios por parte de los municipios. En efecto, la tradicional pobreza
presupuestal de la mayora de nuestros municipios hace a veces imposible la prestacin de
algunos servicios indispensables para la comunidad, o solo permite otras veces una
prestacin deficiente. Esta situacin podr ser remediada en algunos casos por la unin de
varios municipios a fin de prestar servicios comunes, como seran los de transporte, aseo,
telfonos, etc.
5.6. LOS TERRITORIOS INDIGENAS.
La conformacin de estas nueva entidades territoriales previstas en la Constitucin de
1.991, fue le producto de una poltica de proteccin y mejoramiento social a las
comunidades indgenas que existen en el territorio nacional. De esta manera, por mandato
constitucional, los territorios indgenas estarn gobernados por consejos conformados y
reglamentados segn sus usos y costumbres de sus comunidades.
5.7. ENTIDADES DESCENTRALIZADAS LOCALES.
Las entidades descentralizadas estudiadas dentro de la organizacin administrativa nacional
tambin pueden existir en el orden local. Es decir, los departamentos y municipios tambin
pueden crear establecimientos pblicos, empresas industriales y comerciales y sociedades
de economa mixta.

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5.8 TEST DE LA UNIDAD


1. Mencione como est integrada la administracin pblica territorial en Colombia?

2. La administracin departamental esta confiada a un rgano colegiado y deliberante que


es la asamblea departamental y a un rgano ejecutor que es:
3. Qu organismo ejerce el control fiscal sobre el manejo de los bienes y rentas
departamentales?
4. Mencione los organismos que componen la organizacin municipal?

5. Explique por qu el territorio de un municipio puede dividirse en comunas y


corregimientos?

6. Mencione los requisitos legales para ser elegido alcalde?

83

UNIDAD Vl
ACTIVIDAD DE LA ADMINISTRACION
OBJETIVOS.
Al terminar la unidad el estudiante debe estar en capacidad de:
Conocer los mecanismos jurdicos que regulan la actividad de la administracin.
Distinguir jurdicamente entre actos administrativos, operaciones administrativas,
vas de hecho, y omisiones administrativas.
Determinar los factores que indican la legalidad de los actos administrativos.
Desde el punto de vista jurdico, la actividad de la administracin se desarrolla por
intermedio de varios mecanismos: Los actos, las operaciones, las vas de hecho y las
omisiones.
6.1. ACTOS ADMINISTRATIVOS.
Son las manifestaciones de voluntad de la administracin tendientes a modificar el
ordenamiento jurdico, es decir, a producir efectos jurdicos. Por ejemplo, un decreto del
Presidente de la Repblica, una resolucin de un ministro, una ordenanza departamental, un
acuerdo municipal.
6.2. HECHOS ADMINISTRATIVOS.
Son aquellos fenmenos, acontecimientos, o situaciones que se producen
independientemente de la voluntad de la administracin, pero que producen efectos
jurdicos con respecto a ella. Por ejemplo, un accidente causado por un vehculo de la
administracin; el derrumbamiento de un edificio de la administracin; el cumplimiento por
parte de un empleado de los requisitos exigidos para adquirir el derecho a la pensin de
jubilacin.
6.3. OPERACIONES ADMINISTRATIVAS.
Son aquellos fenmenos jurdicos que consisten en la reunin de una decisin de la
administracin junto con su ejecucin prctica, en tal forma que constituyen en conjunto

84

una sola actuacin de la administracin. Por ejemplo, la administracin decide clausurar un


restaurante y efectivamente no solo toma la decisin sino que fsica y materialmente lo hace
desalojar y clausura sus puertas. Otro ejemplo, podra ser cuando la administracin toma la
decisin de disolver una manifestacin y efectivamente la disuelve, aun por la fuerza.
Es decir, para que se presente la figura de la operacin administrativa se requiere la
existencia de una decisin de administracin, o sea, de un acto, el cual puede ser expreso o
tcito. Algunos autores consideran que la operacin administrativa esta constituida
exclusivamente por hechos materiales; pero, si as fuera, estaramos ante un hecho
administrativo y no ante una operacin administrativa.
6.4. LAS VIAS DE HECHO.
La va de hecho se presenta cuando en el cumplimiento de una actividad, material de
ejecucin, la administracin comete una irregularidad manifiesta o flagrante, que atenta
contra el derecho de propiedad o contra una libertad pblica. En este fenmeno la
administracin incurre en una ilegalidad agravada o exagerada, ya sea porque no tena
poder para actuar o porque tenindolos utilizo procedimientos manifiestamente irregulares.
6.5. OMISIONES ADMISTRATIVAS.
Son las abstenciones de la administracin que producen efectos jurdicos con respecto de
ella. Es decir, consisten en que la administracin se abstiene de actuar cuando debera
hacerlo. Por ejemplo la administracin no coloca seales de prevencin con ocasin de una
obra pblica, a raz de lo cual se produce un accidente que causa perjuicios a alguien.
6.6. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
La legalidad es la cualidad de aquello que es conforme a la ley. Es el conjunto de normas
que integran el ordenamiento jurdico de un pas. Es decir, que al hablar de principio de
legalidad, se est haciendo referencia a la ley.
El principio de legalidad consiste en que la administracin esta sujeta en su actividad al
ordenamiento jurdico, es decir, que todos los actos que dicte y las actuaciones que realice
deben respetar las normas jurdicas superiores.
En sentido prctico, el principio de legalidad constituye una limitacin a la actividad de la
administracin, por cuanto significa que ella no puede hacer todo cuanto quiera sino
solamente aquello le permite la ley, constituyndose en un elemento esencial de llamado
estado de derecho.

6.6.1FUENTES DE LA LEGALIDAD Y SU JERARQUIA.

85

La jerarqua de las normas que componen el ordenamiento jurdico en Colombia se


encuentra consagrada en varios textos legales, como por ejemplo:
1. El artculo 241 de la Constitucin Nacional, que consagra la guarda de la supremaca de
la constitucin respecto de los proyectos de ley, de las leyes y de los decretos del gobierno
nacional. La Constitucin es la ley de leyes, y se encuentra en grado de jerarqua superior.
2. El artculo 4. De la misma Constitucin poltica, al expresar que la Constitucin es
norma de normas y que en todo caso de incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u
otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones constitucionales, con lo cual se ratifica
la supremaca de la Constitucin Poltica.
Con fundamento en lo anterior y de las consideraciones generales que hemos hecho del
principio de legalidad, podemos concluir que la jerarqua bsica de las normas en el
derecho colombiano est dada por el siguiente orden de prelacin, que mostraremos en
forma de pirmide, para hacer una analoga con la famosa pirmide de Kelsen.

86

CONSTITUCION
POLITICA.
____________________
LEY
(Leyes del congreso y
decretos del presidente
de carcter legislativo.
_________________________
Decretos, resoluciones ejecuTivas y dems actos del preSidente de la repblica dictaDos con base en la ley.
_________________________________
Actos de otras autoridades nacionales
Diferentes del presidente de la repbliSegn su jerarqua.
________________________________________
Actos de las asambleas departamentales y del
Consejo distrital de Santa Fe de Bogot. Actos
De gobernadores y del alcalde del distrito capiTal de Santa Fe de Bogot, dictados con base
En autorizaciones extraordinarias.
______________________________________________
Actos ordinarios de los gobernadores y del alcalde del
Distrito Capital de Santa Fe de Bogot.
____________________________________________________
Actos de las dems autoridades departamentales y del distrito
Capital de Santa Fe de Bogot segn su jerarqua.
________________________________________________________
Actos de consejos municipales. Actos de los alcaldes dictados con
Base en autorizaciones extraordinarias de los consejos.
_________________________________________________________
Actos ordinarios de los alcaldes.
_________________________________________________________
Actos de las dems autoridades municipales segn su jerarqua.

6.7. CONTROL DE LEGALIDAD.

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El principio de legalidad es un deber ser, es decir, que las autoridades sometan su actividad
al ordenamiento jurdico. Pero es posible que en la realidad la administracin viole ese
deber ser, es decir, que no someta su actividad al ordenamiento jurdico sino que, por el
contrario, atente contra l. Se habla en este caso, de los actos y actividades ilegales de la
administracin y aparece, en consecuencia la necesidad de establecer controles para estas
circunstancias.
6.7.1. CAUSALES DE ILEGALIDAD.
A). Incompetencia: Consiste en que la autoridad toma una decisin sin estar facultada
para ello. Por ejemplo, si un alcalde nombra al personero municipal, esa medida ser
ilegal, pues quien tiene esta funcin es el consejo municipal.
B). Vicios de forma y procedimiento: Consiste en que el acto ser ilegal si ha sido
expedido violando las formalidades y trmites que establece la ley. Por ejemplo cuando se
va a despedir a un empleado, y no se le permite ejercer su defensa, pues no le dan a conocer
las falta imputadas para que se defienda.
C). Desvo o desviacin de poder: Consiste, en que una autoridad dicta una acto para el
cual tiene competencia, pero lo expide persiguiendo un fin diferente al previsto por la ley.
Por ejemplo, cuando un alcalde de una ciudad expide una reglamentacin sobre el
funcionamiento de las salas de cine en el municipio, para lo cual est autorizado, pero se
logra probar que dicha reglamentacin tiene por finalidad favorecer a una sala de cine en la
cual el tiene intereses econmicos.
D) Ilegalidad en cuanto al objeto. Consiste en que el contenido mismo del acto es
contrario a una norma jurdica superior, Por ejemplo, si el presidente dicta un decreto en
donde establece la pena de muerte. La constitucin prohibe la pena de muerte en su
artculo 11.
F) Falsa motivacin. Todo debe estar sustentado en un motivo legal que produzca su
nacimiento jurdico. Cuando la ley exige motivos especficos para tomar una decisin y el
funcionario expide el acto sin que esos motivos se hayan dada en la prctica, hay una falsa
motivacin. Por ejemplo, para acceder a una pensin de jubilacin, hay que cumplir una
serie de requisitos de edad y tiempo se servicio, de manera que si se otorga una pensin a
una persona que no ha cumplido dichos requisitos, el acto ser ilegal.

88

6.8. TEST DE LA UNIDAD


1. Qu son actos administrativos?

2. Qu son hechos administrativos?

3. Qu son operaciones administrativas?

4. En qu consiste el principio de legalidad?

5. En qu consiste el control de legalidad?

89

UNIDAD Vll
MECANISMOS DE CONTROL
OBJETIVOS
Al finalizar la unidad el estudiante debe estar en capacidad:
Conocer los conceptos de va gubernativa, va jurisdiccional, control automtico,
va de excepcin y revocacin directa.
De utilizar y aplicar los mecanismos de control de los actos administrativos como
destinatarios de la administracin.
Ya hemos expresado que es necesario que existan controles prcticos para evitar que la
administracin viole el principio de legalidad por medio de las causales analizadas. Los
controles existentes en el derecho colombiano son:
7.1. VIA GUBERNATIVA.
La va gubernativa es el procedimiento que se sigue ante la administracin a fin de
controvertir sus propias decisiones. Es decir, que cuando una persona no est de acuerdo
con un acto de la administracin, la ley ha querido que el interesado tenga la oportunidad
de manifestar a la administracin las razones de su desacuerdo, y que la administracin
tenga, a su vez, la oportunidad de enmendar ella misma sus propios errores. Este
mecanismo es, por consiguiente, un control de legalidad ejercido ante la administracin
para que ella misma se autocontrole.
7.1.1. PROCEDIMIENTO DE LA VIA GUBERNATIVA.
Una vez notificado el acto administrativo, comienza realmente el procedimiento de va
gubernativa que consiste:
1. RECURSOS: Por va gubernativa proceden tres recursos, es decir, tres medios de
controvertir la decisin.
Por una parte, el recurso de reposicin que consiste en solicitar al mismo funcionario que
dicto el acto que lo aclare, lo modifique o lo revoque.
Por otra parte, el recurso de apelacin, que procede con las mismas finalidades que el de
reposicin, pero ante el inmediato superior del funcionario que dicto el acto.

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En tercer lugar, el recurso de queja, que procede cuando se rechace el de apelacin y se


interpone directamente ante el superior del funcionario que dicto el acto.
De los recursos debe hacerse uso, por escrito, en la diligencia de notificacin personal o
dentro de los cinco das siguientes a la notificacin, la desfijacin del edicto o la
publicacin segn el caso.
7.1.2. AGOTAMIENTO DE LA VIA GUBERNATIVA.
El agotamiento de la va gubernativa es indispensable para acudir a la va jurisdiccional o
va de accin. La va gubernativa se entiende agotada cuando:
1.Cuando contra el acto administrativo no proceda ningn recurso. Por ejemplo porque una
ley as lo prevea.
2. Cuando los recursos interpuestos se hayan decidido.
3.Cuando el acto administrativo quede en firme por no haber sido interpuestos los recursos.
4.Cuando interpuestos los recursos transcurre un plazo de dos meses sin que se haya
notificado decisin expresa sobre ellos, caso en el cual se presenta el fenmeno del Silencio
Administrativo. En este evento, la ley considera que se ha producido una decisin negativa
respecto de las peticiones del particular, a fin de no dilatar ms la controversia a la
administracin y que el interesado pueda, en consecuencia, acudir a la va jurisdiccional.
7.2. VIA JURISDICCIONAL O VIA DE ACCION.
La va jurisdiccional o va de accin es la controversia jurdica que se entabla ante los
jueces administrativos. Ya en el campo ms preciso en el que nos encontramos ubicados, es
decir, en relacin con el principio de legalidad, la va jurisdiccional es la controversia
jurdica que se entabla contra las actuaciones administrativas, pero ya no ante la misma
administracin, como en la va gubernativa, sino ante la rama judicial.
Por la va jurisdiccional, de acuerdo a lo establecido en el cdigo contencioso
administrativo proceden las acciones de:
Accin de nulidad, accin de nulidad y restablecimiento del derecho, accin de reparacin
directa, acciones contractuales, accin de definicin de competencias administrativas.
7.3. CONTROL AUTOMATICO.
En algunos casos excepcionales el control de los actos de las autoridades, a pesar de
ejercerse por las autoridades jurisdiccionales, no es el producto de la iniciativa de un
ciudadano, mediante el ejercicio de una accin, sino que la constitucin o la ley han

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previsto que dicho control se lleve a cabo directamente por la autoridad jurisdiccional
correspondiente de manera automtica.
Los casos en que se presenta esta clase de excepcin son los siguientes:

1. Control de actos de carcter legislativo.


Los artculos 214-6 y 215 (parg.) de la Constitucin Poltica establecen que en los casos de
aplicacin de los estados de excepcin previstos en los artculos 212 ( Estado de guerra
exterior), 213(Estado de conmocin interior) y 215 (Estado de emergencia), el gobierno
debe enviar a la Corte Constitucional, al da siguiente de su expedicin, los decretos
legislativos que dicte en uso de esas facultades excepcionales, para que ella decida
definitivamente sobre su constitucionalidad.
2. Control de actos administrativos.
De conformidad con lo previsto por el artculo 20 de la ley 137 de 1994, por la cual se
regula los estados de excepcin, los actos de carcter general que sean dictados en ejercicio
de la funcin administrativa y como desarrollo de los decretos legislativos expedidos
durante la aplicacin de dichos estados de excepcin, tendrn un control inmediato de
legalidad, ejercido por el tribunal o juez administrativo del lugar donde se expidieron
dichos actos, si ellos son expedidos por entidades territoriales, o por el Consejo de Estado,
si emanaren de autoridades nacionales.

7.4. VIA DE EXCEPCION.


Presuncin de legalidad: Para comprender el mecanismo de la va de excepcin debemos
saber, ante todo, que existe el principio llamado de la presuncin de legalidad, segn el cual
las leyes y los actos administrativos se consideran ajustados a derecho mientras no se
demuestre lo contrario. En la prctica este principio se traduce en que los actos deben ser
obedecidos, tanto por las autoridades como por los particulares, desde el momento en que
comienza su vigencia y mientras no sean declarados ilegales por la autoridad competente.
Concepto de la va de excepcin: La aplicacin estricta del principio de presuncin de
legalidad puede traer consecuencias graves para la vida jurdica de un estado. En efecto,
segn el principio, la autoridad encargada de aplicar un acto tendra que aplicarlo a pesar de
que ese acto fuera manifiestamente ilegal, lo cual es ilgico porque, de otra parte, segn el
artculo 6. De la Constitucin, las autoridades son responsables por sus actuaciones
ilegales. Por ejemplo, podramos imaginar el caso de un alcalde municipal que, basado
errneamente en su calidad de mxima autoridad del municipio, decidiera implantar
mediante decreto la pena de muerte para las personas que cometieran un delito

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determinado. Si se aplicara rgidamente el principio de legalidad, el juez correspondiente


tendra que aplicar ese acto mientras no fuere suspendido o anulado, a pesar de su
manifiesta contradiccin con la norma constitucional que prohibe la pena de muerte en
Colombia.
Para evitar esas posibles consecuencias funestas que pueda traer la aplicacin rgida del
anterior principio, el derecho ha creado el mecanismo de la excepcin de ilegalidad o va de
excepcin que consiste en que la autoridad encargada de aplicar una norma, se abstiene de
hacerlo por considerarla violatoria de una norma jurdica superior.
Fundamento legal. La figura de la va de excepcin est consagrada en el artculo 4. De
la Constitucin Nacional al manifestar que en todo caso de incompatibilidad entre la
Constitucin y la ley u otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones constitucionales,
con lo cual est expresando que las normas contrarias a la Constitucin no se deben aplicar.

7.5. REVOCACION DIRECTA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS


La revocacin directa de los actos administrativos consiste en que la administracin hace
desaparecer de la vida jurdica los actos que ella misma ha expedido anteriormente.
Esta figura debe distinguirse, por una parte, de la anulacin, que es la desaparicin o
extincin del acto por decisin de una autoridad jurisdiccional. Por otra parte, la
revocacin directa propiamente dicha debe diferenciarse de la va gubernativa, la cual
tambin permite revocar o hacer desaparecer los actos por decisin de la misma
administracin. La figura de la revocacin directa se presenta por fuera de los trminos
propios de la va gubernativa e independientemente de ella, sea porque para el caso no haya
va gubernativa o porque habindola, no se hizo uso de ella.
7.5.1. CAUSALES DE REVOCACION DIRECTA.
Segn lo estatuido legalmente en el artculo 69 del cdigo contencioso administrativo, las
causales en que la administracin debe basarse para revocar sus actos son:
1. Cuando exista manifiesta oposicin del acto con la Constitucin o la ley.
2. Cuando el acto no este conforme el inters pblico o social, o atente contra l.
3. Cuando el acto cause agravio injustificado a una persona.

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7.6. TEST DE LA UNIDAD


1. Qu es la va gubernativa?

2. Qu recursos proceden en la va gubernativa?

3. Cundo se entiende agotada la va gubernativa?

4. Qu es la va jurisdiccional o va de accin?

5. En qu consiste el control automtico?

6. En qu consiste la revocacin directa de los actos administrativos?

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8. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
DERECHO COMERCIAL
CODIGO DE COMERCIO: Editorial legis.
GAVIRIA GUTIERREZ, Enrique: LAS SOCIEDADES EN EL NUEVO CODIGO
DE COMERCIO.
NARVAEZ G., Jos Ignacio: TEORIA GENERAL DE LAS SOCIEDADES.
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DERECHO ADMINISTRATIVO
BETANCUR
JARAMILLO,
ADMINISTRATIVO.

Carlos:

DERECHO

PROCESAL

MORA CAICEDO, Esteban: CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.


HERRERA MATIZ, Cristbal: REGIMEN MUNICIPALY DEPARTAMENTAL.
ORTEGA TORRES, Jorge: CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA.
PEREZ ESCOBAR, Jacobo: DERECHO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO.
RODIGUEZ R., Libardo: DERECHO ADMINISTRATIVO.
SANTOFIMIO
G.,
ADMINISTRATIVO.

Jaime

Orlando:

TRATADO

DE

DERECHO

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VIDAL PERDOMO, Jaime: DERECHO ADMINISTRATIVO.