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Universidad de Chile.

Facultad de Derecho.
Departamento de Ciencias Penales.
Curso Derecho Penal Parte General I
Profesor : Luis Ducos Kappes
Material de Apoyo a la Docencia.

EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO PENAL.

1. Introduccin.
La formalizacin o materializacin del poder punitivo o ius
puniendi en la legislacin penal, esto es la manifestacin de
aquel en la norma jurdica, puede ser dividido desde un punto de
vista histrico en cuatro etapas1:
La primera caracterizada por la existencia de penas ilimitadas,
en donde no existe una legislacin penal como la conocemos
actualmente, aqu operaba la venganza privada con un modelo de
solucin de conflictos de bienes jurdicos, entregado por entero
o a lo menos parcialmente a la vctima y su agresor.
La segunda en donde existen penas limitadas, que coexisten con
un modelo confiscatorio de la solucin del conflicto penal,
trasladndolo desde las partes a un ente distinto.
La tercera denominada del humanitarismo de las penas.
La ltima etapa llamada cientfica, racional o dogmtica.
Lo expuesto depende del lugar o situacin histrica en que se
encuentre el analista, toda vez que aquel siempre cree
encontrarse en la cspide de la evolucin del pensamiento.

La clasificacin es tomada de Zaffaroni, Eugenio Ral. Derecho Penal. Parte general.


pp.229-236.

Se trata de recorrer al menos someramente y a modo ejemplar los


distintos programas de criminalizacin primaria2 trazados en el
tiempo, es decir los diversos modelos utilizados para reaccionar
frente a conflictos sociales que el derecho penal oculta u
suspende en el tiempo porque no sabe, no quiere o simplemente no
puede resolver3.
En el fondo es la Historia de la gnesis del poder punitivo
actual, su evolucin desde considerar al individuo objeto del
proceso penal hasta intentar mediante el esfuerzo dogmtico
estimarlo persona dotada de derechos.
2. -Primeros Antecedentes.
Los orgenes ms remotos del derecho penal se encuentran en el
antiguo oriente4.En China, siglo XXII a.c. existen antecedentes
de una legislacin sistemtica, muy cruel, donde el delito ms
grave era la rebelin, prcticamente todos los delitos se
reducen a un atentado a la dinasta.
Cdigo de Man, India. Se castiga la moralidad, la pena era
impuesta por la autoridad religiosa dotada de delegacin divina.
Cdigo de Hamurab siglo XXIII a.c. legislacin marcada por la
ley talonial.
Luego, en la poca Romana aparece la conciliacin que consista
en el pago del dao a la vctima o a sus deudos que trae como
consecuencia la ausencia de pena. Se distingue claramente entre
delicta publica y delicta privada, los primeros perseguidos por
los representantes de la repblica y los otros perseguidos por
los particulares en su beneficio. Luego como consecuencia del
advenimiento del imperio el procedimiento extraordinem comienza
a ser aplicado al procedimiento privado, con lo cual se le
asigna por primera vez un carcter estrictamente pblico a la
imposicin de la pena5.
Los pueblos germnicos destacaban la importancia de la vctima
otorgando la facultada de la composicin pecuniaria de los
delitos, existe un predominio del orden privado en el mbito
penal. Consideraban la perdida de la paz como la ms grave
lesin, delitos para los cuales exista la venganza pblica
facultndose a cualquiera a dar muerte al agresor. Dentro de los
procedimientos destacan las ordalas o juicios de Dios y el

En el sentido de que existe una seleccin de bienes jurdicos tutelados por el sistema
penal, dicha seleccin es practicada por el legislador.
3

Suele recurrirse al Derecho penal como mtodo para solucionar problemas sociales o
para prevenirlos, es ms suele ser confesional a una ideologa poltica, religiosa y
filosfica.
4

Sobre los orgenes del Derecho Penal Ver: Novoa Monreal, Eduardo. Derecho Penal
Chileno. p.62- 72.
5

Zaffaroni, Eugenio Ral. op. cit. p.232.

derecho a la venganza de sangre por parte de la familia del


ofendido6.
2.1 - Edad Media.
Los conflictos sociales dejan de ser lesiones en contra de la
vctima para pasar a ser un delito contra el soberano, se fue
subjetivizando hacia un estado de enemistad contra el orden
eclesistico y civil, no se procura la reparacin de la vctima
sino la neutralizacin del enemigo del seor, situacin que era
excepcional en el derecho germnico(la comunidad accionando
contra el traidor) se convirti en regla. La Iglesia como
depositaria de la tradicin jurdica romana imperial, practicaba
la indagacin para provocar la confesin, que era el modo de
revertir el estado de pecado y a mayores pruebas mayor deba ser
la pena y los remedios espirituales. Esa prctica se extendi
como resultado de la persecucin de la hereja, que amenazaba su
poder vertical. El principal depositario del poder punitivo era
la Inquisicin que se cre hacia 1215, institucionalizndose
hacia 1478 con la bula de Sixto IV, abolida slo en 1834 7.El
Malleus Maleficarum o Martillo de las brujas, de 1484, escrito
por los inquisidores Kraemer y Sprenger, dirigido como su nombre
lo indica a las brujas, constituye la obra terica fundamental
del discurso legitimante del poder punitivo, ya que constituye
el primer modelo de criminologa y criminalstica con derecho
penal y procesal penal integrado8. El olvido por parte de
muchos autores del Malleus se debe a que el derecho penal no
pude reconocer como obra fundacional un trabajo que postula y
legitima las crueldades y que las racionaliza, no distinguiendo
entre teora del delito y teora del autor, adems esta obra se
inicia con un hecho que marcara para siempre el sistema penal:
La indemnidad de quienes ejercen el poder punitivo, ya que
afirman que contra ellos el mal nada puede hacer (el poder penal
nunca reconoce la corrupcin del sistema judicial y policial9.
3. - El Perodo de Humanizacin de las Penas.
3.1 - La Escuela Clsica.
La segunda mitad del siglo XVIII y la primera del siglo XIX
marca el paso al perodo de humanizacin de las penas. Que se
resume en la limitacin de la aplicacin de las penas corporales
para dar cabida a las penas privativas de libertad, es una poca
marcada por un discurso limitador de la punicin, se pretende
basar el derecho penal en un acto, sometido a la legalidad, a la
judicialidad y al debate acusatorio con derecho a defensa.

6
7
8
9

Ver: Novoa Monreal, Eduardo. op. cit. p. 67-68.


Zaffaroni, Eugenio Ral. op. cit. p.235.
Ibd. p.271.
Ibd. p. 272 y ss.

Beccaria(1738-1794)
De
los
delitos
y
las
penas,
y
Carrara(1805-1888)
Programa
del
curso
de
derecho
criminal(1859), John Howard (1726-1790) State of Prisons.
Manuel de Lardizbal y Uribe(1739-1820), nacido en Mxico pero
desarrollo su obra en Espaa, puede ser considerado el primer
penalista de la Amrica Espaola, escribi el Discurso sobre
las penas 1782.
Beccaria, maravillo al publico con su libro en donde seala que
los tribunales slo pueden imponer penas determinadas por la
ley, aplicando esta literalmente y sin interpretarla, debiendo
ser proporcionales a los delitos, rechaza la pena de muerte para
la generalidad de los delitos, salvo para la traicin o que no
exista otro medio de contener el delito10.
Howard por su parte, se dedico a materias penitenciarias
propugnando por la humanizacin de las crceles, en cuanto a su
higiene, alimentacin de la poblacin y aislamiento individual
relativo,
diferenciacin
entre
condenados
y
detenidos
y
educacin religiosa de la poblacin11.
Carrara, establece que el delito es un ente jurdico y no un
suceso natural. La responsabilidad penal se limita al libre
albedro entendido como la capacidad real de actuar libremente.
La pena es un mal que fija la importancia del derecho que se
protege. Slo la razn puede servir de base al estudio del
Derecho penal.
4. El Retroceso en el Impulso Dogmtico.
4.1- La Escuela Positivista.
Cesare Lombroso(1835-1909), su obra fundamental es El Hombre
Delincuente(1876), se la considera la obra fundacional de la
criminologa,
para
l
el
delincuente
resultaba
de
una
interrupcin en el desarrollo embriofetal que produca a un ser
salvaje, sin moral, que se pareca fsicamente a un indio o a un
negro, con una menor sensibilidad al dolor, dotado de
perversidad, es lo que posteriormente se denominar la teora
del delincuente nato12.

10

El libro Dei Delitti e delle pene, de Csar Beccara, alcanz notoriedad e influjo
que sorprendiern a su autor, anatemiza con dureza singular los abusos de la prctica
criminal imperante, exigiendo una reforma a fondo Ver: Jimnez de Asa. La Ley y el
Delito. p.34
11

John Howard, haba estado preso y concibi el ms profundo horror por las crceles de
su tiempo. Movido por ese recuerdo y por su espritu filantrpico, crtico las prisiones
inglesas, y visit las de cas todos los pases europeos, en sus viajes por la geografa
del dolor, Jimnez de Asa. op.cit. p.35.
12

Zaffaroni, Eugenio Ral. op. cit. p. 315.

Lombroso, era un gran observador de los estereotipos de la


seleccin criminizante13. La polica seleccionaba a personas con
esos caracteres y las prisionizaba, por lo tanto para l las
caractersticas personales eran el fundamento del delito.
Lombroso no era jurista sino mdico.
Enrico Ferri(1856-1929), fue el expositor ms polmico de la
escuela positivista, estableci la teora de la defensa social
para justificar la imposicin de la pena como represin
necesaria para evitar la peligrosidad. De este modo el ser
humano es responsable del delito debido a que se organiza en
sociedad.
El delito no es una conducta del hombre, sino un sntoma o signo
de un mecanismo descompuesto: el delito es sntoma de
peligrosidad; luego, la medida de la pena esta dada por la
medida de la peligrosidad, algo parecido a un artefacto
mecnico:
cuando
se
descompone
no
opera
durante
un
tiempo(sancin resocializadora), si eso no es posible se elimina
y se espera otro mejor(sancin eliminadora).
No obstante la mayor genialidad de Ferri, fue la invencin de la
escuela clsica del derecho penal, nombre con el que design a
todos los que no compartan los criterios positivistas.
El tercer representante de la escuela positivista italiana fue
Rafael
Garofalo(1851-1934),
obra
principal
fue
La
Criminologa, que por cierto no se preocupa de lo que hoy se
entiende por tal. Sus tesis estn marcadas por un pensamiento
antidemocrtico y genocida que no vacila en ocultar.
Toda su obra se concentra en encontrar la tesis del delito
natural: prcticamente no hay conducta que histricamente no sea
considerada delictiva. Para Garofalo las culturas que no
compartan
las
pautas
valorativas
europeas
eran
tribus
degeneradas que se apartaban de la recta razn de los pueblos
superiores y que eran a la humanidad lo que el delincuente es a
la sociedad, esto es, seres inferiores y degenerados14.
En cuanto a las penas la lgica consecuencia son aquellas en que
se
acentan
el
carcter
eliminatorio(muerte,
castracin,
esterilizacin de delincuentes y enfermos mentales).
En 1921 se elabor en Italia un proyecto sobre la base de la
neutralizacin y disciplinamiento de peligrosos(proyecto Ferri),
que se concret con el Codice Rocco de 1930, obra jurdica
mxima del fascismo. Cuarenta aos despus de su vigencia los
resultados se sintetizaron de la siguiente manera: A las
personas no peligrosas y responsables se les castigara con una
sola pena una vez cumplida sta a la medida de seguridad; a las
personas no responsables y no peligrosas no se les someter a
ninguna pena; y finalmente a las personas no responsables y
peligrosas se les someter nicamente a la medida de seguridad.

13
14

Ibd. p. 314.
Ibd. p. 317.

Despus se invent un nuevo criterio el de personas parcialmente


peligrosas y parcialmente responsables que sufran pena reducida
y una vez purgada esta la medida de seguridad15.

5. - El Renacimiento del Humanitarismo.


5.1 - Neokantismo o Escuela Neoclsica.
Franz Von Liszt(1851-1919), Programa de Marburgo 1883.
Concibi una ciencia total del Derecho Penal que se encargaba de
tres
reas
investigativas:
a)
criminolgica:
indagacin
cientfica de las causas del delito y del efecto de las penas.
B) poltico criminal: era la tarea valorativa que surge como
resultado de la cientfica. C) y la dogmtica penal como tarea
pedaggica que consista en ponerle lmites a la poltica
criminal16.
Karl Binding(1841-1920) Las Normas y su Violacin 1879.
Sostena la tesis de la pena como retribucin y se refugiaba en
el positivismo jurdico criticando duramente al positivismo
criminolgico Italiano.
Es el autor de la teora de las normas, que se mencionar
durante el ao en forma reiterada. Define las normas como
mandatos o prohibiciones de accin, afirmando que el delito
choca con estas prohibiciones pero no contra la ley penal. Las
normas se deducen de los tipos legales, es decir, de la ley
penal: si se pena el hurto decimos que hay prohibicin de
hurtar, si se pena la omisin de auxilio, deducimos que hay un
mandato de auxiliar. Pero ni la prohibicin ni el mandato estn
en la ley, el que hurta o no auxilia no contraviene la ley penal
sino que la cumple, lo que se est
violando es la norma que
esta fuera de la ley penal pero que conocemos a travs de ella17.
En estas corrientes puede ubicarse a Ernest Mayer(1875-1924),
quien rechaza las teoras de Binding, estructura el delito como
una contradiccin de las normas de cultura reconocidas por el
Estado. Mayer, hace una diferencia entre norma jurdica y norma
de cultura, y plantea entonces la necesidad de una coincidencia
entre ambas, para que las leyes tengan un carcter obligatorio
respecto del individuo, as se entiende que la antijuridicidad
tenga para l un carcter material sobre la base de valores

15
16
17

Ibd. p. 243.
Ibd. p.321.

Se debe sealar que Binding, es el autor de la expresin leyes penales en blanco, en


donde la determinacin de la prohibicin queda entregada a una autoridad(normativa o
administrativa)de rango superior o inferior.

reconocidos culturalmente y que constituiran la sustancia del


injusto y la base fundamental de las normas jurdicas18.
Edmund Mezger(1885-1962), quien nutri una amplia etapa del
Derecho penal hasta pasada la mitad del siglo XX. Logrando
conjugar sistemticamente todos los apuntes que se haban venido
produciendo dentro de la dogmtica de la teora del delito, a
partir de Von Liszt y Beling19.
Dentro de esta poca nace la teora de la
intenta explicar el tipo desde un punto de
indaga en el por qu del resultado lesivo.

causalidad, que
vista objetivo,

La ms importante teora pertenece a Von Buri, autor de la


equivalencia de las condiciones, sin embargo con el tiempo el
causalismo fue abandonado, toda vez que no daba respuesta al
problema de la interpretacin del tipo penal, que deja entregada
al sentido comn, como tambin para evitar interpretaciones
absurdas por la incorporacin de datos subjetivos, deba apelar
a la imagen abstracta del ser humano normal, una especie de
monstruo elaborado por la alquimia jurdica.
6. EL Desarrollo de los Planteamientos Tericos del Derecho
Penal.
6.1 - La Escuela Finalista.
Hans Welzel (1905-1977), es el autor de la teora finalista de
la accin. Cuyo principal fundamento consiste en incorporar el
dolo al tipo penal y no vincularlo con la culpabilidad como en
la escuela anterior. Para l el derecho penal debe darse sus
propios conceptos de accin, lo que permite establecer un limite
al ejercicio del poder punitivo, ya que el mtodo del
neokantismo es peligroso cuando el Estado no es de derecho, ya
que se acomodan los conceptos para que lo parezca20.
6.2 - El Post- Finalismo. (Kaufmann y Zielinski)

18
19
20

Bustos Ramrez, Juan. Introduccin al Derecho Penal. p.162.


Ibd. p.163.

Wezel, es autor de la expresin tipos abiertos que para l constituyen una


considerable restriccin al principio de determinabilidad legal de la punibilidad, en
cuanto solo parte del tipo est legalmente descrito y en el resto es necesaria su
complementacin por parte del juez. No existe aqu una remisin expresa de la ley a otro
nivel. ;es una remisin tcita o expresa a la autoridad judicial quien por va
interpretativa establece si la conducta se adecua al injusto. Por ejemplo en los casos
de omisin impropia en donde se agrega la posicin de garante o en los delitos culposos
en donde el legislador no puede referirse sino en trminos generales a la imprudencia o
negligencia y a lo ms sealar grados(temeraria y simple), pero sin especificar el
contenido de la materia de prohibicin, esto es, en que consiste en cada caso la falta
de cuidado, lo cual es complementado por el juez. Ibd. p.62.

El desvalor de accin es el fundamento del injusto personal. El


desvalor de resultado o la lesin del bien jurdico es slo
conceptual, reducido a una condicin objetiva de punibilidad21.
Stratenwerth ubica en la antijuridicidad no slo el deber
objetivo de cuidado, sino tambin las capacidades individuales
del autor.
El fundamento ms importante de finalismo en orden a que el dolo
est ubicado en el tipo, y que deriva de la accin, no estara
dado por esto ltimo, ni tampoco por la vinculacin del
legislador,
sino
por
razones
diversas
que
derivan
del
entendimiento de la antijuridicidad.

6.3 - EL FUNCIONALISMO RACIONALISTA.


Tiene dos variantes, a saber; Roxin por un lado y Jakobs por
otra, el primero con un criterio teleolgico orientado a la
poltica criminal, teniendo como sustento la teora del riesgo22
y el segundo con un criterio sociolgico dado por el rol23 que
ocupa el individuo en la sociedad orientado a la prevencin
general fundamentada en la pena.
Roxin, es la doctrina dominante en la actualidad seala que no
es posible aplicar los criterios finalistas y causalistas al
delito imprudente y a los supuestos de omisin. La poltica
criminal permite para el establecer limites al legislador a
favor del respeto de la autonoma humana. La dogmtica debe
cumplir con los siguientes requisitos para que sea fructfera:
claridad y ordenacin conceptual, referencia a la realidad y
orientacin en finalidades poltico criminales24. El tipo y la
antijuridicidad van de la mano: realizacin del tipo. Por
ultimo, hay que sealar que sus argumentos han dado sustento a
teoras que niegan la culpabilidad por el juicio de reproche,
dando paso a aquellas que la sustentan en una concepcin

21

Zielinski, seala que lo que importa es el desvalor en el acto realizado por el


agente y no el resultado o lesin del bien jurdico porque el delito no puede reducirse
a una relacin de causalidad objetiva. El desvalor de resultado no juega papel alguno en
el injusto, ya que siempre es slo un producto del azar y lgicamente el derecho no
puede incluirlo en sus prescripciones. Ello, llevo al postfinalismo a castigar la
tentativa inidonea, como ya lo hizo antes el positivismo naturalista o criminolgico,
para Zielinski la tentativa al cumplir la norma cumple el tipo, produciendo el desvalor
en forma completa, en el tipo se distingue entre tentativa acabada e inacabada, pues
slo el acto acabado es injusto de accin totalmente realizado. Ibd. pp.55-56.
22

Un resultado causado por el agente slo se puede imputar al tipo objetivo si la


conducta del autor ha creado un peligro para el bien jurdico, no cubierto por un riesgo
permitido, y ese peligro se ha realizado en el resultado concreto. Es este esquema,
cuando falta la creacin de un peligro prohibido, la accin y el resultado son impunes.
Pero tambin es impune el resultado cuando ste no es realizacin del riesgo prohibido.
Zaffaroni, Eugenio Ral. op. cit. p.470
23

Jakobs, es un verdadero adelantado dentro de la dogmtica penal, habla de


competencias,
roles,
expectativas
sociales,
significado,
comunicacin
defectuosa, quebrantamiento de la vigencia de la norma y no de bienes jurdicos,
entre algunos conceptos.
24

Bustos Ramrez, Juan. op. cit. p. 216.

social(culpabilidad por la vulnerabilidad), llegando a quienes


niegan su existencia.
7. - EL CDIGO PENAL CHILENO.
Desde la emancipacin, nace la tendencia de contar con una
legislacin penal unitaria25, ya que seguan aplicndose en Chile
en forma desordenada y antojadiza las leyes espaolas 26. As las
cosas, nacen numerosas leyes penales relativas: a) a la libertad
de imprenta; b)disposiciones que derogaron y restablecieron
sucesivamente la pena de azotes; c)preceptos contra robos y
hurtos; d) leyes relativas a otro tipo de delitos como los
juegos de azar, porte de armas, contrabando y falsificacin de
billetes entre otros27.
Llegado el ao 1859, don Manuel Carballo, Ministro de Chile en
Blgica, fue el primero en elaborar un proyecto de Cdigo
Penal28, compuesto de dos Libros y 555 artculos, no llegando sin
embargo a ser ley de la Repblica.
En 1867 empez a regir el nuevo Cdigo Penal de Blgica
estimando nuestro gobierno que l era la ltima palabra
ciencia lo hizo traducir e imprimir en Santiago. Se creo el
de enero de 1870 una comisin29 que se encargara de redactar
Cdigo Penal.

y
en
17
un

La Comisin Redactora del Cdigo Penal, inicio sus labores el 8


de marzo de 1870 y las concluy el 22 de octubre de 1873,
despus de 17530 sesiones. Por influencia de don Alejandro Reyes,

25

Entre los antecedentes de la codificacin se deben mencionar los intentos del ao


1823, 1826, 1828 y 1840, merece consideracin especial el proyecto de don Manuel Lorenzo
de Vidaurre (1773-1841), de las 232 pginas que lo componen, el Cdigo propiamente tal
se extiende de la 208 a la 230, las primeras son explicaciones. Que ni en Per ni en
Chile su proyecto tuviera acogida favorable, no aminora su significado ni sus
mritos.Ver: de Rivacoba y Rivacoba, Manuel. Evolucin Histrica del Derecho Chileno.
p. 24 y ss.
26

En aquel derecho indiano deba aplicarse el derecho castellano conforme a las leyes
de Toro, de lo que resultaba el siguiente orden de prelacin: a) La nueva Recopilacin
de las leyes de Castilla de 1567; b) las Leyes de Toro; c) Las pragmticas; d) el
ordenamiento Moltativo; e) el Ordenamiento de Alcal; f) los Fueros municipales y
personales; g) las Leyes de Estilo; h) el Fuero Real; i)Las siete Partidas. Pero en
realidad lo nico que se citaba en los expedientes de la Colonia eran las Leyes de
Estilo y tal vez el Fuero Real. Novoa Monreal Eduardo. op.cit. p. 105 y ss.
27

Debe mencionarse especialmente el Decreto de 25 de abril de 1838, que mand cumplir la


Ley de las Partidas en cuanto dispone dar valor a la opinin ms favorable al reo en
caso de empate entre los votos del tribunal colegiado. Novoa Monreal Eduardo. op.cit. p.
104.
28

El proyecto no fue completado, constaba de dos libros. El primero se publico en 1856;


consta de 234 artculos, y versa sobre los delitos, las penas y los delincuentes en
general. el segundo apareci en 1859; Abarca del artculo 235 al 555, y se refiere a los
delitos privados, en ocho ttulos, que tratan, por su orden, de los delitos contra la
vida y la salud, contra las costumbres, contra el honor, contra el estado civil de las
personas, contra la libertad y la seguridad, contra la propiedad, de destruccin de la
propiedad y de imprudencia temeraria. Ver: de Rivacoba y Rivacoba, Manuel. Evolucin
Histrica del Derecho Chileno. p. 33 y ss.
29

Compuesta por los seores Alejandro Reyes, Eulogio Altamirano, Jos Clemente Fabrs,
Jos Gandarillas, Jos Vicente Hablaos, Diego Amstrong y Manuel Rengifo. Posteriormente
se integr en reemplazo de Abalos don Adolfo Ibez. Novoa Monreal Eduardo. Op.cit. p.
105.
30

Aunque en realidad slo fueron 174 sesiones, en las Actas existe un salto entre la
sesin 117, en 17 de marzo de 1873, a la 119, de dos das despus, o sea, el 19,

se decidi tomar como base el Cdigo Penal Espaol de 1848 31. ya


que se crea ms acorde con nuestra tradicin y costumbres.
Adems que se contaba con la obra de Joaqun Francisco Pacheco,
El Cdigo Penal Comentado y Concordado32.
El ejecutivo acept el proyecto y lo remiti el 29 de octubre de
1873 al Senado. La ley aprobatoria del Cdigo Penal llev fecha
de noviembre de 1874 y en ella se dispuso que el Cdigo regira
desde el 1 de marzo de 187533.

coligindose, por las fechas, que no hubo entre tanto otra reunin y que se produjo un
error en la numeracin. Ver: de Rivacoba y Rivacoba, Manuel. Evolucin Histrica del
Derecho Chileno. p. 44 y ss.
31

los comisionados trabajaron con el Cdigo Penal Espaol de 1850, pero teniendo a la
vista y tomando en consideracin la redaccin del texto original de 1848. Ibid. p. 48.
32
33

Novoa Monreal Eduardo. op.cit. p. 105.

Segn Rivacoba doctrinalmente, vienen a converger en el Cdigo Penal Chileno claras


esencias clsicas: por un lado, netamente utilitaristas y preventivistas, con Bentham,
cuyas ideas imprimieron trazos caractersticos en la fisonoma jurdica del Cdigo
francs.. Sin embargo, su humanitarismo es relativo, pues mantiene penas sumamente
crueles(la de muerte, las perpetuas, la de cadena o grillete y el encierro en celda
solitaria). Ibd. p. 63. Agrega Rivacoba que no es un Cdigo perfecto, que nunca lo fue
ni puede serlo ya, pero sera mucho ms recomendable y mejor que cualquier substitucin
precipitada. (Ibd. 71.). Debemos dar las gracias, de que el proyecto de cdigo penal de
Erazo y Fontecilla(1928), marcado por una fuerte influencia positivista no se
concretara. Mencin aparte merece el proyecto Ortiz-Von Boleen, con una marcada
influencia de la dogmtica alemana, posea a mi entender la fuerza para iluminar de
nuevas fuentes al derecho penal chileno, sin embargo careca de una sistematizacin
rigurosa de las materias por la premura con que fue elaborado y se desech por no ser
tan completo como el proyecto de Erazo y Fontecilla. El proyecto Labatut-Silva(1937),
suprime la frustracin, adopta la frmula de la inimputabilidad consagrada en la
reforma espaola de 1932, reduce las penas, acoge las medidas de seguridad e incorpora
la condena y la libertad condicionales, conserva, por otro lado, la presuncin de dolo,
la anacrnica denominacin de cuasidelito, los largos catlogos de atenuantes y
agravantes, la pena de muerte y otras instituciones no menos arcaicas y caducas.Ibd.
p.95. el proyecto de 1946, no dio luz a sus trabajos, debido a que el Ministerio de
Justicia, envi una recomendacin a los comisionados(entre los que destacaban don Luis
Cousio Mac-Iver, don Miguel Schwitzer y don Eduardo Novoa Monreal) que sealaba lo
siguiente: Para que se estudie y proponga al Gobierno las reformas urgentes que
necesita el Cdigo Penal, sin romper la estructura y armona de sus disposiciones. Lo
que no merece comentarios...