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Resumen

Por: Talia Garza Hernndez


1. Comentario
El presente trabajo tiene como objetivo realizar un resumen y a su vez un comentario
del curso de la materia Teora de la Constitucin que tuve el placer de estudiar en un
curso. A continuacin realizar un comentario que enfocar hacia la comparacin con
aspectos generales del derecho constitucional mexicano. La Doctora Mercedes Bez
como expliqu en lneas anteriores imparti el curso relativo a la teora de la
constitucin, que en suma es la teora del estado, orientado al derecho constitucional
espaol.
La Doctora nos habl de las instituciones ms importantes del derecho constitucional
espaol, as como de los procesos constitucionales, o del constitucionalismo que
descansaron en una bifurcacin: el constitucionalismo contemporneo y el
constitucionalismo decimonnico, donde acab imponindose despus de la segunda
guerra mundial, la frmula del constitucionalismo contemporneo, interpolada por un
derecho de principios y de valores, por una interpretacin extensiva realizada por los
Tribunales Constitucionales, siendo el Tribunal Constitucional Alemn y la Corte
Constitucional de Italia las que ms impactaron en el desenvolvimiento del Tribunal
Constitucional Espaol, si tambin tomamos en cuenta que la Constitucin Espaola de
1978, bebi todas las influencias del constitucionalismo contemporneo que de alguna
forma se fund con la Ley Fundamental de Bonn de 1949 de Alemania (Constitucin
Alemana) constitucin progresista que se benefici del clima constitucional comportado
por la doctrina, los iuspublicistas alemanes y la doctrina jurisprudencial elaborada por el
Tribunal Constitucional Alemn que inaugur una poca de auge del trmino referido a
los derechos fundamentales como fin estatal, poca que determin la naturaleza del
rostro europeo y alemn de posguerra.
En el transcurso de las clases pude aprender que as como existe esa contraposicin
entre el constitucionalismo decimonnico y el constitucionalismo contemporneo,
existe tambin otra contraposicin y que corresponde a dos visiones del
constitucionalismo que han concentrado la historia constitucional, me refiero al
constitucionalismo estadounidense y al constitucionalismo europeo, el primero

representado por la primaca del estado de derecho, la visin de la constitucin como


norma jurdica, como una norma interpretativa, y en el caso del constitucionalismo
europeo, la representacin de las constituciones como normas polticas, como normas
de gobierno. Siendo en Europa un punto muy sensible, lo que respecta a la soberana del
parlamento, dado el histrico conflicto entre el rey y el parlamento, en el caso del
constitucionalismo estadounidense ocurre una insercin determinante la mencin de la
soberana popular que no hubiera resultado sin las reformas adyacentes al reformismo y
al puritanismo que se dieron en Inglaterra, el protestantismo data del siglo XVI pero del
puritanismo data aproximadamente como corriente-secta religiosa en el siglo XVII, esta
corriente a la cual se considera Oliver Cromwell perteneca marca un hito muy
importante en el constitucionalismo y en la historia de Inglaterra, Oliver Cromwell
consigui dos hechos que caracterizaran a su momento poltico y tendran un posterior
influjo sobre el constitucionalismo estadounidense me refiero al instrumento de
gobierno y el acuerdo del pueblo, fundando as por primera y nica vez una republica en
Inglaterra, cabe decir tambin que con el acuerdo del pueblo, se estatuye as una nocin
que ha sido crucial para el constitucionalismo, la nocin del pacto, del consenso, no es
as como la constitucin se revela sino como un pacto, recuerdo como tambin aprend
en clase con la Doctora Mercedes, el hecho de que cada colonia inglesa en lo que ahora
es Estados Unidos con sus cartas, sus Charters que determinaban su forma de
gobierno y su temprana nocin del self government. Su nocin del pacto entre
hombres libres, como producto del pensamiento iusnaturalista que ha impregnado al
constitucionalismo estadounidense.
En el caso europeo, a pesar de una fuerte tradicin legicentrista, de la supremaca de
la soberana parlamentaria como forma de gobierno ideal, y control del poder, donde se
dieron procesos como la ptica estatalista de los franceses, su nocin particular de
estado de derecho y el liberalismo ingls, ocurri tarde que temprano una evolucin y lo
que se buscaba y que de alguna forma culmin con la revolucin francesa y que fue la
secularizacin del estado, la ruptura con la divinidad, con la tradicin religiosa que
amparaba al rey como descendiente de Dios en la tierra, es decir una racionalizacin del
poder poltico, y por ende una racionalizacin de las relaciones interestatales y que
invadi a todo el pensamiento europeo.

Mxico se encuentra situado a medio camino entre el constitucionalismo estadounidense


y el constitucionalismo europeo, a mi manera de entender esa sera una definicin ms o
menos acertada que pudiera definir la posicin del constitucionalismo mexicano, si bien
se encuentran importantes aportaciones como el hecho de que la Constitucin Mexicana
de 1917, constitucionaliz postulados del estado social de derecho, mediante
declaraciones de derechos sociales, siendo la Constitucin Mexicana una de las
innovadoras en este sentido al lado de la Constitucin de Weimar de 1919, la cual se
reconoce como la constitucin que fundamenta realmente el estado social de derecho,
en Mxico aun hay una agenda pendiente en materia de estado social, que no podemos
dejar inadvertido. Mxico carece de tribunales constitucionales pero nuestro Poder
Judicial realiza funciones formales y materiales de tribunal constitucional, porque
realiza un control de la constitucionalidad, aunque tengo que ser muy clara el Poder
Judicial de la Federacin no es un tribunal constitucional. No obstante, se vislumbran
claros avances de que nuestro Poder Judicial ha emitido sentencias con carcter ms
extensivo e interpretativo.
Algo que tambin me interes de la clase fueron las explicaciones que la Doctora nos
dio acerca de la distincin que en el derecho constitucional espaol se hace entre leyes
orgnicas y leyes ordinarias, como esto funciona para proteger el ordenamiento jurdico,
el artculo 81 de la Constitucin espaola establece que son leyes orgnicas las
relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las que
aprueben los Estatutos de Autonoma y el rgimen

electoral general y las dems

previstas en la Constitucin. Asimismo el prrafo dos establece que requieren para su


aprobacin, modificacin y derogacin mayora absoluta del congreso. Las leyes
ordinarias no requieren mayora absoluta.
Asimismo la doctora finaliz este importante curso con una referencia en torno a la
reforma constitucional, en este tema tan importante para el derecho constitucional,
tambin se reflejan las distinciones entre las dos grandes corrientes del
constitucionalismo moderno, el constitucionalismo estadounidense y el europeo, si el
estadounidense como dice la profesora, el tema de la reforma aparece desde las primeras
discusiones y debates constitucionales, por el control de la constitucionalidad basado en
el principio de la constitucin como norma suprema, como norma jurdica, pasa a
convertirse en una garanta extraordinaria de proteccin del orden constitucional. El

protagonismo como lo dice la Doctora lo tiene la interpretacin de la constitucin, en


Europa sucede de otra forma, si bien la constitucin se convierte tambin de algn
modo en una garanta extraordinaria, de uso limitado en palabras de la doctora, la
constitucin o mejor dicho el constituyente establece como en el caso de Alemania
clusulas de intangibilidad, el ncleo duro inmodificable, que son en Alemania los
derechos fundamentales. Son lo que se conoce como constituciones ptreas, el
constituyente espaol no estableci formalmente clusulas de intangibilidad, pero
materialmente en lo relativo a la reforma, como se lee en el artculo 168 que establece
un procedimiento sumario, complejo, de reforma constitucional a unos ttulos de la
Constitucin Espaola, protegindolos formalmente, pero tambin de facto por la
dificultad del procedimiento reformatorio, los ttulos intangibles materialmente son los
siguientes: Ttulo preliminar, al Captulo II, Seccin 1., del Ttulo I, o al Ttulo II, El
ttulo preliminar consagra los valores fundamentales de Espaa, como el principio de la
soberana popular, el principio de legalidad, libertad e igualdad, el respeto a la ley, los
partidos polticos, el estado de las autonomas, etc. El captulo II en la seccin primera
De los derechos fundamentales y de las libertades pblicas. El ncleo duro de la
constitucin. Todo el ttulo I De los derechos y deberes fundamentales y el ttulo II
relativo a la corona. El constituyente determin que estos aspectos estuvieran protegidos
por la misma garanta de la reforma constitucional. Cabe aadir que el ttulo X referido
a la reforma constitucional se integra por 4 artculos siendo el 167 el que determina un
procedimiento de reforma constitucional en mis palabras abreviado, menos dificultoso
que requiere mayora de dos tercios del congreso para completar aprobar la reforma,
contra el procedimiento del 168 que requiere: la aprobacin del principio por mayora
de dos tercios de cada Cmara, y a la disolucin inmediata de las Cortes. Despus
Las Cmaras elegidas debern ratificar la decisin y proceder al estudio del nuevo
texto constitucional, que deber ser aprobado por mayora de dos tercios de ambas
Cmaras. Para despus someter la reforma a referndum para ratificarla.
En Mxico el artculo 135 constitucional es el relativo a la reforma constitucional,
determina que se requiere que el Congreso de la Unin, por el voto de las dos terceras
partes de los individuos presentes, acuerde las reformas o adiciones, y que estas sean
aprobadas por la mayora de las legislaturas de los estados El ttulo noveno el artculo
136 establece la inviolabilidad de la constitucin , sin embargo de la lectura no se
desprende una clausula de intangibilidad si lo comparamos con el artculo 39 de la

constitucin que establece el derecho del pueblo a modificar y alterar en todo tiempo la
forma de gobierno, no obstante, ambas constituciones la espaola y la mexicana
concentran procedimientos rgidos de reforma constitucional, siendo en Mxico, por
nuestra situacin poltica ambivalente y aun tarda en avance democrtico el proceso de
reforma muchas veces utilizado como una palabra que utiliz la doctora y que a m me
gust como un ejemplo de trinchera poltica. Sin embargo, la reforma es un
procedimiento sano para las constituciones y necesarios, es una garanta extraordinaria y
en el caso de Mxico ordinaria del orden constitucional, forma parte integral del sistema
de defensa de la constitucin y funciona esquemticamente como un mtodo de
proteccin preventiva de la constitucin.
En todo caso, con la reforma constitucional en materia de derechos humanos del ao
2011, en el artculo primero se dan pequeos pasos para que los derechos
fundamentales, denominados por nuestro congreso derechos humanos irradien el
ordenamiento jurdico como ya sucede en Espaa en su artculo 10 que irradia a todo el
ordenamiento jurdico. El efecto de irradiacin de los derechos fundamentales que
incluyeron desde 1978, junto con la frmula del Estado Liberal y Social de Derecho,
ambas coexistentes y me quedo con la enseanza de que los derechos fundamentales,
son en Europa, en el constitucionalismo europeo, las leyes fundamentales, los
fundamentos, sin los cuales el Estado no puede existir.
2. Resumen
Bifurcacin que se produce entre el constitucionalismo estadounidense y el europeo. En
estados unidos se afirma el constitucionalismo como norma jurdica, un instrumento
eficaz de la constitucin de los derechos, supremaca constitucional. En Europa ocurre
una degradacin de la constitucin, primero esta la ley y despus esta la constitucin.
(Legicentrismo). Microcosmos del constitucionalismo, el constitucionalismo de
entreguerras. 1919-1939, ese periodo constitucionalismo, momento constitucional de
Weimar. Todo gira en torno a la constitucin alemana de 1919, y a los autores de
derecho pblico se dedican a estudiar, es la primera constitucin en donde se
constitucionalizan los derechos sociales, el asentamiento del estado social de derecho,
reconoce una subconstitucin, la constitucin econmica, se eleva a la constitucin la
regulacin econmica. Renacimiento del constitucionalismo en Europa. Una
refundacin que se refrenda en dos cosas: la afirmacin de la constitucin como norma

jurdica y un constitucionalismo que mira principalmente a la parte dogmtica de la


constitucin, visin garantista, se focaliza en la garanta de los derechos y no en la
limitacin del poder. Un constitucionalismo fundamentalmente de derechos (derecho a
la vida) ese constitucionalismo es el que se ha denominado neoconstitucionalismo. En
Europa tenan mucha fuerza la soberana parlamentaria y las teoras positivistas. No
haba soberana popular. Lo que importaba era el producto del parlamento: la ley. En
Europa el estado es un estado de derecho que lo que intenta es garantizar el poder.
Estado de Derecho derechos, estatalista. Estado gendarme de los franceses dejar hacer,
dejar pasar. La constitucin en el siglo XIX era fundamentalmente una norma poltica,
era un pacto de agresin entre el rey y el parlamento. La constitucin no era una norma
que se daba el pueblo, solo en el siglo XX se pudo afirmar la soberana popular, en los
textos posteriores a la segunda guerra mundial se constitucionaliza este principio, del
pueblo

como

poder

constituyente.

Constitucionalismo

espaol

esencialmente

monrquico, un proyecto de la segunda repblica. Siglo XIII: Bill of Rights (1218)


Fundamental Law Constitucionalismo de los antiguos, constitucionalismo de los
modernos,
Constitucionalismo moderno, se produce desde mediados del siglo XVI hasta mediados
del siglo XVIII. Presupuestos que auspician la llegada del constitucionalismo moderno.
Hacemos referencia en primer lugar a un cambio en el mbito de la idea religiosa, el
triunfo del protestantismo, hay un maridaje entre protestantismo y constitucionalismo.
Cuando se produce la reforma protestante se pone en entredicho la fundamentacin que
haba tenido el poder poltico, el poder del rey, una fundamentacin religiosa, del rey
como descendiente del poder de Dios en la tierra. El protestantismo tendra una gran
influencia en la revolucin inglesa (puritana) y en la americana, ambas tienen este
matiz, del que carece la revolucin francesa. Otro fundamento del constitucionalismo
moderno es la burguesa, el capitalismo, a partir de los siglos XVI y XVII la burguesa
se confirma como el estamento que centraliza que concentra el poder econmico, pero
que carece del poder poltico, que segua en manos del rey, del clero y de la nobleza.
Las revoluciones inglesa y americana, son revoluciones econmicas.
Estado social o dictadura, Herman Heller, estado social una alternativa al estado
socialista.

Otro cambio son las ideas liberales que afectan a la sociedad, y el pensamiento
iusnaturalismo racionalista que afecta al derecho. Concibe al derecho como un conjunto
de proposiciones que tienen su origen en la razn (racionalismo) idea presente en la
revolucin francesa, proposiciones que se ponen por escrito y que responden al
desarrollo de unos principios naturales, morales y universales. Surgen con la misma
naturaleza humana, con tu condicin de hombre. Binomio constitucionalismoprotestantismo que trae una nueva legitimacin del poder, constitucionalismoburguesa, constitucionalismo individuos. Derecho preexistente al estado, cambios que
hacen que se produzcan las revoluciones atlnticas, en primer lugar la revolucin
inglesa y por supuesto la revolucin americana y finalmente la revolucin francesa. En
la inglesa se caracteriza por un enfrentamiento entre el rey y el parlamento, el
parlamento partidario de la libertad de los ingleses, fundamentalmente de la nobleza y
de lo que ira a ser la burguesa. Dos revoluciones que se producen en Inglaterra, la
primera la revolucin puritana tiene su mximo exponente en Cronwell que se enfrenta
a la monarqua provoca una guerra civil y consigue instaurar en Inglaterra un sistema
poltico que era inusual, la repblica, la repblica de Cronwell, necesitaba encontrar un
ttulo que legitimara a su repblica a su sistema poltico, lo encontr en la aprobacin de
dos textos legales que conformaron una constitucin, el acuerdo del pueblo y el
instrumento de gobierno, esta revolucin trajo dos novedades, una la de la repblica
frente a la constitucin monrquica, la segunda el acuerdo agreement of people, que
recoga la idea del consentimiento, del pacto y la segunda el instrumento de gobierno.
Una constitucin escrita, la segunda revolucin la revolucin gloriosa en 1688 que
vuelve al sistema de la monarqua pero de una monarqua ya limitada. Monarqua
limitada, poder limitado. Inglaterra volva a tener una constitucin no escrita. La
revolucin de los estados unidos de 1776 no es en estricto sensu una revolucin, no se
produce un cambio o una ruptura econmica o social sino que la propia estructura social
y econmica de las colonias respondan a la misma idea de la metrpoli. Queran seguir
continuando el modelo econmico capitalista, burgus. Un presupuesto del elemento
religioso, sectario, de personas que haban huido de Inglaterra perseguidas
religiosamente, y el caso de burgueses capitalistas. En el caso de Inglaterra si estamos
ante un cambio plenamente revolucionario. La mayor aportacin de la revolucin
francesa al movimiento constitucional es su impronta, de que es una revolucin
secularizante, ajena al movimiento religioso, no acta la idea del protestantismo, era una

revolucin secularizante, fuera de toda constitucin religiosa. Carcter secularizante y la


universalidad.
La ideologa de la constitucin como pacto, como acuerdo, como un acuerdo consentido
en el que el pueblo da su consentimiento para someterse a esa norma, esta idea del pacto
tiene desde luego una vertiente terica que tiene su mximo exponente en John Locke
tratado del gobierno civil, su idea de pacto del contrato. En la revolucin americana est
muy presente la idea del pacto, del acuerdo. May Flower, los pactos y las cartas estaban
presentes en la revolucin americana, colonos se desgajaban, queran crear otra colonia.
Tradicin del constitucionalismo ingls el estadounidense se desliga como constitucin
escrita en virtud de las cartas y actas que firmaban. La constitucin escrita una de las
tcnicas de la constitucin. La segunda idea fundamental del constitucionalismo
entendido como ideologa, sera la ideologa de la libertad. El constitucionalismo podra
definirse como limitacin del poder a favor de la libertad. La garanta de los derechos de
la libertad. Soberana y de los derechos retenidos (siguiendo a Locke), la soberana y la
teorizacin sobre la soberana que hacen los franceses: Sieyes y Rosseau. Para Sieyes la
soberana es soberana nacional, de la nacin como cuerpo, Rosseau hablaba en el
contrato social de la soberana popular. Rosseau era contrario a la idea de la forma de
democracia representativa. Rosseau era partidario de la democracia directa. Los
Derechos o la idea de los derechos y de las libertades hacen sobre todo referencia al
fundamento del pacto al objetivo del pacto a la necesidad del pacto para garantizar los
derechos y de cmo el pacto implica la necesidad de la concesin. En el caso de Locke
el hablaba en concreto el entiende que hay un determinado grupo de derechos que son
derechos que la propia comunidad puede ceder a la organizacin poltica, Locke
hablaba de la propia organizacin de justicia, el derecho a la vida, a la libertad y a la
propiedad. Defensa de los propios intereses, en este constitucionalismo moderno la
ideologa tiene presente que quien hace el pacto es la nacin o el pueblo, tiene como
finalidad los derechos y que para establecer esa garanta de los derechos es hacer
concesiones. El ltimo pilar del constitucionalismo moderno que conforma la ideologa
del constitucionalismo de la constitucin es lo que yo (la doctora) llamo la ideologa del
poder, y all aparece la mxima de los gobiernos en las experiencias constitucionales los
gobiernos constitucionales, los gobiernos limitados, la limitacin del poder, para ello se
emplea la teora de la divisin o separacin de los poderes, una teora que ya haba
anticipado John Locke en Inglaterra. John Locke no construy la divisin de poderes

como una teora para organizar el poder. Sometimiento del poder al derecho. Imperio de
la ley. En el caso americano ese derecho incluye a la constitucin, en el caso europeo
ese derecho incluye a los cdigos, un sometimiento del poder a las leyes sometidas al
poder del parlamento. Junto a la ideologa de la constitucin tambin podemos hablar de
la tcnica que utiliza la constitucin. Se pueden hablar de cinco tcnicas. La primera
tcnica es el constitucionalismo escrito. La constitucin escrita es una variable que
permanece constante en el constitucionalismo moderno, es una variable extendida, salvo
el caso ingls, que tienen una constitucin pero no escrita. El constitucionalismo
americano o norteamericano, es un constitucionalismo escrito, el europeo y el
latinoamericano es un constitucionalismo escrito. Otra tcnica que utiliza el
constitucionalismo es la del llamado el poder constituyente, responde a la idea de a
quien corresponde esa labor de hacer la constitucin. A pesar de que los americanos
tenan la experiencia del poder constituyente, la teora del poder constituyente es una
teora europea, elaborada por Sieyes en su obra el tercer estado. Sieyes distingue en el
poder constituyente, un poder originario, que reside en la nacin o que Sieyes menciona
que puede residir en una cmara y en los poderes constitudos. Es la forma jurdica,
traducida jurdicamente a la constitucin de la soberana: el poder constituyente. Norma
suprema, norma superior. Norma estable, rigidez de la constitucin, de la reforma,
norma de validz del resto del derecho.
Constitucionalismo contemporneo como reaccin al estado liberal-legal de derecho,
como reaccin a la negacin del constitucionalismo europeo decimonnico. Orgenes
jurdicos

polticos

del

neoconstitucionalismo.

Los

problemas

que

los

constitucionalistas se plantean en el periodo de entreguerras es Alemania no slo en


cuanto a su jurisprudencia y al principio que desarrolla el tribunal federal alemn y los
iuspublicistas alemanes. La jurisprudencia y la doctrina a partir de la segunda guerra
mundial. El tribunal constitucional alemn y los juristas alemanes plantean un cambio
de paradigma a nivel constitucional. Cules son las referencias de este punto de
partida? Como una constitucin material, un orden de valores, un orden axiolgico. El
tribunal constitucional alemn, dos sentencias de Alemania son las que abren el camino
a esta modalidad interpretativa, extensiva, de valores, de principios: STC SRP 1952:
Art. 21.2 y STC KPD 1956: Art. 21.2.

El concepto de la democracia no desde la perspectiva de kelsen como una democracia


formal, sino una democracia material, una democracia de valores. Tipo de democracia
que ya haba sido mencionada en el constitucionalismo de entreguerras: la democracia
militante, que utiliza instrumentos jurdicos para defender el propio sistema, que
diferencia entre amigos y enemigos de la democracia, una reaccin contra la democracia
inerme del periodo de Weimar. Se acusa al periodo de Weimar de estar muy
influenciado por las ideas Kelsenianas, por considerar que todas las opciones
ideolgicas son vlidas, por considerar que la democracia es solo un procedimiento, una
democracia formal. Un orden constitucional libre y democrtico al que estn sometidos
los poderes pblicos y los partidos polticos. Esa parte de declarar que existe un orden
constitucional subyacente. Consideran que en la constitucin hay un orden subyacente
que no se puede modificar contra el cual no se puede ir. En este momento para la
jurisprudencia alemana, el orden democrtico al que hay que respetar, en el que hay que
militar estara limitado por el principio de separacin de poderes, de legalidad, de
soberana popular, de autodeterminacin de los pueblos, respeto del estado de derecho y
del estado social, de los derechos humanos, por el pluralismo poltico y la igualdad entre
los partidos polticos, as estara conformado ese orden objetivo y libre. Entendiendo la
constitucin como un orden axiolgico. El punto de inflexin lo constituye el ao de
1958 una sentencia en el caso Luth STC LUTH 1958
Art. 10 constitucin espaola. El doble carcter de los derechos fundamentales. Esta
decisin jurisprudencial pone de manifiesto el principio de irradiacin de los derechos
fundamentales. El constitucionalismo se caracteriza por tener una constitucin
entrometida, invasora que impregna todo el ordenamiento jurdico (Guastini). El alma
mter del constitucionalismo es la defensa de los derechos. La libertad de expresin va a
afectar todo el ordenamiento jurdico incluido el art. 826 del cdigo civil, el principio
ms favorable del derecho. Interpretar el 826 de la forma que dae menos posible la
libertad de expresin, es la primera vez que se plantea la eficacia de derechos
fundamentales entre particulares. Se acaba con la idea liberal del siglo XIX de que los
derechos solo son oponibles frente a los poderes pblicos. Las constituciones que
surgen a partir de la segunda posguerra mundial son constituciones normativas. En este
caso la libertad de expresin se debe garantizar tambin frente a un particular. Principio
de ponderacin, se habla de formas alternativas de democracia y de sobreinterpretacin

de la constitucin: siempre el camino de la interpretacin de la constitucin es ms


extenso.
Otra de las aportaciones que hace Alemania, es la labor doctrinal, sobre todo un
comentario que se publica nueve aos despus de publicada la Ley Fundamental
Alemana, en 1958, comentario a la ley fundamental de Bonn, la exgesis que hace
Durig del artculo 1 de la ley fundamental de Bonn, que recoge la dignidad humana. La
constitucin no es una mera norma formal desde el punto de vista de la revaloracin del
derecho, punto central la dignidad humana, que lo considera un presupuesto, un
fundamento de los fundamentos. Igual lgicamente que la libertad y la igualdad, los
presupuestos especiales de la libertad humana, libertades implcitas de la constitucin.
Que tienen su base en la libertad y la igualdad.
Bachof la nueva relacin que tiene el poder judicial con la constitucin, con la garanta
de los derechos 1959, el elemento central de proteccin de los derechos. Los derechos
se dejaban a la garanta de la ley, los jueces quedaban relegados a la garanta de la ley.
El neoconstitucionalismo supone un abandono del positivismo jurdico, decae el
concepto de ley, supone una desconfianza al legislador y surge la constitucin como el
nuevo paradigma. La constitucin sustituye a la ley como norma central del
ordenamiento jurdico y triunfan ahora no tanto las reglas, sino el derecho por
principios. Esto supone una decadencia del legislador y que el poder judicial y la
justicia constitucional se conviertan en el poder de referencia para la proteccin de la
constitucin, porque en realidad son el poder de referencia para la proteccin de los
derechos y la proteccin de los valores, menos legislador y ms poder judicial. El poder
judicial avocado por ese derecho por principios requiere o necesita ms capacidad de
interpretacin, la interpretacin se convierte en un elemento esencial para resolver los
conflictos que se producen entre principios o entre derechos, se abandona la subsuncin,
idea que acompaa las reglas y aparece la ponderacin en o su caso el principio de
ponderacin como un instrumento judicial para resolver esos conflictos.
Moralidad, relacin entre el derecho y la moral, mantenida por el iusnaturalismo. Entre
derecho y justicia. Proceso de constitucionalizacin la constitucin se convierte en un
elemento que va transformando a la propia sociedad.

La reforma constitucional ha pasado por diferentes fases, diferentes estadios, desde los
primeros momentos la reforma constitucional se conforma en el constitucionalismo
norteamericano como una garanta constitucional que resguarda, que protege la
supremaca constitucional, en esto funciona la lgica jurdica y la lgica poltica, como
la norma suprema fundamental del orden jurdico conlleva la asuncin del concepto de
reforma constitucional como una garanta jurdica de esa naturaleza para proteger esa
supremaca de la constitucin y en un principio la estabilidad. La reforma constitucional
es un tema aejo que el constitucionalismo moderno se plantea desde el primer
momento, bajo esta ptica en los Estados Unidos, un recorrido que podramos definir
como paradjico, que tiene una gran importancia, un gran mecanismo, pero poco a poco
va decayendo, se va diluyendo su importancia, con la entrada en USA desde el siglo
XIX el control de la constitucionalidad, la reforma de la constitucin se convierte en
una garanta extraordinaria de la constitucin, el guardin ordinario de la constitucin,
lo representa en s el control de la constitucionalidad. Viene de la mano de la
interpretacin de la constitucin. El protagonismo de la interpretacin, relega la reforma
a un segundo plano. Como el concepto de reforma constitucional y su propia naturaleza
depende del concepto de constitucin que se tenga y del asentamiento del estado
democrtico. La variable del estado democrtico es una variable que va a determinar el
papel de la reforma constitucional. Cuatro fases, la reforma constitucional cumple una
funcin, la funcin que le exige el concepto de constitucin que esta vigente en ese
momento. La primera fase el constitucionalismo revolucionario, bsicamente
representado por el constitucionalismo francs, que concepto de constitucin se tiene en
ese momento, La constitucin es la expresin de ese cambio poltico, de esa
transformacin social y econmica, el papel que desarrolla la reforma constitucional,
estableciendo mecanismos impracticables para reformar la constitucin. La reforma
constitucional tiene una naturaleza poltica es un mecanismo para evitar la vuelta atrs,
es una garanta poltica. En el constitucionalismo decimonnico siglo XIX, la forma de
estado en los estados europeos, es la forma de la monarqua limitada o de la supremaca
constitucional, el pacto poltico entre el rey y el parlamento, ese pacto poltico, ese
compromiso de no agresin supone bsicamente en cuanto a la reforma constitucional
una garanta no de la propia constitucin sino de la posicin de los que han firmado el
pacto del rey y de la burguesa, ese pacto es concedido como una forma de asegurar el
rgimen de la democracia representativa a lo largo del siglo XIX, es un pacto que no
tiene lmites jurdicos, es un pacto poltico, donde lgicamente no se establecen

limitaciones jurdicas, la ley era soberana, pero el soberano era el propio parlamento. En
estas constituciones del siglo XIX la reforma constitucional tampoco constituye una
garanta jurdica porque establecer mecanismos que vallan en contra de los pactantes
para poder modificar el pacto, esto conlleva que incluyan normas muy flexibles o que
incluso no se incluyan en las mismas cambios de reformas, hay un cambio muy radical
de un constitucionalismo muy rgido a un constitucionalismo flexible. En el periodo de
entreguerras que constituira la tercera fase, la constitucin refleja un pacto entre las
fuerzas sociales, entre la burguesa y el proletariado, un pacto que refleja intereses que
son contrarios y a veces antagnicos, hay que transformar a la constitucin en una
norma jurdica para asegurar el pacto frente a los cambios de las mayoras, la
constitucin es una norma jurdica, y en esta poca en que se producen todos los debates
constitucionales, la reforma constitucional se erige en una garanta de la constitucin, es
uno de los mejores momentos en donde se estudia la reforma constitucional. El
problema del constitucionalismo democrtico del constitucionalismo de entreguerras es
que a la postre se muestra como un constitucionalismo fallido, convertir la constitucin
en norma jurdica, la reforma en garanta, pero el conflicto social evita que no se pueda
llevar a trmino, hay que esperar al constitucionalismo posterior a la segunda guerra
mundial, para afirmar la constitucin como una norma jurdica y a la reforma
constitucional, le compete la supremaca constitucional. En Europa llega el control de la
constitucionalidad, el tribunal constitucional como garanta ordinaria de la constitucin.
La interpretacin constitucional de origen jurisdiccional se va a convertir en el elemento
de referencia para mantener la estabilidad de las constituciones en Europa como ocurre
en Estados Unidos que la reforma constitucional se convierte en una garanta
extraordinaria, de un uso limitado, en el constitucionalismo europeo de esta poca se
minimizan las causas de la reforma constitucional desde un punto de vista rgido. y se
empieza a plantear a reflejar en las constituciones los lmites a la reforma constitucional,
este era un tema que se plante en el periodo de entreguerras y si que exista una
tendencia de los constitucionalistas a no poner lmites clausulas de intangibilidad a las
reformas. La segunda mitad en Europa tienen mejor acogida los lmites a la reforma
constitucional,

se

dictan

clusulas

de

intangibilidad,

constituciones

ptreas,

Constitucin Alemana, Constitucin de Bonn donde establece un ncleo intocable en la


clusula de la constitucin y en el ncleo duro, el de los derechos fundamentales, se
sustraen al poder de reforma. Se convierte ya en garanta jurdica de la constitucin.
Cuando se consigue la garanta jurdica, es cuando se consigue la prdida de su

protagonismo, relegada por la interpretacin constitucional. A ms democracia menos


reforma constitucional, porque funciona verdaderamente como una garanta jurdica
extraordinaria. En los pases con democracias deficientes, la reforma constitucional se
utiliza como trinchera poltica. Espaa tiene un sistema de reforma constitucional muy
rgido. La constitucin espaola establece un rgimen severo de la reforma
constitucional, un carcter bifronte de la reforma constitucional, de dos caras, un
carcter de garanta jurdica, y un carcter de garanta poltica. Se evita la reforma de la
constitucin para garantizar el sistema que est protegido. En Espaa la propia
formulacin de la constitucin de un constitucionalismo muy rgido, tiene ese trasfondo
de entender la reforma constitucional como una garanta poltica.
Cuando cambia la constitucin? Siempre va a haber un conflicto con el constituyente,
el TC limitador de los representantes del pueblo (parlamento) y de la voluntad del
pueblo (constituyente) la centralidad de las teoras en este sentido est en la
interpretacin en el TC, especialmente en Europa donde existen estos tribunales. La
reforma queda como un procedimiento residual.