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I.
Antecedentes.
En mrito a la propuesta que, sobre Anlisis interpretativo de la ley sobre derecho de los
tratados Ley N 401 de 18/09/13, hiciere el IDEI, se desarrolla en el presente artculo un
anlisis de la citada norma, enfocndonos y delimitando dicho anlisis bsicamente en tres
aspectos: vigencia y antecedentes de la Ley, la contrastacin de algunos de sus artculos con el
mbito constitucional, sobre todo lo referido a los Tratados contemplados en el bloque de
constitucionalidad, contemplando la tipologa de Tratados contenida en la Ley, para terminar
abordando un aspecto especfico referido a los Tratados de Derecho Comunitario y la validez
que se otorga a los mismos, sin desprender el punto de vista de la fuente constitucional,
doctrinal, jurisprudencial nacional y comunitaria, as como legislativa.
Se propone el desarrollo del artculo a travs de un cuerpo terico que inicialmente contemple
la vigencia de la Ley; los rdenes jurdicos, validez, efectos y tipologa de los Tratados; el
denominado bloque de constitucionalidad y los Tratados incluidos en el mismo, entre los
cuales se destacan los Tratados de Derecho Comunitario.
Finalmente, se intentar proponer la redaccin, complementacin, derogacin de uno o ms
artculos en cuanto al contenido y lmite de lo analizado en este documento.
II.
Artculo 258. Los procedimientos de celebracin de tratados internacionales se regularn por la ley. Constitucin
Poltica del Estado de 07 de febrero de 2009. Publicacin NCP.
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Por lo anterior, de acuerdo a lo sugerido por Sergio Castro, parecera ser que la entrada en
vigencia de la Ley 401 intenta suplir las carencias bolivianas sobre la celebracin de los
tratados, y al mismo tiempo regular algunas cuestiones accesorias como la relacin de los
tratados con la poltica exterior en relacin a la no ratificacin de la Convencin de Viena3.
Sin embargo, se debe analizar si efectivamente, a nivel local, suple dichas carencias y si el
enfoque de la legislacin domstica produce los efectos deseados al no poder regular las
relaciones interestados, propia del mbito internacional.
En este punto, cabra hacerse la pregunta efectuada por Reuter, cuya traduccin ha sido
efectuada por Surez: la validez interna es enteramente distinta e independiente de la
validez internacional, como lo sostienen los dualistas? (SUREZ 1999: 32-33). Y es que,
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III.
Siguiendo a Reuter, existen rdenes jurdicos diferenciados, de acuerdo a las etapas que
atraviese un Tratado. Por un lado, la etapa primigenia o de celebracin de los mismos,
parecera sujetarse a lo establecido en las normas constitucionales de cada pas (a pesar de las
crticas que puedan existir en torno a que ciertas legislaciones hacen impracticable la vigencia
de un Tratado) y, en parte, por el derecho internacional. Por tanto, en este primera etapa hay
una remisin, sobre todo, a las particularidades de cada mbito nacional. Por otra parte, en
cuanto a la aplicacin de los Tratados, sta parecera depender principalmente del derecho
principal (Cfr. SUAREZ 1999: 30). A ello, aade, que el derecho nacional de los tratados varia
4
Nos referiremos a los principios generales contenidos en el artculo 4, pargrafo II, de la Ley N 401.
A nuestro criterio, un trmino cuya correcta escritura debas ser ius por su raz latina.
6
Sobre estos principios hay una exhaustiva jurisprudencia comunitaria andina a la que nos referiremos hacia delante.
7
Consltese los artculos 10 y 11 de la Ley N 401.
8
Consltese los artculos 56 y 57 de la Ley N 401.
5
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de un pas a otro, pero todos los Estados deben tomar en cuenta el derecho internacional de los
tratados (SUAREZ 1999: 32) como una especie de reglas uniformes para todos los pases.
En la Ley 401, objeto de anlisis, ello parecera reconocerse en el artculo 6, cuya definicin
contenida en el inciso o) establece que un Tratado es un acuerdo internacional celebrado por
escrito entre sujetos de Derecho Internacional, regido por el Derecho Internacional ()
creando obligaciones jurdicas incluso, yendo ms all de la definicin de la Convencin de
Viena de 1969 que restringe a la celebracin de Tratados a los Estados parecera adoptar el
criterio de la Convencin de Viena de 1986, sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y
Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales, que ampla la
celebracin de los Tratados a estos ltimos, entendindose todos ellos como sujetos de
derecho internacional (las comillas son nuestras).
Referente al orden jurdico nacional, la opinin, desde el punto de vista doctrinal, parecera ser
que se ha establecido un criterio comn que distingue unas Constituciones de otras: la
tendencia monista o dualista de las mismas. Desde el primer criterio, el ordenamiento jurdico
corresponde a un sistema de integracin, siendo que tanto el derecho nacional como
internacional se integran en un orden jerarquizado. Por su parte, los dualistas establecen la
separacin de los rdenes: el nacional y el internacional, siendo que este ltimo solo puede ser
parte del primero en merito a recepcionar o transformar sus disposiciones para ser
cumplidos por el Estado del que se trate. Solamente de ese modo tendra aplicacin un
Tratado.
En cuanto a sus efectos, ntese que el objeto de la Ley 401, respondiendo a un mandato
constitucional, es el de establecer el procedimiento en cuanto a orden jurdico interno de
celebracin de tratados internacionales, en concordancia al mbito de aplicacin que tambin
se otorga en el artculo 3. Sin embargo, el artculo 2 va ms all de este precepto al sealar, en
su inciso b) Regular los alcances de los efectos de la celebracin de Tratados por parte del
Estado Plurinacional de Bolivialo que contradice su objeto, expandiendo el mismo a controlar
sus efectos a nivel interno, tratndose de una obligacin internacional entre dos o ms sujetos
de derecho pblico.
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Sobre la tipologa establecida por la Ley 401 se reconocen dos clases de Tratados: aquellos que
la ley denomina como Formales y los que reconoce como Abreviados. El mbito material y
formal de cada uno es diferenciado. De acuerdo al art. 8, los Tratados formales podrn
celebrarse en las siguientes materias:
a. Derecho comunitario;
b. Derechos humanos;
c. Cuestiones limtrofes;
d. Integracin monetaria;
e. Integracin econmica estructural;
f.
Antes de ingresar al mbito de cada uno de ellos, comparemos las materias contenidas con la
C.P.E., especficamente, con el art. 257 que, en su pargrafo II, establece el requisito de
aprobacin, mediante referendo popular vinculante, previo a la ratificacin, los Tratados
internacionales que impliquen:
1. Cuestiones limtrofes.
2. Integracin monetaria.
3. Integracin econmica estructural.
4. Cesin de competencias institucionales a organismos internacionales o
supranacionales, en el marco de procesos de integracin.
Es decir, exceptuando los dos primeros mbitos citados en el artculo ut supra de la Ley 401,
los restantes temas se refieren a lo mismo; sin embargo, se aaden las norma de Derecho
Comunitario y de Derechos Humanos, como parte del bloque de constitucionalidad, al cual nos
referiremos en el siguiente acpite.
Asimismo, la C.P.E. no parece distinguirlos como Tratados formales, aunque parece quedar
medianamente claro que les concede cierto status. Sin embargo, con la finalidad de indagar
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sobre el espritu del artculo 257, pargrafo II, acudiremos a dos fuentes: la primera de ellas
ser la doctrinal, en sentido de que, por Resolucin Ministerial N 090/09, de 04/03/099 se
permiti a los abogados Lecoa y Quiroz, la publicacin del texto constitucional comentado en
cada uno de sus artculos y, en segundo lugar, acudiremos a las publicaciones de la
Vicepresidencia del Estado, sobre el proceso constituyente, a efectos de tomar en cuenta uno
de los mtodos de la interpretacin constitucional, cual es el mtodo histrico.10
Para los abogados citados, la interpretacin o aclaracin que hacen del artculo 257, pargrafo
II, es la siguiente: El pargrafo II establece los referendos de tipo obligatorio, con la intencin
de dar validez a los Tratados celebrados por el rgano Ejecutivo y ratificados por el rgano
Legislativo (BOLIVIA, CPE 2009: ART. 257). Es decir, le atribuyen una razn de validez a la
necesidad de realizar un referendo vinculante a los Tratados que conlleven las materias
citadas; sin embargo, nada se seala sobre una tipologa determinada en sentido de
formalidad.
Firmadas por el entonces Ministro y Viceministra de la Presidencia, Juan Ramn Quintana Taborga y Rebeca E.
Delgado Burgoa, respectivamente.
10
Para mayor informacin remitirse a Rivera, Jos Antonio (2012). Temas de Derecho Constitucional. Olimpo Editora.
Cochabamba Bolivia.
11
De acuerdo al Tomo III, volumen 2, de los antecedentes del proceso constituyente, contenidos en las publicaciones
de la Vicepresidencia del Estado, tambin se agregaba al artculo 257 un inciso que textualmente establece: una
interpretacin restrictiva de derechos y garantas consolidadas en el pas que no hemos tomado en cuenta en el
documento principal por hacer referencia a derechos fundamentales. Fecha de consulta: 18/02/14:
http://www.vicepresidencia.gob.bo/spip.php?page=publicaciones
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Nada se seala respecto del tipo de Tratado, excepto que contiene temas cruciales para el
Estado.
Otro aspecto que tambin concierne a este tipo de tratados, ms especficamente a aquellos
que deben aprobarse por referendo y que constituyen las bases del Derecho Comunitario, es el
referido al procedimiento de denuncia de los mismos. Tal como establece la doctrina y la
propia C.P.E., artculo 260, la denuncia de los tratados deber seguir: 1) los procedimientos
previstos en el mismo Tratado13 que hacen parte de la obligacin contractual y del principio
pacta sunt servanda; 2) las normas generales del Derecho internacional convencional y
consuetudinario y 3) los procedimientos establecidos en la propia constitucin y ley para su
ratificacin.
Sobre este ltimo punto, en mrito a los Tratados formales que requieren aprobacin previa
por referndum vinculante, se ha establecido la posibilidad de que su denuncia sea, a iniciativa
presidencial, convocada a travs de un referndum cuyo objeto tiene legitimar
democrticamente la denuncia de una obligacin internacional. De acuerdo a la lectura del
artculo ut supra el procedimiento debera ser el siguiente: iniciativa presidencial,
sometimiento a referndum de denuncia, aprobacin de la Asamblea Legislativa previa
ejecucin de la denuncia por el nivel presidencial.
Sin embargo, parecera ser que la redaccin del artculo 46 de la Ley 401 sostiene parte de
dicho procedimiento de denuncia constitucionalmente previsto para los tratados aprobados
por referndum, en sentido que, posterior a la aprobacin de la Asamblea Legislativa, se le
impone a la misma la ratificacin de la iniciativa y el resultado del referndum para formar
12
A modo de ejemplo positivo podemos sealar que, en lo que hoy en da conocemos como Unin Europea, cada uno
de sus Tratados Constitutivos CECA, Roma, Amsterdam, Maastricht, Carta nica Europea, Niza, Lisboa cumplieron
con el presupuesto ciudadano. Es de destacar tambin la no aprobacin por referndum popular vinculante del
documento intitulado una Constitucin para Europa, a causa del voto negativo de los ciudadanos franceses y
neerlandeses.
13
Refirindonos, por ejemplo, a los Tratados constitutivos de los procesos de integracin, especficamente el Acuerdo
de Cartagena que da origen a la CAN, sealaremos que ste tiene su propio procedimiento de adhesin, vigencia y
denuncia, en el artculo 135 del texto integrado con el Protocolo de Sucre. Al respecto, se establece la obligatoriedad
de notifcar a la Comisin Andina; sin mbargo, los efectos plenos referidos a las ventajas recibidas y otorgadas en su
calidad de Estado no cesarn sino hasta 5 aos posteriores.
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parte, directamente, del ordenamiento jurdico interno, con rango de ley, antes de su
ejecucin.
En este punto, vale la pena tomar en cuenta que, trtese de Tratados formales, tradicionales,
de integracin, abreviados u otros, no podemos dejar de lado los 2 primeros parmetros
establecidos en la norma constitucional, cuales son los principios del derecho internacional o
principios de integracin, segn sea el caso y/o el procedimiento aplicable para la denuncia
del Tratado.
Ahora bien, a pesar del antecedente histrico constitucional, el hecho de que se establezca
una suerte de ratificacin autenticacin a la firma, dice la Ley 401 ha sido una cuestin
ampliamente debatida desde hace mucho tiempo, en sentido de la validez formal de este tipo
de Tratados. Reuter seala que se conoce con el nombre de ratificaciones imperfectas en
sentido de la inconstitucionalidad formal que acarrea consigo este tipo de tratados (SUAREZ
1999: 32).
Aunque aceptramos la tesis de los constituyentes, es decir, que existen ciertos Tratados de
mera ejecucin o que no comprometen la soberana del Estado aunque, como veremos
14
Enciclopedia Histrica Documental del Proceso Constituyente Boliviano. Tomo III, Volumen 2. Vicepresidencia del
Estado. Pg. 2378. Fecha de consulta: 18/02/14. Link: http://www.vicepresidencia.gob.bo/spip.php?page=publicaciones
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adelante, los Tratados constitutivos dan origen a entes supranacionales, en cesin recproca de
soberana que hacen todos los Estados firmantes, en mrito a un proceso de integracin mal
podramos aceptar la redaccin de la Ley 401 por un gravsimo error conceptual, al establecer
que los Tratados abreviados lo son en sentido de comprender las materias inherentes a las
competencias exclusivas del rgano Ejecutivo, en alusin a la organizacin autonmica del
Estado Plurinacional.
Nos atrevemos a sostener lo anterior debido a que hay una clara contradiccin no se trata de
una mera antinomia, de acuerdo al concepto de Bobbio respecto al texto constitucional, a la
Ley N 031 marco de autonomas y descentralizacin (en adelante Ley 031) y a la incipiente
jurisprudencia constitucional al respecto15 que adelantan la inconstitucionalidad de dicha
redaccin, en sentido de atribuirle dichas competencias (exclusivas) nicamente al rgano
Ejecutivo. Veamos porqu.
La C.P.E. define las competencias exclusivas como aquellas en las que un nivel de gobierno
tiene sobre una determinada materia las facultades legislativa, reglamentaria y ejecutiva,
pudiendo transferir y delegar estas dos ltimas.16 Ello quiere decir que la competencia puede
ser ejercida nicamente por el nivel de Gobierno sea central o autonmico al cual se le
haya asignado la titularidad de la misma. La Ley 031 se refiere, asimismo, a las competencias
exclusivas del nivel central del Estado y/o entidades territoriales autnomas en gran parte de
su articulado.
facultades mediante las cules ejercern sus atribuciones: facultad legislativa, reglamentaria,
ejecutiva, deliberativa y fiscalizadora. Las facultades deliberativa, fiscalizadora y legislativa son
de titularidad de los rganos deliberativos. En tanto, que las otras dos facultades:
15
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IV.
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STC N 2055/2012
Al respecto, el artculo 12 de la C.P.E. establece la separacin de los rganos de poder pblico.
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Actualmente, el contenido del artculo 256 tiene parte de esa redaccin. Se rescata que se
hayan ampliado las posibilidades en sentido que Los tratados e instrumentos internacionales
en materia de derechos humanos que hayan sido firmados, ratificados o a los que se hubiera
adherido el Estado, que declaren derechos ms favorables a los contenidos en la Constitucin,
se aplicarn de manera preferente sobre sta entendiendo que la sola adhesin19 tambin le
confiere primaca, en virtud del principio pro homine de dichos Tratados.
A los Tratados de derecho comunitario y su inclusin en la Constitucin me referir en el
siguiente subttulo.
V.
19
De acuerdo a la Ley 401, artculo 6, debe entenderse por adhesin: acto por el cual el Estado Plurinacional de Bolivia
expresa formalmente en el mbito internacional, su consentimiento en obligarse por un Tratado de cuya negociacin,
adopcin, autenticacin y firma no particip.
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El Congreso de Panam de 22 de junio al 15 de julio de 1826 en el que se suscribi el Tratado de la Unin, Liga y
Confederacin.
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tratados constitutivos comunitarios, as como las normas de derecho derivado. De hecho, hay
que sealar que, sobre este ltimo particular, el TJCAN establece que la jurisdiccin
comunitaria andina est constituida por el Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena y por
los tribunales nacionales a los que el ordenamiento jurdico andino les atribuye competencia
para decidir asuntos relacionados a este derecho21
Ahora bien, si hacemos un anlisis sobre la inclusin del mbito comunitario al bloque de
constitucionalidad, empezaremos por sealar, como sostiene Andaluz que la Constitucin de
2009 arrastra la herencia dualista de la Constitucin de 1826 (ANDALUZ 2009: 34) aunque,
segn establece el mismo, la Asamblea Constituyente adopt en determinado momento la
tendencia monista.22 Ello se confirma con Pizzolo que sostiene que en la supranacionalidad
nicamente se permite la procedencia de la teora monista, por exclusin de la dualista (Cfr.
PIZZOLO 2012: 266) sin embargo, ello no ocurre as.
Por tanto, debemos recepcionar los tratados, convenios internacionales, en cualquier materia
con la salvedad de Derechos Humanos que abre la posibilidad de sola adherencia del Estado
a travs de una ley, para que sta recin pueda ser aplicada en cuanto a ordenamiento
jurdico domstico se refiere.
21
Vase la sentencia del Proceso 1-IP-87 de 15 de febrero de 1988. Consulta prejudicial formulada por el Consejo de
Estado de la Repblica de Colombia, dentro del proceso interno entablado por la sociedad Aktiebolaget VOLVO.
22
De acuerdo a Andaluz, el texto del artculo deca: Las normas de derecho internacional que obligan al Estado
integran el derecho nacional. Una vez en vigor segn sus propias disposiciones, los tratados en que Bolivia es parte
establecen derechos y deberes de aplicacin directa. La organizacin jurdica del poder. Pg. 34, pi de pgina N 20.
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De todos ellos, como hemos sostenido, tiene especial importancia el captulo tercero referido
a Integracin como una novedosa incorporacin al texto constitucional. Sin embargo, tambin
es importante conocer algunos aspectos de otros captulos que complementan al tercero.
En el captulo primero, referido a relaciones internacionales, encontramos algunos aspectos
que reflejan el procedimiento, principios, jerarqua y denuncia de los tratados internacionales:
El art. 255: seala que las relaciones internacionales y la consiguiente suscripcin de tratados
deben ser seguir un procedimiento de negociacin, suscripcin y ratificacin siempre que
responda a los fines del Estado en funcin de su SOBERANA (las maysculas son nuestras). Es
decir, se mantiene inclume la soberana externa de Bolivia.
De hecho, el art. 256 confirma la anterior situacin cuando seala los principios en los que
deben basarse los tratados internacionales:
Ahora bien, los tratados que cumplan con lo anterior, una vez negociados y suscritos por el
Presidente (en mrito a su atribucin n 5, art. 172 de la C.P.E. de direccin de la poltica
exterior) debern ser ratificados por la Asamblea Legislativa, en mrito a su atribucin n 14,
art. 158. Una vez que sigan este procedimiento, el art. 257 les concede el rango de ley, es
decir, su aplicacin estara en un plano sucesivo, en la pirmide kelseniana del ordenamiento
jurdico boliviano, a la C.P.E., que goza de primaca frente a cualquier otra norma jurdica.
Sin embargo, existe una excepcin a lo anterior: en el caso de los tratados internacionales en
materia de Derechos Humanos., tambin firmados, ratificados o en los que simplemente se
adhiera el Estado y que declaren derechos ms favorables que la C.P.E., el rango que tendrn
stos es de aplicacin preferente a la misma Constitucin.
Pero analicemos esto en contexto con el art. 410 que establece la jerarqua normativa.
El pargrafo II nos seala que la C.P.E. tiene primaca. Asimismo, nos habla de un bloque de
constitucionalidad conformado por los tratados y convenios internacionales en materia de
Derechos Humanos y normas de Derecho Comunitario, ratificados por el pas.
Asimismo, nos seala una jerarqua normativa:
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C.P.E.
Las leyes nacionales, los estatutos autonmicos, las cartas orgnicas y el RESTO de la
legislacin departamental, municipal e indgena.
De ah que pudisemos sealar que a esta jerarqua corresponden los Tratados que conciernen
a temas que no son de derechos humanos o mbito comunitario, pues los mismos
corresponden al bloque de constitucionalidad.
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Sin embargo, a fecha presente los representantes bolivianos al Parlamento andino son
designados en la Asamblea Legislativa, siendo que, potencialmente, se elegirn los mismos por
voto democrtico, en las elecciones generales de 2014.
Al respecto, el art. 257, analizado anteriormente solo en el primer pargrafo, nos seala, en su
pargrafo II que requerirn de aprobacin previa, mediante referendo popular vinculante los
tratados internacionales que impliquen asuntos relativos a cuestiones LIMTROFES (es decir,
que sean una excepcin a lo establecido en el Captulo segundo de este ttulo), INTEGRACIN
monetaria (como una forma avanzada de integracin), INTEGRACIN econmica estructural
(aduanas, por ejemplo), CESIN DE COMPETENCIAS INSTITUCIONALES a organismos
internacionales o SUPRANACIONALES, en el marco de procesos de integracin (las maysculas
son nuestras).
Lo anterior quiere decir que, en el caso de integracin, la C.P.E. s contempla este aspecto y le
atribuye la jerarqua normativa a las normas de derecho comunitario (entindase por normas a
los tratados u otras fuentes jurdicas como son las Decisiones, Resoluciones, ente otras) y, por
otra parte, cumple con uno de los requisitos que el derecho comunitario declara, cual es la
aprobacin de la ciudadana a los tratados constitutivos, en mrito al efecto directo sobre los
habitantes (aunque debamos recurrir al apartado de Relaciones internacionales, seala
claramente que es en procesos de integracin).
Y es un acierto haberlo incluido en la C.P.E. pues ese era justamente el problema que se tena
en la abrogada C.P.E. al no contar con un respaldo constitucional para la aplicacin de la
normativa comunitaria.
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VI.
Propuesta de redaccin.
24
Vase el Dictamen N 06-2006 de 13 de julio de 2006. Reclamo interpuesto por la Repblica de Colombia contra la
Repblica del Per por la negacin de Trato Nacional a los proveedores de servicios colombianos. la entidad peruana
PROVIAS NACIONAL se negaba a reconocer y otorgar Trato Nacional24 a los proveedores de servicios colombianos de
la empresa colombiana INGENIEROS CONSULTORES CIVILES Y ELCTRICOS S.A. (INGETEC S.A).
En el mencionado caso se comprob el incumplimiento por parte de la Repblica del Per, ya que el mismo solicitaba
ciertas exigencias a empresas extranjeras para acceder a un proceso de licitacin con lo cual se modifica las
condiciones de competencia a favor de las empresas peruanas, vulnerando de esta forma el Trato Nacional que deben
ser aplicados a todos los prestadores de servicios de la Subregin, sin que ello se condicione al lugar de domicilio o de
la presencia comercial de la persona natural o jurdica en el Pas Miembro en el que se ejecutar la prestacin del
servicio.
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Sobre e principio de aplicacin inmediata y efecto directo, el Tribunal ha manifestado lo siguiente: En conclusin, las
normas que conforman el Ordenamiento Jurdico Andino, cualquiera que sea su forma (Tratados, Protocolos Acuerdos,
Convenios o Resoluciones) son, por regla, de efecto y aplicacin directa en todos los Pases Miembros desde su
publicacin en la Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena, lo que significa que son de obligatorio e inmediato
cumplimiento por los Pases Miembros, los rganos del Acuerdo y los particulares. Proceso 3-AI-96. Sentencia de 24
de marzo de 1997.
27
En el Proceso en el cual abri la competencia del TJCAN, en mrito a una accin de nulidad interpuesta por una
persona individual, se record la posibilidad de que las personas naturales o jurdicas puedan tener legitimacin activa,
por el efecto directo que causan las normas comunitarias sobre los mismos, siendo suficiente que acrediten un inters
legtimo consistente en que stas les sean aplicables y les causen perjuicio en los trminos del artculo 19 de su
Tratado de creacin, tal como han sido interpretados por la presente sentencia.
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28
Al respecto, vase el Proceso 121-IP-2004, publicado en la G.O.A.C. No. 1139 de 12 de noviembre de 2004, marca
FRUCOLAC, citando al Proceso 02-IP-96, publicado en la G.O.A.C. No. 257 de 14 de abril de 1997, marca: MARTA.
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a. Derecho comunitario;
b. Derechos humanos;
c. Cuestiones limtrofes;
d. Integracin monetaria;
e. Integracin econmica estructural;
f.
I.
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I.
II.
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III.
Asamblea Legislativa Plurinacional para su ratificacin mediante Ley, para formar parte del
ordenamiento jurdico interno con tal rango.
NOTA: Se aconseja mantener la redaccin del artculo 260 de la C.P.E. De igual manera, es
importante manejar el mismo criterio en el artculo 69 debido a que, si bien ste contiene
parte de lo establecido en el artculo 260, no se hace referencia alguna a las normas y
principios del derecho internacional convencional o consuetudinario, siendo que el inciso c)
tampoco tiene coherencia.
FUENTES:
Bibliogrficas
1. Pizzolo, C. (2010). Derecho e integracin regional. Ediar. Buenos Aires, Argentina. 1
edicin.
2. Garrn Bozo, R.J. (2004). Derecho comunitario. Producciones Cima. La Paz, Bolivia.
3. Surez, E. (1999). Introduccin al derecho de los tratados de Paul Reuter. Universidad
Nacional Autnoma de Mxico. Distrito Federal, Mxico. 1 edicin en espaol.
Electrnicas
1. Enciclopedia Histrica (5 Tomos) del proceso constituyente de Bolivia. Vicepresidencia
del Estado Plurinacional de Bolivia:
http://www.vicepresidencia.gob.bo/IMG/pdf/tomoiv.pdf
2. Gaceta oficial de Bolivia: http://www.gacetaoficialdebolivia.gob.bo
3. Tribunal Constitucional Plurinacional de Bolivia: www.tribunalconstitucional.gob.bo/
4. Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina:
http://www.tribunalandino.org.ec/sitetjca/index.php
Legislacin
1. Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia. Publicacin de 09 de febrero
de 2009. Gaceta Oficial NCPE de la misma fecha.
2. Ley N 401, de celebracin de tratados. Gaceta oficial de Bolivia. Fecha de publicacin:
18 de septiembre de 2013.
3. Ley N 031, de descentralizacin y autonomas. Gaceta Oficial de Bolivia. Fecha de
publicacin: 19 de julio de 2010.
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Gonzalo
El ya pasado 2013, en el Estado Plurinacional de Bolivia se constituye una nueva Ley que se
ajusta a la Celebracin de tratados internacionales1, por su gran repercusin y envergadura
jurdica es menester el poder desarrollar un anlisis profundo sobre lo referido. La
Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia en su apartado referente a la
relaciones internacionales particularmente en el Art 2592, expresa ntidamente un tinte
democrtico para el procedimiento de la celebracin y suscripcin de un Tratado
Internacional, ya que el Poder legislativo goza de facultad plena para ratificar o rechazar el
ingreso de un nuevo Tratado Internacional, sin embargo me es muy preocupante lo que se
concretiza en el los artculos 10 y 11 de la nueva Ley de Celebracin de Tratados, donde
se resea la comparecencia de los Tratados abreviados y su procedimiento3, que como
bien se seala que estos no necesitan la ratificacin del poder legislativo y con tan solo la
firma del ejecutivo entran en vigor. A todo ello me pregunto, donde queda la prelacin
constitucional jurdica interna, no hay una notoria discordancia con lo que pregona la
Constitucin Poltica del Estado en su articulado ya mencionado, donde queda el
acatamiento y respeto para la Asamblea legislativa Plurinacional, Asamblea que en su
identidad representativa traduce activamente el fin y consumacin de la democracia. No es
racional para un Estado que se llame ser democrtico que un Tratado Internacional no
necesite ratificacin
ante el poder legislativo, sea cual fuese el tema pactado
internacionalmente. Aparte de todo ello y ms an devienen todo tipo de dudas en materia
congruente al Derecho Internacional que a criterio personal resultaran desfavorables
para el Pas. Como bien conocemos la Convencin de Viena de 1969 sobre derecho de los
4
Tratados, en uno de sus acpites, hace alusin sobre el Pacta Sunt Servanda figura que en
su concepcin clsica; entiende que las partes una vez acordado un Tratado Internacional
deben poseer necesaria fidelidad a sus promesas, consecuencia de la exigencia de la actitud
honrada, leal, limpia, recta, justa, sincera e integra5. Dentro una observancia reflexiva
de insondable contenido tcnico jurdico, la nocin precedente llegara a ser adversa para
* Abogado, Maestra en Derecho Internacional, Comercio, Inversiones y Arbitraje (Universidad de Chile y Universidad
de Heidelberg Alemania)
1
Ley de 18 de Septiembre del 2013, N 401. Estado Plurinacional de Bolivia.
2
Art. 259 Constitucin Poltica del Estado del Estado Plurinacional de Bolivia; Cualquier tratado internacional
requerir de aprobacin mediante referendo popular cuando as lo solicite el cinco por ciento de los ciudadanos
registrados en el padrn electoral, o el treinta y cinco por ciento de los representantes de la Asamblea Legislativa
Plurinacional. Estas iniciativas podrn utilizarse tambin para solicitar al rgano Ejecutivo la suscripcin de un
tratado.
3
A pesar que el Derecho Internacional Pblico no exige que los tratados mantengan una uniformidad en cuanto a su
procedimiento de celebracin. De ah que hay dos procedimientos reconocidos; El procedimiento simplificado o
abreviado cual omite la fase de ratificacin o el otro procedimiento que es el clsico cual contempla todas las etapas
clsicas que estn contempladas en la Convencin de Viena de 1969.
4
Observancia de los Tratados Pacta sunt Servanda; Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplida por
ellas de buena fe. Convencin de Viena de 1969. Adicionalmente a ello, - Pacta sunt servanda Max Planck
Encyclopedia of public International Law .
5
PICOD, Y., Le devoir de loyaut dans l excution du contrat, librairie Generale de Droit et de Jurisprudence, Paris
198.
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un Estado que disponga en el uso de sus normas a los Tratados abreviados, resulte que
suscite una desavenencia futura con otro Pas sea cual fuese el tema, y que el mismo sea
encaminado a un Tribunal de Justicia que en razn docta y validando la jurisprudencia como
fuente del Derecho Internacional, ste ltimo aplique la figura del Pacta sunt Servanda a
efectos de emitir un fallo, a tal efecto, interpreto que no ser mejor, que la ratificacin de
los tratados internacionales transiten necesariamente por el poder legislativo con el debido
cuidado de velar en forma precavida el desenvolvimiento de un Estado respecto a las
relaciones internacionales6, y que lo sensato sea ms bien una actividad internacional
consensuada por aprobacin democrtica. Permtaseme manifestar una nocin personal,
un Estado que faculte un poder extralimitado al ejecutivo tiende a generar una moldura
lejana a la democracia y en este caso
considerando adems que las tendencias
internacionales son variables, resultara muy perjudicial para un Pas aferrarse a Tratados
Internacionales que hayan sido suscritos por la plenipotenciaria funcin del ejecutivo sin
velar por una consulta a los representantes del pueblo que se concentran en el
Congreso Nacional. Aparte de lo ya aludido, en virtud a nuestro prolegmeno y tema
de estudio, asiento concatenacin para citar un marco ceido en jurisprudencia
internacional, por ello exteriorizo un caso que merece altamente nuestra atencin a
efectos de disociar el Derecho Constitucional con el Derecho Internacional; cuando Qatar
y Bahrein decidieron someter sus diferencias ante la Corte Internacional de Justica por
delimitacin territorial y martima7, se ha podido identificar claramente en la lectura de los
sucesos, que el Estado de Qatar he argumentado el rechazo a las notas suscritas de 1990
indicando de que no tenan ninguna repercusin jurdica internacional ya que internamente,
mencionadas notas no habran sido de conocimiento y no habran ido por el curso normal
del proceso constitucional interno del Pas, y que su Parlamento no habra aprobado
ninguna suscripcin internacional, en ese entendido la Corte Internacional de Justicia se
8
pronuncia por una resolucin sustentada doctrinalmente mediante antinomia jurdica y por
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opinio juris9, emitiendo su posicin que tan solo basta que se haya suscrito de manera
regular y con aquiescencia las notas diplomticas, estas automticamente propagaran
efectos jurdicos y por lo tanto no se puede dejar de lado su cumplimento10. A un
modesto juicio personal toda actuacin internacional y ms an la suscripcin de un
Tratado Internacional que por su contenido demarcar propsitos nutritivos para el
beneficio del Pas, imprescindiblemente debera pasar
por
curso regular, a
conocimiento del Congreso Nacional de la Repblica, para que ste ltimo vea por
conveniente el ratificarlo o en su defecto rechazarlo. Retomando el caso sucinto referido,
tal cual se pudo advertir, que la no regulacin de la actuacin unilateral del poder ejecutivo
en asuntos de repercusin internacional, en la mayora de los casos traer consigo
contratiempos para el Estado, que por sus contenidos complejos no resultan asequibles en
resolver, aparte de concebir un poder ejecutivo con potestad absorbente y arbitraria. A
tal efecto y de manera irrefutable, la esfera internacional decanta consigo figuras
enrevesadas, tal es as la figura del Ius cogens que contempla la Convencin de Viena sobre
derecho de los tratados en su Art. 53 11, las normas del Ius cogens no pueden ser derogadas,
salvo por otra del mismo rango. Cualquier tratado internacional contrario a una norma de
Ius cogens es nulo, adems rige los principios del Derecho Comunitario europeo y centro
americano, ya que constituye una norma imperativa inderogable vlida universalmente, que
no admite acuerdo en contrario y que tiende medularmente a proteger los ms sagrados
derechos y las libertades fundamentales del ser humano convirtindose en valladar contra la
arbitrariedad. Ante doctrinas legales tan contundentes en su aplicacin, no es imperioso
que la suscripcin de los tratados internacionales pasen por el curso regular, a efectos de
que el Congreso sea quin ratifique los mismos con todos los recaudos de rigor, incluso con
las comisiones congresales encargadas de las diferentes materias tcnicas en ste caso
comisin de relaciones internacionales - , con la premisa de administrar un vnculo
responsable ante la comunidad internacional, bajo el resguardo, de que todas las
obligaciones internacionales tienen carcter erga omnes12. Por lo expuesto y en
concordancia a lo estipulado en el presente ensayo, resulta juicioso el resear, que el
mismo no est sustentado con matices polticos sino al contrario posee un respaldo
vlidamente jurdico en estudios de Derecho Internacional.
la doctrina, la ley y la jurisprudencia han incrementado la lista con otros tres criterios. Antinomias o conflicto de leyes,
criterios de solucin Leonel Castillo Gonzales.
9
Los actos en cuestin no solamente deben constituir una prctica establecida, sino que tambin deben tener tal
carcter, o realizarse de tal forma, que demuestren la creencia que dicha prctica se estima obligatoria en virtud de una
norma jurdica que la prescriba; Barberis J.L. Reflexions sur la coutume international 1980. Pp. 9 46 el Nuevo
alcance de la opinion Juris en el derecho internacional contemporneo, Valencia 1991. Revista. Y es as que la Opinio
Juris es la conviccin de algo que es jurdicamente obligatorio y es justamente esa conviccin la que transforma a una
prctica habitual hecha costumbre en fuente del derecho internacional pblico.
10
Vnculo sitio Web, lase caso en; http://www.cacheirofrias.com.ar/caso_qatar_c__barheim.htm
11
Jus Cogens; Art 54 Convencin de Viene sobre Derecho de los Tratados; conjunto de normas imperativas de
derecho internacional general, establecidas por la comunidad internacional de Estados en su conjunto.
12
Las obligaciones erga omnes incorporan valores esenciales para la comunidad internacional, por lo que no es
relevante nicamente el tamao o amplitud del grupo de sujetos internacionales frente al que se asume el compromiso
en cuestin, sino el contenido material de dicho compromiso. Erga omnes o respecto de todos; se aplica para calificar
aquellos derechos cuyos efectos se producen con relacin a todos. RAGAZZI, Mauricio. The concept of international
obligations Erga omnes. Oxford: Claredon press. 1997, p. 58 y ss.
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BIBLIOGRAFIA
tecnos. 1980.
PASTOR RIDRUEJO,
Pblico y
Jos
Antonio.
Curso
de
Derecho
Internacional
2008.
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La comisin manifest que la entrada en vigor de un tratado est sujeto a diversas formas de limitaciones
constitucionales, algunas constituciones tratan de impedir que el rgano ejecutivo intervenga en la celebracin de
tratados, o cierto tipo de tratados, salvo con el consentimiento del rgano legislativo; otros sealan que los tratados no
entrarn en vigor en la ley dentro del Estado a no ser aprobados (comillas de la comisin) o confirmados de alguna
manera por el rgano legislativo, mientras que otros contienen leyes fundamentales que no son susceptible de
alteracin, exceptuando procedimientos especiales de enmienda constitucional, imponiendo indirectamente
restricciones sobre el poder del rgano ejecutivo para celebrar tratados. A la luz de estas disposiciones de derecho
interno, la comisin distingui dos perspectivas legales, la primera pone lmites constitucionales al gobierno al momento
de celebrar un tratado, la segunda simplemente limita el poder de un gobierno para que un tratado entre en vigor en el
derecho interno sin alguna forma de aprobacin del tratado por el rgano legislativo.
5
Caso referente a la apelacin relativa a la jurisdiccin del Consejo de la OACI (India contra Pakistn)
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En el caso de Espaa, su ley de tratados hace referencia sobre la valides de los mismos en
marco de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados y el Derecho Internacional, la
experiencia segn Cristina Izquierdo frente a la nulidad de los tratados6, a razn de los efectos
de las sentencias son especialmente desalentadores al aplicarse los tratados internacionales
pues casan francamente mal las normas internacionales en la materia art. 27 y 46 de la
Convencin de Viena de los Derecho de los Tratados.7
Sin embargo, en el debate en la Presentacin de Modificacin a Ley de Tratados presentado
por el Instituto de Estudios Internacionales IDEI con el Auspicio de la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Polticas de la Universidad Mayor de San Simn realizado el pasado mircoles 26 de
Febrero del presente en el departamento de Cochabamba8, el Dr. Cesar Siles Bazn, Director
General de Asuntos Jurdicos del Ministerio de Relaciones Exteriores de Bolivia, quien fue uno
de los Proyectistas de esta ley, manifest que la insercin de este artculo no estaba dirigido a
anular algn tratado firmado por Bolivia, sino ms bien, tiene la finalidad de hacer conocer a
los funcionarios pblicos nacionales los casos en los que la nulidad se presenta, y la
responsabilidad personal que conllevara la inobservancia de las normas de derecho interno.
Si bien esta precisin sobre la razn principal de incorporacin de estos artculos a la ley son
solo informativos, la eficacia de los mismo nos son trascedentes al campo internacional, donde
la valides de un tratado ser decidido por Cortes Internacionales, dejando estos tres artculos
sin relevancia legal vinculante al Derecho Internacional.
***
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