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Contratos

Unidad 1
El contrato y los derechos reales
El contrato resulta insuficiente por s solo para producir adquisicin o constitucin de derechos reales. En nuestro
ordenamiento jurdico, es productor de efectos obligacionales pero carece de eficacia real o de derecho real.
Hay una estrecha vinculacin entre contrato y derechos reales, ya que el contrato sirve de ttulo al derecho real.
Los contratos que sirven de ttulo para el derecho real son:
compraventa, permuta, cesin de derechos y acciones, donacin, futura constitucin de usufructo, futura constitucin
de uso, futura constitucin de habitacin, futura constitucin de servidumbre real, hipoteca, prenda y anticresis.

Pero este ttulo es insuficiente para adquirir el derecho real, y es por eso que con fines de publicidad, es necesario que
sea seguido por:

la tradicin de la cosa

la inscripcin registral.

La inscripcin del ttulo en el registro se requiere respecto de la transferencia de inmuebles, para que el acto se
perfeccione y se haga oponible a terceros.
Si se trata de derechos reales como la hipoteca y la prenda sin desplazamiento, es suficiente el modo de inscripcin
registral.

Los derechos reales:


Son erga omnes
Poseen dos elementos
Nacen de la ley
Su prescripcin es adquisitiva.
Son absolutos

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En cambio, los contratos:


Siempre generan derechos creditorios.
En principio y como regla general slo generan efectos personales ( crean , modifican, transfieren o extinguen
derechos creditorios).
Poseen tres elementos ( objeto, consentimiento y causa).
Nacen de la voluntad de las partes.
Su prescripcin es liberatoria.
Para tener efecto real, necesitan servirse del contrato como TITULO para adquirir un D real (porque el art.
577 establece que antes de la tradicin de las cosas, no se trasmiten ningn D Real, por ello El contrato
resulta insuficiente, por s solo, para producir la adquisicin o constitucin de derechos reales).
Son relativos e Inter Partes

El contrato y los derechos personalsimos.


Los derechos personalsimos no son, en principio, objeto de derechos.
Sus principales caractersticas son:
no son patrimoniales, no son transmisibles, son imprescriptibles e irrenunciables.

Es preciso distinguir los derechos de la personalidad frente al Derecho Pblico (consagrados formalmente en la
Constitucin), frente a los del Derecho Privado, excepcionalmente legislados.
La doctrina y la jurisprudencia admiten como derechos de la personalidad:

derecho a la vida e integridad fsica.

derecho sobre las partes separadas del cuerpo y el cadver.

derecho a la libertad personal

derecho al honor

derecho a la esfera secreta de la propia personalidad, que abarca el derecho a la imagen.

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derecho al secreto sobre la propia vida privada.

derecho a la individualidad fsica, al nombre

derecho moral de autor.

Slo por excepcin pueden ser alguno de stos, objeto de un contrato, por ejemplo, los actos de disposicin del propio
cuerpo (de una parte de l) que no importan disminucin permanente de la integridad fsica: enajenacin de sangre, o
de leche materna, la disposicin mortis causa de residuos corporales.

El contrato y los actos jurdicos familiares.


El contrato y el acto jurdico familiar, en cuanto a su naturaleza, pertenecen a zonas jurdicas separadas.
El objeto del derecho de familia persigue un fin inmediato que es el emplazamiento en el estado de familia, o la
regulacin de las facultades emergentes de los derechos subjetivos familiares; mientras que el contrato, tiene como fin
inmediato la creacin de una relacin patrimonial. Las instituciones de familia no son objeto de contrato.

El Contrato:

La voluntad es esencial para que nazca y para toda la vida del contrato, a punto tal que las partes pueden
modificar y hasta extinguirlo.

Las voluntades son autnomas, son libres para pactar en tanto y en cuanto realicen conductas lcitas
(autonoma de la voluntad)

Se circunscriben al mbito PATRIMONIAL

Las normas jurdicas cumplen un papel supletorio cuando nace el contrato y durante la vida de l (porque las
Normas supletorias posibilitan que las partes puedan realizar de otra manera lo que haya impuesto la Ley, y
cuando nada dispongan recin rige las normas jurdicas, atenindose siempre a lo dispuestos por el 1198).

El Acto Familiar:

No es un contrato

Para que nazca nada ms es necesaria la voluntad. Una vez que nace, las partes quedan sometidas a las
imposiciones legales que tiene carcter imperativo (se debe acatar estrictamente los trminos, no pueden
modificarse por pacto).

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Para su nacimiento deben obedecer esas normas, sin imponer lo contrario, por ser de Orden Publico (este tipo
de normas son aquellas en las cuales el legislador dispone que se realicen tal cual como refieren ellas, por
basarse en principios de orden pblico, y que no pueden ser modificadas por la voluntad de las partes).

Se circunscriben al mbito extra patrimonial (porque su OBJETO NO ES de apreciacin pecuniaria)

Para Vlez, el matrimonio es una institucin social fundada en el consentimiento de las partes distinta del
contrato; se apart de este modo de las enseanzas de Savigny, quien consideraba al matrimonio como
contrato.

El contrato y los derechos hereditarios.

El testamento es un acto unilateral que tiene virtualidad cuando el testador fallece. No implica un contrato con los
herederos. El contrato es un acto bilateral entre vivos.

Los pactos sucesorios, denominacin abreviada de los pactos sobre herencia futura, aluden a un acuerdo de
voluntades que hace el futuro causante con los futuros herederos donde se instituye el modo en que lo van a heredar y
qu bienes..
Tales pactos pueden clasificarse de distinto punto de vista, la clasificacin ms corriente los divide en:

Pactos institutivos, se instituye a un heredero o legatario

Pactos renunciativos, los futuros herederos y el causante renuncian a la herencia a favor a uno de ellos o de
un tercero.

Pactos dispositivos, el futuro heredero dispone de un bien, de una sucesin todava no diferenciada. Los
pactos distributivos, que son los concernientes a la divisin de la herencia

los pactos sucesorio sobre herencia futura? Estn vedados (art 1.175), no se admiten como materia de contratos.

Excepcin!!! : Se indican como supuestos no alcanzados por la prohibicin:

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El Pacto Distributivo siempre y cuando no afecte la legtima. Mosset Iturraspe, siguiendo al CC dice que sern
vlidas las donaciones de los Padres a sus hijos como adelanto de la herencia siempre y cuando no afecte a la
legtima (art. 1805).

Las promesas post mortem, etc

Contrato, convencin y pacto: caracterizacin de estos vocablos en el derecho romano y su posterior evolucin.
En el Derecho Justiniano, el pactum o convenio se refira al acuerdo de voluntades o consentimiento.
La base del contrato no era el querer o la voluntad individual, sino del intercambio justo, equilibrado; la relacin jurdica
ya formada. Y el simple acuerdo o pacto no era suficiente para crear una relacin exigible.
An en tiempos de Justiniano: Nuda pactio obligationem non parit ( la simple promesa no genera obligacin) .
No reconocan el contrato como figura general, sino que conceban figuras de contratos singulares (numerus clausus o
serie cerrada) .
En tiempos de Justiniano, por influencia de la escuela griega, se comenz a dar prevalencia al elemento subjetivo,
identificando el contrato con la convencin.
As, en la poca imperial, se distinguan cuatro contratos:

reales o re

verbales o verbis

escritos o litteris

consensuales.

Tambin en el transcurso de la poca imperial se reconocen convenciones constituidas sobre la base del dar y hacer,
ejecutada por cualquiera de las partes, en vistas de una prestacin recproca; son los contratos innominados.

doy para que des

doy para que hagas

hago para que des

hago para que hagas

En el ltimo estado del derecho romano, y perdindose en el derecho medieval, se pierden las diferencias entre pacto y
convencin, ya que muchas convenciones podan hacerse revistiendo las formas de la estipulacin, y muchas convenciones se
sancionaban con fuerza vinculatoria.
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Luego, el derecho germnico, estara dominado en materia de contratos por el formalismo. Es un derecho menos evolucionado
que el romano, slo conocen contratos formales y reales y para obligarse es necesario un ritual.
Los glosadores y post glosadores, coincidirn temporalmente con la proclamada obligatoriedad de los pactos proclamada en
los concilios y consagrada por Gregorio IX: se enfrenta el principio romano por el cual se negaba accin a un pacto desprovisto de
formas, con la nueva concepcin que predica el respeto por la palabra empeada, identificando la obligacin jurdica con la
obligacin moral y calificando al incumplidor como mentiroso y pecador.
Para la escuela de los glosadores: se mantiene fiel al principio romano y slo acuerda a los pactos desprovistos de forma,
otorgar una excepcin ( no una accin).
Para la escuela de los post glosadores: se muestran ms atentos de la vida de los negocios, haciendo interpretaciones de
extrema elasticidad. Varan el concepto de causa que para el der. romano era sinnimo de forma; y consideran el pacto provisto
de accin cuando ha tenido principio de ejecucin.
Es recin en la Escuela de Derecho Natural (Grocio) y la Escuela Holandesa, que se reconoce la obligatoriedad de los pactos y
convenciones asimilndolos al contrato. Se apartan del concepto de causa del derecho romano, que era la forma del negocio y
se aproxima a la doctrina moderna, entendiendo : causa- fin, finalidad econmico jurdica, concreta, objetiva.

Diferencia entre acuerdo y contrato.


Todos los negocios bilatereales o plurilaterales en materia patrimonial se llaman contratos. La definicin legal del
contrato ( arte 1.137) emplea el vocablo acuerdo como sinnimo de consentimiento.

En derecho privado debemos negar la trascendencia de la diferenciacin entre contrato y acuerdo, segn la cual :

contrato es el negocio que resuelve un conflicto de intereses

acuerdo el negocio que satisface intereses distintos pero concurrentes, denominando acuerdo al negocio
destinado a formar una sociedad.

Pero, tanto el acto colectivo como el complejo y el colegial, no constituyen negocios bilaterales, por ende, no son
contratos, sino negocios unilaterales o actos pre negociales o plurilaterales.
No son contratos los actos complejos, colectivos y colegiados.

El acto colectivo es la combinacin de distintas declaraciones, voluntades distintas puestas al servicio de


intereses idnticos, pero diferentes de cada uno de los sujetos ( ej. deliberacin de consorcistas de propiedad
horizontal).

En el acto complejo existen voluntades distintas, puestas al servicio del inters de uno de los agentes
(ej.socios en la adm. de la sociedad).

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El acto colegial es la declaracin de varios sujetos que concurren a formar la declaracin de voluntad de un
sujeto distinto (ej. deliberaciones de una persona jurdica)

El contrato es una convencin o acuerdo de voluntades, pero es necesario distinguir entre:


simples convenciones: son acuerdos que no producen efectos jurdicos (Ej: Juan y Ud. se ponen de
acuerdo para ir el domingo a la cancha, o para jugar al tenis, o para ir al teatro, etc);
convenciones jurdicas: son acuerdos que producen efectos jurdicos, tal el caso de un matrimonio,
un tratado internacional, un contrato, etc.
Entre convencin jurdica y contrato hay una relacin de gnero a especie (gnero: conv. jurdi ca;
especie: contrato).
*contrato: es una especie de convencin jurdica, pero no todas las convenciones jurdicas son
contratos. Para que sea un contrato debe producir efectos jurdicos determinados:

debe reglar derechos de carcter patrimonial (art. 1169), tal el caso de una
compraventa, una locacin, etc. Por faltar este requisito no son contratos el
matrimonio, un tratado, un acuerdo para visitar hijos, ele.

debe estar destinado: segn la opinin clsica, slo crear obligaciones; segn otra
opinin ms amplia, a crear, modificar, transferir extinguir obligaciones.

Unidad 2: NOCIN Y CLASIFICACION

Definicin legal de contrato y su anlisis.

El artculo 1.137 del Cod. Civil lo define: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin d e
voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.

El texto est tomado al pie de la letra de Savigny e identifica al contrato con el acto o negocio jurdico bilateral.

Transcripcin de la clase:
De esta definicin resulta entonces:

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El contrato es un acto jurdico en el sentido del Art 944, como acto voluntario, lcito, que tiene por fin inmediato
establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, trasferir, conservar o aniquilar derechos. As, los
contratos son la especie dentro del acto jurdico.
Es un acto jurdico privado. La teora general de los contratos se aplica a todo contrato, dentro del mbito del derecho
privado, acotado a lo civil; y en otras reas como : laboral, minero, aeronutico, agrario, transportes. En los contratos
comerciales existe una doble regulacin, ya que algunos puntos pueden tener regulacin en el Der. comercial. En
principio se aplica el derecho civil, y el derecho comercial en manera excepcional. Los principios de excepcin se darn
en los contratos comerciales.
El contrato se caracteriza por:

Autonoma de la voluntad creadora.

Es bilateral: Concurren ms de una voluntad.

Es entre vivos: No depende de la muerte de alguien.

Es patrimonial: Las obligaciones tiene contenido y objeto patrimonial.

Tienen causa fin presumida.

Es la principal fuente de obligaciones: puede:


o Transmitir el lugar que los objetos ocupan en la obligacin.
o Modificar , por ejemplo por modos extintivos como la novacin.
o Extinguir, como por ejemplo : dacin de pago. ( atencin: con respecto al pago la ctedra dice que
no es contrato. Sera contrato cuando el acreedor colabora en recibir el pago) .

Del libro: anlisis de la definicin de contrato:

El aspecto objetivo de la definicin reglar sus derechos nos da idea de un amplsimo contenido ( podra as referirse
a patrimonial, real, familiar...) , pero la definicin de contrato en nuestro derecho, no se desprende del art 1.137...
porque para el Cdigo no cualquier acuerdo destinado a reglar derechos ser contrato: es preciso que su objeto sea
susceptible de apreciacin pecuniaria (art 1.169) que lo delimita al campo patrimonial, en el mbito obligacional; con la
amplitud de crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar tales relaciones jurdicas creditorias (art 944) ... quedando
excluidas las relaciones jurdicas reales.

Distincin entre elementos del contrato y presupuestos del contrato.


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La doctrina moderna, deja de lado las tres conocidas categoras de los elementos esenciales, naturales y accidentales.
Comienza distinguiendo entre elementos y presupuestos del contrato:
Reserva la denominacin de elementos para los constitutivos o estructurales, que no son los que podramos llamar el
material de estructuracin del negocio; y son los que en la doctrina clsica se denominaban elementos esenciales
( consentimiento, objeto y causa), porque sin su presencia cualquier contrato carece de validez. Sobre ellos no puede
haber autonoma de la voluntad.

Los presupuestos del contrato son extrnsecos a ste, pero determinan su eficacia y son valorados antes del contrato,
como un prius ( previo).

La capacidad es slo un presupuesto del consentimiento que hace a la validez.

La forma, entendida como expresin o exteriorizacin de la voluntad, no puede faltar en ningn contrato, y
tambin es un presupuesto del consentimiento.

Elementos del contrato.

Los elementos del contrato son requisitos intrnsecos constitutivos del contrato.

Elemento esenciales:
Son los constitutivos del contrato, sin su presencia cualquier contrato carece de validez.
Son : el consentimiento o acuerdo de voluntades, el objeto y la causa.
En los contratos tpicos, encontramos elementos constitutivos propios o particulares establecidos con carcter
imperativo, como por ejemplo, la escritura pblica en los contratos que se mencionan en el art 1.184.

Elementos naturales (o normales) :


Son las consecuencias que se siguen de la naturaleza misma del negocio, an en el silencio de las partes. No
pertenecen a la zona de estructura del negocio sino a la zona de efectos del mismo. Son impuestos por el

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orden jurdico en calidad de norma supletoria de la voluntad de las partes. Concurren espontneamente sin
necesidad de incorporacin expresa, en caso de no haber sido excluidos. Forman parte de una determinada
figura o negocio, pero las partes, pueden ejercer su libertad contractual. Por ejemplo: la gratuidad es un efecto
en los contratos de mandato; la transmisin definitiva de la propiedad, el efecto de la tradicin de la cosa en la
compraventa; as como las garantas por eviccin y vicios redhibitorios, constituyen los efectos naturales de los
contratos onerosos.
Los contratos atpicos carecen de estos efectos. Los contratos atpicos pueden ser normados por los usos y
costumbres, en calidad de efectos naturales.

Elementos accidentales:
Son las consecuencias nacidas de la voluntad de las partes. No son previstas por el legislador. Tienden a
modificar al injertarse en un negocio tpico, la figura abstracta que la ley regula. Pertenecen a la zona de
efectos del contrato.
Algunos efectos accidentales son estructurados en el Cdigo, como las modalidades: la condicin, el plazo y el
cargo; la clusula penal, etc. Otros efectos accidentales son aludidos en la ley ( art 1363).

Si bien los efectos son accidentales con relacin al negocio tpico, resultan, con relacin al negocio concreto,
constitutivos del mismo, o sea, esenciales.

La doctrina ms reciente destaca la importancia de los efectos normales o naturales, previstos por ley, en los contratos
celebrados por adhesin a clusulas predispuestas , declarando que las condiciones generales no derogan los efectos
normales o naturales de los contratos tpicos, consagrados por normas dispositivas.
El legislador construye, en los contratos tpicos, modelos de razonabilidad, sobre la base de normas dispositivas, de
cuyos modelos no es dable un apartamiento en contratos de adhesin, sin motivo justificado.

Clasificacin de los contratos.

Unilaterales y bilaterales

El Cdigo, en afn didctico trae una clasificacin tcnico jurdica:

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Art. 1.138. Los contratos se denominan en este cdigo unilaterales, o bilaterales. Los primeros son aquellos en que una sola de
las partes se obliga hacia la otra sin que sta le quede obligada. Los segundos, cuando las partes se obligan recprocamente la
una hacia la otra.

Se denominan bilaterales o con prestaciones recprocas a aquellos contratos que al momento de su perfeccionamiento
engendran obligaciones para todas las partes intervinientes.
compraventa, cesin onerosa de derechos, permuta, locacin de cosas, de servicios y de obra; la sociedad, la
donacin onerosa, el mandato oneroso, la fianza onerosa, el juego, la apuesta.
Hay reciprocidad, interdependencia.
Se hacen tantos ejemplares como partes haya con un inters distinto. (requisito de doble ejemplar) .
Una de las partes no podr demandar su cumplimiento si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese
cumplirlo.
En caso de extincin de la obligacin por imposibilidad de pago, se extingue la obligacin correspectiva.
El pacto comisorio procede como efecto natural.
Se puede aplicar la excesiva onerosidad sobreviviente. (en negocios bilaterales y unilaterales onerosos).
Se puede hacer sesin, o sea transferir el negocio a un tercero.
La lesin objetiva- subjetiva requiere una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada.

Son unilaterales los que en la celebracin, slo hacen nacer obligaciones para una sola de las partes intervinientes.
( donacin, mandato gratuito, fianza, depsito, el mutuo oneroso o gratuito, el comodato y la renta vitalicia).
A los contratos unilaterales de los cuales puede surgir a posteriori, durante la vida del mismo, alguna obligacin para la
contraparte, en virtud de acontecimientos accidentales; cierta parte de la doctrina los llama bilaterales imperfectos. Si
en el depsito o comodato si se hacen gastos por el depositario o comodatario, surgir la obligacin de abonar esas
expensas.
Para los contratos unilaterales bastar con un solo ejemplar que quedar en manos del acreedor, que es quien tiene
inters en la forma escrita a los fines de la prueba de su derecho.

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Son contratos plurilaterales, los que con caractersticas semejantes a los bilaterales, multiplican slo en cantidad el
nmero de contratantes, siendo cualitativamente idnticos a los bilaterales.
Cada parte adquiere derechos y obligaciones respecto de las dems.
En los bilaterales, el dolo, la fuerza y el temor vician el consentimiento; y en los plurilaterales anular slo la adhesin
de ese contratante, pero el contrato sigue vlido para los dems.
Por lo general son de tracto sucesivo o ejecucin demorada y originan una situacin econmica que perdura.
Las obligaciones de las diversas partes pueden tener objetos distintos: una parte puede obligarse a transferir una cosa,
otra a conceder el uso y goce de otra cosa, o entregar dinero, etc ( ej. contrato de sociedad) .
Los plurilaterales admiten el ingreso o la posibilidad de nuevas partes y el retiro de las originales.
A diferencia de los bilaterales, en donde la imposibilidad de ejecucin trae la resolucin, en los plurilaterales la
imposibilidad de cumplimiento de una de las partes llevan a una resolucin limitada, con relacin a la parte
incumplidora (salvo excepciones por ley).
El incumplimiento de una de las partes no autoriza a los dems a no cumplir sus respectivas obligaciones.

A ttulo oneroso o ttulo gratuito

Art. 1.139. Se dice tambin en este cdigo, que los contratos son a ttulo oneroso, o a ttulo gratuito: son a ttulo oneroso, cuando
las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho, o que se
obliga a hacerle: son a ttulo gratuito, cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independiente de toda
prestacin por su parte.

Pothier hablaba de contratos interesados por una y otra parte; y de contratos de beneficencia.
La onerosidad est dada desde un punto de vista positivo, por la contraprestacin que sigue a la prestacin, por la
ventaja que deviene al sacrificio, sin que sea preciso una relacin de equilibrio o equivalencia entre ambos extremos.
De todos modos, la ley 17.711 incorpora la lesin subjetiva- objetiva al cdigo, como causa de nulidad o reajuste
equitativo al contrato, asimilndolo a un vicio de la voluntad, y al elemento objetivo se agrega el aprovechamiento o
necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra parte, que conduce a un contrato desproporcionado y sin justificacin.

La gratuidad, es una liberalidad o beneficio, que se da por nada, sin contrapartida.


( depsito, mutuo gratuito, comodato, mandato gratuito, fianza gratuita y donacin).
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La merma en el patrimonio de quien realiza negocios gratuitos puede llegar a atacar la legtima de los herederos
forzosos, perjudicar a los acreedores, y aun conducir a la indigencia al propio autor, transformndolo en una carga para
el estado, por esto el legislador:

Impone formalidades ( en la donacin)

Requiere la entrega como elemento constitutivo (para el depsito, mutuo y comodato).

Prueba por escrito (fianza).

Y adems , los preceptos legislativos en los contratos gratuitos:

Disminuyen los requisitos para el ejercicio de la accin revocatoria o pauliana.

Hacen ms dbil la situacin del adquiriente que llega a ser propietario en virtud de acto anulado.

Privan al adquiriente de la garanta por eviccin (salvo casos excepcionales).

Consagran inhabilitacin judicial de prdigo.

Otras caractersticas de los contratos gratuitos:

La persona del beneficiario en el contrato gratuito: es principalsima.

Existe la figura de la revisin en la donacin y la calificacin del error en la persona como esencial.

La ley exige mayor capacidad a las partes para los contratos gratuitos.

Los gravmenes fiscales son mayores para los contratos gratuitos.

En cuanto la responsabilidad, limita las diligencias del contratante que efecta el sacrificio y queda sin
compensacin.

Todos los contratos bilaterales son onerosos..... pero no todos los contratos unilaterales son gratuitos.
Cuando se sujeta a un contrato oneroso a condicin ilcita, es nulo el contrato, pero cuando es a ttulo gratuito, se anula
la clusula.

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Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos

Aleatorios y conmutativos

Como una subespecie de los contratos onerosos se ve a los contratos conmutativos y aleatorios.
Aleatorios:
art. 2.051. Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas o prdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una
de ellas, dependan de un acontecimiento incierto.
Art. 1.173. Cuando las cosas futuras fuesen objeto de los contratos, la promesa de entregarlos est subordinada al hecho, "si
llegase a existir", salvo si los contratos fuesen aleatorios.
Art. 1.405. Si la venta fuese aleatoria por haberse vendido cosas futuras, tomando el comprador el riesgo de que no llegasen a
existir, en cualquier cantidad, el vendedor tendr tambin derecho a todo el precio, aunque la cosa llegue a existir en una cantidad
inferior a la esperada; mas si la cosa no llegase a existir, no habr venta por falta de objeto, y el vendedor restituir el precio, si lo
hubiese recibido.

En el contrato aleatorio, la entidad del sacrificio, puesta en consideracin con la entidad de la ventaja, no puede ser
conocida y apreciada en el acto de formacin del contrato, sino que se revelar segn el curso de los acontecimientos.

Para las partes ser incierto si la ventaja o desventaja ser proporcionada al sacrificio (a diferencia de los
conmutativos, en que las partes pueden conocer al momento de su perfeccionamiento, las ventajas y sacrificios que el
negocio comportar).

El acontecimiento incierto del que dependen puede ser pasado o futuro (a diferencia de la condicin).
El elemento aleatorio del contrato puede ser convenido entre las partes en forma suspensiva (juego) o puede
tener los efectos de la condicin resolutoria (renta vitalicia onerosa) .
El carcter aleatorio puede ser a favor de una de las partes o de ambas a la vez.

Los contratos aleatorios pueden clasificarse:

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1)Por su naturaleza:

De juego, azar o destreza fsica: art. 2.052. El contrato de juego tendr lugar cuando dos o ms personas
entregndose al juego se obliguen a pagar a la que ganare un suma de dinero, u otro objeto determinado.

De lotera :Art. 2.069. Las loteras y rifas, cuando se permitan, sern regidas por las respectivas ordenanzas
municipales o reglamentos de polica.

De rifa . art 2069

De renta vitalicia:Art. 2.070. Habr contrato oneroso de renta vitalicia, cuando alguien por una suma de dinero, o por
una cosa apreciable en dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una
renta anual durante la vida de uno o muchos individuos, designados en el contrato.

Art Art. 2.054. La suerte se juzgar por las disposiciones de este ttulo si a ella se recurre como apuesta o como juego.
Art. 2.068. Cuando las personas se sirvieren del medio de la suerte, no como apuesta o juego, sino para dividir cosas comunes o
terminar cuestiones producir en el primer caso los efectos de una particin legtima, y en el segundo los de una transaccin.

2)Los que lo son por la voluntad de las partes:

Son aquellos contratos que en principio no son aleatorios, pero que las partes pueden hacerlos aleatorios.

Contrato de compra-venta de esperanza (art. 1173): son aquellos cuyo objeto son cosas futuras, y el
contrato est supeditado a que llegase a existir la cosa, salvo que sea aleatorio, en cuyo caso estaremos
frente a una compra-venta de la esperanza, en la cual se debe el precio independientemente de que exista o
no el objeto (el ale entonces recae sobre el objeto como vemos).

Contrato de compra-venta a todo riesgo, con renuncia a la garanta de eviccin o por vicios redhibitorios
(arts. 2098 y ss.): son aquellos en que se compra una cosa que se sabe que est sujeta a un riesgo y el
comprador la asume. En los arts. 1404 a 1407 (VENTA ALEATORIA) figuran diferentes tipos de asuncin de
riesgos.
o forma absoluta (comprar el producido de un campo, y en caso de que no se llegue a producir nada,
igualmente se debe el precio),
o forma relativa (comprar el producido de un campo siempre exista un porcentaje de producido).

Importancia:
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Resolucin/Reduccin de Prestaciones: solo los conmutativos. En los aleatorios las partes asumen
deliberadamente el riesgo de que el contrato sepulte desventajas. Nadie puede quejarse por el desequilibrio
econmico. EXCEPCION: la lesin

Teora de la Imprevisin: no se aplica en los aleatorios cuando el desequilibrio ha resultado del Alea normal
del contrato. Excepcin: cuando exista una situacin que convierta en un valor despreciable a la prestacin, se
podr invocar para que se reajuste.

Conmutativos: en estos contratos las partes pueden conocer al momento su perfeccionamiento, las ventajas o
prdidas para una o ambas partes, que no dependen de ningn acontecimiento incierto previsto en el contrato como
parte integrante de l. Las ventajas, en este caso son inmediatas y ciertas.
La aplicacin de resolucin por lesin est permitida en el conmutativo, no as en el aleatorio.
La aplicacin de la teora de la imprevisin slo procede en los aleatorios cuando la excesiva onerosidad se
produzca por causa extraa al riesgo propio del contrato.

Consensuales y reales.
Art. 1.140. Los contratos son consensuales o reales. Los contratos consensuales, sin perjuicio de lo que se dispusiere sobre las
formas de los contratos, quedan concluidos para producir sus efectos propios, desde que las partes hubiesen recprocamente
manifestado su consentimiento.
Art. 1.141. Los contratos reales, para producir sus efectos propios, quedan concluidos desde que una de las partes haya hecho a
la otra tradicin de las cosas sobre que versare el contrato.
Art. 1.142. Forman la clase de los contratos reales el mutuo, el comodato, el contrato de depsito, y la constitucin de prenda y de
anticresis.

Los contratos que quedan perfeccionados desde la manifestacin del consentimiento son consensuales y los que
quedan perfeccionados desde la tradicin de la cosa, son reales.
El simple acuerdo, en los contratos reales no da accin para exigir su cumplimiento mientras la cosa no sea entregada.
As sucede en:
-mutuo
-comodato
-donacin manual
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-contrato oneroso de renta vitalicia


-constitucin de prenda
-anticresis
No debemos confundir:contratos reales con efectos reales( como el depsito irregular)
No debemos confundir contratos reales con derechos reales, stos se contraponen a los derechos personales
y los contratos reales se contraponen a los consensuales.

En cuanto a la promesa de contrato real, contrato preliminar o precontrato, y su admisibilidad como contrato
consensual previo al contrato real, las opiniones estn divididas; la opinin de la ctedra es que admitimos tales
promesas como contratos preliminares de un contrato definitivo, o mutuo consensual, pero no como preliminares de un
contrato real.

Contratos formales y no formales.


Los contratos consensuales se dividen en formales y no formales.
Esta clasificacin apunta a las solemnidades que deben cumplir en el momento de la celebracin del contrato. Su
importancia prctica reside en los efectos que la ley asigna a la omisin de las solemnidades.

La forma es el modo exterior y sensible en que se manifiesta el negocio.

Son formales los contratos cuya solemnidad es taxativamente prefijada por ley.
No son formales aquellos cuya exteriorizacin es libre y puede realizarse en cualquiera de las que el uso
social considera instrumento de manifestacin visible e inequvoca.

Art. 973. La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de
la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano
pblico, o por un oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar.
Art. 974. Cuando por este cdigo, o por las leyes especiales no se designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden
usar de las formas que juzgaren convenientes.

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En los contratos formales:

Si la forma es parte constitutiva del contrato, el contrato ser formal ad solmnitatem

Si la forma se requiere slo para ser mostrada en juicio como prueba de la existencia del contrato, ser formal
ad probationem.

Contratos nominados e innominados.

La voluntad de las partes tiene aptitud suficiente para poder perfeccionar contratos vlidos y eficaces aunque no
respondan a un tipo determinado.
Nuestro sistema ocupa un lugar intermedio entre el derecho romano clsico y el propio del common low, en el que no
se presentan figuras contractuales en concreto.
En nuestro pas, la ley - cdigo o ley complementaria - puede dar nombre a un negocio jurdico cualquiera, pero esta
circunstancia no nos autoriza a tenerlo como nominado o tpico, para ello ser preciso que le provea, adems, de una
disciplina propia.
Los contratos innominados o atpicos, son los que no encuentran sede dentro de la ley civil, y que surgen de la vida
jurdica y en razn de la libertad contractual, pero no han sido aun recepcionados por una disciplina particular. No es
que carezcan de nombre, sino de una caracterizacin legal.

Art. 1.143. Los contratos son nominados o innominados, segn que la ley los designa o no, bajo una denominacin especial.

Son contratos atpicos o innominados:


-contrato de garaje
-contrato de hospedaje
-contrato de publicidad
-contrato de agencia
-contrato de exposicin

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-contrato de espectculo
-contrato estimatorio.

An cuando la tipicidad legal pueda faltar, existir en muchos casos una tipicidad social dada por el hecho de que
determinados contratos existen primero con caracteres particulares, en la realidad social de una poca, antes que el
legislador los recepte y esquematice.

El inters de la distincin entre contratos nominados e innominados , radica en la interpretacin e integracin.


Calificar un contrato consiste en la determinacin de la naturaleza a efectos de ubicarla dentro de las
categoras existentes.
Integrar un contrato consiste en precisar cules son sus principios jurdicos componentes, que forman parte de
l necesariamente y en todos los casos, en los contratos tpicos, las reglas supletorias diseadas por la ley son
parte del mismo. En los contratos atpicos se integran por los usos y costumbres.
Interpretar un contrato es desentraar su verdadero sentido y alcance. El quid consiste en saber cules sern
las reglas a aplicar a ese negocio, aparte de los recordados preceptos generales. Los autores nacionales
coinciden en afirmar en que debe aplicarse normas previstas para los contratos nominados con los que tuviera
mayor analoga.
Como el contrato atpico es hijo de necesidades de orden prctico, no hay que perder de vista las circunstancias del
caso concreto inspirndose en el afn econmico y en los legtimos intereses de las partes.

Clasificacin no enumerada en el cdigo:

Principales y accesorios.

Un contrato es principal cuando no depende jurdicamente de otro contrato.

Es accesorio cuando depende jurdicamente de otro, que es la razn de su existencia. ( ej: fianza) .

Art. 523. De dos obligaciones, una es principal y la otra accesoria, cuando la una es la razn de la existencia de la otra.
Art. 524. Las obligaciones son principales o accesorias con relacin a su objeto, o con relacin a las personas obligadas. Las
obligaciones son accesorias respecto del objeto de ellas, cuando son contradas para asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal; como son las clusulas penales. Las obligaciones son accesorias a las personas obligadas, cuando stas las

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contrajeren como garantes o fiadores. Accesorios de la obligacin vienen a ser, no slo todas las obligaciones accesorias, sino
tambin los derechos accesorios del acreedor, como la prenda o hipoteca.
Art. 525. Extinguida la obligacin principal, queda extinguida la obligacin accesoria, pero la extincin de la obligacin accesoria
no envuelve la de la obligacin principal.
Art. 526. Si las clusulas accesorias de una obligacin fueren clusulas imposibles, con apariencias de condiciones suspensivas,
o fueren condiciones prohibidas, su nulidad hace de ningn valor la obligacin principal.

Constitutivos y declarativos.

Los contratos constitutivos crean situaciones jurdicas nuevas, y producen sus efectos desde que se realizan
y para el futuro.

Los declarativos, presuponen la existencia de una situacin o relacin jurdica anterior que de algn modo
reconocen o definen, no solo en adelante, sino tambin para atrs, ya que sus efectos se producen
retroactivamente entre partes. (ej: transaccin).

Directos, indirectos y fiduciarios.


El derecho argentino carece de un rgimen especial acerca de estos negocios que preocupan a la moderna doctrina.

Directo: cuando el resultado prctico que se busca, finalidad econmica, se obtiene inmediatamente. ej :
compraventa, mandato .

Indirecto: para la obtencin del resultado se elige una va transversal u oblicua, en lugar de la que sera
natural. ej. donaciones indirectas, mandatos irrevocables con fines de garanta.

Fiduciario: determina una modificacin subjetiva de la relacin jurdica preexistente y el surgimiento


simultneo de una nueva relacin. Esa modificacin puede consistir en la transmisin plena del dominio u otro
derecho, efectuada con fines de administracin, facilitacin de encargos o garanta, que por s mismos no
exigiran la transmisin.

La nueva relacin que surge simultneamente con aquella transmisin consiste en la obligacin que incumbe al
adquiriente de restituir el derecho al transmitente o a una tercera persona, una vez realizada la finalidad, todo por la
confianza que el transmitente dispensa al adquiriente. ej venta con pacto de retroventa como garanta de operaciones
crediticias.

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Regulares e irregulares.

Esta distincin se hace en cuanto el contrato produzca efectos conformes (regulares) o disconformes (irregulares), con
la naturaleza de los particulares tipos legales a los que pertenecen.

La irregularidad est constituida por la exclusin o modificacin de un elemento no esencial ni determinante, pero
caracterstico del contrato.

Son contratos irregulares:

El cuasiusufructo sobre cosas que sern intiles al usufructuario si no las consumiese o cambiase su
sustancia, como los granos, el dinero, etc.

El contrato irregular de prenda de numerario, entregado como tal y no individualizado, que permite al acreedor
pignoraticio disponer de l, a diferencia de lo que ocurre normalmente, con cargo de reembolsar la misma
cantidad.

De ejecucin inmediata y de ejecucin diferida.

Se distinguen por el momento donde comienzan a producirse sus efectos.

De ejecucin inmediata, los efectos son a partir de su celebracin.

De ejecucin diferida, las partes tienen un inters en que los efectos no se desencadenen luego de su
celebracin, sin solucin de continuidad, sino en fecha posterior, para lo cual fijan un plazo.
En los contratos de ejecucin diferida, el trmino, momento futuro pero cierto, puede ser:
Inicial (suspensivo) cuando una vez cumplido el negocio impide hasta su vencimiento, que se haga ,
que se sigan de l los efectos sin demora alguna.
Final (resolutorio), cuando a su vencimiento extingue o pone fin a los efectos del contratos.
Los derechos y obligaciones emergentes de este contrato no pueden ejercerse o cumplirse hasta su
vencimiento. La excesiva onerosidad puede tener cabida en esta especie. En cuanto a la lesin, la
desproporcin deber subsistir al momento del cumplimiento y prolongarse hasta que se interponga la
demanda.

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De ejecucin instantnea y de tracto sucesivo.

La ejecucin instantnea o coetnea comporta el cumplimiento de una sola vez, de un modo nico, suficiente
para agotar el ejercicio y esa circunstancia puede darse de manera inmediata o diferida.

Ser de tracto sucesivo o de cumplimiento continuado o peridico, cuando sus efectos se prolonguen en el
tiempo, sean fluyentes. El tracto sucesivo, puede comenzar concomitantemente con el perfeccionamiento del
negocio ( y habr adems ejecucin inmediata) o puede sujetarse a un trmino inicial y ser entonces de
ejecucin diferida.

Ejemplo de contrato de tracto sucesivo: locacin de cosa inmueble, urbana o rural, donde el locador se
compromete a mantener al locatario en el uso y goce concedido sobre la cosa ; y el locatario, a pagar
el precio convenido, en dinero, en los plazos fijados. Ambas relaciones se prolongan en duracin hasta
la extincin de la relacin jurdica, previndose plazos mnimos.

No puede hablarse de tracto sucesivo en aquellos contratos donde se promete un resultado, un opus, si bien el
cumplimiento de la prestacin de dar se puede demorar o dilatar en el tiempo, su ejecucin se efectuara de manera
instantnea. As en la locacin de obra o contrato de empresa la obligacin del empresario de ejecutar una obra en el
tiempo y el modo estipulado, slo cuenta para su conclusin, para la entrega de la misma.

Clasificacin de los contratos de acuerdo con sus funciones econmicas y sociales.

La moderna doctrina, sin nimo de agotar las categoras o agrupaciones, anota las siguientes:
Funcin de cambio: Circulacin de bienes a travs de su enajenacin o disposicin: compraventa, permuta,
cesin onerosa de derechos, etc. En virtud de esa circulacin pero recurriendo a la concesin de uso
temporario de esos bienes: locacin urbana, arrendamiento rural, etc.
Funcin de crdito: Mediante los prstamos de consumo, mutuo oneroso y gratuito; o de uso gratuito,
comodato, o entrega en guarda con derecho a usar, depsito irregular. Otro tanto ocurre con el contrato
oneroso de renta vitalicia.
Funcin de garanta: Mediante tipo contractuales que brindan una seguridad respecto del cumplimiento de
otro contrato (principal). Es la funcin del contrato de fianza, simple o solidaria; la promesa de hecho ajeno,
contrato por el cual se garantiza, sea como obligacin de medio o de resultado, el hecho se ubica en esta
categora.

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Funcin de custodia: De una cosa ajena que se entrega para su guarda y conservacin (contrato de depsito
regular, voluntario o necesario, gratuito en el mbito civil y oneroso en el comercial. Lo mismo ocurre en los
contratos atpicos de garaje y de guarda de cajas de seguridad.
Funcin de cooperacin: En el resultado o en la gestin o intermediacin -contrato de sociedad en el cual las
partes mediante aportes persiguen en comn un resultado; mandato con o sin representacin, contrato de
agencia, etc.
Cooperacin sobre la base del trabajo personal, locacin de servicios y contrato de trabajo.
Cooperacin sobre la base de la prevalecencia del ttulo gratuito, liberalidades, donacin.
Funcin de previsin: Destinados estos contratos a la prevencin de riesgos: la renta vitalicia, en el derecho
civil; y el seguro, en el Comercial.
Funcin de recreacin: Aun cuando no cumplen una funcin econmica tienen una misin de entretenimiento
o recreativa: el juego, el azar o la destreza fsica.

Unidad 3 Formacin

La palabra consentimiento tiene dos acepciones:

-como manifestacin unilateral de voluntad.


-como acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo punto, sobre elementos estructurales del contrato.
Se entiende por manifestacin negocial al conjunto de actos exteriores ( declaraciones o comportamientos de hecho)
dirigidos a la consecucin de un fin e idneos para producir tal efecto.
Esta voluntad que concurre a la formacin del contrato es voluntad jurdica, y no ha de aparecer desordenada,
sino concretada a un fin, que ser la persecucin de efectos jurdicos.
Hablamos de manifestacin negocial si las voluntades que concurren a formar el consentimiento existen con:
---------------direccin determinada
---------------intencin
---------------exteriorizacin.
La intencin debe aparecer desde el interior hacia el exterior del sujeto, hacindoselo saber a la otra parte.
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La expresin de la voluntad puede ser:

Positiva: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos con referencia a determinados objetos. Art. 917. La
expresin positiva de la voluntad ser considerada como tal, cuando se manifieste verbalmente, o por escrito, o
por otros signos inequvocos con referencia a determinados objetos.

Tcita: cuando la voluntad resulta de actos por los que se puede conocer con certidumbre la existencia de ella.
Art. 918. La expresin tcita de la voluntad resulta de aquellos actos, por los cuales se puede conocer con
certidumbre la existencia de la voluntad, en los casos en que no se exija una expresin positiva, o cuando no
haya una protesta o declaracin expresa contraria.

El silencio : Art 919


Opuesto a actos de interrogacin, no es considerado como manifestacin de voluntad, sino en los casos en que haya:

Una obligacin de explicarse por la ley


por las relaciones de familia
a causa de una relacin entre el silencio actual y la declaracin precedente.

Art. 920. La expresin de la voluntad puede resultar igualmente de la presuncin de la ley en los casos que expresamente lo disponga.

Los modos de expresar la voluntad pueden ser: art 1145:

Expreso: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos.

Tcito: resulta de hechos o actos que presupongan el consentimiento o que autoricen a presumirlo.

La moderna doctrina habla de :


Manifestacin directa: Cuando determinada intencin negocial se infiere inmediatamente de un
comportamiento que segn la comn experiencia est destinada a ser socialmente reconocida de modo tal que
cualquiera tenga al instante su exacta percepcin.
Manifestacin indirecta: cuando determinada intencin negocial se infiere por un comportamiento que
considerado en s mismo, no tiene como su destino comn y normal, la funcin de hacer socialmente
reconocible dicha intencin, sino resear otra ms inmediata, pero que sin embargo, por una ilacin necesaria
y unvoca, permite inferir la existencia de la intencin de que se trata.
Estos dos tipos de manifestaciones pueden producirse mediante:

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--Comportamiento declarativo: ocurre como medio de comunicacin en el lenguaje, por smbolos ( palabra
hablada, escritura, gestos) . En la manifestacin directa la declaracin es lo habitual; y en la manifestacin
indirecta la declaracin es excepcional ( ej: la enajenacin de la cosa legada, que revela la intencin de revocar
el legado).
--Comportamiento no declarativo: se exterioriza mediante actos de ejecucin ( manifestacin directa) o se
infiere de una actuacin o conducta ( manifestacin indirecta).
La manifestacin es el gnero y la declaracin es la especie.

Declaracin presumida por ley o presunta:


Se da cuando la ley atribuye un acto, una consecuencia, prescindiendo de la real voluntad del otorgante. Es una
declaracin ficta, en la que el legislador se adelanta al juez y extrae una declaracin interpretando los hechos
fundados, no slo en la verosimilitud de la voluntad contractual, sino tambin en consideraciones de conveniencia,
justicia y equidad. Es una presuncin legal que necesita prueba en contrario para destruirla.
Art. 920. La expresin de la voluntad puede resultar igualmente de la presuncin de la ley en los casos que expresamente lo
disponga.
Art. 1.146. El consentimiento tcito se presumir si una de las partes entregare, y la otra recibiere la cosa ofrecida o pedida; o si
una de las partes hiciere lo que no hubiera hecho, o no hiciere lo que hubiera hecho si su intencin fuese no aceptar la propuesta
u oferta.

Valor del silencio:


Art. 919. El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una manifestacin de voluntad, conforme al
acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin de explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o a
causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.

Segn fallos de jurisprudencia, para que el silencio valga como manifestacin tcita de voluntad, debe resultar de l,
con certidumbre, la inequvoca voluntad de quien calla en un sentido coherente con los intereses en juego.
Las manifestaciones que emanan de ms de dos partes deben ser cruzadas o intercambiadas entre s, a los fines del
mutuo conocimiento.
La voluntad comn requiere la integracin recproca de las voluntades de las partes en un negocio unitario, pero no es
que se fusionan en una voluntad superior. Hay una concordancia sobre los elementos del contrato, como sobre el
significado y el alcance del mismo.
Es comn que la voluntad psicolgica concuerde con la exteriorizada. Pero puede ser que por divergencia intencionada
o por inconsciencia, eso no ocurra.
Entre la voluntad declarada y la real (psicolgica), cul prevalece para nuestro cdigo?
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Teora clsica de la voluntad: prevalece la voluntad interna o real sobre la exteriorizada. Protege al elemento
subjetivo.
Teora moderna de la voluntad: prevalece la voluntad que ha sido declarada. Prevalece el elemento objetivo.
Teora mixta: como regla general debe prevalecer la interna o real. Por excepcin prevalece la declarada en
dos supuestos:

-cuando la divergencia es imputable a culpa de quien emite la declaracin.

-cuando la parte destinataria de la declaracin haya procedido de buena fe y as lo exija la seguridad


del comercio, siendo el negocio oneroso.

El silencio como manifestacin de voluntad, cmo debe interpretarse segn el CC?


El silencio consiste en la ausencia de todo comportamiento, no slo de abstenerse de pronunciar o escribir palabras;
sino que tambin de realizar actos, signos o conductas.
En principio el silencio no implica manifestacin de voluntad, ya que quien calla no dice nada pero, segn los casos,
puede configurar tanto manifestacin directa como indirecta de voluntad.
Es por excepcin que puede valer como manifestacin de voluntad afirmativa en materia contractual (prescindiendo de
las relaciones de familia y los casos en que la ley impone expedirse), y es cuando en el marco de las circunstancias
que lo acompaan, asume significacin segura de la voluntad del sujeto, lo que ocurre a causa de una relacin entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes. Este silencio circunstanciado, cae en el mbito del comportamiento
tcito concluyente. Importa as una manifestacin de voluntad porque el trfico jurdico para mantener la seguridad en
el mundo de los negocios, lo requiere.

El consentimiento. Gestacin del consentimiento.


En el proceso de gestacin denominado iter contractus o iter consensus, la doctrina seala distintas etapas; algunas
necesarias y otras eventuales o contingentes.
La doctrina distingue :

Una formacin de consentimiento instantnea, como en los contratos en los que el consentimiento se
produce en un tracto de tiempo cuya duracin es prcticamente indivisible, sin contactos previos ni discusin.
ej contratos donde el consentimiento se forma por adhesin.

La otra formacin que analiza la doctrina es la formacin progresiva, o de tracto sucesivo, donde se
encuentran distintos momentos del proceso pre negocial:

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1)Perodo de ideacin o de la elaboracin del consentimiento. Compuesto por actos y actitudes predispositivas, por
los que las partes piensan iniciar contactos, precisar los puntos de discusin, fijar elementos y clusulas que podran
ser del futuro contrato sin originar por ello vnculo alguno, y sin limitar la facultad de apartarse, siempre que esta
facultad sea ejercida de un modo regular.
En esta etapa el contrato es hipottico, y no se forman vnculos; pero la ruptura de manera abrupta o irregular genera
responsabilidad pre contractual.

2) Perodo de concrecin del acuerdo. Con actos que an son provisorios o preliminares del definitivo, pero que son
vinculantes para una o ambas partes, porque no slo determinan los elementos del contrato sino que tambin
constituyen figuras negociales autnomas.

Dentro del primer perodo de ideacin o de elaboracin del consentimiento, pueden aparecer las siguientes figuras:

a) Carta de intencin.
Es una misiva dirigida a producir un efecto provisorio que se agota en la preparacin del contrato.
No es instrumento de cuerdo ni obliga a quien la emite.
Su alcance es discutido; ya que para algunos es una carta de presentacin, y para otros resulta la culminacin
de tratativas en donde se fijan bases de un primer acuerdo.
b) La invitacin a ofertar.
Es una declaracin unilateral de voluntad que no vincula ni engendra responsabilidad.
Se dirige a un nmero de personas o al pblico en general por medio de circulares, catlogos o listas de
precios.
No es una oferta, para serlo le faltan requisitos.
Se invita a entrar en tratativas.
c) La minuta.
Constituye una simple promemoria o mero proyecto, redactado en base a las tratativas efectuadas hasta
entonces.
Tambin las que tienden a fijar por escrito el resultado an parcial de las negociaciones y a predisponer el
esquema del futuro contrato.
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Las minutas perfectas son las que contienen explcitamente el propsito de obligarse, pero a las cuales les
falta algn elemento para ser el contrato buscado.
La minuta tiene relevante importancia, ya que documenta el cumplimiento de etapas camino al contrato y es
importante a los fines de la eventual responsabilidad precontractual, para demostrar la existencia e tratativas.

La teora de la Punktation.

En nuestro derecho, el acuerdo parcial no implica contrato. El consentimiento existe si hay acuerdo sobre todos y cada
uno de los puntos sin distinguir entre esenciales y secundarios.

Resulta difcil ante una minuta, saber si ya es un contrato obligacional o si es un mero acuerdo previo no vinculante. La
omisin de puntos considerados importantes o esenciales es suplida a veces por la ley o por el juez, as el legislador y
juez concurren a integrar el contrato ante el silencio u omisin del mismo.
Para apreciar la existencia de una conformidad total o parcial se puede recurrir a la oferta y comparar sus clusulas con
la minuta, y a falta en sta de algn punto indicado en la oferta, nos indicar la naturaleza no contractual. En la duda
debe estarse a la no existencia del contrato.

En la teora de la punktation, a mrito de la distincin entre las clusulas esenciales y secundarias; en caso de
acuerdo sobre las esenciales, el contrato se reputa como concluido, aunque exista disenso sobre las secundarias.
Esta doctrina nace en Alemania pero no la consagra su cdigo; en cambio s el Cdigo Suizo en su art 2: si las partes se
pusieran de acuerdo sobre todos los puntos esenciales, el contrato se reputa como concluido, aun cuando los puntos secundarios
hubieren sido reservado.

La oferta o propuesta contractual

Nuestro Cdigo coloca la gnesis del consentimiento en la oferta ( el perodo de ideacin es ignorado, pero no queda
indiferente, ya que deviene responsabilidad contractual) .
CC: art. 1144: el consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptarse por
la otra .
La oferta es una proposicin unilateral que una de las partes dirige a la otra para celebrar con ella un contrato.
Es acto jurdico unilateral.
Recepticio ( con destinatario), porque se oferta a alguien, para que tome conocimiento de la propuesta, y en su
caso, sea aceptante.
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Tiene una finalidad especial que la define como oferta con el consiguiente carcter vinculante, y que lo
diferencia de las tratativas previas.
Requisitos de la oferta:
Carcter vinculante: implica intencin de obligarse del oferente y concierne a su finalidad.
No lo tienen :
las declaraciones hechas en broma o a fin de ensear;
las ofertas hechas sin compromiso o sujetas a confirmacin
los pedidos de informes sobre existencia de mercaderas o precios
las ofertas dirigidas a persona distinta de la que debera aceptarlas ( a menos que el oferente encargue al
destinatario que las haga conocer al interesado).
Completividad o autosuficiencia: La oferta debe recaer sobre un contrato especial, con todos los
antecedentes constitutivos de los contratos. El mximo de completividad se presenta cuando el contenido de
la preposicin permite al destinatario contestar con un simple si.
Pero, es dable que se considere completa a la oferta que soslaya alguna cuestin accesoria, lo cual depende
de las circunstancias del caso.
En sntesis, basta que la oferta se refiera a elementos esenciales del negocio, pero si contiene otros de
carcter secundario, la aceptacin debe referirse a todos, sean esenciales o secundarios.
Destinatario determinado : El CC exige enfticamente que la oferta sea hecha a persona o personas
determinadas. Coincidentemente el Cdigo de comercio dispone que las ofertas indeterminadas hechas en un
prospecto o en una circular no obligan al que las ha hecho.
La oferta al pblico:
La moderna doctrina admite validez de las ofertas hechas a personas indeterminadas, al pblico general o a grupos e
personas, cuando ellas renen los requisitos restantes de la oferta y a modo de proteger la buena fe del pblico. La
doctrina clsica sigue viendo en todos estos casos una invitacin a ofertar.
La ley 24.240 de Proteccin al Consumidor en art 7, expresa que la oferta dirigida a consumidores potenciales
indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa del
comienzo y de finalizacin, as como tambin sus modalidades, condiciones, limitaciones. La revocacin de la oferta
hecha pblica es eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a los empleados para hacerla conocer.
Tipos especiales de ofertas:
El art 1.153 legisla sobre dos especies de ofertas:
Alternativas: tienen por objeto uno entre varios contratos independientes y distintos, o cosas que pueden
separarse dentro de un nico contrato (vender esto o aquello); en cuyo caso la aceptacin de uno de los
trminos de la oferta es suficiente para perfeccionar el consentimiento.
Conjuntas: en trminos que aparecen inseparablemente unidos entre s. Una aceptacin parcial importa una
contra oferta.
Obligatoriedad para quien formula la oferta:
La regla es, la no obligatoriedad de la oferta. Y esta no obligatoriedad se asienta en la bilateralidad del consentimiento.
Art 1.150 . las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese
renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada.

En nuestro derecho, el envo de la aceptacin perfecciona entre ausentes el consentimiento, sin perjuicio de las
consecuencias, revocacin y caducidad, previstas en los Arts 1.149 y 1155.
Art 1.149. la oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere o perdiere su capacidad para contratar: el proponente,
antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de haber aceptado.
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Art 1.155. El aceptante de la oferta puede retractar su aceptacin antes que ella haya llegado al conocimiento del proponente . Si
la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a sta las prdidas e intereses que la
retraccin le causare, si el contrato no pusiese cumplirse de otra manera, estando ya aceptada la oferta.

El principio de revocabilidad de la oferta mientras no haya sido aceptada, reconoce dos excepciones, en virtud del art
1.150.
Art 1.150: las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptada, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese
renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada.

Estas excepciones tienen su crtica:


Crtica a si hubiese renunciado a la facultad de retirarlas. La falta de determinacin del tiempo de
duracin de la renuncia le resta todo valor. Esta renuncia, en los trminos del art 875, es de las que puede
ser retractada mientras no sea aceptada.
Crtica a se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada.
Quien formula oferta en tales condiciones, ofrece al destinatario un plazo para reflexionar y el solo hecho
de recibir la oferta sin rechazarla de inmediato, importa la aceptacin tcita del plazo.

Obligacin precontractual :
La moderna doctrina y la legislacin ven en los efectos del los art 1.150 y 1.156, aplicaciones de la voluntad
unilateral como fuente de las obligaciones.
Art 1.156 la parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente, su muerte o incapacidad sobreviviente, y que a
consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas, tendr derecho a reclamar prdidas e intereses.

La revocacin arbitraria , o sea aquella que se exterioriza aun no vencido el trmino, es una declaracin
irrelevante que no obsta la formacin del consentimiento; teniendo en cuenta los principios del respeto a la
confianza suscitada y la buena fe, que deben presidir la celebracin del contrato.
La obligacin precontractual obligar a quien retracta abusivamente la oferta a reparar los daos negativos
originados en la frustracin del contrato y no los positivos o nacidos del incumplimiento de un contrato vlido.
Qu es plazo razonable , o sea el tiempo del que dispone el destinatario para la consideracin y estudio de la
oferta? Segn la mayor o menor complejidad del contrato a celebrar, segn la distancia que medie entre los
contratantes, ir variando este plazo si la ley no lo fija. Su estimacin quedar sujeta a decisin judicial.
Caducidad de la oferta:
Art 1.149, la oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere o perdiere su capacidad para contratar. El proponente, antes
de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de haber aceptado.

El cdigo omite toda referencia a la caducidad de la oferta por el mero transcurso del tiempo.
Si la oferta lleva un plazo convencional de duracin, vencido ste queda sin efecto, caduca.
Tanto el retiro de la oferta como su revocacin, exigen una declaracin de voluntad por parte del oferente; en
cambio la caducidad, cuando existe, opera de pleno derecho.
La aceptacin:
Es una declaracin unilateral de voluntad, recepticia, destinada al oferente y dirigida a celebrar el contrato
Debe coincidir totalmente con los puntos de la oferta, para que se entienda formado el acuerdo de voluntades.
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Art. 1.152- cualquier modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, importar la propuesta de un nuevo contrato.
Modalidades de la aceptacin.
Rige la libertad de formas, pero puede ser que el oferente, para asegurar la validez del contrato, imponga a la
aceptacin determinadas modalidades
Aceptacin expresa: se manifiesta verbalmente o por escrito o por otro signos inequvocos. Contiene una
declaracin afirmativa, acepto, estoy de acuerdo, etc.
Aceptacin tcita. El destinatario de la oferta hace los que no habra hecho o deja de hacer lo que habra
hecho, si su intencin hubiera sido rechazarla. Conforme a las reglas generales, se trata de actos por los
cuales se puede conocer con certidumbre la existencia de la voluntad, pues es preciso adems el concurso de
otras circunstancias exteriores.
Aceptacin por medio de cierto comportamiento: se trata de cualquier acto del destinatario que manifieste
su aceptacin a una oferta. Se considera que hay aceptacin si los trminos de la oferta requieren o permiten
como seal de asentamiento la ejecucin, y el destinatario comienza o contina la ejecucin con intencin de
aceptar. Un caso de aplicacin es el mandato, que se reputa aceptado por cualquier hecho del mandatario en
ejecucin del mandato.
Hay otras situaciones que denotan aceptacin:
Realizacin de la prestacin: hay aceptacin cuando una parte efecta y la otra recibe la prestacin
ofrecida o pedida. Tambin cuando el contrato se forma sin oferta y sin aceptacin.
Caso en que es innecesaria la comunicacin de la aceptacin: Hay aceptacin cuando conforme a los
antecedentes de la oferta, a la naturaleza del negocio, a las prcticas establecidas entre las partes o a los
usos y costumbres; el oferente no est precisado a esperar una comunicacin del destinatario de la
oferta , a menos que ste quiera rechazarla. El contrato queda concluido cuando comienza la ejecucin,
segn las circunstancias , incumbe al destinatario de la oferta dar aviso de ello al oferente.
Relaciones contractuales de hecho, o conducta social tpica.
Mquinas expendedoras automticas. La cosa es dejada a disposicin de quien quiere adquirirla.
Trfico de ventanilla: a travs de comportamientos no declarativos, estando la expresin verbal muy
reducida, o eliminada. Se da en la adquisicin del billete de acceso a un espectculo, o un estadio, etc.
Obligatoriedad de la aceptacin
Hasta que no llegue a conocimiento del oferente, la aceptacin puede retractarse.
Esta condicin se cumple en caso de consentimiento entre ausentes.
Si pretendiera el aceptante retractarse cuando ya se ha formado el consentimiento, esta conducta sera inidnea a los
fines buscados.
Si a posterioridad no cumple con el contrato formado incurrira en la pertinente responsabilidad civil.
Art 1.155 : el aceptante de la oferta puede retractar su aceptacin antes que ella haya llegado al conocimiento del
proponente. Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a sta las prdidas e
intereses que la retractacin le causare, si el contrato no pudiese cumplirse de otra manera, estando ya aceptada la oferta.

Consentimiento entre presentes.


Las partes se encuentran en situacin que les permite el intercambio inmediato de la oferta y la aceptacin, como
ocurre cuando hablan de persona a persona uno frente a otro en el mismo lugar, o por telfono.
Art. 1.151 La oferta o propuesta hecha verbalmente no se juzgar aceptada si no fuese inmediatamente o si hubiese sido hecha
por medio de un agente, y ste volviese sin una aceptacin expresa.

Entre presentes y se formula la oferta por escrito? se admite que el oferente ha acordado un plazo
implcito prudencial.
Por telfono? En una base de oferta y aceptacin telefnica se considera entre presentes.
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Consentimiento entre ausentes.


En este caso el proceso de gestacin del consentimiento muestra la presencia de dos voluntades cuyos contenidos,
lugares y momentos de exteriorizacin son distintos, impedidos de intercambiar declaraciones sin que medie un
espacio de tiempo considerable. Las partes recurren a distintos medios:

Por agente, nuncio o mensajero.


Es el intermediario del que hablan los art 1147 y 1151. Desarrolla una actividad puramente de hecho que
equivale a la carta, al telegrama, al fongrafo. Es un portavoz.
Art 1151. No se considerar aceptada la oferta hecha por medio de agente si ste volviese sin una aceptacin
expresa.
La respuesta debe ser inmediata, o la oferta se considerar rechazada ( salvo que contenga plazo de espera) .
El consentimiento se entiende formado cuando el destinatario manifiesta al agente su aceptacin.

Por correspondencia epistolar.


El conocimiento del momento del perfeccionamiento lleva implcito el del lugar, y por ende, la ley aplicable.
De acuerdo al art 42 del Tratado de Derecho Civil Internacional de 1942, ratificado por Argentina en 1956, la
perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario se rige por la ley del lugar del
cual parti la oferta aceptada.
En qu momento se perfecciona el consentimiento? Varias teoras.
Teora extrema de la declaracin o agnicin: el contrato se considera perfeccionado cuando el destinatario
de la oferta la acepta. Crtica a la teora: deja al proponente en total inseguridad.
Teora extrema de la informacin o recognicin: exige el efectivo conocimiento de la aceptacin por el
oferente.
Teora intermedia de la emisin o envo: juzga perfeccionado el contrato cuando la aceptacin o la
declaracin aceptando la oferta es enviada al oferente.
Teora intermedia de la recepcin: exige que el oferente reciba o est a su alcance recibir el documento
donde consta la aceptacin ya declarada y remitida por el aceptante.
El sistema adoptado por el C.C Argentino
Es un sistema mixto, sobre la base de la teora de la emisin, moderando el rigor de sus consecuencias con la teora
de la informacin:
Siguiendo a la teora de la emisin: art 1.154: la aceptacin hace slo perfecto al contrato desde que ella se
hubiese mandado al proponente.

Siguiendo a la teora de la informacin: art 1.149. la oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes
falleciere o perdiere su capacidad para contratar: el proponente antes de haber recibido la aceptacin, y la otra antes de
haber aceptado. Es en este sentido, que se toma en cuenta el conocimiento de la aceptacin. Estos eventos-

muerte o incapacidad-, hacen caducar la oferta. Lo mismo sucede con la retraccin de la aceptacin, que
puede efectuarse vlidamente antes que ella haya llegado a conocimiento del proponente.
Art 1.155: el aceptante de la oferta puede retractar su aceptacin antes que ella haya llegado al conocimiento del
proponente. Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a sta, prdidas e
intereses que la retractacin le causare, si el contrato no pudiese cumplirse de otra manera, estando ya aceptada la
oferta.

Por telegramas.
Se incluye tambin la correspondencia epistolar. La ley 750 reglamentaria de telgrafos nacionales, consagra
disposiciones de inters acerca de estos contratos en cuanto a perfeccin del contrato, interpretacin y
responsabilidades emergentes y aplica los mismos principios a los telegramas que a las cartas.
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Se supedita la validez de toda comunicacin realizada por este medio al hecho de que el despacho sea entregado a
las personas a quienes vaya dirigido, su agente o procurador.
Valor probatorio: el despacho telegrfico es reservado en su original y que solo la copia, confeccionada por un
empleado, llega a manos del destinatario.
Unidad IV Contratos previos.
Contratos previos a otro futuro o definitivo
Son figuras no contractuales que pueden originarse en el camino que conduce a la celebracin de un contrato.
Pueden ser:
Contrato preliminar.
Mediante el cual una de las partes o bien las dos se obligan a celebrar en un momento ulterior otro
contrato que por contraste, se llama definitivo.
Es pacta contrahendo: obliga a celebrar el contrato.
(promesa y opcin)
Contrato preparatorio.
Se realiza previendo la celebracin de futuro/s contratos/s dando las bases, condiciones o
modalidades.
Es pacta modo contrahendo. Apunta a reglar las vinculaciones de las partes si stas llegaran a
venirse.
Generalmente son normativos o normativos.
No obligan a la celebracin del contrato futuro.
(contrato de mandato).
Contrato de promesa (preliminar)

En su virtud las partes se obligan a celebrar un contrato futuro. Consigue una vinculacin inmediata cuando las
partes no pueden proceder a la conclusin completa y definitiva de un contrato. Ej. Boleto de compraventa. La
mayora de los contratos son susceptibles de un preliminar contrato de promesa.
Corriente que niega la posibilidad conceptual de contrato de promesa: porque consideran que no es admisible que
las partes se obliguen a prestar un consentimiento futuro, dado que la voluntad de contractual no admite coaccin
ni suplencia.
Corriente positiva: admite posibilidad de existencia y le reconocen utilidad, analizando las distintas variantes:

Obligacin de hacer un contrato futuro: las partes se obligan a prestar en otro tiempo un nuevo acuerdo
de voluntades, que de ser incumplido puede demandarse judicialmente.

Obligacin de hacer que se resuelve en daos y perjuicios: admite que la promesa provoca una
obligacin de hacer, pero como este hacer es infungible, si el obligado incumple se traduce en obligacin
de indemnizar daos y perjuicios.

Obligacin de hacer el contrato de segundo grado o de cumplimiento: la promesa es un contrato de


primer grado o de obligacin ya concluido que obliga a celebrar un ulterior contrato de cumplimiento. No
hay renovacin de consenso sino ejecucin de lo ya convenido.

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Obligacin de hacer que es cooperacin o colaboracin en el contrato definitivo: adherimos a esta


teora Ambos contratos dan nacimiento a obligaciones: la promesa sienta las bases o directrices del
contrato futuro, obliga a cooperar en el contrato definitivo, produce sus efectos tpicos. La promesa no es
contrato autnomo sino preparatorio de una ulterior situacin contractual y el definitivo, no es en rigor
otro contrato sino la ley contractual completada y desarrollada.

Adherimos a esta teora pero limitando el campo de actuacin de las promesas bilaterales.
Creemos que los contratos bilaterales slo pueden existir como previos a contratos consensuales( venta, permuta,
locacin, etc) . La promesa de contrato consensual no se identifica con el contrato consensual definitivo, aun
cuando sean equivalentes. Los efectos del contrato definitivo, aun cuando se hayan declarado queridos en la
promesa, no lo han sido de manera directa y presente, sino a travs de un acto posterior.
Su existencia no es posible frente a los contratos reales, ni frente a los contratos solemnes absolutos.
La posibilidad de demandar el cumplimiento especfico por el juez, ante la negativa del deudor, slo se detiene
ante una promesa incompleta en lo fundamental, no susceptible de ser integrada por el legislador o el juez, o ante
prestaciones infungibles.

El contrato de opcin (preliminar)

Especie de contrato preliminar por el que una de las partes se obliga a la celebracin de un contrato futuro
(concedente), si la otra parte (optante) manifiesta su voluntad de perfeccionarlo.

Consideramos que es pacto de clusula de opcin acoplado a un contrato definitivo. Por ejemplo, en una
compraventa, el pacto de retroventa y el pacto de reventa. O una promesa de contrato y en tal supuesto se
configura, una promesa unilateral de contrato.
En la opcin acoplada aun contrato definitivo: el optante se decide por la efectividad del contrato futuro
queda el contrato perfecto o concluso.
En la opcin incorporada a un contrato preliminar: el ejercicio de la potestad reservada slo concluye
de momento la promesa de contrato.
En los dos casos, si el optante se decide por no ejercitar su derecho, el contrato preliminar y el definitivo devienen
ineficaces.
El concedente queda obligado a la celebracin del futuro contrato todo el tiempo acordado a la otra parte para
decidirse. La opcin en tiempo deber ser notificada al concedente, dado su carcter recepticio, quedando el
contrato en estado de cumplimiento.
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El contrato de prelacin.( o preferencia)


Una de las partes se obliga frente a la otra para el caso que llegara a decidirse a celebrar un contrato futuro, a
preferirla respecto de otros eventuales interesados en la contratacin.
A diferencia de la opcin, no acuerda al titular de la preferencia un derecho perfecto sometido a su voluntad que
puede o no ejercer, sino un derecho condicionado a un evento futuro e incierto; que ser la decisin del
promitente de celebrar el contrato futuro.
El promitente es libre de concluir o no el contrato definitivo. No queda obligado a su celebracin, pero si se
resuelve a realizarlo surge su obligacin de conceder preferencia al beneficiario de ese derecho, en paridad de
condiciones con los terceros interesados.
el pacto de preferencia suele incluirse en contratos de locacin de inmuebles urbanos o rurales en beneficio del
locatario o arrendatario para el supuesto de que el propietario locador desee enajenar el bien.
La prelacin regulada como pacto en el contrato de compraventa. Art 1368 pacto e preferencia, es la estipulacin
de poder el vendedor recuperar la cosa vendida, entregada al comprador, prefirindolo a cualquier otro por el
tanto, en caso de querer el comprador venderla.

De la regulacin legal destacamos:


La configuracin de la prelacin como un derecho incedible.
Los plazos acordados para su ejercicio, a contar desde la notificacin por el promitente.
La necesidad de comunicar al titular de la prelacin los detalles de las ofertas.
El ejercicio de la preferencia en paridad de condiciones, bajo sancin de quedar sin efecto el derecho
acordado.
El incumplimiento por parte del promitente de la obligacin asumida no anula el contrato celebrado con
tercera persona, debiendo quien as procede satisfacer daos y perjuicios.

El contrato reglamentario.( preparatorio)

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Se celebra con el fin de reglamentar ciertos contratos particulares a concretar en el futuro, estipulando las normas
o principios a que debern atenerse.
Se trata de una reglamentacin de origen bilateral, establecido de comn acuerdo por las partes (no impuesto por
una de las partes), susceptible de ser discutida, y para aplicarse en un contrato futuro.
Las partes no se comprometen a contratar, sino para el caso de arribar libremente a la concertacin de negocios ,
a basarse en las lneas o condiciones rectoras preestablecidas.
Pueden ser:

unilaterales: cuando una de las partes lo celebra con un tercero (por ej para deslindar zonas de
explotacin exclusiva).

bilaterales: dan el esquema para futuros negocios entre las partes, previendo relaciones de larga
duracin.

Desde el punto de vista de la funcin pueden ser:

Individuales: si limitan su esfera a las relaciones de las partes entre s o de alguna de ellas con terceros.

Sociales: cuando se conciertan entre grupos o asociaciones de modo que comprenden a todo aquel que
sea miembro.

Contrato normativo (preparatotio)

Son acuerdos destinados a dar origen a futuros contratos tipos.


Sobre la base de una reglamentacin de carcter imperativo
Est de por medio el orden pblico
Las partes no pueden separarse so pena de nulidad.
Son fuente creadora de normas jurdicas, con caracteres de generalidad y abstraccin.

En nuestro derecho slo cabe considerar como normativo al contrato colectivo de trabajo.
El efecto normativo se adquiere si es reconocido por la legislacin.
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Unidad V Modalidades

Modalidades en la formacin del consentimiento.

El trfico jurdico ha impuesto modalidades en la formacin del consentimiento, que se apartan de la concepcin
clsica de consensus, as es que, resulta cada vez ms, un acuerdo distante. El consentimiento fruto de una libre
negociacin entre personas de similar podero econmico es hoy en da algo irreal e impropio de la actual
economa.
La autonoma de la voluntad, con sus postulados sobre la libertad de contratar y libertad contractual, sigue
cediendo, al punto de exigir un replanteo.

Contrato por adhesin.

No es un tipo de contrato sino un modo de contratar. No es contrato de adhesin, sino por adhesin.
La adhesin se vincula con uno de los elementos estructurales del contrato, que es el consentimiento.
Varias denominaciones:
Contrato por adhesin.
Contrato con clusulas predispuestas.
Contrato celebrado sobre la base de condiciones generales.

Concepto.
La redaccin de sus clusulas corresponde a una sola de las partes ( el predisponenete) .
La otra parte debe aceptarlas o rechazarlas, sin poder modificarlas. ( adherente) .

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Naturaleza jurdica.
Para nosotros, es un negocio de base contractual sin ignorar lo que tienen de reglamentario.
Se aparta de los esquemas tradicionales del juego de oferta y aceptacin, pero la discusin de la oferta no es
presupuesto indeclinable del contrato, y tampoco lo es la mera posibilidad de discutirla. Al destinatario le queda
siempre la posibilidad de aceptarla o rechazarla. El contrato por adhesin no asimila al contrato forzoso.
En cuanto a la oferta, el destinatario no es un individuo sino la generalidad.
Se mantiene la oferta independientemente de que sea o no aceptada ( por servir de base a multitud de contratos)
La aceptacin es individual.

Su razn de ser.
La adhesin es la forma ms sencilla de prestar consentimiento.
Es un producto tpico de nuestra poca.
Estos contratos son hijos de la contratacin en masa.
Son elaborados en serie, sometidos a una estandarizacin rigurosa.
El proceso de tipificacin contractual reduce al mnimo el esfuerzo de las partes y la prdida de tiempo.
Uniformidad de los contratos, por razones tcnicas y capitalistas, para una acelerada distribucin de
bienes.
Simplifica la organizacin y la gestin de la empresa.

El florecer de los monopolios importa el paralelo incremento de esta modalidad. (servicios : luz gas, telfono)
El oligopolio (acuerdo entre proveedores) fija las condiciones de comercializacin. Precios, plazos, garantas.

Ventajas e inconvenientes.
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Ventajas:
Las condiciones generales delimitan detalladamente las prestaciones asumidas por las partes,
eliminando incertidumbres y dudas; y ofrecen mayor seguridad de interpretacin y ejecucin del contrato.
Se determinan ms exactos los derechos y obligaciones de la empresa:

Permite un clculo de sus gastos y costos.

Elimina riesgos de gastos por acciones judiciales de incumplimiento y


responsabilidad.

Elimina trmites y etapas contractuales, facilitando la rapidez en los negocios.


Permiten a la empresa uniformar el contenido jurdico de sus relaciones contractuales, facilitando la
concertacin de negocios por medio de agentes o representantes en diversos lugares.
Establecen nivel igualitario para todos los eventuales contratantes.

Inconvenientes
Redaccin unilateral de las clusulas, sin posibilidad de modificar.
El predisponente, en ejercicio de actividad monopolizada, adems de su experiencia jurdica, fortalece su
posicin contractual y debilita a la otra parte imponiendo clusulas vejatorias.
La predisposicin de clusulas equvocas, oscuras o redactadas maliciosamente, en formularios de letra
menuda, que en la mayora de los casos, ante la prisa en que se realizan estos contratos , no son leidas
por el adherente, facilita la comisin de abusos y fraudes.

Las clusulas vejatorias


Son las clusulas que se insertan en las condiciones generales y que resultan graves para el equilibrio del
contrato.
Son de positivo beneficio para una de las partes (el predisponente) y correlativamente gravosas o vejatorias para
la otra parte ( el adherente) .
Son consecuencia de la falta de discusin y la disposicin unilateral.

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Puede ocurrir que se encuentren en los reglamentos o formularios a los que se remite el predisponenete
( clusulas particulares) , redactados al dorso o por separado .
La lucha contra las clusulas vejatorias puede cumplirse en distintos frentes:

El legislativo: incorporando en cdigos, estatutos, leyes especiales; prohibiciones sobre ciertas clusulas
o sanciones de ineficacia.

El administrativo: comisiones especiales de consumidores y proveedores y representantes del estado y


del poder judicial. Son negociaciones con fines preventivos.

El judicial: la justicia puede declarar ineficacia, integrar el contrato, etc.

Clusulas vejatorias ms comunes:

Clusulas de exoneracin o limitacin de la responsabilidad.

Prrroga de jurisdiccin.

Caducidad.

Compromisoria.

Valor de las condiciones generales y en especial de las clusulas vejatorias


Para la doctrina:
Sobre el valor de las clusulas contenidas en las condiciones generales, la doctrina moderna condiciona
su validez al efectivo conocimiento y la posibilidad de conocimiento por parte del adherente.
En los tiempos modernos se considera insuficiente la proteccin o el resguardo que significa la firma del
adherente al pie del contrato.
Es preciso fulminar con la nulidad o ineficacia la presencia de ciertas clusulas excesivas.
A las clusulas vejatorias o leoninas, la doctrina exige para acordarles eficacia algo ms que el
conocimiento del adherente, siendo necesaria la aprobacin por escrito, atendiendo a las graves
consecuencias que de ellas puedan derivarse ( basados en Cdigo italiano)

En nuestro derecho:
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Nuestro derecho positivo carece de normas expresas sobre este particular.. habr que analizar a la luz del
art 954 si se configura una lesin subjetiva- objetiva. Si la desproporcin es verdaderamente resultado de
un aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia del adherente.
Tambin es necesario averiguar si el adherente ha conocido o hubiere podido conocer las condiciones,
empleando la debida diligencia.
Las clusulas ocultas o que se hicieren saber luego de la aceptacin , no tienen validez.

La jurisprudencia:
Ha considerado a raz de la interpretacin de contratos por adhesin, la clusula de exoneracin o
limitacin de la responsabilidad, siendo admitidas cuando el dao emerge de la culpa del deudor y nunca
ante la responsabilidad emergente del dolo. Las clusulas que prorrogan la jurisdiccin, son nulas.

El contrato colectivo.

El contrato se vuelve colectivo cuando liga a una colectividad. La abstraccin se hace del consentimiento
individual, dado directamente por el procurador, de cada miembro de esa colectividad.
La voluntad colectiva contrarresta y ahoga las voluntades individuales, que no sern obedecidas.
Los individuos que hayan dicho no, o nada hayan dicho, se encuentran en la misma situacin que si
hubieran dicho s, y quedan ligados a su pesar y sin su intervencin.
Las dificultades que existen para justificar el nuevo instituto, a mrito de los principios del derecho comn, han
llevado a sostener que el contrato colectivo es un instituto jurdico propio del derecho social y una de las pruebas
ms convincentes de su autonoma.

El contrato por concurso.

Es una modalidad en la formacin del consentimiento.


Sobre la base de una oferta a incertam personam, dirigida por quien tiene inters originario en el negocio, se
promueve una puja o concurso entre quienes desean aceptarla, reservndose el oferente o proponente la facultad
de decidir , con la adjudicacin o atribucin, cul es la declaracin que ha concurrido a perfeccionar el
consentimiento.
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Ejemplo: venta en pblica subasta, concurso para provisin de cargos en la administracin pblica o privada.
Puede variar entre supuestos el procedimiento para exteriorizar la oferta ,para la realizacin de la puja o concurso,
y para la seleccin de la declaracin triunfadora.
Por concurso pueden celebrarse. Venta, permuta, locacin de cosas, servicios y obras..etc.
Se recurre a esta modalidad ms en derecho administrativo que en privado.
En derecho privado, la hiptesis ms corriente es la venta en remate, pblico (en subasta judicial) o privado.
Acta un martillero o rematador, que anuncia lo que va a vender, luego recibe las propuestas de precio y adjudica
o distribuye la cosa al que ofreci mayor precio.

Unidad VI Vicios.

Vicios del consentimiento.


Ms acertado es hablar de vicios de la voluntad contractual, que es la voluntad jurdica que concurre a la
formacin del contrato.
Slo le est permitido defenderse de ese vicio al contratante que lo ha sufrido.
Los vicios de la voluntad vulneran alguno de sus elementos indispensables. Discernimiento, intencin y libertad.

Ignorancia y error.
La ignorancia significa ausencia de nociones sobre un punto cualquiera.
El error supone falsas nociones sobre un punto cualquiera.
La doctrina moderna prescinde del estudio de la ignorancia y se limita a considerar el error.
El error jurdico: es la versin jurdica del error psicolgico. Es una falla en el conocimiento al realizar un
acto que el derecho valora.
El error vicio puede ser de hecho o de derecho.
o De hecho: el falso conocimiento recae sobre un dato fctico o de hecho, sobre el contenido o
presupuesto del negocio.

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De derecho: se refiere al derecho aplicable en un caso dado, a la disciplina jurdica del negocio, a
la ley.Art 923. La ignorancia de las leyes, o el error de derecho en ningn caso impedir los efectos legales
de los actos lcitos ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos.
( salvo que la excepcin est previamente establecida).

El cdigo distingue error esencial de error accidental:


Error esencial: es causa de nulidad del acto ( anulabilidad).
Para la doctrina clsica seguida por Vlez el error esencial puede ser:
en la naturaleza del contrato.
en la persona
sobre la causa
sobre las cualidades sustanciales de la cosa.
Sobre el objeto.
En la doctrina moderna priva un concepto distinto: si aquello sobre lo cual se err era fundamental en ese
contrato determinado, el error es esencial.
Para actuar como causa de anulabilidad el error debe ser excusable. Art 929: el error de hecho no perjudica
cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la ignorancia y el verdadero estado de las
cosas proviene de una negligencia culpable.
La culpa de quien yerra, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, le veda la invocacin de su error.
En la doctrina el requisito de excusabilidad es sustituido por el de la reconocibilidad del error. El error es
reconocible por la otra parte contratante, cuando antendidos el contenido o las circunstancias del negocio o la
calidad de las partes, una persona de normal diligencia lo hubiese podido advertir aunque de hecho no lo haya
advertido. La reconocibilidad del error tienen en cuenta el principio de la tutela en la confianza.
Error accidental: no ejerce influencia alguna sobre su validez.
Dolo
Segn el art 931: accin dolosa es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee con ese fin .

Cuando hay dolo, siempre hay ilicitud. Es contrario a la ley en todos los casos
Dolus bonus : Las picardas lcitas no son dolo.
Cuando un error es producto de un engao se habla de dolo:el dolo vicia la voluntad mediante el engao.
Reticencia dolosa es un dolo por omisin: el contratante no desengaa a la parte contraria sobre un error
reconocible o no le suministra aclaraciones.
La accin, como la omisin dolosa violan la buena fe que debe celebrarse en los contratos.
El dolo esencial o principal acta como vicio de la voluntad y conduce a la anulabilidad del negocio ( dolus
causam dans). Debe ser determinante del querer. Si el negocio se hubiera concluido, es dolus incidens, que no
quita validez al acto pero obliga a reparar daos y perjuicios causados.
El dolo no requiere una intencin especfica de perjudicar al otorgante ( puede ser malignidad, o intentar un
beneficio indebido para s o un tercero)

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El dolo debe ser grave. Susceptible de engaar a un hombre de mediana prudencia. Est impedido de
impugnar el acto quien por negligencia se dej engaar.
Debe haber ocasionado un dao importante.
Cuando se acta dolosamente no se puede alegar dolo del contrario.
Vlez equipar el dolo de la parte al dolo producido por un tercero.
Violencia
Como vicio de la voluntad comprende la violencia fsica vis absoluta- y la violencia mental, moral o psquica- vis
compulsiva-.
Violencia moral: (art 937) ..se inspira por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en
su persona, libertad, honra o bienes; o de su cnyuge, descendientes o ascendientes legtimos o ilegtimos.
La violencia moral debe ser idnea: (art 938)La intimidacin no afectar la validez de los actos, sino cuando por la
condicin de la persona, su carcter, habitudes o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte
impresin.
La amenaza del ejercicio de un derecho no es injusta y no configura intimidacin (art 939) .Puede constituir violencia
moral cuando se amenace con el ejercicio irregular de un derecho propio o con el objeto de obtener beneficios ilcitos.
La fuerza o intimidacin pueden provenir de una parte o de un tercero (art 941) . En ambos casos el negocio es
anulable.
Temor reverencial.
Cuando el temor no depende de una amenaza sino de hechos objetivos o impresiones subjetivas de la vctima, sin que
ello coopere la voluntad o accin de la persona temida.
No hay violencia, no hay motivo de anulacin.
Art 940. El temor reverencial, e de los descendientes para con los ascendientes, el de la mujer para con el marido, o el de los
subordinados para con su superior, no es una causa suficiente para anular los actos.

En un fallo de la Cmara Nacional Civil se estableci: para que el temor reverencial afecte la validez de un acto
jurdico, debe integrarse con otras presiones que en su conjunto alcancen los caracteres generales de la violencia.
Estado de necesidad.
Debemos limitar el anlisis al campo del derecho civil.
Es un vicio de la libertad contractual.
A la falta de libertad se puede llegar por presiones personales (intimidacin) y por presiones impersonales que operan
en forma subjetiva.
El estado de necesidad coloca a la vctima en la disyuntiva entre dos males graves e inminentes. Es
menester que esas circunstancias exteriores sean tan duras y apremiantes que importen la privacin de la
libertad del agente.
Si por el contrario, el beneficiario del contrato conscientemente explota la necesidad ajena, se configura la lesin
subjetiva objetiva.
La lesin subjetiva objetiva
El tratamiento del acto o negocio jurdico lesivo, tambin denominado negocio usurario, responde a la parte general, no
obstante ser el campo contractual el de su actuacin ordinaria.
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La doctrina discrepa si consiste en un vicio de la voluntad o un vicio en el objeto o en la causa del negocio jurdico.
Para nosotros es vicio de la voluntad.
Con la reforma de la ley 17.711 en su modificacin del art 954, consagra explcitamente la teora de la lesin subjetivaobjetiva. En su nueva redaccin, comienza diciendo en el prrafo segundo: Tambin podr demandarse la nulidad o la
modificacin de los actos jurdicos de donde resulta el vicio de la lesin nacen para la parte perjudicada dos acciones
alternativas:
Demandar la nulidad del acto, con la consiguiente devolucin de las prestaciones.
Demandar el reajuste en las prestaciones, dirigido a volver equitativo el contrato.
Peticionada la nulidad, el demandado puede, al contestar, ofrecer el reajuste.

El elemento objetivo: se configura con una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin; o con una notable desproporcin en las prestaciones.
Elemento subjetivo: dado por la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra parte.

El aprovechamiento debe ser demostrado por quien lo alega cuando fuere meramente evidente.
Se presume salvo prueba de contrario, cuando el desequilibrio fuera notable. (inversin de la carga de la prueba).
Debe mantenerse el requisito de subsistencia de la desproporcin al momento de la demanda.
La demostracin del aspecto subjetivo, es difcil.
No debe confundirse la lesin civil, con el delito de usura del derecho penal.
La necesidad a la que refiere est dada por la falta o escasez de las cosas que son necesarias para la vida y
comprenden la penuria material y la moral.
La ligereza alude al proceder extremo irreflexivo o descuidado. Para parte de la doctrina, debe vincularse con la
situacin patolgica de debilidad mental; para nosotros, la fatiga, el estrs, los requerimientos del consumismo,las
drogas, en muchos casos a contratar en desproporcin.
La inexperiencia se define como la falta de conocimiento que se adquieren con el uso y la prctica. Linda con la
ignorancia y el error.
La accin no es transmisible por actos entre vivos, pero s por sucesin mortis causa.
La prescripcin opera a los cinco aos
La renuncia a la accin por lesin, en el momento del acto, no es vlida.
Unidad VII Quines pueden contratar.
Para formar el consentimiento no es suficiente que las voluntades hayan cumplido el proceso interno, caracterizado por
el discernimiento, la intencin y la libertad; y la posterior exteriorizacin. Es preciso que adems, los sujetos del
negocio jurdico tengan la aptitud que se denomina capacidad.

Capacidad jurdica y capacidad de obrar.


Capacidad jurdica o de derecho:
Es la aptitud para ser titular, adquirir los derechos y las obligaciones que el cdigo regla, en los casos, por los modos y
en la forma que l determina.
La capacidad jurdica es la regla y las limitaciones a esa capacidad son la excepcin.
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Las limitaciones importan ausencia de aptitud para ser titular de derechos subjetivos o de deberes jurdicos .
En nuestro derecho es siempre relativa, de lo contrario se negara la personalidad.
No existiendo una prohibicin expresamente establecida por la ley, rige lo prescripto en el art 53 que autoriza todos los
actos y todos los derechos.
Admite grados, desde la mnima, de las personas por nacer que slo pueden adquirir derechos por donacin o
herencia, hasta la mxima de las personas fsicas, pasando por la intermedia o limitada de las personas jurdicas
sometidas a principio de especialidad.
Personas jurdicas :Para la doctrina argentina, tienen una capacidad funcional, atribuida en funcin y con arreglo a los
lmites del fin que es la razn de su propia existencia.
En las limitaciones, se halla interesado el orden pblico y el internacional, impidiendo la aplicacin de toda norma
extranjera que lesione los principios fundamentales de nuestra organizacin jurdica, social y econmica.
Capacidad de hecho o de obrar.
Es la aptitud de las personas de existencia fsica para ejercer por s actos de la vida civil. Refiere al cuidado de los
intereses propios.
La atribuimos a persona fsica, ya que la persona jurdica no acta por s misma sino que es dirigida o administrada por
sus representantes. La ley 19.550 de sociedades comerciales, adopta la teora organicista: los administradores y
representantes de la persona jurdica son el instrumento de actuacin de la capacidad de obrar en el ente moral. Su
gestin obliga al ente.
Capacidad de hecho general plena:
La capacidad se adquiere a la mayora de edad. Art 126.
Capacidad de hecho general atenuada:
Art. 134. Los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial:1 aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito;2
hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito;3 afianzar obligaciones
Art. 152 bis. Podr inhabilitarse judicialmente:
1 A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a
su persona o patrimonio.
2 A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141 de este Cdigo, el juez
estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio.
3 A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la
prdida del patrimonio. Solo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge,
ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta
inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes.
Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de

incapacidad por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer
de sus bienes por actos entre vivos. Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin,
salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso.

Capacidad de hecho especial:


La atribuida con referencia a determinados actos singulares.
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Capacidad de hecho limitada: que determina una incapacidad de obrar. Entre las causas podemos mencionar:
la minoridad
La interdiccin
La inhabilitacin.
Los inhabilitados del art 152 continan actuando por s, a diferencia del incapaz de hecho, incluso en los
negocios de disposicin, pero contando siempre con la asistencia del curador.
Incapacidad de hecho absoluta:
Art 54. Tienen incapacidad absoluta:
Las personas por nacer
Los menores impberes
Los dementes
Los sordomudos que no saben hacerse entender por escrito.
Art 55: los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar.

La ley presta remedios para la incapacidad de obrar, previendo representantes necesarios y adems de manera
promiscua, de la representacin del Ministerio de menores.
En las limitaciones impuestas a la capacidad de obrar no est de por medio el orden pblico, sino que son impuestas
para la proteccin de un inters particular.
Legitimacin para contratar.
Es el poder para actuar legalmente sobre cada relacin concreta..
Una persona puede ser titular de una relacin pero no estar legitimada para actuar relativamente a ella- ej el quebrado
en relacin a los bienes integrantes de la masa de la quiebra- mientras que personas no titulares pueden actuar
legtimamente sobre ella los administradores de la masa, en el mismo ejemplo-.
Entre los supuestos de legitimacin para contratar se estudian los que brindan el mandato- representacin, las gestin
de negocios, y los contratos sobre cosas ajenas.
Incapacidades enumeradas en el art 1.160 del Cdigo Civil.
Art. 1.160. No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en
que les es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas
especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos, ni los religiosos
profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los
comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.

El texto no aporta nada nuevo a la materia. Siendo la capacidad para contratar la regla, el texto se limita a enumerar
quines no pueden contratar:

Incapaces absolutos. (art 54)


Incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido:
emancipados por matrimonio
menor con ttulo habilitante
menor autorizado por el padre para realizar contratos
inhabilitados, ebrio consuetudinario, toxicmanos, disminuidos en facultades mentales y el
prdigo.
(Slo pueden celebrar contratos de administracin, salvo los excluidos en la sentencia de
inhabilitacin).

Incapacidad jurdica:

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Quienes tienen incapacidad jurdica frente a personas o cosas especiales


por prohibicin legal en cada uno de los contratos.

Los religiosos profesos


El profeso es el regular, pertenece a una orden religiosa de votos solemnes: perpetuidad, obediencia, pobreza
y castidad.
( el clrigo de votos simples mantiene capacidad para contratar).
Se le permite comprar bienes muebles a dinero de contado o contratar por sus conventos.

Los comerciantes fallidos.


Los podemos equiparar a los concursados civiles, que no pueden contratar sobre los bienes que corresponden
a la masa del concurso. Los comerciantes fallidos, en virtud del auto declarativo de quiebra han sido
desapoderados de sus bienes. No pueden disponer ni administrar. No pierde si capacidad jurdica ni su
capacidad de obrar, pero, no puede perjudicar a sus acreedores lesionando los efectos del desapropio de que
es objeto.

Los penados
El art 12 del Cdigo penal dispone que la reclusin o prisin por ms de tres aos llevan como inherente la
inhabilitacin absoluta por el tiempo de la condena; que esas condenas importan adems, la privacin,
mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes, y del derecho de disponer de
ellos por actos entre vivos.
El penado no puede celebrar contratos de administracin ni de disposicin sobre sus bienes. Se vuelve
incapaz de relativo de hecho y se lo somete a curatela.

Capacidad para los pequeos contratos.


El menor impber que para la ley civil carece de capacidad para obrar, en la realidad celebra pequeos contratos que
son referidos a cosas muebles destinados a alimentacin, vestido, transporte, que son siempre de contado y
perteneces a la esfera domstica.
Siempre que el contrato se celebre en equilibrio, sin aprovechamiento por la parte capaz, de la falta de experiencia o
ligereza del menor, el negocio ser vlido; y debe presumirse que el menor acta con la tcita autorizacin de su
representante legal.
Nulidad por incapacidad.
Art. 1.164. El derecho de alegar la nulidad de los contratos, hechos por personas incapaces, slo corresponde al
incapaz, sus representantes o sucesores, a los terceros interesados, y al ministerio de menores, cuando la incapacidad
fuere absoluta, y no a la parte que tena capacidad para contratar.
Art. 1.165. Declarada la nulidad de los contratos, la parte capaz para contratar no tendr derecho para exigir la
restitucin de lo que hubiere dado, o el reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe lo
que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz.
Art. 1.166. Si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar, ni l, ni sus representantes o
sucesores tendrn derecho para anular el contrato, a no ser que el incapaz fuere menor, o el dolo consistiere en la
ocultacin de la incapacidad.

Todo el sistema se asienta sobre premisas que es preciso recordar: la clasificacin doble de la nulidad; por un lado la
distincin entre actos nulos y anulables; por otro lado, la de los actos de nulidad absoluta y los de nulidad relativa.

Nulo: cuando la nulidad es manifiesta. La nulidad es de pleno derecho.

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Dejan de ser eficaces desde el mismo origen.


Contratos otorgados por los incapaces de hecho, absolutos o relativos.
Los celebrados sin autorizacin del juez o su representante necesario.
Los otorgados o celebrados por quienes padecen de una incapacidad jurdica ( a menos que la
incapacidad de derecho sea desconocida, y entonces ser anulable) .

Anulable: la nulidad por no ser manifiesta se halla pendiente de juzgamiento.


Son ineficaces desde la sentencia
Los que se celebran por quienes obrasen con una incapacidad natural o accidental, como si por
cualquier causa se hallaren privados de su razn: otorgados por insanos o interdictos.
Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, no interdictos.
Celebrados en estado de delirio febril, sonambulismo, hipnotismo, o embriaguez completa.
Cuando celebrado por una persona en violacin de un precepto que consagra una incapacidad
jurdica, cuando la inhabilitacin resulta desconocida al tiempo de la celebracin del negocio.

Se declaran consolidados los derechos transmitidos a terceros adquirientes de buena fe, provengan de un negocio
nulo o anulable.
Contratos de nulidad absoluta.
Cuando se transgrede el orden pblico. Es el inters cuya guarda est confiada a la ley, por una razn de
seguridad jurdica o de bien comn.
No es confirmable.
No es susceptible de prescripcin.
Contratos de nulidad relativa:
Cuando est de por medio un inters particular
Es subsanable por la confirmacin del acto.
Es prescriptible la accin que de ella emerge.
A quin corresponde la accin de nulidad por incapacidad?
Art. 1.164. El derecho de alegar la nulidad de los contratos, hechos por personas incapaces, slo corresponde al
incapaz, sus representantes o sucesores, a los terceros interesados, y al ministerio de menores, cuando la incapacidad
fuere absoluta, y no a la parte que tena capacidad para contratar.

Consideramos deficiente la redaccin del texto.


Se contradice con los arts 1047 y 1048.
Art. 1.047. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece
manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio pblico, en
el inters de la moral o de la ley. La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin.
Art. 1.048. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la
han establecido las leyes.

Del mdulo:
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Siguiendo los principios generales:


Cuando la nulidad es relativa:
Pueden alegarla aquellos en cuyo beneficio lo han instituido las leyes, o sea, el incapaz, y no puede ser alegada por la
persona capaz, sea nulo o anulable el acto de resultar ostensible el vicio o no.
El incapaz ( cuando llega a ser capaz)
Sus representantes ( o Min Pblico)
Sus herederos ( cuando ha fallecido)
Cuando la nulidad sea absoluta:
La pueden alegar todos los que tengan inters en hacerlo, inclusive el Ministerio Pblico, excepto el que ha ejecutado
el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidadba, y si es nulo por ser ostensible, puede y debe ser
declarada por el juez.
El incapaz
Sus representantes
Herederos
Terceros interesados
Ministerio Pblico
Juez, de oficio. ( admitido por la jurisprudencia).

Excepcin: dolo del incapaz. ( no vale dolo si fuere menor impber o si el dolo fue ocultar incapacidad)
Sigue libro:
En doctrina se abre camino la tesis que posibilita la posibilidad de que la parte capaz, tratndose de nulidad
absoluta, denuncie la inexistencia del contrato nulo, permitindole al juez declarar de oficio la ineficacia de negocio
jurdico.
Cuando se trata de incapacidad jurdica, la nulidad no puede ser deducida ni alegada por las personas a las cuales
comprenda la prohibicin, y ser la parte capaz la que pueda invocar la nulidad .
Cuando el incapaz acta con dolo?
Art. 1.166. Si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar, ni l, ni sus representantes o sucesores tendrn
derecho para anular el contrato, a no ser que el incapaz fuere menor, o el dolo consistiere en la ocultacin de la incapacidad.

Pierde el derecho a alegar la nulidad.


No perder el derecho a alegar nulidad si el incapaz:
Fuera menor. ( menor de 10 aos, sin capacidad para ilcitos)
y el dolo sea esconder la incapacidad.(la mera ocultacin no implica el dolo)
El capaz tampoco puede pedir nulidad. Slo se puede hablar de una convalidacin o confirmacin indirecta; que se
admite ante nulidades relativas. Si la nulidad fuese absoluta, la nulidad puede ser denunciada por cualquiera.
Efectos de la nulidad por incapacidad.
Art. 1.050. La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado.
Art. 1.052. La anulacin del acto obliga a las partes a restituir mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del
acto anulado.

Excepcin!
El art 1165 consagra una excepcin, condicionando la restitucin de lo dado o el reembolso de lo pagado o gastado, a
la prueba de subsistencia en el patrimonio del incapaz al tiempo de iniciacin de la demanda, o la prueba de que
redund en su provecho de manera manifiesta. La prueba corre por cuenta del capaz, como si se tratara de una accin
de repeticin fundada en el enriquecimiento sin causa.
Se ha querido que la sancin de nulidad provoque empobrecimiento del incapaz.
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Unidad VIII Contratacin por y para otro.


Representacin o poder de obrar.
Mientras que la capacidad de obrar se mide por la aptitud para cuidar de los intereses propios, el poder de obrar se
otorga por la ley o por el interesado para cuidar intereses ajenos.
Incapaces: por voluntad de la ley reciben un representante denominado necesario.
Capaces: por comodidad o conveniencia, pueden designar un representante llamado voluntario, para que
coopere en sus negocios.
Representacin.
Existe cuando una persona- representante- declara su voluntad en nombre y cuenta de otra persona.
Declara en nombre ajeno: hacer saber al tercero que quien contrata no es el que adquiere los derecho u
obligaciones.
Actuar por cuenta ajena o inters ajeno: para satisfacer intereses de otro.
El sujeto de la voluntad no es el mismo que el sujeto o titular de inters ( representado).
En nombre y por cuenta ajena: Art. 1.869. El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta
acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza.

En nombre propio y en inters ajeno: mandato oculto o comisin civil: Art. 1.929. El mandatario puede, en el ejercicio de
su cargo, contratar en su propio nombre o en el del mandante. Si contrata en su propio nombre, no obliga al mandante respecto
de terceros. Este, sin embargo, puede exigir una subrogacin judicial en los derechos y acciones que nazcan de los actos, y
puede ser obligado por los terceros acreedores que ejercieren los derechos del mandatario a llenar las obligaciones que de ellos
resultan.
En nombre ajeno y en inters propio: procurator in rem suam. Art. 1.892. El mandato puede tener por objeto uno o ms
negocios de inters exclusivo del mandante, o del inters comn del mandante y mandatario, o del inters comn del mandante y
de terceros, o del inters exclusivo de un tercero; pero no en el inters exclusivo del mandatario.

El texto admite la posibilidad adems del exclusivo inters del representado, de una representacin :
En inters de ambas partes.
Inters comn
Inters exclusivo de un tercero.
Debemos distinguir:
Al representante del nuncio o mensajero, que slo transmite la voluntad ajena.
El contrato que se celebra en nombre y por cuenta ajena- con poder representativo o sin l- del contrato que se celebra
prometiendo en nombre propio el hecho ajeno, y del contrato que se celebra a favor de un tercero.
Origen de la representacin.
Puede provenir de la voluntad del representado, o directamente de la ley, y sta se funda en el poder o en la procura.
En la representacin voluntaria se autoriza a actuar en nombre y por cuenta del poderante.
La representacin voluntaria puede nacer del contrato de mandato o de otros contratos como locacin de obra, de
servicios, etc.
El mandato regla las relaciones internas del mandatario y el mandante.
El mandatario en su actuacin frente a terceros, puede o no representar al mandante, segn cmo acte:
Actuar en nombre propio
Actuar en nombre ajeno.
Entonces; puede existir representacin voluntaria sin mandato, y mandato sin representacin.
El poder otorgado al apoderado, tiene vida independiente de la relacin jurdica que le sirve de base, sin perjuicio de la
ntima conexin entre ambos.
Para la teora de la representacin, pero no en el Cdigo, hay tres tipos de representacin segn la fuente
representativa: legal, judicial y voluntaria.
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En la representacin legal, cuyo presupuesto es la incapacidad de obrar, el poder representativo no es un hecho


autnomo aislado, sino un elemento de una situacin ms compleja, constituida por la ley mediante la creacin de un
oficio.
Efectos de la representacin.
Los terceros con quienes pretenda contratar el representante, en nombre y por cuenta de su representadocomunicacin denominada contemplatio domini- pueden exigirle la justificacin de sus facultades con la presentacin
del poder y si se encuentra otorgado por instrumento privado, tienen derecho a exigir la entrega de la pieza original de
donde conste el mandato ( poder), o una copia de ella en forma autntica. Este poder debe ser otorgado con las
mismas formalidades requeridas para la conclusin del negocio representativo, o sea de aquel cuya celebracin se
encomienda al representante o procurador.
Contratando en nombre del representado, el apoderado no queda obligado para los terceros con quienes no contrat,
ni contra ellos adquiere derecho alguno personal. El representante no puede reclamar en su propio nombre la ejecucin
de las obligaciones ni ser personalmente demandado por el incumplimiento de ellas.
Exceso o abuso de poder.
Conferida la representacin mediante poder o procura el representante queda autorizado para actuar frente a los
terceros, dentro de los lmites de las facultades recibidas.
Estos lmites estn marcados por la ley en la representacin necesaria y por la voluntad del representado en la
voluntaria.
En la denominada representacin institoria, mandato general y representativo otorgado por el dominus negotii al facto, la
extensin de las facultades resulta de la naturaleza de la gestin encomendada al factor.
Ms all de las facultades no existe representacin. Y el negocio celebrado pasando los lmites del poder no obliga al
representado, pero ste podr ratificar lo actuado y en tal supuesto quedar vinculado por el negocio celebrado en su
nombre.
La ratificacin es un negocio jurdico unilateral que en supuestos de exceso o falta de poder, otorga eficacia
retrospectivamente a lo actuado por el representante infiel o por el seudorepresentante, aprobando o aceptando lo
efectuado frente a terceros.
Una situacin muy similar se presenta cuando el representante viola el poder o procura, obrando en disconformidad
con las instrucciones recibidas; este supuesto, en cuanto al tratamiento, debe asimilarse al caso del exceso.
Distinta es la hiptesis del abuso del poder que se configura cuando el representante acta dentro de trminos de
la procuracin pero fuera de los lmites de sus poderes. Art. 1.934. Un acto respecto de terceros se juzgar ejecutado
en los lmites del mandato, cuando entra en los trminos de la procuracin, aun cuando el mandatario hubiere en realidad
excedido el lmite de sus poderes.

Se da por ejemplo cuando el poder autoriza a tomar prestado mil pesos, y el mandatario luego de haberlos tomado de
Pedro, toma otros mil de Juan sin que ste tuviese conocimiento del primer prstamo; el representado queda obligado
frente a ambos, puesto que ha existido representacin, sin perjuicio de su derecho de exigirle al representante la
reparacin del dao causado por el desempeo abusivo.
Representacin sin poder.
Es la que sin representacin atribuida por el interesado ni por la ley ni por el juez, surge espontneamente por quien se
encarga de la gestin de negocios ajenos.
Art. 2.288. Toda persona capaz de contratar, que se encarga sin mandato de la gestin de un negocio que directa o
indirectamente se refiere al patrimonio de otro, sea que el dueo del negocio tenga conocimiento de la gestin, sea que la ignore,
se somete a todas las obligaciones que la aceptacin de un mandato importa al mandatario.

Cuando el negocio ha sido tilmente conducido, y concluido, empleando la mayor diligencia, el dueo del negocio
queda sometido a las obligaciones que la ejecucin de mandato impone al mandante.
El dueo del negocio debe librar al gestor de las obligaciones contradas respecto de terceros. Se revelan los efectos
propios de la representacin.
Contrato a nombre de terceros sin autorizacin.
Es la situacin de quien contrata a nombre y por cuenta de otro, sin tener su representacin.
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Art. 1.161. Ninguno puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por l, o sin tener por la ley su representacin. El
contrato celebrado a nombre de otro, de quien no se tenga autorizacin o representacin legal, es de ningn valor, y no obliga ni
al que lo hizo. El contrato valdr si el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato.
Art. 1.162. La ratificacin hecha por el tercero a cuyo nombre, o en cuyo inters se hubiese contratado, tiene el mismo efecto que
la autorizacin previa, y le da derecho para exigir el cumplimiento del contrato.

Para Mosset; no es representacin sin poder y no es gestin de negocios. Se trata de un contrato ineficaz, de eficacia
bajo condicin suspensiva de su ratificacin . La ratificacin no sera una convalidacin del negocio anulable, sino una
autorizacin post facto, que tiene el mismo efecto que la autorizacin previa y le da derecho para exigir el cumplimiento
del contrato. La ratificacin es un negocio integrativo.
El falsus procurator ser responsable del dao que el tercero contratante haya sufrido por haber confiado sin su culpa
en la validez del contrato ( as lo regula el cdigo italiano).
Contrato por persona a designar.
Una persona asume el rol de parte y manifiesta al concluir el negocio, que lo celebra por otra persona, que
ulteriormente ocupar su lugar y cuyo nombre se reserva.
Estamos en el mbito de la representacin, que la doctrina califica como representacin de persona innominada o de
persona a nombrar. Si no se llega a nombrar persona, la eficacia del negocio se mantiene a la cabeza de quien lo
celebr.
Ejemplo: compra en comisin: el comprador deber indicar dentro del tercer da de realizada la subasta, el nombre de
su comitente, en escrito firmado por ambos, en su defecto se lo tendr por adjudicatario definitivo.
Contrato consigo mismo.
O autocontrato.
En su formacin interviene una sola persona. No hay una sola parte, sino que en una sola persona se compendian dos
partes. Para que esto ocurra es necesario recurrir a la teora de la representacin: permite a una nica persona, el
representante, declarar por s y en nombre propio, y a l mismo tiempo en nombre y por cuenta de su representado.
Tambin permite reunir en una misma persona una doble representacin.
La figura del contrato consigo mismo interesa al jurista desde dos aspectos:
Estructural: acercad e la posibilidad de su formacin por obra de una sola persona, de la naturaleza jurdica del
acuerdo as logrado.
Discliplinario: relativo a la posibilidad tica, atento al conflicto de intereses que involucra todo contrato.
El conflicto de intereses excluye la posibilidad del contrato consigo mismo en las hiptesis de de representacin legal,
bajo pena de nulidad.
Similiar trato en el Cdigo de Comercio se le da a la posibilidad de que los directores de las personas jurdicas puedan
contratar directa o indirectamente con las personas jurdicas que administran.
En lo relativo a la representacin voluntaria las soluciones ofrecen variados matices, en razn de la posibilidad de
ratificacin o autorizacin , y en los casos en que no exista conflicto de intereses.
Art. 1.919. Si fuese encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al inters corriente; pero facultado para dar dinero a inters,
no podr tomarlo prestado para s, sin aprobacin del mandante.

El peligro del abuso del poder en pugna con las buenas costumbres, suscita la cuestin acerca de la validez o nulidad
de los acuerdos.
El principio que se sigue es el de la anulabilidad del contrato consigo mismo (representacin simple) a pedido del
representado, pero hacen a la excepcin de esta regla:
La autorizacin del representado otorgada especficamente al representante, para apropiarse del contenido
del negocio. O la autorizacin, tambin expresa, acordada por ley.
La aprobacin a posteriori por el resultado de lo actuado, consigo mismo, por el representante.

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Cuando el contenido del poder representativo sea tan determinado que haya de excluirse la posibilidad de un efectivo
conflicto de intereses, y pese a ello se agravie al representado, alegando perjuicio a sus intereses, deber decidir el
juez sobre la validez del negocio. Por ms precisas que sean las facultades, siempre queda en manos del
representante, una margen de discrecionalidad.
Unidad IX La operacin jurdica. (objeto del contrato).
Un contrato sin objeto resulta inconcebible.
Siendo el acuerdo de voluntades expresin de un querer comn, su objeto est dado por lo que se quiere.
El objeto de los contratos es una especie de los objetos de los actos jurdicos, por eso las normas generales que reglan
el objeto de los actos jurdicos se aplican a los contratos: Art. 1.167. Lo dispuesto sobre los objetos de los actos jurdicos y
de las obligaciones que se contrajeren, rige respecto a los contratos, y las prestaciones que no pueden ser el objeto de los actos
jurdicos, no pueden serlo de los contratos.

El objeto de los contratos no debe identificarse con los efectos, as como tampoco es admisible que contrato y
obligacin tengan el mismo objeto. La obligacin tiene por objeto la prestacin de dar, de hacer o no hacer; y la
prestacin tiene por objeto las cosas o servicios .
Los artculos 1168 y 1169 confunden el objeto de la obligacin (prestacin) con el objeto del contrato. Como el
contrato generalmente origina obligaciones y stas tienen como objeto a las prestaciones, el art 1168 establece que
toda especie de prestacin puede ser objeto de contrato.
Art. 1.168. Toda especie de prestacin, puede ser objeto de un contrato, sea que consista en la obligacin de
hacer, sea que consista en la obligacin de dar alguna cosa; y en este ltimo caso, sea que se trate de una
cosa presente, o de una cosa futura, sea que se trate de la propiedad, del uso, o de la posesin de la cosa.
Art.1.169. La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento
de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria.

Los artculos 1.170 y concordantes, hablan de las cosas objeto de los contratos, cuando las cosas constituyen el
objeto de las prestaciones.
Art. 1.170. Las cosas objeto de los contratos, deben ser determinadas en cuanto a su especie, aunque no lo sean en la cantidad,
con tal que sta pueda determinarse.

El objeto de los contratos es la operacin jurdica considerada, identificamos as el objeto con el contenido del contrato.
El contenido concreto e integral del acuerdo, variable hasta el infinito, gracias al principio consensualista.
Sostener que el objeto del contrato son las obligaciones que de l nacen, es incurrir en un equvoco entre los efectos y
el objeto del instituto jurdico examinado.
Al decir que el objeto es la operacin jurdica considerada identificamos el objeto con el contenido del contrato.
El objeto es la operacin jurdica que las partes quieren realizar.
La libertad de las partes para contratar sobre el objeto operacin jurdica destinada a la creacin modificacin,
transmisin o extincin de relaciones jurdicas obligacionales- que ms convenga a sus intereses, la autonoma de la
voluntad, se encuentra limitada en consideracin a los particulares que concurren a la celebracin del negocio y en
atencin a los intereses de la comunidad.
Ilicitud del contrato.
Si se trata de una operacin jurdica tpica: compraventa, permuta, locacin, etc; se descarta en principio su ilicitud, en
consideracin que la ley admite y regula dicha operacin jurdica.
El contrato ilcito por razn del objeto comprende tres diferentes especies:
Contrato ilegal o contrario a normas imperativas:
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La herencia futura no puede ser objeto de una operacin jurdica contractual, por estar vedada por la ley, sobre la base
de normas imperativas.
art. 1.175. No puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya
sucesin se trate; ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares.
art. 1.176. Los contratos hechos simultneamente sobre bienes presentes, y sobre bienes que dependen de una sucesin aun no
deferida, son nulos en el todo, cuando han sido concluidos por un solo y mismo precio, a menos que aquel en cuyo provecho se
ha hecho el contrato consienta en que la totalidad del precio sea slo por los bienes presentes.

Contrato prohibido o contrario al orden pblico:


La operacin jurdica tenida en vista por las partes puede contradecir los principios fundamentales e intereses
generales sobre los cuales descansa el ordenamiento jurdico, y en tal caso es nula por ilicitud.
El concepto de orden pblico es relativo, mutable de pas en pas y de poca en poca.
Contrato inmoral o contrario a las buenas costumbres:
Las buenas costumbres, cuya transgresin vuelve inmoral el contrato, se identifica con la moral. Tambin es un
concepto relativo, y deben entenderse por ellas a las costumbres valiosas para la comunidad.
Art. 21. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn interesados el orden
pblico y las buenas costumbres.
Art. 953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese
prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o
prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un
tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.

La moralizacin del contrato se logra con preceptos que limitan a contener un estndar o prototipo de conducta.
La moralizacin del contrato se persigue tambin con la causa, entendida en sentido finalista y subjetivo.
El principio de autonoma de la voluntad no es absoluto, sino que se encuentra sometido a las limitaciones derivadas
del orden pblico, la moral y las buenas costumbres.
El contrato usurario es la figura ms frecuente del contrato inmoral.
Los pactos comisorios abusivos, que eran anulados por contrarios a las buenas costumbres, ahora son ilegales. En
otras operaciones jurdicas, como los contratos relativos a casas de tolerancia, locacin o venta a estos fines, comisin
o intermediarios o gestores de tales operaciones, la ilicitud no est en el objeto sino en la causa.
Posibilidad del objeto.
No confundir lo relativo a los bienes y comportamientos humanos que pueden ser objeto de las prestaciones; con lo
atinente al objeto del contrato, o sea, a la operacin jurdica considerada.
Tanto los bienes como los hechos prometidos en la obligacin que el contrato genera, adems de determinados deben
ser posibles.
Parte de la doctrina distingue entre la :
Posibilidad jurdica: se da en el terreno de la licitud.
Imposibilidad material.
Desde nuestro punto de vista, el objeto del contrato, y no el de la prestacin, es lo relativo a la idoneidad de la cosa o
conducta para ser objeto de un tipo de negocio, o sea, con relacin a cada negocio singular en concreto.
Es nula la obligacin de dar cosas absolutamente indeterminadas ( dar lo que se quiera), por carecer de seriedad.
Pero una cierta indeterminacin es admisible: obligaciones de dar cantidades de cosas, de gnero limitado, etc.
Puede encontrarse determinada la especie y determinable la cantidad ( a posteriori)
El requisito de la posibilidad del objeto se desprende del art 953: Art. 953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas
que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos
que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de
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las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta
disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.

El tema de la posibilidad del objeto vuelve en los siguientes artculos:


Art. 1.170. Las cosas objeto de los contratos, deben ser determinadas en cuanto a su especie, aunque no lo sean en la cantidad, con tal que sta pueda
determinarse.
Art. 1.171. La cantidad se reputa determinable cuando su determinacin se deja al arbitrio de tercero; pero si el tercero no quisiere, no pudiere, o no llegare a
determinarla, el juez podr hacerlo por s, o por medio de peritos si fuese necesario, a fin de que se cumpla la convencin.
Art. 1.172. Son nulos los contratos que tuviesen por objeto la entrega de cosas como existentes, cuando stas an no existan, o hubieren dejado de existir; y el que
hubiese prometido tales cosas indemnizar el dao que causare a la otra parte.
Art. 1.173. Cuando las cosas futuras fuesen objeto de los contratos, la promesa de entregarlos est subordinada al hecho, "si llegase a existir", salvo si los contratos
fuesen aleatorios.
Art. 1.174. Pueden ser objeto de los contratos las cosas litigiosas, las dadas en prenda o en anticresis, hipotecadas o embargadas, salvo e l deber de satisfacer el
perjuicio que del contrato resultare a terceros.
Art. 1.175. No puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate; ni los derechos
hereditarios eventuales sobre objetos particulares.
Art. 1.176. Los contratos hechos simultneamente sobre bienes presentes, y sobre bienes que dependen de una sucesin aun no deferida, son nulos en el todo,
cuando han sido concluidos por un solo y mismo precio, a menos que aquel en cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en que la totalidad del precio sea
slo por los bienes presentes.
Art. 1.177. Las cosas ajenas pueden ser objeto de los contratos Si el que promete entregar cosas ajenas no hubiese garantizado el xito de la promesa, slo estar
obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice. Si l tuviere la culpa de que la cosa ajena no se entregue, debe satisfacer las prdidas e
intereses. Debe tambin satisfacerlas, cuando hubiese garantizado la promesa, y sta no tuviere efecto.
Art. 1.178. El que hubiese contratado sobre cosas ajenas como cosas propias, si no hiciere tradicin de ellas, incurre en el delito de estelionato, y es responsable de
todas las prdidas e intereses.
Art. 1.179. Incurre tambin en delito de estelionato y ser responsable de todas las prdidas e intereses quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas,
pignoradas, hipotecadas o embargadas, como si estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado la promesa de buena fe.

Cosas inexistentes: constituyen un objeto imposible. Son nulos los contratos. Se indemnizarn daos.
Cuando el contenido contractual afirma a la cosa como existente, si de hecho sta no existiere, el contrato es nulo.
Cosas futuras.
Cosas que no existen pero que pueden llegar a existir, dependiendo de un hecho de la naturaleza o un hecho mixto.
En principio, pueden ser objeto de contratos.
El negocio ser aleatorio si el acreedor se hace cargo del riesgo de que la cosa exista, y conmutativo cuando se
condiciona la validez del contrato a la existencia parcial o total del objeto.
En la compraventa de cosa futura se distingue la compraventa de esperanza( contrato aleatorio), de la venta de la cosa
esperada.
No pueden donarse las cosas futuras.
Si la cosa es existente pero sujeta a un riesgo, la promesa de entregar la cosa se halla sujeta a la condicin de si ella
existiera, en cuyo caso:
Si el contrato es oneroso: si la condicin domina slo la promesa de entregar la cosa,, de tal forma que la otra
parte asume el riesgo y obras en forme, el contrato vale como aleatorio, Slo podr ser anulado a ttulo de dolo
si la parte perjudicada probara que la otra parte no ignoraba el resultado del riesgo.
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Si el contrato es gratuito: no puede ser aleatorio y la certidumbre lo domina ntegramente, por lo que debe ser
tratado como condicional. Lo mismo ocurre cuando siendo oneroso la otra parte no asumiera el riesgo.

Similar razonamiento cabe cuando las cosas futuras son objeto de una promesa de dar la que queda sujeta al hecho
si llegase a existir.
Cuando el contrato es oneroso y la otra parte asume el riesgo de que la cosa no llegase a existir, vale como
aleatorio, constituyendo un pacto de esperanza.
Fuera de esta hiptesis el acontecimiento domina todo el contrato y ste es condicional; siendo un pacto de
cosa esperada.
Una importante limitacin a la posibilidad de contratar sobre bienes futuros prohbe:
Pactos de institucin: convenciones por las cuales los contratantes persiguen instituir o designar legatarios a
un tercero, a uno de ellos o hacerlo recprocamente.
Pactos de renuncia: de los que se derive una abdicacin a una herencia futura, prescripto por la doctrina .
Este principio es extensivo a la legtima y tiene una excepcin en art 3604.
Los pactos de disposicin: implican una aceptacin actual de una herencia futura y al mismo tiempo
negociacin sobre ella.
Bienes futuros en la donacin:
Se trata de otra prohibicin legal.
Art. 1.800. Las donaciones no pueden comprender, sino los bienes presentes del donante, y si comprenden tambin bienes
futuros, sern nulas a este respecto. Las donaciones de todos los bienes presentes subsistirn si los donantes se reservaren el
usufructo, o una porcin conveniente para subvenir a sus necesidades, y salvo los derechos de sus acreedores y de sus
herederos, descendientes, o ascendientes legtimos.

Cosas ajenas: pueden ser objeto de los contratos como locacin, depsito, etc.
No pueden ser vendidas, segn el art 1329. Pero segn Cdigo de Comercio, pueden ser vendidas.
En todos casos debemos distinguir entre :
la venta ( contrato obligacional)
la tradicin, que slo puede hacer el dueo.
Entre la venta de
Muebles
Inmuebles ( por la formalidad requerida)
Entre la venta de:
cosa ajena como cosa ajena; sea que garantice o no el xito de la promesa.
cosa ajena como propia:si no hiciese tradicin de ella. Tipificado como delito civil de esteolinato y delito penal
en el Cdico Penal.
Adems:
Cosas muebles no pueden ser hipotecadas.
Cosas inmuebles no pueden ser objeto de un contrato de prenda.
La locacin de cosas, el depsito regular, comodato, etc; no pueden efectuarse sobre bienes fungibles o
consumibles. A la inversa ocurre con el mutuo.
Las cosas que estn fuera de comercio pueden ser dadas en arrendamiento.
Cosas litigosas ( sometidas a debate judicial) dadas en prenda, hipoteca, o anticresis; pueden ser objeto pero
tienen el deber de satisfacer el perjuicio que el contrato resultare a terceros.
Cosas embargadas: contratar sobre estos bienes como si fueran libres y frente a terceros de buena fe, califica
como delito de esteolinato.
Patrimonialidad del objeto.

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Siendo las relaciones jurdicas obligacionales el objeto-contenido del contrato, la cuestin relativa a la valoracin
pecuniaria debe ser considerada al analizar los requisitos de la prestacin, pero su anlisis dentro del tema objeto del
contrato, resulta de sumo inters.
El derecho creditorio, materia de los contratos, pertenece a los denominados derechos patrimoniales, que integran
adems los derechos reales y los derechos patrimoniales. Los derechos patrimoniales son los que revisten carcter de
bienes.
Vlez, consagr un criterio dual admitiendo el contenido no pecuniario en las obligaciones extracontractuales, pero
negndolo al exigir valor pecuniario a las obligaciones contractuales. Su criterio respecto a las obligaciones nacidas del
contrato surge del art 1169
Art. 1.169. La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho
positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria.

La moderna doctrina ampara los intereses morales o extrapatrimoniales sobre la base de una prestacin siempre
patrimonial.
En la doctrina moderna predomina una concepcin que distingue :
el contenido de la prestacin obligatoria, que ha ser siempre susceptible de valoracin pecuniaria.
con el inters del acreedor en el cumplimiento de la obligacin, que puede ser extrapatrimonial, moral, etc.
Unidad X. El motivo determinante, (la causa)
Entendemos por causa la razn o motivo del contrato.
Aparece entonces la causa como subjetiva, concreta y variable en cada negocio jurdico.
Subjetiva : se vincula con la finalidad de gua a los contratantes.
Concreta: atiende a cada negocio en particular
Variable: tratando de apreciar el mvil que ha impulsado a las partes ser distinta en cada contrato.
El motivo determinante debe ser comn a los celebrantes, se bilateraliza cuando se lo declara y llega a conocimiento
de la otra parte.
La causa es un elemento apto para la moralizacin del contrato.
Causa del acto jurdico y de la obligacin.
Ms que hablar de la causa del contrato corresponde hablar de la causa del acto jurdico en general, ya que es
aplicable a todos los negocios jurdicos.
Aunque la causa no est expresada en el acto se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es
vlido aunque la causa expresada en l sea falsa si se funda en otra causa verdadera. Los fines jurdicos inmediatos y
los mviles con jerarqua causal deben ser lcitos.
En el contrato:
Los artculos 500, 501 y 502 del cdigo civil legislan la causa fin y lo hacen con referencia al contrato.
En las obligaciones:
En la teora general de las obligaciones, por el contrario, slo cabe la nocin de causa fuente o causa eficiente, referida
al acto o contrato que genera la relacin jurdica obligacional.
La causa eficiente est en la raz u origen de la obligacin, es el antecedente explicativo o ttulo en que se funda.
La causa final en cambio, no puede ser elemento de la obligacin porque existen relaciones jurdicas creditorias
nacidas al margen de la intencin de las partes, como una relacin de Derecho.
Diferencias con los restantes elementos del contrato.
La causa es el motivo determinante, el por qu del querer.
Mientras el objeto es la operacin jurdica considerada,la causa es la razn subjetiva por la cual se ha querido la
operacin jurdica.
Ejemplo: en el mutuo oneroso el objeto es el prstamo de una cosa fungible o consumible contra el pago de una suma
de dinero; la causa puede ser abonar una deuda de juego contrada por el mutuario con una tercera persona.
Tampoco es posible identificar los motivos puramente personales. Causa y motivo no se confunden.
La causa es el motivo determinante que se exterioriza. El motivo es irrelevante pero la causa es trascendente.
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Evolucin del concepto: la concepcin clsica.


Jean Domat en el siglo XVII: concepcin unitaria referida ms a la causa de las obligaciones que a la de los contratos.
Distingue entre :
Contratos onerosos, el compromiso de una de las partes es el fundamento del compromiso de la otra.
Contratos reales: la causa equivale a una prestacin que se anticipa y deja fundado el derecho a exigir otra
prestacin en correspondencia a la primera.
En las donaciones y dems contratos gratuitos: el compromiso de quien da tiene si fundamento en algn
motivo razonable y justo, como un servicio prestado y otro mrito del donatario o slo el placer de hacer el
bien.
El Code Civil de 1804 recibe las enseanzas de Domat.
Los juristas de la escuela de la exgesis desarrollan la nocin clsica manteniendo la confusin entre la causa del
contrato y la de las obligaciones.
El anticausalismo: contra la nocin clsica de causa y expuesta pr primera vez por Ernst, en 1826: si la causa en los
contratos a ttulo oneroso es lo que cada una de las partes debe respectivamente a la otra, se confunde con el objeto
de la convencin y por lo tanto de nada sirve hacer de una sola y misma cosa de dos elementos. Si en los contratos a
ttulo gratuito la causa reside en la liberalidad del benefactor, no puede separarse el sentimiento que anima al donante
de la voluntad que expresa , para hacer de l un elemento del contrato.
Freitas en su proyecto se muestra contrario al concepto de causa en los contratos.
Para los anticausalistas la idea de causa es artificial y escolstica, y no constituye un elemento distinto del
consentimiento o del objeto.
Neocausalismo: son varias teoras que tienen como denominador comn:
Superacin de la teora clsica de Domat.
Afirmacin de la causa como elemento estructural del acto o negocio jurdico, entendida como finalidd.
Esfuerzo por distinguir la causa de los dems elementos. Para Capitant la causa del contrato reside, en rigor, en la
causa de las obligaciones. La define como la consideracin del fin a acumplir con el negocio.
Tesis subjetiva: el motivo determinante. ( ok)( neocausalista )
Ideas francesas.
La causa del contrato es el motivo determinante que al declararse o exteriorizarse se vuelve comn. Esto distingue la
causa del objeto.
la causa es el fin concreto de inters general o privado que ms all de un acto jurdico determinado y por medio de
este acto tratan de alcanzar sus autores; este fin no se halla obligado a la estructura tcnica de un acto jurdico, y es
por el contrario, susceptible de variar en los actos jurdicos pertenecientes a la misma categora.
Tesis objetiva: finalidad econmico-social. ( neocausalista)
Ideas germnicas.luego doctrina italiana.
Entendida la causa como la funcin que el negocio es idneo a realizar por s e igualmente en todos los casos, otorga
a una determinada figura su impronta tpica; en la compraventa, por ejemplo la causa es, en todos los casos el cambio
de la cosa vendida por el precio, cualquiera que sea el destino a dar motivos- por el vendedor al dinero que obtiene
de la venta y por el comprador a la cosa que adquiere.
Para messineo la causa es la funcin econmico- social que el contrato cumple y consiste en la modificacin de una
situacin existente que el derecho objetivo considera importante para sus propias finalidades. As la causa es constante
e inmutable en cada tipo de contrato, independientemente de la voluntad de los contratantes.
Las recientes tendencias hacia la llamada economa dirigida parecen resumidas en esta teora, en la que el estado
admite o permite el cambio privado de bienes o servicios tpicamente econmicos.
Tesis dualista( neocausalista)
Contiene aspectos objetivos y subjetivos.
La causa es la finalidad o razn de ser del negocio jurdico, entendida en doble sentido de la causa categrica de la
figura en cuestin y de los motivos psicolgicos relevantes, admisibles para el derecho, que en la hiptesis concreta
hayan impulsado a las partes a concluir el acto. Consideran que esta nocin tiene la ventaja de mantener la solidez
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objetiva del primer aspecto, el uniforme y la profundidad subjetiva que permite introducirse en la voluntad de las partes
para poder juzgar sobre la aptitud de las finalidades buscadas por los sujetos del acto.
La causa en la doctrina nacional
Art. 499. No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos
o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles.
Art. 500. Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo
contrario.
Art. 501. La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera.
Art. 502. La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita, cuando es contraria a las
leyes o al orden pblico.

El Cdigo Civil se refiere a la causa en los arts. 499 a 502.


Establecer a qu causa hacen referencia esas normas significa tomar partido por una de las posiciones, ya que:
Para los que se enrolan en la posicin causalista o neocausalista (Ma chado, Lafaille, Colmo,Borda, Videla
Escalada, Alterini, etc.) todos esos artculos se refieren a la causa fin, salvo el art. 499 que se refiere a la causa
fuente.
Los "anticausalistas" (Salvat, Galli, Risola, Llambas, etc.) sostienen que todos los artculos -del 499 al 502- se
refieren a la causa-fuente.

Presuncin de la existencia de la causa


Art 500. Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario.

Entendida la causa como el motivo determinante, no puede concebirse un contrato que carezca de ella, aun el
celebrado por un demente responde a una finalidad.
El motivo del contrato deben haberse incorporado al rgimen del contrato, sea por mencin expresa en su ttulo o por
comn intencin de los otorgantes. Si la causa no se encuentra mencionada, se presumen que existe, mientras no se
pruebe lo contrario.
En el supuesto en que uno de los contratantes se equivoque sobre la existencia del mvil, se da la nulidad del contrato,
por falta de causa.
Falsa causa
La obligacin ( acto jurdico o contrato) ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra
causa verdadera. ( se vincula con el tema de la simulacin).
Interesa la causa real y no la aparente.
Causa ilcita.
La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.
La obligacin fundada en causa ilcita es de ningn efecto.
El motivo determinante puede ser ilcito por contrariar la ley, o por estar prohibido como atentatorio del orden pblico, o
por trasgredir las buenas costumbres (inmoral).
El requisito de la licitud es esencial, y su obligatoriedad permite ejercer en los tribunales un control eficaz sobre la
moralidad de los contratantes.
Estando de por medio un inters pblico, la nulidad acarreada por la causa ilcita es absoluta, y no es susceptible de
confirmacin.
La necesidad de descubrir el fin perseguido permite calificar al contrato de anulable; y lo mismo sucede cuando se
invoca error sobre la existencia de la causa o su falsedad.
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La accin de nulidad prescribe a los diez aos.


Unidad XI Solemnidades. (forma)
La forma del contrato. Concepto.
El concepto de forma es susceptible de un doble enfoque:
uno genrico, como traduccin al mundo exterior de la voluntad del sujeto. Todo contrato tiene una forma a la
que llamaramos forma esencial.
otro restringido, como formalidad requerida por la ley para algunos negocios. As se designa a algunas
maneras exteriorizantes de la voluntad, de todas las formas esenciales se elige una que es la forma impuesta.
La forma dispuesta por la ley, vinculada o necesaria, entendida no como cualquier modo de manifestacin,
idneo para revelar la intencin, sino en sentido especfico, como el modo de una determinada declaracin
para producir un cierto efecto, se vuelve formalidad
La forma de exteriorizacin de la voluntad es elemento estructural de los negocios jurdicos, y en particular del contrato.
La regla es la libertad de formas, la libre eleccin por las partes de los modos de exteriorizar la voluntad.
Son contratos formales los que tienen una forma impuesta; y no formales, los que no la tienen.
La finalidad del formalismo en los pueblos antiguos era producir en los contratantes una impresin profunda para
hacer ms duradero el recuerdo del contrato. La forma estaba impuesta en beneficio de las partes.
El derecho moderno, con la consagracin del principio consensualista, recurre a la formalidad en consideracin a la
importancia social de los actos, medida por los efectos que de ella pueden seguirse. A mayor importancia corresponde
en general, mayor rigor de forma.
Beneficios:
mayor reflexin sobre las consecuencias.
Mayor certeza de los hechos y determinaciones de las circunstancias.
Aseguramiento de la prueba.
Inconvenientes:
Lentitud en la conclusin de negocios.
Onerosidad.
Nulidades pronunciadas en razn de la omisin de formas.
La funcin que cumplan antiguamente las formas, las cumplen en la actualdiad los registros. Se atiende ms que a las
formas ad solemnitatem a la forma ad probationem requerida para la prueba en juicio, y persigue fundamentalmente
la seguridad de los terceros.
El formalismo es un instrumento de seguridad y garanta de libertad. Tiende a reducir el dominio del consensualismo en
los contratos y a reforzar la concepcin humanitaria de la proteccin de la libertad de los dbiles.
Contratos formales y no formales.
Formales: Formas vinculadas o dispuestas por ley: escritura del acto, presencia de testigos, que el acto sea
hecho por escribano pblico o por oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar.
No formales: Formas libres : hay gran amplitud, los interesados pueden usar las que juzgaren convenientes.
A su vez, los contratos formales se subclasifican en:
Solemnes: cuando la ley exige formalidades determinadas como requisito de validez (ad solemnitatem), pues
si el acto carece de la forma exigida, ser nulo (ver arts. 976 y 1044). Ej.: la donacin de un inmueble o de
rentas peridicas o vitalicias deben ser hechas por escritura pblica, bajo pena de nulidad (conf. art. 1810)

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No solemnes: en estos casos, la ley exige formalidades determinadas, pero no como requisito de validez, sino
como requisito 'ad probationem' o sea, al solo efecto de la prueba. Si se omite la formalidad exigida, el acto
igual ser vlido, pero su existencia deber ser probada por otros medios de prueba.
De la gia:
Tiene importancia prctica esta distincin?. Si, y lo veremos con un ejemplo: tanto para donar como para comprar un
inmueble, la ley exige la escritura pblica. Si esos actos fuesen realizados por un instrumento privado, el efecto jurdico
sera diferente: - el acto de compraventa, ser vlido, y las partes podrn exigir que se realice la escritura pblica (conf.
art. 1185); - el acto de la donacin, por el contraro, ser nulo y no producir ningn efecto legal (conf. art. 1810). Por
qu esta diferencia? Porque en la donacin, la forma es exigida ad solemnitatem , en cambio en la compraventa, lo
es 'ad probationem'.
La formalidad de un contrato puede provenir de un precepto o de un acuerdo al respecto.
Las partes pueden volver formal un acto que por ley no lo es, en uso de la autonoma de la voluntad; pero no podrn
dejar de lado las solemnidades dispuestas por el legislador ad subtantiam, por estar de por medio un inters pblico.
Para que la forma prescripta por las partes acte como condicin de validez del contrato, debe claramente expresarse
el acuerdo en tal sentido.
La conversin y el negocio jurdico.
Una declaracin incapaz de dar vida a un determinado negocio por defecto de una forma prescripta ad subtantiam,
puede engendrar otro negocio diferente con efectos parcialmente distintos.
La conversin verdadera y propia nace de la ley y no de la voluntad de las partes.
El negocio por defecto de forma, en lugar de producir los efectos de los actos invlidos que seran la vuelta de las
cosas a su estado anterior, da nacimiento ope legis a un negocio diferente.

Elemento objetivo de la conversin: El primer negocio contiene los requisitos de fondo y sustancia del
segundo.
Elemento subjetivo de la conversin: Si las partes hubieran querido la nulidad de haberla conocido o se
demuestra de manera clara su voluntad contraria a la conversin, sta no se produce.

Fundamento de la conversin:
lo til no se vicia por lo intil.
Buena fe, que preside la celebracin, interpretacin y ejecucin del contrato.
El segundo negocio se comprende dentro de la rbita del inters prctico perseguido por las partes.
Supuestos de conversin legal:
Con respecto a los contratos que debiendo ser hechos por escritura pblica fuesen hechos por instrumento
particular, prescribe la ley que no quedan concluidos como tales pero quedarn concluidos como contratos en
que las partes se han obligado a hacer escritura pblica.
Art. 1.185. Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado
por las partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura
pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos
como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica.

El contrato de sociedad permite convertir en sociedad irregular o de hecho el negocio social celebrado en
omisin de escritura pblica dispuesta por la ley.
El contrato de donacin, cuando sta no es actual, sino condicionada al fallecimiento del donatario, ser nula
como contrato y valdr slo como testamento, si est hecha con las formalidades de estos actos jurdicos.
Obligaciones civiles que se convierten en naturales.
Contratos que pretendiendo constituir derechos reales distintos de los creados por ley, valen como constitucin
de derechos personales.

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En la ley de proteccin al consumidor: cuando el juez declare nulidad parcial, simultneamente integrar el
contrato, si ello fuera necesario. Frente a algo mal hecho no se castiga con la expulsin del ordenamiento sino
con la conversin del pecador, manteniendo los efectos, pero convertidos.
El legislador moderno utiliza tcnicas para convertir el contrato:
Convalidacin.
Confirmacin
Reconversin.
El instrumento como concepto autnomo.
El instrumento es un hecho distinto de la declaracin documental. El sentido de la intencin se encuentra en la
declaracin; la documentacin por su parte es una operacin representativa de esta revelacin.
Cuando la ley no exige una determinada forma escrita, para algunos efectos bastar la declaracin, como por ejemplo
la compraventa de cosas muebles.
Puede acontecer que se requiera la documentacin para que a declaracin tenga validez, pero que al faltar el
documento por prdida o destruccin, pueda procederse a la demostracin por otros medios probatorios del contenido
a su tiempo documentado.
Si la documentacin se exige ad probationem, la prueba no podr darse ms que mediante el documento. As sucede
con la expresin por escrito, la forma del instrumento pblico y una clase de instrumento pblico. Tambin con la
prueba del contrato de fianza, que slo puede hacerse por escrito.
Formalidad del doble ejemplar.
Los contratos bilaterales a diferencia de los unilaterales tienen la necesidad del doble ejemplar, o de tantos ejemplares
como partes existan con un inters distinto, en el caso de tratarse de actos bilaterales o plurilaterales celebrados por
escrito.
La finalidad de esta exigencia se encuentra en el deseo de poner a las partes en igualdad de condiciones respecto de
la prueba del contrato, de lo contrario, la que guarda el documento nico se encuentra en situacin de superioridad
respecto de la otra.
Art. 1.023. El defecto de redaccin en diversos ejemplares, en los actos perfectamente bilaterales, no anula las convenciones
contenidas en ellos, si por otras pruebas se demuestra que el acto fue concluido de una manera definitiva.

Omitido el requisito del doble ejemplar, se vuelve ineficaz el contrato.


Clasificacin de los contratos formales: ad solemnitatem y ad probationem.
La forma o solemnidad puede requerirse para la validez del contrato o para su prueba.
Ad solemnitatem: cuando la exteriorizacin es requerida bajo sancin de nulidad.
Omitida la forma, el negocio queda privado de sus efectos propios, sin perjuicio de producir otros efectos diferentes. La
prueba tiene valor constitutivo.
Ad solemnitatem absoluto: cuando omitida la exteriorizacin, queda privado de sus efectos propios y de la
produccin de obligaciones civiles. Slo engendra obligaciones naturales, sin perjuicio de la vuelta a las cosas
al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado, que es el efecto habitual de los contratos
nulos. El efecto natural o de obligacin natural tiene importancia, porque, por ejemplo, cumplida
voluntariamente la donacin de inmueble nula por vicio de forma, entregada la cosa al donatario, el donante no
puede ya recuperarla. ( art 516). La nulidad que priva de efectos civiles, es la que seala el art 1810 para la
donacin de bienes inmuebles y de prestaciones peridicas vitalicias. Deben ser hechas ante escribano
pblico. Y se excluye toda posibilidad de conversin ya que respecto de estos casos no rige el art 1185.
La transaccin sobre derechos litigosos es otro ejemplo de contrato solemne absoluto, donde existe una forma
con valor constitutivo y sin su cumplimentacin, el acto carece de efectos civiles.
Art. 838. Si la transaccin versare sobre derechos ya litigiosos no se podr hacer vlidamente sino presentndola al
juez de la causa, firmada por los interesados. Antes que las partes se presenten al juez exponiendo la transaccin
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que hubiesen hecho, o antes que acompaen la escritura en que ella conste, la transaccin no se tendr por
concluida, y los interesados podrn desistir de ella.

Ad solemnitatem relativo: omitida la exteriorizacin queda privado de sus efectos propios, pero engendra la
obligacin de hacer escritura pblica segn lo establece el art 1185:

Art. 1.185. Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento
particular, firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se
obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura
pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han
obligado a hacer escritura pblica.

Ad probationem: si el contrato requiere una forma impuesta para su demostracin en juicio. Puede ser cualquiera la
exteriorizacin elegida por las partes a los fines de su celebracin.
El C.C menciona el documento privado como forma exigida ad probationem:
Art. 1.193. Los contratos que tengan por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no
pueden ser probados por testigos.
Art. 2.006. La fianza puede contratarse en cualquiera forma: verbalmente, por escritura pblica o privada; pero si fuese
negada en juicio, slo podr ser probada por escrito.

La doctrina tradicional incluye en esta categora a los contratos que, pese a tener dispuesta una forma, cuando
ella es omitida, producen efectos del art 1185, ejemplificando con la compraventa de inmuebles.
Para Mosset Iturraspe,lo que permite ubicar a los contratos solemnes en una y otra categora es la expresa referencia
legal a la privacin de todo efecto civil o bien del efecto dispuesto en el art 1185.
Contratos que deben celebrarse en escritura pblica.
Art. 1.184. Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica:
1 Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna
obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro;
2 Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado al juez
de la sucesin;
3 Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones;
4 Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote;
5 Toda constitucin de renta vitalicia;
6 La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios;
7 Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y
cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica;
8 Las transacciones sobre bienes inmuebles;
9 La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica;
10 Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica;

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11 Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de los pagos parciales, de intereses,
canon o alquileres.

Algunos de estos actos son de ndole contractual y otros no.


La excepcin relativa a la subasta pblica, slo corresponde en rigor, a las ventas inmobiliarias, que forman parte del
inciso primero.
Anlisis del artculo:
Inciso 1: transmisin de bienes inmuebles. Este inciso se encuentra ratificado por varios artculos del cdigo sobre
derechos reales, con la relevancia que le confiere el art 10.
Art 2602: la tradicin debe ser por ttulo suficiente para transferir el dominio.
Art 2609: se pierde igualmente el dominio por enajenacin de la cosa, cuando otro adquiere el dominio de ella
por la tradicin de las cosas muebles, y en los inmuebles despus de firmado el instrumento pblico de
enajenacin, seguido de la tradicin.
Art10: los bienes races situados en la argentina son exclusivamente regidos por las leyes del pas respecto a
su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a
las solemnidades que deben acompaar estos actos.
Si aceptamos que la posesin es un derecho real, y no un mero hecho, encontramos consagrada la excepcin al inciso
1 , dado que puede existir tradicin posesoria, y para ms legtima mediante instrumento privado.
La intervencin judicial acuerda a la subasta pblica, remate pblico por orden judicial, especie de contrato por
concurso una innegable garanta de certeza que justifica la no existencia de escritura pblica; no podemos desconocer
que toda actuacin realizada en expediente judicial es considerada instrumento pblico.
Inciso2:
Particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado al juez de la
sucesin.
Inciso 3:
Contratos de sociedad civil, sus prorrogas, y modificaciones. Celebrados por instrumento privado o verbalmente no
valdr como sociedad regular, con efectos plenos para el pasado y futuro, sino como sociedad irregular o de hecho que
slo autoriza a las partes demandar la liquidacin y particin, sin perjuicio de su existencia frente a terceros.
Inciso 4:
Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote.
Inciso 5: se refiere a toda constitucin de renta vitalicia. El art 2071 expresa: el contrato oneroso de renta vitalicia no
puede ser hecho, bajo pena de nulidad, sino por escritura pblica.
Sin perjuicio de la conversin en otro negocio, celebrado por instrumento privado o verbalmente vale como promesa o
boleto, que obliga a cumplir con la escritura pblica, segn el art 1185.
Inciso 6:
La cesin: acto por el cual un heredero transmite a otros los derechos que le corresponden en una sucesin.
Repudiacin: acto por el cual la persona llamada a recoger una herencia rehsa su aceptacin.
Renuncia: cuando una persona hace abandono o abdica derechos hereditarios que haba aceptado.
La jurisprudencia ha interpretado con buen criterio que la escritura pblica no puede ser suplida por el acta judicial ni
por la protocolizacin de un instrumento privado. Un plenario de la Cmara Nacional en lo Civil ha establecido que para
que la cesin de derechos hereditarios que comprende cosas inmuebles sea oponible a terceros interesados, debe ser
anotada en el Registro de la Propiedad.
Inciso 7:
Los poderes generales o especiales que deben presentarse en juicio y los poderes para administrar bienes y
cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica.
Conviene sealar que en el contrato de mandato la regla es no exigencia de formalidad, pudiendo celebrarse de
manera expresa o tcita en su otorgamiento y aceptacin. Pero el contrato de mandato no puede confundirse con el
poder o procura, que es siempre formal.
Inciso 8:
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Transacciones sobre bienes inmuebles. La transaccin es un contrato extintivo de las obligaciones. A diferencia de lo
previsto por el art 838 que es de solemnidad absoluta, la transaccin sobre inmuebles es solemne relativo.
Inciso 9:
La cesin de acciones o derecho procedentes de actos consignados en escritura pblica,
La cesin del contrato por instrumento privado, o en forma verbal, engendrar la obligacin aludida en el art 1185.
Inciso 10:
Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica, se trate de actos unilaterales o de
contratos accesorio.
Inciso 11:
Los pago de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de los pagos parciales, de intereses, canon
o alquileres.
La obligacin de hacer escritura pblica: artculo 1185 del Cdigo Civil.
Art. 1.185. Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las
partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan
concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las
partes se han obligado a hacer escritura pblica.
Art. 1.186. El artculo anterior no tendr efecto cuando las partes hubiesen declarado en el instrumento particular que el contrato
no valdra sin la escritura pblica.
Art. 1.187. La obligacin de que habla el artculo 1185 ser juzgada como una obligacin de hacer, y la parte que resistiere
hacerlo, podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo pena de resolverse la obligacin en el
pago de prdidas e intereses.
Art. 1.188. Los contratos que debiendo ser hechos por instrumento pblico o particular, fuesen hechos verbalmente, tambin
quedarn concluidos para el efecto designado en el artculo anterior.
Art. 1.189. Si en el instrumento pblico se hubiese estipulado una clusula penal, o el contrato fuese hecho dndose arras,
la indemnizacin de las prdidas e intereses consistir en el pago de la pena, y en el segundo en la prdida de la seal, o su
restitucin con otro tanto.

Para nosotros, el contrato de venta celebrado por instrumento privado constituye una especie de contrato preliminar
denominado promesa de venta, conocido corrientemente como boleto. Consideramos que el boleto de compraventa
es un precontrato del que nace la obligacin de escriturar. No hay contrato de compraventa de inmuebles por la sola
formalizacin del boleto.
Vlez distingui el contrato formal definitivo para el cual impuso solemnidades relativas, del contrato preliminar,
celebrado con libertad de formas, por instrumento privado o verbalmente. No puede identificarse la promesa bilateral
de contrato consensual (boleto) con el contrato consensual definitivo, aunque sean ambos equivalentes los efectos
del contrato definitivo no lo han sido de una manera directa y presente, sino a travs de un pacto posterior, el que es
trnsito necesario para los mismos.
Otra tesis refiere a que el contrato celebrado por instrumento privado constituye el negocio definitivo, nico. Y que la
obligacin de hacer escritura pblica se concreta en la realizacin de un contrato dispositivo de cumplimiento.la
promesa equivaldra a la venta.
Pensamos que la tesis que identifica el boleto con el contrato de compraventa es, por razones de ndole prctica o de
poltica jurisprudencial, admisible en el orden judicial. Ello significa que ante el incumplimiento de alguna de las partes,
la otra puede accionar por ejecucin del contrato definitivo, de las obligaciones que de l nacen; sin antes demandar
que se complete o desarrolle el contrato de promesa.
Segn el artculo 1187, la obligacin de hacer, que nace del contrato de promesa aludido en el art 1185, no cumplida
voluntariamente por el deudor, da accin a la otra parte para reclamar judicialmente su cumplimiento (el otorgamiento
de la escritura pblica), bajo pena de resolverse la obligacin en el pago de prdidas e intereses. La jurisprudencia
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argentina ha debido considerar la naturaleza jurdica del boleto de compraventa o promesa, o mejor del contrato que
debiendo celebrarse en escritura pblica se perfeccion por instrumento privado o de manera verbal. Aceptamos que
en el plano judicial, frente al incumplimiento por el deudor, pueda llegarse a la ejecucin forzada por el juez, que
equivale al cumplimiento de la prestacin. Esa solucin slo se detiene ante una promesa incompleta en lo
fundamental, no susceptible de ser integrada por el legislador o juez, ante prestaciones infungibles o ante supuestos de
imposibilidad.
La prueba del contrato: concepto.
El hecho jurdico constituye el fundamento de la relacin jurdica.
El hecho jurdico constituye el fundamento de la relacin jurdica: del hecho nace el derecho. Pero, siendo un
acontecimiento pasajero, es necesario probarlo.
Probar significa dar la demostracin de lo que se afirma.
La prueba civil es un mtodo jurdico de verificacin de las proposiciones que los litigantes formulan en el proceso.
Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre partes; establecer la naturaleza y contenido
de los derechos y obligaciones emergentes el mismo.
La materia de la prueba pertenece por igual al Derecho Civil y al Derecho Procesal.
Derecho sustancial: estudia lo relativo a los medios probatorios, su disciplina y eficacia probatoria.
Derecho procesal: estudia las modalidades con que cada uno de los medios debe y puede ser actuado en el
curso del proceso.
En el cdigo hay un captulo destinado a la prueba de los contratos .
Las disposiciones relativas a la prueba en general se encuentran dispersas en distintos lugares de cdigo, como
tambin en la reglamentacin de cada uno de los contratos tpicos.
La lnea de separacin entre la legislacin de fondo (se ocupa de los medios) y la de la forma (se ocupa de los modos
probatorios) a veces es difcil de precisar, existen muchas leyes sustanciales que avanzan consagrando modalidades
de prueba ( ley de accidentes de trabajo, de quiebras, locaciones urbanas arrendamientos rurales, etc) y cdigos
procesales que incorporan medios probatorios.
Medios probatorios.
La falta de prueba no anula el acto pero lo esteriliza: no hay ilegalidad sino sublegalidad: se est por debajo de un nivel
exigido por la ley.
El inters en probar se refleja en el tema carga de la prueba, o sea en lo referente a saber cul de las partes en el
proceso tiene la obligacin de realizar la prueba.
En materia de contratos se encuentran vigentes los principios clsicos:
Actori incumbit probatio: al demandante incumbe la carga de la prueba
Reus in exipiendo fit actor: el demandado representa el papel de actor cada vez que invoca una excepcin.
Estos principios concretan la mxima:
La prueba incumbe al que afirma la realidad de un hecho.
Sobre quien alega la existencia de un contrato, el incumplimiento de una o ms obligaciones de l nacidas, pesa la
carga de la prueba. Si el demandado reconoce la vigencia de la obligacin pero afirma que el incumplimiento no le es
imputable o que se encuentra liberado, debe demostrar los hechos en que se funda.
Los instrumentos aptos para lograr la demostracin, en los que el juez encontrar los motivos de su conviccin se
denominan medios probatorios.
El artculo 1190 del Cdigo, sostiene una enumeracin de medios probatorios por los que se demuestra la existencia de
los contratos, respetando los modos que dispongan los cdigos de procedimiento de las provincias.
Los contratos se prueban por el modo que dispongan los Cdigos de procedimientos de las Provincias Federadas:
Por instrumentos pblicos.
Por instrumentos particulares firmados o no firmados
Por confesin de partes, judicial o extrajudicial.
Por juramento judicial.
Por supresiones legales o judiciales.
Por testigos.
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Esta enunciacin es enuncaitiva, no excluye otros medios que la tcnica moderna ha hecho surgir con posteridad a la
sancin del Cdigo Civil, como: los anlisis qumicos y biolgicos, la fotografa, grabaciones, prueba de informes, etc.
Medios que se dirigen a la demostracin del hecho:
los que se fundan en el experimento, como las pericias.
Los que se fundan en la confianza o credibilidad : prueba histrica, documentos, testimonios, etc.
Medios de exclusin de la carga de probar:
Presuncin
Confesin
Juramento
La doctrina destaca la desigual eficacia o jerarqua de los medios probatorios:

Capaces de demostrar prueba plena: los documentos pblicos y los privados reconocidos.
Valen como principio de prueba (art 1192 segunda parte).
Excluyen las pruebas. Presunciones legales iuris et iure, el juramento, la confesin.
Desplazan la carga de probar: presunciones legales iuris tantum o presunciones hominis o judiciales.

Art. 1.190. Los contratos se prueban por el modo que dispongan los cdigos de procedimientos de las Provincias
Federadas:

Por instrumentos pblicos.


Por instrumentos particulares firmados o no firmados.
Por confesin de partes, judicial o extrajudicial.
Por juramento judicial.
Por presunciones legales o judiciales.

Por testigos.

1 Instrumentos pblicos:
Pertenecen a la categora de los medios preconstitutivos, cuyo fundamento est en la confianza, siendo
capaces de proporcionar plena prueba.
Su eficacia deriva de la presencia de un funcionario pblico y de la sujecin a las reglas prescriptas por la ley
para su confeccin.
Su fuerza probatoria puede ser destruida por una accin civil o criminal de falsedad; hasta tanto, hace plena fe
de los hechos cumplidos por el oficial pblico o pasados en su presencia, entre las partes y frente a terceros,
no as de los hechos que las partes manifiesten.
2 Documentos privados
Preconstituidos y basados en la credibilidad.
No requieren la presencia de oficial pblico y condicionan su eficacia probatoria al reconocimiento de la firma y
adems, frente a terceros, al logro de una fecha cierta.
El cdigo se ocupa en los arts 1012 a 1036.

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Art 1026: el instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado
debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscrito y sus
sucesores.
Art 1034: los instrumentos privados, an despus de reconocidos, no prueban contra terceros o contra los
sucesores por ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos.
Art 1035: aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores
singulares de las partes o a terceros ser:
La de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin pblica para cualquier fin, si all quedase
archivado.
La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren.
La de su transcripcin en cualquier registro pblico.
La del fallecimiento de la parte que lo firm, o la del de la que lo escribi, o del que lo firm como
testigo.
La prueba del instrumento pblico es ms directa, porque no requiere reconocimiento de las firmas y es ms amplia,
porque prueba, an respecto de terceros, fecha del acto.
3 Carta misiva
Su caracterstica es exteriorizar una manifestacin confidencial.
No ha sido compuesta y entregada con la finalidad de constituir una prueba que pueda ser invocada en su contra.
Comprende: cartas familiares y comerciales. Postales, telegramas. No los documentos que otorgados en forma de
cartas instrumentan verdaderos contratos, ni las cartas abiertas
El derecho de propiedad pertenece al destinatario.
El titular del derecho moral o intelectual es del remitente.
El destinatario propietario est obligado a respetar el derecho de autor y el secreto confidencial.
Su valor probatorio es variable (por ser declaracin unilateral) , y depender de quin la haga valer como prueba
plena, como principio de prueba o desprovistas de toda fuerza probatoria.
Valor probatorio:
Entre las partes: en un juicio entre remitente y destinatario, ambos pueden ofrecerla como prueba. ( entre los
corresponsales no hay secretos).
El destinatario quiere hacerla valer en juicio contra un tercero: no puede agregarse al juicio sin la
conformidad del remitente ( sino viola el secreto de la correspondencia privada).
Cartas dirigidas a terceros: no pueden hacerse valer contra el remitente.se protege la confianza existente
entre los corresponsales. La jurisprudencia ha resuelto que tal prohibicin slo rige si las cartas son
confidenciales, carcter que debe ser apreciado por el juez.
Nadie puede valerse de una carta obtenida por medios dolosos o fraudulentos.
4 Confesin de partes.
Es la declaracin que una de las partes hace de la verdad de los hechos desfavorables a ella y favorables a la otra
parte.
No crea el hecho sino que lo reconoce.
Tiene eficacia prctica, puesto que elimina la controversia.
Los cdigos procesales pese a considerarla plena prueba le niegan ese carcter cuando:
Estuviere excluida por la ley
Incidiere sobre derechos no renunciables o transigibles
Se opusiere a las circunstancias de instrumentos fehacientes de fecha anterior, agregados al expediente.

La confesin judicial:Es la que se presta dentro del proceso, sea espontnea o provocada.

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Puede ser expresa o fctica; esta ltima se tendr en caso de incomparecencia, de rehusar responder o de hacerlo
en forma evasiva.
La confesin extrajudicial:Es la hecha fuera de juicio, por escrito o verbalmente, frente a la parte contraria o a
quien la represente. Hace plena prueba siempre que sea acreditada por los medios establecidos por la ley.

5 Juramento judicial
No es tanto un medio de prueba, por no demostrar que lo afirmado sea verdad, sino un medio de superacin y de
exclusin de prueba, en la medida que constituye la reafirmacin en una forma solemne de lo antes afirmado. Ha
perdido en la actualidad el prestigio ilimitado que tuvo en las primitivas formas del proceso germnico.
Cuando tiene valor excluye la carga de probar.
Juramento decisorio: es el que deja librado a la parte la suerte del pleito. Ha desaparecido de las
legislaciones modernas.
Juramento supletorio: completa la prueba, o bien establece el valor de la cosa demandada.

6 Presunciones legales o judiciales.


Dan por admitida la realidad de los hechos antes que cualquier demostracin, as en cierta medida:
Excluyen la carga de la prueba: presunciones legales iuris et iure
Modifican la carga ordinaria: presunciones legales iuris tantum.
Remiten al discernimiento del juez, que pueden ponerlas como base de su conviccin en defecto de pruebas
directas.
En las presunciones hominis: la apreciacin la hace el juez sobre la base de cmo acaecen normalmente
ciertos hechos sin aguardar el experimento de la prueba.
En las legales: el razonamiento creador ya ha sido formulado por el legislador. El hecho del que se infieren las
presunciones, denominado indicio, debe estar suficientemente comprobado.
Algunos cdigos procesales y la jurisprudencia tienen establecido que algunas presunciones no establecidas por las
leyes hacen prueba solamente cuando por su gravedad, nmero, conexin con el hecho que se trata averiguar; sean
capaces de producir convencimiento, segn apreciacin que hagan los jueces de acuerdo con las reglas de la sana
crtica.
7 los testigos.
La demostracin de verdad queda encomendada a delicados factores: sensibilidad, memoria, sinceridad del testigo.
El juez apreciar el carcter de los testimonios, la credibilidad de los testigos, etc.
El art 1193 no admite prueba de testigo, ni por presunciones, para demostrar la existencia de un contrato cuyo objeto
tenga un valor superior a los diez mil pesos. Hay excepciones a esto:
Por imposibilidad de obtener prueba escrita
Que hubiese un principio de prueba por escrito.
Que el contrato tuviera principio de ejecucin.
Art. 1.191. Los contratos que tengan una forma determinada por las leyes, no se juzgarn probados, si no estuvieren en la
forma prescrita, a no ser que hubiese habido imposibilidad de obtener la prueba designada por la ley, o que hubiese habido
un principio de prueba por escrito en los contratos que pueden hacerse por instrumentos privados, o que la cuestin
versare sobre los vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulacin, o falsedad de los instrumentos de donde constare, o
cuando una de las partes hubiese recibido alguna prestacin y se negase a cumplir el contrato. En estos casos son
admisibles los medios de prueba designados.

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Art. 1.192. Se juzgar que hay imposibilidad de obtener o de presentar prueba escrita del contrato, en los casos de
depsito necesario o cuando la obligacin hubiese sido contrada por incidentes imprevistos en que hubiese sido imposible
formarla por escrito.
Se considerar principio de prueba por escrito, cualquier documento pblico o privado que emane del adversario, de su
causante o de parte interesada en el asunto, o que tendra inters si viviera y que haga verosmil el hecho litigioso.
Art. 1.193. Los contratos que tengan por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no
pueden ser probados por testigos.

8 otros medios probatorios.


La mayora de los cdigos de procedimientos incorporan otros medios probatorios, como la pericia, la inspeccin
judicial o reconocimiento judicial, los informes, etc.
Prueba pericial: su fundamento est en el experimento, y deriva de la capacidad tcnica del hombre. Ser
admisible cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna
ciencia, arte, industria o tcnica especializada. El juez no est obligado a seguir el dictamen pericial,
debiendo estimarlo en consideracin a la competencia de los peritos, principios cientficos en que se funda,
sana crtica, etc.
La inspeccin o reconocimiento judicial: puede tener por objeto lugares y cosas y disponerse de oficio o a
pedido de parte.
Prueba por informes: es un medio autnomo, no se asemeja a la pericia ni al testimonio. Proceden
nicamente ante hechos que resulten de la documentacin, archivo o registros contables del informante.
Otros medios probatorios son: fotografa, grabaciones,..etc.
La prueba de los contratos formales
Art 1191: Los contratos que tengan una forma determinada por las leyes no se juzgarn probados si no tuviera la
forma prescripta .
Cuando la forma requerida es ad substanciam, o sea para la validez del contrato, la omisin acarrea su
nulidad. Al no juzgarse realizados, no se podrn juzgar probados.Si fueron celebrados con la solemnidad
requerida pero luego se destruye o extrava el documento; probada la documentacin se tendr por
demostrado el contrato.
Cuando la forma es exigida ad probationem, como en el supuesto del art 1193, la omisin de la solemnidad
obsta su demostracin sobre la base de otros medio probatorios.
La prueba testimonial no es admisible cuando con ella se intenta alterar lo dicho en un instrumento pblico o privado.
La regla del art 1193 reconoce excepcin es que el propio art 1191, aclarado por el art 1192, seala, y que harn
admisibles los restantes medios de prueba designados en el caso de existir:
Imposibilidad de obtener prueba asignada por la ley.
Un principio de prueba por escrito.
Principio de ejecucin.
De la gua:
Excepciones.- Tratndose de formales 'ad probationem' este principio tiene excepciones, pues hay casos -en el art.
1191- que permiten probar por cualquier medio de prueba:
1) Cuando haya habido "imposibilidad de obtener la prueba designada por la ley".- Existe imposibilidad en el caso de
'depsito necesario' (el de positario -apremiado por alguna fuerza mayor, incendios, terremotos- no tiene la posibilidad
de elegir al depositante ni de pedirles instrumentos que acrediten el depsito) o del contrato celebrado por un
incidente imprevisto que impide formalizarlo por escrito (ej: mi vecino que vive solo se cae de un balcn y yo lo llevo a
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una clnica y le prest dinero para que lo atiendan de inmediato, es obvio que no le puedo pedir que firme un contrato
de mutuo). Tambin quedan comprendidos ac los casos en que el documento se halla robado, perdido o destruido.
2) Cuando exista "principio de prueba por escrito", es decir: cuando exista "cualquier documento pblico o privado
que emane del adversario (de su causante o de parte interesada en el asunto o que tendra inters si viviera) y que
haga verosmil el hecho litigioso" (art. 1192). Ejs: el borrador de un contrato; una carta o telegrama; el reconocimiento
de una deuda en un testamento; etc).
3) cuando la cuestin versare sobre los vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulacin o falsedad de los
instrumentos donde constare. -Es lgico que se admita la prueba por cualquier medio; primero, porque en realidad no
se trata de probar el contrato, sino la existencia de hechos que lo invalidan y los hechos se acreditan por cualquier
medio; y segundo, porque estos hechos difcilmente consten por escrito.
4) cuando una de las partes recibi alguna prestacin y se negare a cumplir el contrato.- O sea, cuando haya
'principio de ejecucin del contrato' (actos que demuestren que el contrato ha comenzado a cumplirse). Ejs: recibir
dinero a cuenta o haber hecho tradicin de la cosa son principios de ejecucin de una compraventa; que dos
personas hagan papelera, compras y negocios en comn es principio de ejecucin de una sociedad; etc.
Conflictos de pruebas: instrumento pblico e instrumento privado.
Art. 996. El contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto alguno por un contra-instrumento
pblico o privado que los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a
ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contraescritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura matriz, y en la
copia por la cual hubiese obrado el tercero.
Al menos para los efectos entre las partes, pues frente a terceros, el contradocumento privado no tendr ningn efecto.

El sentido de este texto, como el del art 1194, es la proteccin de terceros, sean o no de buena fe, que confan en el
instrumento de mayor jerarqua, tendiendo a darles seguridad, de all que nada obste para que esos terceros,
sucesores a ttulo singular o no, invoquen a su favor los documentos privados que modifiquen lo convenido en el
instrumento pblico.

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