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Nulidad de eleccin del Revisor Fiscal no

revive el nombramiento del anterior


Por: actualicese.com
Publicado: 24 de abril de 2014

Si un Juez declara la nulidad de una decisin tomada por el mximo


rgano social, en algunos casos, podran regresar las cosas al estado
anterior, pero si hay remocin y nombramiento de un nuevo Revisor
Fiscal, lo que est viciado es el nuevo nombramiento ms no la remocin.
Se nos ha consultado una situacin curiosa. Ser que si al actual revisor fiscal le
declaran ilegal su nombramiento, por ejemplo, por estar inhabilitado para ejercer
dichas funciones, el anterior revisor fiscal vuelve a ejercer dicha funcin?
La respuesta es no. Por una sencilla razn, el mximo rgano social cuando
cambia de revisor fiscal est siempre ejerciendo dos funciones, la de
remover y la de nombrar, bien sea expresamente o implcitamente.
Expresamente cuando algn miembro propone remover al actual revisor fiscal y es
votado y aprobado por el mximo rgano social. Y acto seguido se propone a uno o
varios candidatos y dicho rgano, nombra a uno nuevo.

Implcitamente/tcitamente cuando en medio de la reunin se llega al punto de


elecciones, se propone a unos candidatos y se elige a uno distinto al actual. Se
entender entonces que al actual lo removieron (as no se haya usado en voz alta
dicho trmino) y se nombr a otro.

Remover y nombrar: dos actos distintos


Cuando el mximo rgano social remueve y nombra est ejerciendo dos actos. En
ambos, se debe contar con los qurum exigidos en la ley o en estatutos si es superior,
para poder tomarlas.
De tal manera que iniciar o tomar decisiones cuando no hay los qurum para deliberar
y decidir, vicia todas las decisiones (tanto la de remover como la de nombrar).
Pero si estando con los qurum necesarios se remueve (expresa o implcitamente) al
actual revisor fiscal (no se necesita motivacin) y se nombra a uno nuevo, pero ste
ltimo, estaba inhabilitado por alguna causa legal o estatutaria, ser slo sta ltima
decisin la que carecer de legalidad: la de nombramiento.
Pero jams significar que la remocin (pues esa fue otra decisin previa) que tom el
mximo rgano social, tambin fuese a correr la misma suerte de ineficacia y con ello,
se pretendiera volver a restablecer en dicho cargo automticamente al que fue
removido. Simplemente debido a que la decisin de nombramiento, fue la que se
declar invlida por estar inhabilitado el nuevo revisor fiscal, se presentar el
fenmeno de lavacante temporal y se deber nuevamente reunir el mximo rgano
social, por supuesto de manera extraordinaria, para nicamente volver a nombrar
(elegir).
Claro est que en esa nueva eleccin se podr postular a varios contadores pblicos,
entre ellos, al anterior revisor fiscal que fue removido en la ltima eleccin.
Cdigo de Comercio.
Artculo 187. Funciones Generales de la Junta o Asamblea De Socios.
[]
4) Hacer las elecciones que corresponda, segn los estatutos o las leyes, fijar las
asignaciones de las personas as elegidas y removerlas libremente;
Artculo 358. Atribuciones Adicionales a los Socios en la Sociedad de Responsabilidad
Limitada. La representacin de la sociedad y la administracin de los negocios

sociales corresponde a todos y a cada uno de los socios; stos tendrn adems de las
atribuciones que seala el artculo 187, las siguientes:
[]
5) Elegir y remover libremente a los funcionarios cuya designacin le
corresponda.
Ley 675 de 2001.
Artculo 38. Naturaleza y Funciones. La asamblea general de propietarios es el
rgano de direccin de la persona jurdica que surge por mandato de esta ley, y
tendr como funciones bsicas las siguientes:
[]
5. Elegir y remover los miembros del consejo de administracin y, cuando exista,
al Revisor Fiscal y su suplente,

Reeleccin de representantes y miembros de


juntas o consejos, no tiene que registrarse el
acta
Por: actualicese.com
Publicado: 24 de abril de 2014

Cuando el nombramiento de un determinado cargo requiere publicidad a


travs del registro pblico ante Cmaras de Comercio o Alcaldas y son
reelegidas en reuniones posteriores, no necesitan inscribirse las actas
donde se reelige o ratifica al que ya est inscrito.
No gaste dinero en inscripcin de actas por ratificacin
Veamos primero la norma
Cdigo de Comercio
Art. 164. Cancelacin De La Inscripcin-Casos Que No Requieren Nueva
Inscripcin. Las personas inscritas en la cmara de comercio del domicilio social
como representantes de una sociedad, as como sus revisores fiscales, conservarn
tal carcter para todos los efectos legales, mientras no se cancele dicha
inscripcinmediante el registro de un nuevo nombramiento o eleccin.
La simple confirmacin o reeleccin de las personas ya inscritas no requerirnueva
inscripcin. (Subrayado nuestro)
Como se observa en la norma anterior, cuando en la reunin del mximo rgano social
se ratifica o reelige a las personas que deben ser inscritas (Representante, Revisor
Fiscal, miembros de Juntas Directivas) en el registro mercantil que lleva la Cmara de
Comercio, no es necesario inscribir dicha Acta donde se ratific o reeligi a

los antes mencionados, pues ya estn publicados sus nombres desde la


reunin anterior.
Igual sucede en las Propiedades Horizontales cuando se ratifica o reelige al
Administrador, no es necesario llevarla a la Alcalda.

Recuerde dos cosas:


Una: a los representantes, gerentes o administradores y miembros de juntas directivas
o consejos de administracin se les puede revocar en cualquier momento, as los
estatutos o la ley hable de un trmino. Eso no significa que no sean inamovibles, pues
siempre seguirn siendo cargos de libre nombramiento y remocin, potestad que
nunca pierde el mximo rgano social.
Dos: una vez el rgano competente decida la remocin debe registrar dicha decisin
ante Cmara de Comercio o Alcalda, segn el caso. Pero si la entidad es renuente en
registrar la remocin, se aplica la regla establecida por la Corte Constitucional
mediante la Sentencia C-621 de 2003:
Para el nombramiento del reemplazo y el registro del nuevo nombramiento se
deben observar, en primer lugar, las previsiones contenidas en los estatutos sociales.
(iii) Si los estatutos sociales no prevn expresamente un trmino dentro del cual debe
proveerse el reemplazo del representante legal o del revisor fiscal saliente, los
rganos sociales encargados de hacer el nombramiento debern producirlo dentro
del plazo de treinta das, contados a partir del momento de la renuncia, remocin,
incapacidad, muerte, finalizacin del trmino estipulado, o cualquier otra
circunstancia que ponga fin al ejercicio del cargo. Durante este lapso la persona que
lo viene desempeando continuar ejercindolo con la plenitud de las
responsabilidades y derechos inherentes a l. A esta conclusin arriba la Corte,
aplicando por analoga las normas que regulan la terminacin del contrato de
trabajo a trmino indefinido, contenidas en el artculo 47 del Cdigo Sustantivo del
Trabajo, subrogado por el artculo 5 del Decreto Ley 2351 de 1956 (iv) Pasado el
trmino anterior sin que el rgano social competente haya procedido a nombrar y
registrar el nombramiento de un nuevo representante legal o revisor fiscal, termina
la responsabilidad legal del que cesa en el ejercicio de esas funciones, incluida la
responsabilidad penal. No obstante, para efectos de la cesacin de la responsabilidad
a que se acaba de hacer referencia, el representante legal o el revisor fiscal saliente
debe dar aviso a la Cmara de Comercio respectiva, a fin de que esa informacin se
incorpore en el certificado de existencia y representacin legal correspondiente a la
sociedad. (v) Si vencido el trmino de treinta das y mediando la comunicacin del
interesado a la Cmara de Comercio sobre la causa de su retiro no se produce y
registra el nuevo nombramiento de quien reemplazar al representante legal o al

revisor fiscal saliente, este seguir figurando en el registro mercantil en calidad de


tal, pero nicamente para efectos procesales, judiciales o administrativos, sin
perjuicio de las acciones que pueda interponer en contra de la sociedad por los
perjuicios que esta situacin pueda irrogarle. (vi) No obstante todo lo anterior, la
falta de publicidad de la causa que da origen a la terminacin de la representacin
legal o de la revisora fiscal, hace inoponible el acto o hecho frente a terceros, ante
quienes el representante legal o revisor fiscal que figure registrado como tal
continuar respondiendo para todos los efectos legales.
Los anteriores condicionamientos hacen que la permanencia en el registro mercantil
de la inscripcin del nombre de quien vena ejerciendo la representacin legal o la
revisora fiscal de la sociedad se mantenga una vez producida la causa de su
desvinculacin, como una forma de garanta a los intereses de terceros y por razones
de seguridad jurdica. Empero, pasado el trmino de treinta das, y mediando
comunicacin del interesado sobre el hecho de su desvinculacin, dicha inscripcin
adquiere un carcter meramente formal