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EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO NOTARIAL

LOS ORGENES DEL DERECHO NOTARIAL


A pesar de no haber indicios acerca de la existencia del notariado desde las tribus
primitivas, es indudable que esta institucin tiene sus orgenes en los albores de la
vida socialmente organizada del hombre.
El notariado en sus inicios no se consideraba como figura jurdica, de tal modo que
ni siquiera contaba con fe pblica; sta la adquiri a travs del tiempo y por meras
necesidades. Quienes ejercan esta funcin eran consideradas como personas
que eran capaces de leer y escribir y que auxiliaban al rey o a algn funcionario de
un pueblo para redactar textos.
En los tiempos remotos del antiguo Egipto, Palestina, Grecia y Roma ya se
encuentra al ms lejano ancestro del Notario actual bajo el nombre
de Escriba, cuando los cdigos ms antiguos, como el de Hamurabi y el del Man,
an si hallarse definida la funcin notarial, est probado que ya exista el Escriba
porque se le haya precisamente, como elemento esencial de
la organizacin Jurdica y administrativa de los reinos.
POCA PRE-NOTARIAL. Respecto a la poca pre-notarial, hay que tratar
ineludiblemente acerca del Escriba. Este vocablo proviene del latn Scriba,
utilizado desde muy antiguo, en los albores de la historia universal, para designar
una clase de funcionarios con cierta cultura general y especfica que los distingua
del comn y les aseguraba privilegios y consideraciones especiales.
En Egipto, por ejemplo, su quehacer ms generalizado parece haber sido
las funciones contables y la confeccin de documentos escritos. En Palestina su
arraigo y predicamento deviene de la condicin de doctor e intrprete de la Ley,
pero en s, gozaban de alta consideracin, llegando a desempear cargos
directivos en la conduccin del gobierno. El Escriba es siempre un funcionario
pblico y el lugar destacado que ocupa dentro de la organizacin social
y poltica lo es, ms que por su jerarqua honorfica, por la eficacia prctica de su
ministerio, de su funcin, vinculada a la autenticidad de las convenciones, y a la
actividad de los hombres en orden al patrimonio y al desenvolvimiento de
la economa tanto individual, privada, como estatal.
EGIPTO.
Puede decirse que en la sociedad tpicamente clasista de los faraones, en las
civilizaciones del Nilo, los Escribas fueron los nicos que, provenientes de las
clases plebeyas, desheredadas, consiguieron, merced a su oficio, elevarse un
poco sobre la msera condicin de sus semejantes. Sabido es que en el Egipto las
clases inferiores, las no privilegiadas, vivieron en el sometimiento y la esclavitud,
sobrellevando una existencia dura.

El conocimiento que los Escribas tenan de la escritura y de los nmeros, logrado


a base de inteligencia y pacientes estudios, los tornaba tiles, acercndolos
necesariamente a las clases superiores y ganndoles privilegios y
consideraciones. La escritura egipcia, era difcil y para dominarla se necesitaban
pacientes estudios y larga prctica, realizndose el aprendizaje en los templos, al
lado de los sacerdotes, casta muy privilegiada que haca de intermediaria entre los
hombres y los dioses.
El Escriba saba leer, llevar cuentas y escribir. Se lo encontraba en todas partes,
al servicio del rico particular, ya en el establecimiento del comerciante, ya en las
granjas, ya en los palacios del Faran. Era contramaestre o ingeniero, recaudador
de contribuciones, sacerdotes o general, que segn Malet "Le acompaaban
negros armados de varas de palmera, que hacan ejecutar sus ordenes".
Los Escribas en el Egipto no constituan una clase social, como errneamente
afirman algunos autores, pues los haba de todo nivel social, tanto de la nobleza
como del pueblo pero indudablemente ser Escriba era el nico medio para
elevarse socialmente.
EN GRECIA.
En Grecia, no hubo propiamente Escribas, pero por la similitud de algunas de las
funciones, puede decirse que hicieron sus veces aunque sin el sentido religioso.
Los LOGOGRAFOS (de logo: palabra, y grafo: grabar, escribir), hacan
los discursos y alegatos ante los tribunales; escriban, asimismo todos los
documentos y datos que les solicitaba el pblico
La funcin notarial predomin sobre la registradora, a diferencia de lo que suceda
en Roma. En Grecia los notarios asumieron directamente la funcin registradora,
tanto para los contratos celebrados entre particulares, como para las
convenciones internacionales. En este pueblo existieron oficiales pblicos
encargados de redactar los documentos de los ciudadanos, estos oficiales
pblicos eran los notarios, los cuales tenan diferentes denominaciones, las cuales
eran: Apgraphos o Singraphos, aveces eran llamados Mnemones o
Promnemones, todos estos nombres eran alusivos a la funcin escrituraria o a la
recordacin y constancia de los hechos que la requeran.
Los Singraphos eran considerados como verdaderos notarios, cuya principal
funcin consista en llevar un registro pblico. Estos sujetos eran muy comunes en
la ciudad de Atenas, en la cual no se otorgaba contrato alguno si no se inscriba en
Registro Pblico llevado por ellos. Cada tribu contaba con dos de ellos, los cuales
estaban ms circunscritos a la familia o gentilicio y gozaban de grandes
consideraciones y honores.

EN ROMA.
Cabe mencionar que el pueblo romano en la antigedad tuvo un
gran desarrollo en lo que a derecho se refiere, a tal grado, que cre su
propio sistema jurdico, en el cual se basa nuestro derecho actual. Tan es as, que
los romanos tuvieron en su conocimiento conceptos como el de justicia expresado
por Ulpiano, que para la materia que estamos estudiando es de vital importancia,
ya que el derecho notarial debe en todo momento dar a cada quien lo que le
corresponde por derecho.
Las funciones notariales en su origen romano carecan de la facultad de
autenticacin, al amparo del poder del imperio que se confiere al Pretor. A lo largo
de la existencia del Derecho Romano hubo una multitud de personas a quienes de
modo parcial estuvo encomendada la funcin notarial.
En Roma la funcin notarial estuvo atribuida y dispersa a multitud de oficiales
pblicos y privados, pero sin que todas las atribuciones de estas personas se
reunieran en una sola.
Los Tabularii o Tabularios.- (oficiales de Censo) Roma fue uno de los pocos pases
de la antigedad que se preocup por la labor estadstica; y debido al apogeo y
avance en este aspecto se necesit de stos. Algunos historiadores afirman que
fueron autorizados tambin para intervenir en la redaccin de contratos y actos
jurdicos entre particulares.
Los Tabelliones.- Aparecen en las grandes ciudades, de mayor poblacin, ayudaba
al trabajo de los Tabularii, pero ordinariamente se estima que el Tabelin no es
slo el precursor sino el verdadero Notario del Derecho Romano, porque era el
que redactaba definitivamente las convenciones fijadas entre las partes,
imprimindoles carcter de autenticidad, suscribiendo con su firma y estampado el
sello o signo en presencia de los testigos y para mayor garanta de la
indestructibilidad del documento, lo transcribia ad-acta, conservndolo en depsito
en su registro, del mismo modo que las sentencias judiciales. La denominacin de
Tabeliones es usada en la actualidad en la legislacin brasilea para designar a
los notarios.
Argentarius.- especie de bancarios o propietarios de casa de depsito o,
funcionarios de stos, que estaban obligados a llevar registros de las
transacciones en que intervenan y autorizados para dar fe de esos actos.
Logographis.- especie de secretario que tomaba apuntes de los discursos y
asambleas; se les relaciona con la funcin notarial, posiblemente porque fueron
los encargados de la conservacin y transcripcin de dichos apuntes.

Notarii.- (de lo que deriva la actual denominacin del Notario). Eran


taqugrafos que tomaban notas de las sesiones pblicas, de las sentencia,
mandatos, de los tribunales.
POCA EVOLUTIVA DEL NOTARIADO.- Comprende la Alta y Baja Edad Media;
es la poca en que se fusionan las diversas formas de notariado antiguo,
presentando un aspecto indefinido y confuso, precisamente por la etapa de
transicin que se atravesaba hacia las formas definitivas que se perfilaran ms
tarde.
ALTA EDAD MEDIA.
En esta poca, debido a tal indefinicin y al apogeo de la religin, especialmente
la catlica, fueron generalmente los frailes quienes desempearon la funcin
notarial, habindose arraigado la costumbre de acudir a ellos para que intervengan
en la redaccin de contratos y formalizacin de actos jurdicos. Por el profundo
sentido religioso y el concepto de la moral, como virtud inherente a la fe de aquel
tiempo, fueron los representantes de Dios los ms indicados para el ejercicio de
esta funcin.
BAJA EDAD MEDIA.
En esta etapa el notariado tiene ya un concepto definido: la funcin del Notario es
ms completa y clara como legitimadora, consejera y autenticante, adems de
entenderla como el arte del buen decir y escribir por la influencia de la corriente
renacentista. Italia y Espaa fueron los dos centros de recativacin y evolucin del
campo notarial, constituyendo con el tiempo el origen del notariado moderno de
tipo latino.
La corriente renacentista despert la aficin por las artes y las letras; la situacin
catica por la pugna entre la cada vez mas fuerte, burguesa y la decayente
aristocracia feudal, fue propicia para el pefeccionamiento de la funcin notarial,
como ciencia y como arte, destinada a contener y evitar esa situacin conflictiva,
velar por la buena fe de la ptima actividad comercial traducida en la contratacin
y el trfico jurdico.
El notariado constituye una de las instituciones ms tiles de la organizacin
jurdica y la vida econmica en los pases con sistemas jurdicos de tradicin
romanista; ha desempeado un relevante papel en el antedicho Estado moderno,
al contribuir a la racionalizacin y sistematizacin del Derecho haciendo que el
funcionamiento de ste sea calculable.
Ahora bien: el notario, con su actuacin, contribuye a realizar otras de las
caractersticas del Estado moderno, la legalizacin del Derecho y su constitucin
como positivo; lo primero garantiza el sometimiento general a las leyes, lo
segundo privilegia el Derecho estatal sobre cualquier otra formacin jurdica.

Es de primordial importancia social y jurdica la actuacin del notario, pues


mediante sta es tutelada la aplicacin de la ley y con ella la del ordenamiento
jurdico para asegurar la paz pblica y el orden social que salvaguarden la
suprema misin del Derecho: regular imparcialmente la vida social, facilitando el
desenvolvimiento de la comunidad y su progreso por medio de la justicia.
Y para darle mayor seguridad a los intereses de las personas ellos conservan las
escrituras, actas y de las plizas. Se formalizar en uno o ms tomos
encuadernados. En todos los documentos contenidos en l, llamados instrumentos
pblicos, el Notario consignar el nmero de protocolo, correlativo desde el
primero hasta el ltimo que se autorice en cada ao, y expresar da, mes y ao
y excepcionalmente la hora.
Se empez a hablar del derecho registral por su relacin con el derecho notarial,
exclusivamente con lo relacionado al protocolo, esta es una rama del derecho que
se relaciona con notarial, concursal, mercantil, societario, civil, bancario, procesal
civil, procesal penal, penal, familia, contratos, cartular, seguros, derecho
regulador, entre otras ramas del derecho.
Los protocolos notariales constituyen una enorme masa documental muy rica y
poco trabajada. Son fuentes de primer orden para la investigacin en Historia
econmica y social: a travs del seguimiento de la especulacin del suelo y las
formas de propiedad utilizndolos como indicadores de la coyuntura o medidores
de estructuras.
Los Tabelliones Romanos, estaban encargados de redactar y escribir los contratos
entre particulares; hacan primero una especie de borrador o apuntes. Minuta que
conservaban y de donde saben despus traslados ms extensos que entregaban
a los particulares.
Despus el Tabulario, funcionario del censo, fue el notario archivero pues no solo
guardaba los libros del censo, sino que, a pedimento de los particulares
custodiaba tambin sus documentos. Con esto enlaza el Notario con el Protocolo
sus orgenes: uno de carcter oficial y pblico, y otro, de carcter enteramente
privado.
Si bien es cierto que muchos notarialistas ven "esta gran gama de personajes, a
los antecesores del notario actual, es preciso, sin embargo, analizar el criterio,
pues con tal amplitud afirma Pond- "llegaramos al extremo absurdo de
significar que todo aquel que supo escribir y fue capaz de redactar un documento
a peticin de un tercero ha sido antecesor del notario".
El escriba tiene funciones de depositario de documentos, y redactaba decretos y
mandatos del pretor.
El notario era aquel funcionario que trasladaba a la escritura las intervenciones
orales de un tercero y deba hacerlo con exactitud y celeridad.

El tabulario era el funcionario de hacer las listas de aquellos romanos sujetos al


pago de impuesto.
El tabelin tena la finalidad de redactar actas jurdicas y los convenios entre los
particulares.
Regulaciones Notariales.
El desarrollo del pensamiento jurdico en Roma, en sus distintas pocas, fue
intenso y fecundo, y ello hubo de conducir los varios intentos de compilacin
legislativa, como el Cdigo Gregoriano, el Cdigo Hermogomiano, la compilacin
de Teodosio II o Cdigo Teodosiano, y la ms importante de todas, la de Justiniano
Augusto (527-565), quien una vez que hubo unificado todos los territorios itlicos,
dio inicio a su extraordinaria labor jurdica de compilacin. Su trabajo de
codificacin comprende cuatro partes: el Cdigo, el Digesto o Pandectas, las
instituciones y las Novelas.
Era indispensable la presencia del tabelin hasta el punto que su ausencia le era
sancionada con la prdida de la "plaza" o "statio".
La lectura del documento requera de varios momentos o fases, que se pueden
resumir as:
Las partes acudan al Tabelin y le imponan el deseo de realizar un negocio
jurdico o contrato. Era la "rogatoria", la que generalmente estaba a cargo de
subalternos llamados "ministrantes";
El segundo momento lo constitua la "speda", especie de proyecto que se lea a
las panes, a los fines de su aprobacin correccin, etapa conocida como "initium";
Aprobado el contenido de la "Speda", se pasaba en limpio para que las panes lo
firmaran, o suscribieran; sto se haca en hojas de pairo y se conocan como
"protocolum";
Finalizada la esCTnira en el "protocolum", vena la autorizacin por parte del
Tabelin, conocido como "completio".
Las Siete Partidas
El libro de las Siete Partidas es considerado uno de los monumentos de mayor
importancia y relevancia en la construccin del ordenamiento jurdico, no slo
castellano y luego espaol, sino iberoamericano; su vigencia como norma jurdica
de aplicacin se extiende, desde el siglo XIII hasta el siglo XIX, en que se ve
desplazado por las codificaciones emanadas del espritu napolenico.
Tres son, histricamente, las fuentes que nutren las Siete Partidas: a) los fueros
de reconquista; b) la fuerza poltico religiosa y la obra jurdica de la iglesia; y c) el
redescubrimiento del Derecho romano,

La magna obra del ordenamiento jurdico espaol toma su nombre y su estructura


devenida de la vieja creencia mstica de un mundo dividido en siete partes
La estructura de la obra, es decir de Las Partidas, es la siguiente: La primera
Partida est dedicada a poner sobre todas las cosas a Dios, y por supuesto a la
iglesia, pues no podemos pasar por alto dos aspectos muy importantes, el papel
que jugaba la Iglesia en esos aos y la candidatura de Alfonso X al trono del
imperio romano-germnico. la segunda, podramos considerarla, como un tratado
de Derecho administrativo, tocante a la dignidad del Rey, la casa real, sus
derechos y potestades; la tercera, se refiere al tema de la justicia, En esta Partida
se encuentra inserta la institucin del Notariado, definida entonces como
Escribana; la cuarta Partida, aborda temas de familia, linaje y seoro; la quinta se
enfoca en aspectos de negocios jurdicos patrimoniales; la sexta regula lo que
hace a las sucesiones por causa de muerte; y, la Sptima y ltima Partida, expone
temas de Derecho penal.
La Recopilacin y la Novsima Recopilacin
Otros importantes esfuerzos ordenatorios histricos que aportan a la modelacin
del Notario, lo constituyen la recopilacin, revisin, clasificacin y ordenamiento,
tanto de todas las disposiciones de carcter normativo promulgadas a partir de la
ltima edicin de la primera Recopilacin, hecha en 1745, como de estas
disposiciones con las que se recogan en las distintas ediciones de la Recopilacin
originaria de 1567. Los trabajos concluyeron en el ao 1804, viendo la luz la obra
en el ao 1805, cuando Napolen conquistaba militar y polticamente Europa y
entraba en vigencia el Code ordenado por Le Petit Caporal.
Encontramos en la Novsima Recopilacin, importantes disposiciones que
interesan a nuestro estudio, sobre todo porque es posible ver en ellas el desarrollo
de la institucin del Notariado, hasta dejar prefigurado nuestro Notario
contemporneo, sucesor legtimo del practicante.
El Protocolo, la Escritura Pblica y el Testimonio
En el Ttulo XXIII del, Libro X7, se organizan las disposiciones normativas que
instruyen al Escribano sobre la forma en que habr de llevar su Registro o
Protocolo, su cuido y conservacin, la forma de que este no se pierda a su muerte
o retiro del ejercicio por cualquier causa y las autoridades que deben velar por tal;
tambin se incluyen algunas disposiciones respecto del libramiento de copias o
testimonios, segn el tipo de negocio, incluyendo una disposicin instructiva de
actos de los que debe dar traslado el Escribano al Registro de los Ayuntamientos.
Este Ttulo se compone en lo fundamental con la Pragmtica que en Alcal
emitiera la Reina Isabel en el ao 153 y los cinco primeros Captulos de dicha
Pragmtica se recogen en este ttulo como sus primeras cinco Leyes.
En la Ley I (p. 144) se regulan varios aspectos relacionados a la organizacin del
Protocolo, el que debe ser encuadernado de pliego de papel entero, en el qual

haya de escribir y escriba por extenso las notas de las escrituras que ante l
pasaren, y se hubieren de hacer; en la Ley VI
Se instruye a los Escribanos de Nmero, y Escribanos y Notarios Pblicos de
nuestros Reinos que signen los registros de las escrituras y contratos que hicieren
y ante ellos pasaren, por excusar la dificultad que hay en averiguar la letra de los
registros, despus de fallecidos los Escribanos. En esa poca el Escribano,
adems de estampar su firma en la matriz de los instrumentos que autorizaban,
luego de leerlas a los otorgantes y antes de cerrarlas para la firma de estos y los
testigos, dibujaban su signo personal y caracterstico, esto como dice la misma
Ley que comentamos, pretenda ser fuente de seguridad adems, la misma
disposicin establece que los pliegos con que se formen los Protocolos deben ser
cosidos, y al final de cada ao nuevamente deba imponer el Escribano su signo.
La Ley II advierte a los Escribanos el deber de conocer a los otorgantes, dando fe
de esto en el instrumento y no autorizar actos de personas que no sean
conocidas, salvo que presenten stos dos testigos, siendo as esta situacin se
dejar igualmente sentada en la redaccin.
Las Leyes III y V, tratan el tema de las Escrituras o Testimonios, estableciendo la
Ley III que no puede el Notario retrasar su entrega por ms de tres das, luego de
pedida, si el instrumento no excede de dos pliegos, y hasta ocho das si es de
mayor extensin, la misma regla se aplica a aquellos testimonios que deban
librarse por disposicin judicial; la Ley V establece dos aspectos, el primero en el
caso que se trate de aquellas Escrituras que ambas partes deban tener, en tal
supuesto se le librar a la parte que la pida an y cuando la otra no lo haya hecho;
es segundo aspecto trata de situacin que ya se haba tratado con ms
antigedad en la Tercera Partida y as lo recuerda dicha ley, es el caso en que la
Escritura contenga una obligacin exigible
Recopilacin de las leyes de Indias
La facultad de designar Escribano Publico y conceder notara era exclusiva del
Rey.
En el rgimen del derecho Indiano el agente de la funcin notarial deba ser una
persona de honradez y confianza fuera de toda disputa, un hbil redactor y un
eficiente practico del derecho relativo a los negocios privados y a los
procedimientos de la secretaria judicial y administrativa.
Establecan como principio general que el escribano deba guardar consigo la
documentacin del oficio, incluso los respectivos registros de todas las escrituras y
documentos pblicos que ante ellos se hicieron y otorgaran.
Funcin notarial
La funcin notarial aparece en Uruguay al fundarse la ciudad de Montevideo,
aunque no precisamente ejercida por Escribanos.
Originariamente, la funcin notarial estuvo conferida a los Alcaldes Ordinarios;

estos formaban parte del Cabildo en la poca de la Colonia, y desempeaban


funciones jurisdiccionales y notariales.
El Protocolo Notarial ms antiguo que se conoce en nuestro pas es el del ao
1739 y perteneci al escribano Joseph Esquibel.
Etapa Constitucional
Las escrituras pblicas se extendan en hojas sueltas de papel sellado que se
coleccionaban cronolgicamente y luego se encuadernaban con el
correspondiente ndice alfabtico, al finalizar cada ao o cuando a juicio del
escribano el volumen de documentos hacia aconsejable la encuadernacin.
Con este sistema de la nueva ley se crean dos Registros independientes; Registro
de Protocolizaciones como Registro Notarial autnomo.
Superintendencia de la Funcin Notarial
La Superintendencia corresponda al Supremo Tribunal de Justicia, y ella
abarcaba o comprenda tres aspectos fundamentales:
a-Una potestad de contralor,
b-Una potestad reglamentaria,
c-Una potestad disciplinaria
En Nicaragua antes de la Independencia, como toda la Amrica se rega por las
leyes de la madre patria, y, conforme a ellas, se exiga al el Notario el que
estuviese el Protocolo.
Ya despus de la Independencia y cundo Nicaragua tuvo su propia legislacin, se
estableci en el primer Cdigo de Procedimientos Civiles Promulgados en 1884,
en el Art. 10 lo siguiente:
Todo funcionario que cartula, debe registrar o incorporar los actos y contratos
que se otorgan ante l, en un libro llamado Protocolo. Este principia en el ao y
concluye con l, y se formar de pliegos enteros de papel del sello tercero del
bien o corriente.
En Nicaragua regan las leyes de Espaa antes de la independencia luego se
promulgo legislacin propia y en particular para esta disciplina la denominacin de
la ley cartular en el PR de 1871.
En veintin artculos de la ley procedimental se erige el primer estatuto del
Notariado nicaragense. Inicia dando una definicin de la Cartulacin: Cartular es
interponer la fe pblica en los instrumentos que otorgan las partes en sus negocios
y convenciones; luego pasa a sealar los que la ley autoriza a tal funcin, siendo
estos los Escribanos Pblicos, los Jueces de primera instancia y los Alcaldes en
negocios de menor cuanta; remite para la autorizazin de los testamentos a lo
que establece el Cdigo Civil que habiendo sido sancionado cuatro aos atrs
entrara en vigencia junto con el de Procedimientos.

Ordena a los cartularios formar Protocolo anual, siguiendo las huellas del Derecho
castellano, en pliegos enteros de especie fiscal, encuadernado, foliado, con un
ndice al final y razn de hojas e instrumentos que lo componen; debiendo
observar la continuidad de los instrumentos en el Protocolo, sin que queden
espacios en que pudiese intercalarse otra cosa
Los protocolos son el depsito de los instrumentos pblicos: nunca pueden
presentarse en juicio, ni hacen fe en l. Para ninguna prueba se sacarn del oficio
del cartulario
En el ao 1875, siendo Presidente de la Repblica Pedro Joaqun Chamorro, se
promulga por ste una nueva y curiosa norma, preparada por el mismo redactor
del Cdigo de Procedimiento y aprobada por Senado y Cmara de Diputados: el
Cdigo de Frmulas Civiles que se divide en dos secciones: la primera de
actuaciones que deben realizarse ante los rganos jurisdiccionales y por estos en
los casos particulares para los que son excitados por los particulares; y la
segunda, un extenso formulario de Cartulacin conteniendo setenta y cinco
Frmulas para ayudar a los Cartularios a su desempeo.

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