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ACCIONES POPULARES-Objeto/ACCIONES POPULARES-Busca el anlisis

constitucional del inters afectado


ACCIONES POPULARES-Procedencia
COMPETENCIA-La Secretara de Ambiente del Distrito Capital vigila y controla el
sector ambiental
No cabe duda que es clara que la Secretara Distrital de Ambiente del Distrito Capital
(antiguo DAMA), tiene la competencia de vigilancia y control del sector ambiental,
puntualmente en los vertimientos y emisiones contaminantes, disposicin de desechos
slidos y desechos o residuos peligrosos y de residuos txicos y dictar las medidas de
correccin o mitigacin de daos ambientales y complementar la accin de la Empresa de
Acueducto y Alcantarillado de Bogot - EAAB- para desarrollar proyectos de saneamiento
y descontaminacin, en coordinacin con la Unidad Administrativa Especial de Servicios
Pblicos.

COMPETENCIA-La Alcalda de Bogot y la Alcalda Local vigilan la prestacin de


servicios y la construccin de obras
Como puede apreciarse la Alcalda Mayor de Bogot y la Alcalda Local, estn facultados
para vigilar la prestacin de servicios pblicos y la construccin de obras a cargo del
Distrito y el ejercicio de las funciones pblicas, para la proteccin del medio ambiente y
las condiciones de sanitarias y de salubridad de los habitantes, por lo que estn obligadas
a propender que la Empresa de Acueducto y Alcantarillado EAAB, E.S.P., ejecute las
obras que le corresponde y contribuir a que se cumpla su gestin. En virtud del
cumplimiento del deber establecido en el artculo 8 del Decreto 302 de 2000,
reglamentario de la Ley 142 de 1994, en relacin con la solidaridad que deben tener los
usuarios para asumir los costos de las obras que ejecut la entidad prestadora del
servicio pblico de acueducto y alcantarillado, se estima que es pertinente esta peticin,
adicionando la sentencia para que sea observada esa preceptiva legal, teniendo en
cuenta los principios de equidad y solidaridad las reglas relativas al sistema de subsidios
que se otorgan para que las personas de menores ingresos puedan pagar las tarifas de
los servicios pblicos domiciliarios y los criterios de eficiencia econmica, neutralidad,
solidaridad, redistribucin, suficiencia financiera, simplicidad y transparencia, para definir
el rgimen tarifario dentro del marco de lo dispuesto.

ACCIONES POPULARES-Incentivo para el actor popular


PROCURADURIA PRIMERA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO
Bogot, nueve (9) de mayo de dos mil once (2011).
Alegato Nro. 028/11

Honorables
CONSEJEROS DE ESTADO
Seccin Primera
Sala de lo Contencioso Administrativo
Consejera Ponente: MARIA CLAUDIA ROJAS LASSO
Referencia
Actuacin

Actor
Demandada

Accin Popular No. 25000-23-27-000-2005-00814-01


Apelacin contra la sentencia dictada el 30 de julio de 2007, por el
Tribunal Administrativo de Cundinamarca (Seccin Cuarta,
Subseccin B), mediante la cual se ampar los derechos
colectivos al goce de un ambiente sano, la seguridad y salubridad
pblica..
Armando Gonzlez Rivera
Distrito Capital DAMA - Alcalda Local de Bosa, EAAB E.S.P.,
EMPRESA CIUDAD LIMPIA S.A. E.S.P.

Procede esta Procuradura Delegada a emitir alegato de conclusin en el asunto


de la referencia, de conformidad con sus facultades constitucionales y legales.

I.

ANTECEDENTES

1. La demanda
El actor popular ARMANDO GONZLEZ RIVERA, actuando en nombre propio y
en ejercicio de la accin popular consagrada en el artculo 88 de la Constitucin
Poltica y en la Ley 472 de 1998, mediante escrito presentado el 16 de mayo de
2005, ante la Secretara del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, solicit se
declarara la violacin a los derechos e intereses colectivos consagrados en los
artculos 49 y 79 de la Constitucin Poltica, y en los literales a), g), y h) del
artculo 4 de la Ley 472 de 1998, los cuales guardan relacin con el goce de un
ambiente sano, de conformidad con lo establecido en la Constitucin, la Ley y las
disposiciones reglamentarias y la seguridad y salubridad pblicas.

En consecuencia, deprec que se condene a la

Empresa de Acueducto y

Alcantarillado de Bogot E.S.P., el Departamento Tcnico Administrativo del Medio


Ambiente, DAMA, la Empresa Ciudad Limpia S.A. E.S.P., y la Alcalda Local de
Suba y a CODENSA S.A., como responsables de la violacin de los derechos e
intereses colectivos sealados anteriormente.
2.- Pretensiones
Se pretende se ordene y se hagan las siguientes condenas:
PRIMERA.- Se ordene a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot
ESP, y al DAMA que dentro del trmino judicial sealado por el Tribunal
Contencioso Administrativo de Bogot, hagan cesar la vulneracin y agravio de
los derechos e intereses colectivos descritos en la presente accin.
SEGUNDA.- Se ordene a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot
ESP, y al DAMA se tomen medidas necesarias para contener la proliferacin de
roedores y de animales portadores y trasmisores de epidemias y de
enfermedades, medidas tales como la fumigacin y desinfeccin del lugar
ubicado en la K 86 # 74 74 sur occidental del cruce de la Avenida Ciudad de
Cali, en los predios ubicados en la Cra 81 con 74 ubicados en los lmites de la
Localidad 7 de Bogot D.C.
TERCERA.- Se ordene a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot
ESP, y al DAMA que tomen las medidas preventivas para contener los malos
olores ocasionados por la falta de acueducto y alcantarillado de aguas negras
en la direccin ubicada al occidente del cruce de la Avenida Ciudad de Cali, en
los predios ubicados en la Carrera 81 # 74 B 36 y la Calle 75 S # 74 63 de
Bogot que se encuentra ubicado en los lmites de la Localidad 7 de Bogot
D.C.
CUARTA.- Condenar a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot
ESP, y al DAMA, la construccin de una tubera para evitar el represamiento de
las aguas negras provenientes del Barrio Mariman y que son vertidas a la
Quebrada que atraviesa la Carrera 74 ubicado al occidente del cruce de la
avenida Ciudad de Cali, en los predios ubicados en la Carrera 74 No. 75 -44 de
Bogot D.C., que se encuentra ubicado en los lmites de la Localidad 7 de
Bogot D.C.
QUINTA.- Condenar a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot
ESP, y al DAMA, al mantenimiento constante y adecuado de la Calle 70 con 4,
sector de Marinan.
SEXTA.- Condenar a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot ESP,
y al DAMA, por las costas y agencias en derecho.

2.- Hechos sustento de las pretensiones del demandante


Los hechos sustento de las pretensiones del demandante se sintetizan en los
siguientes aspectos:
2.1. El actor dice que en el sector de las calles 74 A y 74 B entre las carreras 88 A
Y 89 del Barrio Laureles del Sur Grancolombiano I y II Sector Localidad 7 de
Bosa de Bogot, D.C., las redes de alcantarillado pluvial y sanitario no est
operando adecuadamente produciendo estancamiento en un sector de la avenida
Ciudad de Cali, en los predios de un lote ubicados en la carrera 80 o 74 C -21 y
calle 74 B de Bogot, generando la proliferacin de insectos, roedores y
contaminacin por olores y riesgo para la salud por eventuales enfermedades para
los habitantes y usuarios del sector.
2.2. Que en varias oportunidades los habitantes del sector se han dirigido
mediante derecho de peticin a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de
Bogot, EAAB E.S.P. y se han realizado reuniones con dicha empresa, sin obtener
una solucin satisfactoria a la problemtica planteada.
2.3. As mismo, dice que mediante derecho de peticin radicado el da 30 de abril
de 2002, solicit a la Secretara del Hospital San Pablo de Bosa, sin obtener
respuesta, la fumigacin del sector para prevenir la proliferacin de insectos y
roedores, causada por el estancamiento de las aguas residuales por la falta de
alcantarillado y el taponamiento de las redes existentes.
3.- Contestacin de la demanda
Dentro de la oportunidad procesal pertinente, las accionadas contestaron la
demanda, en los trminos que a continuacin se resumen:

3.1.-. Intervencin de la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot


E.S.P.
Se opuso a las pretensiones del actor, aduciendo, que no ha violado o amenazado
con violar los aludidos derechos colectivos, conforme se demuestra de la lectura
de un informe tcnico realizado por el Director de Servicio de Acueducto y
Alcantarillado de la Zona 5 de la EAAB de fecha 13 de junio de 2005, que arroj
estas conclusiones:
3.1.1.- Que el 11 de junio de 2005 se realiz una inspeccin el sector,
encontrndose algunos problemas de malos olores a la altura del Vallado San
Jos, debido a la disposicin de basuras y todo tipo de escombros en dicho
cauce, tambin se puede deber a conexiones erradas que han sido realizadas al
vallado; la Empresa adelantar la investigacin con el fin de determinar su
procedencia y llevar a cabo las gestiones necesarias para mitigar la situacin que
manifiesta el quejoso.
3.1.2.- Que mediante el contrato Nro. 1-01-7100-353-2002, se construyeron las
redes oficiales del alcantarillado sanitario de los barrios El Palmar, Charles de
Gaulle, Manzanares y Villa Anny, que parte de sus aguas drenaban al vallado San
Jos y al Humedal Tibanica, dicho contrato termin su ejecucin en agosto del
ao 2004; a partir de la terminacin de dicho contrato no qued ningn vertimiento
de aguas residuales sobre el vallado.
3.1.3.- Que mediante el contrato Nro. 1-01-8600-574-2002, se realiz la
renovacin y rehabilitacin de redes de acueducto y alcantarillado sanitario y la
construccin de las redes pluviales de las siguientes vas, carrera 88 Bis entre Av.
Ciudad de Cali y la calle 74B sur, calle 74B sur entre carrera 89 y la carrera 88 y
la carrera 88 entre la Av. Ciudad de Cali y la calle 74 sur, redes que entrarn en
funcionamiento definitivo una vez se encuentre construido el proyecto que

depende de la ejecucin del Colector Piamonte como sistema troncal y las redes
secundarias del sector.
En relacin con las inundaciones aclara que una vez se inicio la operacin el
interceptor Cartagenita Manzanares y con el de la estacin elevadora del mismo
nombre entr a reforzar el funcionamiento del sistema en el sector, mitigando la
ocurrencia de dichos eventos, toda esta infraestructura tal y como se manifest
anteriormente fue a partir de agosto del ao 2004. Agrega, que el problema se
presenta en un lote privado y la solucin debe provenir por parte de los
propietarios y es responsabilidad de las autoridades locales (Alcalda local), entrar
a tomar las acciones correspondientes ya que como se ha explicado ampliamente
la Empresa ha construido de acuerdo al Plan de Inversiones de la misma las
obras correspondientes al Saneamiento del sector.
3.1.4.- Que conforme al artculo 2 de la Ley 472 de 1998, las acciones populares
estn definidas como aquellos medios procesales de defensa para la proteccin
de los derechos e intereses colectivos, evitar el dao contingente o hacer cesar el
peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los intereses colectivos, as
mismo, procede contra toda accin u omisin de las autoridades pblicas, sin
embargo, en el sub lite, le corresponde a la comunidad responder por ser la
generadora de la problemtica y no por la omisin de la EAAB.
3.1.5. Como excepciones propone:
3.1.5.1.- Inexistencia especfica de la obligacin a cargo de la demandada.
Considera que no existe objeto o relacin causal entre los hechos y la
participacin de la empresa, toda vez que la indebida acumulacin de aguas
residuales con malos olores no es conpetencia exclusiva de la empresa sino
compartida con las dems entidades del Distrito Capital y la comunidad que vierte
mal sus aguas residuales como la disposicin de desechos materiales y orgnicos.

3.1.5.2.- Hecho de un tercero.


Estima que conforme a las consideraciones del demandante son otras las
personas y entidades del Distrito quienes pudieron ocasionaron el perjuicio que
sustenta la accin, como los mismos demandantes que contaminaron el vallado y
sus afluentes por la indebida disposicin de residuos slidos y lquidos.
3.2.- Intervencin del Departamento Administrativo del Medio Ambiente,
DAMA.
3.2.1.- Se opuso a las pretensiones de la demanda pues no existe omisin alguna
en sus funciones o vulneracin, agravio o amenaza de los derechos colectivos
invocados, teniendo en cuenta que no se hizo un anlisis fctico ni jurdico ni
mucho menos probatorio sobre la supuesta responsabilidad del DAMA.
3.2.2.- Propone las siguientes excepciones:
3.2.3.- Ausencia de responsabilidad del DAMA por falta de relacin causal.
Sostiene que para establecer la responsabilidad de la administracin debe existir
un nexo causal entre la conducta desplegada por ella y el perjuicio causado o
amenazado de los derechos colectivos, nexo que no existe entre el DAMA y los
hechos demandados.
3.2.4.- Falta de legitimidad por pasiva del DAMA, por carencia del factor de
competencia del DAMA.Seala que el DAMA no tiene dentro de sus competencias la construccin de
redes y mantenimiento de acueductos y alcantarillados y adoptar medidas para
controlar y prevenir la proliferacin de vectores y la ocurrencia de epidemias, pues

esta competencia la tiene asignada a la EAAB y a la Secretara de Salud de


Bogot, respectivamente
3.3.- Intervencin de la Empresa Ciudad Limpia Bogot S.A. E.S.P.
3.3.1.- Dicha empresa se opone a las pretensiones del actor, aduciendo que no
estn relacionadas con las obligaciones exigidas en el contrato Nro. 069 de 2003,
suscrito con la Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos del Distrito Capital y lo
previsto en el Decreto 1713 de 2002, que regula la prestacin del servicio de aseo.
De acuerdo a lo anterior, la empresa slo est obligada a la recoleccin de
residuos slidos y el barrido y limpieza de las vas y reas pblicas pero no est
obligada a la recoleccin de residuos lquidos, como en el presente caso, como
la extraccin de aguas negras y lluvias acumuladas por la falta de alcantarillado.
3.3.2.- Como excepcin de fondo propone:
3.3.2.1.- Inexistencia de amenaza o de vulneracin a los derechos colectivos.
Dice que la empresa no ha amenazado ni vulnerado los derechos colectivos
mencionados por el actor.
3.4.- Intervencin del Distrito Capital Alcalda Local de Bosa.3.4.1.- Tambin se opuso a todas las pretensiones de la demanda ya que no se
observa que se estn vulnerando derechos fundamentales por los hechos
denunciados por el actor popular y tampoco puedan enmarcarse como potenciales
o reales peligros frente a los derechos invocados.
3.4.2.- Manifest que el actor no prob la existencia de un dao o de un peligro o
riesgo que afecte derechos e intereses colectivos, pues era su deber legal

demostrar la existencia del peligro, riesgo o dao y que este fuera consecuencia
directa por la omisin de la administracin.
3.4.3.- Informa que la EAAB, se encuentra en proceso de elaboracin del plan de
Saneamiento y Manejo de Vertimientos PSMV el cual debe ser aprobado por el
DAMA. Aclara que el PSMV, es el conjunto de programas, proyectos y
actividades, con sus respectivos cronogramas e inversiones necesarios para
avanzar en el saneamiento y tratamiento de los vertimientos, incluyendo la
recoleccin, transporte, tratamiento y disposicin final de las aguas residuales
descargadas del sistema pblico de alcantarillado, tanto sanitario como pluvial.
3.4.4.- Agrega que no existe omisin por parte de la administracin, pues tal como
lo inform la Alcalda Local de Bosa, no existe en los archivos antecedentes de
solicitudes de los afectados respecto de inundaciones, sin embargo, la Alcalda
Local de Bosa ha prestado todo el apoyo a travs del Comit Local de
Emergencias con motobombas y el Cuerpo Oficial de Bomberos, cuando en
perodos invernales se han presentado inundaciones cuando se rebosa la
capacidad de los recolectores instalados por la EAAB y adems ha oficiado a esa
empresa para que realice las obras necesarias para que las aguas escurran
normalmente.
3.4.5.- Tambin seal que en cuando se han presentado emergencias el Hospital
de Bosa y la D.E.P.A.E., realizan fumigaciones, vacunacin, atencin mdica y son
entregados kits de aseo para la desinfeccin de viviendas.
3.4.6.- Como excepciones propuso las siguientes:
3.4.7.- Falta de legtimidad por pasiva.Sustenta dicha excepcin conforme a los argumentos fcticos y jurdicos que
soportan la pretendida vinculacin de la EABB y la empresa operadora de aseo

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CIUDAD LIMPIA S.A. E.S.P., que atiende las localidades de Kennedy y Bosa,
cuando lo que se discute dentro del proceso es un asunto que tiene que ver con
disposicin de aguas residuales y mala canalizacin de aguas lluvias, segn
argumento de la demanda, tema que es del total resorte de la referida Empresa de
Acueducto, sin perjuicio de la responsabilidad, como ya se dijo, de los propietarios
de los predios.
3.4.8.- Hecho de un tercero.
Infiere por los hechos generadores de la supuesta vulneracin de los derechos
colectivos, se circunscribe a un predio de propiedad privada, siendo el
responsable su dueo quien debe estar sujeto a su adecuado mantenimiento y
cerramiento conforme al ordenamiento jurdico vigente.
4.- La sentencia apelada
El Tribunal Administrativo de Cundinamarca, en sentencia de treinta (30) de julio
de dos mil siete (2007), declar no probadas las excepciones propuestas, por los
apoderados de la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot, EAAB
E.S.P., DAMA (hoy Secretara Distrital de Ambiente), el DISTRITO CAPITAL
ALCALDA LOCAL DE BOSA.
As mismo, ampar los derechos colectivos al goce de un ambiente sano, de
conformidad con lo establecido en la Constitucin, la ley y las disposiciones
reglamentarias, la seguridad y salubridad pblicas, ordenando en consecuencia, a
la EAAB E.S.P., la construccin del Colector de Piamonte y de las redes locales
pluviales que a l se conectan, lo cual dijo que deber desarrollarse en el trmino
de la vigencia fiscal del ao 2007.
Como medidas transitorias, orden a la Empresa Ciudad Limpia S.A. E.S.P., a
realizar constantemente la limpieza de basuras y desechos en la Localidad de

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Bosa en Bogot D.C., en especial del Vallado San Jos.

A la Empresa de

Acueducto y Alcantarillado de Bogot EAAB E.S.P., efectuar la limpieza de las


redes locales de alcantarillado de aguas residuales y del Vallado San Jos cuatro
veces al ao, y cuando sea necesario en temporadas invernales. Y al Distrito
Capital Alcalda Local de Bosa a vigilar y controlar el acatamiento de las rdenes
dadas a las anteriores empresas prestadoras de servicios pblicos de acueducto y
alcantarillado y aseo en la Localidad de Bosa.
Se reconoci el incentivo y se fij en la suma de diez (10) salarios mnimos
mensuales legales vigentes a favor del accionante, que debern ser cancelados
por parte iguales, por la EAAB y el Distrito Capital de Bogot.
5.- El recurso de apelacin.
5.1.- La empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot, mediante apoderada
judicial, present escrito el 9 de octubre de 2007, sustentado recurso de apelacin
contra la sentencia de 30 de julio de 2007, proferida por el Tribunal Administrativo
de Cundinamarca, Seccin Cuarta, Subseccin B, mediante la cual se ampararon
los derechos colectivos y se impartieron rdenes a la EAAB.
5.1.1.- En dicho escrito se dice que en la sentencia de primera instancia no se
valor el material probatorio presentado por la EAAB, donde se demostr que el
Barrio Laureles fue legalizado slo hasta el ao 1986, no posee redes locales
siendo que esto era una obligacin del urbanizador y/o constructor y no de la
Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot.
5.1.2.- Por esa razn no poda ser condenada la EAAB porque en el presente caso
no existe una conducta que pueda endilgrsele como falla del servicio, pues no
existe los tres requisitos que seala la jurisprudencia, a) una falta o falla en el
servicio de la administracin derivada de la omisin, retardo, irregularidad,
ineficacia o ausencia del servicio; b) el dao propiamente dicho que implica la

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lesin o perturbacin de un bien protegido por el derecho y c) la relacin de


causalidad entre el dao y el hecho.
5.1.3.- Con base en lo anterior, dice que no se dan los presupuestos establecidos
entre la falta o falla del servicio que sea responsabilidad de la Empresa de
Acueducto y Alcantarillado y la relacin de causalidad entre el dao y el hecho,
porque no era su obligacin la construccin de las redes locales y por ende que
sea condenada a pagar el incentivo econmico.
5.1.4.- Que la posibilidad de la Empresa de construir redes locales de que trata el
artculo 8 del Decreto 302 de 2000, debe cumplir varias etapas, entre las cuales se
destacan, (i) construccin de estacin de bombeo; (ii) construccin de redes
troncales de alcantarillado sanitario y pluvial; (iii) construccin de redes
secundarias de alcantarillado sanitario y pluvial y (iv) construccin de redes locales
de alcantarillado sanitario y pluvial.
5.1.5.- Que la sentencia de primera instancia no tuvo en cuenta los anteriores
parmetros tcnicos, que en la actualidad se est ejecutando en el Barrio
Laureles, conforme al contrato de obra Nro. 1-01-25500-282-2006, que tiene por
objeto la construccin del Colector Piamonte, que segn el informe No. 07402007-1003 del 22 de agosto de 2007, elaborado por la Direccin Red Troncal
de Alcantarillado de la EAAB ESP, reporta un avance del 70% aproximado y
tiene como fecha estimada de terminacin el 31 de diciembre de 2007; razn
que hace materialmente imposible lo ordenado en la Sentencia impugnada y
es la construccin de las redes locales pluviales en lo que resta del ao
2007.
5.1.6.- Tambin solicita se tenga en cuenta el orden lgico de la construccin de
una infraestructura de esta envergadura, los tiempos que se demoran en el
proceso de contratacin y el tiempo de su ejecucin, por lo que debe ser
reformada la sentencia, ampliando el trmino otorgado para la construccin de las

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redes y se adicione en el sentido de tener en cuenta lo sealado en el artculo 8


del Decreto 302 de 2000, estableciendo una obligacin solidaria para los usuarios
del servicio, en este caso los habitantes del sector del Barrio Laureles.
5.1.7.- Por ltimo, solicita se revoque el incentivo, pues la EAAB no es la causante
de la vulneracin al derecho colectivo y en relacin con el mantenimiento
ordenado, la empresa adelanta no solo su programa ordinario de mantenimiento,
sino que atiende, a travs de la lnea de atencin al pblico, cualquier inquietud de
los usurarios.
5.2.- La apoderada judicial del Distrito Capital, Secretara de Gobierno Alcalda
Local de Bosa y de la Secretara Distrital de Ambiente, mediante escrito de 21 de
febrero de 2011, sustent el recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia
de 30 de julio de 2007, proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca,
Seccin Cuarta, Subseccin B, una vez que la Consejera Ponente, mediante auto
de 9 de febrero de 2011, corri traslado al Distrito Capital de Bogot DAMA
Alcalda Local de Bosa, para que sustentara el recurso de apelacin.
5.2.1.- Solicita la apelante que si bien las entidades referidas fueron involucradas
como sujeto pasivo en el proceso por solicitud expresa de la Empresa de
Acueducto y Alcantarillado de Bogot, EAAB, qued demostrado que el ente
responsable para ejecutar las obras pretendidas por el actor de construir un
sistema de alcantarillado y de canalizacin de las aguas lluvias en el sector del
Barrio Laureles, es dicha empresa.
Agrega que por disposicin legal la EAAB es la entidad encargada de la prestacin
del servicio de alcantarillado sanitario pluvial y, la de efectuar el manejo de las
aguas residuales y aguas lluvias saneamiento ambiental, adems, conforme al
POT, es la entidad responsable del Distrito de demarcar las rondas y zona de
manejo ambiental y es la entidad que debe velar por su proteccin y cuidado.

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Agrega que debe separarse la distincin legal entre el ejercicio de la autoridad


ambiental que corresponde a las distritales y la funcional especfica que est
atribuida a la EAAB, aspecto que errneamente interpreta el a quo.
5.2.2.- Afirma que est probado que desde antes de la presentacin de la accin
popular, la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot, EAAB, ya haba
empezado la construccin del Sistema Troncal Colector Piamonte, como solucin
a la problemtica al sistema local de alcantarillado del Barrio Laureles.
Por esta razn, dice que el Distrito Capital contrario al fallo, a travs del ente
competente, es decir, la EAAB ya haba iniciado acciones para atender la
problemtica planteada por el actor, por lo que el hecho ya estaba superado,
careciendo la accin de objeto.
5.2.3.- Reitera lo expuesto en el escrito de contestacin de la demanda, no existe
nexo causal como elemento de responsabilidad de la Alcalda Mayor de Bogot
Secretara Distrital de Ambiente Alcalda Local de Bosa, porque los hechos
imputables jurdicamente al demandado, es decir, la disposicin de aguas
residuales y la mala canalizacin de aguas lluvias son total resorte de la Empresa
de Acueducto y Alcantarillado de Bogot, sin perjuicio de la responsabilidad de los
particulares residentes en predios no legalizados.
5.2.4.- Manifiesta que no hubo agotamiento opcional de la va gubernativa para
predicar omisin de la Secretara Distrital de Ambiente, pues el demandante no
acudi ante la entidad respectiva mediante derecho de peticin, queja o aviso para
denunciar el supuesto incumplimiento de las normas relativas de los vertimientos
domiciliarios en la zona objeto de la accin, sino que acudi a la accin para
obtener el reconocimiento del incentivo econmico.
5.2.5.- Dice que el supuesto dao causado y denunciado con la presente accin
es un hecho exclusivo de un tercero particular, los residentes de los barrios

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ilegales de Laureles y Gran Colombiano y los constructores ilegales, quienes


adecuaron una red de alcantarillado mixta sin los requisitos tcnicos para la
prestacin del servicio, los primeros y construyeron los barrios sin los requisitos
legales y aun no se han legalizado, estando en la obligacin de suministrar todos
los servicios pblicos, entre ellos, los de acueducto y alcantarillado, los segundos.
Sin embargo, el a quo, traslado la responsabilidad a las autoridades del Distrito
Capital.
5.2.6.- Indica que el incentivo no existe en el mundo jurdico, una vez fue
promulgada la Ley 1425 de 29 de diciembre de 2010, por medio de la cual fueron
derogados los artculos 39 y 40 de la Ley 472 de 1998, siendo procedente que no
se condene a la demandada a pagar el incentivo reclamado, pues esta figura
desapareci del mundo jurdico, apoyndose en el criterio de la Seccin Tercera
del Consejo de Estado, que consider que las acciones populares que se
tramitaban en vigencia de la Ley 1425 de 2010, donde se solicita el
reconocimiento del incentivo econmico, debe ser denegado pues la nueva norma
lo derog y debe drsele aplicacin inmediata por ser de orden pblico.

II CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PBLICO


1.- Problema jurdico a resolver.
El concepto del Ministerio Pblico en el sub examine se ocupar en primer lugar,
de realizar un anlisis de la inconformidad de los apelantes, sobre las excepciones
propuestas y denegadas en la sentencia de primera instancia; en segundo lugar, y
en caso de no considerarse prspera la inconformidad anterior, se estudiar el
argumento en contra de la sentencia de primera instancia, relativo ha determinar si
las acciones para atender la problemtica ambiental y sanitaria ya haban sido
superadas antes de la presentacin popular; en tercer lugar, se emitir un
pronunciamiento acerca de si ha existido o no violacin del derecho colectivo a la

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seguridad y prevencin goce de un ambiente sano, de conformidad con lo


establecido en la Constitucin, la Ley y las disposiciones reglamentarias y la
seguridad y salubridad pblicas y respecto de las rdenes impartidas para la
proteccin del mismo por la primera instancia.
El sub examine se circunscribe a determinar si se han violado los derechos
colectivos invocados de acuerdo a los hechos expuestos en la demanda y, en
consecuencia, establecer si las demandadas son las responsables de la
vulneracin de los derechos colectivos y, si de acuerdo a lo ordenado en la
sentencia de primera instancia, stas podrn cumplir en el tiempo ordenado las
medidas para mitigar y cesar la afectacin o si estas fueron ejecutadas por la
demandada con posterioridad al momento de la notificacin de la demanda, lo que
conllevara al reconocimiento que el hecho fue superado y si hay lugar a reconocer
el pago del incentivo en favor del actor.
2.- La inconformidad de los apelantes por la denegacin de las excepciones
propuestas con la contestacin de la demanda.

2.1.- Sobre este aspecto, ser necesario evaluar los argumentos esbozados por el
apoderado del Distrito Capital que solicita que se declare la falta de legitimacin
en la causa por pasiva de la Alcalda Mayor de Bogot, Secretara Distrital de
Ambiente y Alcalda Local de Bosa, pues qued demostrado que el ente
responsable para ejecutar las obras pretendidas por el actor de construir un
sistema de alcantarillado y de canalizacin de las aguas lluvias en el sector del
Barrio Laureles, es la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot.
2.2.- Sin embargo, si bien es cierto, lo afirmado por el apelante respecto a que la
entidad llamada a responder a ejecutar las obras es la Empresa de Acueducto y
Alcantarillado de Bogot, EAAB, las otras entidades convocadas o vinculadas por
el a quo, estn obligadas a dar solucin integral a la problemtica ambiental y

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sanitaria pretendida en la demanda, pues as est previsto, dentro de las


competencias que le han sido asignadas por el ordenamiento jurdico.
2.3.- La Secretara Distrital de Ambiente (antiguo DAMA), por mandato del
Acuerdo 257 de 2006 del Concejo de Bogot, D.C., por el cual se dictan normas
bsicas sobre la estructura, organizacin y funcionamiento de los organismos y de
las entidades de Bogot, Distrito Capital, y se expiden otras disposiciones ,
establece que sta dependencia tiene la misin de vigilancia con relacin al sector
ambiental y de autoridad ambiental en el Distrito Capital , los artculos 100, 101 y
103 de dicho Acuerdo, prevn:
Artculo 100. Misin del Sector Ambiente. El Sector Ambiente tiene como misin
velar porque el proceso de desarrollo econmico y social del Distrito Capital se
oriente segn el mandato constitucional, los principios universales y el
desarrollo sostenible para la recuperacin, proteccin y conservacin del
ambiente, en funcin y al servicio del ser humano como supuesto fundamental
para garantizar la calidad de vida de los habitantes de la ciudad, promoviendo la
participacin de las comunidades.
Artculo 101. Transformacin del Departamento Tcnico Administrativo del
Medio Ambiente - DAMA en la Secretara Distrital de Ambiente. Transfrmase
el Departamento Tcnico Administrativo del Medio Ambiente, el cual en
adelante se denominar Secretara Distrital de Ambiente.
Artculo 103. Naturaleza, objeto y funciones bsicas de la Secretara Distrital
de Ambiente. La Secretara Distrital de Ambiente es un organismo del Sector
Central con autonoma administrativa y financiera y tiene por objeto orientar y
liderar la formulacin de polticas ambientales y de aprovechamiento sostenible
de los recursos ambientales y del suelo, tendientes a preservar la diversidad e
integridad del ambiente, el manejo y aprovechamiento sostenible de los
recursos naturales distritales y la conservacin del sistema de reas
protegidas, para garantizar una relacin adecuada entre la poblacin y el
entorno ambiental y crear las condiciones que garanticen los derechos
fundamentales y colectivos relacionados con el medio ambiente. Ver el
Decreto Distrital 561 de 2006
Adems de las atribuciones generales establecidas en el presente Acuerdo
para las secretaras, la Secretara Distrital de Ambiente tiene las siguientes
funciones bsicas:
a) Formular participativamente la poltica ambiental del Distrito Capital.

18

b) Liderar y coordinar el Sistema Ambiental del Distrito Capital -SIAC-.


c) Ejercer la autoridad ambiental en el Distrito Capital, en cumplimiento de
las funciones asignadas por el ordenamiento jurdico vigente, a las
autoridades competentes en la materia.
d) Formular, ajustar y revisar peridicamente el Plan de Gestin Ambiental del
Distrito Capital y coordinar su ejecucin a travs de las instancias de
coordinacin que se establezcan de conformidad con el presente Acuerdo.
e) Formular y orientar las polticas, planes y programas tendientes a la
investigacin, conservacin, mejoramiento, promocin, valoracin y uso
sostenible de los recursos naturales y servicios ambientales del Distrito Capital
y sus territorios socio ambientales reconocidos.
f) Promover planes, programas y proyectos tendientes a la conservacin,
consolidacin, enriquecimiento y mantenimiento de la Estructura Ecolgica
Principal y del recurso hdrico, superficial y subterrneo, del Distrito Capital.
g) Formular, implementar y coordinar, con visin integral, la poltica de
conservacin, aprovechamiento y desarrollo sostenible de las reas protegidas
del Distrito Capital.
h) Definir los lineamientos ambientales que regirn las acciones de la
administracin publica distrital.
i) Definir y articular con las entidades competentes, la poltica de gestin
estratgica del ciclo del agua como recurso natural, bien pblico y elemento de
efectividad del derecho a la vida.
J) Formular, ejecutar y supervisar, en coordinacin con las entidades
competentes, la implementacin de la poltica de educacin ambiental distrital
de conformidad con la normativa y polticas nacionales en la materia.
k) Ejercer el control y vigilancia del cumplimiento de las normas de proteccin
ambiental y manejo de recursos naturales, emprender las acciones de polica
que sean pertinentes al efecto, y en particular adelantar las investigaciones e
imponer las sanciones que correspondan a quienes infrinjan dichas normas.
l) Implantar y operar el sistema de informacin ambiental del Distrito Capital con
el soporte de las entidades que producen dicha informacin.

19

m) Dirigir el diseo, implementacin y seguimiento de planes, programas y


proyectos ambientales relacionados con la planificacin urbanstica del Distrito
Capital.
n) Coordinar las instancias ambientales de los procesos de integracin regional.
o) Disear y coordinar las estrategias de mejoramiento de la calidad del aire .y
la prevencin y correccin de la contaminacin auditiva, visual y electro
magntica, as como establecer la redes de monitoreo respectivos.
p) Fortalecer los procesos territoriales y las organizaciones ambientales
urbanas y rurales.
q) Realizar el control de vertimientos y emisiones contaminantes,
disposicin de desechos slidos y desechos o residuos peligrosos y de
residuos txicos, dictar las medidas de correccin o mitigacin de daos
ambientales y complementar la accin de la Empresa de Acueducto y
Alcantarillado de Bogot - EAAB- para desarrollar proyectos de
saneamiento y descontaminacin, en coordinacin con la Unidad
Administrativa Especial de Servicios Pblicos.
r) Promover y desarrollar programas educativos, recreativos e investigativos en
materia ecolgica, botnica, de fauna, medio ambiente y conservacin de los
recursos naturales.
s) Desarrollar programas de arborizacin y ornamentacin de la ciudad, en
particular de especies nativas y efectuar el registro e inventario en estas
materias.
t) Formular y coordinar la difusin de la poltica rural en el Distrito Capital y
brindar asistencia tcnica y tecnolgica, agropecuaria y ambiental a los
productores rurales.
u) Trazar los lineamientos de conformidad con el plan de desarrollo, el plan de
ordenamiento territorial y el plan de gestin ambiental, en las siguientes
materias:
1. La elaboracin de normas referidas al ordenamiento territorial y las regulaciones en el
uso del suelo urbano y rural.
2. La formulacin, ejecucin de planes, programas y proyectos tendientes a garantizar
la sostenibilidad ambiental del Distrito Capital y de la regin.

20

3. La elaboracin, regulacin y ejecucin del Plan de Ordenamiento Territorial.


4. La articulacin del Distrito Capital con el mbito regional, para la formulacin de las
polticas y planes de desarrollo conjuntos y en las polticas y planes de desarrollo
urbano del Distrito Capital.
5. La elaboracin y diseo de polticas referidas a la movilidad, la prevencin de
desastres, la disposicin y manejo integral de residuos slidos y el manejo del recurso
hdrico en el Distrito Capital, en coordinacin con las entidades distritales responsables
en cada una de estas materias.
6. La elaboracin y diseo de polticas relacionadas con el desarrollo econmico,
urbano y rural del Distrito Capital.

No cabe duda que es clara que la Secretara Distrital de Ambiente del Distrito
Capital (antiguo DAMA), tiene la competencia de vigilancia y control del sector
ambiental, puntualmente en los vertimientos y emisiones contaminantes,
disposicin de desechos slidos y desechos o residuos peligrosos y de residuos
txicos y dictar las medidas de correccin o mitigacin de daos ambientales y
complementar la accin de la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot EAAB- para desarrollar proyectos de saneamiento y descontaminacin, en
coordinacin con la Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos.
2.4.- As mismo, en el artculo 38 del Decreto Ley 1421 de 1993, por medio del
cual se dicta el rgimen especial para el Distrito Capital de Bogot, se dispone que
el Alcalde Mayor tiene la funcin de dirigir la accin de la prestacin de los
servicios y la construccin de obras a cargo del Distrito, as:
1. Hacer cumplir la Constitucin, la ley, los Decretos del Gobierno Nacional y los
acuerdos del Concejo.
()
3. Dirigir la accin administrativa y asegurar el cumplimiento de las
funciones, la prestacin de los servicios y la construccin de las obras a
cargo del Distrito.
4. Ejercer la potestad reglamentaria, expidiendo los Decretos, rdenes y
resoluciones necesarios para asegurar la debida ejecucin de los acuerdos.
5. Cumplir las funciones que le deleguen el Presidente de la Repblica y otras
autoridades Nacionales.

21

6. Distribuir los negocios segn su naturaleza entre las secretaras, los


departamentos administrativos y las entidades descentralizadas.
7. Coordinar y vigilar las funciones vigilar las funciones que ejerzan y los
servicios que presten en el Distrito las entidades Nacionales, en las
condiciones de la delegacin que le confiera el Presidente de la Repblica.
()
15 .Adjudicar y celebrar los contratos de la administracin central, de
conformidad con la ley y los acuerdos del Concejo. Tales facultades
podrn ser delegadas en los secretarios y Jefes de Departamento
Administrativo.
()
17. Colaborar con las autoridades judiciales de acuerdo con la ley.
().

2.5.- Por su parte, el artculo 86 del Decreto Ley 1421 de 1993, establece las
atribuciones de los alcaldes locales, como agentes del Alcalde Mayor en la
respectiva localidad, as:
ARTICULO 86. Atribuciones. Corresponde a los alcaldes locales:
1. Cumplir y hacer cumplir la Constitucin, la ley, las dems normas nacionales
aplicables, los acuerdos distritales y locales y las decisiones de las autoridades
distritales.
2. Reglamentar los respectivos acuerdos locales.
3. Cumplir las funciones que les fijen y deleguen el Concejo, el alcalde mayor,
las juntas administradoras y otras autoridades distritales.
4. Coordinar la accin administrativa del Distrito en la localidad.
5. Velar por la tranquilidad y seguridad ciudadanas. Conforme a las
disposiciones vigentes, contribuir a la conservacin del orden pblico en su
localidad y con la ayuda de las autoridades nacionales y distritales, restablecerlo
cuando fuere turbado.
6. Vigilar el cumplimiento de las normas vigentes sobre desarrollo urbano, uso
del suelo y reforma urbana. De acuerdo con esas mismas normas expedir o
negar los permisos de funcionamiento que soliciten los particulares. Sus
decisiones en esta materia sern apelables ante el jefe del departamento
distrital de planeacin, o quien haga sus veces.
7. Dictar los actos y ejecutar las operaciones necesarias para la proteccin,
recuperacin y conservacin del espacio pblico, el patrimonio cultural,
arquitectnico e histrico, los monumentos de la localidad, los recursos
naturales y el ambiente, con sujecin a la ley, a las normas nacionales
aplicables, y a los acuerdos distritales y locales.
()

22

11. Vigilar y controlar la prestacin de servicios, la construccin de obras y el


ejercicio de funciones pblicas por parte de las autoridades distritales o de
personas particulares.
()
13. Ejercer las dems funciones que les asignen la Constitucin, la ley, los
acuerdos distritales y los decretos del alcalde mayor.

2.6.- Como puede apreciarse la Alcalda Mayor de Bogot y la Alcalda Local de


Bosa, estn facultados para vigilar la prestacin de servicios pblicos y la
construccin de obras a cargo del Distrito y el ejercicio de las funciones pblicas,
para la proteccin del medio ambiente y las condiciones de sanitarias y de
salubridad de los habitantes, por lo que estn obligadas a propender que la
Empresa de Acueducto y Alcantarillado EAAB, E.S.P., ejecute las obras que le
corresponde y contribuir a que se cumpla su gestin.
2.7.- Por lo anterior, se debe confirmar la sentencia recurrida, en cuanto declar no
probadas las excepciones propuestas por el DAMA (hoy Secretara Distrital de
Ambiente), el Distrito Capital Alcalda Local de Bosa.
3.- Carencia de objeto o hecho superado.

3.1.- Los apelantes afirman que est probado que desde antes de la presentacin
de la accin popular, la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot, EAAB,
E.S.P., ya haba empezado la construccin del Sistema Troncal Colector
Piamonte, como solucin a la problemtica al sistema local de alcantarillado del
Barrio Laureles.
Por esta razn, se dice que el Distrito Capital, contrario al fallo, a travs del ente
competente, es decir, la EAAB E.S.P., ya haba iniciado acciones para atender la
problemtica planteada por el actor, por lo que el hecho ya estaba superado,
careciendo la accin de sustento.

23

En efecto, obra en el proceso prueba que demuestra que evidentemente ya se


haban iniciado las obras para la solucin del problema ambiental y sanitario. Es
as que mediante memorando Nro. 35100-2011-0634

de 8 de abril de 2011,

suscrito por el Jefe de la Divisin de Alcantarillado Zona 5 de EAAB E.S.P., se


menciona que las obras de construccin del Colector de Piamonte se iniciaron el
11 de septiembre de 2006 y se terminaron las obras el 31 de diciembre de 2007 y
fueron entregadas y recibidas, segn acta, el 18 de marzo de 2008 (fol.534).
Ahora bien, la EAAB E.S.P., seala que "la posibilidad de la Empresa de construir
redes locales de que trata el artculo 8 del Decreto 302 de 2000, tenemos que la
construccin de una infraestructura en forma ordenada y bajo parmetros tcnicos
y econmicos debe desarrollarse bajo una serie de etapas con la siguiente
secuencia: (i) construccin de la estacin de bombeo; (ii) construccin de redes
troncales de alcantarillado sanitario y pluvial; (iii) construccin de redes
secundarias de alcantarillado sanitario y pluvial y (iv) construccin de redes
locales de alcantarillado sanitario y pluvial.
De acuerdo a lo anterior, LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA NO TUVO
EN CUENTA estos parmetros tcnicos, que para el caso del Barrio Laureles, en
la actualidad se est ejecutando el Contrato de Obra No. 1-01-25500-282-2006,
que tiene por objeto la construccin del Colector Piamonte, que segn el informe
No. 0740-2007-1003 del 22 de agosto de2007, elaborado por la Direccin Red
Troncal de Alcantarillado de la EAAB-ESP., reporta un avance del 70%
aproximado y tiene como fecha estimada de terminacin el 31 de diciembre de
2007; razn que hace materialmente imposible lo ordenado en la Sentencia
impugnada y es la construccin de las redes locales pluviales en lo que
restaba del ao 2007. (fol.532).
Sobre estas manifestaciones del apelante recabadas nuevamente en los alegatos
de conclusin insiste la apoderada judicial de la EAAB E.S.P., en la necesidad de
reformar la sentencia de primera instancia, pues no fueron consideradas en dicho

24

fallo como son las circunstancias de orden tcnico comentadas y las vicisitudes
que deben tenerse en cuenta en los procesos de contratacin que deben cumplir
las empresas que manejan recursos pblicos.
As mismo, se adicione la sentencia en el sentido de tener en cuenta lo previsto en
el artculo 8 del Decreto 302 de 2000 reglamentario de la Ley 142 de 1994, el cual
prev:

ARTICULO 8o. CONSTRUCCION DE REDES LOCALES. La construccin de las


redes locales y dems obras, necesarias para conectar uno o varios inmuebles al
sistema de acueducto o de alcantarillado ser responsabilidad de los
urbanizadores y/o constructores; no obstante, la entidad prestadora de los
servicios pblicos podr ejecutar estas obras, en cuyo caso el costo de las
mismas ser asumido por los usuarios del servicios.
Las redes locales construidas sern entregadas a la entidad prestadora de los
servicios pblicos, para su manejo, operacin, mantenimiento y uso dentro de sus
programas locales de prestacin del servicio, exceptuando aquellas redes que no
se encuentren sobre va pblica y que no cuenten con la servidumbre del caso.
PARAGRAFO. Cuando la entidad prestadora de los servicios pblicos no ejecute la
obra, exigir una pliza de estabilidad por cuatro o ms aos para garantizar la
estabilidad de las redes

3.2. En virtud del cumplimiento del deber establecido en el artculo 8 del Decreto
302 de 2000, reglamentario de la Ley 142 de 1994, en relacin con la solidaridad
que deben tener los usuarios para asumir los costos de las obras que ejecut la
entidad prestadora del servicio pblico de acueducto y alcantarillado, se estima
que es pertinente esta peticin, adicionando la sentencia para que sea observada
esa preceptiva legal, teniendo en cuenta los principios de equidad y solidaridad las
reglas relativas al sistema de subsidios que se otorgan para que las personas de
menores ingresos puedan pagar las tarifas de los servicios pblicos domiciliarios y
los criterios de eficiencia econmica, neutralidad, solidaridad, redistribucin,
suficiencia financiera, simplicidad y transparencia, para definir el rgimen tarifario
dentro del marco de lo dispuesto en los artculos 334,336 y 365 de la Constitucin

25

Poltica, la Ley 60 de 1993 y el contenido de los artculo 2.9, 86 y 87 de la Ley 142


de 1994 y dems normas concordantes.
La Superintendencia de Servicios Pblicos se ha referido al tema en cuestin
fijando esta posicin doctrinaria:
CONCEPTO 119 de 7 de abril de 2008
De otra parte, los artculos 8 y 9 del Decreto 302 establecen lo siguiente:
Artculo 8o. Construccin de redes locales. La construccin de las redes
locales y dems obras, necesarias para conectar uno o varios inmuebles al
sistema de acueducto o de alcantarillado ser responsabilidad de los
urbanizadores y/o constructores; no obstante, la entidad prestadora de los
servicios pblicos podr ejecutar estas obras, en cuyo caso el costo de las
mismas ser asumido por los usuarios del servicio.
Las redes locales construidas sern entregadas a la entidad prestadora de
los servicios pblicos, para su manejo, operacin, mantenimiento y uso
dentro de sus programas locales de prestacin del servicio, exceptuando
aquellas redes que no se encuentren sobre va pblica y que no cuenten
con la servidumbre del caso.
Pargrafo. Cuando la entidad prestadora de los servicios pblicos no
ejecute la obra, exigir una pliza de estabilidad por cuatro o ms aos
para garantizar la estabilidad de las redes locales.
Artculo 9o. Modificado por el artculo 2o del Decreto 229 de 2002. Las
Entidades Prestadoras de los Servicios Pblicos podrn autorizar a los
constructores y/o urbanizadores la construccin de las redes y dems
obras necesarias para conectar uno o varios usuarios al sistema, de tal
forma que el mayor valor asumido por el urbanizador y/o constructor, que
excedan las necesidades de su proyecto, debern ser reconocidos
totalmente por la Entidad Prestadora de los Servicios Pblicos. La parte
cubierta por el constructor o urbanizador deber considerarse en la
metodologa tarifara de la Entidad Prestadora de los Servicios Pblicos
como bienes recibidos de terceros.
De acuerdo con lo anterior, la construccin de redes locales para conectar
inmuebles al sistema de acueducto y alcantarillado es responsabilidad de
los urbanizadores o constructores o de la empresa de servicios pblicos y
si sta lo hace, su costo debe ser asumido por los usuarios de
conformidad con los artculos 8 y 9 citados.
Por otra parte, de conformidad con el artculo 90 de la Ley 142 de 1994, las
frmulas tarifarias pueden incluir, un cargo por unidad de consumo, un
cargo fijo y un cargo por aportes de conexin. El numeral 90.3 del citado

26

artculo seala, respecto del cargo por aportes de conexin, que "podr
cubrir los costos involucrados en la conexin del usuario al servicio (...).
A su turno, la misma disposicin prev que el cobro de los cargos
incluidos en las frmulas tarifarias en ningn caso puede contradecir el
principio de la eficiencia, ni trasladar al usuario los costos de una gestin
ineficiente o extraer beneficios de posiciones dominantes o de monopolio.
De igual manera, el artculo 95 ibdem, dispone que "los aportes de
conexin pueden ser parte de la tarifa; pero podrn pagarse, entre otras
formas, adquiriendo acciones para el aumento de capital de las empresas,
si los reglamentos de estas lo permiten. Se prohbe el cobro de derechos
de suministro, formularios de solicitud y otros servicios o bienes
semejantes. Pero si una solicitud de conexin implicara estudios
particularmente complejos, su costo, justificado en detalle, podr cobrarse
al interesado, salvo que se trate de un usuario residencial perteneciente a
los estratos 1, 2, 3.
De tal manera que con el propsito de incentivar la masificacin de los
servicios pblicos domiciliarios, de conformidad con el artculo 97 de la ley
142 de 1994, las empresas que presten servicios pblicos pueden otorgar
plazos para amortizar los cargos de la conexin domiciliaria, incluyendo la
acometida y el medidor, los cuales sern obligatorios para los estratos 1, 2
y 3.
Tambin prev el citado artculo que los costos de conexin domiciliaria,
acometida y medidor de los estratos 1, 2 y 3 podrn ser cubiertos por el
municipio, el departamento o la Nacin a travs de aportes presupuestales
para financiar los subsidios otorgados a los residentes de estos estratos
que se beneficien con el servicio y, de existir un saldo a favor de la
persona prestadora del servicio, se aplicarn los plazos establecidos en el
inciso anterior, los cuales, para los estratos 1, 2 y 3, por ningn motivo
sern inferiores a tres (3) aos, salvo por renuncia expresa del usuario.
En este sentido, es viable que el municipio cubra los costos de conexin
domiciliaria, acometida y medidor para los estratos 1, 2 y 3.
En el mismo sentido, el Artculo 2.4.4.9 de la Resolucin CRA 151 de 2002,
en relacin con la estandarizacin de denominaciones de cobros por
conexin dispuso:
"Una vez cumplido el plazo establecido en el inciso segundo del artculo
anterior, debern eliminarse los cobros denominados" Derechos de
Conexin", "Derechos de Red", "Cargos de Redes", "Derechos de
Suministro" o "Matrcula", entre otros. A partir del 1 de enero de 1999, los
cobros que realicen las personas prestadoras por conectar un inmueble o
grupo de inmuebles solo podrn ser denominados "Costos Directos de
Conexin" o "Cargos por Expansin del Sistema". (Subrayas fuera de
texto)

27

El Artculo 2.4.4.1 de la Resolucin CRA 151 de 2002 dispone que la


normatividad relativa a los aportes de conexin es aplicable a todas las
personas prestadoras de los servicios de Acueducto y Alcantarillado, con
excepcin de los sistemas administrados por organizaciones comunitarias
que atienden menos de 2.400 usuarios.
En consecuencia, salvo la excepcin consagrada anteriormente, es deber
de las empresas solo para los estratos 1, 2 y 3, otorgar plazos para
amortizar los cargos de conexin domiciliaria, incluyendo la acometida y el
medidor. Para los dems usuarios, es facultativo de las empresas el
otorgamiento y forma de los mencionados plazos.
De tal manera los cobros por concepto de cargos de conexin, deben
ingresar a la empresa para efectos de recuperar los costos en que incurre
el prestador por conectar los usuarios a su red y no es posible la
exoneracin del pago de los mismos de conformidad con el artculo 34.2
de la ley 142 de 1994. Lo que es viable es que los costos de conexin
domiciliaria, acometida y medidor de los estratos 1, 2 y 3 podrn ser
cubiertos por el municipio, el departamento o la nacin a travs de aportes
presupuestales para financiar los subsidios otorgados a los residentes de
estos estratos que se beneficien con el servicio y, de existir un saldo a
favor de la persona prestadora del servicio, se aplicarn los plazos
establecidos en el inciso anterior, los cuales, para los estratos 1, 2 y 3, por
ningn motivo sern inferiores a tres (3) aos, salvo por renuncia expresa
del usuario.
En este sentido, es viable que el municipio cubra los costos de conexin
domiciliaria, acometida y medidores. (El subrayado es nuestro).

3.3. Adems, el Ministerio Pblico estima razonable y proporcional que una obra
de gran envergadura requiera plazos prudenciales para realizar todo lo
concerniente a los trmites

licitatorios y de ejecucin de las obras, siendo

procedente modificar el trmino otorgado en la sentencia, para la construccin de


las redes locales del Barrio Laureles de la Localidad de Bosa, el cual se conectar
con el Colector de Piamonte, ya construido.
3.4. Las anteriores consideraciones sirven para descartar que en el presente caso
se presente carencia de objeto o de hecho superado, pues los responsables de
restablecer las cosas a un estado de normalidad que disipe cualquier riesgo para

28

la comunidad no han terminado de cumplir con sus obligaciones, pues faltan obras
necesarias para restablecer los derechos conculcados.

4.- La violacin a los derechos colectivos invocados, concepto sobre su


violacin y las rdenes impartidas para la proteccin del mismo por la
primera instancia.
4.1. El artculo 2, inciso segundo, de la Ley 472 de 1998, en desarrollo del artculo
88 de la Constitucin Poltica, dispone que las acciones populares se ejercen para
evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o
agravio sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado
anterior cuando fuere posible; y al tenor del artculo 9 ibdem, esas acciones
proceden contra toda accin u omisin de las autoridades pblicas o de los
particulares, que hayan violado o amenacen violar los derechos e intereses
colectivos.
De acuerdo con lo anterior, se tiene que los supuestos sustanciales para que
proceda la accin popular son los siguientes, a saber: a) una accin u omisin de
la parte demandada, b) un dao contingente, peligro, amenaza, vulneracin o
agravio de derechos o intereses colectivos, peligro o amenaza que no es en modo
alguno el que proviene de todo riesgo normal de la actividad humana y, c) la
relacin de causalidad entre la accin u omisin y la sealada afectacin de tales
derechos e intereses; dichos supuestos deben ser demostrados de manera idnea
en el proceso respectivo.
El artculo 12 numeral 1 ibdem, legitima a cualquier persona, natural o jurdica,
para ejercer la accin popular. A su vez, el artculo 4, establece que las acciones
populares proceden contra toda accin u omisin de las autoridades pblicas y
de los particulares, que hayan violado o amenacen violar los derechos e intereses
colectivos; el artculo 14, dispone que la accin popular se dirigir contra el

29

particular u autoridad pblica cuya actuacin u omisin considere que amenaza,


viola o ha violado el derecho o inters colectivo.
As mismo, el artculo 15 asign a la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo
el conocimiento de las acciones populares originadas en actos, acciones u
omisiones de las entidades pblicas, en los siguientes trminos:
Artculo 15. Jurisdiccin. La jurisdiccin Contencioso Administrativo conocer de
los procesos que se susciten con ocasin del ejercicio de las Acciones
Populares originadas en actos u omisiones de las entidades pblicas y de las
personas privadas que desempeen funciones administrativas, de conformidad
con lo dispuesto en las disposiciones vigentes sobre la materia.
En los dems casos conocer la jurisdiccin ordinaria civil.

Por su parte, la Ley 142 de 1994 por la cual se estableci el rgimen de los
servicios pblicos domiciliarios, aplicable en el presente caso, seala:
Articulo 1. mbito de aplicacin de la ley. Esta Ley se aplica a los servicios
pblicos domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energa elctrica,
distribucin de gas combustible, telefona pblica bsica conmutada y la
telefona local mvil en el sector rural; a las actividades que realicen las
personas prestadoras de servicios pblicos de que trata el artculo 15 de la
presente Ley, y a las actividades complementarias definidas en el Captulo II
del presente ttulo y a los otros servicios previstos en normas especiales de
esta Ley.
()
Artculo 5o. Competencia de los municipios en cuanto a la prestacin de los
servicios pblicos. Es competencia de los municipios en relacin con los
servicios pblicos, que ejercern en los trminos de la ley, y de los
reglamentos que con sujecin a ella expidan los concejos:
()
5.1. Asegurar que se presten a sus habitantes, de manera eficiente, los
servicios domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energa elctrica, y
telefona pblica bsica conmutada, por empresas de servicios pblicos de
carcter oficial, privado o mixto, o directamente por la administracin central
del respectivo municipio en los casos previstos en el artculo siguiente.

30

Artculo 28. REDES. Todas las empresas tienen el derecho a construir, operar
y modificar sus redes e instalaciones para prestar los servicios pblicos, para
lo cual cumplirn con los mismos requisitos, y ejercern las mismas
facultades que las leyes y dems normas pertinentes establecen para las
entidades oficiales que han estado encargadas de la prestacin de los
mismos servicios, y las particulares previstas en esta ley.
().

De acuerdo con las anteriores trascripciones normativas, y conforme a la reiterada


posicin jurisprudencial del Consejo de Estado y de la Corte Constitucional, la
accin popular busca efectuar un anlisis constitucional del inters afectado, por
medio de la constatacin y demostracin de la lesin del derecho colectivo
vulnerado o amenazado.

4.2. En este caso concreto se pretende la proteccin de los derechos e intereses


colectivos relacionados con el goce de un ambiente sano, de conformidad con lo
establecido con la Constitucin, la Ley y las disposiciones reglamentarias y la
seguridad y la salubridad pblica, los cuales se estiman amenazados en razn a
que el Barrio Laureles, ubicado a un costado de la ribera del Rio Tunjuelito de la
ciudad de Bogot, el cual fue legalizado en el ao 1986, y, desde esa poca,
opera un sistema mixto de alcantarillado, por donde circulan las aguas residuales
y las aguas lluvias, las cuales son vertidas sobre el vallado San Jos.
Dicha problemtica se acrecienta en temporadas invernales cuando la
infraestructura colapsa por ser insuficiente, se rebosan los cuerpos lagunares,
generando inundaciones en los inmuebles y vas pblicas. Esta disposicin de
aguas contaminadas con materia orgnica e inorgnica, genera afectaciones a la
salud humana por la proliferacin de roedores y vectores transmisores de
enfermedades a los humanos y por contaminacin olfativa, ante lo cual las
acciones de las autoridades demandadas no han sido suficientes para cesar o
mitigar el impacto ambiental.

31

En ese contexto, el actor popular solicita que se construya un colector de aguas


residuales y lluvias y, la construccin de las redes de acueducto y alcantarillado
sanitario y pluvial, que de manera definitiva solucionen la problemtica.
4.4. La primera instancia encontr reunidos todos los supuestos mencionados al
concluir que: (i) existi (y existe) omisin por parte de las autoridades del Distrito
Capital con respecto a la construccin de un sistema colector de aguas y de redes
de conformidad con la Ley; (ii) un peligro y amenaza inminente respecto de la
salud y seguridad de los habitantes del sector del Barrio Laureles, ante la
imprevisibilidad de inundaciones y enfermedades y (iii) la existencia de una
relacin de causalidad entre la falla de ejecucin de las obras y las acciones de
mitigacin y la amenaza a los derechos colectivos invocados.
4.3. El a quo en la sentencia apelada declar que la Empresa de Acueducto y
Alcantarillado de Bogot, EAAB E.S.P., DAMA (hoy Secretara Distrital de
Ambiente), el DISTRITO CAPITAL ALCALDA LOCAL DE BOSA, deben ampara
los derechos colectivos al goce de un ambiente sano, de conformidad con lo
establecido en la Constitucin, la ley y las disposiciones reglamentarias, la
seguridad y salubridad pblicas, ordenando en consecuencia, a la EAAB E.S.P., la
construccin del Colector de Piamonte y de las redes locales pluviales que a l se
conectan, lo cual dijo que deber desarrollarse en el trmino de la vigencia fiscal
del ao 2007.
Como medidas transitorias, orden a la Empresa Ciudad Limpia S.A. E.S.P., a
realizar constantemente la limpieza de basuras y desechos en la Localidad de
Bosa en Bogot D.C., en especial del Vallado San Jos.
A la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot EAAB E.S.P., efectuar la
limpieza de las redes locales de alcantarillado de aguas residuales y del Vallado
San Jos cuatro veces al ao, y cuando sea necesario en temporadas invernales.

32

Y al Distrito Capital Alcalda Local de Bosa a vigilar y controlar el acatamiento de


las rdenes dadas a las anteriores empresas prestadoras de servicios pblicos de
acueducto y alcantarillado y aseo en la Localidad de Bosa.
Igualmente, reconoci el incentivo y se fij en la suma de diez (10) salarios
mnimos mensuales legales vigentes a favor del accionante, que debern ser
cancelados por parte iguales, por la EAAB y el Distrito Capital de Bogot.
4.4.- Del examen del expediente, se observa que se encuentra debidamente
acreditada que se requiere adoptar medidas urgentes para prevenir la violacin de
los derechos colectivos a gozar de un ambiente sano y a la salubridad pblica, la
cual se produce como consecuencia de la carencia de un servicio de alcantarillado
eficiente que genera la inadecuada disposicin de vertimientos directos de aguas
residuales y aguas lluvias hacia el vallado San Jos y vas pblicas, causando un
impacto ambiental y sanitario.
En efecto, sobre el particular es demostrativo que el Jefe de la Divisin de
Alcantarillado de la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de la Zona 5 en la
audiencia de pacto de cumplimiento (fls.220-225 c.p), manifest:
() en ese momento el sistema es combinado con la salvedad que los
vertimientos ya fueron recogidos por el sistema central y no hay en la actualidad
vertimientos de aguas residuales al vallado San Jos, sin embargo, como esta
red conduce aguas residuales y aguas lluvias se presentan momentos en que el
sistema es insuficiente y por ello se ocasionen inundaciones. Es claro para la
empresa que no hay redes de infraestructura y por ello tenemos que esperar los
procedimientos y obras centrales que indispensablemente hacen que obras
como esta pueda ejecutarse en un trmino definido.

As mismo, el Gerente de la Zona 5 de la EAAB E.S.P., en diligencia de inspeccin


judicial explic (fls.282-285 c.p.):
Es de conocimiento de la comunidad que en el sector no se han instalado las
redes de aguas lluvias, pues estas dependen de una serie de obras macro, entre
ellas la construccin del colector PIAMONTE, que debe adelantar la empresa,

33

precisamente a la fecha ya se licit la construccin de dicho colector permitiendo


avanzar en la solucin final al problema del Barrio Laureles.

Tambin aparece informe de la EAAB E.S.P., que para la solucin final de la


problemtica, incluy en el Plan de Inversiones del ao 2007, la construccin del
alcantarillado del Barrio Laureles (fls.349.352 c.p.).
Estas pruebas, cuyo contenido no ha sido desconocido ni desvirtuado en el
proceso a travs de ningn otro medio probatorio, constituyen prueba suficiente de
la vulneracin alegada.
Se observa que la EAAB E.S.P., adelanta las obras, actividades e inversiones para
cumplir con lo ordenado en la sentencia de primera instancia, tal como se observa
en documento pblico suscrito por el Jefe de la Divisin de Servicio de
Alcantarillado de la EAAB E.S.P. (fls. 534-541 c.p.). En el citado memorando de 8
de abril de 2011, se especifica que se entreg y recibi (i) las obras de
construccin del colector Piamonte de fecha 18 de marzo de 2008, (ii) se recibi el
28 de febrero de 2011, los diseos actualizados del sistema de alcantarillado
pluvial del sector Laureles en Bosa de la Zona 5 de la ciudad de Bogot, (iii) y
sobre las labores de saneamiento bsico del Vallado San Jos que fueron
recibidas el 28 de abril de 2010.

4.5.- En estas condiciones, es claro que la EAAB E.S.P., adelanta las obras
tendientes a solucionar la problemtica, estando pendiente la ejecucin de la
construccin de los colectores del Barrio Laureles, siendo pertinente que las
autoridades del Distrito Capital vinculadas al proceso, son responsables conforme
a sus competencias, que estas obras que adelanten prioritariamente para mitigar
las posibles inundaciones y afectaciones en la salud de los habitantes del sector.

34

Por ese motivo, resulta procedente entonces que se ordene a la EAAB E.S.P., que
adopte el correctivo necesario para amparar los derechos deprecados,
adicionando el trmino para la ejecucin de las obras de construccin de los
colectores.
El cumplimiento de ese deber tiene como fundamento lo dispuesto en los artculos
5 y 8 del Decreto 302 de 2000, reglamentario de la Ley 142 de 1994 en relacin
con el servicio pblico de acueducto y alcantarillado, normas estas que prevn lo
siguiente:
ARTICULO 5o. DE LAS INSTALACIONES INTERNAS. Todo predio o
edificacin nueva deber dotarse de redes e instalaciones interiores
separadas e independientes para aguas lluvias, aguas negras domsticas
y aguas negras industriales, cuando existan redes de alcantarillado
igualmente separadas e independientes.
El diseo y la construccin e instalacin de desages, debern ajustarse a las
normas y especificaciones previstas en el Reglamento Tcnico del Sector de
Agua Potable y Saneamiento Bsico.
ARTICULO 8o. CONSTRUCCION DE REDES LOCALES. La construccin de
las redes locales y dems obras, necesarias para conectar uno o varios
inmuebles al sistema de acueducto o de alcantarillado ser
responsabilidad de los urbanizadores y/o constructores; no obstante, la
entidad prestadora de los servicios pblicos podr ejecutar estas obras,
en cuyo caso el costo de las mismas ser asumido por los usuarios del
servicios.
Las redes locales construidas sern entregadas a la entidad prestadora de los
servicios pblicos, para su manejo, operacin, mantenimiento y uso dentro de
sus programas locales de prestacin del servicio, exceptuando aquellas redes
que no se encuentren sobre va pblica y que no cuenten con la servidumbre
del caso (...). (subrayado nuestro).

De otro lado, es relevante destacar que conforme a lo dispuesto en los artculos 79


y 80 de la Carta Poltica, es deber del Estado, por supuesto a travs de las
distintas entidades que desarrollan sus funciones de control y vigilancia, en este
caso las del Distrito Capital, proteger la diversidad e integridad del ambiente y
prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, dentro de sus

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competencias, realizando un seguimiento contino con el fin de que se establezca


un cronograma definitivo de las obras.
Finalmente y en lo que se refiere al reconocimiento del incentivo al actor popular,
considera esta Agencia del Ministerio Pblico que el mismo no debe ser concedido
en atencin a que los artculos 39 y 40 de la Ley 472 de 1998 que establecan
dicho estmulo a los actores populares, infortunadamente desapareci del
ordenamiento jurdico por la expedicin y entrada en vigencia de la Ley 1425 de
2010 (Diario Oficial No. 47.937 del 29 de diciembre de 2010), adoptando para el
efecto la posicin sostenida por la Seccin Tercera de la Sala de lo Contencioso
Administrativo, en providencia del 24 de enero de 2011, que nos permitimos citar
en su parte pertinente as:

() Es as como, la Sala, en vigencia de los arts. 39 y 40 habra concedido el


incentivo, sin embargo, no puede hacerlo ahora, toda vez que a la fecha en que
se dicta esta providencia estn derogadas las disposiciones que lo autorizaban.
Ello supone, dado que se trata de normas de contenido sustantivo, que su
aplicacin requiere de su vigencia, y por eso debe aplicarse la nueva
normativa, no obstante que el proceso se tramit en vigencia de la ley 472,
pero ocurre que no basta esta circunstancia para aplicar su contenido al caso
en estudio.
En efecto, en la ley 153 de 1887 se respalda esta posicin, como quiera que el
art. 3 dispone: Estimase insubsistente una disposicin legal por declaracin
expresa del legislador, o por incompatibilidad con disposiciones especiales
posteriores, o por existir una ley nueva que regula ntegramente la materia a
que la anterior disposicin se refera, de manera que si perdi vigencia no se
puede aplicar. Adems, en el artculo 17 de la misma ley tambin se apoya
esta conclusin, porque siendo el incentivo una expectativa de derecho para el
actor popular, no un derecho adquirido con la simple presentacin de la
demanda, entonces aplica aquello que ordena que Las meras expectativas no
constituyen derecho contra la ley nueva que las anule o cercene. ().
Por tanto, los artculos 39 y 40 de la ley 472 no contienen normas de
procedimiento o sustanciacin del proceso de la accin popular; contemplan el
derecho eventual del actor a que le paguen una suma de dinero por su
actuacin procesal satisfactoria. Incluso, las dos normas califican
expresamente esta posibilidad como un derecho, al decir, en ambas
disposiciones, que: El demandante tendr derecho a recibir... el incentivo.
En estos trminos, referidos al caso concreto, la Sala ya no encuentra norma
vigente qu aplicar, y por eso no conceder el incentivo.

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En gracia de debate, a la misma conclusin se llegara si se considerara que


los arts. 39 y 40 contienen normas de naturaleza procesal, pues como estas
son de aplicacin inmediata segn el art. 40 de la ley 153 de 1887 [19]-, salvo
los trminos que hubieren empezado a correr que no es el caso- entonces su
derogatoria tampoco permitira conceder el incentivo regulado all. ()

Por lo anterior, esta agencia del Ministerio Pblico, solicita muy respetuosamente a
la Corporacin, la modificacin del numeral segundo de la parte resolutiva de la
sentencia, atendiendo las consideraciones expuestas y la revocatoria del numeral
cuarto de la misma ante la desaparicin de los fundamentos normativos para el
otorgamiento de incentivos a los actores populares, mantenindose inclume los
dems numerales de la parte resolutiva de la sentencia.
De los Honorables Consejeros,

ROBERTO AUGUSTO SERRATO VALDES


Procurador Primero Delegado ante el Consejo de Estado
RASV/LRFA