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1. Lo pretendido
El 16 de junio de 20001 el Consorcio Va 40 present demanda contra el Municipio de
Villavicencio y la Sociedad Ordoez Crdenas y Ca. Ltda. solicitando que se
declarara la nulidad del contrato No. S.O.P.M. 020/2000 del 20 de enero de 2000 y de la
Resolucin No. 015 del 14 de enero de 2000 por medio de la cual se le adjudic la
licitacin pblica No. S.O.P.M. 001-99 a la Sociedad Ordoez Crdenas y Ca. Ltda.
Pide tambin que se declare que deba ser la adjudicataria del contrato objeto de la
licitacin pblica No. S.O.P.M. 001-99.
emergente, representado por las utilidades dejadas de percibir por la no ejecucin del
contrato y lucro cesante, representado por los rendimientos que stas utilidades hubieran
producido.
Pide adems que los montos de la indemnizacin por dao emergente sean actualizados
segn la variacin de los ndices del IPC desde la fecha en que la contratista deba
obtener las utilidades provenientes de la ejecucin del contrato o desde la presentacin
de la propuesta y hasta que se profiriera la sentencia respectiva.
Que por concepto de lucro cesante se condene al demandado al pago de los intereses
comerciales debidamente actualizados conforme al artculo 884 del Cdigo de Comercio
y que en subsidi se le condene al pago de intereses civiles sobre los valores por
concepto de dao emergente debidamente actualizados, desde la fecha en que se caus
el dao y hasta que se profiera la sentencia respectiva.
Por medio de la Resolucin No. 020 del 24 de junio de 1999 el demandado orden la
apertura de la licitacin pblica No. S.O.P.M. 001- 99 con el objeto de contratar por el
sistema de precios unitarios fijos la construccin del paso a desnivel para la interseccin
vial de la Avenida 40 va a las Acacas con la Avenida Circunvalar sector Villacentro.
Afirma que no estaba obligada a presentar las declaraciones de renta de 1997 y 1998
con la firma del revisor fiscal, en razn de los montos de facturacin que haba tenido en
el ao inmediatamente anterior a la declaracin respectiva y que la informacin all
contenida se encontraba certificada por el contador.
3. El trmite procesal.
Admitida que fue la demanda y noticiados los demandados del auto admisorio, el
asunto se fij en lista y slo el Municipio de Villavicencio le dio respuesta oponindose a
las pretensiones formuladas.
Despus de decretar y practicar pruebas se corri traslado a las partes y al Ministerio
Pblico para que alegaran de conclusin, oportunidad que slo fue aprovechada por el
accionado Municipio de Villavicencio.
Hace mencin al numeral 3.2.10 del pliego de condiciones que exiga a los proponentes
allegar la documentacin de sus estados financieros con la firma de su representante
legal un contador y el revisor fiscal si as se requera conforme a la Ley 222 de 1995,
luego hace mencin al pargrafo 2 del artculo 13 de la Ley 43 de 1990 que prev la
obligatoriedad de un revisor fiscal en todas las sociedades comerciales cuyos activos
brutos a 31 de diciembre del ao anterior sean o excedan los 5000 salarios mnimos y
sus ingresos brutos sean o excedan los 3000 salarios mnimos, concluyendo que para
el ao 1997 los activos brutos que obligaban la revisora fiscal deban ser de mnimo
$710625.000 y los ingresos brutos de $426375.000.
Con base en las anteriores consideraciones seala que de las probanzas arrimadas al
proceso se encontraba demostrado que la Sociedad Uruea Prez y Corts Upec
Ltda.- incumpli con su obligacin de revisora fiscal, pues si bien sus ingresos brutos a
31 de diciembre de 1997 superaban el mnimo requerido para ello, esto es,
$724132.513,30 la documentacin allegada para probar sus estados financieros slo
se encontraba firmada por el Gerente y el Contador de la sociedad.
Dice que para la fecha en que se dio apertura a la licitacin pblica No. S.O.P.M. 00199 los estados financieros presentados por la Sociedad Urea Prez y Cortes Upec
Ltda.- no requeran ser avalados por un revisor fiscal, pues al estar firmados por el
representante legal de la entidad y por el contador se encontraban dictaminados o
certificados, por lo cual se presuman legales conforme a los artculos 38 y 39 de la ley
222 de 1995.
Afirma que la sola firma de los estados financieros de la Sociedad Upec- Ltda.- por su
representante legal y el contador da fe pblica frente a terceros de la veracidad de la
informacin contenida en ellos.
Manifiesta que segn la jurisprudencia proferida por sta Corporacin slo se puede
entender como no presentada la declaracin de renta siempre y cuando exista un acto
administrativo previo que as lo declare, razn por la cual teniendo en cuenta que la
Dian no haba realizado pronunciamiento alguno frente a las declaraciones de 1997 y
1998 presentadas por la Sociedad Upec- Ltda., stas se presuman legalmente
presentadas y vlidas y se encontraban en firme para la fecha en que se dio apertura a
la licitacin.
Seala que el proceso de adjudicacin fue irregular y que se vulneraron los principios
que rigen la actividad contractual, pues el demandado intentando favorecer la firma
adjudicataria se neg a recibir las declaraciones de renta firmadas por el revisor fiscal
aportadas por el representante legal del Consorcio Va 40 en el curso de la audiencia
de adjudicacin del 11 de enero de 2000.
V. CONSIDERACIONES.
As las cosas los pliegos de condiciones ostentan una doble naturaleza jurdica, pues
de una parte y previamente a la adjudicacin del contrato, se constituye en un acto
administrativo de carcter general que rige el proceso de seleccin del contratista y sus
reglas son de obligatorio cumplimiento para la administracin y para los oferentes o
posibles interesados que acudan a ste y, de otra parte, una vez celebrado el contrato
se convierte en el marco jurdico o conjunto de reglas que determina el contenido y
alcance del negocio jurdico a celebrarlo4.
De sta forma, el pliego de condiciones se erige como uno de los conjuntos normativos
que rige las licitaciones pblicas y por consiguiente las entidades estatales y los
proponentes participantes quedan sometidos imperativamente a l, de forma tal que
desconocimiento de sus preceptos implica la transgresin de una normatividad
vinculante y por ende cualquier acto administrativo o actuacin de los oferentes o
contratistas o de la administracin que lo viole queda maculado con el vicio de nulidad.
En efecto, como desarrollo, entre otros, del principio de transparencia se impone que la
escogencia de los contratistas est precedida de un conjunto de reglas que rijan todo el
proceso de seleccin y adjudicacin, as como todo lo atinente al contrato que se
proyecta celebrar, de tal suerte que queden definidos de antemano y de manera clara y
objetiva todos los aspectos jurdicos, tcnicos, econmicos y financieros del negocio
jurdico cuya celebracin se persigue, conjunto de reglas este que se contiene
precisamente en el pliego de condiciones y por consiguiente este se constituye en una
regulacin que cobija imperativamente a todo el iter contractual5.
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Sentencia del 5 de junio de 2008, Exp.
8031.
4
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Sentencia del 26 de abril de 2006,
Exp. 16.041.
5
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin C, Sentencia del 22 de
mayo de 2013, Exp. 25.592.
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin C, Sentencia del 12 de
noviembre de 2014, Exp. 27.986.
Por su parte, los numerales 7 y 8 del artculo 30 de la ley 80 de 1993 consagran por
una parte, el deber de la administracin de establecer en los pliegos de condiciones el
plazo dentro del cual van a realizar los estudios tcnicos, econmicos y jurdicos
necesarios para evaluar las propuestas y debern resolver las aclaraciones y
explicaciones presentadas por los oferentes, y de otro, la facultad de los proponentes
de presentar observaciones frente a los informes de evaluacin de las propuestas
elaborados por el comit asesor de la entidad.
Con todo lo expuesto se tiene que por regla general la ley exige una estricta sujecin de
los proponentes y la administracin a los requisitos y reglas previstos en los pliegos de
condiciones, sin embargo, sta regla se ve matizada por la misma ley al sealar que el
nico ttulo vlido para rechazar o excluir las ofertas de un determinado proceso de
seleccin es el incumplimiento de requisitos o reglas que estando previstos en los
pliegos de condiciones, sean necesarios para comparar las propuestas 7.
As, se entiende que es la misma ley que establece un lmite a la facultad de las
entidades estatales para rechazar o eliminar las propuestas presentadas por el
incumplimiento de requisitos meramente formales, innecesarios para la comparacin de
las diversas propuestas presentadas.
En ste orden de ideas, se debe realizar una distincin entre los requisitos formales del
pliego de condiciones, que son aquellos que no son necesarios para la comparacin de
las propuestas y los requisitos sustanciales del pliego de condiciones que son aquellos
que s lo son; de forma tal que se entienda que el incumplimiento de aquellos no conduce
al rechazo o exclusin de las propuestas y por lo tanto son subsanables; y que el
incumplimiento de stos si conduce al rechazo o exclusin de stas y que por lo tanto no
son subsanables.
Al respecto, se ha sealado que existen tres (3) clases o tipos de requisitos predicables
tanto de la oferta como de los proponentes que son a saber: i) Los requisitos subjetivos,
7
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin A, Sentencia del 14 de
marzo de 2013, Exp. 24.059.
que son aquellos cuyo cumplimiento permite evaluar las calidades, capacidades,
idoneidad y condiciones de los oferentes; ii) Los requisitos objetivos, que permiten
evaluar los aspectos tcnicos, econmicos, presupuestales, etc., a efectos de realizar
una ponderacin de las ofertas presentadas en su real y efectiva dimensin; y iii) Los
formales que atienden a la instrumentalizacin y protocolizacin de los actos jurdicos,
tanto de la propuesta como del contrato estatal8.
De sta forma se entiende que la actividad que despliega el comit asesor de la entidad
es una actividad reglada, pues la evaluacin y calificacin que ste realice de las
propuestas presentadas no puede sujetarse a criterios caprichosos o subjetivos fijados a
su arbitrio, sino a los estrictos parmetros y reglas fijadas previamente por la
administracin en el pliego de condiciones.
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin C, Sentencia del 12 de
junio de 2014, Exp. 21.324.
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Sentencia del 7 de septiembre de
2004, Exp. 13.790.
Adicionalmente es de anotar en ste punto que quin alega la declaratoria de nulidad del
acto de adjudicacin, para sacar avante sus pretensiones tiene a su cargo un doble
compromiso procesal, pues de una parte debe probar la ilegalidad en la que hace
consistir la nulidad del acto, esto es, la transgresin de normas de carcter imperativo y
de otra parte, debe acreditar que su propuesta era la mejor y la ms favorable para el
cumplimiento de los intereses de la administracin.
Pues bien, de la definicin transcrita se entiende que s los integrantes del consorcio
responden solidariamente por las obligaciones derivadas tanto de la propuesta como del
contrato y que la omisin de alguno de sus integrantes en el curso de la propuesta o de
la ejecucin del contrato los afecta a todos por igual, es evidente que si uno de los
integrantes del consorcio incumple con alguno de los requisitos previstos en la ley o en el
pliego de condiciones, dicha omisin va a afectar todo el consorcio, teniendo ste que
atenerse a las consecuencias derivadas del incumplimiento de uno de sus integrantes.
4.1.
que Para efectos tributarios o judiciales y para los casos de inspeccin, vigilancia e
intervencin del Estado podr exigirse la presentacin de libros de contabilidad y dems
documentos privados, en los trminos que seale la ley.
Por su parte, el numeral 1 del artculo 3 del Decreto No.2649 de 199310, seala que
uno de los objetivos de la informacin contable debidamente certificada o dictaminada
cuando as lo exige la ley, es dar a conocer los recursos con los que dispone la entidad,
la obligaciones que tenga de transferir dichos recursos en favor de otras entidades, las
posibles variaciones o fluctuaciones de esos recursos y la obtencin de una suma
definitiva de los resultados de stas en el perodo contable respectivo.
Por su parte, el artculo 37 de la ley 222 de 1995 seala que los estados financieros
certificados son aquellos que son elaborados por el representante legal de la entidad y el
contador pblico, quienes declaran o certifican frente a los asociados o terceros que
previamente han verificado la informacin contenida en ellos y que estos son producto de
la informacin contenida en los respectivos libros de contabilidad.
Pues bien, con todo lo expuesto se tiene que la exigencia de llevar una contabilidad
transparente y organizada, as como tambin la de aportar los estados financieros
10
Por el cual se reglamenta la Contabilidad en General y se expiden los principios o normas de contabilidad
generalmente aceptados en Colombia.
11
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin A, Sentencia del 29 de
enero de 2014, Exp. 30.250.
12
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin A, Sentencia del 29 de
enero de 2014, Exp. 30.250.
4.2. Ahora, en algunos casos especficos la ley exige que los estados financieros sean
dictaminados por un revisor fiscal, es decir que otra persona diferente al representante
legal o al contador que elabor la contabilidad y llev los libros, emita una opinin
profesional sobre los estados financieros y, en general, sobre si la contabilidad se lleva
de acuerdo con las normas legales, si las operaciones de la sociedad se ajustan a los
estatutos y a las decisiones de la asamblea o de la junta directiva en su caso, si el
balance y el estado de prdidas y ganancias son fieles a los libros, las reservas o
salvedades que tenga sobre esa fidelidad, etc., lo que entonces pone de presente la
diferencia existente entre certificar y dictaminar los estados financieros.
4.3. La revisora fiscal se instituye en una de las funciones mediante las cuales no slo
se permite preservar el patrimonio pblico de la nacin en los procesos de contratacin
estatal, sino que a travs de sta tambin se procura dar fe pblica frente a los
administrados y las entidades estatales de que los informes o asientos contenidos en
los estados financieros y entregados por los contratistas se ajustan a las normas
13
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin C, Auto del 18 de
diciembre de 2014, Exp. 47.929.
Es por esto que, si bien el artculo 203 del Cdigo de Comercio establece las
sociedades que debern contar con un revisor fiscal que dictamine los estados
financieros, el pargrafo 2 del artculo 13 de la Ley 43 de 199014 prev una regla
especial para las sociedades comerciales al sealar Ser obligatorio tener revisor fiscal
en todas las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al
31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de
cinco mil salarios mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente
anterior sean o excedan al equivalente a tres mil salarios mnimos.
As las cosas, se entiende que la exigencia de las entidades contratantes de que los
contratistas aporten los estados financieros debidamente dictaminados por un revisor
fiscal cuando as lo exige la ley, no obedece a un requisito que caprichosamente haya
sido impuesto por el legislador, sino que obedece a siglos enteros de decantacin de
las normas y principios que rigen la actividad contable, generadora de confianza
pblica, seguridad jurdica y sobre todo consolidadora de los principios de
transparencia, buena fe y seleccin objetiva.
Por la cual se adiciona la Ley 145 de 1960, reglamentaria de la profesin de Contador Pblico y se dictan otras
disposiciones.
14
En consecuencia, y precisamente por no ser el consorcio una persona jurdica, cada una
de las personas que lo conforman debe cumplir con su obligacin de presentar estados
financieros debidamente certificados por el representante legal y el contador pblico y
adems dictaminados por el revisor fiscal, si esto ltimo as lo exige la ley.
Por medio del numeral 1.15.5 del pliego de condiciones se estableci que el proponente
deba elaborar la propuesta con sujecin a las reglas previstas en ste, as como tambin
deba allegar la documentacin exigida por la entidad (Fol. 113 del C. No. 1).
A su vez, en el Numeral 1.17.4 se estableci como uno de los requisitos econmicos que
los proponentes deban presentar sus estados financieros bsicos (las declaraciones de
renta de los ltimos 2 aos demostrando su capacidad de endeudamiento, capital de
trabajo, relacin patrimonial y propiedad), as como tambin los balances comerciales a
diciembre de 1997, de 1998 y a mayo de 1999.
Ahora bien, mediante el Numeral 3.2.10. referente a los estados financieros bsicos
seal en su inciso tercero que Toda la documentacin anterior debe estar firmada por
Por su parte, en el numeral 4.6.1 Lit. i) se estableci como una de las causales de
rechazo de la propuesta Cuando la propuesta est incompleta por no incluir alguno de
los documentos exigidos en este Pliego de Condiciones o cuando contengan defectos
insubsanables, de acuerdo con lo previsto en el numeral 15 del artculo 25 de la ley 80 de
1993 (Fol. 131 del C. No. 1).
por la cual la propuesta presentada deba ser rechazada (Fols. 102 a 103 del C. de
pruebas).
5.1.
Tambin se alleg, entre otros, los anexos, el balance comparativo entre los aos
1997 y 1998, el estado de ganancias y prdidas de los mismos aos, as como
tambin las notas a los estados financieros a diciembre 31 de 1998.
Es de precisar en ste punto que todos los documentos que se acaban de resear,
fueron firmados nicamente por el seor Mauricio Cortes R. en su calidad de Gerente de
la Sociedad Uruea Prez y Cortez- Upec Ltda.- y por el seor Benjamn Crdenas R. en
su calidad de contador pblico (Fols. 26 a 32 del C. No. 1).
Tambin se encuentra demostrado que la Sociedad Uruea Prez y Cortez- Upec Ltda.-,
integrante del consorcio va 40 incumpli los requisitos previstos en el pliego de
condiciones para la presentacin de los estados financieros, pues estando obligada por
ley a presentarlos debidamente dictaminados por un revisor fiscal, se limit a presentar la
documentacin respectiva con la firma del Gerente de la entidad y representante legal
del consorcio y por el contador pblico.
En efecto, la Sociedad Uruea Prez y Cortez- Upec Ltda.-, integrante del consorcio
demandante, estaba obligada a presentar la documentacin contentiva de los estados
financieros del ao 1998, no solamente con la certificacin de su representante legal de
la entidad y del contador pblico, sino que tambin deban estar dictaminados por el
respectivo revisor fiscal.
Para que los estados financieros de 1998 requirieran de revisora fiscal, la sociedad
respectiva deba tener en el ao inmediatamente anterior unos ingresos brutos mnimos
de $516015,000 teniendo en cuenta que para el ao de 1997 el salario mnimo era de
$172005,00; de sta forma, teniendo en cuenta que segn el Estado de ganancias o
prdidas del 1 de enero al 31 de diciembre de 1997 presentado por la Sociedad Uruea
Prez y Cortez- Upec Ltda.-, integrante del consorcio va 40, reportaba unos activos
brutos de $724132.513,30, es evidente que s requera revisora fiscal.
De otro lado, se tiene que si bien el consorcio demandante alega haber obtenido el
mayor puntaje de calificacin en el informe de evaluacin de las propuestas elaborado
por el comit de la entidad, tal como se manifest en lneas anteriores el representante
legal de la entidad contratante se encontraba en el deber de corregir o modificar dicha
Por otro tanto, se encuentra que el consorcio demandante no logr acreditar la ilegalidad
del acto de adjudicacin alegada, as como tampoco demostr que su propuesta era la
mejor y la ms favorable para el cumplimiento de los intereses de la administracin, una
razn ms para que las pretensiones por el elevadas estuvieran destinadas al fracaso.
F. A.