Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
En este presente trabajo tocaremos los siguientes temas: fuentes del derecho corporativo,
naturaleza jurdica del acto constitutivo y elementos del acto constitutivo. Con la finalidad de
adquirir conocimiento y poder interpretarlo.
En el captulo de fuentes del derecho corporativo vamos a encontrar las diferencias entre
fuentes directas e indirectas, encontraremos tambin un breve concepto de cada una de ellas
as como la Constitucin, la Ley, los decretos y normas administrativas.
La naturaleza jurdica del acto constitutivo, no es sino ponerse de acuerdo para constituir una
sociedad que puede ser atraves de un contrato o no. Hay dos doctrinas que explican estas
maneras: contractualista y anticontractualista.
Los elementos del acto constitutivo de sociedad son. Capacidad, Consentimiento, objeto, causa
y forma.
Estos cuatro elementos: consentimiento, objeto, causa y exigencias formales; al analizarlos por
separado, veremos que nicamente pueden emitir el consentimiento para la celebracin del
acto, las personas; por lo que nos encontramos frente al elemento personal; el elemento real lo
constituyen el sujeto y la causa del acto constitutivo; y, atendiendo a las exigencias o
formalidades determinadas por la ley para la realizacin del acto, nos encontramos ante el
elemento de forma.
Por su mayor importancia, ya que son determinantes para que el acto constitutivo social pueda
existir, se har un breve anlisis de cada uno de ellos.
I. FUENTES DIRECTAS
La nica fuente de Derecho es la Ley. La costumbre slo lo es cuando la Ley se remite a ella.
La Ley mercantil se remite con mayor frecuencia a la costumbre que la Ley Civil.
A. CONSTITUCIN
b. Derecho de propiedad
a. Comercio exterior
Toda organizacin comercial o industrial trustificada estar bajo el contralor del Estado.
Asimismo, el Estado impulsar polticas de descentralizacin, de modo de promover el
desarrollo regional y el bienestar general[6].
b. Servicios pblicos
c. Dominio industrial y comercial del Estado
Salvo las hiptesis de concesin referidas en el literal anterior, el Estado realiza actividad
econmica en la explotacin de servicios pblicos. Asimismo, el Estado interviene directamente
en actividades comerciales e industriales no calificadas como servicio pblico, sea en situacin
de monopolio o en competencia con los particulares. El conjunto de empresas estatales
integran el dominio industrial y comercial del Estado, prestado a travs de los entes autnomos
y servicios descentralizados.
d. Defensa del medio ambiente
e. Principio de integracin social y econmica
B. LEY
Como fuente formal de Derecho Corporativo,
mencionamos la Ley mercantil. Por tal entendemos no
slo el Cdigo Comercial sino tambin aquellas leyes
complementarias que recaen sobre una materia
mercantil.
Incluso en el Cdigo Civil, encontramos normas que
pueden considerarse mercantiles, porque regulan la
actividad mercantil. As, por ejemplo, las normas sobre
menores que heredan un establecimiento comercial;
sobre contrato de seguro y prstamo a la gruesa; sobre
a. Costumbres y usos
Es lo mismo costumbres que usos? El Cdigo Comercial se refiere, indistintamente, a unos y
a otros. En algunas normas, parecera que se utiliza los dos vocablos con igual alcance, pero
en otros se le da distinto sentido.
El uso es la repeticin de actos. En doctrina, se seala que en el uso falta el elemento
psicolgico que es esencial a la costumbre: la conviccin de quienes la practican de que es
necesaria su observancia. De manera que en la costumbre hay algo ms que en el uso. Puede
haber uso sin costumbre, pero no puede existir costumbre sin que haya precedido un uso. La
costumbre deriva del uso y se caracteriza por la conviccin de su obligatoriedad.
contratos; usos de hecho o usos tcnicos, que son aquellos que se presentan comnmente en
la vida mercantil, como por ejemplo el embalaje o estiba de mercaderas para su transporte.
B. EQUIDAD
La equidad surge como fuente formal del Derecho de los artculos 25, 199 y 477 del Cdigo
General del Proceso. El artculo 25 establece que la equidad es fuente del Derecho cuando la
Ley lo establezca o cuando las partes as lo acuerden, tratndose de derechos disponibles. Ello
se reitera en el artculo 199. Tratndose de arbitraje, la norma se invierte. Si no se estableciere
otra cosa en el compromiso, los rbitros fallarn el caso por equidad (art. 477)
DOCTRINA CONTRACTUALISTA
El contractualismo es una doctrina filosfico-jurdica que
sostiene que la sociedad y el Estado nacen de un pacto.
Ese pacto lo establecen los individuos que comienzan a
ser parte de esa sociedad, dirigida por el Estado. Esta
doctrina se opone a la idea de que la sociedad o el Estado
son algo natural o preexistentes a la voluntad de los
individuos.
En general, el contractualismo considera que puede
pensarse un estado previo a la institucin de la sociedad
civil o el Estado. Ese estado se denomina estado de
naturaleza donde los hombres llevan una existencia
peculiarmente individual y no tienen ninguna conciencia de
grupo. Por alguna razn, se da un contrato social, es decir, un pacto de unin entre los
hombres que forma la sociedad civil.
De esta doctrina es que sale el referente al contrato bilateral que no habla que este contrato
genera obligaciones reciprocas entre ambas partes contratantes ,el cual se origina en la ley.De
all tenemos el contrato plurilateral de organizacin, es bilateral porque las partes puenden ser
mas de dos personas la cual nos dice que este sostiene que las partes del contrato son los
diferentes socios,en esta estn reglamentadas las relaciones de los socios y las normas
internas de la sociedad este contrato tiene prestaciones a cargo de cada una de las partes no
son contrarias a las de sus co-contratantes sino que son prestaciones complementarias, es
decir son contratos en los cuales no hay confrontacin de intereses.
EN LA TEORIA CONTRACTUALITA TIENE PREMINENCIA LA VOLUNTAD DE LOS SOCIOS.
DOCTRINAS ANTICONTRACTUALES
El acto por el cual da nacimiento a una sociedad no es un
contrato, sus fundamentos se basan en que muchas
disposiciones que caracterizan a los contratos no le son
aplicables.
Acto complejo:
Los sostenedores de esta teora afirman que las
voluntades expresadas se confunden y fusionan,
pierden individualidad una vez conformadas por todos
los contrayentes; es decir, que las voluntades de los
diferentes socios se fusionan y forman una sola
voluntad, la que finalmente dar vida a la sociedad.
Acto colectivo:
La coincidencia de intereses y fines se concreta en el negocio constitutivo, pero permanecen
diferenciadas entre s cada una de las voluntades expuestas por los partcipes (socios),
jurdicamente autnomas, diferenciadas y sin confundirse.
Se trata de una suma de voluntades, en consecuencia, de anularse alguna de ellas afecta la
validez del negocio
Teora de la institucin
Esta teora centra su anlisis en el sujeto creado, la institucin que se origina, considerando a
las sociedades como una institucin o grupo social que intermedian entre el Estado y los
individuos. Esto hace que los intereses de la sociedad prevalezcan por sobre los intereses de
los socios o accionistas.
Tipos de capacidades:
b) La capacidad legal es la aptitud para ejercer derechos y contraer obligaciones por s mismo y
sin el concurso o la autorizacin de otro.
EL CONSENTIMIENTO
Es la manifestacin de voluntades que supone la conformidad de cada socio para poner en
comn los bienes o actividades convenidas.
1) El error : Es una falsa idea que se tiene de lo que realmente ocurre, es decir, es una
distorsin entre la realidad y la idea que se tiene de ella.
Clases de error
El error en definitiva puede ser de dos tipos, error de hecho y error de Derecho.
Error de hecho: Es aquella falsa representacin de la realidad que recae sobre situaciones
fcticas. Es el falso conocimiento que se tiene de las cosas. Por ejemplo comprar lpices en
vez de plumones.
Error de Derecho: Es aquel que recae sobre situaciones jurdicas. Es el falso conocimiento de
la ley.
3) La fuerza:
EL OBJETO.
El objeto constituye parte del elemento real del acto constitutivo de sociedad,
y esta palabra en el campo del derecho tiene mltiples acepciones. Nosotros
la vamos a emplear en el sentido de cosa que el socio debe dar, sea de
aportacin de dinero o de especie, o el hecho que el socio debe hacer,
aportaciones de trabajo. En trminos generales se puede decir que
objeto del acto constitutivo de sociedad es lo que el socio debe de
hacer para la sociedad.
en las
el
dar o
En primer lugar, el contenido del objeto social delimita los actos y negocios que puede
realizar la sociedad, la inversin de un patrimonio y el mbito de las facultades de sus
administradores.
En segundo lugar, conviene recordar que la naturaleza (mercantil o industrial) del
objeto social depende de la mercantilidad de las sociedades colectivas o
comanditarias.
Y finalmente, que para explotar ciertas actividades econmicas especiales (objeto
social) el legislador impone en ocasiones la adopcin de una determinada forma social.
Ejemplo: Sociedad annima, para compaa de seguros.
Para que una actividad o conjunto de actividades pueda constituirse en objeto social ser
necesario que concurran tres requisitos:
CAUSA: Entendiendo la causa del negocio jurdico como la finalidad econmico-social que
las partes persiguen al estipularlo, la de la sociedad ser el ejercicio en comn de una o varias
actividades econmicas para obtener un lucro que ser repartible entre los socios (23).
(23) Broseta Pont, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Pg. 159.
La causa en el acto constitutivo de sociedad tiene un fin comn de carcter
preponderantemente econmico, ya que supone que la actividad social tendr un fin lucrativo.
No puede haber reparto de beneficios si la sociedad no los ha producido realmente, puesto que
de lo contrario, la sociedad se consumira asimisma al repartir a sus socios el capital, que debe
servir estrictamente para garanta d terceros y como medio para la consecucin de las
finalidades sociales.
FORMA:
Este elemento est constituido por la serie de formalidades que la ley manda que debe llenar el
acto constitutivo de sociedad.
Por esta disposicin vemos que para la constitucin de una sociedad de cualquier naturaleza,
ya que la ley no distingue, se requiere de ste formalismo, el cual como apunta Vivante,(2) ha
sido aconsejado en el inters de la misma sociedad, porque esto facilita el crdito y la
administracin, haciendo conocer de una vez para siempre, a quien contrata con ella, como
est organizada su administracin, y cules son sus garantas; en inters de los acreedores
particulares de los socios, porque as quedarn advertidos de la disminucin de su patrimonio,
en inters de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza segn el imparte
del capital y segn el objeto social; en inters del fisco que podr exigir los impuestos no slo
en el acto de la constitucin, sino durante el ejercicio.
Mediante este acto, los constituyentes estn dando vida a un nuevo ente jurdico, el cual
constituye un sujeto de derecho capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones, por lo que
la seguridad en el mbito jurdico, en defensa de los intereses pblicos y privados, priva ante
toda agilizacin mal entendida de los actos de comercio.
(2) Tratado de Derecho Mercantil. Tomo II. Pg. 327.
Podemos distinguirlas en: personales, reales y funcionales, segn se dirijan a la persona de los
socios o del ente que por la constitucin se crea, a los elementos objetivos del acto y de la
sociedad, o a la estructura orgnica y a los derechos y obligaciones de los socios.
3) Domicilio
Artculo 20.- Domicilio
El domicilio de la sociedad es el lugar, sealado en el estatuto, donde desarrolla alguna de
sus actividades principales o donde instala su administracin.
En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el Registro y el
que efectivamente ha fijado, se puede considerar cualquiera de ellos.
La sociedad constituida en el Per tiene su domicilio en territorio peruano, salvo cuando su
objeto social se desarrolle en el extranjero y fije su domicilio fuera del pas.
D) REQUISITOS REALES
1) Capital Social. Aqu se fije el importe del capital social .
2) Reserva. De las utilidades netas de toda sociedad deber separarse anualmente un
porcentaje para formar esta reserva legal.
E) REQUISITOS FUNCIONALES
Estos se refieren a la estructura orgnica de la sociedad y al funcionamiento de la misma en el
cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales.
1) Forma de Administracin. Como su mismo nombre lo indica, es la expresin del sistema de
administracin; las reglas que se debern de observar para su mejor funcionamiento interno.
2) Utilidades y Prdidas. Tambin debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de
hacer la distribucin de las utilidades y prdidas entre los miembro de la sociedad.
3) Liquidacin. Hace referencia a las bases para practicar la liquidacin y el modo de proceder
a la eleccin de los liquidadores.
BIBLIOGRAFA
http://www.gerencie.com/persona-juridica.html
http://www.eumed.net/libros-gratis
pdf-http://www.javeriana.edu.co/juridicas/pub_rev/univ_est/pdfs/4.pdf
http://www.robertexto.com/archivo1/sociedad.htm
http://www.economicasunp.edu.ar/home/images/stories/materias/prac-prof2011/Trabajos%20de%20la%20catedra/Naturaleza%20juridica%20societaria%20y
%20contratos%20de%20organizacion%20julio%202007.pdf
Ley 26887: Ley General de Sociedades del Per
Tesis: La sociedad como contrato y como persona jurdica
Autor: Jaime Antonio arias Bojrquez
[1 ] No h em o s d e con sid e ra r la s f u en te s ma te ria le s, est o e s, el con ju nt o
de e le me nt o s qu e in sp ira la cre a cin de un De re ch o p o sit ivo : co mo la s
le gisla cio ne s e xt ra n je ra s y la s op in io n e s d oct rin a ria s.
[2 ] ME ZZE RA LVARE Z, Curs o de De rec ho Come rci a l , t . I, p. 47 .
[3 ] HB NE R ap ud APARI CI O, Fue nte s de l De rec ho , p . 1 2.
[4 ] RIP P E , B UG AL L O, L O NG O NE & MI LL E R, I ns ti tuc i one s de De re c ho
Come rc ia l Urugua yo , p . 9 /1 0 .
[6 ] La red a ccin de est e art cu lo f ue da da po r la Re f o rma
Con st it u cio n a l, a p ro b ad a p o r p le b iscit o d e f e ch a 8 de d icie mb re d e
1. 99 6 .
[7 ] FO NTANA RRO S A, p . 4 3 -44 .
la ley se remite a ella.