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República de Colombia

Impugnación 45366
A/. FERNANDO FERNANDE Z CELEDON
Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

-SALA DE DECISION EN TUTELA-

Magistrado Ponente

ALFREDO GÓMEZ QUINTERO

Aprobado Acta No. 49

Bogotá, D.C., diecisiete (17) de febrero de dos mil diez (2010)

VISTOS

Se decide sobre la petición presentada a esta Sala por el señor

Fiscal General de la Nación, respecto del contenido de la tutela T-

45366 de febrero 4 hogaño, tanto en lo que atañe a la ampliación

del plazo allí señalado para su cumplimiento como al alcance de

algunas consideraciones.

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ANTECEDENTES

1. La Sala Penal del Tribunal Superior de Valledupar mediante

fallo de fecha 27 de octubre de 2009 despachó

desfavorablemente la tutela invocada por FERNANDO

FERNÁNDEZ CELEDON contra la Fiscalía General de la Nación y

la Comisión Nacional de Administración de la Carrera de la

Fiscalía, por la presunta vulneración de sus derechos

fundamentales a la igualdad y debido proceso.

2. Habiendo sido objeto de impugnación por el actor tal decisión,

esta Sala mediante providencia del pasado 4 de febrero resolvió:

“Primero.-. REVOCAR el fallo del 27 de octubre de 2009 proferido por


la Sala de Decisión Penal del Tribunal Superior de Valledupar, y en su
lugar AMPARAR los derechos fundamentales a un debido proceso,
igualdad y acceso a cargos y función pública de FERNANDO
FERNÁNDEZ CELEDÓN.

Segundo.- ORDENAR al señor Fiscal General de la Nación que en


el término de los quince (15) días hábiles siguientes a la notificación
de esta providencia, proceda a culminar la aplicación del sistema de
carrera en la Fiscalía General de la Nación proveyendo los cargos a
que se refieren las convocatorias 001-2007, 002-2007, 003-2007,
004-2007, 005-2007 y 006-2007 con el registro de elegibles
publicado mediante acuerdo 007 del 24 de noviembre de 2008,
donde figura la accionante FERNANDO FERNÁNDEZ CELEDÓN,

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de acuerdo con las razones consignadas en la motivación que


antecede.”

3. Por oficio No. 00372 del 16 de febrero del presente año, el

señor Fiscal General de la Nación (e), doctor Guillermo Mendoza

Diago, solicitó a la Corporación considerar “la posibilidad de

otorgar un plazo razonable, superior al hasta ahora dispensado,

para realizar los nombramientos a que se refieren las decisiones

mencionadas, y así implementar correctamente el sistema de

carrera sin afectar gravemente la prestación del servicio de

justicia asignado constitucionalmente a la entidad.”

“De igual manera, pido que se precise el alcance del referido fallo,

en cuanto hacer a los cargos que deben ser provistos con el

registro definitivo de elegibles, que acorde con la jurisprudencia

constitucional citada, se restringe a los cargos convocados.”

CONSIDERACIONES

El mencionado fallo de tutela amparó a FERNANDO

FERNANDEZ CELEDON sus derechos al debido proceso e

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igualdad para acceder a cargos públicos, concretamente el

derecho a ser designado por el Fiscal General de la República

como fiscal local, en razón a haber aprobado el respectivo

concurso y formar parte del correspondiente registro nacional de

elegibles. Del mismo modo se impartió la orden de proveer por el

sistema de carrera la totalidad de cargos previstos en las

convocatorias 001 a 006 de 2007, otorgándosele para ello un

plazo de quince (15) días hábiles, contados a partir de la

notificación de la providencia, término respecto del cual el titular

del mencionado organismo de investigación solicita se amplíe a

seis (6) meses.

De otra parte, también depreca el petente que se aclaren los

términos de algunas consideraciones de la providencia,

concretamente lo que atañe a “que el registro definitivo de

elegibles debe servir no sólo para proveer los cargos que fueron

ofertados en las respectivas convocatorias sino también para

nombrar en todos los demás que existan en la planta”.

Pues bien, en relación con el alcance de las reseñadas

consideraciones expresadas en la tutela materia de aclaración,

quiere ser categórica la Sala para informarle al señor Fiscal que la

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Corte no emitió en ese sentido orden alguna, como

perfectamente puede comprobarse con la lectura de la parte

resolutiva del fallo. Lo allí escrito no tiene -hasta este momento-

más que el carácter de obiter dicta, dado que ni la petición de

amparo comportaba un alcance de tal naturaleza (porque -por

ejemplo- el accionante formara parte de la lista de elegibles pero

ubicado por fuera del rango de los convocados) ni la Corte podía

impartir órdenes oficiosamente con esa dimensión.

Y es que, como bien se advierte en todos los fallos de tutela

dictados por esta Sala, la orden al Fiscal General es concreta y

perentoria, esto es, proceder en el plazo señalado “a culminar la

aplicación del sistema de carrera en la Fiscalía General de la

Nación, proveyendo los cargos a que se refieren las convocatorias

001-2007, 002-2007, 003-2007, 004-2007, 005-2007 y 006- 2007

con el registro de elegibles publicado mediante acuerdo 007 del

24 de noviembre de 2008…”.

Un entendido distinto como el que se le ha querido dar, vale decir,

más allá de su propia teleología, nunca se ha utilizado para

expresar el pensamiento de la Sala en lo que han sido los tres

pronunciamientos en ese sentido (cfr Rad 45237 dic 16/09; Rad

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45366 feb 4/10; Rad 46338 feb 11/10). Cosa bien distinta es que

sobre el tema pueda o deba eventualmente pronunciarse la Sala

en posterior ocasión.

Sencillamente lo que se consigna allí es la preocupación a futuro

de la Corporación respecto de una significativa cantidad de

aspirantes a funcionarios y empleados que, no obstante haber

aprobado el concurso y formar parte de la lista de elegibles,

podrían quedar en provisionalidad, y contar así la Fiscalía -dentro

de un mismo rango o categoría de servidores- con un cierto

número de funcionarios inscritos en carrera y otro tanto en calidad

provisional.

Ahora bien, en punto a la ampliación del plazo para el

cumplimiento de la tutela debe igualmente la Sala ser categórica

en cuanto señalar que la situación que en este momento enfrenta

la Fiscalía ante la masiva sustitución de servidores en

provisionalidad por aquéllos de concurso, obedece en muy alto

porcentaje al lento y sistemático incumplimiento de las órdenes

impartidas desde el fallo T 40474 de marzo 9 de 20091, incluidas

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Confirmada por la Corte Constitucional, en sede de revisión, mediante fallo T-843/2009

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por lo menos diecinueve (19) sentencias 2, la gran mayoría de ellas

desatendidas en la administración anterior, para dar cabal

cumplimiento a las decisiones. Otro panorama se ofrecería hoy,

pues no hay duda que el tiempo trascurrido desde la primera

tutela -ya casi doce meses- habría sido suficiente para

implementar el sistema.

Pero hay algo más: los eventuales traumatismos que pueda

generar esta coyuntura de transición nunca pueden ser imputados

a la Corte y en particular a esta Sala de tutelas, no sólo porque tal

situación es fruto directo de la implementación del instrumento de

carrera (en las condiciones de retardo ya señaladas) sino -

además- por el método utilizado por la Fiscalía para hacer efectiva

la transición entre servidores provisionales y los de carrera, en

cuyo intermedio “…fácilmente pueden pasar hasta 35 días entre la

expedición del acto administrativo de nombramiento y el momento

en que efectivamente esta persona asume su labor…”, conforme

lo señala el propio Fiscal en su petición.

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Tutela 40474 del 9 de marzo de 2009, Tutela 40902 del 19 de marzo de 2009, Tutela 41832 del 8 de
mayo de 2009, Tutela 43048 del 9 de julio de 2009, Tutela 42588 del 18 de junio de 2009, Tutela
43144 del 29 de julio de 2009, Tutela 42746 del 29 de julio de 2009, Tutela 42693 del 29 de julio de
2009, Tutela 43275 del 5 de agosto de 2009, Tutela 43266 del 5 de agosto de 2009, Tutela 43142 del 5
de agosto de 2009, Tutela 43171 del 20 de agosto de 2009, Tutela 43867 del 17 de septiembre de
2009, Tutela 44797 del 2 de diciembre de 2009, Tutela 45311 del 2 de diciembre de 2009, Tutela
45028 del 10 de diciembre de 2009, Tutela 45234del 16 de diciembre de 2009, Tutela 45366 del 4 de
febrero de 2010 y Tutela 46338 del 11 de febrero de 2010.

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No ve razón la Corte para que -tal como ocurre a diario cuando

uno o muchos jueces deben reemplazar en carrera a sendos

provisionales- se presente esa solución de continuidad y la mal

alegada parálisis en las actuaciones, porque bien puede la

Fiscalía al expedir el acto haciendo cesar las funciones en

provisionalidad, señalar allí mismo que los efectos sólo se

producen hasta cuando el designado por concurso tome efectiva

posesión del cargo. En palabras sencillas: el provisional entrega

en la misma fecha el cargo a quien debe reemplazarlo; así, ni

siquiera un día de interrupción existirá entre una u otra actividad.

Así, de igual modo estima la Sala que no podrá acceder a la

demandada prórroga en la forma tan amplia como se presentó,

pues el tiempo trascurrido sin lograrse la completa materialización

no es -conforme se dijo- atribuible ni a la Corte ni con exclusividad

al procedimiento de implementación. Por eso, considera la Sala

que un plazo de dos (2) meses resulta más que razonable para

que dentro de él se complete la designación de los servidores

por el sistema de méritos, contados aquéllos a partir del dieciocho

(18) de los corrientes mes y año, de tal modo que la satisfacción

de cargos correspondientes a las convocatorias inicialmente

reseñadas se logre completamente a más tardar el diecinueve

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(19) de abril, debiendo el señor Fiscal General de la Nación rendir

informe cada quince (15) a esta Sala acerca del cumplimiento

estricto de la orden impartida en la sentencia de tutela.

La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, en

Sala de Decisión en Tutela, administrando justicia en nombre

de la República y por autoridad de la Ley,

RESUELVE:

Primero.- CONCEDER el plazo de dos (2) meses para que se

complete la designación de los servidores por el sistema de

méritos, contados a partir del dieciocho (18) de los corrientes mes

y año, de tal modo que la satisfacción de cargos correspondientes

a las convocatorias reseñadas se logre completamente a más

tardar el diecinueve (19) de abril, debiendo el señor Fiscal

General de la Nación rendir informe cada quince (15) a esta Sala

acerca del cumplimiento estricto de la orden impartida en la

sentencia de tutela.

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Segundo.- Se ACLARA el alcance del fallo de tutela calendado a

4 de febrero de 2010, en los términos expuestos en la parte

motiva del presente proveído.

Tercero. Remítase la presente decisión a la Corte Constitucional

para que haga parte del expediente correspondiente.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE

ALFREDO GÓMEZ QUINTERO

(IMPEDIDO)

SIGIFREDO ESPINOSA PÉREZ AUGUSTO J. IBAÑEZ GUZMÁN

Teresa Ruiz Núñez

Secretaria

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