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Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
| ARTCULO
EN
DEFENSA
DE
UNA
CONCEPCIN
ALTERNATIVA
DE
LA
INTERPRETACIN JURDICA
74
CEFD
Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
comprensin
de
la
interpretacin
1. Introduccin.
exposicin
estndar,
de
la
teora
como
la
de
la
interesan,
referentes
concepcin
concepcin
las
dar
cognitiva,
siguientes
pginas
la
pretendo
ms
apropiada
el
fenmeno
interpretativo.
Antes de iniciar el anlisis, importa
resaltar que, como se han ocupado de
Una buena sntesis tambin en algn sentido crtica
de estas concepciones interpretativas puede
encontrarse en GUASTINI, R., Estudios sobre la
interpretacin jurdica, trad. de M. Gascn y M.
Carbonell, Mxico, UNAM, 3. ed. 2001, pp. 13 y ss
1
integrada
esenciales:
la
por
tres
separacin
estara
75
CEFD
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de Filosofa del Derecho
polmico
resulta
Pues
bien,
la
tesis
de
la
moral
implica
afirmar
que
la
2. Un
anlisis
crtico
concepciones
estndar
de
las
de
la
interpretacin jurdica.
la unidad,
relativos
absolutos .
3
Y,
no
reales
finalmente,
o
la
radica
en
su
funcin
de
Ello supone entender que el Derecho no es, como
luego se ver afirman ciertas concepciones de la
interpretacin jurdica, un sistema perfecto. Se trata de
una visin si se quiere crtica de la idea de sistema
jurdico que admite la presencia de antinomias, de
lagunas y de vulneraciones de la jerarqua normativa
pero que contempla estos fenmenos como casos
excepcionales y patolgicos por lo que respecta al
funcionamiento ordinario, regular y ptimo del Derecho.
3
Dentro
de
la
teora
interpretativa
tradicional
contempornea.
comparten
la
interpretacin
una
Ambas
versiones
consideracin
como
versin
de
una
la
labor
significados
preexistentes.
determinar
totalmente
el
CEFD
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de Filosofa del Derecho
La
versin
clsica
de
la
teora
propio
positivismo4,
entiende
interpretacin
del
primer
que
es
la
necesaria
que
la
letra
de
ley
no
es
como
con
el
una
inteleccin
hallazgo
del
que
nico
Se trata de una concepcin que el positivismo
decimonnico hereda de la Ilustracin, si bien con
algunas matizaciones, CATTANEO, M., Iluminismo e
legislazione, Milano, Comunit, 1966. En efecto, los
filsofos de la Ilustracin pretendieron convertir al juez
en la boca muda que pronuncia las palabras de ley y
para ello estimaron imprescindible negarle la facultad
de interpretarla, considerando la interpretacin como
una tarea que abra las puertas a la discrecionalidad
judicial. As, en los casos contemplados como
excepcionales en los que la interpretacin de la ley
resulta imprescindible se considera que el nico sujeto
legitimado para desarrollar esta tarea es su autor, esto
es, el legislador. Vid. esta idea en BECCARIA, C., De los
delitos y de las penas, trad. J. A. Delval, Madrid,
Alianza, 1988, p. 31 y en BETHAM, J., Tratados de
legislacin civil y penal, edicin de M. Rodrguez, trad.
de R. de Salas, Editora Nacional, 1981, p. 153. Algunas
de las reformas emprendidas en Francia durante el
periodo revolucionario la instauracin del rfr
legislativo y el papel que se asigna al Tribunal de
Casacin reflejan la pretensin iluminista de despojar
o limitar al mximo el poder interpretativo de los
jueces. El formalismo se aleja del iluminismo al permitir
la interpretacin en ciertos casos pero se mantiene fiel
a sus premisas al negar al juez cualquier margen de
libertad.
5
El formalismo asume as un concepto estricto de
interpretacin que se expresa en el sentido moderno
4
de
tcnicas
estrictamente
permita
presentar
la
tarea
se
fundamenta
en
la
del apogtema jurdico in claris non fit interpretatio o
interpretatio cessat in claris segn el cual procede
interpretar exclusivamente en los supuestos en los que
enunciados o expresiones jurdicas plantean dudas.
Frente a este sentido restringido o estricto, el
concepto amplio seala que la interpretacin de las
normas es siempre necesaria con carcter previo a su
aplicacin, Vid. sobre la conocida distincin entre un
concepto amplio y un concepto estricto de
interpretacin, WRBLEWSKI, J., Constitucin y teora
general de la interpretacin jurdica, trad. de A. Aruza,
Madrid, Civitas, 1985.
6
Esta es la definicin de interpretacin que ofrece
DEMOLOMBE, J. C. F., Cours de Code Napoleon, vol. I,
Pars, Auguste Durand, L. Hachette, 1869-1878, pp.
134 y 135. Por su parte, la Jurisprudencia de
Conceptos, situando en el lugar de la ley al Derecho
cientfico, llega a conclusiones similares a las de la
Exgesis, PRIETO SANCHS, L., op.cit., p. 30. Sobre el
xito del formalismo en el mbito anglosajn Vid.
RECASNS SICHES, L., Nueva filosofa de la
interpretacin del derecho, Mxico, Porru, 1980, pp.
204-210.
77
CEFD
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de Filosofa del Derecho
indeterminacin7 y en la consideracin de
que
las
dificultades
que
puedan
de
voluntad
la
reconstruccin
legislativa8.
La
de
la
concepcin
As,
una
teora
de
la
la
lagunas
Derecho9,
de
los
antinomias
en
problemas
indeterminacin
de
ineludiblemente
adolece
los
el
el
de
que
lenguaje
Vid. sobre la necesaria relacin entre el lenguaje
jurdico y el lenguaje natural, entre otros trabajos,
CARRI, G., Notas sobre Derecho y Lenguaje, Buenos
Aires, Abedelo-Perrot, 1990, SCARPELLI, U., Contributo
alla semantica del linguaggio normativo, Milano, Giuffr,
1985, p. 118. Sobre los problemas de indeterminacin
del derecho Vid., de nuevo, entre otros, ITURRALDE
SESMA, V., Lenguaje legal y sistema jurdico,
Cuestiones relativas a la aplicacin de la ley, Madrid,
Tecnos, 1989.pp. 32 y ss. DICIOTTI, E., Interpretazione
della legge e discorso razionale, Torino, Giappichelli,
1999, p. 200,
ENDICOTT, T., La vaguedad del
Derecho, trad. de A. del Real Alcal, Madrid, Dykinson,
2007.
11
Esta insuficiencia se debe bsicamente 1) a la
existencia de otros mtodos de interpretacin
alternativos 2) a la ambigedad de la apelacin a la
voluntad del legislador que puede identificarse con la
voluntad del legislador racional o con la del legislador
histrico, lo que puede conducir a resultados
interpretativos diversos 3) a la imposibilidad de
reconstruir esta voluntad, sea la que sea, mediante
operaciones estrictamente racionales. Vid. BARRANCO
AVILS, M.C., Derechos y decisiones interpretativas,
Madrid, Marcial Pons, 2004,
pp. 82-84; SEGURA
ORTEGA, M., op.cit., pp. 30 y ss. y DASCAL, M., y
WRBLEWSKI, J., Transparency and doubt, Law and
Philosophy, nm. 2, vol. 7, 1988, pp. 203-225 cit., p.
209.
12
Vid. en relacin con este modelo, BARRANCO
AVILS, M.C., Sobre el mtodo jurdico tradicional
como ficcin en El Derecho en Red. Estudios en
Homenaje al profesor M.G Losano, Dykinson, Madrid,
2006, pp. 597-616
10
78
CEFD
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de Filosofa del Derecho
depende
siempre,
en
versin
contempornea
de
la
de
coordenadas
de
Dworkin13.
esta
En
concepcin
las
la
que
implica
una
14
el
ejercicio
discrecionalidad slo
de
dbil que, si
de
herculeano
esfuerzo
creadas
por
las
79
CEFD
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de Filosofa del Derecho
principios
forman
ya
emplearlos
preexistentes
parte
para
del
que
Derecho18
determinar
el
nico
vlido
de las
exigencias
establece
una
conexin
de
la
moral
de
las
decisiones
suceda
interpretativo,
tampoco
con
la
el
formalismo
teora
dworkiniana
logra
erradicar
la
correccin
interpretacin
de
las
antiformalistas23,
afirma
corrientes
la
Vid. sobre esta distincin ASS ROIG, R. de, Sobre el
razonamiento jurdico correcto, Revista de Ciencias
Sociales, Universidad de Valparaso, nm. 45, 2000, pp.
153-167.
21
Para Dworkin, empeado en anular en la lnea del
formalismo el poder de los jueces, esta conclusin
resulta especialmente incmoda.
20
80
CEFD
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de Filosofa del Derecho
falta
considera
irrelevante
su
interpretativa
en
clave
voluntarista.
La
teora
una
discrecionalidad
total
en
el
el
indeterminacin,
alto
del
que
grado
se
de
afirma
de
univocidad
precisin
que
de
interpretacin
resultan
resultado
interpretativo26.
81
CEFD
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de Filosofa del Derecho
intrpretes
estarn
dispuestos
razonable28.
Tambin
interpretativo
el
es
escepticismo
un
planteamiento
recalcar
que
manejar
una
de
los
comportamientos
mismo sentido, ASS ROIG, R. de, Los derechos y la
argumentacin judicial, cit., p. 19. En efecto, la tesis
de la indeterminacin total deja sin sentido las ideas de
unidad, de jerarqua y de validez sistemtica pues no
permite determinar el significado de los enunciados que
establecen la jerarqua normativa, y por tanto, no se
puede saber cundo una norma es superior a otra, ni
cuando una norma inferior es conforme a una norma
superior. Y lo mismo sucede con las ideas de
coherencia y de plenitud. Por lo que respecta al
elemento funcional, el Derecho slo puede operar como
factor relevante de ordenacin de las conductas
sociales si puede ser comprendido ms o menos del
mismo modo por quienes lo usan, y, por tanto, si sus
normas
tienen
un
significado
relativamente
determinado, JORI, M. y PINTORE, A., Manuale di Teoria
Generale del Diritto, Torino, Giappichelli, 1995, pp. 336
y 337.
30
Aunque es cierto que las definiciones del Derecho
ofrecidas, por ejemplo, por los autores realistas
parecen moverse en esta rbita, cabe precisar que
estos planteamientos no aspiran a describir los rasgos
conceptuales del Derecho, sino que responden a la
eleccin de un determinado punto focal en la
observacin del fenmeno jurdico: aqul que se revela
adecuado desmantelar la concepcin mecanicista de la
funcin judicial caracterstica del formalismo, Vid. en
ese sentido, TARELLO, G., Il realismo giuridico
norteamericano, Milano, Giuffr, 1962, p. 75; LIFANTE
VIDAL, I., La interpretacin jurdica en la teora del
Derecho contempornea, ,Madrid, Centro de Estudios
Polticos y Constitucionales , 1999, pp. 100-102 y
SOLAR CAYN, J. I., El realismo jurdico de Jerome
Frank, Madrid, Universidad Carlos III de Madrid-Boletn
Oficial del Estado, 2005, pp. 87-92.
31
HIERRO PESCADOR, L., El realismo jurdico
escandinavo, Valencia, Fernando Torres Editor, 1981,
pp. 103 y 104.
82
CEFD
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de Filosofa del Derecho
criticas
incluso
generacin,
de
como
internamente
lnea
una
teora
inconsistente32.
de
crtica
interna
destacar,
entre
otras,
En
es
las
esta
posible
siguientes
pretender
dar
cuenta
de
la
en
la
descripcin
de
su
de
tribunales
33
la
intervencin
de
los
2) el escepticismo radical
para
desarrollar
eficazmente
Aunque no puedo detenerme en la justificacin de
esta idea, importa aclarar que finalmente el
escepticismo radical no es tan radical y que sus
afirmaciones
ms
extremas
son
conscientes
exageraciones
que
pretenden
atacar
a
las
exageraciones de signo opuesto en las que incurre la
teora cognitiva.
de
los
lo
sern
jueces34
que
el
las
3)
Derecho
la
est
indeterminadas
son
judicial35;
de
estas
as,
sostener
la
tesis
supondra
la
implicara
convertir
en
de
tambin
Teniendo
anterior,
una
en
cuenta
teora
todo
lo
interpretativa
32
Concepto de Derecho,
1998, pp. 171 y 172
las normas jurdicas son
los ciudadanos como
significado a los
LUZZATI, C., La vaghezza delle norme, Milano,
Giuffr,1990, p. 69
34
83
CEFD
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de Filosofa del Derecho
enunciados
realizacin
jurdicos
de
un
no
acto
supone
de
la
voluntad
la
actuacin
de
los
intrpretes.
representada
herederos
del
ms
por
difundida
Hart
positivismo
es
por
la
los
hartiano .
36
veces,
conocimiento,
descubrir
una
que
significados
actividad
consiste
de
en
preexistentes
sostiene
la
concepcin
cuya
como
(tal y
discrecional,
que
implica
la
Hart por ejemplo Vid. Idem, p. 182 . recalca la
vocacin intermedia de su teora considerando que el
formalismo y el escepticismo ante las reglas son el
Escila y el Caribdis de la teora jurdica; son grandes
exageraciones, que resultan saludables cuando se
corrigen entre s. La verdad se encuentra en medio. En
la misma lnea, Hart califica su concepcin como una
especie de Vigilia situada entre la Pesadilla del realismo
y el Noble Sueo de Dworkin, Una mirada inglesa a la
Teora del Derecho norteamericaca; la pesadilla y el
noble sueo, trad. de J. J. Moreso y P. Casanovas en
MORESO, J. J. y CASANOVAS, P. (eds.), El mbito de lo
jurdico, Crtica, Barcelona, 1994, pp. 327-350.
36
una
dualidad
entre
un
ncleo
de
permite
superar
la
curiosa
ignorar
exagerar
el
carcter
en
que
siempre
resulta
84
CEFD
Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
entender
que
la
tarea
de
asignar
una
fisonoma
radicalmente
que
propiamente
interpretacin
sino
significado39,
no
existira
comprensin
en
el
rea
del
de
en
asignar
nuevos
significados.
presenta
como
una
concepcin
toda
una
dos.
cuestiona
la
serie
40
de
es permeable
objeciones
En este sentido, la teora intermedia empleara un
concepto estricto de interpretacin. La distincin entre
comprensin e interpretacin ha tratado de ser
fundamentada en una lectura no escptica de la
paradoja del seguimiento de reglas wittgensteniana.
Vid. por ejemplo, MARMOR, A., Interpretacin y teora
del derecho trad. de M. Mendoza, Barcelona, Gedisa,
2001, pp. 192 y ss MORESO, J. J., La indeterminacin
del derecho y la interpretacin de la Constitucin,
Madrid, Centro de Estudios polticos y Constitucionales,
1997, p. 218
40
Precisamente, la tesis de la separacin conceptual (o
de la no conexin necesaria, sino contingente) entre el
Derecho y la moral, la comprensin del Derecho como
sistema y la consideracin funcional del fenmeno
jurdico son referentes definitorios de la concepcin de
lo jurdico de Hart.
39
La
primera
crtica
contemplacin
de
la
(que
penumbra)
caen
en
como
la
zona
una
de
distincin
sentido,
se
afirma
que
dicha
destacar
discrecional41.
En
efecto,
el
cierto
sino
de
los
tambin
enunciados
de
que
el
intrprete
podra
optar
por
85
CEFD
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de Filosofa del Derecho
que
de la interpretacin jurdica.
parece
de
un
aspecto
confuso
el
cual
la
existencia
de
sin
ms
referencia
Derecho .
43
al
de
una
concepcin
reglas
entre
Como
se
ha
sealado,
esta
concepciones
reduccionistas
extremas
representadas
por
y
la
decisional,
bien
el
aspecto
en la que la teora
ambos
43
86
CEFD
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de Filosofa del Derecho
teora
al
menos
potencialmente,
entiende
que
la
alternativa
completa
de
la
interpretacin
que
supone
la
(ms
menos
amplio)
de
Utilizo las expresiones considerado o tratado
porque, como antes se apunt, un caso no es
objetivamente fcil o difcil sino que es contemplado
como tal por el intrprete por diferentes razones.
46
87
CEFD
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de Filosofa del Derecho
conforme
los
cuales
enunciados
jurdicos
se
hablantes
competentes
en
una
determinada
comunidad
del que
de
un
particulares49.
As,
en
las
SCHAUER, F., Las reglas en juego, cit., p. 116 y
PLATSS, M., Las sendas del significado, trad. de C.
Hidalgo y de E. A. Rabossi, Mxico, Universidad
Autnoma de Mxico, Fondo de Cultura Econmica,
1992, p. 14.
48
88
CEFD
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de Filosofa del Derecho
esbozada,
la
relativa
de
exigencias
morales
jurdico
considerarse
que
como
no
puede
absolutamente
significado
jurdico
literal
puede
de
un
entenderse
reconocer
un
enunciado
su
que
se
trata,
adems,
del
descubierto
por
los
intrpretes
que
En efecto, la identificacin de unos signos
lingsticos como un enunciado en general y como una
disposicin normativa en concreto, exige otorgarles
significados en tanto, por un lado, slo puede hablarse
de enunciado en relacin con expresiones lingsticas
dotadas de, al menos, un significado y, por otro, slo
cabe hablar de disposicin en relacin con enunciados
de los que, al menos uno de sus significados, es una
norma jurdica. De este modo, la correccin semntica
y gramatical de un enunciado jurdico implica
necesariamente la posibilidad de asignarle un
significado literal. EZQUIAGA GANUZAS, F. J., Iura
novit curia y la aplicacin judicial del Derecho
,Valladolid, Editorial Lex Nova, 2000, p. 140. En la
misma lnea, GUASTINI, R., In tema di conoscenza del
diritto, Il Foro Italiano, V, 1987, pp. 376- 386, p. 381;
JORI, M. y PINTORE, A., op.cit., p. 208, ASS ROIG, R.
de, El Juez y la motivacin en el Derecho, cit., pp. 78 y
79 y LUZATTI, C., op. cit., pp. 63 y 64, nota 27.
52
ASS ROIG, R.de, El Juez y la motivacin en el
derecho, cit., p. 78.
51
89
CEFD
Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
indeterminacin
como
casos
fciles
la
dimensin
literal
que
opera
literal
y,
en
reglas
puede
otras,
el
resultar
puede
ser
por
el
insatisfactorio
de
presentan
las
convenciones
en
los
convenciones
propias
que
que
tales
reglas
son
suficientemente
conlleva
inaceptables
y/o
significados
menos
al
consecuencias
considerar
obvios
que
resultan
jurdico
absolutamente
un
enfrentado,
significado
aunque
90
CEFD
Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
cualquier
esta
visin,
interpretacin60.
la
literalidad
Tambin
el
criterio
de
un
enunciado
jurdico
un
59
de
nuevo,
mnimamente
No
obstante,
aunque
el
el
nico
justificar
argumento
en
el
que
mbito
puede
de
una
atribuir
(literal,
de
un
abandonado,
enunciado
en
interpretacin
el
caso
de
constitucionales,
referencia
el
puede
de
normas
la
no
tomando
significado
ser
como
(literal)
de
si
bien
en
el
interpretacin
de
constitucionales
los
indeterminacin
suelen
caso
de
la
disposiciones
problemas
ser
de
mayores,
91
CEFD
Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
gran
carga
inexistencia
tica
de
un
poltica
marco
la
normativo
66
definitiva,
el
criterio
de
alternativa
que
trato
de
interpretativas
descartando
la
validez
admisibles,
de
aquellas
del
enunciado
objeto
de
todo
caso,
conviene
tener
jurdica
hasta
aqu
92
CEFD
Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
Pues
no
se
proyectan
sobre
las
autoridades
jurdico
que
se
finales
del
configuran,
sistema
en
este
plenamente
discrecionales .
68
HART, H.L.A., El Concepto de Derecho por va de
interpretacin autntica, es decir, de interpretacin de
una norma por el rgano jurdico que tiene que
aplicarla, no slo puede llevarse a efecto una de las
posibilidades
mostradas
en
la
interpretacin
cognoscitiva de la norma aplicable, sino que tambin
puede producirse una norma que se encuentre
enteramente fuera del marco de la norma aplicable. Y
ello porque mediante una interpretacin autntica
semejante puede crearse derecho ... tan pronto el acto
del rgano de aplicacin no puede ser dejado sin
efecto, por haber adquirido fuerza de cosa juzgada.
Que muchas veces se cree nuevo derecho por va de
semejante interpretacin autntica especialmente
por los tribunales de ltima instancia es un hecho
bien conocido, KELSEN, H., Teora pura del derecho,
cit., p. 355.
68
TROPER, M., El problema de la interpretacin y la
teora de la supralegalidad constitucional en TROPER,
M., Por una teora jurdica del Estado, trad. de M.
Venegas Grau, Madrid, Dykinson, 2001, pp. 276-293,
pp. 275 y 276. Esta forma de escepticismo s que es
asumida por KELSEN, H., cit., pp. 354 y 355 por va
de interpretacin autntica, es decir, de interpretacin
de una norma por el rgano jurdico que tiene que
aplicarla, no slo puede llevarse a efecto una de las
posibilidades
mostradas
en
la
interpretacin
cognoscitiva de la norma aplicable, sino que tambin
67
bien,
mi
juicio,
una
teora
que
pretendo
no
ocultar
exista69.
que
Aunque
mantener
no
esta
93
CEFD
Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
difcilmente
la
interpretacin
aqu
interpretativas
(ya
sean
lmites
como
igualmente
de
la
distinto
en
otras
se
plantea
como
una
todas
estas
contempladas
concepcin
alternativa
expuestos
deben
ser
Desde
la
el
escepticismo
justificacin
resulta
de
los
factores
94
CEFD
Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
explican
articulacin
realmente
la
decisin
la
validez
jurdica
del
resultado
interpretativo.
en
racionales
desde
los
correccin
de
la
diferencia
una
teora
de
la
significado74.
de
ofrecer
que
analizar
atribucin
Estos
de
parmetros
parmetros,
los
la
de
criterios-lmite
En
este
sentido,
la
Ibdem.
Estos parmetros pueden incidir bien en el
procedimiento que debe seguirse para realizar la
eleccin, o bien en el contenido de esa opcin. E,
igualmente, pueden suponer un pronunciamiento
acerca de quin debe ser el rgano al que corresponda
elegir.
73
74
En funcin de que ese objetivismo sea mayor o
menor podemos encontrar teoras totales o
completas de la correccin que pretenden resolver
absolutamente este problema, considerndose capaces
de suministrar criterios para alcanzar o catalogar una
decisin como correcta y permiten as hablar de nicas
respuestas correctas (como pretende, pero no
consigue, segn antes se seal, el planteamiento de
Dworkin). Y teoras parciales o relativas que de
manera ms modesta
no aspiran a resolver
totalmente el problema de la correccin, permitiendo
calificar, de manera concluyente, una decisin como
definitivamente correcta, sino a proporcionar criterios
que sirven para alcanzar o catalogar decisiones como
ms correctas que otras, ASS ROIG, R. de, El Juez y la
motivacin en el Derecho, cit., pp 131 y ss.
75
95
CEFD
Cuadernos Electrnicos
de Filosofa del Derecho
estas
pginas
han
permitido
concepcin
de
la
interpretacin
en
todo
caso,
de
manejada
cognitiva,
la
por
la
describir
que
en
trminos
ms
las
triloga
de
de
dicha
relacin
actividad
existente
la
entre
la
concepcin
96