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CONSTITUCION y ADMINISTRACION * CUIDADO! JEFES DEBEN RESPETAR

DERECHOS: Parcial

* Exp: HNEME

ANEXO 6 págs. - Extractos

REFERENCIA BIBLIOGRAFICA: Dr. MARCIAL RUBIO. RECTOR PUCP. “ESTUDIO DE LA CONSTITUCION 1993”.

53 Artículo 18 La educación universitaria tiene como fines la formación profesional, la difusión cultural, la creación intelectual y artística y la investigación científica y tecnológica. EL estado GARANTIZA la LIBERTAD

de CÁTEDRA y RECHAZA la INTOLERANCIA

Las universidades son promovidas por entidades privadas o públicas. La ley fija las condiciones para autorizar su funcionamiento. La universidad es la comunidad de profesores alumnos y graduados. Participan en ella los representantes de los promotores de acuerdo a ley. Cada universidad es autónoma en su régimen normativo de gobierno académico administrativo y económico Las universidades se rigen por sus propios estatutos en el marco de

la Constitución y de las leyes169

Los fines de formación profesional y cultural la Constitución de 1993 añade que las universidades difunden cultura lo que da un matiz importante de proyección hacia la sociedad y no sólo en el seno mismo de la institución También la creación intelectual artística científica y tecnológica Tal vez los verbos creación investigación y formación que cambian de un texto a otro parezcan dar significados distintos a las normas pero en realidad no es así en nuestro criterio porque en cada una de estas materias de hecho las universidades crean investigan y forman desde que existen hace poco más de mil años. No se puede excluir ninguna de las acciones de ninguno de los campos mencionados La declaración de la libertad de cátedra y el rechazo a la intolerancia que son aspectos complementarios e indispensables de la enseñanza universitaria El hecho de que la universidad es la comunidad de profesores, alumnos y graduados. Esta definición da entidad y contenido institucional a las universidades que así no pertenecen sino a la corporación que las conforma Esta ha sido la forma de organizarlas desde siempre El artículo continúa diciendo que el Estado garantiza la libertad de cátedra y rechaza la intolerancia. Son dos conceptos estrechamente vinculados entre sí aunque la libertad de cátedra es más comprehensiva que la simple tolerancia La libertad de cátedra es un principio de la organización del trabajo Universitario consistente en que dentro de los marcos conceptuales y 173 metodológicos existentes en el plan de estudios de una determinada disciplina el profesor que se hace cargo de ella tiene autonomía de criterio para determinar qué incorpora al proceso de aprendizaje de sus alumnos y cómo lo incorpora, haciéndose consiguientemente responsable de los efectos que tales elecciones tengan. La libertad de cátedra no significa total autarquía del profesor para determinar el contenido de su curso porque es parte de un plan mayor de enseñanza al que tiene que someterse. Lo que pretende es que nadie determine lo que se enseña en el aula salvo el propio profesor. Se supone que de esta manera Él pondrá lo mejor de sí y aportará la mejor combinación de conceptos y metodología que es precisamente uno de los elementos que mantiene en la vanguardia a la formación que da la Universidad. Contribuye a la permanente creatividad en la actividad de aprendizaje La libertad de cátedra protege al profesor de las injerencias tanto de las autoridades universitarias como de los propios alumnos en la determinación del curso. Menos aún de las autoridades públicas. El profesor no puede ser sometido a la intolerancia de estos u otros grupos. Al propio tiempo el profesor debe ser tolerante con las discrepancias que las autoridades y los alumnos tengan frente a sus propuestas de aprendizaje tanto fuera como dentro del aula En especial la tolerancia del profesor dentro del aula, aceptar las preguntas los argumentos y las ideas distintas de los alumnos y discutirlas, permite un mejor proceso de aprendizaje de ellos y un mayor enriquecimiento mutuo. PROTECCIÓN AL PROFESOR Y PROTECCIÓN A LOS ALUMNOS son dos significados complementarios del concepto de tolerancia o lo que es lo mismo rechazo de la intolerancia.

tolerancia o lo que es lo mismo rechazo de la intolerancia . ARTICULOS RELACIONADOS REFERENCIA BIBLIOGRAFICA:

ARTICULOS RELACIONADOS REFERENCIA BIBLIOGRAFICA: Dr. MARCIAL RUBIO. PUCP. ESTUDIO DE LA CONSTITUCION 1993

CPP 48 Artículo 13 La educación tiene como finalidad el desarrollo integral de la persona humana El Estado reconoce

y garantiza la libertad de

humanidades, la ciencia, la técnica, las artes, la educación física y el deporte. Prepara para la vida y el trabajo y FOMENTA LA

SOLIDARIDAD. Art. 24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: A. Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe. b. NO SE PERMITE FORMA ALGUNA DE RESTRICCIÓN DE LA LIBERTAD PERSONAL, salvo en los casos previstos por la ley. Están prohibidas la esclavitud, la servidumbre y la trata de seres humanos en cualquiera de sus formas. El Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales trae las siguientes disposiciones Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales artículo 13 Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a

la educación Convienen en que LA EDUCACIÓN DEBE ORIENTARSE

HACIA el PLENO DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD HUMANA Y DEL

Artículo 14°. La educación promueve el conocimiento, el aprendizaje y la práctica de las

COMENTARIOS:

SENTIDO DE SU DIGNIDAD Y DEBE FORTALECER EL RESPETO POR LOS DERECHOS HUMANOS Y LAS LIBERTADES FUNDAMENTALES

124 Convienen asimismo en que la educación debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad libre, favorecer la comprensión la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre todos los grupos raciales étnicos o religiosos y promover

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las actividades de las Naciones Unidas en pro del mantenimiento de la paz. Protocolo adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de derechos económicos sociales y culturales art. l3 1 Toda persona tiene derecho a la educación 2 Los Estados Partes en el presente Protocolo convienen que la educación deberá orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su dignidad y deberá fortalecer el respeto por los derechos humanos el pluralismo ideológico las libertades fundamentales, la justicia y la paz Convienen asimismo en que la educación debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad democrática y pluralista lograr una subsistencia digna favorecer la comprensión la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y todos los grupos raciales Étnicos o religiosos y promover las actividades a favor del mantenimiento de la paz Los elementos nuevos que en nuestro criterio aporta este texto son La importancia de que la educación ponga relieve al sentido de la dignidad de cada persona humana La necesidad de fortalecer el respeto por los derechos humanos Inculcar el principio que acepta el pluralismo ideológico Desarrollar el respeto por las libertades fundamentales la justicia y la paz Establecer que la educación debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad democrática y pluralista Desarrollar en cada persona el espíritu de lograr una subsistencia Digna Son aportes muy significativos que enriquecen todo lo tratado

anteriormente129

Da a la educación el contenido valorativo necesario para formar a una persona y a un ciudadano capaz de discernir lo bueno de lo malo y lo correcto de lo incorrecto en las relaciones sociales. Este es un aspecto de la enseñanza que combina necesariamente elementos conceptuales y de conducta. LA LIBERTAD en materia educativa TIENE UN LÍMITE NO PUEDE CONTRADECIR LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES que son muchos pero entre los principales están el RESPETO A LOS DERECHOS HUMANOS y a la forma republicana democrática En relación a este tema existe la ley 25211 Establece que se deberá poner en ejecución un plan nacional para la difusión y enseñanza sistematizada y permanente de la Constitución Política del Perú y de los pactos y convenios sobre defensa promoción y desarrollo de los derechos Humanos dando prioridad a los contenidos relacionados a los Derechos Humanos que en ella se reconocen Indica que este plan tendrá aplicación en todos los niveles de los centros de enseñanza civiles y militares y en todas las dependencias públicas y empresas del Estado como requisito evaluativo para el ingreso y ascenso del personal 137

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CPP: ARTÍCULO 1°.- LA DEFENSA DE LA PERSONA HUMANA Y EL RESPETO DE SU DIGNIDAD SON EL FIN SUPREMO DE LA SOCIEDAD Y DEL ESTADO.

o

……NO EXISTEN DERECHOS SI NO ES EN SOCIEDAD…,

…”Derechos personalísimos, es decir QUE SIENDO SOCIALES pertenecen AL ENTORNO MISMO DE CADA SER HUMANO”…

o

…”son un conjunto de prerrequisitos sin los cuales la vida social no puede ser llevada a cabo normalmente y para beneficio de las personas. Es por ello que son denominados fundamentales, fundamentan a la sociedad como conjunto, en el sentido que la hacen humanamente posible y deseable”…

o

…”En otras palabras el ser humano jurídicamente considerado lo es en tanto INDIVIDUO y también en sus RELACIONES SOCIALES sin que LO UNO PUEDA SER AISLADO DE LO OTRO”…

o

…”El artículo 1 que establece que la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado Bien vista esta disposición no tiene mandato específico alguno. Sin embargo debe estar permanentemente presente como un VALOR PRIORITARIO para IMPONERSE A LOS OTROS cuando entre en conflicto. En efecto así ocurre en la realidad, basta revisar someramente la jurisprudencia constitucional peruana para ver cuántas veces el artículo 1 de la Constitución es tomado como base para pronunciarse en un sentido determinado”…

o

Y ENUMERA entre otros, los Siguientes DERECHOS que corresponde a este articulo: Vida .- Identidad integridad moral

psíquica y física libre desarrollo.- Bienestar concebido como sujeto de derecho.- Igualdad ante la ley Intimidad - Honor -Elegir residencia y transitar.-Disfrute del tiempo libre - Descanso.-Derechos fundamentales que sólo pueden ser ejercitados en relación con otras personas.-Contratación .- Trabajo.-Participación en la vida política económica social y cultural de la Nación,-Reserva de convicciones Buena reputación.-Inviolabilidad y secreto de comunicaciones y documentos privados.-Identidad Étnica cultural.- Paz, Tranquilidad- Legítima DEFENSA.- Libertad, seguridad personal, etc.

o

.…” Por consiguiente la protección de los derechos humanos en consonancia con las declaraciones internacionales

constituirá UN MEDIO PODEROSO PARA SU DEFENSA Y RESPETO

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65 MRUBIO…

La discriminación laboral ha sido definida en el Convenio 11 de la OIT en los siguientes términos Convenio N111 OIT artículo 1

A los efectos de este Convenio el término discriminación comprende a cualquier distinción exclusión o preferencia basada en motivos de raza color sexo religión opinión política ascendencia nacional u origen social que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y a ocupación

b cualquier otra distinción exclusión o preferencia que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo u ocupación que podrá ser especificada por el Miembro interesado previa consulta con las organizaciones representativas de empleadores y de trabajadores cuando dichas organizaciones existan y con otros organismos apropiados 184

A los efectos de este Convenio los términos empleo y ocupación incluyen tanto el acceso a los medios de formación profesional y la admisión en el empleo y en las diversas ocupaciones como también las condiciones de trabajo

La discriminación laboral se produce por: distinción, exclusión o preferencia.

Diremos nuevamente que la DISTINCIÓN consiste en TRATAR DE MANERA DISTINTA a las personas sin causa

DISCRIMINACIÓN LABORAL

debida. La EXCLUSIÓN

en reconocer situaciones, derechos o atribuciones a unas personas, y desconocerlas

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a otras que en principio tendrían IGUAL derecho. La PREFERENCIA en dar un trato más favorable a quien tiene IGUAL o MENOR condición de merecimiento que el otro al que se posterga.

El efecto de la discriminación laboral consiste en ANULAR o ALTERAR la IGUALDAD de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupación, esto es hacer que DOS TRABAJADORES que tienen la misma cualificación y características tengan condiciones laborales distintas o tengan diversas oportunidades de acceso al trabajo o de MEJORA dentro de él

Por su parte la DECLARACIÓN UNIVERSAL de Derechos Humanos ha establecido reglas mínimas esenciales de no discriminación en el trabajo. Ellas son Declaración Universal de Derechos Humanos art. 23

2 Toda persona tiene derecho sin discriminación alguna a IGUAL SALARIO POR TRABAJO IGUAL

3 Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneración equitativa y satisfactoria que le asegure así como a su familia una existencia conforme a la DIGNIDAD HUMANA y que será completada en caso necesario por cualesquiera otros medios de protección social 185

Con una particularidad propia aunque genéricamente incluida en la igualdad de oportunidades laborales está la no discriminación en materia de acceso a las funciones públicas considerada por la Declaración Universal de Derechos Humanos de Naciones Unidas Declaración Universal de Derechos Humanos artículo 21:2 Toda persona tiene el derecho de acceso en condiciones de igualdad a las funciones públicas de su país

Como puede verse el derecho está limitado en este caso a los nacionales dentro de su propio Estado Es una norma razonable teniendo en cuenta que se trata del servicio público Todas estas disposiciones como hemos sostenido oportunamente tienen RANGO CONSTITUCIONAL y pueden ser EXIGIDAS MEDIANTE LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES según las reglas en base a las cuales ellas se aplican dentro de nuestra Constitución

En el Perú se ha dictado la Ley 26772 del 14 de Abril de 1997 que prohíbe la discriminación anulación o alteración de igualdad de oportunidades o de trato en las ofertas de empleo y en el acceso a medios de formación educativa Sus

principales normas son

Ley 26772 artículo 1 Las ofertas de empleo y acceso a medios de formación educativa NO PODRÁN contener requisitos que constituyan discriminación anulación o alteración de igualdad de oportunidades o de trato

Ley 26772 artículo 2 Se entiende por discriminación la anulación o ALTERACIÓN DE LA IGUALDAD DE OPORTUNIDADES o de trato, en los requerimientos de personal o acceso a medios de formación técnica o

profesional que no se encuentren previstos en la ley que impliquen un trato diferenciado desprovisto de justificación

objetiva y razonable basado en motivos de raza color sexo religión opinión ascendencia nacional u origen social condición económica política estado civil edad o de cualquier otra índole

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336 EL TRATO INHUMANO o HUMILLANTE:

Muchas veces LA ACTITUD DE VIOLENCIA no está dirigida a causar los efectos de la tortura pero igualmente daña a la persona; Estamos ante los tratos inhumanos o humillantes

TRATO INHUMANO es aquel que da un ser humano a otro y en el que NO SE CUMPLEN LOS DERECHOS FUNDAMENTALES reconocidos a las personas, NO SE ESTÁN CUMPLIENDO ENTRE SÍ LAS REGLAS DE JUEGO ESTABLECIDAS 545

Son casos de trato inhumano por ejemplo aquellos en los que no se cumple con las condiciones mínimas de salud o también aquellos los que NO SE RECONOCE LA IDENTIDAD DE LA PERSONA. Los fenómenos son muy distintos entre sí pero en ninguno se está cumpliendo con el trato que un humano debe a otro En medio de estos dos que podríamos llamar extremos se halla una multitud de otros tratamientos que niegan la humanidad y que quedan proscritos por este dispositivo que comentamos

Trato humillante tiene que ver con la dignidad espiritual de la persona La finalidad del trato humillante es quitar valor moral al ser humano con el que uno se relaciona atentar contra sus principios hacer sorna de Él o utilizarlo sin respetarlo como un igual Así por ejemplo es trato humillante burlarse de los defectos físicos obligar a alguien a adoptar posturas o actitudes que lo lleven al ridículo utilizarlo como objeto de mofa etc.

El trato inhumano o humillante puede ser dado tanto por personas privadas como por el propio Estado a través de sus funcionarios y AUTORIDADES. Está condenado en cualquiera de las circunstancias pero evidentemente CUANDO SE HACE POR QUIEN TIENE

RESPONSABILIDADES PÚBLICAS SE CONFIGURARÁ ADEMÁS UNA CONDUCTA DE ABUSO DE AUTORIDAD QUE PUEDE LLEGAR A TENER SIGNIFICACIÓN PENAL

En lo que respecta a los instrumentos internacionales todos los que hemos citado antes tienen condena expresa a los tratos que llaman crueles inhumanos o degradantes en la terminología del artículo 5 de la Declaración Universal de Derechos Humanos La compatibilidad entre esta forma de expresarlo y la que tiene nuestra Constitución es por lo demás total más allá de las diferentes palabras utilizadas el significado es normativamente el mismo

339 LA PROTECCIÓN DEL ADULTO MAYOR: El Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de derechos económicos sociales y culturales dice: lo siguiente Protocolo adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de derechos económicos sociales y culturales artículo 17 …”Toda persona tiene derecho a protección especial durante su estado de adulto mayor”…

La

análisis de los tribunales constitucionales nacionales y/o internacionales, especialmente cuando el adulto es sano y tiene salud

restricción del trabajo después de los 70 años puede ser una restricción a su derecho a la vida y otros,

que se debe someter al

adecuada, dado la prolongación de la vida que esta propiciada por la ciencia

(Nota del autor).

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MRUBIO…

EL DERECHO A LA IDENTIDAD

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El derecho a la identidad es aquel que protege a la persona en lo que constituye su propio reconocimiento quién y cómo es Comprende diversos aspectos de la persona que van desde los más estrictamente físicos y biológicos su herencia genética sus características corporales etc. hasta los de mayor desarrollo espiritual sus talentos su ideología su identidad cultural sus valores su honor reputación etc. Morales Godo se refiere a este tema citando a Fernández Sessarego

El maestro peruano Fernández SESSAREGO ha sido quien ha desarrollado este derecho convirtiéndose en el pionero en América Latina Señala el destacado jurista que la identidad personal comprende dos facetas una estática y otra dinámica La IDENTIDAD ESTÁTICA está dada por el físico su nombre lo que sí ha merecido tradicionalmente tutela jurídica mientras que LA IDENTIDAD DINÁMICA se manifiesta como un conjunto de atributos y calificaciones de la persona

Este último aspecto es el que fue desarrollado por la jurisprudencia italiana reconociendo el interés existencial de la identidad personal en su aspecto dinámico Este interés existencial de la identidad en su manifestación dinámica consiste en que la persona no vea alterada ni desnaturalizada la proyección social de su personalidad a que no se discuta distorsione recorte o niegue lo que constituye el esencial patrimonio cultural del sujeto integrado por una multiplicidad de variados aspectos como son entre otros el ideológico el intelectual el político el social el religioso y el profesional de la persona La tutela requerida en este caso es aquella dirigida a impedir el falseamiento o desfiguración de lo que significa la verdad personal El agravio inferido supone una lesión al perfil social de la identidad personal 87 LA IDENTIDAD tiene en nuestro concepto relación con varios otros derechos Entre ellos su vínculo más directo está con los siguientes 87 MORALES GODO Juan El derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de información Lima Grijley 1995 p 138Los derechos a la integridad y libre desarrollo contenidos en el mismo inciso 1 del artículo 2 de la Constitución. El derecho a la libertad considerado en el inciso 24 del artículo 2 de la Constitución Los derechos al honor y la buena reputación a la

intimidad a la voz y la imagen reconocidos en el inciso 7 del artículo 2 de la Constitución

El

derecho a la protección de la salud

establecido en el artículo 7 de la Constitución. El derecho a educarse que aun cuando no está expresamente sea lado en el texto consta tácitamente de los artículos 13 y siguientes de la Constitución. El derecho al trabajo en tanto medio de realización de la persona contenido en el artículo 22 de la Constitución Incluye la libertad de trabajo considerada en el artículo 2 inciso 15 de la misma Carta

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ARTÍCULO 2°.- TODA PERSONA TIENE DERECHO: A LA VIDA, A SU IDENTIDAD, A SU INTEGRIDAD MORAL, PSÍQUICA Y FÍSICA Y A SU LIBRE DESARROLLO Y BIENESTAR. Artículo 51°. La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado.

MRUBIO…

La integridad de la persona es un concepto que tiene que ver con la unidad inseparabilidad irrepetibilidad de cada ser humano Porque goza de esas características cada persona tiene el derecho de mantenerlas juntas inseparables y sin daño que proceda de otro ser humano directa o indirectamente

LA CONSTITUCIÓN RECONOCE LA INTEGRIDAD MORAL PSÍQUICA Y FÍSICA de la persona Lo propio hace la Convención Americana sobre Derechos Humanos artículo 5 1 Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad física psíquica y moral Son tres conceptos distintos que debemos analizar por separado

La concepción de la INTEGRIDAD FÍSICA de la persona ha sufrido evolución en el tiempo en la evolución del conocimiento y de la técnica se ha llevado a una tercera concepción de la integridad física que es la de nominada SALUD INTEGRAL Consiste en el principio de que el ser humano es un todo integral física emocional y espiritual de manera que daños en uno de estos Ámbitos suelen afectar siempre los otros Por consiguiente cuando se trata de analizar la integridad física humana no se puede separar los aspectos físicos de los emocionales y los espirituales La integridad psíquica protegida se atiene al cuidado de todos los atributos emocionales e intelectuales de la persona en sí mismos Desde luego que están conectados con los cambios físicos como hemos visto antes pero bien puede ocurrir que sin causar daño físico alguno se afecte las capacidades psíquicas de la persona Variaciones en el sueño o el descanso bombardeo de impulsos y estímulos que alteren el equilibrio psicológico de la persona creación de circunstancias artificiales que hagan que el ser humano pierda su balance psíquico son algunas de las conductas que sin afectar la parte corporal directamente pueden dañar y a veces definitivamente la integridad psíquica del ser humano En virtud del derecho a la integridad psíquica las personas pueden protegerse como integridades psíquicas de estos ataques por vía jurídico-constitucional.

Entendemos la INTEGRIDAD MORAL como el aspecto estrictamente espiritual de cada ser humano en el que residen sus convicciones religiosas filosóficas morales políticas sociales ideológicas culturales Es decir todo aquello que lo hace un ser no sólo físico emotivo e intelectual sino que le da el valor trascendente de ser humano ubicado de una determinada manera establecido con ideas propias sobre sí mismo y el mundo que lo rodea Varias de estas dimensiones del ser humano han sido protegidas con otros tantos derechos dentro mismo de la Constitución enumerar en el encabezamiento de esta parte que trata sobre el derecho a la integridad Por consiguiente el derecho a la integridad moral permite defender a todos estos elementos juntos y no por separado desde el punto de vista jurídico constitucional de los ataques que se produzcan contra él

MRUBIO… EL DERECHO AL LIBRE DESARROLLO

El derecho al libre desarrollo que para nosotros como viene dicho estaba mejor expresado en la Constitución de 1979 como derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad consiste en la posibilidad que debe tener cada ser humano de desarrollar las potencialidades físicas psíquicas y espirituales que tiene dentro de sí y que en conjunto son irrepetibles en otro ser humano En otras palabras el libre desarrollo de la persona no es sino lo que en términos de antropología filosófica se llama su realización como ser humano…… Este derecho protege a a persona en dos aspectos complementarios el primero en mantener sus potencialidades como tales es decir establece el derecho de que no se le cierren posibilidades en la sociedad El segundo en tomar las acciones que la conduzcan a desarrollarse dentro del cumplimiento de sus deberes y de los límites que imponen las leyes…. el derecho al libre desarrollo De entre ellos destacamos as libertades de con ciencia y religión de opinión y difusión del pensamiento de creación de participación en la vida nacional de identidad Étnica y cultural de casarse y formar familia de proteger su salud de educarse y uno muy

DERECHO A LA INTEGRIDAD DE LA PERSONA

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importante de trabajar porque es a través del trabajo que se obtiene los medios y las satisfacciones más importantes para la realización humana… El derecho al bienestar consiste en lograr la satisfacción de las necesidades de la persona dentro de un concepto de vida de realización integral El derecho al bienestar no es el consumismo por el consumismo que ames bien constituye una forma de alienación humana Satisfacer las necesidades tiene una dimensión Ética y de autocontrol en la determinación de dichas necesidades También tiene una dimensión social en el sentido de que tan importante como satisfacer mis necesidades es colaborar a estructurar una sociedad en la que todos satisfagan al menos sus necesidades más elementales…. aun en las indeterminaciones que actualmente tenemos frente a esta materia las personas podrán siempre DEFENDER SU DERECHO AL BIENESTAR MEDIANTE RECURSO A LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES y a no dudarlo en muchos casos evidentes por sí mismos o cuando menos razonablemente demostrables deberán poder obtener ya desde hoy protección jurídica efectiva

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ARTÍCULO 2 INCISO 7 TODA PERSONA TIENE DERECHO AI HONOR y a LA BUENA REPUTACIÓN, A LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR ASÍ COMO A LA VOZ Y A IMAGEN PROPIA

ANÁLISIS EXEGÉTICO: Trata nuestro inciso de varios conceptos distintos honor buena reputación intimidad personal y familiar voz propia

e imagen propia El segundo párrafo contiene el derecho de rectificación Abordaremos estos conceptos por separado pero primero es

importante revisar los textos internacionales que se ocupan de esta temática porque nos permiten ciertas aclaraciones

La Convención Americana sobre Derechos Humanos innova en algo las normas anteriores en su artículo 1 I principalmente al asimilar la honra y la dignidad en su apartado primero. Convención Americana sobre Derechos Humanos artículo 11:1 Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. 2 Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada en la de su familia en su domicilio o en su correspondencia ni de ataques ilegales a su honra o reputación. 3 Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques 243

De lo visto podemos concluir que los instrumentos internacionales protegen el tema que venimos analizando de la siguiente manera. Existe el derecho a proteger LA HONRA que en la convención Americana sobre Derechos Humanos se asimila a LA DIGNIDAD de la persona. Existe a protección a la reputación. Existe la protección a la reserva de la vida privada

Existe el derecho de rectificación sobre informaciones emitidas en los medios de comunicación. Debe existir protección efectiva para garantizar la vigencia de estos derechos

El primer tema que aborda el inciso que comentamos es el del honor y la buena reputación Si concordamos nuestra Constitución con los textos internacionales veremos que la REPUTACIÓN es un concepto uniformemente utilizado en tanto que el honor aparece como honra en los tratados y aún en la Convención Americana sobre Derechos Humanos aparece vinculado a la dignidad de la persona

Todo esto nos hace ver que en realidad honor u honra y reputación son dos conceptos distintos para el Derecho El Diccionario de la Real Academia Española trae las siguientes definiciones al respecto HONOR Cualidad moral que nos lleva al más severo cumplimiento de nuestros deberes respecto del prójimo y de nosotros mismos

HONRA: ESTIMA Y RESPETO DE LA DIGNIDAD PROPIA Y TAMBIÉN BUENA OPINIÓN Y FAMA ADQUIRIDA POR LA VIRTUD Y EL MÉRITO

REPUTACIÓN

Opinión QUE LAS GENTES TIENEN DE UNA PERSONA

En nuestro criterio todos estos elementos de juicio nos conducen a hacer una diferencia entre el HONOR Y REPUTACIÓN que sería la siguiente el HONOR como la imagen Ética y espiritual que uno tiene de sí mismo la REPUTACIÓN como la imagen que los demás tienen de uno mismo Esta diferencia encuentra asidero en la forma de protección penal establecida tradicionalmente

LA INJURIA no requiere de publicidad pues basta que ocurra a solas entre agresor y agraviado Estaría afectando el honor que es la propia autoestima y por eso se castiga

LA DIFAMACIÓN es esencialmente PÚBLICA o en todo caso se trasmite a terceros AFECTA LA REPUTACIÓN

El siguiente concepto importante en nuestra norma es el DERECHO A LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR Fernández Segado reseña el origen de su protección

Hace prácticamente un siglo en 1891 se formulaba por primera vez en términos jurídicos una exigencia de libertad personal desconocida hasta aquel entonces el derecho a la intimidad theright to privacy Dos abogados de Boston Samuel D Warren y Louis D Brandeis en un conocido artículo publicado en la Harvard Law Review daban vida a un derecho que más tarde sería conocido por la jurisprudencia del Tribunal Supremo el derecho to be let alone a ser dejado sólo en paz a obtener la protección de su vida íntima de su privacidad

El problema que aparece para el Derecho entre las dimensiones PRIVADA Y PÚBLICA DE LA VIDA HUMANA se presenta porque la persona está permanentemente interactuando en ambos escenarios va a su vida pública de relación con los demás para regresar a su intimidad y volver a salir a la sociedad

LA VIDA ÍNTIMA PERSONAL la individualidad entra en una relación dialéctica dinámica y en algunos casos conflictiva con la sociedad

El ser humano proyecta su personalidad en dos dimensiones una social externa y otra de regreso hacia sí mismo y es que 139 FERN`NDEZ

el ser humano es individuo y es sociedad y esta

relación dialéctica constituye todo un problema existencial permanente de la humanidad que cobra especiales características en el hombre contemporáneo Zavala de González nos dice que si bien esas facetas son discriminables desde una perspectiva teórica vivencialmente se entrelazan de modo dialéctico en la unidad sustancial del hombre

Así la proyección exterior de la persona es fuente de valores positivos únicamente si existe vida íntima y será tanto más rica cuanto más intensa sea Ésta todo lo que el hombre ha creado, antes que hecho y exteriorizado ha sido engendrado y madurado en el ámbito de su ser íntimo A la inversa como el boumerang que necesariamente vuelve al punto de partida la relación “hombre-mundo” repercute siempre en aquel moldeándolo y posibilitando su realización y engrandecimiento Esta interrelación como toda de naturaleza dialéctica no sólo es dinámica sino también fundamentalmente conflictiva su desenvolvimiento supone una pugna un choque entre la dimensión personal y la dimensión social del hombre que ofrece estadios de equilibrio entre intereses contrapuestos 40 Becerra Palomino tiene la siguiente opinión sobre la protección de la privacidad

SEGADO Francisco La dogmatico de los derechos humanos Lima Ediciones Jurídicas 1994 Cap. 111 pp 2756

248

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La protección de la privacidad entendida por algunos según lo anteriormente señalado como derecho al secreto es pues amplia No sólo se substrae al conocimiento de otras personas ciertos aspectos o manifestaciones de la vida particular del sujeto sino también se impone una actitud de prudente distancia o discreción a efectos de no atentar contra costumbres o sentimientos concernientes a esa vida íntima

Así para estos autores el derecho a la intimidad tendrá por misión el tutelar no únicamente la reserva de la persona en cuanto ser

sino también la

de sus comunicaciones la de sus relaciones afectivas más cercanas y profundas y la de su hogar esto es del lugar donde se desarrolla su vida íntima el espacio en el que se desenvuelve su existencia privada 141

Por su parte Morales Godo citando a Novoa Monreal propone una lista sugerente de temas que corresponderían a la vida privada Novon MoNRenL enumera distintas situaciones actividades y Fenómenos que pueden CONSIDERARSE COMO VIDA PRIVADA:

A Ideas y creencias religiosas filosóficas mágicas y políticas que 1 individuo desee sustraer al conocimiento ajeno

B Aspectos concernientes a la vida amorosa y sexual

C Aspectos no conocidos por extraños de la vida familiar especialmente los de índole embarazosa para el individuo o para e grupo. D Defectos o anomalías síquicas no ostensibles

E COMPORTAMIENTO DEL SUJETO que NO ES CONOCIDO de los extraños y que de ser conocido originaría críticas o desmejoraría la apreciación que estos hacen de aquel

F Afecciones de la salud cuyo conocimiento menoscabe e juicio que para fines sociales o profesionales formulan los demás acerca del sujeto

H La vida pasada del sujeto en cuanta pueda ser motivo de bochorno para Éste

I Orígenes familiares que lastimen la posición social y en igual caso cuestiones concernientes a la filiación y a los actos de estado

psicofísico 140 MORALES GODO Juan El derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de información Lima Crijley 1995 p 63 249

civil

141 BECERRA PALOMINO Enrique Derecho a la Intimidad Lima Cultural Cuzco SA editores1992 p 18

250

J El cumplimiento de las funciones fogositas de la excreción y hechos y actos relativos al propio cuerpo que son tenidos por repugnantes o socialmente inaceptables ruidos corporales intromisión de dedos en cavidades naturales etc.

K Momentos penosos de extremo abatimiento y I En general todo dato hecho o actividad personal no conocidos por otros CUYO CONOCIMIENTO POR TERCEROS PRODUZCA TURBACIÓN moral o síquica al afectado desnudez embarazo prematrimonial etc. 142

De las dos citas anteriores puede notarse que el derecho a la intimidad tiene que ver con aspectos de la vida humana que tienen IMPORTANCIA PARA EL SUJETO y que Él prefiere dejar o mejor aún SE SUPONE QUE PREFIERE QUE QUEDEN FUERA DEL CONOCIMIENTO DE LOS DEMÁS Esto último es muy importante por lo siguiente en materia de intimidad la

presunción no consiste en que todo puede divulgarse a menos que haya prohibición del interesado Más bien es al revés EN EL ÁMBITO DE SU VIDA PRIVADA NO PUEDE SER DIVULGADO SIN QUE ÉL LO AUTORICE. En el Derecho esta diferencia es toda regla de actuación para las personas.

Por ello mismo la determinación de los Ámbitos que genéricamente consisten en la intimidad es importante y de allí que la lista de Novoa Monreal citada por Morales Godo resulte de fundamental importancia Desde luego en esto la sensibilidad de las personas tiene más importancia que la existencia de enumeraciones taxativas de lo que se puede o no divulgar Por eso es que los temas concretos no pueden ni deben figurar en la ley sino que deben ser iluminados por la jurisprudencia y la doctrina

Estas reflexiones traen a la escena otro tema fundamental para el Derecho si no se puede hacer una lista exhaustiva de lo que pertenece a la intimidad y en buena medida ello depende de la sensibilidad de las personas. 142 MORALES GODO Juan El derecho a la vida

privada y el conflicto con la libertad de información Lima Grijley 1995 p 180

186

251

PROTECCIÓN DEL DERECHO DE AUTOR D. LEGISLATIVO 822 ART. 3 la protección del derecho de autor recae sobre todas las obras del ingenio en el Ámbito literario o artístico, cualquiera que sea su género forma de expresión mérito o finalidad 265 .Los derechos reconocidos en esta ley son independientes de la propiedad del objeto material en el cual está incorporada la obra y su goce o ejercicio no están supeditados al requisito del registro o al cumplimiento de cualquier otra formalidad

DECRETO LEGISLATIVO 822 ARTÍCULO 5 ESTÁN COMPRENDIDAS ENTRE LAS OBRAS PROTEGIDAS las siguientes:

A Las obras literarias expresadas en forma escrita a través de libros revistas folletos u otros escritos. B Las obras literarias expresadas en forma oral tales como las CONFERENCIAS ALOCUCIONES Y SERMONES O LAS EXPLICACIONES DIDÁCTICAS C Las composiciones musicales con letra o sin ella D Las obras dramáticas, dramáticas–musicales, coreográficas pantomímicas y escénicas en general E Las obras audiovisuales F Las obras de artes plásticas sean o no aplicadas incluidos los bocetos dibujos pinturas esculturas grabados y litografías G Las obras de arquitectura H Las obras fotográficas y las expresadas por un procedimiento análogo A la fotografía I Las ilustraciones mapas croquis planos bosquejos y obras plásticas relativas a la geografía la topografía la arquitectura o las ciencias J Los lemas y frases en la medida que tengan una forma de expresión literaria o artística con características de originalidad K Los programas de ordenador 1 Las antologías o COMPILACIONES de obras diversas o de expresiones del folklore y las bases de datos siempre que dichas colecciones sean originales en razón de la selección coordinación o disposición de su contenido M Los artículos periodísticos sean o no sobre sucesos de actualidad los reportajes editoriales y comentarios N En general toda otra producción del intelecto en el dominio literario o artístico que tenga características de originalidad y sea susceptible de ser divulgada o reproducida por cualquier medio o procedimiento conocido o por conocerse

Sin perjuicio de los derechos que subsistan sobre la obra originaria y de la correspondiente autorización 266 son

Decreto Legislativo 822 artículo6

también objeto de protección como obras derivadas siempre que revistan características de originalidad

A Las traducciones adaptaciones B Las revisiones actualizaciones y anotaciones C Los resúmenes y extractos D Los arreglos musicales E Las demás transformaciones de una obra literaria o artística o de expresiones del folklore

Decreto Legislativo 822 artículo 7 El título de una obra cuando sea original queda protegido como parte de ella. La Ley distingue los derechos morales y los patrimoniales del autor Los derechos morales son perpetuos inalienables inembargables irrenunciables e imprescriptibles y serán ejercidos por sus herederos a su muerte mientras la obra este en dominio privado salvo disposición legal en contrario…

CONSTITUCION y ADMINISTRACION * CUIDADO! JEFES DEBEN RESPETAR

DERECHOS: Parcial

* Exp: HNEME

LA FUNCIÓN DEL JUEZ EN UNA SOCIEDAD DEMOCRATICA

Dr. Juan Morales Godo

Profesor Principal de la Facultad de Derecho y de la Unidad de Posgrado de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos; Profesor de la Facultad de Derecho y Coordinador de la Maestría en Derecho Procesal en la Escuela de Posgrado de la Pontificia Universidad Católica del Perú; Profesor de la Academia de la magistratura; Magíster en Derecho Civil y candidato a Doctor por la Pontifica Universidad Católica del Perú.

RESUMEN:

La función del Juez en una sociedad democrática ha evolucionada a la par que el sistema político democrático, generando nuevos contenidos. En el modelo clásico, ideado por Locke y Montesquieu, el juez no era más que la “boca de la ley”. En este modelo el legislador tenía un papel relevante y preponderante, porque encarnaba la racionalidad del sistema y, de esta forma, concentraba el poder. Se configura el Estado de Derecho, que fue adquiriendo un mero aspecto formal, ya que los legisladores atendían los intereses socio-económicos coyunturales sin que ello responda necesariamente a los valores y principios de la Constitución Política del Estado. El Estado de Derecho moderno es el Estado Constitucional, donde el juzgador cobra un papel relevante, porque interviene en el proceso de producción de la norma al resolver el caso concreto, interpretándola con discrecionalidad e independencia, validándola constitucionalmente, para brindar soluciones razonables y justas.

La corriente del Neoconstitucionalismo le otorga al juez una posición singular dentro de la estructura del poder en un sistema democrático. Ya no es el legislador el elemento preponderante, al cual se sometía la función jurisdiccional. Las normas que promulga la función legislativa, ahora, vienen sometidas a un ejercicio de validación constitucional por parte de los jueces. Las normas, se entiende, no son algo acabado que el operador aprehende para luego aplicarlo a la realidad mecánicamente, sino el operador se convierte en el último momento, a través de la interpretación y, por lo tanto, le otorga el contenido definitivo cuando lo aplica a un caso concreto de la realidad.

El juez, así, se convierte en un elemento tan preponderante como el legislador en la estructura del poder en un sistema democrático. Ya no es la boca de la ley, como lo ideó Montesquieu, sino que es el que ejerce un contrapeso en el ejercicio del poder de las otras funciones del Estado, a través del control de la constitucionalidad de las leyes, por medio del control difuso, y en el defensor y garante de la vigencia de los derechos fundamentales de los ciudadanos.

Del Estado de Derecho, pasamos hoy al Estado Constitucional, haciendo descansar en la Constitución, ley fundamental indiscutible, la referencia para la regulación de la relación entre gobernantes y gobernados12De la misma forma, surge la justicia constitucional, orientando su labor, precisamente, a hacer valer la Constitución como norma fundamental del ordenamiento jurídico

¿CUÁL ES EL PAPEL DEL JUEZ EN UN ESTADO CONSTITUCIONAL?. Evidentemente, no es el mismo papel que ha desempeñado en un tradicional estado de derecho. En un Estado Constitucional, cobra preponderancia su actuación. La norma no es un modelo acabado que se trasplanta a la realidad. La norma es una propuesta del legislador, cuyos contenidos tienen que ser acabados por el juzgador cuando la aplica a un caso concreto. En ese sentido, el actor principal en el derecho resulta siendo la función jurisdiccional y no la legislativa, el juez y no el legislador. Como lo ha señalado Fernando de Trazegnies, “El legislador ha muerto”13

En un Estado constitucional, la interpretación es un tema esencial. Los métodos de interpretación en general son útiles para encontrar los argumentos que justifiquen una decisión… La relación norma-caso es fundamental. La interpretación debe relacionar estos dos aspectos, la ley y el caso

A la teoría de la argumentación estándar no le interesan los motivos del juez para dictar una determinada sentencia (ideología, fobias, problemas personales, etc.) cuanto las razones jurídicas que fundamentan esa sentencia.

Se entiende por razones jurídicas no sólo la exposición de razones fundadas en leyes positivas (textos escritos), sino también las sustentadas en principios constitucionales y en tests de razonabilidad y proporcionalidad. Vale decir, que no es suficiente que una decisión judicial esté ajustada a lo prescrito por el texto de una ley para considerarse justificada y satisfactoriamente argumentada, sino que también deberá pasar el test de razonabilidad, bajo pena de ser tachada de irrazonable, ergo arbitraria, aunque ésta sea legalmente pulcra.

Cabe hablar de una justificación formal de los argumentos (cuando un argumento es formalmente correcto) y de una justificación material (cuando puede considerarse que un argumento, en un campo determinado, resulta aceptable o razonable).

Para el Juez actual, su independencia e imparcialidad se traduce en la exigencia de racionalidad de las decisiones, y ello está vinculado a la argumentación jurídica. Una decisión razonable es una decisión que contiene argumentos que la justifican, donde encontraremos razones expresadas con logicidad.

La revisión de la constitucionalidad de las leyes es la función máxima de la función jurisdiccional, lo que le otorga un poder inusitado, por encima de las otras funciones. El papel del juez y su relación con la ley hacen que, inevitablemente, aquél intervenga permanentemente en las cuestiones políticas, porque todo problema político se convierte en una controversia judicial. Sin embargo, todos los casos, sean constitucionales u ordinarios, obligan a que el juez haga un ejercicio de interpretación teniendo como referente la Constitución

Es una garantía que los ciudadanos sean juzgados desde las perspectivas del Derecho. La norma, sin embargo, no es el único elemento del Derecho; están los valores, la vida humana, traducida en las realidades sociales, económicas y culturales. Ya no es concebible un juez mero aplicador de la ley. Un juez boca de la ley pertenece al pasado. Para el Juez actual, su independencia e imparcialidad se traduce en la exigencia de racionalidad de las decisiones, y ello está vinculado a la argumentación jurídica. Una decisión razonable es una decisión que contiene argumentos que la justifican, donde encontraremos razones expresadas con logicidad.

El GARANTISMO PROCESAL debe ser la base que sustenta los derechos fundamentales. Lo ideal es que el sistema brinde las suficientes garantías a los justiciables que hacen uso del servicio de justicia, pero, además, que los resultados sean eficaces. Indudablemente, no será suficiente el enunciado normativo, sino que se objetivicen en la realidad, en cada caso concreto. Que se lleve a cabo un proceso justo, esto es, en el menor tiempo posible y con el menor gasto y, además, un resultado concreto justo