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O INSTITUTO DO CASAMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO

PORTUGUS E NOS PASES ISLMICOS
Apreciaes sobre:
O direito matrimonial, a laicizao e a religio, a monogamia e poligamia

AUTOR: MIGUEL PIMENTA DE ALMEIDA

Dezembro, 2012 com reviso e alteraes em Junho 2015
O trabalho primitivo foi apresentado para avaliao cadeira de Direito Comparado,
no ano letivo de 2012/2013, Faculdade de Direito de Lisboa,
Regncia: Prof. Dr. Santos Jnior e Assistente Dr. Miguel Cmara Machado

Introduo
O casamento uma das fontes das relaes jurdicas familiares. inegvel que a
famlia, enquanto organismo de influncia social e objeto natural na essncia humana,
com grande enfoque e estudo na rea da psicologia e da sociologia, carea de
interveno e proteo jurdica, transversal e a nvel mundial, coabitando e integrando
no chamado Direito da Famlia.
Pese embora merea o respetivo respeito pelo estudo do Direito da Famlia, sendo
a Famlia como entidade social e seus efeitos protegida pelos princpios constitucionais; e
merecido estudo por Aristteles, S. Toms de Aquino e Santo Agostinho, como elemento
principal da essncia humana e como instituio bsica; devido sua complexidade
inerente prpria figura da Famlia, optou-se por apenas comparar o casamento entre
duas famlias jurdicas a famlia jurdica romano-germnica e a famlia jurdica
muulmana; no mbito do estudo disciplina de Direito Comparado. Sendo assim,
pretendeu-se evitar uma macro comparao abstrata e generalizada das realidades
jurdicas no domnio do Direito da Famlia, para assim podermos analisar concretamente
o instituto do casamento, que sendo um dos aspetos mais importantes das relaes
jurdicas familiares, merece ser analisado com rigor.
Com este contributo pretende-se tambm desvendar um pouco mais sobre o
mundo islmico. Muitas vezes somos confrontados e manipulados pela opinio comum,
por aquilo que lemos e ouvimos pelos meios de comunicao social, embora, muitos nem
questionamos sobre a veracidade das fontes
Sabemos que o objeto de comparao sobre realidades sociais, culturas,
econmicas distintas. Desta forma, desmistificando o casamento Islmico e reforar o
objeto de estudo do casamento em Portugal, procurar-se- esclarecer uma comparao
sobre a laicizao e a religio e se a mesma ainda tem impacto no ordenamento jurdico
portugus e no caso do casamento islmico apenas se cinge ao aspeto religioso e no
apenas o institucional; o que distingue e o que aproxima entre o nosso casamento e do
casamento islmico; procurar entender determinados aspetos e formalismos existentes
jurisdicionais e tambm uma anlise ao tema polmico, que tanto divide opinies e que
marca o casamento islmico - a poligamia e o seu enquadramento jurdico, em contraste
com a viso da prtica monogmica e a sua proteo legal.
Seja qual for a forma, seja qual for a religio, seja qual for o pas, a constituio
do vnculo matrimonial, est sem dvida, presente na sociedade, transversal e universal,
presente numa realidade tanto passada como futura, cuja prpria essencial natural ser
sempre eterna.
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Famlia Jurdica Romano-Germnica

Portugal

1. Evoluo histrica do casamento romano codificao e o

caso particular de Portugal
a. Do casamento romano era crist
O matrimnio, na Roma antiga, no era celebrado com actos formais mas um breve
consentimento entre homem e mulher, isto , um costume das gentes com uma posio
semi-religiosa1 e apenas entre a classe dos patrcios. Esta situao apenas seria
ultrapassada com a paridade jurdica entre plebeus e patrcios, atravs da Lex Canuleia
de 445 a.C.. Existia duas espcies de casamento: cum manu e sine manu. No primeiro
ainda se dividia em trs tipos de casamento: confrarreatio (mais antigo e exclusivamente
patrcio marcada pelo aspecto religioso), coemptio (exclusivamente entre plebeus) e usus
(no era propriamente um casamento no seu prprio sentido mas uma preparao). No
casamento sine manu, que veio substituir o cum manu, definitivamente no sc. III, j
tem caractersticas mais marcantes no que diz respeito aos bens e patrimnio. O
matrimonio obteve outros contornos com a criao da Lex Iulia de maritandis ordinibus
(18 a.C) e a lex Papia Poppaea,(9 a.C.) regulando assim alguns aspectos jurdicos. Para
finalizar, para existir um casamento legtimo, isto , casamento contrado de acordo com
a lei civil iustae nuptiae (justas npcias) ou matrimonium (matrimnio), existia um
conjunto de requisitos legveis tal como: conubium (a capacidade jurdica), a idade e o
consentimento. Seria com o imperador Constantino, que permitiu que o Cristianismo
fosse a religio oficial do Imprio Romano, que o casamento passou a considerar-se
como um negcio jurdico com acordo de ambas as partes. E com o imperador Justiniano,
o direito do casamento a todos os cidados independentemente da nacionalidade ou
religio desde que fosse consentido por ambos; a prestao de alimentos; o dever de
fidelidade e o dote.
b. Da era crist ao direito matrimonial
Nas sagradas escrituras, So Paulo, considera o casamento como um sacramento
(EF. 5,23-33), na vertente que existe uma unio entre o matrimnio cristo e a Igreja.
Todavia, embora imperasse o Cristianismo, a mesma no se considerava como norma
1

Cf. LUIZ ANTNIO ROLIM, Instituies de Direito Romano, Editora Revista dos Tribunais, SP Brasil, 2003.

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jurdica, existindo um paralelismo entre a vida crist e o direito civil. Nasce assim uma
viso religiosa crtica baseada em valores de ordem moral e tica crist, nas relaes
matrimoniais. Caberia a Santo Agostinho, exaltar esses valores tal como gerar doutrina
sobre o casamento e o pecado carnal tal como as relaes impuras e pecaminosas.
Podemos afirmar a existncia do Direito Matrimonial 2 a partir dos sculos XII e XIII,
cujas normas eclesisticas so aplicadas e consideradas jurdicas. J no sculo IX,
principalmente nos Estados Carolngios, existia uma diviso concreta sobre o matrimnio
cannico. Se dos aspectos pessoais resultasse do foro civil competiria s normas laicas,
caso contrrio, fosse da moral religiosa, competia Madre Igreja. Mas seria no ano de
1031, atravs dos Conclios de Bourges e de Limoges, que o casamento ganhava
notoriedade e vinculao jurisdicional na Igreja, passando a competir exclusivamente,
toda a matria matrimonial criando assim o Direito Matrimonial e o seu acatamento por
parte dos Estados.
O Concilio de Trento, realizado entre 1545 e 1563, veio confirmar o matrimnio
como sacramento e como forma solene de perpetuar os desgnios de Deus em paralelo
com o baptismo, seria assim a combinao perfeita crist - seria o vnculo conjugal
abenoado por Deus. Estava unificado o poder civil e o poder cristo como forma de
modelo, combatendo assim todos os actos impuros.
c. Do declnio do sacramento do matrimnio integrao no domnio
privado
Esta ideia de sacramento, no era partilhada pela viso dos protestantes europeus
que cada vez se mostravam mais desapegados doutrina da Igreja de Roma. Com o
movimento protestante, na Europa Central, origina criao de outras Igrejas tais como
a Luterana e a Anglicana.
Certo que existiu grandes tentativas de decompor e promover o matrimnio no
exclusivo da Igreja Catlica para tornar-se laico, isto , deixar de existir a famlia
religiosa passando a ser uma famlia laica. Os argumentos baseavam-se que o
matrimnio deveria reger-se pela lei estadual, visto implicar o meio social e da vida da
sociedade, pertencendo assim, ao domnio provado. Podemos delimitar que seria a partir
dos finais do sculo XVIII e meados do sculo XIX, que o conceito de famlia, por
evoluo natural e social, comea a tomar outros contornos. A valorizao individual, do
amor-prprio e tambm determinadas ideias liberais, que rompem do absolutismo
religioso. Na Europa, entre 1789 e 1799, assiste-se Revoluo Francesa, em Frana,
cujos valores seriam contra o antigo regime que privilegiava o Clero e a Nobreza e
permitiu expanso do liberalismo.
2

Cf. ANTNIO TORRES, Em Defesa dos Direitos da Famlia. A Biotica, pg. 89

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d. A codificao e o enquadramento do casamento civil na famlia

jurdica romano-germnica
Da Revoluo Francesa de 1789, resulta os seguintes ideais: a Liberdade, da
Igualdade e da Fraternidade (Libert, Egalit, Fraternit) e, portanto, deveria de ser
enquadrado no sistema normativo francs. Surge assim o Cdigo Civil Francs de 1804
(Code Civil des Franais), outorgado por Napoleo I, que entrou em vigor nem 21 de
Maro de 1804, cuja temtica desenvolvida em torno do individuo (desde o nascimento
at ps-morte), enquadrada em trs princpios: a propriedade, o contrato e a
responsabilidade civil. Dividido inicialmente em trs livros: Das pessoas (Des personnes);
dos bens e das diferentes modificaes da propriedade (Des biens, et des diferentes
modifications de la proprit); das diversas formas pelas quais se adquire a propriedade
(des biens, er des diferentes manires dont on acquiert la proprite); com a mesma
sistemtica do Cdigo Justiniano instituies. Seria o casamento civil, pela primeira
vez, reconhecido como laico titulo V, Capitulo 1, art 144 e ss., segundo se afirma
teve iniciativa do prprio Napoleo.
O Cdigo Civil Alemo (BGB Brgerliches Gesetzbuch), entrou em vigor em 1 de
Janeiro de 1900, tendo sido o resultado de trs projectos. O cdigo encontrava-se
sistematizado por uma Parte Geral e por mais quatro livros: Direito das Obrigaes;
Direito das Coisas; Direito da Famlia; Direito das Sucesses. Influenciado pelo
liberalismo francs, caracterstico do sculo XIX. O casamento civil encontra-se previsto
no Livro 4, Diviso 1, titulo 1, 1297 e ss.
e.

O casamento em Portugal

Historicamente, podemos encontrar as primeiras formas de casamento em Portugal:

casamento de bno; casamento de pblica fama; casamento de juras; casamento
presumido; casamento clandestino; casamento civil (teoria de Alexandre Herculano). No
casamento de bno era considerado o casamento legtimo, dito catlico, celebrado pela
bno do sacerdote e testemunhas; o casamento de pblica fama, surge no reinado de
D. Dinis atravs da Lei n 1311, em que necessria a coabitao e vida em comum
entre o casal por um perodo de sete anos, sendo reconhecido por presuno (iuris et de
iure); o casamento de juras, tratava-se de um consentimento mtuo de ambas as partes
cuja vinculao resultariam de um juramento; o casamento presumido, consistia-se
quando existia a consumao da cpula carnal antes da cerimnia matrimonial; o
casamento clandestino, embora sem reconhecimento e nulo pela Igreja, consistia no
presumido acto de rapto consentido pela mulher (influncia do Direito Visigtico); e o
casamento civil, que embora excepcional, ocorria fora do domnio da Igreja, e, de acordo
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com as nossas Ordenaes era considerado os casamentos conhuudos. De qualquer

forma, o casamento religioso e devido influncia exercida pela Igreja Catlica, era a
nica forma legtima, vista de Deus.
Seria com o Cdigo de Seabra de 1865, vislumbrando a concepo do Homem
Liberal do Sc. XIX, que o casamento civil estava regulado no artigo 1056. Todavia,
pese embora este enquadramento na esfera civil, o casamento catlico ainda subsistia:
casamento civil para os no catlicos e o casamento pela Igreja para os catlicos.
Com a Implementao da Repblica, o Decreto n 1 de 25 de Dezembro de 1910,
artigos 2 e 3, passou apenas a ser reconhecido o casamento civil, mas tambm no
deixava excludo o casamento catlico pois, na realidade, a maior parte da sociedade
professava a religio catlica. A norma injuntiva do artigo 220 do Cdigo do Registo
Civil veio parametrizar que primeiramente ocorria o casamento civil e s depois se podia
celebrar o matrimnio pela via religiosa catlica.
Este regime sofreu alteraes na sequncia da Concordata entre Portugal e a Santa
S, em 07 de Julho de 1940 e Decreto de 25 de Julho, na medida em que o casamento
catlico voltaria a servir como modalidade paralela ao casamento civil, com as
respectivas adaptaes. Este impacto estava intimamente ligado com perodo poltico da
poca, o Estado Novo, onde Deus, Ptria e Famlia, eram os valores mximos.
Finalmente, em 1966, o nosso actual Cdigo Civil viria a contemplar as modalidades
do casamento, conforme mais frente se analisar melhor.

2. Quadro normativo o casamento como um contrato e o

enquadramento institucional no caso de Portugal
a. A contratualidade do casamento
A histria sempre determinou que o casamento um contrato desde a
antiguidade. Embora, na jurisdio religiosa seja considerada como um sacramento, na
esfera civil, essa opinio no prevaleceu entre os juristas.
Podemos ento dividir em trs teorias3: Escola realista francesa; Teoria do
casamento-instituio; Teoria do Casamento-acto administrativo. Na primeira teoria
abordamos a argumentao de Duguit4, da escola realista francesa, que o casamento no
considerado um contrato mas apenas um acto-unio. Sendo assim os actos jurdicos
encontravam-se divididos em duas partes: univoluntrios e plurivoluntrios. Destes

3 Vide sobre este tema, ANTNIO TORRES, Em Defesa dos Direitos da Famlia. A Biotica, pg. 29 e ss.
4 Pierre Marie Nicolas Lon Duguit (1859-1928) foi um jurista francs especializado em direito pblico .

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ltimos enquadrvamos os contractos, actos-unies e os actos colectivos. Se na esfera

jurdica subjectiva eram inseridos os contrrios, por seu turno, nas objectivas estava
reservado para os actos-unies, ou seja, eram incompatveis. Tambm na Frana que
surge a teoria do casamento-instituio, isto , se o casamento reveste sob a forma de
instituio, por conseguinte, afasta a possibilidade de resultar de um contrato. A ltima
teoria generalizada consiste do casamento ser fruto um acto administrativo. Para os seus
defensores, sendo um acto administrativo, exclui de imediato a possibilidade de ser
considerado um contrato.
Todavia estas teorias so alvo de crticas pois o casamento considerado,
efectivamente, um contrato, conforme podemos observar no ordenamento jurdico
portugus.
b. Da Constituio da Repblica Portuguesa
na Constituio da Repblica Portuguesa que se encontra consagrado, o direito
da

celebrao do casamento, enquadrado dos Direitos, Liberdades e Garantias

reconhecido como Direitos e Deveres Fundamentais. Encontramos expresso no Art 36,

n 1 da 2 parte, sob a epgrafe Famlia, casamento e filiao. Para efeitos de
regulamentao, remete o n 2 do mesmo preceito legal, para a lei civil. Sendo assim,
preocupou-se em enquadrar o instituto do casamento, dando assim origem a relaes
familiares. De notar que, conforme o Art 36, n 1 da 1 parte, a constituio da famlia
no obriga necessariamente a obrigao de contrair matrimnio.
c. Do Cdigo Civil
O actual Cdigo Civil, criado pelo Decreto-Lei n 47 344 de 25 de Novembro de
1966, adoptando a sistematizao do BGB - Brgerliches Gesetzbuch Cdigo Civil
Alemo, encontra-se dividido em 5 partes: Parte Geral; Direito das Obrigaes; Direitos
Reais; Direito da Famlia e Direito das Sucesses. Com destaque para o Direito da
Famlia, desde os artigos 1576 at 2023, com as respectivas revogaes, sendo o
casamento e seus efeitos jurdicos, englobado no ttulo II.
no Artigo 1577 do Cdigo Civil, que nos d uma noo de casamento como um
() contrato celebrado entre duas pessoas que pretendem constituir famlia mediante
um plena comunho de vida (). Ora ser este contrato pessoal e solene que ir afectar
o prprio, a sua relao individual, mas tambm o seu patrimnio constituindo assim um
conjunto de direitos e obrigaes. Assume-se assim um compromisso reciproco, ou seja,
um compromisso de plena comunho com a vida. Todavia este tipo de contrato um
contrato especial. Pese embora haja autonomia tanto na escolha do futuro cnjuge, tal
como as modalidades da celebrao do casamento, entre outros aspectos de cariz
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sociolgico, ao contrrio de outros negcios jurdicos e na perspectiva contratual, existe

um conjunto de normas injuntivas que fortemente caracterizam o contrato do
casamento. Vejamos, a ttulo de exemplo, 1618, 1698 e 1699, do Cdigo Civil, isto ,
no existe uma liberdade contratual negocial, v.g., o cnjuge no pode afastar o dever
de fidelidade ou celebrar um casamento sem ser o previsto nas modalidades do
casamento tal como previsto no artigo 1587 do Cdigo Civil.
d. Do casamento civil ao casamento religioso
O casamento civil no a nica forma nem modalidade de casamento no
ordenamento jurdico portugus. O casamento catlico tambm se encontra regulado nos
termos do artigo 1587 do Cdigo Civil tal como reconhecido pelo 1055 do Cdigo do
Direito Cannico. Nesta vertente, os casamentos celebrados pela Igreja Catlica, so
reconhecidos pela esfera civil. Um aspecto marcado pelo elemento histrico. Sendo
Portugal um Estado laico e permitir a liberdade religiosa, encontramos no direito privado
e civil, uma referncia to marcante e com impacto na religio pois inegvel que o
catolicismo encontra-se enraizado na tradio social e cultural. Podemos at afirmar que
laico na vertente terica-legal, tal como consagrado no artigo 41, n 4 da nossa
Constituio, mas, de facto e na corrente material, a Igreja Catlica mantem o seu
estatuto interno e da resultar a continuidade da Concordata entre a Repblica
Portuguesa e a Santa S, de 2004.
Para alm do casamento religioso catlico tambm encontra-se previsto outros
casamentos

religiosos

no catlicos,

ou

seja, tambm so reconhecidos

como

casamentos civis mas sob forma religiosa, tal como plasmado, do n 1 do Art 19 da Lei
da Liberdade Religiosa, traduzindo assim que altera alguns aspectos da forma mas so
reconhecidos legalmente.

3. Aplicao da Lei enquadramento jurdico e alguns aspectos

relevantes do casamento
a. Modalidades do casamento
Dispe o artigo 1587 do Cdigo Civil que o casamento catlico ou civil. No
casamento catlico, para efeitos civil, rege-se pelas normas do cdigo civil, conforme o
artigo 1588 com especial remisso para o disposto no artigo 1596, ou seja, o
casamento catlico s pode ser celebrado quem tiver capacidade matrimonial para o
fazer, remetendo para os artigos 13 e ss da Concordata entre a Santa S e a Repblica
Portuguesa, assinada na Cidade do Vaticano em 7 de Maio de 1940 com a ltima
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ratificao de 2004. Sendo assim estamos perante um casamento civil facultativo.

Estamos perante dias modalidades diferentes: civil e religioso catlico.
No que concerne modalidade do casamento religioso no catlico, como no
assume uma modalidade autnoma, enquadra-se sob duas formas: civil e religiosa, tal
como previsto no artigo 19 da Lei da Liberdade Religiosa.
Sendo assim, os que desejam contrair o matrimnio devem: celebrar atravs do
casamento civil; casamento civil coabitando sob a forma religiosa quando se trate de um
casamento religioso no catlico; ou atravs do casamento catlico.

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Requisitos do casamento civil
Com enfoque no casamento do mbito civil, existe um conjunto de requisitos
necessrios de modo a poder ser executada a celebrao do casamento. Podem casar-se
todos os indivduos, de sexo diferente ou do mesmo sexo, com idade superior a
dezasseis anos, sem anomalia psquica ou e com o casamento anterior dissolvido caso
seja aplicvel, bem como, no tendo nenhum tipo de relao de parentesco de linha
recta

(pais,

filhos);

segundo

grau

colateral

(irmos);

afinidade

linha

recta

(padrasto/enteado ou madrasta/enteada) ou condenao de crime doloso, seja culpado

ou cmplice, consumado ou tentativa contra o outro cnjuge. De um modo sumrio o
resultado da aplicao dos artigos 1601 e 1602 do Cdigo Civil, com efeitos
impedimentos dirimentes absolutos e relativos, respectivamente. Pese embora ainda
exista alguns motivos de impedimentos impedientes.
Celebrao do casamento civil
O consentimento de ambos os nubentes o princpio basilar para ser reconhecido
o casamento devendo ser exteriorizado por sua vontade pura, simples e solene,
resultante da interpretao dos artigos 1617, 1618 e 1619 do Cdigo Civil. Tambm
encontra-se previsto o casamento por procurao em que apenas um dos nubentes fazse representar, no sendo permitido ambos os nubentes acederem a essa faculdade, sob
forme de ser um casamento inexistente, conforme o artigo 1620. O casamento urgente
tambm se encontra regulado na medida que exista receio fundado de morte de algum
dos nubentes ou situao de parto, de acordo com o artigo 1622 e seguintes.
Formalizao do casamento civil
Existe um conjunto de formalidades inerentes celebrao do casamento, de
acordo com o artigo 1615 do Cdigo Civil, na medida que a celebrao, s por si, no
seja exclusiva. Considera-se ainda necessrio um conjunto de procedimentos anteriores
durante e aps a cerimnia do casamento. Do mbito preliminar e no sendo um
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casamento urgente encontra-se regulado pelos artigos 134 a 145 e pelos artigos 1610
a 1614 do Cdigo do Registo Civil. Trata-se assim de um formalismo necessrio mas
no impeditivo de contrair o matrimnio, embora tenha como objectivo a verificao dos
requisitos e as capacidades legveis bem como a publicidade do casamento e a eventual
existncia de algum impedimento. Da celebrao civil, necessrio a presena de ambos
os nubentes ou um deles com a procurao, sendo obrigatrio a presena do
conservador e a presena de duas testemunhas, isto resultante, da aplicao dos artigos
1616, alneas a) e b); artigo 1628, alnea c); e artigo 1616 do Cdigo Civil.
A formalizao do casamento averbada atravs de registo, conforme os artigos
1651 e 1652 do Cdigo Civil e artigo 14 do Cdigo do Registo Civil. Durante a
cerimnia, pela forma civil, deve ser lida em voz alta podendo ser na prpria
conservatria ou outro lugar antecipadamente acordado tal como a hora e o dia a
determinar, resultante do artigo 153, n 1 e n 2 do Cdigo do Registo Civil.
Formalizao do casamento civil por forma religiosa
Este tipo de celebrao deve cingir-se pela formalidade existente e pela
particularidade da prpria religio no catlica. De acordo com a Lei n 16/2001 de 22 de
Junho Lei da Liberdade Religiosa, nomeadamente do artigo 19, determina que,
celebrado em Portugal, exige-se que o ministro do culto de uma igreja ou comunidade
religiosa radicada em Portugal. Todavia, deve o mesmo ser nacional de um Estado
pertencente Unio Europeia, caso contrrio, ter que ter autorizao de residncia no
nosso pas. Determina no artigo 16, n 2 dessa mesma lei, que o processo preliminar
ocorre na conservatria de registo civil cuja declarao para o casamento seja iniciada
pelos prprios nubentes, ou procurador, com a referida indicao e identificao da forma
religiosa e do ministro do culto credenciado ou por requerido perante requerimento
conforme artigo 16, n 2 da Lei da Liberdade Religiosa ou, nos termos do artigo 135,
n 4 do Cdigo do Registo Civil, pelo ministro do culto ou comunidade religiosa radica em
Portugal. No existindo impedimentos, caber ao conservador emitir a certificao de
autorizao, cuja meno deva contar as regras matrimoniais do Cdigo Civil. Celebrada
a cerimnia pelo ministro do culto credenciado, com a presena dos nubentes ou um
deles

desde

que

exista procurao e

a obrigatoriedade da

presena

de duas

testemunhas, conforme exigvel pelo artigo 16, n 4 da Lei da Liberdade Religiosa; deve
ser lavrado o assento e remetido respectiva conservatria a cpia no prazo de trs
dias, conforme os artigos 187-A e 187-B do Cdigo do Registo Civil.

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b. Casamento monogmico
Se recuarmos at ao casamento no Direito Romano, verificamos que os romanos
comungavam pela monogamia e a coabitao seria de duas pessoas: sabendo que o
objectivo era procriar e constituir famlia. Esta ideia tambm j estava centralizada no
Corpus Iuris Civilis, atribuda de Modestino.
A posio catlica, condena a prtica da poligamia, uma interpretao subjectiva
das Sagradas Escrituras, isto , apenas se refere ao casamento e unio entre Homem e
Mulher, sobre este tema bastante discutvel a sua interpretao. Nesta vertente a
poligamia no est de acordo com a Lei Moral e, sendo assim, uma ofensa aos
princpios e desgnios de Deus. Desde historicamente e at actualidade, a Igreja
Catlica apenas permite o casamento entre duas pessoas, de acordo com o Cn. 1055
1. e 2, do Cdigo de Direito Cannico, de 1983 e Catecismo Romano, P.II, cap. 8, n.3
e, por conseguinte, a poligamia um pecado mais grave do matrimnio. Faz-se esta
pequena referncia posio da Igreja, devido a elementos histricos, sabendo da
ocupao romana e da implementao do cristianismo em Portugal, sabendo que o nosso
pas, inicialmente, era vassalo da Santa Igreja e respectivo reconhecimento do Reino de
Portugal ao Rei D. Afonso Henriques, atravs da Bula Manifestis Probatum Est, assinada
pelo papa Alexandre III. No ttulo XLVI do Livro IV das Ordenaes Filipinas, tambm j
procedia referncia entre marido e mulher.
Baseado nos aspectos sociolgicos e culturais, o Cdigo de Seabra de 1867, no
artigo 1056 determina que o casamento entre duas pessoas, posio esta tambm
assumida pelo actual Cdigo Civil de 1966, ao abrigo do artigo 1577, excluindo assim a
bigamia e a poligamia. De notar que, considerado impedimento dirimentes absolutos de
um novo casamento, previsto na alnea c) do artigo 1601, o casamento anterior ainda
no dissolvido, seja civil ou catlico. Tambm a Artigo 1 do Decreto n. 1, de
25/12/1910, que revogava alguns artigos do cdigo de Seabra, estabelecia apenas o
casamento entre duas pessoas.
Na lei penal, o artigo 337 e 338 do Cdigo Penal de 1852, previa a punio do
infractor que contrasse matrimonio sem estar o anterior dissolvido, incluindo pena de
priso e, da actual redaco do Cdigo Penal, de 1982, considerado crime contra a
famlia, conforme previsto no artigo 247.
c. A idade do casamento
Em Roma, no perodo da Repblica foi muito discutida a idade da puberdade,
tendo sido ento estabelecida a idade limite: para as mulheres 12 anos e para os
homens 14 anos, isto porque se considerada a idade para aptido fsica do casamento,
entenda-se a aptido sexual para a reproduo.
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A Igreja Catlica, desde que assumira a celebrao religiosa do matrimnio,

tambm pactuava com essa mesma idade de referncia. Tinha-se a ideia que a menina
j se tornava mulher aps a primeira menstruao e sendo assim j podia procriar. De
acordo com o actual Cdigo de Direito Cannico, Cn. 1083 1., a idade fixada : nos
homens de 16 anos e nas mulheres de 14 anos, podendo ser derrogada pelo Bispo, tal
como se verificou na Conferncia Episcopal Portuguesa, em 1985, fixando a idade
mnima das mulheres para 16 anos.
No Cdigo de Seabra de 1867, artigo 1073, n 4, a idade mnima para
casamento de, no caso do sexo masculino de 14 anos e, no caso feminino, 12 anos,
situao revogada com a Artigo 5 do Decreto n. 1, de 25/12/1910, que estabelecia a
idade mnima de 18 anos nos homens e 16 anos nas mulheres. Por sua vez, o actual
Cdigo Civil de 1966, na sua verso original, alterava a idade, em que as pessoas do
sexo masculino a idade passaria para os 16 anos e do sexo feminino 14 anos. Com a
nova redaco dada pelo Decreto-Lei n 496/77 de 25/11 e mantendo at actualmente,
fixou a idade de ambos para os 16 anos, alnea a) do n 1 do Artigo 1601.
Parece pertinente distinguir entre a idade mnima do casamento, a maioridade e a
emancipao. A idade mnima de casamento para o casamento civil, tal como vimos,
de 16 anos alnea a) do n 1 do Artigo 1601; a maioridade atinge-se aos 18 anos de
idade, antes de 1977, seria aos 21 anos, adquirindo assim pela capacidade de exerccios
de direito podendo-se reger autonomamente, de acordo com o Art 130 do Cdigo Civil;
a emancipao, prevista no Art 132 do Cdigo Civil, d-se quando o menor (ref art
122 do CC), celebra o casamento e assume plenos direito confiados no artigo 133 do
Cdigo Civil, desde que consentido por quem detm poder paternal, previsto no artigo
1612 do Cdigo Civil.
d. A Unio de Facto
A Unio de facto no equiparada juridicamente ao casamento e, como tal,
considera-se uma relao jurdica parafamiliar. Trata-se de uma convivncia entre duas
pessoas que vivem em situaes anlogas aos cnjuges ou coabitao: comunho de
leito, mesa e habituao. Embora a unio de facto fosse se verificando com maior
afluncia a partir da segunda metade dos anos oitenta e anos noventa.
O legislador, nesse sentido e de modo a regular esta realidade na sociedade,
procedeu regulao pela Lei n 7/2001 de 11 de Maio, reconhecendo as unies
independentemente do sexo tal como medidas de proteco das pessoas que vivam em
economia comum. Foi alterado recentemente pela Lei n 23/2010 de 30 de Agosto, onde
tornou-se mais regido o regime mas tambm algumas salvaguardas neste tipo de relao

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PASES ISLMICOS

12

que no se encontravam contempladas. Sendo assim e como no se enquadra no regime

do casamento civil apenas ficamos com esta breve noo.
e. Casamento entre pessoas do mesmo sexo
Fruto da redaco dada pela Lei n 9/2010 de 31 de Maio, o casamento entre
pessoas do mesmo sexo, foi possvel no nosso ordenamento jurdico. Esta lei que dividiu
posies tal como foi alvo de diversos estudos, chegou a ser remetida para o Tribunal
Constitucional, atravs do processo de fiscalizao preventiva constitucional a pedido do
Presidente da Repblica, no exerccio da sua competncia, alnea g) do artigo 134 e n
1 do artigo 278 ambos da Constituio da Repblica Portuguesa, tendo o parecer sido
favorvel afirmando que no existam inconstitucionalidade.
Do elemento histrico tal como j verificamos desde o Cdigo Civil de Seabra at
ao actual Cdigo Civil de 1966, o casamento era sempre celebrado entre pessoas do sexo
diferente (homem e mulher), expressamente resultando da lei, passando em 2010, com
a nova redaco onde suprimido a expresso de sexo diferente no artigo 1577 do
Cdigo Civil.

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13

Famlia Jurdica Muulmana

Pases Islmicos

No Islo, no o individuo, mas a famlia que constitui o tema essencial do Direito e a

principal clula em que assenta toda a estrutura da sociedade.
M. Yiossuf M. Adamgy

1. Evoluo histrica A implementao do Islamismo

a. Sntese histrica
O Islo ( ) surge nos sculos VI e VII como uma forma de soluo para
restaurar o equilbrio negativo que abundava em toda a parte do mundo conhecido;
existia divergncias polticas, sociais, religiosas, invases, conquistas e guerras... Neste
sentido imperava uma necessidade de uniformizao e de unio comum entre povos, cls
e tribos pactuando e perpetuando a pacificao entre todos, isto , um ideal supremo e
supra nacional comum uma universalizao. , neste sentido, que surge a ideologia do
Islo.
Seria com o Profeta Maom (Muhammad)5 (

), que a Paz e a Bno de Deus

estejam com Ele6 e, segundo a tradio islmica, seria o escolhido por Deus ( - Allah)
para ser o mensageiro das revelaes sagradas feitas pelo anjo Gabriel. Facto inegvel
que procurou unir todas as tribos rabes nmadas a professaram a um s Deus e a
seguir os ensinamentos do Alcoro, que a compilao das revelaes feitas. Aps a sua
morte, d-se incio a uma grande expanso, nomeadamente na Pennsula Arbica, e que
perpetua at aos dias de hoje.
b. O sistema jurdico do Islo
O Direito Islmico7, assenta basilarmente numa comunidade crente e religiosa que
abraa o Islamismo como toda a fonte e concepo da vida e da interligao com a
sociedade e a vida social que regula tudo e todos. De notar que o significado de Islo

Maom p.e.c.e (prox. 570-632) foi um chefe poltico e religioso que viveu na Pennsula Arbica. Livro de referncia e saber

sobre a vida do Profeta: V IRGIL G HEORGHIU, A vida de Maom, Edies 70, 2002.
6

Expresso utilizada obrigatria quando se fala do Profeta, tambm p.e.c.e de forma abreviada.

Ver como Direito Muulmano: DRIO MOURA V IC ENTE, Direito Comparado, pag. 345 e ss.

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14

( ) a libertao de todo o mal existente, como a escravatura e tirania, e que a

autoridade reside totalmente a Deus que o Rei, o Soberano e o Legislador Supremo.
Etimologicamente, deriva de Salam, que significa paz e pureza tal como submisso a
Deus.
No Direito Islmico, cuja cincia de estudo chama-se Fiqh ( ) , remete-nos para
trs fontes de direito8: O Alcoro ou Coro () , que so as revelaes divinas ao
Profeta e uma verdadeira Constituio Islmica; Sunnah ou Suna, que a compilao
das tradies, regras e ensinamento no percurso do Profeta; Ijtihad ou Ijma (

) que

so as resolues jurdicas dos jurisprudentes . De notar que a Xaria ou Charia () ,

que significa, caminho a seguir (literalmente), actualmente a principal fonte de direito
na medida que influencia as decises; sabendo que, na vertente basilar, no h distino
radical entre o direito e a religio.
Corroborando esta ideia e relativamente legislao10, podemos concentramo-nos
numa explicao simples: as leis que existem s podem ser criadas, modificadas ou
revogadas pela autoridade de que as fez, ora se se trata de leis divinas, as mesmas so
inalteradas pelo homem. E, no que concerne famlia e ao casamento o mesmo
inaltervel.

2. Quadro normativo nas fontes de direito muulmano

a. O Casamento na vertente religiosa
Fortemente religioso, o Islamismo, relaciona a estrutura da famlia como a
essncia da relao e condio humana. No se cinge apenas na perspectiva da unio do
acto do casamento mas tambm a descendncia e a vontade da maternidade e
paternidade. A criana tambm colocada num patamar de enorme importncia e, sendo
responsvel, pela perpetuao da humanidade. Todavia, para a mesma viver num
ambiente de perfeio, de amor, de educao, da religio e disciplina ser necessrio a
constituio de um lar em harmonia. Sem embargo de dvida que essa ideia concebida
primeiramente pelo lao do matrimnio e os frutos dessa relao que so os filhos. Ora,
por isso mesmo, o casamento um elo sagrado de comunho de religio e de amor.
Justifica essa mxima que o casamento um dos valores mais importantes, basilares e
centrais no Islamismo11. Podemos afirmar que o acto matrimonial o nico modo
8

Para consultar detalhadamente todas as fontes de direito: DRIO MOURA V IC ENTE, Direito Comparado, pag. 355 e ss.

Sobre este tema, vide, L IAZZAT J. K. BONATE, A Teoria do Encerramento do Ijtihad no Direito Islmico, Revista Crtica de

Cincias Sociais, 80, Maro 2008.

10

Vide a posio do Islo: HAMIDULLAH, MUHAMMAD, O Sistema Politico, Jurdico e Economico do Islo, pg. 38 e ss.

11

Com maior desenvolvimento, vide, ADAMGY, M. YIOSSUF, O Conceito de Famlia no Islo, pg. 8.

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15

correcto e legal de acordo com os ensinamentos do Islo. Ser atravs da legalidade do

casamento que se transforma na base onde se enquadrar a famlia, permite o nico
meio de descendncia permitido e o incio da formao do ncleo da famlia.
Paralelamente contribui para a formao dos elementos do parentesco, evita o adultrio
e nessa relao mtuo de amor e respeito que permitido o prazer canal humano. Fora
deste padro no se pode preservar a famlia muulmana nem a comunidade isl mica,
isto , contribuiria para a destruio do ser humano.
b. O Casamento na vertente civil
O casamento islmico um contrato civil decorrente no consentimento de ambas
as partes. Para alm do aspecto religioso j anteriormente exposto, existe um conjunto
de factores que interagem na esfera civilstica matrimonial: a forma; o dote e as doaes
esponsais; direitos e deveres dos cnjuges; o divrcio; testamentos; sucesses e
herana; entre outros; ou seja, um contrato social com responsabilidades e deveres.
Alis o casamento deve ser livre e da vontade de ambos, caso contrrio, o mesmo ser
invlido. As partes podem dispor clusulas contratuais que devem ser respeitas e aceites
desde que no viole os ensinamentos e valores islmicos. Tambm resulta a revogao
do contrato do casamento o incumprimento dessas disposies.
Mas o casamento permitido mesmo quando professam religio diferente do
islamismo, como por exemplo, o muulmano islmico pode casar com uma mulher no
islmica (crist, judia, ), mas deve professar a sua religio em concordncia da mesma
mas no deformando os valores islmicos.
Podemos, deste modo, fazer uma clara distino: por um lado a vertente religiosa
cujos valores e tradio, por outro, o enquadramento contratual; mas ambas esto
intimamente interligadas.
c. O casamento nas fontes de direito islmico:
Do Alcoro:
humanos, temei a vosso Senhor que vos criou de um s ser, do qual criou sua
companheira e, de ambos, fez descender inumerveis homens e mulheres. (4. Surata,
versculo 1).
Ele (Deus) foi Quem vos criou de um s ser e, do mesmo, plasmou sua
companheira, para que convivesse com ela... (7. Surata, versculo 189).
Deus vos designou esposas de vossa espcie e delas vos concedeu filhos e netos e
vos agraciou com todo o bem. (16. Surata, versculo 72).

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16

Entre Seus sinais esto de haver-vos criado companheiras de vossa mesma espcie
para que com elas convivais; e vos vinculou pelo amor e pela piedade. (30. Surata,
versculo 21).
Harmonizai-vos

com

elas;

pois

se

as

menos

prezardes,

podereis

estar

depreciando um ser que Deus dotou de muitas virtudes. (4. Surata, versculo 19).
Da Suna:
Imam Jafar Assadeq, o Profeta (p.e.c.e.) teria dito: Para Deus nenhuma casa mais
estimada do que a casa onde h a unio do matrimnio, e no existe casa que merea
tanto a sua ira como aquela onde a unio do matrimnio foi quebrada pelo divrcio.
Profeta Muhammad (p.e.c.e.) disse: "Quando um homem se casa, ele cumpriu com a
metade de sua religio." e "O casamento parte do meu caminho e aquele que se afasta
do meu caminho no dos meus."
Profeta Muhammad (p.e.c.e.) disse: A Cerimonia do casamento que se desenrola sem
testemunho de f (eu testemunho que no h outra divindade seno Deus, o nico, que
no tem nenhum parceiro. Eu testemunho que Muhammad Seu servo e Seu enviado)
como uma mo cortada Hadice citado por Tirmize.

3. Aplicao da Lei enquadramento jurdico e alguns aspectos

relevantes do casamento
a. O Casamento
O casamento , segundo a Xaria, a forma mais correta de estabelecer o instituto
da famlia.
Neste sentido, a escolha da esposa, pelo homem condio importante, pois ser
a me dos seus filhos. Mas tambm possvel a mulher escolher o futuro esposo, atravs
do seu tutor, com quem deseja viver e procriar. O pedido de casamento feito pelo
futuro marido, que perante testemunhas, formaliza-o junto dos pais da futura esposa.
Esta formalizao precedida de diversas frmulas de ndole religiosa com exortao ao
Profeta (p.e.c.e).
As condies necessrias para estabelecer o contrato do casamento so trs: a
determinao da identidade; o consentimento de ambos os contraentes; o representante
legal da mulher, regra geral o pai ou outra figura masculina legalmente estabelecida,
caso contrrio ser nulo. Na celebrao do casamento ainda necessrias duas
testemunhas do sexo masculino, honestos, religiosos e capazes perante a lei. Constitui
impedimento matrimonial: casamento com ligaes sanguinas directas, com excepo
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17

dos primos; me e seus ascendentes; filha e seus descendentes; irms; tias maternas e
paternas; sobrinhas sejam do lado do irmo ou irm. Tambm proibido o casamento
com as amas-de-leite, ou seja, laos por amamentao, consoante determinados
requisitos. Tambm os laos de afinidade constituir um impedimento: a sogra; a
enteada; a madrasta e a nora.
Embora os casamentos islmicos variem consoante o pas, certo que todos
pautam pela celebrao do contrato e no consideram como um sacramento religioso. A
cerimnia do casamento (Nikak - ) , legitimado de acordo com Alcoro e Sharia e
pode ser celebrada numa mesquita ou em outro lugar, de acordo com as regras
previstas. Como o casamento uma festa de adorao a Deus, existe duas festas: urs,
banquete das npcias e walimah, de trs a sete dias aps consumao. Curiosamente os
recm-casados podem usar anis mas, o marido no pode usar de ouro, isto porque este
metal participa na economia.
b. A poligamia
A poligamia permitida na religio islmica. Todavia trata-se de uma permisso,
entenda-se como uma opo, e no de uma norma injuntiva. Na realidade, por questes
econmicas e financeiras, tal como de modo a dar as condies necessrias ao cnjuge,
a maioria apenas casa com uma mulher. Determina o Alcoro: "Se vs temeis no serdes
capazes de conviver justamente com os rfos, casai com mulheres de sua escolha, 2 ou
3 ou 4 vezes; mas se temerdes que que no sereis capazes de conviver justamente com
elas, ento casai somente com uma" (4:13), ou seja, podemos afirmar que a monogamia
poder ser a principal forma de casamento podendo ser extensiva poligamia (at
mximo de quatro). Reveste a particularidade que o tratamento de igualdade entre as
mesmas. De notar que nenhuma mulher obrigada a casar com um homem que j tem
outra mulher, prevalncia e reforando a ideia do contrato livre e aceitao de ambas as
partes.
O Islamismo faz referncia e compara com a religio crist, em especial, nas
passagens do Novo Testamento12, onde a poligamia era permitida entre os profetas.
Perpetuando a defesa, remete-se para a histria, onde se acusa que a poligamia no foi
introduzida pelo islamismo13.
Embora a poligamia seja tolerada, a poliandria no o . A resposta surge atravs
Al ibn Ab lib14, quando questionado se no seria injusto para mulher: chamou um
grupo de mulheres e deu-lhes um copo de gua para despejarem numa nica bacia, feito

12

Cfr. ADAMGY, M. YIOSSUF, O Casamento no Islo, pg. 82.

13

Cfr. MOTAHARI, AYYATULLAH, Os Direitos das Mulheres no Islam, pg. 282.

14

Idem, ibidem, pg. 285.

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18

isso, pediu para recolher a mesma gua que tinha sido derramado. Sendo impossvel fez
referncia que uma mulher com vrios maridos no se saberia quem seria o pai e isso
era contrrio base funcional familiar.
Historicamente15, o versculo acima do Alcoro, aparentemente est relacionado
com as guerras existentes e com o elevado nmero de baixas de homens e, por
conseguinte, o aumento galopante de vivas e rfos. Traduz-se assim num elemento
social-histrico que justifica a poligamia. Tambm preciso notar que foi o islamismo
que limitou mximo de esposas, contrariamente, a alguns pases no oriente.
Recorre-se tambm ao casamento monogmico como forma de exemplo.
Enquanto os islmicos consideram o casamento como a nica forma de preservao da
famlia, no casamento com um homem e uma mulher, ocorre situaes de traies,
amantes, filhos ilegtimos (bastados), desrespeitando os valores e responsabilidades
maternais e paternais.
c. A idade do casamento
No existe idade mnima para contrair o matrimnio. Faz-se apenas a distino
entre mulheres e homens, na medida, que a mulher ter que sempre ter um tutor na
constituio do casamento, pese embora, caber mesma decidir livremente. Nesta
conjuntura temos que fundamentar com argumentos sociais e culturais baseados no
Islamismo.
Extrai-se da leitura do Alcoro, complementada pela Suma e da Xaria, que a
finalidade do casamento a constituio da famlia e perpetuado a descendncia
mantendo o Islamismo como fonte primordial dos valores. Com base nesta interpretao
e com base na realidade islmica, entende-se que a idade mnima de consentimento, o
que tambm no se instituir como obrigao, seja a idade da puberdade, no caso das
mulheres a partir dos doze/catorze anos ou tendo como o recurso natural da primeira
menstruao. Todavia, fundamentando com os elementos histricos, no aparenta existir
uma grande distino dos pases orientes, tendo como base a idade da esperana mdia
de vida mundial.
Erroneamente16, no se faz uma clara distino, entre os povos tribais dos pases
muulmanos com os religiosos que comungam pela religio islmica, ou seja, confundese costumes primrios dos povos tribais que permitem o casamento entre idades
inferiores aos doze anos de idade.

15

Idem, ibidem, pg. 282.

16

Vide sobre esta crtica, a ideia errada sobre a pedofilia e islamismo blog internet: http://amulhereoislam.wordpress.com/

2011/10/07/casamento-pedofilo-no-islam/.

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19

Pese em embora, no esteja vinculada directamente a idade nas fontes de direito

islmico, na realidade, os casamentos ocorrem em plena adolescncia ou mesmo ocorre
na idade adulta.
d. A Unio de Facto
A unio de facto, tal como enquadrado nos moldes do ordenamento jurdico
ocidental, no se encontra prevista. O casamento, legal e reconhecido, sempre a
principal fonte da constituio da famlia.
Existe, nas leis islmicas e de acordo com a escola Jafari (( ) xiita)17, isto ,
atravs da jurisprudncia xiita e de acordo com a Lei Civil do Iro, o casamento
temporrio (Mutah -

), que caracteriza-se por uma unio temporria de uma

mulher e um homem, estipulando um prazo fixo podendo ser prolongado. Distingue-se

precisamente por ambos poderem estabelecer as condies e disposies livremente o
que, por seu turno, no se caracteriza pelo casamento permanente na gesto familiar.
e. Casamento entre pessoas do mesmo sexo
No se encontra previsto: a base matrimonial entre homem e mulher e o
resultado desta relao so os filhos, frutos dessa unio. Ora, a unio entre homem com
homem e mulher com mulher, por razes naturais e genticas, no geram filhos e, por
conseguinte, antinatural e contra o ciclo natural da vida e da essncia humana.
Todavia, existe vrias teorias e estudos que remetem para a comparao entre a
homossexualidade (legal) e a poligamia (ilegal) no mundo ocidental, entenda-se, no
islmico.

Um

mecanismo

de

argumentao

prende-se

pelo

facto

que

se

homossexualidade considerada uma adaptao ao sculo XX e da exigncia da

actualidade18; por outro lado, tambm no existe sentido nem fundamento, na
descriminao poligamia vista pelos islmicos.
Certo que o Islo determina que a homossexualidade condenvel por Deus e
so considerados pecaminosos e como tal podemos verificar na 7 Sura, versculos: 8084: "E (enviamos) Lot, ( 1 ) que disse ao seu povo: Cometeis abominao como ningum
no mundo jamais cometeu antes de vs, acercando-vos licenciosamente dos homens, em
vez das mulheres. Realmente, sis um povo transgressor. E resposta do seu povo s
constituiu em dizer (uns aos outros): Expulsai-os da vossa cidade porque so pessoas
que desejam ser puras ( 2 ). Porm, salvamo-lo, juntamente com sua famlia, excepto a
sua mulher, que se contou entre os que foram deixados para trs ( 3 ). E

17 Cfr. MOTAHARI, AYYATULLAH, Os Direitos das Mulheres no Islam, pg. 47.

18 Idem, ibidem pg. 309.

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20

desencadeamos sobre eles uma tempestade ( 4 ). Repara, pois, qual foi o destino dos
pecadores!".
Paralelamente tambm se compara tanto por lado do Alcoro como pela Bblica
Sagrada, que a homossexualidade punvel aos olhos de Deus e, neste sentido, estas
religies comungam com essa imposio.
De tal modo que, na esfera legal, a homossexualidade punida com multa, morte
ou pena de priso. Temos por exemplo, na Arbia Saudita a condenao flagelao
pena de morte; nos Emirados rabes Unidos desde multa at pena de morte; e no
Sudo pode ser preso de cinco anos pena de morte19.

19

Vide tabela completa: http://pt.wikipedia.org/wiki/Isl%C3%A3o_e_homossexualidade.

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21

Sntese Comparativa
indiscutvel que cada famlia jurdica tem a sua forte componente histrica e que
a actualidade o resultado decorrente reflectivo na sociedade.
No caso da famlia jurdica romano-germnica, prende-se pelo elemento histrico
muito mais antigo que o da famlia jurdica muulmana, e, por conseguinte, ser este o
trao basilar para desalinhar na comparao, para alm dos elementos antropolgicos e
sociais do ser humano sendo transversais.
Enquanto a realidade da famlia jurdica romano-germnica existe uma distino
entre Religio e Estado Laico, a famlia muulmana de forte cariz religiosa baseada no
islamismo. No primeiro caso, sendo direito positivo, criado pelo Homem que dispe,
atravs do poder constituinte do povo, que cria e modifica as normas legais; no ltimo
a religio, atravs das suas fontes religiosas imutveis, que determinam e vigoram ad
eternum, as normas e condutas da sociedade. Por este ponto de vista encontramos logo
um elemento determinante entre laicizao e religio.
Na famlia romano-germnica, no caso de Portugal, temos como lei primria a
Constituio que consagra o Casamento complementada pelo Cdigo Civil e demais
legislao, no caso do mundo islmico, o Alcoro juntamente com a Xaria e Suna, que
regem a sociedade e o Casamento.
Por elementos histricos, de origem crist e romana, Portugal, assume o
casamento monogmico e, recentemente permitiu o casamento entre pessoas do mesmo
sexo, posio oposta da religiosa; por sua vez, o islamismo comunga pela poligamia
permissiva e no injuntiva. Em comum est as relaes de sangue, na filiao, que so
praticamente semelhantes.
As modalidades de contrair matrimnio, por razes culturais e sociais, so
diferentes, no nosso caso tenho o casamento civil mas permitindo o casamento catlico
ou outra religio, no mundo islmico, no existe a distino radical mas so idnticas na
esfera contratual e no livre consentimento.
permitido o casamento temporrio no islmico enquanto na nossa famlia existe
a relao parafamiliar de unio de facto, tendo casa um regime especfico.
Diferente a idade mnima de casamento, na famlia romano-germnica, embora
com alteraes ao longo da histria, reconhece-se uma idade minimamente razovel de
contrair casamento. No mundo islmico, esta no existe, mas na realidade, no difere
muito da nossa.
Duas famlias jurdicas diferentes mas, em alguns aspectos, algumas diferenas
significativas, motivadas pelos factores socias e culturais.

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22

Grelha Comparativa

Casamento como negcio

Casamento em Portugal

Casamento Islmico

(caso concreto)

(em sentido lato)

Sim

Sim

Oficializao e

Sim: tanto no civil como

Sim: assenta de acordo

reconhecimento

catlico e tambm religioso

com a religio islmica

jurdico contratual

no catlico
Livre consentimento

Sim para ambos

Sim para ambos

Casamento pessoas do

Sim

No

Unio de facto

Sim: na medida que no

No se enquadra

(parafamiliar)

considerado um casamento

mesmo sexo

de registo oficial e obedece

determinados
condicionalismos
Monogamia e poligamia

Monogamia: homem com

Poligamia: um homem at

mulher; homem com

quatro mulheres (tratadas

homem; mulher com

de igual forma).

mulher.
Idade mnima

16 anos para ambos os

No se fixa idade mnima

sexos, com autorizao

paternal para emancipao
Laicizao e religio

Estado laico

Religio predomina

Distino entre cidados

Todos iguais,

Existe uma separao entre

independentemente do

muulmanos (religio) e

credo ou convico religiosa

no muulmano (no
islmico)

Fontes jurdicas

Constituio da Repblica

Alcoro;

Portuguesa;

Suna.

Cdigo Civil;
Lei da Unio de Facto.

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23

Concluso
Importante a distino entre duas realidades opostas, por um lado Portugal se
enquadra na famlia romano-germnica e com forte influncia no direito romano, que foi
fonte subsidiria nas Ordenaes e a sua aplicao prtica e que vigora um direito
positivo e laico; por outro, a famlia jurdica muulmana com ndole religiosa onde
professa o Islamismo como fonte natural e concretizadora da realidade social.
Sabendo que o casamento fruto de um direito natural ou condio da essncia
humana criada pelo Homem ou por Deus, ambos os casos, procuram estabelecer uma
relao jurdica contratual, com determinados direitos e deveres, incluindo, como
finalidade tendencialmente de procriao e descendncia na medida das circunstncias
da realidade onde se insere. De qualquer modo ambos pactuam pela exigncia e
reconhecimento oficial cuja regulamentao, seja religiosa ou legislativa, reconhecida
pela sociedade que a aceita. Tambm ambas apresentam e assentam em elementos
histricos praticamente imutveis e que se reflecte na incrementao e da viso actual.
Podemos apontar como exemplos: a celebrao do casamento; a proibio do casamento
em linha recta; o parentesco e afinidade entre outros.
Embora exista parecenas tambm no se exclui de grandes diferenas. Sabemos
que existe uma grande distino entre estas duas famlias jurdicas muitas vezes
envolvidas pela moldura jurdica interna. Os valores religiosos imperam no direito
muulmano enquanto no direito portugus as directrizes religiosas so elementos
histricos volvidos num estado laico. Se argumentarmos que a religio e seus valores so
imutveis, todos os demais so envolvidos na conjuntura moderna e evoluo social. Por
exemplo: no caso da poligamia e monogamia e do casamento entre pessoas do mesmo
sexo.
Deste modo no podemos fazer um enquadramento literal de sugesto ou
remisso para uma ou outra famlia jurdica devidos aquelas caractersticas, ou seja, no
podemos

apresentar,

hipoteticamente,

uma

alterao

ou

modificao,

embora

sugestivamente, para que ambas fossem idnticas ou revermos em cada uma o regime
do instituto do casamento. Entraramos em coliso de valores, tradies, costumes e
usos diferentes e enquadrados num contexto social totalmente oposto. Para ilustrar o
cenrio: no seria permissivo o casamento poligmico em Portugal tal como era
inconcebvel o casamento entre pessoas do mesmo sexo no Islo.
Em suma, cada famlia jurdica, dotada pela sua prpria estrutura do Instituto do
Casamento, deve ser respeitada e aceite como tal.

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24

ndice
Introduo .

Famlia Jurdica Romano-Germnica Portugal

1) Evoluo histrica do casamento romano codificao e o caso

particular de Portugal .

a) Do casamento romano era crist .

b) Na era crist ao direito matrimonial ..

c) Do declnio do sacramento do matrimnio integrao no domnio

privado .

d) A codificao e o enquadramento do casamento civil na famlia

jurdica romano-germnica .
e) O casamento em Portugal .

5
5

2) Quadro normativo o casamento como um contrato e

enquadramento institucional no caso de Portugal.

a) A contratualidade do casamento

b) Da Constituio da Repblica Portuguesa .

c) Do Cdigo Civil .

d) Do casamento civil ao casamento religioso .

3) Aplicao da Lei enquadramento jurdico e alguns aspectos

relevantes do casamento .

a) Modalidades do casamento .

Requisitos do casamento civil ..

Celebrao do casamento civil .

Formalizao do casamento civil

Formalizao do casamento civil por forma religiosa

10

b) Casamento monogmico

10

c) A idade do casamento .

11

d) A Unio de Facto .

12

e) Casamento entre pessoas do mesmo sexo

12

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25

Famlia Jurdica Muulmana - Pases Islmicos .

14

1) Evoluo histrica A implementao do Islamismo

14

a) Sntese histrica ..

14

b) O sistema jurdico do Islo .

14

2) Quadro normativo nas fontes de direito muulmano.

15

a) O Casamento na vertente religiosa .

15

b) O Casamento na vertente civil .

16

c) O casamento nas fontes de direito islmico

16

26

Do Alcoro ...

16

Da Suna .

17

3) Aplicao da Lei enquadramento jurdico e alguns aspectos

relevantes do casamento .

17

a) O Casamento .

17

b) A poligamia ..

18

c) A idade do casamento .

19

d) A Unio de Facto .

19

e) Casamento entre pessoas do mesmo sexo ..

20

Sntese Comparativa .

21

Grelha Comparativa .

23

Concluso ..

24

ndice .

25

Bibliografia .

27

Agradecimentos .

29

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Bibliografia
Livros:

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ADAMGY, M. YIOSSUF, O Conceito de Famlia no Islo, Al Furqn, 1998
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27

1999
ALMEIDA COSTA, MRIO, Histria do Direito Portugus, 3 edio, Almedina, 2005
CARMO, RUI E OUTROS, O Abuso Sexual de Menores. Uma conversa sobre justia entre o
direito e a psicologia, 2 edio, Almedina, 2006
HAMIDULLAH, MUHAMMAD, O Sistema Politico, Jurdico e Economico do Islo, Al Furqn,
2002
LINO, ANTNIO E OUTROS, O Cidado perante a Lei. Direitos, liberdades, proteco da
via privada, 2 edio, Edideco-Proteste, 2002
MOTAHARI, AYYATULLAH, Os Direitos das Mulheres no Islam. Nova mensagem III,
Editora Islmica Al-Qalam e Ismail Ahmed Barbosa, Centro Islmico no Brasil, 2008
PINHEIRO, JORGE DUARTE, O Direito da Famlia Contemporneo, 3 edio, AAFDL,
2010
ROLIM, LUS, Instituies de Direito Romano, Editora Revista dos Tribunais, SP Brasil,
2003.
TORRES, ANTNIO, Acerca dos Direitos de Personalidade, Editora Rei dos Livros, 2000
TORRES, ANTNIO, Em Defesa dos Direitos da Famlia. A Biotica, Editora Rei dos Livros,
1999
VICENTE, DRIO MOURA, Direito Comparado, 2 edio, Almedina, 2012

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http://www.mundoislamico.com/ 29.10.2012
http://www.islamismo.org/islam.htm 29.10.2012
http://www.islamreligion.com/ 29.10.2012
http://amulhereoislam.wordpress.com/tag/casamento-islamico/ -01.11.2012
http://pt.wikipedia.org/wiki/Isl%C3%A3o_e_homossexualidade 01.12.2012
http://onossocasamento.pt/artigos/casamento-muculmano-e-suas-tradicoes 02.11.2012
http://www.religiaodedeus.net/casamento_islamico.htm - 01.11.2012
http://casamentos.sapo.pt/Artigo/Casamento/Cerimonia/1/CasamentoMuculmano-904363.aspx 02.11.2012
http://www.sbmrj.org.br/Familia-casamento.htm - 02.11.2012
http://www.observatoriofamilias.ics.ul.pt/index.php/legislacao-nacional 02.11.2012
http://www.noivas.net/casamento-islamico/ 03.11.2012
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1 02.11-2012
http://www.portail-religion.com/islam/mariage-musulman.php -02.11.2012
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Agradecimentos

AGRADECIMENTO ESPECIAL: M. YIOSSUF M. ADAMGY - Diretor de Al Furqn

GAMAL FOUAD EL OUMAIRI Instituto Brasileiro de Estudos Islmicos

FILIPE SANTOS Relaes Pblicas Arab-Portuguese Chamber of Commerce and Industry
MALIKA LBIDI - Conselheira Cultural - Embaixada do Reino do Marrocos em Portugal

AGRADECIMENTOS ACADMICOS:
Professora Doutora I SABEL MARIA SANTOS GRAES Assistente Convidada da Faculdade de
Direito de Lisboa;
Doutor MIGUEL DA CMARA MACHADO - Assistente Convidado da Faculdade de Direito de
Lisboa.

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