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EL DELINCUENTE CRUCIFICADO: Una mirada a un sistema carcelario descompuesto

Presentado por:
Viviana Castellanos
Juan Diego Mojica
Valentina Pealoza
Claudia Ramrez

Presentado a:
Dr. Alejandro Aponte Cardona

Pontificia Universidad Javeriana


Facultad de Ciencias Jurdicas
Derecho Penal General II
Bogot D.C
2012

NDICE GENERAL
Introduccin .
Captulo I
LA PENA
1. Un breve recuento histrico de la pena..
2. Consideraciones sobre la pena...
3. Doctrina..
a) Histrica...
1) Beccaria: De los delitos y las penas ..
b) Moderna...
1) La funcin de la pena..
2) Teoras absolutas de la pena...
3) Teoras relativas de la pena.
4) Teoras de la unin (unificadora dialctica) y consagracin de las funciones de
la pena en el Cdigo Penal colombiano..
5) Necesidad de un marco terico de la pena que permita una mayor claridad para su
aplicacin prctica.
Captulo II
ACTUALIDAD DE LA PENA: SISTEMA CARCELARIO
1. Sistema carcelario..
a) La pena logra su funcionalidad en un sistema carcelario descompuesto como el
colombiano? ...........
1) Concepto: Sistema carcelario ............
2) Sistema carcelario colombiano .
3) Realizacin prctica de la pena .
4) Estructura del sistema
5) Capacidad del sistema
6) Evaluacin de la situacin actual de los prisioneros.
7) Influencia del cuerpo legislativo en el tema..

Captulo III
1. Conclusiones..
Introduccin

A lo largo de la historia de la humanidad el delito, como fenmeno social, ha estado presente en


la mayora de las etapas histricas como conducta reprochable que vara dentro del imaginario
social de cada conglomerado humano en concreto, entendindose, entonces, que () cada
sociedad es la que define, en funcin de sus intereses, lo que debe ser considerado como delito
()1, siendo as una construccin normativa frente a la cual cada sociedad debe disear y
desarrollar diferentes respuestas y tratamientos, que atienden a una razn de tiempo y lugar
determinado. Por consiguiente, al establecerse por medio de una decisin poltico-criminal que
una conducta debe ser considerada punible, el legislador dispone del derecho penal, medida de
ltima ratio, como herramienta para sealar un orden rector del actuar humano, por medio de la
positivizacin y tipificacin, que definen estructuralmente a una conducta como delito. As pues,
la pena y el sistema carcelario han sido los mecanismos utilizados por la disciplina jurdica penal
para coaccionar el respeto por el orden legal.
En este orden de ideas, se ha definido la pena como un mal que se causa a una persona en un
procedimiento pblico-general, llevado a cabo por el Estado, formal y querido, en cuanto se ha
producido la lesin de una regla jurdica, si esta lesin se tiene que imputar a esa persona a modo
de reproche2. Se hace claro, entonces, que es el Estado, en ejercicio del ius puniendi, el
encargado de la imposicin de las sanciones penales en un estado derecho. As, la pena como
mecanismo de punicin de las conductas delictuosas ha sufrido un complejo proceso de
evolucin que la ha conducido a su configuracin actual, que si bien deriva de una nocin
primitiva de venganza, en la cual el sujeto vctima de un dao tomaba por su mano la justicia,
su avance ha llevado a que dicha forma de actuar, autotutela, fuese remplazada por la potestad
punitiva estatal, imponindole al Estado el deber de mantener un orden justo, en aras de lograr la
vida en comunidad, poniendo a su disposicin el derecho penal y ms concretamente la pena,
como mecanismo de represin de conductas transgresoras del orden legal.
Hoy en da, la pena tiene un tratamiento especial en las diferentes legislaciones penales, esto
debido a la relevancia que reviste este mecanismo en razn a la limitacin de la libertad personal
que establece, coartando, as, uno de los bienes de mayor importancia para el ser humano. En
nuestro pas, el Cdigo Penal regula en los artculos 3 y 4, los principios y funciones de la pena,
respectivamente. Esto evidencia la decisin del legislador nacional de establecer que en
Colombia la pena debe responder a los principios de necesidad, proporcionalidad y
razonabilidad. De este modo, se crea un marco legal a partir del cual se debe desarrollar de
manera especfica la aplicacin de la sancin penal al ser consignada como consecuencia de un
hecho punible. Del mismo modo, la ley penal ha establecido como funciones de la pena las de
prevencin general, retribucin justa, prevencin especial, reinsercin social y proteccin al
condenado. En consecuencia, se hace claro que el avance en la concepcin de la sancin penal la
1 Michel Foucault. Vigilar y castigar: nacimiento de la prisin. Pg. 121. Ed., Siglo XXI editores. 2009.
2 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 16. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)

ha dotado de un conjunto de finalidades que son las que justifican que en un estado social de
derecho, como lo es el colombiano, se prive de la libertad al delincuente, por tanto, ha de
revisarse si este cometido se logra, pues no puede ser la pena un fin en s mismo, es decir, no
puede caerse o retrocederse al castigo por el castigo, deben buscarse las formas y los medios
idneos para que la sancin logre su funcin resocializadora. De ah que,
el derecho penal no se puede seguir sosteniendo en su carcter punitivo y represivo
sino que debe trascender a niveles superiores en los que el hombre sea su centro,
con un nuevo perfil que permita construir un orden ms justo, que proporcione
seguridad jurdica, todo ello dentro de un acto de aceptacin colectiva inspirado en
una concepcin democrtica.3
Trascendiendo los limites tericos de la pena y situando la atencin en el contexto colombiano se
encuentra que la realidad de la pena dista de su concepcin terica en la mayora de los casos, en
una sociedad compleja como la colombiana basta con una simple mirada para darse cuenta que
es una sociedad de riesgo, en donde se ha vuelto una constante la vulneracin de derechos y los
actos delictivos, la pena entonces no ha logrado acercase a los fines que la justifican y no ha
otorgado las soluciones y herramientas que le reclama con fervor una sociedad agobiada. Si la
comisin de delitos aumenta con frecuencia y la edad de los actores disminuye imprudentemente,
si el delito ha sido aceptado como una constante en el da a da de colombianos y la pena no
logra demostrar resultados en la disminucin o control de los actos punibles, entonces qu
funcin est cumpliendo la pena en la sociedad colombiana y en este sentido qu papel est
jugando el derecho penal frente a una sociedad descompuesta. Bajo este entendido es pertinente
el estudio de la pena, pero, no nicamente desde su aspecto terico, sino tambin con una visin
real que logre llegar ms all de los limites de un libro o un cdigo, es necesario tomar posicin
crtica y firme ante una realidad evidente, que permita alcanzar cambios eficientes ligados a una
sensibilizacin y concientizacin social de la naturaleza de la pena, el delito es en parte la
consecuencia de la historia, y es reflejo de la sociedad que hoy se contempla, la pena por tanto
debera ser una solucin posible, real y prctica, que respondiera efectivamente al delito a partir
de una relacin intima que le permitiera representarse a s misma como una efectiva inhibicin
de las motivaciones que contempla el delito.
Surge entonces la necesidad de preguntarse por los fines de la pena en una sociedad de riesgo
como es la colombiana, identificar en qu medida pueden materializarse en la prctica las
funciones de la pena que consagra el artculo 4 del cdigo penal, situando la atencin en el
sistema carcelario, es por esto que se da la necesidad de cuestionarse si; la pena logra su funcin
en un sistema carcelario como el colombiano? Y en este orden de ideas es el sistema
penitenciario eficiente, cumple a cabalidad con sus principales funciones?, dichos interrogantes
refieren aspectos esenciales que son inherentes a la pena, y hoy da se hace presente en relacin
3 Zeneida de J. Lpez Cuadrado. El hombre frente al derecho penal en un estado social de derecho.
Revista de Derecho, Universidad del Norte. 2001. At. 144.

a los mismos una ineficacia alarmante, as es como el sistema carcelario como principal
instrumento de la pena, hoy cumple una funcin que no satisface los ideales que se buscan, y con
esto, adems se est generando una afectacin an ms grave a la sociedad.
En este sentido se entiende que uno de los elementos que ms se relaciona con el fin de
readaptacin o resocializacin del condenado es el sistema penitenciario, en Colombia dicho
sistema est a cargo del Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario (INPEC), y dentro de sus
funciones principales se encuentran:
() ejecutar y desarrollar la poltica penitenciaria y carcelaria de conformidad
con las indicaciones que seala el Gobierno Nacional y acorde con la Constitucin
Poltica y la legislacin vigente, adems le corresponde hacer cumplir las medidas
de aseguramiento relacionadas con las penas privativas de la libertad de acuerdo
con lo ordenado por las autoridades judiciales, y disear y ejecutar los programas
tendientes a incrementar los programas de rehabilitacin y pos penitenciarios
()4
Bajo este entendido el sistema penitenciario debe en teora propiciar un ambiente adecuado a
partir del cual se logre materializar en la prctica los fines que conlleva la pena, esto se consigue
a plenitud con la articulacin de diferentes factores de carcter social, jurdico, psicolgico,
institucional, presupuestal, entre muchos otros, que al interactuar entre s permitan acercarse a
los fines buscados, es claro que no siempre la confluencia de dichos factores se facilita en la
prctica y ms en sociedades complejas como la colombiana, en donde se vive una situacin
alarmante de conflicto que involucra factores adicionales los cuales deben ser tenidos en cuenta
en dicha articulacin, por ejemplo en lo que respecta al conflicto armado y con esto la violencia
generalizada que envuelve al pas, o los bajos ndices de educacin superior y los altos de
pobreza, o las ambigedades y congestiones jurdicas entre muchos otros.
Sin embargo esta complejidad que envuelve al pas y la dificultad que representa a la hora de
disear una poltica penitenciaria efectiva, no quiere decir que permita la inefectividad e
irregularidad en el sistema penitenciario, por el contrario, si bien es un reto para el Estado, ste
debe ser asumido con la mayor vehemencia posible, pues un adecuado sistema penitenciario que
cumpla con sus principales funciones, es clave en la solucin de problemticas sociales como la
delincuencia generalizada. Empero, la realidad del sistema penitenciario colombiano ha dejado a
un lado el sentido de su propia existencia para convertirse en centros de fomento y
perfeccionamiento del delito, alejndose de los fines propios de la pena en especial de la
resocializacin, esto debido a las condiciones carcelarias que lo acompaan y con ello, la
ausencia de la articulacin de factores multidisciplinarios, como correctas polticas pblicas que
4 Congreso de la Republica. Programa de fortalecimiento legislativo. Comisin primera del Senado de la
Republica. 4 de Diciembre de 2003.

abarquen el problema penitenciario actual, pero no solo desde un mbito legislativo sino tambin
a partir de estudios e investigaciones detalladas que planteen las prioridades y necesidades
propias del sistema colombiano, en funcin del cumplimiento del fin del tratamiento
penitenciario y teniendo en cuenta las implicaciones sociales, econmicas y psicolgicas que
rodean el tema.
ARTICULO 10. FINALIDAD DEL TRATAMIENTO PENITENCIARIO. El
tratamiento penitenciario tiene la finalidad de alcanzar la resocializacin del
infractor de la ley penal, mediante el examen de su personalidad y a travs de la
disciplina, el trabajo, el estudio, la formacin espiritual, la cultura, el deporte y la
recreacin, bajo un espritu humano y solidario5.
Es as como las crceles en Colombia han ostentados desde hace ya varias dcadas deficiencias
graves que han ido generando efectos contrarios a los que realmente se buscan, en palabras de
Gilberto Caicedo nuestras crceles presentan un aspecto fsico y humano de especial miseria,
casi sin excepcin. En muchos casos contribuyen inexorablemente al malestar, a la pobreza y al
sufrimiento que, precisamente, no pocas veces conducen al delito. Su discurrir es particularmente
triste y montono, con frecuencia ms humillante y vergonzoso de lo que debe ser en s por su
misma naturaleza ()6.
Para el desarrollo del presente escrito se tomaran como gua, la formulacin de tres grandes
captulos que conformaran el cuerpo del mismo; en un primer captulo se expondrn los
conceptos fundamentales para comprensin y el planteamiento del tema tratado, tales como pena
y delito y su relacin con la sociedad, que irn acompaados de un desarrollo doctrinario que
permitir hacer un paralelo entre doctrina antigua y doctrina moderna, se menciona a
continuacin algunos de las obras que sern objeto de anlisis en este punto; aquella que
corresponde a Cesare Beccaria De los delitos y de las penas, en donde se hace un estudio breve
pero sustancial de aquello que rodea al sistema de justicia penal, en donde no solo realiza una
recopilacin de los antecedentes de la pena, sino que permite extraer el anlisis de su momento a
la contemporaneidad de las penas y los delitos, junto a un anlisis del derecho penal. Tambin se
traer a colacin obras como la de Mauricio Martnez en donde expone cmo en el derecho
contemporneo los principios rectores de un ordenamiento son estndares que deben ser
observados por la justicia, la equidad y la moralidad respecto de los cuales se entiende que es
ideal legislar, respetando derechos fundamentales que son la esencia para garantismo penal. La
crtica en este punto radica en cmo hoy el sistema est hecho con base de unos principios, que
son tergiversados por quienes estn en el poder, manipulando as el desarrollo del sistema penal
que no pocas veces expide normas por razones polticas independientes a estos principios.
5 Ley 65 de 1993. Por la cual se expide el Cdigo Penitenciario y Carcelario. 20 de Agosto de 1993. DO.
No. 40.999
6 Gilberto Caicedo Arcila. Fallas del sistema penitenciario colombiano. Pag 14. Ed., PAX. 1974.

En cuanto al segundo captulo se pretende abordar el tema de por qu la pena no logra su


finalidad en un sistema carcelario descompuesto como lo es el colombiano, para lo cual se
realizara un pequeo estudio del concepto de crcel y del sistema penitenciario, esto acompaado
de la visin sociolgica del concepto y de las implicaciones que esto ha tenido en el tiempo.
Luego se har alusin al sistema penitenciario en Colombia dentro de lo que habr en forma
generalizada un estudio sobre; la situacin actual de los prisioneros , el anlisis de los actores del
sistema penitenciario y carcelario colombiano, la capacidad del sistema, la estructura y el
funcionamiento de una represin legal , y con base a todo lo anterior se realizar un detallado
anlisis de cmo es la realidad del sistema carcelario en Colombia, sus deficiencias y las
implicaciones que esto trae en relacin al concepto terico de pena, concretndose en la gran
diferencia y el contraste entre lo que es el deber ser del sistema penitenciario y los fines de la
pena, y la realidad de este sistema y el fin que realmente est cumpliendo la pena en Colombia.
Es este punto se acudir principalmente a la jurisprudencia de la Corte Constitucional y a algunas
sentencias de la Corte Suprema de Justicia que permiten reconocer la verdadera situacin y
condicin de las crceles en el pas y el desarrollo constitucional que ha dado la corte con nfasis
en el hacinamiento en las crceles y el mal trato de los condenado, la principal fuente ser la
sentencia T 153 de 1998 la cual se considera sentencia hito en cuanto al tema penitenciario y
carcelario ya que desarrolla un estudio detallado de la situacin y declara un estado de cosas
inconstitucional en lo que respecta a las crceles, esta sentencia ser primordial en el abordaje
del tema central del presente escrito. Por ltimo en el tercer captulo se dar el cierre de la
discusin con las conclusiones correspondientes del anlisis realizado a lo largo del escrito
teniendo en cuenta si es el caso las diferentes posturas que surjan del mismo.

Captulo I
LA PENA
1. Un breve recuento histrico de la pena

La historia no se repite, se parece, debido a la falta de memoria

Cuando empezaron a conformarse las sociedades, y las personas dejaron de ser nmadas, y
empezaron a establecerse de manera definitiva, en un territorio determinado y que consideraban
suyo, el cual cultivaban y trabajaban, como fuente principal de su estabilidad y desarrollo. Esto
con el tiempo empez a ser un gran problema debido a que normalmente vivan en un continuo
estado de guerra7, esto, a la falta de un poder superior capaz de imponer respeto, y por el
7 Thomas Hobbes. Leviatn. Capitulo XIII. (1651)

contrario cada particular se encargaba de hacer justicia por sus manos, ese poder, hoy llamado
Estado, sirve como base fundamental de la sociedad, y es competente para organizarla.
El Estado surge con un acuerdo que hace la poblacin, en donde entregan ciertos derechos a este
poder comn que puede mantener la tranquilidad, y a su vez permite y garantiza el disfrute de los
otros derechos con tranquilidad8, sin que nadie se los vulnere. Desde este punto, el Estado ha
venido siendo el regulador y el encargado de estipular normas a seguir para que as sea posible el
cumplimiento de sus funciones, es por esto que el Derecho Penal, materia de nuestro inters,
depende de este, ya que es el Estado quien lo concibe como manifestacin de su poder, y como
encargado de la imposicin de las sanciones penales para cuando lo considere necesario.
El derecho penal, y consigo la pena, ha venido evolucionando con el tiempo, en un periodo
primitivo, las primeras manifestaciones de sancin se daban por dos tipos; los tabes y la
venganza (autotutela). El tab era una serie de prohibiciones creadas por la poblacin, en donde
se basaban en creencias religiosas, quien cometiera el delito pagaba junto con su tribu, tena un
carcter colectivo. La venganza por su parte era la accin que tenan las victimas contra su
victimario y los parientes de este, aqu el individuo que se vea afectado junto a sus parientes
iban y castigaban por su propia mano a quien haba cometido el acto criminal, normalmente este
tipo de castigo, era desproporcional frente a la ofensa recibida.
Es por esto que cuando empieza a existir una organizacin en la poblacin, lo que se busca
principalmente es limitar la venganza, es por esto que se emplearon dos medios; la Ley del
Talin y la composicin. La conocida Ley del Talin, que aunque hoy es criticada, busca
proporcionar la pena en cuanto al delito, en donde el castigo que se imponga sea racional al
dao que se produce. Tiene como antecedentes el Cdigo de Hammurabi y las XII Tablas. La
Composicin por su parte consista en una sancin de carcter monetario, que cubra los daos
causados a la vctima, hoy conocido como indemnizacin.
En las monarquas, el rey, hacia distincin entre delitos pblicos y privados, castigando tambin,
cualquier forma de atentar el orden pblico, normalmente los delitos privados eran castigados
por el pater familia (Derecho penal romano).
En la poca de la Republica se ve un incremento de delitos pblicos, junto a esto aparece un
recurso procesal en donde el condenado a muerte poda lograr que la sentencia del magistrado
fuese sometida a juicio del pueblo, con esto se dan ms garantas para el procesado; pasndose
de un sistema en el cual es el Estado el encargado de la acusacin y sentencias, a un sistema en
donde la acusacin es popular y la sentencia la profiere el juez.

8 Cesare Beccaria. De los delitos y de las penas tercera edicin. Pag. XX. Ed., Temis
S.A. (2010)

En consecuencia, el Estado empieza a crear nuevas garantas procesales, y empieza a darle forma
al proceso, estipulando unos pasos a seguir antes de proferir la sentencia como lo son: la
acusacin, las pruebas y sentencia. Es aqu donde se establece el carcter pblico del Derecho
penal.
En el Siglo XVII con el absolutismo monrquico, el derecho penal se volvi bastante riguroso y
no pocas veces injusto. Las penas, torturas, mutilaciones y pena de muerte, la confesin mediante
la tortura eran castigos consagrados en este. Exista una evidente desproporcin entre el delito y
la pena. Y el problemas dejo de ser el condenado a ser la pena, ya que era cruel e ineficaz. La
pena no cumpla as con su finalidad, los tratos eran inhumanos, las crceles eran antihiginicas,
el procesado careca de defensa en juicio, era un reo que antes de ser sentenciado, ya estaba
condenado.
Esta arbitrariedad desencaden la reaccin y surgieron nuevas ideas basadas en el derecho
natural y la razn, esto se concret en el Movimiento Filosfico de la "ILUSTRACION" donde
sobresalieron Montesquieu, Rousseau y otros; estas obras influyeron directamente sobre Becaria
quien se encargo de hacer un profundo anlisis, para crear un cambio, basndose en la
racionalidad, legalidad de las leyes, publicidad de las penas, las cuales solo deben ser creadas y
aplicadas por el Estado, en igualdad y proporcionalidad. A su vez hace una minuciosa crtica
sobre la pena de muerte.

2. Consideraciones sobre el delito y la pena.

La formacin del Estado supone la creacin de un orden normativo que regule los diferentes
aspectos de las interacciones que se dan en su interior. La normativizacin de las relaciones
sociales tiene como finalidad crear un marco de normas que afirmen los parmetros de
comportamiento que deben ser observados por los individuos de una colectividad, con ello se
intenta permitir la convivencia en comunidad, es decir, la armonizacin de las relaciones sociales
para hacer posible el desarrollo pacfico de la sociedad. En esta medida, el delito como
imposicin de () la voluntad particular a la general pretendiendo que la voluntad particular
tenga vigencia en su particularidad9, resulta una accin contraria al ordenamiento legal actual,
que niega su vigencia y, que pretende oponer la creencia de actuar correcto que tiene una persona
a la consagrada socialmente en la ley, es, pues, una afrenta al orden institucionalmente impuesto,
por ello se hace necesario acudir al precepto penal como ltima alternativa de restablecimiento

9 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 28. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)

del sistema normativo, afirmando la fuerza del precepto jurdico como mecanismo rector de las
conductas al interior del Estado.
En este orden de ideas, retomando el concepto expuesto en la parte introductoria de pena,
entendida como un mal que se causa a una persona en un procedimiento pblico-general,
llevado a cabo por el Estado, formal y querido, en cuanto se ha producido la lesin de una regla
jurdica, si esta lesin se tiene que imputar a esa persona a modo de reproche10. Se entiende
que la pena debe corresponder a un juicio de reproche, es decir, no se trata de una pena arbitraria,
impuesta por simple capricho del aparato estatal, por el contrario, la sancin que se encuentra
contemplada en la ley penal responde a una declaracin de culpabilidad del delincuente, por esto
quien ha sido hallado culpable de la comisin de una conducta punible ha de sufrir las
consecuencias por haberse apartado de lo dispuesto por la norma. De esta manera, la sancin
caracteriza a las normas penales11, stas establecen el castigo correspondiente a cada delito en
virtud del derecho a castigar tradicionalmente reconocido al Estado para la consecucin de sus
fines.
De ah que el legislador sea el encargado, por medio de la ley, de establecer los diferentes delitos
y de cuantificar el rango de punicin de estas conductas. As, el rgano legislativo debe tener
presente a la hora de consagrar una conducta como punible, las consecuencias de su tipificacin
penal y la relevancia que tiene la positivizacin de esta conducta dentro del marco del ius
puniendi, imponindole como consecuencia jurdica una sancin que reprocha el
comportamiento contrario a la norma. Por consiguiente, es de suma importancia tener presente, a
la hora de legislar, la finalidad que persigue el derecho penal con la imposicin de sanciones y
las limitaciones que se establecen en cuanto a que dichas condenas deben enmarcarse dentro de
los limites constitucionales, siendo importante la proteccin subsidiaria de bienes jurdicos que
se lograr por medio de ellas.
3. Doctrina

a) Histrica
1) Beccaria: De los delitos y las penas.

10 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 16. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)
11 Claus Roxin. Derecho Penal parte general. Tomo I. Pg. 41. Ed., Civitas, S. A. (1997)

El estado, ente capaz de estipular penas, y soberano para ejercer la funcin punitiva, tiene lmites
frente a quien cometiere un acto delictuoso y por ende haya violado las normas impuestas en una
sociedad, ya que no puede hacer lo que desee con la persona que realice dicho comportamiento.
Es el Estado, el que tiene la obligacin de hacer respetar los derechos de los ciudadanos, es por
ellos que este existe, y por lo tanto, si este nace da la necesidad del hombre para superar un
estado de guerra y poder convivir en paz, el Estado debe acogerse y conocer las necesidades de
la sociedad evitando limitar por limitar, sino por el contrario, que las limitaciones que haga el
Estado sean en lo menor posible. las penas que sobrepasan la necesidad de conservar el depsito
de la salud pblica, son por naturaleza injustas12
El delito debe ser castigado por la pena, para que as se logre desviar el nimo desptico de
cada uno de los hombre de volver a sumergir en el antiguo caos las leyes de la sociedad. De
aqu que la pena debe ser pronta y con carcter preventivo, evitando que los dems miembros de
la sociedad delincan y que el condenado no reincida en el hecho cometido.
Es por esto, que la pena, sin importar gnero, raza o clase debe ser igual, ya que si se busca que
sea ejemplarizante se debe proponer igualdad de los ciudadanos ante la ley, y ante las sanciones.
Es as, que es menester fundamental que tanto la pena como el delito cuenten con el principio de
legalidad, es decir que estn estipuladas en la ley, que estn expresas a travs de normas positivas
o derecho positivo. Esto, para que no se castigue al arbitrio de los que tenga un rango superior y
se encuentren en la posibilidad de castigar caprichosamente, sino por el contrario, sea la ley la
nica que estipule que acciones no pueden realizarse por ser consideradas delito.
La historia muestra como todo hombre cuando tiene poder tiende a abusar de l, es por esto que
es necesario que haya una divisin de poderes en donde exista un control, de unos con otros, y no
haya un monopolio de poder, sino por el contrario, en caso de que alguien acte incorrectamente,
estn los otros para darse cuenta y remediar el problema. La potestad no puede estar en cabeza
solo del juez o del legislador, debe haber unos pesos y contrapesos que ayuden a buscar la mayor
imparcialidad posible y deseada por los ciudadanos. El juez debe ser una persona imparcial,
capaz de solucionar problemas de la manera ms neutral, en donde intereses personales no
alteren la decisin que tome. El legislador por su parte debe tener la capacidad de legislar normas
reales y efectivas que permitan el desarrollo de una sociedad, en donde estas sean claras, a la
hora de su interpretacin, para que as no haya posibilidad de tergiversas su finalidad. Esto como
garanta de los ciudadanos.13 El Estado se fundamenta en un Estado social de Derecho es por esto
12 Cesare Beccaria. De los delitos y de las penas tercera edicin. Pag. XXII. Ed.,
Temis S.A. (2010)
13 Cesare Beccaria. De los delitos y de las penas tercera edicin. Pag. XXIV. Ed.,
Temis S.A. (2010)

que cuando faltan garantas procesales, cuando los detenidos y procesados no son respetados,
cuando hay amplias zonas de la actividad pblica a las que injustificadamente no llegan los
recursos jurdicos, cuando el poder poltico se inmiscuye bajo formas diferentes en la actuacin
de los tribunales, cuando las jurisdicciones especiales actan con demasiada frecuencia en
sustitucin de la jurisdiccin ordinaria. Etc., puede decirse que de modo alguno no existe el
estado de derecho14.
La pena de muerte y la tortura, son penas que no cumplen con la principal intencin de los
ciudadanos, cuando estos, en un estado de necesidad y buscando la mejor forma de poder
convivir en comunidad le entregaron ciertos derechos al Estado, quien tena la responsabilidad a
su vez de garantizarles otros, no se vio nunca autorizado para ser capaz de arrebatarles la vida, es
por esto que se dice, que cuando los ciudadanos entregaron ciertos derechos, tambin se
reservaron otros. Este es el pensamiento de Locke: nadie puede transferir a otro un poder
superior al que l mismo posee, y nadie posee poder arbitrario absoluto sobre s mismo, ni sobre
otra persona; nadie tiene poder para destruir su propia vida ni para arrebatar a otra persona la
vida o las propiedades Beccaria en base a esto, fundamenta su posicin y considera que los
hombre no son dueos de su vida, por ende, ni siquiera el soberano podra disponer de ella,
siendo este un simple administrador del poder, que nace, gracias a la suma de todas esas
porciones de libertad sacrificadas del bien de cada persona, constituyendo la soberana de la
nacin y no habilitndolo para que este pueda disponer de vidas ajenas, hacerlo esto sera injusto
y tirano.15
Teniendo claro los principios bsicos y generales mencionados anteriormente, y teniendo claro lo
que con ellos busca el derecho penal, debemos estudiar sus consecuencias, en caso de que no se
vean realizadas estas nociones como se deberan dar. Siendo las leyes las nicas capaces de
decretar penas, no puede ninguna otra autoridad, bajo ningn pretexto de bien pblico, aumentar
la pena establecida o crear una nueva frente a un ciudadano16. Las leyes deben ser generales, y
deben tener carcter imperativo frente a todos los miembros, deben impedir futuros delitos. La
ley es quien determina las situaciones en que un hombre merece una pena, es por esto que
tambin es la que estipula cuando se necesitan una custodia o medidas de seguridad para el
procesado, esta medidas en todo lugar deben ser establecidas por medio de la ley, y no por la
arbitrariedad del juez, lo que se busca con esto, es evitar que la pena se vuelva algo subjetivo,
14 Elaz Daz, Estado de derecho y sociedad democrtica . Madrid, Ed., Taurus.
(1988)
15 Cesare Beccaria. De los delitos y de las penas tercera edicin. Pag. 25. Ed., Temis
S.A. (2010)
16 Cesare Beccaria. De los delitos y de las penas tercera edicin. Pag. 12. Ed., Temis
S.A. (2010)

sino por el contrario que su especificacin sea tan minuciosa que a la hora del juez tener que
interpretarla, sus conceptos sean tan claros, que no permita que a falta de entendimiento y por
ende no saber cmo actuar o aplicar dicha norma, sea el juez quien cree a su capricho, la
disposicin a aplicarle al reo.
El juez debe tener certeza de condenar a la persona adecuada, es por esto, que se deben dar unas
garantas al procesado, existiendo un momento en el cual se permitan una pruebas que
determinen que el acto criminal le es imputable al reo, y no solo se le impute un cargo por
especulaciones, el juez debe fallar bajo una certeza, en donde las posibilidades seas mnimas de
excluir al reo de responsabilidad. Las leyes a su vez deben fijar un cierto espacio de tiempo tanto
para la defensa del reo, como para las pruebas de los delitos; en este caso si puede ser el juez
quien designe el tiempo necesario para probar y cerciorarse de que el fallo que d sea justo.
En consecuencia lo que se busca es tener un sistema organizado, con funciones definidas, en
donde se trabaja en conjunto, para poder lograr el mejor sistema posible, toda parte de un
proceso que debe ser regulado por ley y as aplicado por el juez.
Ahora abarcando la pena como tal, despus de realizado dicho proceso, debe mirarse la finalidad
de esta, la pena que se quiere aplicar debe elegirse en cuanto al delito cometido, siempre que
guarde proporcin, produzca eficacia y sea duradera en el tiempo, es decir, se entiende que es
ms til y se respeta mas cuando: es duradera en los nimos de los hombres y menos
atormentadora sobre el cuerpo del reo17.
Si la pena es atroz y lo que hace es atemorizar al pueblo, pasando de ser respetable a ser criticada
por inhumana, es mayor el riesgo de que los ciudadanos a la hora de delinquir lo hagan con
mayor atrocidad, si el legislador tiene un espritu de ferocidad, el hombre que realice cualquier
conducta lo har con la misma crueldad. Es por esto que se concluye que lo que se debe buscar
es la sensibilizacin de la sociedad, la pena debe ser fuerte pero debe causar sensibilidad ante las
personas, mientras esta conciencia sensible evoluciona y hace perder el salvajismo que por
naturaleza se guarda, la intensidad de la pena debe disminuir. No es la intensidad de la pena la
que produce el mayor efecto en el hombre, sino su duracin, esto, ya que es ms fcil olvidar
algo que pase por una vez (pena de muerte) a algo que sucesivamente se est pagando todos los
das (prisin). Esto, da reiteradas impresiones a la poblacin cuando la duracin de la pena se
prolonga en el tiempo, normalmente la gente no tiene memoria, es fcil olvidar un hecho que
acontece, a saber que una persona se ve reducida a una prolongada y miserable condicin si
comete ciertos actos (la prisin). La crtica de Beccaria con la pena de muerte radica en este
punto, en donde a dems de considerar que no se es nadie para arrebatar la vida de alguien,
piensa que esta condena, no sirve para cumplir la funcin que tiene la pena, junto a lo dicho
17 Cesare Beccaria. De los delitos y de las penas tercera edicin. Pag. 38. Ed., Temis
S.A. (2010)

anteriormente, el autor considera que la pena de muerte es una impresin que suple rpido al
olvido, las pasiones violentas sorprenden a los hombres, pero no por largo tiempo, en un
gobierno libre y tranquilo, las impresiones deben ser ms frecuentes que fuertes 18. La pena debe
asustar ms a quien la ve que a quien la sufre, es por esto que se atemoriza mas sobre la idea de
todos los momentos desdichados en un futuro infeliz que la infelicidad del momento presente.
colateral a esto, se habla tambin de la importancia y el carcter indispensable de que la pena sea
pronta y prxima al delito, esto con el fin en primer lugar de evitarle al condenado una serie de
tormentos de incertidumbre que no caben a la hora de castigar. Y tambin por la reaccin frente a
la poblacin, en el entendido de que, si se deja pasar mucho tiempo, las personas van a olvidar el
acontecimiento y a la hora que se profiera el fallo, muchas estarn ya descontextualizados y
desconozcan el porqu del castigo. El tiempo en condenar al reo se medir en cuanto a la
prioridad de procesos que haya anterior a este y como lo disponga el proceso segn el caso
particular que se empiece, es decir la duracin de las pruebas, de la defensa y todo lo que el
proceso trae en s.
Con esto, se ha realizado una breve descripcin de los postulados fundamentales y los principios
y finalidades que debera tener la pena, tratando de re-educar y evitando futuros incidentes en la
poblacin. Se debe humanizar el sistema penal, tanto en el procedimiento como en la ejecucin.
La pena no est logrando su fin y eso se ha venido viendo con el pasar de los aos. Los
homicidios, los secuestros, los delitos han sido la causa de centenares barbaries, las crceles son
antros en donde es imposible la resocializacin como uno de los pretendidos fines de la pena; las
finalidades de la pena son la retribucin, la prevencin y la resocializacin, nos hemos quedado
en retribucin como el nico fin que ella cumple19.

Para que cada pena no sea una violencia de uno o de muchos contra un ciudadano particular,
debe ser esencialmente pblica, pronta, necesaria, la mnima de la posibles circunstancias de
que se trate, proporcionada a los delitos y dictadas por las leyes Cesare Beccaria

b) Moderna.
1) La funcin de la pena.

18 Cesare Beccaria. De los delitos y de las penas tercera edicin. Pag. 43. Ed., Temis
S.A. (2010)
19 Cesare Beccaria. De los delitos y de las penas tercera edicin. Pag. XXXI. Ed.,
Temis S.A. (2010)

En razn del cuestionamiento que existe en torno a la legitimidad de la pena, han surgido
diferentes teoras que argumentan de acuerdo al fin perseguido con este mecanismo en qu
medida y de qu forma se justifica la sancin penal. Toma especial relevancia este punto hoy en
da teniendo en cuenta la importancia de una teora de la pena que sepa responder a las
exigencias y limitaciones que imponen las normas constitucionales en relacin a la punicin de
las conductas tpicas, antijurdicas y culpables, lo mismo que la necesidad de claridad por parte
de los operadores jurdicos en cuanto a la funcin que tiene la pena y si por medio de sta se esta
logrando el fin perseguido. En esta medida, se han esbozado teoras absolutas y relativas de la
pena.
2) Teoras absolutas de la pena.
Las teoras absolutas20 afirman que por medio de la sancin penal no se persigue ningn fin, se
trata de la punicin como compensacin del dao causado a la sociedad, es decir, la pena en estas
teoras no persigue ningn objetivo ms all de la represin del culpable de la infraccin penal,
imponiendo el castigo como un mal que debe ser sufrido por el autor en razn de su conducta,
desvinculndolo de cualquier efecto que cause a nivel social. En el marco de las teoras absolutas
se encuentran la teora de la expiacin y la teora de la retribucin.
La teora de la expiacin responde a la asignacin de un sentimiento de culpabilidad en el
delincuente por medio de la pena y, por este medio lograr el arrepentimiento de quien ha
cometido el delito, tratndose de un acto de reconciliacin interna del castigado, quien reconoce
la falta en su modo de actuar, redimiendo con su acto de contricin el dao causado. Esta teora
es criticada por ser la expiacin un evento de arrepentimiento que tiene lugar en el fuero interno
de la persona, situacin que no permite que se pueda obligar por medio de la pena a la contricin
del delincuente, a lo que se puede agregar que tampoco permite constatar si se ha logrado la
finalidad querida con el castigo, que por lo dems tampoco logra la reconciliacin del individuo
con la sociedad, sino que, por el contrario, a quien se impuso una pena, abandona la crcel, a
los ojos de la sociedad, no precisamente como una persona redimida.21
As mismo, la teora de la retribucin no encuentra el sentido de la pena en la persecucin de
fin alguno socialmente til ()22, de esta forma se castiga al delincuente en razn del hecho
ilcito que ha cometido, afirmndose que su punicin se da por el merecimiento y
responsabilidad en cuanto a la violacin del orden jurdico, por lo que por medio de la pena el
delincuente paga (retribuye) a la sociedad por el dao que ha causado con su comportamiento.
20 Ver: Claus Roxin. Derecho Penal parte general. Tomo I. Pgs. 81-85. Ed., Civitas, S. A. (1997);
Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pgs. 18-38. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)
21 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 19. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)
22 Claus Roxin. Derecho Penal parte general. Tomo I. Pg. 82. Ed., Civitas, S. A. (1997)

En este sentido, la pena debe ser proporcional al dao ocasionado, as, el individuo repara el
deterioro que ha generado en el orden social a travs de una pena que se cuantifica de acuerdo a
la gravedad de su actuacin, determinndose, as, la duracin e intensidad del castigo. Cabe
resaltar que el valor de la lesin no se encuentra determinado de forma fija, sino que es un
valor relativo que depende del estado de la sociedad. 23 Por esta razn, la estabilidad de la
sociedad es factor determinante en cuanto a la fijacin de la pena, por lo que en una sociedad con
altas tasas de criminalidad la sancin ser ms dura, en la medida que el dao que se causa con el
delito en una sociedad dbil, es mayor que su consecuencia en una sociedad estable en la cual la
conducta antijurdica no tiene mayor impacto. Finalmente, la teora de la retribucin ha sido
cuestionada porque no puede entenderse cmo puede borrarse un mal cometido, aadiendo un
segundo mal, sufrir la pena.24 Lo mismo que carece de bases tericas para fundamentar la pena,
suponiendo nicamente su necesidad como dispositivo de compensacin de la culpabilidad
humana.
3) Teoras relativas de la pena.
Por otro lado, las teoras relativas de la pena afirman que la sancin penal es un medio con el
cual se busca lograr otros fines, es decir, su justificacin se encuentra en la meta que persigue. Lo
que se busca por medio del castigo es lograr las consecuencias benficas que se alcanzan con la
punicin del delincuente al interior de la sociedad, por lo que a diferencia de lo que se presenta
en la teora absolutas, en las cuales se trata del castigo de un hecho pasado, aqu, se pena en
razn de los efectos futuros que se consiguen por medio de la sancin. Fines de la pena son,
pues, el efecto intimidatorio (prevencin general negativa), la correccin (prevencin
especial positiva) as como hacer al autor inofensivo (prevencin especial negativa). De
esta manera la pena se incluye completamente en el elenco de los instrumentos del Estado para
la defensa ante peligros y la realizacin de cuidado existenciales.25
La teora de la prevencin general postula el mensaje amenazante que la pena comunica a la
generalidad de la sociedad como la finalidad de la pena, se busca a travs de la punicin del
delincuente causar un efecto intimidatorio en los otros miembros de la comunidad, quienes al
conocer el sufrimiento padecido por el delincuente con ocasin de la pena, determinarn su
actuar conforme a ese estmulo, buscando, racionalmente, evitar el dao que pudiese sufrir al
cometer un ilcito. Feuerbach, quien desarrollo esta teora afirmaba que,
Todas las infracciones tienen el fundamento psicolgico de su origen en la
sensualidad, hasta el punto de que la facultad de deseo del hombre es incitada por el
23 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 37. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)
24 Claus Roxin. Problemas bsicos del derecho penal. Pg. 14. Ed., Reus, S. A. (1976)
25 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 38. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)

placer de cometer el hecho. Este impulso sensitivo puede suprimirse al saber cada
cual que con toda seguridad su hecho ir seguido de un mal inevitable, que ser ms
grande que el desagrado que surge del impulso no satisfecho por la comisin26
En este sentido, desde una concepcin utilitarista, la pena es concebida en una relacin de costobeneficio, por esta razn, el castigo que recibe el delincuente debe reflejar un costo mayor al
placer que podra ser logrado por medio de la infraccin a la norma para que sta logre su
finalidad de disuasin general de la sociedad.
La teora de la prevencin general negativa ha sufrido crticas relacionadas con la falta de
medidas para la limitacin de la pena, con lo que en virtud de la amenaza que debe causar la
sanacin se puede incurrir por parte del legislador penal en un excesivo aumento de las
sanciones, fundamentado en la mayor eficacia intimidatoria de un quantum ms alto. Tambin se
ha dicho que de acuerdo a esta teora () se deberan formular los tipos penales no segn la
importancia del delito, segn los bienes jurdicos protegidos, sino segn la importancia, el peso,
de los impulsos al delito.27 De esta forma se desconoce el fin principal del derecho penal que es
la proteccin de bienes jurdicos28, dando mayor relevancia al efecto disuasivo, lo que puede
llevar a una gran desproporcin entre el dao social y el quantum de la pena, en la medida,
que no es la gravedad del delito, es decir, la importancia del bien jurdico que tutela el factor
determinante de fijacin de la sancin. Igualmente, se critica a la prevencin general que ni
todos los delitos responden a un clculo racional el autor calculador es ms bien la excepcin
, ni todo clculo racional per se se centra en la abstracta amenaza penal, sino si acaso en
el riesgo ser descubierto () 29. Finalmente, en cuanto a la imposicin del castigo al individuo
en funcin del efecto que puede tener en cuanto a la sociedad, se afirma que se trata de la
utilizacin del delincuente como medio al cual se le aplica la pena con la finalidad de prevenir la
comisin de delitos por los dems miembros de la comunidad, se trata de una violacin al
derecho a la dignidad humana, una mediatizacin del ser humano, la cual no puede ser admitida
en un Estado social de derecho.
Anlogamente, la teora de la prevencin general negativa tiene como finalidad, en cuanto al
delincuente, la disuasin de la comisin de nuevos delitos por parte de ste. Por medio de la
sancin penal y, en virtud del sufrimiento causado se busca crear en el autor del delito la
26 Anselm v. Feuerbach citado en, Claus Roxin. Derecho Penal parte general. Tomo I. Pg. 88. Ed.,
Civitas, S. A. (1997)
27 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 46. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)
28 Claus Roxin. Derecho Penal parte general. Tomo I. Pg. 51. Ed., Civitas, S. A. (1997)
29 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 48. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)

conciencia de la perversidad de su acto, adems de hacerle saber que en caso de reincidencia en


una conducta punible ser castigado nuevamente, crendole la conviccin de sufrimiento ante la
comisin de nuevos delitos.
De modo similar, la teora de la prevencin general positiva tiene como fundamento la
resocializacin del individuo, es decir, por medio de la sancin penal se busca corregir al
individuo por medio de un tratamiento que le permita al momento de cumplimiento de la pena
regresar a la sociedad con una disciplina que lo direccione hacia el cumplimiento de los
preceptos legales. En esta medida la prevencin general positiva cumple extraordinariamente
bien con el contenido del Derecho penal, en cuanto se obliga exclusivamente a la proteccin del
individuo y la sociedad, pero al mismo tiempo quiere ayudar al autor, es decir, no expulsarlo ni
marcarlo, sino integrarlo; con ello cumple mejor que cualquier otra doctrina las exigencias del
Estado social.30
A pesar de lo anterior, esta teora no est exenta de crticas, en oposicin a ella se ha argido que
al consistir su finalidad en la reinsercin del individuo a la sociedad el quantum de la pena se
puede ampliar ilimitadamente en la medida que sea necesario para lograr la resocializacin del
individuo. Tambin, se ha cuestionado la legitimidad obligar coactivamente al delincuente a
adoptar las condiciones de vida de la mayora, el sujeto sometido a resocializacin es obligado a
mutar su comportamiento hacia el considerado el normal por la mayor parte de la sociedad, por
lo que el delincuente se ve forzado a un cambio de sus convicciones ntimas de forma de vida.
Por ltimo, se ha dicho que la teora de la prevencin especial positiva ha dado pruebas de ser
una utopa, ya sea porque faltan los medios necesarios para alcanzar los objetivos que ella
predica, ya sea porque no existen hasta hoy criterios efectivos para la resocializacin de
delincuentes, o ya sea precisamente porque la sociedad no es lo suficientemente madura para
la idea de la resocializacin.31
4) Teoras de la unin (unificadora dialctica) y consagracin de las funciones
de la pena en el Cdigo Penal colombiano.
El artculo cuarto del Cdigo Penal colombiano consagra que la pena cumplir las funciones de
prevencin general, retribucin justa, prevencin especial, reinsercin social y proteccin al
condenado. De acuerdo a las teoras sobre la funcin de la pena, expuestas anteriormente, se
encuentra que el legislador penal colombiano consagr dentro del ordenamiento jurdico una
mixtura de las funciones presentadas anteriormente, conjugando una variedad de finalidades que
deben ser logradas por medio de la sancin penal. A esta acumulacin de funciones dentro de un

30 Claus Roxin. Derecho Penal parte general. Tomo I. Pg. 87. Ed., Civitas, S. A. (1997)
31 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 59. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)

mismo ordenamiento penal se la ha denominado al interior de la dogmtica penal como la teora


de la unin aditiva o teora de la unin dialctica.32
La teora de la unin aditiva consiste en la adicin de las diferentes finalidades de la pena como
parte de una misma sancin, es decir, el castigo penal ya no se encuentra dirigido a un nico fin
como se describi en las teoras anteriores. En esta doctrina, una misma sancin penal apunta
simultneamente en la direccin de todas las finalidades generando contradicciones en muchas
ocasiones, y en otras abriendo a la puerta a que sea el arbitrio del juez el que indique qu
finalidad ser la que se llevar a cabo. En efecto, la suma desordenada de diversas finalidades
de la pena que entre s no resultan compatibles y que por ello colisionan, no slo no ofrece la
disolucin de las contradicciones planteadas, sino que adems no es adecuada para eliminar las
insuficiencias de las distintas teoras.33 Por consiguiente, no es posible afirmar que la
consagracin indiscriminada de diferentes finalidades de la pena subsane las problemticas de las
teoras en su particularidad, por el contrario, se empeora la situacin, en la medida que se
potencializan sus deficiencias, lo cual imposibilita una concepcin unitaria de la pena como
uno de los medios de satisfaccin social34.
En contraposicin, la teora de la unin dialctica, propone tomar los mejores puntos de cada
teora, es decir, a partir de un proceso de contradiccin entre las diferentes finalidades de la pena
determinar qu elementos son conciliables, de qu forma aportan a la efectividad de la sancin
penal en razn de las necesidades sociales, de esta forma, no se trata como en el primer caso de
una conjuncin indiscriminada de fines de la pena, sino de un proceso en el cual se toma la mejor
parte de cada teora. As, Roxin, defiende una teora unificadora preventiva, que descansa en tres
postulados bsicos a saber:
a) Un fin exclusivamente preventivo de la pena, puesto que las normas penales slo estn
justificadas cuando tienden a la proteccin de la libertad individual y a un orden social
que est a su servicio.
b) La renuncia a toda retribucin.
c) El principio de culpabilidad como medio de limitacin de la intervencin.35
Finalmente, cabe resaltar la crtica que se hace a estas teoras, se afirma que
32 Ver: Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 67 y ss. Ed., Universidad Externado de Colombia.
(2000); Claus Roxin. Problemas bsicos del derecho penal. Pg. 33. Ed., Reus, S. A. (1976); Claus Roxin.
Derecho Penal parte general. Tomo I. Pg. 93 y ss. Ed., Civitas, S. A. (1997)
33 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 67. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)
34 Claus Roxin. Derecho Penal parte general. Tomo I. Pg. 95. Ed., Civitas, S. A. (1997)
35 Claus Roxin. Derecho Penal parte general. Tomo I. Pg. 97 y ss. Ed., Civitas, S. A. (1997)

El problema de las teoras de la unin reside en definitiva en su carcter ambiguo:


no estn en condiciones ni de dar a la finalidad de la pena estatal una direccin y un
fundamento consistente, ni proponer una regla funcional que conceda preferencia a
una teora o a otra en los puntos de colisin. Las teoras de la unin slo pueden
entenderse como meras propuestas que no pueden ser fundamentadas de una forma
convincente.36
5) Necesidad de un marco terico de la pena que permita una mayor claridad
para su aplicacin prctica.
Como se ha observado a travs de este recuento de las diferentes teoras de la pena, se trata de
una discusin que lleva muchos siglos en el centro de la dogmtico jurdico-penal, su relevancia
no se acota exclusivamente al campo terico, se trata de una cuestin que permea en la prctica
la aplicacin de la pena y, que impone la necesidad de buscar alcanzar un marco terico que
posibilite al juez plasmar en su fallo la mejor decisin en cuanto a la sancin impuesta al
delincuente. En este punto, es necesario poner de presente que toda doctrina sobre la finalidad y
funcionalidad de la pena debe consultar los principios y normas constitucionales, siendo estos
preceptos determinantes a la hora de dar respuesta a la meta que debe ser perseguida utilizando la
sancin penal como medio. Por lo tanto, reconociendo la importancia de la teora en cuanto a
presupuesto de la realizacin prctica, que fundamenta y presta los cimientos para que en la
realidad social pueda llevarse a cabo su aplicacin. En todo caso, es necesario reconocer la
limitacin de la teora a la hora de ser llevada a la realidad, en ese sentido, un anlisis de la
cercana entre la dogmtica de la pena y lo que ocurre en la cotidianidad de las crceles permiten
sentar las bases para una discusin de la orientacin y reformas que se deben dar en torno a la
sancin penal.
Captulo II
ACTUALIDAD DE LA PENA: SISTEMA CARCELARIO
1

Sistema carcelario
a) La pena logra su funcionalidad en un sistema carcelario descompuesto como el
colombiano?
1) Sistema carcelario y penitenciario: Prisin

El concepto de prisin evoca actualmente, una institucin estatal, materializada en lugares donde
son recluidas aquellas personas que han cometido alguna de las conductas que su entorno social
ha consagrado como reprochables y merecedoras de un castigo, concretado en la prdida de
36 Heiko H. Lesch. La funcin de la pena. Pg. 69. Ed., Universidad Externado de Colombia. (2000)

libertad de la persona, el cual solo el Estado est legitimado a infundir. Se entiende as que la
prisin ha sido pieza clave en la poltica criminal de la mayora de los estados en el mundo y a
lo largo de la historia, especialmente desde el siglo XIX, pues la detencin se ha consagrado
como la pena por excelencia de los ltimos sistemas penales.
Siguiendo esto y al remitirse a los planteamientos de Michel Foucault, se encuentra que la
prisin, constituye una pieza esencial en el arsenal punitivo del Estado, y en general marca un
momento importante en la historia de los mecanismos disciplinarios que han hecho parte de la
pena, como elemento-respuesta a la comisin de delitos. Se entiende que ha sido tal su acogida
que () ha hecho olvidar todos los dems castigos que los reformadores del siglo XVII haban
imaginado37 y esto no se ha dado por casualidad, no ha sido el capricho del legislador los que
han hecho del encarcelamiento la base y el edificio casi entero de nuestra escala penal actual:
es el progreso de las ideas y el suaviza miento de las costumbres38. Hoy, la poltica criminal ha
optado por articular toda una tcnica de ejecucin alrededor de la prisin como castigo, lo que a
su vez a exigido la conformacin de un sistema penitenciario y carcelario complejo que requiere
un esfuerzo del Estado en trminos de planeacin, presupuesto e investigacin interdisciplinaria,
elementos que muchas veces no logran confluir de la manera adecuada.
()Una justicia que se dice igual, un aparato judicial que se pretende
autnomo, pero que esta investido de las asimetras de las sujeciones
disciplinarias, tal es la conjuncin del nacimiento de la prisin, pena de las
sociedades civilizadas.(). Se saben todos los inconvenientes de la prisin, y
que es peligrosa cuando no es intil. Y, no obstante, no se ve por qu
reemplazarla. Es la detestable solucin que no se puede evitar.39
Si bien la prisin ha demostrado sus inconvenientes, aun, tal vez por costumbre, sigue
representando un elemento fundamental en el desarrollo del derecho penal y de ella se espera que
logre concretar los fines generales de la pena, es as como se entiende que los centros de
reclusin deben contribuir enormemente para regenerar a los reos; pues se debe entender que:
() los vicios de la educacin, el contagio de los malos ejemplos, la ociosidad
() han engendrado los crmenes. Pues bien, tratemos de cerrar todas estas
fuentes de corrupcin; que las reglas de una moral sana se practique en las casas
de reclusin; que, obligados los reclusos a un trabajo que acabaran por amar,
cuando recojan su fruto, contraigan en aquellas el hbito, el gusto y la necesidad
de la ocupacin; que se den respectivamente el ejemplo de una vida laboriosa,
37 Michel Foucault. Vigilar y castigar: nacimiento de la prisin. Pg. 266. Ed., Siglo XXI editores. 2009.
38 Michel Foucault. ob. cit., p. 267.
39 Michel Foucault. ob. cit., p. 267.

que pronto llegara a ser una vida pura; pronto comenzaran a lamentar el pasado,
primer precursor del amor a los deberes40.
Para lograr dicha regeneracin, la prisin como institucin, debe estar en una constante
interaccin con los elementos reales a los que se enfrenta, debe analizar, estudiar e integrar los
fenmenos sociales con los mtodos disciplinarios que ofrece, no puede optar por la inercia ni
limitarse a un nico modo de operar, a una nica estrategia de resocializacin de los reos, debe
adelantarse a las causas y mviles del delito y reinventar sus estrategias de ataque, es ms que
la simple privacin de la libertad. En este punto es pertinente resaltar la concepcin del Foucault
en cuanto a que la prisin no debe ser vista como una institucin inerte que solo en ocasiones se
reforma, por el contrario se debe ver que sta ha sido parte siempre, de un campo activo en el
que han abundado los proyectos, las reorganizaciones, las experiencias, los discursos tericos,
los testimonios y las investigaciones.
La prisin debe ser un aparato disciplinario exhaustivo. En varios sentidos debe
ocuparse de todos los aspectos del individuo, de su educacin fsica, de su aptitud
para el trabajo, de su conducta cotidiana, de su actitud moral, de sus
disposiciones; la prisin mucho ms que la escuela, el taller o el ejrcito, que
implican siempre cierta especializacin, es omnidisciplinaria. Adems, la
prisin no tienen exterior ni vacio; no se interrumpe, excepto una vez acabada
totalmente su tarea; su accin sobre el individuo debe ser ininterrumpida:
disciplina incesante. En fin, otorga un poder casi total sobre los detenidos; tiene
mecanismos internos de represin y de castigo: disciplina desptica. Lleva al
lmite el ms fuerte de todos los procedimientos que se encuentran en los dems
dispositivos de disciplina. Tienen que ser la maquinaria ms poderosa para
imponer una nueva forma al individuo pervertido; su modo de accin es la
coaccin de una educacin total41.
Por su misma esencia la prisin debe contemplar una organizacin especfica y adecuada en el
sistema penal en el que se adopte, una organizacin que le permita potencializar sus fines y
estructurar en la prctica las contemplaciones tericas que la rodean. Ante esta necesidad se ha
gestado una organizacin aplicada en la estructura jurdico-penal colombiana que ofrece el
sistema penitenciario y carcelario como parte de esta articulacin. Bajo este entendido es
necesario aclarar que el concepto de crcel y penitenciara no son sinnimos y aunque en la
actualidad tanto penitenciarais como crceles confluyan en el mismo centro de reclusin, es
necesario dejar clara su diferencia.
40 Rapport de Treilhard, citado por Michel Foucault. Vigilar y castigar: nacimiento de la prisin.
Pg. 269. Ed., Siglo XXI editores. 2009.
41 Michel Foucault. Vigilar y castigar: nacimiento de la prisin. Pg. 272. Ed., Siglo XXI editores. 2009.

ARTCULO 20. CLASIFICACIN. Los establecimientos de reclusin pueden ser


crceles, penitenciaras, crceles y penitenciaras especiales, reclusiones de
mujeres, crceles para miembros de la Fuerza Pblica, colonias, casa-crceles,
establecimientos de rehabilitacin y dems centros de reclusin que se creen en
el sistema penitenciario y carcelario42.

En cuanto a las crceles se entiende que son lugares destinados para la detencin, con carcter
preventivo, de las personas a quienes se les imputa la comisin de un delito y que se encuentran
en proceso de juzgamiento.43 El Cdigo penitenciario y carcelario de 1993 en su artculo 21
contempla lo relativo a las crceles:
ARTCULO 21. CRCELES. Son crceles los establecimientos de detencin
preventiva, previstos exclusivamente para retencin y vigilancia de sindicados.
Las autoridades judiciales sealarn dentro de su jurisdiccin, la crcel donde se
cumplir la detencin preventiva. ()
Las penitenciaras por su parte se entienden como lugares propuestos para recluir a los
delincuentes que fueron sentenciados a la pena de privacin de la libertad y que tienen como
funcin principal resocializar a estos individuos para que puedan ser reinsertados en la sociedad.
A diferencia de las crceles, estos establecimientos de reclusin aparecieron gracias a
Beccaria, como consecuencia de su aversin por la aplicacin de la pena de muerte. Fue l
quien le dio a estos establecimientos el carcter de ente resocializado por medio del trabajo, la
educacin y la disciplina44 Las penitenciaras estn consagradas en el artculo 22:
ARTCULO 22. PENITENCIARAS. Las penitenciaras son establecimientos
destinados a la reclusin de condenados y en las cuales se ejecuta la pena de
prisin, mediante un sistema gradual y progresivo para el tratamiento de los
internos.
Los centros de reclusin sern de alta, media y mnima seguridad
(establecimientos abiertos). Las especificaciones de construccin y el rgimen
interno establecern la diferencia de estas categoras.
Las autoridades judiciales competentes podrn ordenar o solicitar
respectivamente, al Director del Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario que
42 Cdigo Penitenciario y Carcelario. Ley 65 de 1993. Art 20 y ss. Agosto 20 de 1993 (Colombia)
43 Mara Carolina Galvis Rueda. Sistema penitenciario y carcelario en Colombia: Teora y Realidad.
Trabajo de Grado, Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. (2003)
44 Mara Carolina Galvis Rueda. Sistema penitenciario y carcelario en Colombia: Teora y Realidad. Trabajo de
Grado, Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. (2003)

los detenidos o condenados sean internados o trasladados a un determinado centro


de reclusin en atencin a las condiciones de seguridad.
Adems de estas dos principales figuras el cdigo reconoce otras que al igual hacen parte
del sistema penitenciario y carcelario:
ARTCULO 23. CASA CRCEL. La casa-crcel es el lugar destinado para la
detencin preventiva y el cumplimiento de la pena por delitos culposos cometidos
en accidente de trnsito.
Previa aprobacin del INPEC, las entidades privadas podrn crear, organizar y
administrar dichos establecimientos.
ARTCULO
25.
CRCELES Y PENITENCIARAS
DE ALTA
SEGURIDAD. Son crceles y penitenciaras de alta seguridad, los
establecimientos sealados para los sindicados y condenados, cuya detencin y
tratamiento requieran mayor seguridad, sin perjuicio de la finalidad
resocializadora de la pena.
ARTCULO 26. RECLUSIONES DE MUJERES. Son reclusiones de mujeres los
establecimientos destinados para detencin y descuento de la pena impuesta a
mujeres infractoras, salvo lo dispuesto en el artculo 23.
Los sistemas penitenciarios en trminos generales y en su acepcin de procedimientos ideados o
puestos en prctica para el tratamiento, castigo y correccin del delincuente, han tenido un
desarrollo histrico especial que permite reconocer diferentes sistemas, sin embargo para el caso
particular de Colombia como lo anuncia Caicedo Arcila ninguno de estos sistemas desarrollados
en otros contexto es suficiente para la realidad social a la que debe enfrentarse el sistema
penitenciario y carcelario en un pas complejo como Colombia45.
45Gilberto Caicedo Arcila. Fallas del sistema penitenciario colombiano. Pag. 74. Ed.,
Pax. (1974). Se aplica el nombre de sistemas penitenciarios a los diferentes
procedimientos ideados o puestos en prctica para el tratamiento, castigo y
correccin del delincuente. () Lentamente se ha operado en la humanidad un
desenvolvimiento que, marchando al lado de las ideas de sabios penalistas, ha dado
nueva faz al sistema penal de correccin. La ciencia penal, que en la Grecia de
Platn y Aristteles apenas alcanzaba a vislumbrar los fines que deba perseguir el
castigo, fue marchando poco a poco a travs de las varias etapas de su evolucin
hasta que el marque de Beccaria y John Howard le dieron asiento de realidad a
todas las investigaciones penales para mejorar el castigo. En general, todas la
inquietudes de los escritores y pensadores sobre este problema de la reforma
penitenciaria, se encaminan a buscar que las crceles no sean lugares de dolor sino
mas bien escuelas de educacin.

2) Sistema penitenciario y carcelario en Colombia


El sistema penitenciario en Colombia tiene como antecedentes eventos que refieren tanto a
indgenas, quienes conceban la privacin de la libertad como una medida provisional mientras
se llevaba a cabo la ejecucin de los condenados a muerte en los casos de homicidas, como a
espaoles y criollos frente a los cuales la privacin se concibi como castigo excepcional, ya que
() el Imperio espaol en la Amrica colonial no implement un sistema de castigo fundamentado en la
prdida de la libertad, sino que se aplicaron otros medios de castigo diferentes como la muerte,
los azotes, la vergenza pblica, el destierro y las penas que afectaban el patrimonio
econmico46.
Manuel Lardizbal Uribe, tratadista espaol del derecho penal del siglo XVIII,
planteaba que la crcel era insuficiente como castigo y adems era costoso su
mantenimiento e insegura y ociosa para los propios reos. En su tratado sobre las
penas, se vislumbra que en la perspectiva de hacer pagar el dao producido a la
sociedad se hizo ms fuerte la idea de reparacin que la idea de correccin y
reeducacin del delincuente y en este sentido la monarqua insisti en las formas
de castigo que repararan el dao en lugar de recurrir a una larga reclusin.
Bajo este entendido la privacin de la libertad de los delincuentes, si bien existi desde las
primeras manifestaciones sociales de las que se tiene informacin, no fue el castigo primordial ni
predilecto de dichas sociedades, por tanto, no es sino hasta el siglo XIX que se establece el
primer paso formal en el desarrollo de la prisin en Colombia como castigo esencial, donde es
pertinente resaltar el decreto del 14 de marzo de 1828 expedido por Simn Bolvar, en el cual se
determina la creacin de diferentes prisiones y se consagra y fortalece la idea de la privacin de
la libertad como castigo.
En el XIX en Colombia surgi un nuevo sistema judicial que se caracteriz por el
uso generalizado de la crcel como castigo esencial para el delito. Los
legisladores expresaron el inters del gobierno por hacer del castigo un
instrumento intimidatorio y ejemplarizante, al ms claro estilo colonial,
que interiorizara en la poblacin el supremo respeto a la ley y la punicin a quien
se atreviera a quebrantarla. La crcel fue una institucin que gener desconfianza
e inquietudes en los albores del orden republicano y fue bastante criticada por su
fragilidad, evidenciando un defecto de la nueva administracin de justicia.47
46 Jos Wilson Mrquez Estrada. La imposible prisin: sistema penitenciario y
carcelario en el Estado soberano de Bolvar 1870-1880. Palobra. Julio de 2010. At.
198.
47Jos Wilson Mrquez Estrada. ob. cit.

Para la dcada de 1830 se sientan las bases de lo que despus se convierte en toda una red
carcelaria, consolidada a partir de la expedicin de diversas leyes dirigidas a la regulacin de
aspectos penales y en especial penitenciarios, dentro de los que fue necesario definir la cuestin
acerca de los centros de reclusin, los cuales fueron implementados formalmente en distintas
regiones del rgimen neogranadino. La articulacin de dicho rgimen penitenciario estuvo
respaldado por la expedicin del primer Cdigo Penal en 1837, el cual logra consolidar por
primera vez en un solo cuerpo normativo el sistema penal y penitenciario, proporcionando as
una referencia importante de la poltica criminal del momento. En dicho cdigo se establece la
prisin como sancin fundamental hasta el punto de consagrar un estatuto para las prisiones, el
cual tena como base la resocializacin del delincuente48.
Se cre entonces un sistema penitenciario sujeto al poder ejecutivo que consista en () una
serie de distritos penales conformados por centros de reclusin diseados para atender las
necesidades punitivas locales, cantonales y regionales. La local era la crcel municipal en cada
poblado con categora de distrito municipal; la crcel del cantn o de circuito que comprenda
un conjunto de crceles locales y el presidio que era el organismo de mxima jerarqua ()
Sin embargo y a pesar del avance en la consolidacin del sistema penitenciario, se entiende que
las condiciones de los establecimientos de reclusin que existan eran precarias, exigiendo la
situacin, la construccin de una nueva infraestructura penitenciaria que respondiera a las
necesidades del momento y lograra conectarse con la nueva administracin de justicia derivada
de nuevo rgimen poltico, a partir del cual se expidieron nuevas leyes que fueron modificando el
sistema penitenciario anterior y que denotaba cambios en la poltica criminal que pretenda
implementarse. Parte importante de los problemas a los que se enfrentaba la nueva
administracin de justicia radicaban en cuestiones presupuestales para la construccin y cambio
de la infraestructura penitenciaria, ante esta dificultad se acudi a diferentes fuentes que
contribuyeron en dicho aspecto, aunque no en todos los casos fueron suficientes:
() se contaron con fuentes diversas para satisfacer esta demanda, recursos
locales, regionales y nacionales convergieron en este propsito. Fueron los
vecinos los que realizaron el esfuerzo econmico para construir las crceles
distritales, que reamente terminaron siendo insuficientes, hacindose necesario
recurrir a otros niveles de la administracin para saldar estas falencias. El medio
ms importante para la construccin de esta infraestructura bsica carcelaria fue el
servicio personal subsidiario, que consista en el aporte obligatorio en trabajo, en
las obras pblicas de beneficio comn; fruto de ello se construyeron la mayora de
crceles en el pas en este perodo. En los cantones la financiacin fue mejor ya
48 Mara Carolina Galvis Rueda. Sistema penitenciario y carcelario en Colombia: Teora y Realidad.
Trabajo de Grado, Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. (2003)

que de alguna forma se cont con mayores recursos provenientes de los gobiernos
regional y nacional, pues este tipo de crceles era indispensable y funcionaba de
manera paralela a los juzgados cantonales, luego llamados juzgados de circuito49.
A pesar de los esfuerzos la situacin del sistema carcelario continu siendo crtica por varias
dcadas, manifestndose entonces la necesidad de nuevas reformas, lo cual se concret en una
reestructuracin del sistema que tuvo lugar a mediados del siglo XIX, en dicha reforma se
instaura la figura de penitenciaria, como elemento adicional a los centros de reclusin de las
provincias, a la casa de prisin de la capital, a la crcel del circuito y a la del distrito parroquial.
Junto a esta reestructuracin se consolida un cambio en la visin poltico criminal que se apoy
en la crtica liberal del momento que aluda al total desacuerdo con las condiciones inhumanas
que se viva en las crceles y apuntaba a un nuevo sistema carcelario ms seguro y humano, que
consista en un tratamiento institucional de los reclusos50
Uno de las crticas ms incisivas venan de Salvador Camacho Roldn quien en el
peridico El Neogranadino se pronuncio en contra de la inadecuada mezcla de
criminales con los que haban cado a la crcel por asuntos no delictivos
propiamente, como contravenciones, deudas, vagancia, etc. Igualmente planteaba
la necesidad de corregir la deficiente vigilancia interna, pues estas crceles
eran realmente inseguras51.
En este orden de ideas de influencia liberal, otro de los puntos importantes de la reestructuracin
fue el hecho de eliminar en 1853, la pena de trabajos forzados, que segn Mrquez Estrada no
era ms que un fsil punitivo de herencia colonial, y reemplazarla por la figura de la pena de
trabajo en obras pblicas, la importancia de esta modificacin es que a partir de sta se deriv,
como era la intencin, un mejor trato para el condenado, evidenciando aun la influencia de la
tradicin hispana que contemplaba dentro de su costumbre punitiva dicho presidio de trabajos en
obras publicas.
Empero si bien se logro un mejor trato para los reos, el sistema penitenciario y carcelario
continu siendo deficiente persistiendo as la necesidad de buscar medidas que permitieran
49 Jos Wilson Mrquez Estrada. La imposible prisin: sistema penitenciario y
carcelario en el Estado soberano de Bolvar 1870-1880 Palobra. Julio de 2010. At.
198.
50 Jos Wilson Mrquez Estrada. La imposible prisin: sistema penitenciario y
carcelario en el Estado soberano de Bolvar 1870-1880 Palobra. Julio de 2010. At.
198.
51 Jos Wilson Mrquez Estrada. ob. cit.

acercarse a una verdadera eficiencia del sistema, el punto fundamental que se buscaba era la
construccin y el mejoramiento de la infraestructura bsica de los centros de reclusin y a partir
de esto un adecuado tratamiento a los reos que permitiera concretar o por lo menos acercarse a su
resocializacin, como se aclamaba desde el cdigo de 1837. Para lograr la realizacin del fin
buscado el gobierno correspondiente deba acudir a todo un aparato de construccin,
mantenimiento, arriendo de locales, reglamento de crceles, distribucin de recursos,
condiciones de higiene, instruccin y trabajo52, por lo cual el Estado debi expedir diferentes
leyes que se supone deban hacer frente a la problemtica, en este sentido y para la comprensin
del mencionado movimiento legislativo, es pertinente referirse al anlisis hecho por Mrquez
Estrada, de las leyes promulgadas en las segunda mitad del siglo XIX que hacan referencia al
tema, dentro de las que se destacan las siguientes:

Se encuentra por un lado la ley del 31 de diciembre de 1862, que dispona la construccin
de crceles de provincia en donde no las haba y se suministraran recursos para su
construccin.
La Ley del 23 de octubre de 1872, por su parte ordenaba que deba destinarse la tercera
parte del impuesto recaudado por concepto del consumo de carnes en la provincia de
Corozal, para la construccin de la crcel. Igualmente, por medio de esta disposicin
legal, se prohibi el uso de la barra y del cepo, y ordenaba construir dos calabozos
seguros y ventilados destinados uno para hombres y otro para mujeres53.
La Ley del 7 de diciembre de 1868 por su parte instaur la figura de la fianza carcelaria
o fiador de crcel segura, que se aplicaba nicamente para delitos de menor gravedad,
la fianza era respaldada por un ciudadano, vecino del distrito, y de buenas condiciones
econmicas, quien se comprometa por medio de un acta a presentar a su fiador
cuantas veces se le requiriera so pena de pagar una multa que oscilaba entre 50 y 1000
pesos. Estaban inhabilitados para ser fiadores los sindicados o reos, los ministros de
cultos religiosos, los militares activos y los empleados pblicos e igualmente los
parientes del juez54

Pese a todos los esfuerzos legislativos por enfrentar el problema del sistema penitenciario, para
1870 la situacin de los centros de reclusin continuaba siendo alarmante a nivel presupuestal y
en particular en lo referente a la infraestructura carcelaria, las falencias en este factor persistan y
52 Jos Wilson Mrquez Estrada. ob. cit.
53 Jos Wilson Mrquez Estrada. La imposible prisin: sistema penitenciario y
carcelario en el Estado soberano de Bolvar 1870-1880 Palobra. Julio de 2010. At.
198.
54 Jos Wilson Mrquez Estrada. ob. cit..

se concretaban principalmente en la falta de edificios ptimos para el correcto funcionamiento de


las crceles, lo que permita que la fuga de presos fuera una constante en el sistema. Con relacin
a estas circunstancias, el gobernador de la provincia de Chin, en su informe anual presentado al
presidente de Estado, en 1871 denuncia la situacin del sistema penitenciario:
Los sindicados que hay en la crcel de esta capital, carecen de medios de
subsistencia, y como la autoridad judicial no los declara pobres de solemnidad y
con derecho a ser racionados por el Estado sino cuando son llamados a juicio, se
han presentado frecuentes casos en que esos individuos se han visto expuestos a
morir de hambre, si la caridad no hubiese acudido a su socorro. Tambin es
exigua la racin de diez centavos de los acusados pobres. La mitad de lo que
comnmente se da como racin diaria.
En 1873 por medio de una nueva disposicin legal, se dictamina que no deba mezclarse los
condenados y los sindicados, y que los arrestos correccionales no deban ser cumplidos en la
prisin del Estado sino en la crcel del distrito. Adems se estableci que estrategias de
enseanza, aprender a leer y a escribir, y las artes y oficios eran de carcter obligatorio para los
reos, consolidndose una poltica reeducativa que buscaba en cierto sentido la reinsercin del
individuo que haba delinquido, que haba roto el pacto social, a la vida civil y a su condicin de
ciudadano, poltica que estaba a tono con el ideario liberal de la poca. Estaba claro que el
delincuente era el antpoda del ciudadano y la idea era eliminar al delincuente dentro del sujeto
penitenciario y construir al ciudadano. En este punto, es donde se hace aun ms fuerte y
verdaderamente reconocible la intencin que rodeaba la poltica criminal del momento, de
identificar y tratar de materializar uno de los fines de la pena que es la resocializacin del preso.
Sin embargo tan solo 2 aos despus, el concepto de los centros de reclusin continuaba dando
estragos y suscitaba reflexiones tales como la del gobernador de la provincia de Corozal que en
el ao 1875 en su informe anual al presidente indica:
De ordinario nuestras crceles y nuestras casas de castigo son, como dijo un
eminente escritor colombiano: establecimientos en que se ejerce una venganza
estpida i ms criminal que el mismo crimen. En nuestros establecimientos
penales no se corrige o castiga, sino que se encarcela, se martiriza y se condena al
hombre a que se corrompa.
Estas fueron en trminos generales, las condiciones que enmarcaron el transcurrir del sistema
penitenciario del siglo XIX, si bien no estuvieron ausentes los esfuerzos por enfrentar las
deficiencias del sistema, estos se redujeron a disposiciones legislativas en su mayora dirigidas
nicamente a algunas formas de solucin de los problemas de infraestructura, de tal forma que la
mayora de problemas del siglo XIX lograron permear las insuficientes disposiciones legales y
conservar su lugar en el siglo XX. As, frente a las antiguas y constantes dificultades del sistema,
el siglo XX dio sus propias respuestas y soluciones. Es de resaltar en este sentido la ley 35 de

1914, la cual se encargo de nacionalizar la casa de presidio y reclusin para las penas impuestas
por el poder judicial o para detener a los sumariados, adems con esta ley se trazaron las
primeras normas de operacin de la crcel como medio de sancin social y como cambio
estructural, cre la Direccin General de Prisiones, que mas tarde quera adscrita al Ministerio de
Justicia, y a la cual se le otorgaron las siguientes funciones55:

Organizar el sistema carcelario


Crear los reglamentos de prisiones
Inspeccionar y fiscalizar los establecimientos
Llevar a cabo la estadstica penal
Decretar la construccin y mejoramiento de los edificios
Las dems funciones que el gobierno le sealara56

En las primeras dcadas del siglo XX la poblacin carcelaria fue variante, para el ao 1938
exista una poblacin alrededor de 8.686 internos, la cual fue aumentando anualmente en una
cifra promedio de mil internos. Despus se entiende que la poblacin carcelaria disminuyo en
2.765 internos como consecuencia del proceso de desjudicializacion, pero en los siguientes aos
continu aumentando, debido al alto indicie de violencia que se vivi durante esta poca, hasta
llegar a la cifra de 37.770 internos 57. Estas cifras tan significantes de aumento de la poblacin
carcelaria, generaron la construccin de varios penales como el de la Picota, Popayn y el Barne,
la Crcel Modelo de Bogot y la Distrital de Barranquilla, en trminos generales se inicio la
construccin de diferentes crceles en todo el pas, distribuidos en zonas como Bucaramanga,
San Gil, Pamplona, Picalea, Manizales, Tumaco, Montera, Cartagena, Santa Marta, Pasto,
Duitama, Pereira y Cali.58
Pero el nico problema no era el alto nivel de poblacin carcelaria ni su constante crecimiento,
sino que junto a esto se desataban factores adicionales que acentuaban el estado crtico de los
centros de reclusin, en 1963, por ejemplo, ao en el que Bernardo Echeverri Ossa asumi la
Direccin General de Prisiones, debi encontrarse con que la realidad de dicho sistema mostraba
que aun se caracterizaba por permanecer en un estado crtico, en donde eran evidentes las
numerosas fugas, homicidios y masacres al interior de los penales, la ignorancia de los
55 Mara Carolina Galvis Rueda. Sistema penitenciario y carcelario en Colombia: Teora y Realidad.
Trabajo de Grado, Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. (2003)
56 Mara Carolina Galvis Rueda. . ob. cit.
57 Mara Carolina Galvis Rueda. . ob. cit.
58 Corte Constitucional. Sentencia T 153 de 1998 (M .P. Eduardo Cifuentes Muoz)

funcionarios para manejar los establecimientos de reclusin, crueldad o pasividad de los


guardianes, etc59. Ante esta situacin y con la intervencin de Echeverri Ossa se promueve la
reforma del Cdigo Penitenciario de 1934, la cual se logra con el Decreto 1817 en 1964 60. Los
cambios que introdujo la reforma en el sistema penitenciario evidencian una poltica criminal
mucho ms interesada en el preso como individuo y hacen referencia a un tratamiento progresivo
y una disciplina atenuada de los condenados, se crea adems la Escuela Penitenciaria pensada
para la formacin y actualizacin de todos los funcionarios de las prisiones, se introduce el
servicio social carcelario, los permisos premio para los reclusos, la organizacin del Cuerpo de
custodia (guardianes), la carrera para los funcionario, la crcel para conductores, las crceles
para la fuerza pblica y los criterios de clasificacin de los reclusos61.
A pesar de los avances obtenidos con la reforma al cdigo de 1934 la poblacin carcelaria indico
un nuevo aumento, llegando hasta los 58.125 internos en el ao 1971, momento en el que se
empieza a manifestar uno de los grandes problemas a los que el sistema penitenciario se ha
venido enfrentando desde entonces, y es aquel que representa el hacinamiento en las crceles
colombianas. Las condiciones sociales, polticas y econmicas que han envuelto al pas desde
entonces no han permitido dar solucin a este problema y por el contrario se ha acentuando
generando que los niveles de hacinamiento sean prcticamente incalculables y mostrando un
sistema penitenciario descompuesto.
Ante tal situacin de hacinamiento y despus de varios anos de verse envuelto en esta condicin,
el sistema penitenciario demandaba manifiestamente su modernizacin, por lo que el 30 de
septiembre de 1992 se cre el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario (INPEC) en
reemplazo de la Direccin General de Prisiones. El propsito de este cambio institucional fue la
formulacin de una poltica carcelaria lgica y coherente con nfasis en la humanizacin y la
resocializacin. As, la entonces Direccin General de Prisiones se fusiono con el Fondo
Rotatorio del Ministerio de Justicia62.

59 Mara Carolina Galvis Rueda. Sistema penitenciario y carcelario en Colombia: Teora y Realidad.
Trabajo de Grado, Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. (2003)
60Decreto que se da en virtud de las facultades extraordinarias concedida al Ejecutivo mediante la ley 27
de 1963.
61 Mara Carolina Galvis Rueda. Sistema penitenciario y carcelario en Colombia: Teora y Realidad.
Trabajo de Grado, Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. (2003)
62 Congreso de la Republica. Programa de fortalecimiento legislativo. Comisin primera del Senado de
la Republica. 4 de Diciembre de 2003.

A dicha institucin, actualmente vigente, se le otorgaron las funciones de:


() ejecutar y desarrollar la poltica penitenciaria y carcelaria de conformidad
con las indicaciones que seala el Gobierno Nacional y acorde con la
Constitucin Poltica y la legislacin vigente, adems le corresponde hacer
cumplir las medidas de aseguramiento relacionadas con las penas privativas de la
libertad de acuerdo con lo ordenado por las autoridades judiciales, y disear y
ejecutar los programas tendientes a incrementar los programas de rehabilitacin y
postpenitenciarios ()63
Para efectos de lograr cumplir estas funciones y para la aplicacin de la poltica criminal que se
configura en el momento, se expidi la ley 65 de 1993 que consagra el cdigo penitenciario y
carcelario, y en donde se reafirman los fines buscados con la privacin de la libertad como
castigo ligados claramente con uno de los fines de la pena en trminos generales, el cual es la
resocializacin de aquel que comete la conducta punible, es as como los artculos 9, 10 y 11
evidencian lo anterior:
ARTCULO 9o. FUNCIONES Y FINALIDAD DE LA PENA Y DE LAS
MEDIDAS DE SEGURIDAD. La pena tiene funcin protectora y preventiva,
pero su fin fundamental es la resocializacin. Las medidas de seguridad persiguen
fines de curacin, tutela y rehabilitacin.
ARTICULO 10. FINALIDAD DEL TRATAMIENTO PENITENCIARIO. El
tratamiento penitenciario tiene la finalidad de alcanzar la resocializacin del
infractor de la ley penal, mediante el examen de su personalidad y a travs de la
disciplina, el trabajo, el estudio, la formacin espiritual, la cultura, el deporte y la
recreacin, bajo un espritu humano y solidario64.
ARTCULO 11. FINALIDAD DE LA DETENCIN PREVENTIVA. La
detencin preventiva tiene por objeto asegurar la comparecencia de los imputados
al proceso penal, la conservacin de la prueba y la proteccin de la comunidad, en
especial de las vctimas, y la efectividad de la pena impuesta.
Una vez teniendo clara una visin generalizada de lo que ha sido el sistema penitenciario en
Colombia se da paso al estudio del sistema actual, en su estructura, actores y su desarrollo
prctico.
63 Congreso de la Republica. Programa de fortalecimiento legislativo. Comisin primera del Senado de
la Republica. 4 de Diciembre de 2003.
64 Ley 65 de 1993. Por la cual se expide el Cdigo Penitenciario y Carcelario. 20 de Agosto de 1993.
DO. No. 40.999

3) Anlisis de los actores del sistema penitenciario


En Colombia la delincuencia es un fenmeno que debe ser tratado por el poder legislativo, el
poder ejecutivo y el judicial, cada uno desde su especialidad y teniendo en cuenta la poltica del
estado social. El sistema penitenciario adems de tener como propsito de condenar a los agentes
que infringen la ley, tiene a cargo la resocializacin de estos, con el propsito que no vuelvan a
delinquir, como se encuentra expresamente descrito en el artculo 12 del Cdigo Penal
Colombiano, Art. 12. - Funcin de la pena y de las medidas de seguridad. La pena tiene
funcin retributiva, preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas de seguridad
persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin.65
Los actores que hacen parte del diseo de la poltica criminal y penitenciaria en el pas son los
siguientes:

Consejo Superior De La Poltica Criminal


Es un rgano asesor de la Presidencia de la Republica para la formulacin de la poltica criminal
del Estado, ste rgano fue creado por el Decreto 2062 de 1995, se decreta que este consejo es un
mecanismo que permitir las diferentes instituciones de la rama del poder pblico que se
encuentran involucradas en los temas de poltica criminal contribuyan al cumplimiento de los
deberes y derechos sociales de los ciudadanos.66
Este consejo est encargado de emitir conceptos sobre los proyectos de ley relacionados con
poltica criminal que son formulados por el Estado, adems de promover el intercambio de
diagnsticos , anlisis e informacin que tengan relacin con todo el tema de la poltica criminal
de las organizaciones tanto gubernamentales como no gubernamentales, como ltima funcin
deber formular la poltica criminal del Estado teniendo en cuntalas consideraciones de que sea
sistemtica, preventiva y finalmente resocializadora. 67

Congreso de la Repblica
El congreso desde su funcin legislativa al elaborar, reformar y derogar las leyes y dems normas
que hacen parte de la poltica criminal son uno de los rganos influentes en este tema.
65 Cdigo Penal Colombiano [CPC]. Ley 599 de 2000. Julio 24 de 2000 (Colombia).
66 Decreto 2062 de 1995[con fuerza de ley]. Por medio del cual se Crea el Consejo Superior
de Poltica Criminal. Noviembre 29 de 1995 D.O.N42.128

67 Instituto Rosarista de Accin Social-SERES-.Desarrollo Del Sistema Penitenciario Y Carcelario


Colombiano Entre 1995 Y 2010.Pag.80 .Ed. Universidad del Rosario.( 2011)

ARTICULO 114. Corresponde al Congreso de la Repblica reformar la Constitucin, hacer las


leyes y ejercer control poltico sobre el gobierno y la administracin.68

Ministerio De Hacienda Y Crdito Pblico


Este ministerio es el encargado de la poltica econmica del pas desde esta perspectiva se
convierte en un ente importante para el diseo de la poltica criminal ya que es este el que
determina los recursos y el control de los mismos destinados a esta.
Somos el Ministerio que coordina la poltica macroeconmica; define, formula y ejecuta la
poltica fiscal del pas; incide en los sectores econmicos, gubernamentales y polticos; y
gestiona los recursos pblicos de la Nacin, desde la perspectiva presupuestal y financiera,
mediante actuaciones transparentes, personal competente y procesos eficientes, con el fin de
propiciar: Las condiciones para el crecimiento econmico sostenible, y la estabilidad y solidez
de la economa y del sistema financiero; en pro del fortalecimiento de las instituciones, el apoyo
a la descentralizacin y el bienestar social de los ciudadanos. 69

Departamento Nacional De Planeacin


El DNP es una entidad asesora del gobierno nacional , la cual tiene como funcin principal es
estar al frente de las estrategias macroeconmicas y financieras que tengan relacin con las
polticas del Gobierno Nacional, adems de esto est encargado de orientar la formulacin del
Plan Nacional De Desarrollo.70
En lo que se relaciona al tema penitenciario esta entidad est encargada de regular los
mecanismos alternativos de justicia, los derechos humanos, la corrupcin el sistema penal e
impunidad, justicia y paz, sistema penitenciario y carcelario.71

Corte Constitucional

68 Constitucin Poltica de Colombia [Const.]. Art. 114 (Colombia).


69 http://www.minhacienda.gov.co/MinHacienda/elministerio/quienessomos (14
Mayo de 2012).
70 http://www.dnp.gov.co/Qui%C3%A9nesSomos/Funciones.aspx (14 de mayo de
2012)
71 Instituto Rosarista de Accin Social-SERES-.Desarrollo Del Sistema Penitenciario Y Carcelario
Colombiano Entre 1995 Y 2010.Pag.80 .Ed. Universidad del Rosario.( 2011)

Al tener la corte constitucional la guarda de la integridad de la constitucin y de su primaca,


tambin hace parte de los rganos de la poltica criminal. ARTICULO 241. A la Corte
Constitucional se le confa la guarda de la integridad y supremaca de la Constitucin, en los
estrictos y precisos trminos de este artculo. 72
Dentro de los actores que adems de hacer parte de los rganos de la poltica criminal son los
actores que administran la poltica criminal y penitenciaria son:

Jueces de la Republica
Al ser estos los encargados de la administracin de justicia tienen una relacin directo con la
poltica criminal y penitenciaria, ya que son estos los que a travs de sus fallos privan de la
libertad a alguien ya sea como medida preventiva o por el cumplimiento de una pena por un
delito cometido.

Fiscala General de la Nacin


La fiscala General De la Nacin es la encargada de investigar los delitos, calificar los procesos y
adems acusar ante los jueces de la republica a los presuntos infractores de la ley penal.
art.250: Corresponde a la Fiscala General de la Nacin, de oficio o mediante denuncia o
querella, investigar los delitos y acusar a los presuntos infractores ante los juzgados y tribunales
competentes. Se exceptan los delitos cometidos por miembros de la Fuerza Pblica en servicio
activo y en relacin con el mismo servicio.73
Dentro de los actores de ejecutan la poltica carcelaria y penitenciaria se encuentran:

Jueces de ejecucin de la pena


ARTCULO 51. JUEZ DE EJECUCIN DE PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD. El Juez
de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad, garantizar la legalidad de la ejecucin de las
sanciones penales. Como autoridad judicial competente para hacer seguimiento al
cumplimiento de la sancin penal deber realizar visitas peridicas a los establecimientos de
reclusin que le sean asignados. 74
Esta funcin es trascendental y tal vez una de las ms importantes dentro de todos los actores de
la poltica criminal ya que sin estos no habra realmente condenados.
72 Constitucin Poltica de Colombia [Const.]. Art.241 (Colombia).
73 Constitucin Poltica de Colombia [Const.]. Art.250 (Colombia).
74 Cdigo de Procedimiento Penal [CPP]. Ley 906 de 2004. Agosto 31 de 2004 (Colombia).

Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario (INPEC)


Este ente por su naturaleza jurdica se encarga de implementar la ejecucin de la pena, ya
impuesta por un juez de la repblica.
art.6 Objeto del instituto nacional penitenciario y carcelario INPEC. Ejecutar y
desarrollar la poltica penitenciaria y carcelaria dentro de los lineamientos que
establezca el Gobierno Nacional tendiente dirigir y coordinar el control y
seguridad de los Establecimientos de Reclusin del orden nacional; velar por la
debida ejecucin de las penas privativas de la libertad y la detencin
precautelativa ;desarrollar programas de tratamiento penitenciario dirigidos a la
resocializacin y rehabilitacin de la poblacin reclusa; y la administracin,
mantenimiento, dotacin y sostenimiento de las sedes y de los establecimientos de
reclusin del orden nacional.75
Actores que controlan la Poltica Penitenciaria:

Defensora del Pueblo


Este ente tiene la funcin de proteger, defender, promover y divulgar los derechos humanos y
fomentar el derecho internacional humanitario. Adems de esto abarca la poltica criminal
teniendo en cuenta los derechos fundamentales y el derecho internacional humanitario, adems
de estar en caminada a respetar los principios del estado social de derecho.

Procuradura General de la Nacin


La Procuradura General de la Nacin tiene como funcin encargarse de la proteccin de los
derechos fundamentales, pero adems de esto debe ejercer vigilancia frente a la conducta de los
servidores pblicos, al igual que realizar las investigaciones necesarias y finalmente asignar las
sanciones a las que haya lugar. La Procuradura Auxiliar de Asuntos Constitucionales es la
encargada de abarcar el tema de la poltica criminal.76

4) Estructura del Sistema

75Acuerdo 002 de 2010[Consejo Directivo Del Instituto Nacional Penitenciario Y Carcelario


INPEC].Por el cual se adopta el Estatuto interno del INPEC .Febrero 24 de 2010.

76 Instituto Rosarista de Accin Social-SERES-.Desarrollo Del Sistema Penitenciario Y Carcelario


Colombiano Entre 1995 Y 2010.Pag.80 .Ed. Universidad del Rosario.( 2011)

En la legislacin colombiana la pena privativa de la libertad se considera como la pena principal,


la pena es la respuesta a una conducta punible realizada por un individuo, para este individuo la
pena impuesta da inicio una vez se ejecute el fallo de un juez de penas y medidas de seguridad
como se explico anteriormente, este fallo se ejecuta en coordinacin el Instituto Penitenciario Y
Carcelario el cual se encarga de su control y de su administracin.
El INPEC es un establecimiento pblico adjunto al Ministerio De Justicia Y De Derecho, el cual
cuenta con personera jurdica, adems de autonoma administrativa y patrimonio independiente,
este instituto est compuesto por 1398 establecimientos de reclusin a lo largo del pas, a su vez
6 direcciones regionales, una Escuela penitenciaria Nacional y algunos organismos adscritos a
este o vinculados a su cumplimiento y a sus fines.77
Par el cumplimiento de sus funciones el Instituto Penitenciario Y Carcelario tendr por su parte
la siguiente estructura:

NIVEL CENTRAL
1. CONSEJO DIRECTIVO
2. DIRECCIN GENERAL
2.1. Oficina Asesora Jurdica
2.2. Oficina Asesora de Planeacin
2.3. Oficina Asesora de Prensa.
2.3 Oficina de Control Interno Disciplinario

DIRECCIN TCNICA
3.1. Subdireccin de Reinsercin Social
3.2. Subdireccin de Comando de Custodia y Vigilancia

77 Decreto 2160de 1992 [con fuerza de ley]. Por el cual se fusiona la Direccin General de
Prisiones del Ministerio de Justicia con el Fondo Rotatorio del Ministerio de Justicia.Diciembre
31 de 1992.D.O .No. 40.703

3.3. Subdireccin de Tecnologa y Comunicaciones


3.4. Regionales

NIVEL REGIONAL
3.4.1. Regional nmero 1. Regional Central
3.4.1 .Establecimientos de Reclusin adscritos
3.4.2. Regional nmero 2. Regional Occidente
3.4.2.1. Establecimientos de Reclusin adscritos
3.4.3. Regional nmero 3. Regional Norte
3.4.3.1. Establecimientos de Reclusin adscritos
3.4.4. Regional nmero 4. Regional Oriente
3.4.4.1. Establecimientos de Reclusin adscritos
3.4.5. Regional nmero 5. Regional Noroeste
3.4.5.1. Establecimientos de Reclusin adscritos
3.4.6 Regional nmero 6. Regional Viejo Caldas
3.4.6.1 Establecimientos de Reclusin adscritos

DIRECCIN ADMINISTRATIVA Y FINANCIERA


4.1. Subdireccin Administrativa
4.2. Subdireccin Financiera
4.3. Subdireccin de Talento Humano
4.4. Subdireccin Escuela penitenciaria Nacional "Enrique Low Murtra"

ORGANOS DE ASESORIA Y COORDINACIN


5.1. Comit de Coordinacin
5.2. Comit Tcnico
5.3. Comisin de Personal
5.4. Comit de Coordinacin de Control Interno y Calidad.78

5) Capacidad del sistema


El sistema penitenciario colombiano, como se ha visto desde hace ya varias dcadas presenta una
condicin de hacinamiento que rebosa claramente la capacidad del sistema, afectando de esta
forma los fines del tratamiento penitenciario y los derechos fundamentales de las personas
privadas de la libertad, lo cual tiene una evidente repercusin en las finalidades de la pena que
sustentan este tipo de castigo. En nuestros centros de reclusin es posible encontrar situaciones
inhumanas y degradantes que denuncian un sistema penitenciario y carcelario descompuesto, que
ha llevado a innumerables acciones de tutela que representan la bsqueda individual de una
solucin que debe ser general. Es pertinente entender esta problemtica desde una perspectiva
estadstica, pero tambin humana y sociolgica, por lo que es pertinente acudir al relato de uno
de los accionantes de tutela, quien se conoce como Manuel Jos Duque Arcila, recluso de la
crcel Nacional de Bellavista de Medelln y quien dice que interpuso la accin de tutela:
como un mecanismo transitorio para evitar el perjuicio irremediable de tener
que seguir soportando esta tortura a la cual he sido sometido desde hace ao y
medio y evitar que a cualquier momento alguno (s) de los oprimidos se vean
obligados a recurrir al supremo recurso de la rebelin contra la tirana y la
opresin79
En cuanto al hacinamiento menciona que:
78http://www.inpec.gov.co/portal/page/portal/Inpec/SeccionInpeccomoinstitucion/Est
ructura (22 de mayo de 2012)
79 Corte Constitucional De Colombia. Sentencia T-153-1998 (M.P. Dr. Eduardo Cifuentes
Muoz Abril 28 De 1998).

En un pasillo hay 40 camarotes con capacidad para 40 internos, los internos a


su costa construyeron 40 zarzos, ampliando la dormida para 80 personas. Al
hacer los zarzos el clima aument su temperatura de 25 a 35 o 40 grados en
muchas ocasiones, hacindose insoportable la dormida, pues, por el calor, slo
se puede conciliar el sueo despus de la media noche y cuando baja un poco la
temperatura, pero lo injusto es que no habemos 80 internos por pasillo, sino que
habemos 170 o 180 personas por pasillo y mientras unos (los de las celdas) nos
encontramos durmiendo en baos de sauna, otros sufren la inclemencias del fro,
tirados en el pasillo de las celdas y no tienen espacio ni siquiera para poder
estirarse y dormir cmodamente
En los ltimos das se ha estado haciendo superinsoportable la dormida, nos
suben a las 4 de la tarde a los dormitorios y desde que subimos hasta que nos
bajan al otro da nos toca quedarnos casi que inmviles, pues no hay espacio ni
para dormir en los baos, el gobierno nos tiene arrumados en un corral y ahora
quiere empacarnos en el corral.
El ambiente es pesado y hay insuficiencia de todo y segn la constitucin,
vivimos en un Estado social de derecho y son fines esenciales del Estado facilitar
la participacin de todos en las decisiones que nos afectan y debe de
garantizarnos la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo y si la
constitucin es norma de normas, y prima la constitucin por encima de todo,
est no est primando en el momento actual.
Si uno cae a una crcel debera de tener un mnimo espacio para dormir y tener
servicio de agua, en estos momentos despus de una hora de habernos encerrado
el calor es insoportable la temperatura debe pasar de 30 grados, no hay donde
recibir aire, el aire que se respira es caliente lo mismo que el aire que circula, al
cual le podamos dar interpretacin como derecho a la propiedad, lo que quiero
con la presente accin de tutela es que el gobierno haga la forma de buscar
soluciones pues no se justifica que haya que haber violencia, muerte o
destruccin para poder que el Estado entre a arreglar soluciones como las que
estamos viviendo, yo por mi parte me mantengo atemorizado oyendo rumores de
que no esperamos si no que cualquiera arranque para mostrarle a este gobierno
que en Bellavista somos capaces de destruir este pabelln en menos de medio
da.
Es claro que el problema del hacinamiento implica una afectacin de la dignidad humana de los
presos que son sometidos a circunstancias intolerables, las cuales no corresponde en nada con la
estructuracin del castigo que representa la prisin, y en este sentido no responde a ninguna de
las finalidades de la pena. Pero adems de estos derechos se ven violados otros derechos como el

derecho a la salud y junto a este el de la vida y a la integridad personal. En cuanto a las cifras
estadsticas se encuentra que:
De acuerdo con las estadsticas del INPEC, a octubre de 2010, contaba con
83667 internos discriminados as: 78.051 hombres de los cuales 24079 son
sindicados y 36390 son condenados. La poblacin femenina solo es un 6.7% de
la poblacin interna con un total de 5616 mujeres que se distribuyen en 1696
sindicadas y 2984 condenadas. Es decir que existe un total de 57892 internos
condenados y de los cuales 25775 son sindicados.80
Las estadsticas tambin indican que actualmente en el pas hay un total de 144 establecimientos
penitenciarios y carcelarios, y cuentan con un numero de 64440 cupos lo cual si contrastamos
con las cifras anteriores notamos que hay un exceso de 19227 cupos en relacin con la capacidad
estructural de los establecimientos, esto representa un hacinamiento del 29.8% , lo cual es una
cifra alarmante si se tienen en cuenta las condiciones en las que pueden estar privados de la
libertad estas personas, claramente en condiciones que van en contra de los derechos
fundamentales y no deberan serles arrebatados estos derechos a pesar de presumir que estas
personas han cometido infracciones a las normas penales.
La tabla a continuacin muestra para el mes de octubre de 2010 las estadsticas que se presentan
a nivel nacional por parte del INPEC.81

REGIONAL
REGIONAL
CENTRAL
REGIONAL
OCCIDENTE
REGIONAL
NORTE
REGIONAL
ORIENTE
REGIONAL
NOROESTE
REGIONAL
VIEJO
CALDAS

RESUMEN MENSUAL OCTUBRE DE 2010


TOTAL
TOTAL
SEXO
HACINAPOBLA
SINDICADO
MIENTO
HOM
MUJ
CIN
S

TOTAL
CONDENA
DOS

20.919

28.661

37,0%

26.819

1.842

9.620

19.041

13.059

15.212

16,5%

13.959

1.253

4.361

10.851

7.180

9.124

27,1%

8.921

203

3.969

5.155

7.148

9.345

30,7%

8.704

641

2.483

6.862

7.670

10.898

42,1%

9.949

949

2.907

7.991

8.464

10.427

23,2%

9.699

728

2.435

7.992

CAPA
CIDAD

80 Instituto Rosarista de Accin Social-SERES-.Desarrollo Del Sistema Penitenciario Y Carcelario


Colombiano Entre 1995 Y 2010.Pag.80 .Ed. Universidad del Rosario.( 2011)

81http://www.inpec.gov.co/portal/page/portal/Inpec/SeccionInpeccomoinstitucion/Est
adisticass (22 DE MAYO DE 2012)

TOTAL MES 64.440

83.667

29,8%

78.051

5.616

25.775

57.892

La tabla anteriormente expuesta permite hablar sobre el hacinamiento que sufren los reclusos de
las crceles en Colombia y se hace referencia a que estas condiciones tan deplorables que
envuelve el hacinamiento, van en contra del propsito de resocializar a los reclusos 82. La corte
Constitucional tambin relaciona directamente el hacinamiento y la posibilidad de garantizar el
bienestar de la vida de los reclusos, pues de acuerdo con las deficiencias en la infraestructura
penitenciaria, se entiende que entre mas se aumente el hacinamiento en las crceles ms se
aumentara la violacin de los derechos en estos establecimientos.
Frente a la sentencia de la corte constitucional anteriormente nombrada hubo reacciones con el
propsito de mejorar la situacin en los centros penitenciarios y carcelarios a nivel nacional,
dentro de estas mejoras la corte ordeno al ministerio de justicia y derecho y al INPEC que en
termino de tres meses realizar un plan de construccin y refraccin carcelaria esto con la idea
de garantizar a los reclusos mejores condiciones de vida y bajar los porcentajes de hacinamientos
en los establecimientos penitenciarios.
A pesar de actualmente notar una verdadera mejora desde el proyecto de mejoras que ordeno la
corte constitucional, el sistema penitenciario y carcelario no puede darse por satisfecho ya que
luego de diferentes visitas y estudios que se han realizado a los establecimientos carcelarios se a
nota la falta de dotacin para cumplir con los propsitos de la pena que la ley determina. Esto
nos muestra que la creacin de ms cupos en los sistemas no es la solucin al hacinamiento ya
que cada vez se encuentra de nuevo hacinamiento en los estudios y esto se est convirtiendo en
un crculo vicioso.
Es importante tener en cuenta que la vulneracin de los derechos no se da solamente por el
hacinamiento a pesar de ser un factor muy importante, al tener esto en cuenta y destacar que la
violacin de los derechos se da igualmente por factores como la falta de capacitacin de los
funcionarios del INPEC, falta de educacin a la poblacin carcelaria, la corrupcin dentro de
estos establecimientos al igual que de sus funcionarios y finalmente el mal manejo de los
recursos asignados para este sistema.83
Es as como las crceles en Colombia han ostentados desde hace ya varias dcadas deficiencias
graves que han ido generando efectos contrarios a los que realmente se buscan, en palabras de
Gilberto Caicedo nuestras crceles presentan un aspecto fsico y humano de especial miseria,
82 Corte Constitucional De Colombia. Sentencia T-153-1998 (M.P. Dr. Eduardo
Cifuentes Muoz Abril 28 De 1998).
83 Instituto Rosarista de Accin Social-SERES-.Desarrollo Del Sistema Penitenciario Y Carcelario
Colombiano Entre 1995 Y 2010.Pag.80 .Ed. Universidad del Rosario.( 2011)

casi sin excepcin. En muchos casos contribuyen inexorablemente al malestar, a la pobreza y al


sufrimiento que, precisamente, no pocas veces conducen al delito. Su discurrir es particularmente
triste y montono, con frecuencia ms humillante y vergonzoso de lo que debe ser en s por su
misma naturaleza ()84.
El sistema penitenciario se establece como instrumento auxiliar de la justicia
para hacer efectivas las sentencias de los jueces penales y por tanto deben
cumplir una funcin protectora y preventiva frente a la sociedad y de
resocializacin de quien infringi las normas penales. Sin embargo, por los
problemas de hacinamiento, de promiscuidad y de falta de rehabilitacin no se
cumple siempre y reincidencia no se evita. De esta manera no solo no se colabora
con la justicia, sino que por el contrario se le recarga con la investigacin de
nuevos hechos delictivos. Frente a tal situacin aparece ms evidente la
necesidad de corregir las fallas anotadas a la justicia de modificar la ley
procedimental y de sustituir las penas privativas a la libertad de corta duracin
como medio para solucionar por lo menos en parte los problemas carcelarios85.

6) Evaluacin de la situacin actual de los prisioneros

Vulneracin de los derechos fundamentales

La situacin de vulnerabilidad de los que se ven sometidos a ser privados de la libertad frente a
sus derechos fundamentales es bastante preocupante, un ejemplo de esto se ve en el caso
concreto de la presuncin de inocencia, la cual est estipulada en nuestra constitucin poltica en
el articulo 29 en el inciso 4 y expresa: Toda persona se presume inocente mientras no se la
haya declarado judicialmente culpable86, pero en las crceles de nuestro pas este principio hace
parte simplemente de la investigacin de la que es sujeto el presunto culpable, y el propsito con
el que debera cumplir su encierro preventivo definitivamente est muy lejos de la realidad.
Por situaciones como esta es que la corte constitucional se ha pronunciado en diferentes
sentencias declarando los diferentes casos de cosas inconstitucionales, entre estas las
sentencias T 153 DE 1998 y la T 296 del mismo ao, a lo largo de estas sentencias se anuncia la

84 Gilberto Caicedo Arcila. Fallas del sistema penitenciario colombiano. Pag 14. Ed., PAX. 1974.
85 Reyes Echandia, Alonso. Punibilidad. Bogota: editorial temis, 1978. P 339.
86 Constitucin Poltica de Colombia [Const.]. Art. 29 inciso 4 (Colombia).

necesidad de proteger los derechos fundamentales, entre estos una vida digna dentro de los
centros penitenciarios.
Dada la imprevisin y el desgreo que han reinado en materia de infraestructura carcelaria, la
sobrepoblacin ha conducido a que los reclusos ni siquiera puedan gozar de las ms mnimas
condiciones para llevar una vida digna en la prisin, tales como contar con un camarote, con
agua suficiente, con servicios sanitarios, con asistencia en salud, con visitas familiares en
condiciones decorosas, etc.87
Frente a la vulneracin de los derechos humanos en las crceles en Colombia, no son slo las
normas y los principios legales colombianos los que se estn vulnerando sino tambin lo son los
tratados internacionales y convenios en los que el Estado Colombiano se compromete a
garantizar los derechos humanos, y a cumplir con ciertos parmetros frente a las personas
privadas de la libertad como se estipula en la Convencin Americana de Derechos Humanos en
el articulo 5 entre otros, 2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido
a la dignidad inherente al ser humano.88

7) Influencia del cuerpo legislativo en el tema


En Colombia en materia penal se legisla no de acuerdo a la necesidad de regular sino de acuerdo
a los acontecimientos que van ocurriendo en el pas y dentro de las nuevas normas que se
promulgan encontramos una gran incrementacin tanto de las penas como de los delitos que se
tipifican. Dos ejemplos de esto a lo que nos referimos anteriormente es que en la ley 890 de 2004
se realizo un aumento bastante significativo de la pena para todos los delitos consagrados en el
cdigo penal colombiano, en el 2008 luego de atravesar por un escndalo a nivel nacional de las
pirmides entre ellas la de DMG , luego del gobierno anunciar la persecucin de la proliferacin
de de estas, al instante el congreso se pronuncio frente al tema con el estudio de un proyecto para
la sancin especifica de este delito.
Estos dos son algunos de los ejemplos de cmo La ley 599 del 2000 ha sufrido infinitas
modificaciones desde su creacin, lo que muestra que el nico apuro frente a la poltica criminal
es incrementar las sanciones y las tipificaciones, esto sin tener en cuenta la capacidad o la
infraestructura carcelaria con la que cuenta el estado.

87 Corte Constitucional De Colombia. Sentencia T-153-1998 (M.P. Dr. Eduardo


Cifuentes Muoz Abril 28 De 1998).
88 Convencin Interamericana de Derechos Humanos. Artculo 5. Noviembre 22,1969.

Otro tema controversial socialmente que tiene que ver con el poder legislativo , es el de la cadena
perpetua, lograr tramitar una norma que condene a cadena perpetua a los agentes que cometan
cierto tipo de delitos para algunas personas es la solucin, por un lado se puede decir que en
nuestro pas no est muy lejano de las cadenas perpetuas ya que hay condenas hasta de 40 aos ,
pero por otro lado siguiendo el anlisis de la crisis de los sistemas penitenciarios en Colombia,
como se puede aumentar una pena hasta este mximo , si las penas menores no estn logrando
cumplir su funcin y terminan en un simple encierro inhumano, o podramos cuestionarnos si es
que ya las penas en Colombia no se aplican con los fines estipulados en la norma penal, sino
simplemente con el fin de sacar a los delincuentes de la vida en sociedad.

Captulo III
1. Conclusiones
De lo visto anteriormente y ante un recuento generalizado del sistema carcelario y penitenciario
es posible encontrar que las finalidades tericas que consagra la pena no se ven materializadas en
la realidad colombiana, en especial la resocializacin de los reos, los centros de reclusin en el
pas padecen circunstancias que constantemente vulneran la mayora de los derechos
fundamentales de los reclusos, se entiende que esas circunstancias en las mas de las veces
responden a las condiciones de hacinamiento, lo cual involucra diferentes factores y
circunstancias, como lo son la deficiente infraestructura, las complicaciones en los servicios
pblicos, el crecimiento demogrfico y crimingeno, las condiciones socioeconmicas, polticas
y culturales, la congestin judicial, entre muchos otros que realmente evidencian una crisis en el
sistema penitenciario y carcelario pero sobre todo las falencias en la poltica criminal. En este
sentido se debe entender que la problemtica del hacinamiento no atiende nicamente a una
cuestin de infraestructura sino que involucra todas las dependencias del sistema, por lo mismo
la solucin no puede pensarse nicamente en trminos de infraestructura sino que debe apuntar a
una solucin integral que ataque todos los factores que rodean directa o indirectamente el
hacinamiento.
Dicho problema de hacinamiento como ya se ha mencionado, presenta una trayectoria de aos
dcadas y hasta siglos, en los que se evidencia un sistema penitenciario y carcelario
descompuesto e ineficiente, si esto es as, y los centros de reclusin realmente no estn
cumpliendo con su funcin y por el contrario se ha convertido en un factor negativo para la
sociedad, en el entendido de que en vez de ser centros de resocializacin y prevencin de los
delitos se han convertido en centros de fomento del mismo y perfeccionamiento de delincuentes,
es hora de preguntarse por su estructura, su configuracin y la poltica que los dirige, y as
buscar un verdadera solucin integral al problema.

Sin embargo est claro que el nico frente que hay que solucionar no puede ser la infraestructura
como se trato durante muchos aos, por el contrario debe ser un trabajo interdisciplinario que
permita comprender la problemtica a profundidad y que logre articular estrategias efectivas en
el tratamiento estatal de los delincuentes, as, se entiende que el diseo de la poltica criminal
debe basarse en una constante interaccin con los elementos reales a los que se enfrenta, debe
analizar, estudiar e integrar los fenmenos sociales, econmicos, polticos y culturales con los
mtodos disciplinarios que ofrece, no puede optar por la inercia ni limitarse a un nico modo de
operar, a una nica estrategia de resocializacin de los reos, debe adelantarse a las causas y
mviles del delito y reinventar sus estrategias de ataque, sus mtodos deben ser ms que la
simple privacin de la libertad, debe acudir a mtodos sofisticados que exigen un mayor cuidado
y estudio de la realidad a la que pretende castigar.
La prisin, la regin ms sombra dentro del aparato judicial, es el lugar donde el
poder de castigar, que ya no se atreve a actuar a rostro descubierto, organiza
silenciosamente un campo de objetividad donde el castigo podr funcionar en
pleno da como teraputica, y la sentencia inscribirse entre los discursos del saber.
Se comprende que la justicia haya adoptado tan fcilmente una prisin que, sin
embargo, no haba sido en absoluto la hija de sus pensamientos. Ella le deba este
reconocimiento89.
Todo esto se concreta en la crisis por la que pasa el sistema penitenciario y carcelario
colombiano. En este orden de ideas, se hace claro que el delincuente es vctima de las fallas tanto
tericas como prcticas, por ello es necesario reconocer e identificar los problemas para poder
aportar soluciones, de modo que el sujeto autor del delito no pase a ser un sacrificado por el
sistema penal, sino que ste realmente le brinde las herramientas que le permitan su reintegro a la
sociedad, reconociendo en todo caso que el Derecho Penal es una herramienta de ultima ratio,
por lo que antes que entrar penalizar conductas el Estado debe considerar todas las alternativas
posibles, dando soluciones que permitan la convivencia pacfica en sociedad.
Bibliografa

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