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TRATADO ELEMENTAL

DE

DERECHO
CONSTITUCIONAL
DOGMATICO
POR

RAFAEL RAVEAU S.
Profesor de Derecho Constitucional y Derecho Romano
en el Curso de Leyes de los
Sagrados Corazones de Val paraso.

Conforme al Pl'Ogl'ama aprobado pOl' la


Facultad de Glencias Jurdicas y Sociales

de la UniverSIdad de Chile, con fecha 26


Junio de 1935.

SOCo INPRENTA Y LITOGRAFIA UNIVERSO.-VALPARA1SO.-1935

ndice

INDICE
PRELIMIN ARES.
Pgina

Sumario: 1. Razn del mtodo.-2. SenUcio de la palabra


Estado al referirnos a los fines de ste.-3. Doctrinas
sobre los fin('s del Estado: al Individualismo; b) Socialismo j e) Eclecticismo ............................. .

LECCION 1.

Teora de los Derechos Individuales.


Sumado: 4. Resea histrica: a) Inglaterra; b) Estados Unidos de Norte Amrica.: c) Francia.-5. De los derechos
individuales: a) Caracteres; b) Clasificaci6n; c) Su
diferencia con los derechos pollticosj d) Su reconocimiento constitucional y legal .... , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

11

LECCION 11.

Del principio de

i~ualdad.

Sumario: 6. Texto constitucional.-7. Verdadero sentido de


la igualdad.--8. Derecho comparado.. . . . . . . . . . . . . . . . . .

24

LECCION In.

De la libertad de opinin.
Sumario: 9. Texto constitucionaL-lO. En qu consiste la
libertad de opinin.-ll. La legislacin patria.-12. Del
jurado y dc las medidas preventivas y represivas.-13.
Derecho comparado .... , , ..... , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

29

LECCION IV.
Derecho de Asociaci6n.
Sumario: 14. Texto constitucional.-I5. Resea histrica.16. Naturaleza y lmit8 de este derecho.-17. Su organizacin en nuestro pafB.-IS. Derecho compa.rado....

LECCION V.

Derecho de Peticin,
Sumario: 19. Tes.t<l constitucional.-20. Resel1 histrica.21. Peticin a nombre del pueblo.-22. Derecho comparado .... , .... , .................................... .

3S

LECCroN VI.
Inviolabilidad de la Correspondencia.
Sumario: 23. Teno constitucional.-24. Casos en que puedt"
a.brirse, interceptarse y registrarse la correspondencia.25. Derecho comparado ............................. .

LECCroN VII.
Inviolabilidad del Hogar.
Sumario: 26. Teno constitucional.-27. Autoridades que pue
d.en dar 6rdenes de allanamientos y motivos legales de
stas.-28. Derecho comparado ....................... .

LECCION VIII.
Derecho de Reunin.
Sumario: 29. Texto constitucional.-30. Qu se entiende por
armas.-31. La discusi6n en la Comisi6n Consultiva.82. El Decreto Supremo de 23 de Febrero de 1927.33. Derecho comparado ............................

17

LECCroN IX.
Derechos de Seguridad Personal.
Sumario~

34. Texto constitucional.-35. Forma de una orden


de arresto y autoridades que pueden arrestar.-36. Lugar donde debe ser depositado el detenido o preso.37. De la cesaci6n de la prisi6n preventiva.-38. Garantia en cuanto a la incomunicacin del detenido.-39. Declaraci6n bajo juramento y penas que no se pueden imponer.-40. Indemnizaci6n al absuelto o sobresedo.41. Garantfa en cuanto al juzgamiento y a la pena.--~. Ley de Residencia.-43. Derecho comparado.....

tl3

LECCroN X.
De la libertad de TrabajO y su Prptecci6n.

Sumario: H. Texto constitucional.-45. Protecci6n al trabajo.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . .

89

LECCroN XI.
Inviolabilidad de la Propiedad.
Sumario: 46. Texto constitucional..-47. Concepto del derecho de propiedad.--48. Fundamentos de este derecho.-~9. Resea de la discusi6n en la Comisi6n Consultiva.ro. Tramitaci6n de la expropiaci6n.-51. La divilli6n de
la propiedad.--52. Derecho c0mp&lfU.o..... ,...

.96

LECCION XII.

Propiedad Industrial y Artstica.


Sumario: 53. Texto conatituconal.-54. Derecho comparado..

115

LECCION XIII.

Libertad de Enseanza.
Sumario: 55. Texto oonstitucional.-56. Cmo se entiende
esta libertad en nuestro pars.-57. Cmo se entiende
eata libertad en Blgica.-58. El Estado docente.-W.
Derecho comparado .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ... . .118
LECCION XIV.

Libertad de Cultos.
Sumara: 60. Texto constitucional.-61. Efectos de la separaci6n entre la Iglesia y el Estado: a) Ejercicio p.blico
de los cultos; b) Dominio; c) Regalismo; d) Presupuesto
del Culto; el Contribuciones.-62. Personalidad de la
Iglesia Cat6lica.-63. La encclica Inmortale Dei.-64.
La opini6n de un estadista.-65. Derecho comparado .

135

LECCION XV.

Defensa de las Garantas Individuales.


Sumario: 66. Habeas corpus.-67. Derecho de petcin.-68.
Fiscalizacin legislativa.-69. Leyes penales.-70. Derecho de resistencia a la opresin.-71. Restricci6n y
8uspensi6n de algunas garantas individuales..........

147

LECCION XVI.
De los Derechos Sociales.
SumArio: 72.-Qu se entiende por derechos sociales.-73. Derecho Subjetivo y Derecho Objefivo.-74. Establecimiento
constitucional de 105 Derechos Sociales.. . . . . . . . . . . . . . . .

161

LECCION XVII
De los Medios Reales y Personales.
Sumario: 75. Noci6n y clasificacin de los medios del Eetado.-76. Medios de carcter real (contribuciones).-77.
Medios de carcter personal (servicio militar) ... . . . . ..

172

DERECHOS

INDIVIDUALES

Primera Parte.
FINES DEL

ESTADO

PRIMERA SECCION
DE LOS DERECHOS INDIVIDUALES

LEccrON l.

Teora de los Derechos Individuales.


SUYAlUo: 4. Reseiia histrica: a) Inglaterra; b) Estados Unidos
de Norte Amrica; e) Francia.-5. De los derechos individuales: a) Caracteres; b) Clasificacin; e) Su diferencia con los
derechos politicos; d) Su reconocimiento constitucional y legal.

4. RESENA HISTORICA SOBRE LOS DERE~


eHOS INDrVIDUALES.-Como estas "declaraciones
de derechos" tienen importancia para el estudio de nuestra Constitucin, exponemos el texto de ellas a continuaci6n.
a) INGLATERRA

LA. CARTA. MAGNA..-Indignados los barones y prelados por las exacciones y violencias del rey Juan se coligaron en contra de l (1,215), formaron un ejrcito y se
11

DERECHOS IN.DIV J D U AL$..8


-

desligaron del juramento de fidelidad .prestado al soberano. Abandonado ste por todos, a excepci6n de unos
pocos vasallos, negoci y firm6 la Carta Magna. Consta
la Carta de 37 artculos, de los cuales 18 fueron derogados por el Statute Law Revision del ao 1,863; y los restantes, fuera de los que se refieren al rgimen feudal,
reinvindican la libertad individual y sientan las reglas
para la acusaci6:o. y juzgamiento de los sbditos. Las
disposiciones de la Carta Magna estn anticuadas; pero
su espritu vive an en el sentimiento n~cional ingls.
LA PETICION DE DERECHOS.-A principios del siglo
XVII, Carlos I disolvi el Parlamento debido a que ste
le vot6, con parsimonia, los impuestos solicitados pQr la
corona. Igual suerte corri6 el Parlamento siguiente, por
idnticos motivos. En vista de que el tercer Parlamento
corra el mismo peligro de los dos anteriores, Carlos 1
resolvi6, en 1629, reconocer los principios de la Carta
Magna, ratificando la Peticin de Der~chos que le hizo
el Parlamento.
EL BILL DE DEREcHos.--La violacin de los compromisos contrados por Calos I y su despotismo, fueron causa
de una revolucin en la que el monarca fu vencido..,
juzgado por el Parlamento y condenado a muerte. Despus
del protectorado de Crom well y el reinado de Carlos Il,
el heredero de la corona, Jacobo II, se hizo sospechoso de
querer restablecer el papismo. Er~ sucesora de Jacoho II
su hija Mara, casada con Guillermo de Orange. De un
segundo matrimonio de Jacobo II naci6 un hijo, Prncipe
de Gales, que anulaba los derechos de Mara al trono.
El nacimiento de este heredero precipit6 las ambiciones
del Prncipe de Orange que, aceptando los ofrecimientos
de la aristocracia inglesa, se propuso derribar a su suegro con las fuerzas de Holanda, donde alist un ejrcito
de 15,000 hombres y march hacia Londres, sin encon-

12

DERECHOS INDIVIDUALES

trar resistencia. Abandonado Jacobo II por los suyos,


busc6 refugio en Francia, donde Luis XIV le di6 hospitalidad.
La Cmara de los Lores propuso conferir la dignidad real a Guillermo y Mara conjuntamente y la Cmara
de los Comunes acept este temperamento; pero en lugar
de una aceptacin llana redact un texto, que se denomin6 Bill de Derechos. El 13 de Febrero de 1,688, Guillermo .y Mara declararon aceptar el B'nl y la corona.
Los trece artculos de que consta el Bill de Derechos
son del tenor siguiente:
111." Que es ilegal la facultad que se atribuye la
autoridad para suspender las leyes de su cumplimiento.
"2." Que as mismo es ilegal la facultad que se atribuye la autoridad real para dispensar las leyes de su
cumplimiento, como anteriormente se ha verificado, por
medio de una usurpacin notoria.
"3. o Que tanto la comisin para eregir el lt.imo tribunal de causas eclesisticas, como cualquiera otra con
tendencias anlogas, son ilegales y perniciosas.
"4." Que es ilegal toda cobranza de impuestos para
el uso de la Corona sin el concurso del Parlamento, o en
poca y modo diferentes de los sealados por l mismo.
"5." Que los sbditos tienen derecho de presentar
peticiones al Rey, siendo ilegales las prisiones y las vejaciones de cualquier especie que sufran por esta causa.
"6. <> Que el acto de levant.ar y mantener dent.ro del
pas un ejrcito en tiempo de paz, es contrario a la ley,
si no le prest.a autorizaci6n el Parlamento.
({7. <> Que los sbditos protestantes pueden tener,para.
su defensa, las armas ajustadas a su condicin y permitidas por la ley.
"8. o Que deben ser libres las elecciones de los indi-

viduos al Pn.rlamento.
13

DllRRCHOS

INDIViDUALES

"9. o Que los discursos pronunciados en. loa deba.tes


del Parlamento no deben ser exa,minados sino por ste
mismo, y no en otro tribunal o sitio alguno.
"10. Que no se exigirn fianzn,s exhorbitantefit
impuestos excesivos, ni se impondrn penas demasiado
severas.
"11. Que los Jurados deben ser elegidos con imparcialidad, sin que puedan serlo sino los individuos de la. C!I.mara de los Comunes en los procesos por delitos de lesa
Majestad.
"12. Que son contrarias a las leyes, y por lo tanto
nulas, todas las promesas o concesiones de dar a otros los
bienes confiscados a personas acusadas, antes de hallarse
convi ct/3oB .
. "13. Que es indispensable convocar con frecuencia
los Parlamentos para satisfacer los agravios, as como
para corregir y sostener las leyes".
EL ACTA DE ESTABLECIMIENTo.-Guillermo III no
tenfa hijos, y la reina presuntiva, Ana, cuada de aqul,
haba perdido al nico que tena, con lo que no quedaban
herederos pro~estantes de la corona. Deba ocupar el
trono Jacobo III,. prncipe catlico; y para evitar que
esto sucediese, el Parlamento vot, en 1701, El Acta de
Establecimiento haciendo recaer la corona en una familia extranjera, la de Brunswick-Hannover, y llamando
as al trono al elector Jorge de Hannover. A la muerte
de la reina Ana (1714), le sucedi el elector Jorge, con el
ttulo de Jorge 1 (1714.-1727).
El Act de Establecimiento contiene ocho artculos,
pero s610 cuatro de ellos tienen relacin con el Derecho
Constitucional. Dos de estos artculos obedecen al mismo
fin de destruir el poder del Gabinete de ::Ministros, que
fueron resucitados ms tarde, da.ndo origen al gobierno
de gabinete apoyado por la. mayora del Pa.rlanlellto;

14

DERECHOS INDIYIDUALES

otro de ellos prohibe el perd6n real para los acusados


por la Cmara de los Comunes; y el cuarto proclama el
principio de la inamovilidad de los jueces.
b) ESTADOS UNIDOS DE NORTE AMERICA

ACTA DE LA INDEPENDENCIA.-Los 13 Estados Unidos de Norte Amrica,reunidos en Congreso el 4 de Julio


de 1776, redactaron el Acta de Independencia, que dice
as:
"Nosotros consideramos de maniesta evidencia estas verdades: que todos los hombres son creados iguales;
que han sido dotados por su Creador con ciertos derechos
inalienables; que entre ellos estn la. lJida, la libertad y la
busca. de la felicidad.
"Que para asegurar estos derechos ha.n sido instituidos los gobiernos entre los hombres, derivando sus poderes
legt.imos de los gobernados".
ENMIENDAS DE SEPTIEMBRE DE 1789.-Estas en~
miendas se hicieron a la Constituci6n de Septiembre de
1787, que era muy parca en declaraciones de derechos.
A continuaci6n el text.o de estas enmiendas:
"ART. 1.0 - El Congreso no har leyes respecto
al est.ablecimiento de religin, ni para prohibir el libre
ejercicio de sta; ni restringiendo la libertad de palabra
o de prensa; ni el derecho del pueblo para reunirse pacficamente y peticiona,r al Gobierno por reparaci6n de agravios.
"ART. 2. o-Siendo necesaria una milicia bien arreglada para la seguridad de un Estado libre, el derecho
del pueblo para tener y llevar armas no ser coartado.
"ART. 3. o-En tiempo de paz t ningn soldado podr
ser alojrrdo en ilinguna casa contra 1ft. voluntad de su due-

15

DERECHOS

INDIVIDUA.LE~

o; ni tampoco en tiempo de guerra, sino en la forma


prescrita por la ley.
"ART. 4. o-El derecho del pueblo a la seguridad de
sus personas, domicilios, papeles y efectos, contra registros y embargos arbitrarios, no ser violado; y ninguna
orden ser expedida para ello, sino sobre causa probable apoyada por juramento o afirmacin, y describiendo
especialmente el lugar que debe ser registrado, y las personas que deben ser arrestadas, o las cosas que deben
ser embargadas.
"ART. 5. o-Nadie estar obligado a responder por
crimen capital o de otro modo infamante, sino por denuncia o acusacin ante un gran jurado, excepto en los
casos relativos a las fuerzas de mar o de tierra, o en la
milicia hallndose en servicio activo, en tiempo de guerra, o de peligro pblico. Ninguna persona estar sujeta
por el mismo delito a correr dos veces el riesgo de perder
la vida o algn miembro; ni estar obligada en ninguna
causa criminal a ser testigo contra s misma; ni se le podr
quitar la vida, la libertad o la propiedad, sin las debidas
formas de la ley. Ninguna propiedad privada podr tomarse para uso pblico sin justa compensacin.
((ART. 6. o -En todas las causas criminales, el acusado gozar del derecho a ser juzgado en juicio pblico
y pronto, por un jurado imparcial del Estado y distrito
del lugar donde el crimen se haya cometido, el cual distrito haya sido previamente fijado por la ley; a ser informado de la naturaleza y causa de la acusacin; a ser careado con los testigos en su contra; a tener medios compulsorios para obtener testigos a su favor; y para tener
auxilio de aboga~o para su defensa.
HART. 7.<J-No . se exigirn fianzas excesivas, ni se
impondrn multas dei!meciidas, ni se impondrn penas
crueles y desusr.da~.:.

16

DERECHOS

INDIVIDUALES

"ART. 8. o-La enumeracin en esta Constitucin de


ciertos derechos, no podr alegar se para negar o desvirtuar otros, retenidos por el pueblo".
e) FRANCIA.

Lafayette present6 a la Asamblea Constituyente, un


proyecto de Declaracin de Derechos, que fu aceptado
bajo el t.tulo de "LES DROITS DE L'HOMME ET DE L'HOMME VIVANTE EN SOCIT". Este proyecto, entre algunas
mximas de Derecho Pblico, deca:
liLa naturaleza ha hecho a los hombres libres e iguales; las distinciones necesarias para el orden social no
se fundan sino en la utilidad generaL Todo hombre nace
con derechos inalienables e imprescriptibles. Tales son:
la libertad en todas sus opiniones i el cuidado de su felicidad y de su vida; el derecho de propiedad i la disposicin completa de su persona, industria y facultades; la
bsqueda de su bienestar y la resistencia a la opresin".
A esta Declaraci6n sigui6 la "DECLARACION DE LOS
DERECHOS DEL HOMBRE y DEL CIUDADANO", votada por
la Asamblea Constituyente, 18-27 de Agosto de 1789, y
que despus fu puesta como introducci6n a. la Constitu..
c;n de 1791. Damos, a continuacin, su texto.
"Los representantes del pueblo francs, constituidos
en Asamblea Constituyente ... han resuelt.o exponer, en
una declaracin solemne, los derechos naturales, inalienables y sagrados del hombre ... En consecuencia, la Asamblea Nacional, reconoce y declara, en presencia y bajo
los auspicios del Ser Supremo, los siguientes derechos
del hombre y del ciudadano:
IlART. 1.o-Los hombres nacen y viven libres e
iguales. Las distinciones sociales no pueden tener ot.ro
fundament.o que la utilidad comn.
(2)

17

DKRECHOS LNDIYI,DUALE8

"ART. 2. o-El fin de toda asociacin poltica es la


conservacin de los derechos naturales e imprescriptibles
del hombre. Estos derechos son: la libertad, la propiedad,
la seguridad y la resistencia a la opresin.
"ART. 3. o-El principio de toda soberama reside
esencialmente en la nacin; ninguna corporacin y ningn
individuo pueden ejercer autoridad que no emane expresamente de ella.
"ART. 4. o-La libertad consiste en poder hacer todo
aquello que no moleste a otro. As, el ejercicio de los
derechos naturales de cada hombre no tiene otros lmites
que aquellos que aseguran a otros miembros de la sociedad
el goce de los mismos derechos. Estos lmites no pueden
ser determinados por la ley.
"ART. 5. o-La ley no puede prohibir sino los actos
que perjudican a la sociedad. Todo aquello que no est
prohibido por la ley no puede ser impedido; y nadie puede
ser obligado a hacer aquello que la ley no le ordene de un
modo expreso.
"ART. 6. o-La leyes la voluntad de la expresin
general. Todos los ciudadanos tienen derecho a concurrir
a su confeccin, personalmente o por medio de representantes. Ella es igual para todos, ya proteja, ya castigue.
Todos los ciudadanos, siendo iguales a sus ojos, son igualmente admisibles a todas las dignidades, puestos y empleos pblicos, segn su capacidad, y sin otra distincin
que la de sus virtudes y talento.
"ART. 7. o-Nadie puede ser acusado, arrestado o
detenido sino en los casos determinados por la ley, y segn las formas que ella tenga prescritas. Aquellos que soliciten, expidan, ejecuten o hagan ejecutar rdenes arbitrarias, deben ser castigados; pero todo ciudadano citado
o detenido en virtud de la ley, debe obedecer al instante,
hacindose culpable por su r()sistencia,
18

DERECHOS INDIVIDUALES

HART. S."-La ley no puede establecer sino penas


eetricta y evidentemente necesarias. Nadie puede ser
castigado sino en virtud de una ley establecida y promulgada con anterioridad al delito. y legalmente aplicada.
"ART. 9. 0 -8e reputa que todo hombre es inocente
hasta que no haya sido declarado culpable. Si ha sido
intlispensable su arresto, todo rigor que no sea necesario
para asegurar a su persona debe ser reprimido severamente por la ley.
IIAnT. lO.-Nadie puede ser molestado por sus opiniones, an religiosas, siempre que la manifestacin de
ellas no inquiete el orden pblico establecido por la ley.
"ART. H.-La libre comunicacin de los pensaDentos y opiniones es uno de los derechos ms preciosos del
hombre. Todo ciudadano puede, en consecuencia, hablar.
escribir e imprimir libremente, respondiendo del abuso
de esta libertad en los casos determinados por la ley.
".ART. 12.-La garanta de los derechos del hombre y
del ciudadano requiere una fuerza pblica. Esta se instituye, por lo tanto, para el servicio de todos, y no para la
utilidad particular de aquellos a quienes est confiada.
HART. I3.-Para el sostenimiento de la fuerza pblica y para los gastos de la administracin, es indispensable
una contribuci6n comn. Esta debe ser repartida por igual
entre todos los ciudadanos, segn las facultades de cada
cual.
".ART. 14.-Todos los ciudadanos tienen derecho a
verificar, por ellos mismos o por sus repfesentantes, la
necesidad de la contribucin pblica" consentir en ella
libremente, examinar su empleo y determinar su cuota,
repartimiento, recaudaci6n y duraci6n.
"ART. 15.-La sociedad tiene el derecho de exigir
cuentas !lo todo agente de la administraci6n pblica.
19

D l/J Ji. JI U H

oS

1 N D 1 VID U AL E S

ftA:aT. 16.-Carece de Constituci6n toda sociedad


en la cual la gar~ntia de derechos no est asegurada, ni
determinada la separaci6n de poderes.
ftA:aT. 17.-Siendo la propiedad un derecho sagrado
e inviolable, nadie puede ser privado de la suya, salvo
que la necesidad pblica, legalmente establecida, exija
lo contrario, en cuyo caso se dar al dueo una justa y
previa indemnizaci6n".

5. DE LOS DERECHOS INDIVIDUALES.-En


este nmero trataremos los siguientes puntos: a) Carac~
teres de los derechos individuales; b) Su clasificacin;
e) Su diferencia con los derechos polticos y d) Su reco~
nocimiento constitucional y lega).
a) CA.RA.CTERES DE LOS DERECHOS INDIVIDUALES.-

E! hombre lleva consigo derechos inherentes a su misma


naturaleza humana concedidos por Dios al crear a sta.
Reconocer al hombre estos derechos personales o in~
dividuales, no equivale a incurrir en el individualismo,
cuando por tal se entiende emancipar al hombre de toda
consideraci6n social.
Estos derechos naturales del hombre se denominan
innatos y pertenecen a l con independencia de la sociedad
mismaj pero, como por naturaleza, tambin, el hom~
bre es un ser sociable, estos derechos innatos se manifiestan y ejercitan dentro de la sociedad.
"La multitud de relaciones que resultan entre los individuos de una sociedad civil y poltica, lo complejo de
estas relaciones sociales, la colisin inevitable de derechos y deberes entre las diferentes clases e individuos que
constituyen la sociedad, los beneficios que de sta reportan sus miembros, la obligacin y deber que a la miamn.
incumbe de proteger y conciliar los derechos de todos, y,
sobre todo, el derecho y hasta el deber en que se halla.u

20

DERECHOS INDll'IDUALES

poderes pblicos de conducir a la sociedad a su fin,


conservando el orden general y facilitando a los asociados los medios para realizar su perfeccin en el orden fsico y moral, exigen imperiosamente que el individuo
pierda parte de sus derechos para conservar, vigorizar y
afirmar los dems, adqu.iriendo a la vez otros nuevos, y
principalmente el de hacerse participante de las inmensas
ventajas y bienes que la sociedad acarrea al individuo".
El autor que citamos agrega: "Tres consecuencias se
desprenden de est.a doctrina:
(;1. o Los derechos llamados individuales no son verdaderamente tales, es decir ilegislables y absolutos, sino
a condici6n de no envolver por parte de su ejercicio peligro
de colisin con otros derechos, y especialmente con el
fundamental de la sociedad de conservar el orden pblico;
"2. o Todos estos derechos, cuando se consideran
existentes y como concretos en el individuo de una societad, llevan envueltos, implcitamente, la condicin de que
su. uso o ejercicio no se oponga, ni al bien comn de la sociedad, ni al deber que la misma tiene de proteger los derechos de todos sus miembros. Esta condicin trae su origen
de la misma ley natural, que impone a la sociedad, 0,
mejor dicho, al poder pblico que la rige, este deber, y
que prescribe, adems, que el bien plblico debe anteponerse al bien particular.
"3. o Todos los derechos individuales estn sujetos a
legislacin directa o indirecta por parte de su ejercicio actual; en razn de las circunstancias o complicaciones que
puedan ocurrir; pues, hasta el derecho mismo de conservar la vida, que se presenta como el ms sagrado e inviolable de todos y como base de los dems, est sujeto a
leyes que prescriben justamente las circunstancias, las
condiciones y el modo de ejercer este derecho. En este
21

1011

DBll.EC HOS IN DI VID UAl.BS


-

sentido, y desde este punto de vista, no existe derecho


algunp indiv.idual que sea absolutamente ilegislable.
Esto no impide, sin embargo, que entre los derechos individuales haya algunos que se encuentran en relaci6n
m!l.s directa e inmediata con la ley natural, y que, por lo
mismo, son por su naturaleza ms independientes de las
trabas y limitaciones de la ley". (Cardenal C. Gonzlez.-Filosofa Elemental).
b) CLASIFICACION.-El hombre ha sido dotado por la.
naturaleza de un bien supremo, su personalidad, que lo
constituye en sujeto de derechos; y de aqu se dice que

hay un Derecho de Personalidad, fIue consiste en la facultad que corresponde a todo hombre "de ser reconocido
por todos como persona, como ente racional, con un fin
propio, autorizado por la naturaleza para obrar del modo
m!l.s conveniente a la realizaci6n de ese mismo fin".
Este Derecho de Personalidad es fundamento y compendio de muchos otros derechos, que han sido clasificados de muy diversas maneras.
La clasicacin que damos a continuacin tiende a
resumir los preceptos de nuestra Constituci6n.

LIBERTAD
DERECHO
DEPERSO- J
NALIDAD.

22

Libertad personal.
Inviolabilidad del hogar.
SOBRE INTE- Inviolabilidad de la corresRESES MATEpondencia.
RIALES
Libertad de trabajo, industria, comercio y profesin.
Derecho de propiedad.

Libertad de opini6n.
Libertad de cultos.
SOBRE INTE- Libertad de enseanza.
RESES MORA- Derecho de reuni6n.
LES
Derecho de asociacin.
Derecho de petici6n.
En la propia personalidad.
Igualdad ante la ley.
Igualdad ante la justicia.
IGUALDAD
Igual admisin a los cargos pblico8.
Igualdad en la reparticin de 108 impUeIItos y contribucionea.

DERECHOS INDIVIDUALES

e) Su

DIFERENCIA CON LOS DERECHOS POLITlCOS.-

Hemos visto en el Derecho Constitucional Orgnico que


los derechos politicos, de los que forma parte principal
el sufragio activo y pasivo, son aquellos que pertenecen
al hombre como ciudadano. Es, pues, la ciudadana el
fundamento de los derechos polticos.
En los derechos individuales, el fundamento de estos
derechos, como ya, hemos dicho en prrafo precedente,
es la misma naturaleza humana.
d) SU RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL Y LEGAL.El reconocimiento ms explicito de la existencia de los
derechos individuales lo hace nuest.ra Const.ituci6n al
comienzo del art.culo 10, donde dice que ella l/asegura
a todos los habitantes de la Repblica" los derechos que
se enumeran en el Captulo lII de la misma.
Cuando nuestra Constituci6n dice que ella asegura
los derechos individuales, no se constituye en dispensadora
o fuente de dichos derechos, sno que se limita a darles
firmeza, a afirmar a todos los habitantes de la Repblica
en la certeza de que ellos gozan de tales derechos.
No basta la declara.ci6n constituciona.l que asegura la existencia de estos derechos. Es necesario, adems,
que el legislador inspire t.odas sus leyes en el mantenimiento de la seguridad que la Constitucin concede a
todos los habitantes respecto al ejercicio de dichos derechos.
Este reconocimiento legal .o por parte del legislador, implica para ste la prohibicin de dictar leyes que
suspendan o restrinjan las libert.ades o derechos que el
Captulo III de la Constituci6n asegura a t.odos los habit.antes de la Repblica. El N. <> 13 del arMculo 44 de la
Constitucin establece que, fuera del caso de la necesidad imperiosa de la defensa del Estado, de la conservacin del rAgimen constitucional o de la paz jnterior, en23

P R 1 N (J 1 P [ O D E 111 U A. L.,,--D~A:c.cD:c:-._~_ _

que se puede restringir la libertad p~rsonal


prenla o suspender o restringir el derecho de
lUna ley puede dictarse para suspender o
libertades o derechos que la. Constituci6n

y la de im--

reunin, ninrestringir las


asegura. ndice

LECCION II.

Del principio de

i~ualdad.

Stl'JlARIO: 6. Texto constitucional.-7. Verdadero


jgualdad.-8. Derecho comparado.

sentido

de

la

6. TEXTO CONSTITUCIONAL.Texto anterior.

Reforma de 1925.
H

LA

LEY.
CLASE

IGUALDAD ANTE LA

EN

CHILE

NO

HAY

PRIVILEGIADA.

EN CHILE NO HAY
CLAVOS,

EL

QUE

ESPISE

BU TERRITORIO, QUEDA LI-

BRE. No PUEDE lUCERSE


ESTE TRAFICO POR CHILENOS. EL EXTRANJERO QUE
LO HICIERE, NO PUEDE HABITAR EN CHILE, NI NACIONALIZARSE EN LA REPUBLICA". (Art., !O, N. o

Igual al texto actual, con


la diferencia que la materia estaba repartida en los
artculos 10, N.o 12 y en
el artculo 132, emplendose en este ltimo la palabra naturalizarse en lugar de la nacionalizarse
que se lee en el texto de
la reforma.

1. 0 ) .
La Comisin Consultiva que estudi6 la reforma
eonstitucional del ao 1925, acord conservar el texto
de la. Constitucin de 1833 en la parte que se refera a la
esclavitud, como recuerdo de que nuestro pas fu el primero en todo el continente americano que la aboli.
24

PRINCIPIO DE IGUALDAD

que se puede restringir la libertad personal


prenta o suspender o restringir el derecha de
guna ley puede dictarse para suspender o
libertades o derechos que la Constituci6n

y la de im,..

reuni6n, ninrestringir las


asegura.

LEccrON n.

Del principio de igualdad.


SUJ,(ABIO: 6. Texto constitucional.-7. Verdadero
igualdad.-8. Derecho comparado.

sentido

de

la

6. TEXTO CONSTITUCIONAL.Reforma de 1925.

" LA
LEY.
CLASE

EN

Texto anterior.

IGUALDAD ANTE LA

EN

CHILE

NO

PRIVILEGIADA.
CHILE NO HAY

HAY
ES-

CLAVOS, Y EL QUE PISE


BU TERRITORIO, QUEDA LIBRE.

No

ESTE

TRAFICO

PUEDE

H4CERSE

POR CHILE-

NOS. EL EXTRANJERO QUE


LO HICIERE, NO PUEDE HABITAR

EN

Igual al texto actual, con


la diferencia que la materia estaba repartida en los
artculos 10, N.O 12 Y en
el articulo 132, emplendose en este ltimo la palabra naturalizarse en lugar de la nacionalizarse
que se lee en el texto de
la reforma.

CHILE, NI NA-

CIONALIZARSE EN LA
PUBLICA". (Art., lO,

REN. o

1.).

La Comisin Consultiva que estudi la reforma


constitucional del ao 1925, acord conservar el texto
de la Constituci6n de 1833 en la parte que se refera a la
esclavitud, como recuerdo de que nue$tro pas fu el primero en todo el continente americano que la aboli.
24

PRINCIP10
DE IGUA.LDA.D
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-~

Por un bando de la Junta de Gobierno, de 15 de Octubre de 1811, se declar6 libres a los hijos de esclavos que
nacieran desde esa fecha en adelant.e.
Otro decreto del Senado Conservador, promulgado
por el General Freire el 24 de Julio de 1823, declar6libres
!lo tod08 los que eran esclavos hasta esa fecha.
Adems del precepto constitucional que hemos transcrito y que establece la igualdad ante la ley, hay otros
que se refieren a la 1'gualdad ante los tribunales; a la igualdad ante las cargas pbli'cas y a la igual admisi6n al desempeo de los cargos pblicos,
De la igualdad ante los tribunales trataremos en la
Lecci6n IX; y de la igualdad ante las cargas pblicas
en la parte del presente volumen titulado "De los medios
del Estado".
En el presente nmero diremos algunas palabras sobre
la igual admisi6n a los cargos pblicos, empezando por
el texto const,itucional que, copiado del N.o 2," del Art.
iO de la Constitucin de 1833, es del tenor siguiente:
liLA ADMISION A TODOS
PUBLICAS,

LOS

EMPLEOS Y FUNCIONES

SIN OTRAS CONDICIONES QUE

PONGAN LAS LEYES",

LAS

QUE IM-

(Art. 10, N." 8.").

Las leyes no pueden establecer desigualdades entre


los hombres para la admisin a los cargos pblicos sino
E..8$.~g.()las en la ~~!:tud o e11' el talento, como decia la Declaracin del a'io 1793, o en determinados conocimient08
indispensables para el desempeo de ciertos cargos.
En otra poca, la pobreza era motivo suficiente para
estar excluido del desempeo de los cargos pblicos, que
venda el Monarca a fin de procurarse recursos; y la
penuria de las finanzas aumentaba esta venalidad. En
contra de este abuso se pronunci la Asamblea Oonstituyente de la revolucin francesa.

PRINCIPIO TE IGUA.LDAD

7. VERDADERO SENTIDO DE LA IGUALDAD.


-Para evitar confusiones, que a muchos conduce a exagerar las consecuencias que puedan deducirse del principio de igualdad, es necesario fijar los trminos de la
cuesti6n.
Frente a los derechos innatos, de que ya hemos hablado, tenemos los derechos llamados adquiridos que,
fundndose en aquellos, requieren la exist.encia de un
hecho que depende de la voluntad humana. As, todos
los hombres y en abstracto, y por razones que se dirn
cuando hablemos de los fundamentos de la propiedad,
tienen derecho a convertirse en propietarios; pero sed.n
propietarios en concreto s610 algunos hombres, y no todos. Se pasa del derecho innato abstracto al derecho adquirido concreto, esto es en cosa determinada, en virtud
de un hecho: el hecho de la ocupaci6n de una cosa nullius;
el hecho de una venta seguida de tradici6n, etc.
Fundndose los derechos innatos en la sola natura.leza racional, y no exigiendo para su existencia otro hecho
que el de la simple existencia de los hombres, no pueden
menos de ser iguales para todos ellos, puesto que igual e
idntica es en todos ellos la naturaleza racional.
Pero esta igualdad no ha existido, y jams podr
existir, en los derechos adquiridos, porque fundndose
stos en hecho. que dependen de la voluntad del hombre
dotado de aptitudes desiguales, desiguales han de ser en
~l los hechos, y desiguales los derechos que de tales hechos
emanen.
La desigualdad en los individuos de sus fuerzas,
aptitudes, actividades, virtudes, etc., engendran la desigualdad y la diversidad, no en cuanto a la misma naturaleza de ellos, pero sr en cUanto al lugar que han de ocupar en la sociedad.

26

PRINCIPIO DE IGUALDA!)

"La igualdad absoluta de derechos proclamada por


algunos sofadores y por la revolucin francesa, y la igualdad absoluta proclamada por los socialistas, seran contrarias, en primer lugar, a la verdadera y fundamental
igualdad de la justicia, porque lo mismo tendra y recibira el aplicado y diligente que el perezoso, lo mismo el
que hubiese contrado grandes mritos que el que no los
tuviese. Por otra parte, el escritor ingls Mallock ha demostrado, cumplidamente, que esta desigualdad de posiciones y de derechos adquiridos es absolutamente necesaria para todo progreso y desarrollo de la sociedad, puesto que toda actividad humana tiene por mvil principa.l
el deseo de la desigualdad". (Rodrguez de Cepeda.Elementos de Derecho Natural).
Sentados estos principios, pasemos a ouuparnos- del
texto constitucional, que se limita a proclamar una simple igualdad ante la ley. Qu significa esto? Que le est
prohibido al legislador dictar una ley contraria a la igualdad entre los hombres, habida consideracin a su sola
natnraleza humana.
En el hecho, el legislador ha dictado m.uchas leyes
que tienden a hacer disminur los efectos de la desigualdad entre los hombres, an con relacin a los derechos
adquiridos.
8. DERECHO COMPARADO:
AUSTRIA.-"TodoB los ciudadanos federales son iguales ante

1& ley. Las leyes no pueden establecer diferencias entre ellos sino

por causas positivas bien determinadas. Sin embargo, los privilegios


de nacimiento! de rango y de clases quedan abolidos". (Art. 16, N.O 10).
BRASIL.-"Todos son iguales ante la ley. No habr privile-

gios ni distinciones por motivo de nacimiento, sexo, raza, profesioneB

propias o de los padres, clases sociales, riqueza, creencias religiosas

o ideas polticas". (Art. 113, N.o 1.0).

PORTUGAL.-"La igualdad ante la ley envuelve la negaci6n


de cualquier privilegio de nacimiento, nobleza, ttulos nobiliarios,

27

PRI.NCIPIO DE IGUALDAD
~o o condici6n social, 8alvo, en cuantl) a la mujer, la iJerenca reBultante de la naturaleza 'U del bien de la familia, y, en cuanto a los cargos o ventajas de los ciudadanos, las impuestas por la diversidad de
las circunsta~cias o por la. naturaleza de las cosas.. La ley establ~
cm los medios de ImpedIr o anular los nombramIentos o pret~m
ciones ilegales". (Prrafo 3. agregado al Art. 8.).

URUGUAy.-tlTodas las personas son iguales ante la ley, no


reconocindose otra. distinci6n entre ellas sino las de los talentos y
virtudes". (A,rt. 8. o).-"Se prohibe la fundaci6n de mayorazgos.
Ninguna autoridad de la Repblica podr conceder ttulo alguno de
nobleza, ni honores o distinciones hereditarios". (Art. 9.).
PERU.-"La Constituci6n y las leyes protegen y obligan igualmente. Podrn expedirse leyes especiales porque lo exijan la naturaleza de las cosas, pero no por la diferenCia de personas". (Art. 24).
ESP.A:&A.-"No :podrn ser fundamento de privilegio jurdico:

La. naturaleza, la filiaCi6n, el sexo, la clase social, la riqueza, las ideas

polticas ni las creencias religiosas. El Estado no reconoce distinciones ni ttulos nobiliarios". (Art. 25).

EctJADOR.-"La igualdad ante la ley. No habr en el Ecuador


esclavitud ni apremio personal, a ttulo de servidumbre o concertaje. No se reconocen empleos hereditarios, privilegios sociales ni
fueros personales. No se puede conceder prerrogativas ni imponer
obligaCiones que hagan a unos individuos de mejor o peor condicin
que otros". (Art. 151, N.O 2.).
ALEMANIA.-"Todos los alemanes son iguales ante la ley.
Hombres y mujeres tienen, en principio, los mismos derechos y deberes cvicos. Los privilegios o incapacidades de derecho pblico
basados en el nacimiento o clase social, deben ser abolidos. Los tratamientos de nobleza s6lo subsistirn como parte del nombre y no
se concedern en lo sucesivo. Los ttulos no se darn ms que cuando
designen un empleo o profesi6n; esta disposici6n no afecta los grados
acadmicos. No pueden ser otorgados por el Estado ni condecoraciones ni distinciones honorficas. Ninglin alemn puede aceptar ttulos o condecoraciones de un Gobierno extranjero". (Art. 109).
CHECOESLOVAQUIA.-"No se reconoce ningn privilegio de
aexo, nacimiento o profesi6n. Todos los habitantes de la Repblica gozan en su territorio, en la misma medida que sus ciudadanos,
de una entera y plena protecci6n de su vida y libertad, sin diferencia ninguna de ongen, nacionalidad, lengua, raza o religi6n. No puede
haber excepciones a este principio sino en los casos en que el Derecho
Internacional las admita. Los ttulos no meden designar sino la funcin o profesin de los que los llevan. Esta disposici6n no flfecta
los ttUlos acadmicos". (Art. 106, N.O' 1, 2 Y 3).

28

ndice

L 1 B E R T A D D E O P 1 NI O N
POLONIA.-"Todos los ciudadanos son iguales ante la ley.
Son igualmente admisibles a todas las funciones pblicas, en la medida de las condiciones lijadas por la ley. La Repblica de Polonia
no reconoce privilegios de nacimiento ni de clase, lo mismo que los
blasones, ttulos nobiliarios, etc. Los ttulos cientficos, ofiCiales y
profcBionales son except,uados. Los ciudadanos polacos no pueden
aceptar titulos u rdenes extranjeras sin autorizacin del Presidente
de la Repblica". (Art.. 96).
RUMANIA.-"No se admite ninguna distincin de nacimiento o de clase social. Todos los ciudadanos rumanos, sin distinein
de origen tnico, lengua o religin, son iguales ante la ley, y deben contribuir igualmente a los impuestos y eargas pblicas". (Art. 8. 0 ) .
YUGOESLA VIA.-"Slo existe una naeionalidad en el Reino.
Todos los ciudadanos son iguales ante la ley. Todos gozan de la proteccin de las autoridades. La nobleza, los ttulos y privilegios de
nacimiento, no estn rec.onocidos". (Art.. 4.).

LECCION IU.
De la libertad de opinin.
9. Texto constitucional.-10. En qu consiste la libertad
de opinin.-ll. La legislacin patria.-12. Del jurado y de
las medida,~ preventivas y represivas.-13. Derecho compa.rado.

SUMARIO:

9. TEXTO CONSTITUCIONAL.Reforma de 1925.


Texto anterior.
"LA

LIBERTAD

DE

EMI-

TIR,

SIN CENSURA PREVIA,

S US

OPINIONES,

BRA

MEDro

POR

DE

P ALA-

ESCRITO,

DE

LA

POR

PRENSA

EN CUALQUIERA OTRA FORMA, SIN PERJ UICro DE RESPONDER


Y

DE

ABUSOS

TAN

EN

LOS

QUE

EL

DELITOS
SE

COME-

EJERCICIO

DE

ESTA LIBERTAD, EN LA FORMA Y CASOS DETERMINADOS


POR

LA

LEY".

(Art.

"La libertad de publicar


sus opiniones por la imprenta, sin censura previa, y el derecho de no.
poder ser condenado por el
abuso de esta libertad, sino
en virtud de un juicio en
que se ca~ifique previamente
el abuso por jurados y se
siga y sentencie la' causa
con arreglo a la ley". (Art.
10, N.o 7. o).

10,

N.O 3.0).

29

LIBERTAD DE OPINION

10. EN QUE CONSISTE LA LIBERTAD DE


OPINION.-Como en este nmero nos referimos, por
primera vez, a una de las cuatro libertades a que alude
nuestra Constitucin, preciso es definir el concepto de
libertad.
Hay dos clases de libertad: una fsica y la otra moral.
"La libertad fsica es una propiedad en virtud de la
cual la voluntad puede elegir entre varios bienes concretos, que la razn le ofrece y juzga que realizan el bien
universal, hacia el cual la voluntad est necesariamente
inclinada". (Mercier.-Tratado de Psicologa).
Esta libertad fsica puede extenderse tanto a lo bueno
. como a lo malo; y la experiencia constante de los hechos
nos demuestra que los hombres obran lo lcito o 10 ilcito, lo justo o lo injusto.
La segunda libertad, o sea la moral, ,ces la facultad
de elegir entre diferentes objetos considerados en su relaci6n con el fin de la naturaleza racional". (Mercier, obra
citada).
"A veces-dice el autor que acabamos de citar-se
define la libertad moral "la facultad de elegir entre el
bien y el mal". De hecho, la libertad humana realiza esta
definicin: el hombre puede escoger el mal; pero de derecho, la libertad moral no implica el poder de escoger el
mal. Este poder es una imperfeccin del libre albedro,
as como el poder engaarse es un defecto de la razn".
El hombre tiene, pues, la Ubertad fsica de pensar
y juzgar lo que quiera y como quiera; pero carece de
facultad moral para pensar libremente. En efecto, no comprenderamos la razn misma de nuestra existencia sin
una verdad objetiva que encadene nuestro entendimiento;
y si esta verdad existe, es evidente que debemos tender a
ella, que debemos inspirar todos nuestros pensamientos
en la verdad. Sostener lo contrario, esto es, afirmar que
30

LIBERTAD DE OPINION

el individuo tiene la facultad moral de pensar con la


ms absoluta libertad, supondra que la ley natural nos
autoriza a obrar en contra de nuestra naturaleza racional. Nuest.ro entendimient.o ha sido creado para la verdad, y, por lo tanto, la libertad de pensar est limitada
por la relacin de subordinacin de la inteligencia a la
verdad. Nadie puede, en consecuencia, adherirse al error
a sabiendas, lo cual consistir siempre en una extralimitacin de esta libertad, un abuso de ella.
S. S. Len XIII, en la Encclica "Libertas", despus
de explicar el concepto de libertad, refirindose a la de
opinin, dice: HVolvamos ahora algn tanto la atencin
hacia la libertad de hablar y de imprimir cuanto place.
Apenas es necesario negar el derecho a semejante libert,ad
cuando se ejerce, no con alguna templanza, sino traspasando toda moderain y todo limite. El derecho es una
facultad moral que, como hemos dicho y conviene repetir mucho, es absurdo suponer que haya sido concedido
por la naturaleza de igual modo a la verdad y al error,
a la honestidad y a la torpeza".
11. LA LEGISLACION PATRIA.-Con fecha 23
de Junio de 1813, un decreto de la Junta de Gobierno
estableci6 la libertad de imprenta, suprimiendo las revisiones, aprobaciones y todos los requisitos que se opo;..
ruan a la libre publicacin de los escritos.
Las leyes siguientes, de 18 de Junio de 1823, 24 de
Octubre de 1828, de 11 de Diciembre de 1828, de 16 de
Septiembre de 1846 y de 17 de Junio de 1872, se referan
a la institucin del jurado, cuya finalidad queda est.ablecida en el texto de la anterior Constitucin, que hemos
transcrito al comienzo de esta leccin.
Actualmente est en vigor el Decreto-Ley N.o 425,
de 20 de Marzo de 1925; y dada la extensin de este Decreto, hacemos una sntesis' de l a continuaci6n.
31

L 1 B E'R T A D D E O PI N 1 ON

DECRETO LEY 425, SOBRE ABUSOS DE LA PU:8LICIDAD.-Este Decreto-Ley contiene los siguientes ttulos:
Ttulo 1, sobre la definicin del derecho y de las formalidades exigidas para su ejercicio. Ttulo TI, sobre las rectificaciones y derecho de respuesta. Ttulo III, sobre los
delitos cometidos por medio de la imprenta u otra forma
de publicacin. Ttulo IV, sobre el procedimiento y reglas
generales.
TiTULO l.-Para asegurar la responsabilidad de toda
persona que tenga a su cargo o direccin una imprenta,
litografa o cualquier otro taller impresor, debe ponerse
el nombre de ste y el del lugar y la fecha en cada uno
de los ejemplares de toda publicacin que se hiciere.
(Art. 2. o). .
Todo diario, revista o escrito peridico debe tener
un Director responsable. No puede ser-Director la persona
que tenga fuero, o que no est en pleno goce de sus derechos civiles o que haya sido condenada a inhabilitacin
de derechos polticos. (Art. 4.).
No se puede iniciar la publicacin de ningn diario o
revista sin que previamente el Director del mismo declare
8.1 Gobernador: a) El ttulo del diario o peridico; b)
El nombre y domicilio del Director; e) El nombre y domicilio del propietario; y d) La imprenta en que se har
la impresin. (Art. 5.).
TiTULO II.-Cualquier persona que se crea ofendida
o aludida por algn diario o peridico, puede por s o
por su cnyuge, padres, hijos, hermanos o mandatario,
exigir al diario o peridico que inserte, gratuitamente, las
aclaraciones o. rectificaciones que estime convenientes i
y si el diario o peridico agrega a la respuesta del aludidido nuevos comentarios, hay derecho a rplica. No procede este derecho respecto de artculos de crtica literaria,
histrica, artstica o cientfica.. (Artculos 8. 0 , 10 y 11),
32

LIBERTAD DE OPIN10N
IIl.-Divide los delitos que se puedan cometer por la imprenta u otra forma de publicacin en los
siguient.es prrafos: a) Provocacin de delitos; b) Noticias falsas o no autorizadas; e) Delitos contra las buenas
costumbres; d) Delitos contra las personas; e) Delitos
contra los Jefes de Estado o Agentes Diplomticos extranjeros; f) Publicaciones prohibidas y casos de inmunidad.
En este ltimo prrafo, existe el art.culo 31, que es
del tenor siguiente: "Los Senadores y Diputados son inviolables por las opiniones que manifiest.en en el desempeo de su cargo; pero sern responsables de las injurias
o calumnias que profieran en el seno del Parlamento."
Si la opinin que un Senador o Diputado emite, en el
desempeo de su cargo, puede resultar injuriosa o calumniosa para alguien, aqul no puede ser perseguido por
ello ante nadie, con arreglo al artculo 32 de la Constitucin. Ahora, si el congresal, no hallndose en el desempeo de su cargo, pero dentro del recinto del Parlamento,
injuria o calumnia, ser responsable como cualquier hijo
de vecino; y est.o no necesitaba decirlo el articulo 31 del
Decreto-Ley.
TTULO IV.-Establece que son responsables de delito las siguientes personas: a) El Director del diario o
peridico; b) A falta de Director, el impresor; c) A falta
de director e impresor, los vendedores, repartidores y
colocadores de la pieza delict.uosa. Tambin son respon~
"Sables los autores. (Art. 32).
El artculo 36 establece que "la indemnizacin de
perjuicios provenientes de los delitos de injuria o calumnia causados por algunos de los medios sealados en esta
ley, podr hacerse extensiva al dao pecuniario que sea
consecuencia de la depresin moral sufrida con motivo
de la injuria o calumnia por la vctima, su cnyuge, ascenTiTULO

(3

I.lBIlRTAD DB OPJ:NTON

dientes, descendientes o hermanos y an a la reparaci6n


del dao meramente moral que sufriere el ofendido".
12. DEL JURADO Y DE LAS MEDIDAS PRE.
VENTIV AS y REPRESIVAS.-La Constituci6n anterior exiga la calificacin previa, por jurado, del abuso
de la libertad de opinin.
El principal argumento que se invoca -a favor del jurado es este: en la mayora de los delitos por la prensa, por
regla casi invariable son contendores el Gobierno y los
hombres que escriben por la sociedad o el pueblo. Los tribunales ordinarios dirimen los conflictos entre los ciudadanos; pero si ellos juzgan entre el Gobierno y los que escriben en nombre del pueblo, seran superiores a ambos.
De aqu la necesidad de que la sociedad se pronuncie
directamente por medio del jurado.
MEDIDAS PREVENTIV As.-Como medidas preventivas podemos anotar, fuera de las que exige el DecretoLey 425 en orden al Director responsable e indicacin,
en cada impreso, del nombre de la imprenta, lugar en
que sta se encuentra y fecha de la publicacin, el precepto
del artculo 44, N.O 13 de la Constitucin, que establece que, mediante una ley, se puede restringir la libertad
de imprenta, "cuando lo reclamare la necesidad imperiosa de la defensa del Estado, de la conservacin del
rgimen constitucional o de la paz interior, y slo por
perodos que no podrn exceder de seis meses".
MEDIDAS REPRESIV AS.-Es una medida de represin el "derecho de respuesta" contemplado en el Decreto-Ley N.o 425. Tambin lo es el comiso a que se refiere el mismo Decreto-Ley, que faculta al juez que instruya un sumario para recoger todos los ejemplares de
escritos, impresos, cartelones y dibujos que hayan ser-"'
vido para cometer el delito siempre que ste se refiera:
34

LIBERTAD DE OPINION
a las buenas costumbres-a la seguridad interior del
Estado-cont.ra el. Presidente de la Repblica o Ministros Diplomticos-a homicidios, robos, incendios o
apologa de estos delitos.
En la sentencia condenatoria el juez puede ordenar el
comiso y destrucci6n de los escritos, impresos, carteles o
dibujos que estn en venta o se exhiban pblicamente i
pero debe ordenar el comiso y destrucci6n tratndose de
delitos contra las buenas costumbres.
13. DERECHO COMPARA.DO:
AUSTRIA.-"Todo ciudadano federal, dentro de los lmites de
la ley, tiene el derecho de expreaar libremente sus opiniones por la
palabra, la escritura, la impresin, la figura y de cualquier otro
modo".
Establece la Constitucin de este pas que puede dictarse una ley
particular dando a las aut.oridades un control previo respecto de la
prensa, el teatro, el cinema y otras representaciones pblicas, control que puede importar la prohibici6n de esta<! manifestaciones con
la mira de reprimir los atentados a la tranquilidad, al orden, a la se~dad y a las leyes; para tomar medidas contra la inmoralidad e
~~dir los atentados groseros en contra del pudor;. para tomar meque protejan a la juventud y para salvaguaraiar todos los intedi
reses del pueblo y del Estado. (Art. 26).
BlL'!"SIL,-"En cualquier asunto es libre la manifestacin del
pensamiento, sin dependencia de censura, salvo en lo que se refiere a
espectculos y diversiones pblicas, respondiendo cada uno por los
abusos que cometa, en los casos y en la forma que la ley determinare. No es permitido el anonimato, Es asegurado el derecho de respuesta. La publicacin de libros y peridicos no depende de licencia
del poder pblico". (Art. 113, N,o 9.).
PORTUGAL.-"La libertad de expresin del pensamiento bajo
cualquier forma, y la libertad de enseanza". (Art. 8., N.O 7.).
Ttulo VI. De la opinin pblica.-La opinin pblica es uno de Joa
elementos fundamentales de la poltica y de la administracin del
pas incumbiendo al Estado defenderla de todos los factores que la
deso'rienten contra la verdad, la justicia, la buena administracin y
el bien comn". (Art.2.0). "La prensa ejerce una funcin de carcter
pblico, en virtud de la cual no podr rehusar, en asuntos de inters
general, la insercin gratuita de artculos, de dimensiones comunes,
que le sean enviados por el Gobierno, por las reparticiones oficiales,
y an por individuos que sobre ellos hayan escrito, con versaci6n,
en libros o publicaciones perirucas, o que haya dirigido el Ministe-

35

LIBERTAD DE OPINION
no por donde se tramitan o se tramitarn los prohlemas en discusin.
La ler. determinar la forma de garantizar este derecho de publicidad '. (Art. 21).
URUGUAY-"Es enteramente libre, en toda materia, la comunicacin de los pensamientos por palabras, escritos privados o publicados en la prensa, o por cualquier otra forma de divulgacin, sin
necesidad de censura previa; quedando responsable el autor y, en su
caso, el emisor o impresor, con arreglo a la ley, por los abusos que cometieren". (Art.. 28).
PERU.-"El estado garantiza la libertad de la prensa. Todos
tienen el derecho de emitir libremente sus ideas y sus opiniones por
medio de la imprenta o de cualquier otro modo de difusin, balo la
responsabilidad gue establece la ley. La responsabilidad conCierne
al autor y al edItor de la publicacin punible, quienes respondern
oolidariamente de la indemnizacin que corresponda a la persona
damnificada". (Art. 64).
ECUADOR.-"La libertad de opinin, de palabra, por escrito,
por la prensa, por medio del dibujo o de cualquier otra manera. La
mjuria y la calumnia, en cualquier forma, y toda manifestacin de
carcter notoriamente inmoral, estarn sujetas a responsabilidades".
(Art. 151, N.o 12).
ESPARA.-"Toda persona tiene derecho a emitir libremente sus ideas y opiniones, valindose de cualquier medio de difusin,
l!Jin sujetarse a la previa censura. En ningtn caso podr recogerse
la edicin de libros y peridicos sino en virtud de mandamiento de
juez coml?etente. No podr decretarse la suspensin de ningn peridico, smo por sentencia firme". (Art. 34).
ALEMANIA.-"Todo alemn tiene derecho, dentro de los lmites de las leyes generales, a expresar libremente su opinin por palabras, escritos, impresos, grabados o de cualquier otro modo. No
existe la censura; pero, a pesar de esto, en lo que concierne a los cinematgrafos, la ley puede establecer derogaciones a este principio.
Tambin la ley puede dictar medidas a fin de luchar contra la literatura inmoral y l1ornogrfica, as! como para la proteccin de la juventud en materIa de espectculos y representaciones pblicas."
(Art. 118).
CHECOESLOVAQUIA.-"Cada uno puede, en los lmites detilrminados por la ley, manifestar sus opiniones por la palabra, la
escritura, la prensa, la imagen u otros medios anlogos". (Art. 117).
POLONIA.-"Todo ciudadano tiene derecho a expresar libremente SUB ideas y 0.riniones, a condicin de no violar por este hecho
la ley". (Art. 104). La libertad de prensa est garantizada. No puede
Iler sometida ni a censura ni al rgimen de fianza. Ninguna restriccin puede imponerse al transporte de peridicos o impresos naciona-

36

L 1B E R T A D

D E O P 1 N 1 O.:..N'----_~~_'

les por el correo ni a Sil duSn en el territorio de la Repblica. Una


ley especial regular la responsabilidad contrada por abuso de esta
libertad". (Art. 105).
GRECIA.-"Todo individuo puede expresar BUB ideas verbal
mente o por escrito y por medio de la. prensa, observando las leyes
del Estado. La prensa es libre. La censura est prohibida, as como
toda medida prwentiva. Uncamente en los cinematgrafos podrn
adoptarse medidas preventivas para la proteccin de la juventud.
Est igualmente prohibida la incautacin de diarios y dems impresos,
sea antes o despus de su publicacin. Por excepcin, queda auto-_
rizada la incautacin, despus de su aparicin, por ultrale a la reli.
gin cristiana en los casos que la. ley especifique y por publicaciones
inmorales que constituyan atentados manifiestos al pudor pblico.
Se permite tomar medidas especiales, legales, pal'a combatir la literatura que atente a la moral y para proteger a la juventud contra las
representaciones y espectculos pblicos indeseables. El autor de una
publicacin represible concerniente a vidas privadas y el editor del
diario que la publique son, entre otras penas previstas por la ley pe
nal, civil y solidariamente responsables de la plena reparacin de todo
dao causado, e indemnizarn a la persona agraviada con una cantidad que fijar el tribunal, pero que en ningn caso podr ser inferior
a 200 dracmas metlicos. Slo pueden editar diarios los ciudadanos
helenos". (Art. 16).

Ntese que la Constitucin de Polonia dice que la


prensa no puede ser sometida ni a censura ni al rlgimen
de fianza, y que ninguna restriccin puede imponerse al
transporte de peridicos o impresos; y que la Constitucin
de Grecia establece no slo la prohibicin de la censura
sino, tambin, de toda medida preventiva.
La manifestaci6n de las opiniones por la prensa, especialmente la diaria o peridica, estuvo sujeta a muchas
medidas preventivas, fuera de la censura. Anotamos algunas de estas medidas preventivas a continuacin:
AUTORIZACION PREVIA, sin la cual nadie poda publicar un diario o peridico.
DECLARACION PREVIA,
que exige al que piensa
editar un diario o peridico, que informe a la autoridad
sobre ciertos hechos, como el ttulo del diario o peridico,
inrucacin de la imprenta, nombre del propietario y director, etc.
37

DERECHO DE A80{JIAffrON

depsito en manos de la Autoridad de


una suma para asegurar el pago de futuras multa.s o
impedir la impunidad.
El TIMBRE, o impuesto sobre el papel, que si no impeda la. creaci6n de un diario o peri6dico, tenda a restringir su venta haciendo que ellos llegasen s610 a manos
de la gente acomodada. Era esta una medida de carcter
poltico que se la desfiguraba con el pretexto de simple
impuesto al consumo.
El TRANSPORTE de los impresos, cuando pagan con
arreglo a una tarifa postal muy elevada, tiende a impedir
la libre comunicaci6n del pensamiento.
El DEPSITO, que obligaba a toda persona a declarar
que se propona imprimir un escrito y luego a depositar
cierto nmero de ejemplares impresos en poder de los
ndice
organismos que determinasen las leyes.
CAUCION, O

LECCION IV.

Derecho de Asoclaoia.
14. Texto constitucional.-15. Resea hist6rica..-16. Naturaleza y limites de este derecho.-17. Su organizaci6n en nuestro pafs.-18. Derecho comparado.

SUMARIO:

14. TEXTO CONSTITUCIONAL.Reforma de 1925.


"EL
CIARSE

DERECHO
SIN

DE

Texto anterior.
ASO-

PERMISO PRE-

no y en conformidad a
la ley".

"El derecho de asociarse


sin permiso previo". (Art.
10, N.O 6.. Inc. 3.).

(Art. 10, N.O 5.)

15. RESEN A HISTORICA.-Este derecho se incorpor a nuestra Constituci6n por ley de 13 de Agost
de 1874.

38

DEaECHO DE AKaCIACION
--p-

...-

dep6sito en manos de la Autoridad de


una suma para asegurar el pago de futuras multas o
impedir la impunidad.
El TIMBRE, o impuesto sobre el papel, que si no impeda la creaci6n de un diario o peri6dico, tenda a restringir su venta haciendo que ellos llegasen s6lo a manos
de la gente acomodada. Era esta una medida de carcter
poltico que se la desfiguraba con el pretexto de simple
impuesto al consumo.
El TRANSPORTE de los impresos, cuando pagan con
arreglo a una tarifa postal muy elevada, tiende a impedir
la libre comunicacin del pensamiento.
El DEP6sITO, que obligaba a toda persona a declarar
que se propona imprimir un escrito y luego a depositar
cierto nmero de ejemplares impresos en poder de los
organismos que determinasen las leyes.
CAUCION, O

LECCION IV.

Derecho de AsociaoiB.
14. Texto constitucional.-I5. Resefa. bistrica..-16. Na.turaleza y lmites de este derecho.-17. Su organizaci6n en nuestro pars.-18. Derecho comparado.

SUMARIO:

14. TEXTO CONSTITUCION AL.Reforma de 1925.

"EL
ClARSE

DERECHO
SIN

DE

Texto anterior .

ASO-

PERMISO PRE-

en con!ormidad a
la ley". (Art. 10, N. o 5. o)

VIo

"El derecho de asociarse


sin permiso previo". (Art.
10, N. o 6. n, lnc. 3. o).

15. RESERA HISTORICA.-Este derecho se incorpor6 a nuestra Constituci6n por ley de 13 de Agosto
de 1874.
38

DERECHO DE ASOCIACION
En la "Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano" nada se dijo sobre la asociacin. Algn tiempo despus, la ley Chapelier dispuso: "Siendo una de las
bases de la Constituci6n francesa la destrucci6n de todas
las especies de corporaciones de ciudadanos del mismo
estado y profesi6n, queda prohibido terminantemente
restablecerlas de hecho, sea cual fuere el pretexto y la
forma que para ello pretendiese darles".
S610 en el ao 1848 se incorpor este derecho a la
Const.itucin francesa.

16. NATURALEZA Y LIMITES DE ESTE DERECHO.-Expondremos primeramente su naturaleza,


y despus sus lmites.
N ATURALEZA.-"El derecho de asociaci6n es la facultad que tiene todo hombre de aunar sus fuerzas con
la de sus semejantes, de un modo constante, para la consecucin de un fin comn, lcito y honesto".
"Desde el momento en que el hombre, por la limitacin dc sus fuerzas, tiene que unirse con sus semejantes
para la satisfaccin de sus necesidades y para conservar
su existencia; desde el momento en que sera imposible
el desarrollo y perfeccionamiento de las facultades humanas, as como la satisfaccin de las necesidades y aspiraciones int.electuales y morales, y de la tendencia natural
del hombre a mejorar y progresar en todas las esferas de
su actividad, sin unirse para ello de un modo const.ante
con sus semejaJ;ltes, no podemos menos que afirmar que
existe por ley natural el derecho de legtima asociacin,
que es el medio conducente para la realizaci6n de estas
tendencias y aspiraciones, y que, por otra parte, responde
al deseo, aptitudes y tendencias que en todo hombre
existen a la sociabilidad. Lo contrario supondra que, al
par que Dios haba dado al hombre estas t.endencias

39

DERECHO DE ASOCIACION

y estas aspiraciones de progreso y de perfeccionamiento,


y con ellas el deseo, las aptitudes y tendencias hacia la.
sociabilidad, le habra negado el medio de realizarlas, o
sea el derecho de asociarse para todos los fines honestos
y conformes a la ley natural. Desde el momento en que el
derecho de asociacin emana de la ley natural, claro es que
no puede proceder de mera concesin de la ley civil, puesto
que la ley natural es anterior a la ley civil".
LIMITEs.-Se establecen por los siguientes artculos
de los Cdigos Penal y Civil.
"Art. 292. Toda asociacin formada con el objeto de
atentar contra el orden social, contra las buenas costumbres, contra las personas o las propiedaies, importa un
delito que existe por el s610 hecho de organizarse".
El Cdigo Civil, en su artculo 548, prohibe al Presidente de la Repblica que apruebe las ordenanzas y
estatutos de una corporacin si tienen algo de contrario
al orden pblico; a las leyes o a las btlenas costumbres.

17. SU ORGANIZACION EN NUESTRO PAIS.Hay que distinguir entre las asociaciones que persiguen
un fin de lucro y las que persiguen un fin ideal.
ASOCIACIONES CON FIN DE LucRo.-Estas asociaciones
tienen un fin industrial, son sociedades civiles o comerciales, y se rigen por el Cdigo Civil y de Comercio.
ASOCIACIONES CON FIN IDEAL.-En estas asociaciones
hay que distinguir: a) Las personas jurdicas de Derecho Pblico; y b) Las personas jurdicas de Derecho
Privado.
a) Personas jurdicas de Derecho Pblico. - El
artculo 547 del Cdigo Civil enumera como personas
jurdicas de Derecho Pblico: la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesia,s, las comunidades religiosas. y los
establecimientos que se costean con fondos del erario.
40

DERECHO DE ASOCIACION
Este mismo artculo dice que estas personas se rigen
por leyes y reglamentos especiales.
b) Personas jur-dicas de Derecho Privado.-Estas
personas se rigen por sus ordenanzas o estatutos y por el
Titulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil.
Hacemos a continuacin, una sntesis de los principales artculos de este Ttulo.
Por ley o por aprobacin del Presidente de la Repblica, tienen origen estas personas. (Art. 546 del C. Civil).
Se disuelven ya por aprobacin de la autoridad que
legitim su existencia o por resolucin de los asociados.
(Art. 559 del C. Civil).
Pueden adquirir toda clase de bienes, pero no pueden
conservar la posesin de los bienes races que adquieran
sin permiso especial de la legislatura. (Art. 556 del C.
Civil).
Sus estatutos y ordenanzas deben ser aprobados por
el Presidente de la Repblica, si nada tuvieren de contrario al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres.
Estas asociaciones se llaman Corporaciones; pero hay
otra persona jurdica que nada tiene que ver con la asociaci6n, y es la Fundacin, que se forma por un pa.trimonio.
Por lo dems, remit.imos al lector a lo dicho en el
Tomo 1, pginas 279 a 282.
18. DERECHO COMPARADO:
AUSTRIA.-"Los ciudadanos federales gozan del derecho de
reuni6n y de asociaci6n en los lmites fijados por la ley". (Art. 24).
BRASIL.-HEst garantizada la libertad de asociacin para
fines lcitos. Ninguna asociaci6n ser compulsoriamenle disuelta sino
por sentencia judicial". (Art. 113, N.O 12).
PORTUGAL.-"Constituyen garantas individuales de los ciudadanos portugueees: la libertad de reunin y de asociacin". (Art.

41

DERECHO

DE A 8QU1 A

e rON

8., N.o 5). El prrafo segundo agregado a este artIculo estatuye


que el ejercicio de este derecho ser regulado por la ley.

URDGUAY.-"Todas las personas tienen el derecho de asociarse,


cualquiera I].ue sea el objeto que persigan, siempre que no constituyan
una asociaCIn ilcita declarada por la ley". (Art. 38).
PERU.-"El Estado reconoce la libertad de asociarse y la de
eontratar. Las condiciones de su ejercicio estn regidas por la ley".
(Art. 28). El artculo 54 no reconoce la existencia legal de los partidos
polticos de organi:;aci6n internacional; y prohibe el desempeo de
funciones phlicas a las personas que a ellos pertenezcan.
ECUADOR.-"La libertad de asociaci6n y de agremaci6n~
El Estado cuidar de estimular y desarrollar la cooperaci6n secial".
(Art. 151).
ESPARA.-"Los espaoles podrn asociarse o sindicarse libremente para los distintos fines de la vida humana, conforme a las
leyes del Estado. Los Sindicatos y Asociaciones estn obligados a
inscribirse en el Registro Pblico correspondiente, con arreglo a la
ley". (Art. 39).
ALEMANIA.-"Todos los alemanes tienen derecho a formar
IIOciedades o asociaciones cuyos fines no sean contrarios a las leyes
penales. Este derecho no puede .~er limitado con medidas preventivas".
(Art. 124).
GRECIA.-"Los helenos tienen el derecho de asociacin, observando las leyes del Estado, que en ning),n caso harn depender
ute derecho de autoriza"Cin previa del Gobierno. Una asociacin no se
podr disolver por infraccin a las disposiciones de la ley sino por mandamiento judicial". (Art. 14).
CHECOESLOVAQUIA.-"La libertad de prensa, como el derecho de reunirse pacficamente y sin armas y de formar asociaciones,
estn garantizados. El ejercicio de los derechos de reunin y de asociacin se regulan por la ley". (Art. 113).
POLONIA.-"Los ciudadanos tienen derecho a af$ruparse libremente, a reunirse y a constituir sociedades o aSOCIaCIones. El
ejercicio de estos derechos ser regulado por las leyes". (Art. 108).
YUGOESLA vrA.-tiLos ciudadanos tienen derecho a concer
tarse, asociarse y reunirse libl-emente. Una ley regular estos derechos en detalle. Los ciudadanos tienen derecho a asociarse para ob
jetos no ilcitos". (Art. 14).
.
ndice

42

DERECHO DE PETICION

LECCION V.

Derecho de Peticin.
19. Texto conatitucional.-20. Resefa hlstrica.-21. Peticin a nombre del pueblo.-22. Derecho comparado.

SUMARIO:

19. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Reforma de 1925.
EL

DERECHO

SENTAR
SOBRE

DE

PETICIONES

AUTORIDAD

Texto anterior.
PRE-

LA

CONSTITUIDA,

CUALQUIER

ASUN-

TO DE INTERES PUBLICO O
PRIVADO,
TACION

SIN
QUE

OTRA
LA

DE

LIMIPRO-

CEDER EN TERMINOS RESPETUOSOS

Y CONVENIENTES" .

(Art. 10. N.O 6.)

'El derecho de presentar


particiones a la autoridad
constituida, sobre cualquier
asunto de int.ers pblico o
privado, no tiene otra limitacin que la de proceder
en su ejercicio en trminos
respetuosos .y convenientes". (Art. 10. N. 6~ "L
Inc. 4. 0 . )

Este derecho puede ejercitarse individual o colectiVamente de palabra o por escrito, y respecto de cualquier
asunto de inters particular o colectivo.
No existe el derecho de peticin cuando l se pretende ejercitar en nombre del pueblo, a lo que nos referiremos
en el nmero siguiente.
La peticin puede ser formulada a cualquier autoridad.
~Est obligada la autoridad a contestar la peticin?
Es evidente que lo est; porque, de lo contrario, resultara

ilusorio este derecho. El peticionario t.iene derecho a sa-

43

DERECHO DE PETICION
ber que resultado tiene su peticin; y esto implica por
parte de la autoridad, la obligacin de dar una respuesta
a la peticin. Las Constituciones de Ecuador, Grecia
Turqua y Mxico declaran, de un modo categrico, la
obligacin en que se encuentran las autoridades de contestar las peticiones.
Si nada dice nuestra Constitucin al respecto, el
artculo 256 del Cdigo Penal establece que hay delito
de abuso contra particulares por parte del empleado
administrativo que "maliciosamente retardare o negare
a los particulares la proteccin o servicio que deba dispensarles en conformidad a las leyes y reglamentos". El
Art. 260 del mismo Cdigo estima empleado a "todo el
que desempea un cargo pblico, aunque no sea de nombramiento del Jefe de la Repblica, ni reciba sueldo
del Estado".
Por otra parte, el Art. 158, N. o 4. o, del mismo Cdigo,
castiga al empleado pblico que, arbitrariamente, impida
a un habitante hacer uso del derecho de peticin; y el no
dar respuesta a una peticin equivale a impedir, por
omisin, el ejercicio de este derecho, ya que este derecho,
para que sea tal y eficaz, supone la obligacin correlativa por parte de la autoridad de dar una contestacin.
y para concluir con el texto constitucional, diremos
que eso de "proceder en trminos respetuosos y convenientes" no es un principio de Derecho Poltico, sino algo
que tiene mejor cabida en el "Manual de Urbanidad y
Buenas Maneras" de don Manuel Antonio Carreo. En
cualquier asunto se debe "proceder en forma respetuosa
y conveniente".
20. RESERA HISTORICA.-Las races del derecho de peticin son muy antiguas en Inglaterra. Ya hemos dejado constancia que por el Art. 5. o del Bill de De-

44

DERECHO DE PETICION

rechos se estableci que los sbditos tenan "derecho de


presentar peticiones al Rey, siendo ilegales las prisiones y las vejaciones de 'cualquier especie que sufran por
esta causa". Pero las peticiones ms importantes fueron
las dirigidas al Parlamento; y fueron numerosas las que
a partir del siglo XIV se hicieron a la Cmara de los Co
munes, introducindose ms tarde la costumbre de presentarlas previamente a la Cmara de los Lores. Ms tade,
las peticiones fueron la base de simples reseas en que se
fund la iniciativa parlamentaria respecto de un proyecto
de ley; y desde esta poca las peticiones cobraron mayor
importancia que antes, como lo confirman las peticiones
sobre la abolicin de la trata de ncgros y de la esclavitud,
y la emancipacin de los catlicos.
Por lo que respecta a Francia, este derecho no fu
consignado en la Declaracin de los Derechos del Hombre
y del Ciudadano; y slo empieza a tratarse de las peticiones en la Constitucin del ao 1791, siempre que fuesen
"subscritas individualmente". En la Declaracin de 1793,
este derecho se consigna as: "El derecho de presentar
peticiones a los depositarios de la autoridad pblica no
puede ser, en ningn caso, prohibido, suspendido o limitado".
Este derecho, como garanta individual, poco se ejercita hoy en int.ers colect.ivo y por razones de orden social
o poltico. Es ms provechoso t.ener presente la ley de
10 de Septiembre de 1887, sobre peticin de gracia, para
pedir un favor pecuniario al Estado.
21. PETICION A NOMBRE DEL PUEBLO.
El artculo 3 de la reforma constit.ucional de 1925, que
es copia servil del artculo 150 de la Constitucin de 1833,
establece que ninguna persona o reunin de personas
puede hacer peticin en nombre del pueblo, constit.uyendo sedicin la infracci6n de esta prohibicin.

45

DERECHO DE PETICHJN

N o hay tal sedicin, aunque la Constitucin lo diga.


La sedicin supone siempre la ide-a de levantamiento
en contra de las autoridades.
Hace un siglo, los constituyentes de 1833 estaban
mucho ms pr6ximos que nosotros a la poca de la revolucin francesa, en la que peticiones colectivas y de palabra por la chusma tomaron el carcter de imposici6n.
contraria al principio de independencia de los poderes
pblicos; yesos constituyentes presenciaron en la capital
de nuestro pas hechos anlogos, todo lo cual justificaba
el precepto constitucional en aquel tiempo.
22. DERECHO COMPARADO.-Con motivo del incremento
que en muchas de las modernas Constituciones ha tomado el referendum por iniciativa, que equivale al derecho 'de peticin en inters
colectIvo y en materia poltica, el derecho de que nos ocupamos ha
recobrado toda su importancia bajo este punto de vista. Como nos
hemos ocupado del referendum en el Prlmer Tomo, limitamos las
notas de Derecho Comparado a la peticin como garanta individual.
AUSTRIA.-"Todo ciudadano federal tiene derecho a dirigir a la
autoridad competente peticiones y quejas. Este derecho no puede
8er ejercitado colectivamente sino por personas jurdicas o asoCIaciones reconocidas por la ley". (Art. 25).
BRASIL.-"Es permitido a cualquiera hacer peticin a los poderes pllblicos, denunciar abusos de las autoridades y promoverles
la responsabilidad". (Art. 113, N.O 10).
PORTUGAL.-tlEl derecho de representacin o peticin, de
reclamaci6n o queja, ante los Poderes Pblicos o cualesquiera autoridades, en defensa de sus derechos o del inters general". (Art. 8, N.O 11).
URUGUAY.-tlTodo habitante tiene derecho de peticin para
ante todas y cualesquiera autoridades de la Repblica". (Art. 29).
PERU.-"El derecho de peticin puede ejercerse individual o
colectivamente. No puede ejercerlo la fuerza armada". (Art. 61).
ECUADOR.-HEl derecho de peticin a la autoridad competente,
la que no podr desecharla sin la resoluci6n del caso. Este derecho

se puede ejercer individual o colectivamente, mas nunca en en nomhre


del pueblo". (Art. 151, N.O 26).

46

DERECHO DE PETICION
ESPA~A.-"Todo espaol podr dirigir peticiones, individual y
colectivamente, a los Poderes Pblicos y a las autoridades. Este derecho no podr ejercerse por ninguna clase de fuerza armada". (Art. 35).

ALEMANIA.-"Todo alemn tiene el derecho de dirigir por

ucrito peticiones o reclamaciones a la autoridad competente o a las

Asambleas Representativas. Este derecho puede ser ejercido por


igual por individuos aislados como coleclivamente". (Art. 126).

GRECIA.-uToda persona o varias personas unidas tienen derecho, ajUBtndose a las leyes del Estado, para dirigirse por escrito a las
autoridades. Estas deben obrar en plazo breve y responder por escrito
a toda 80licitud hecha en conformidad a la ley. No se permt! entablar
accin penal contra el solicitante por infracciones contenidas en la peticin mientras la autoridad competente no haya deliberado en definitiva
60bre la petici6n, y con su autorizacin". (Art. 25).
POLONIA.-"Los ciudadanos tienen derecho a dirigir, indWidual o colectivamente, peticiones a todos los cuerpos representativos
y autoridades pblicas". (Art. 107).
TURQUIA.-"Los turcos pueden, sea. individual o colectivamente,
dirigir peticiones o quejas a las autoridades competentes o a la Gran
Asamblea Nacional, con respecto a los actos que les interesen personalmente o que toguen el inters pblico y que les parezcan contrarios a las leyes. El curso dado a las splicas que emanen de patticulares, debe ser llevado por escrito a conocimiento de los peticionarios".
(Art. 82).
MEJICO.-"Los funcionarios y empleados pblicos respetarn
el ejercicio del derecho de peticin, siempre que esta se formule por
escrito, de manera pacfica y respetuosa; pero en materia. poltIca,
slo podrn hacer uso de este derecho los ciudadanos de la Rep6.blica.
A toda petici6n deber recaer un acuerdo escrit.a de la autordada quien
hyase dirigido, la cual tiene la obligacin de hacerlo conocer en breve
Urmino al peticionari6". (Art. 8.0).
ndice

4.1

INVIOLA.BILIDAD DE LA CORRESPONDENCIA

LEccrON VI.

Inviolabilidad de la Correspondencia.
81J1(ARIO: 23. Texto constitucional.-24. Casos en que puede abrirse,
interceptarse y registrarse la correspondencia.-25. Derecho
IlOmparado.

23. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Reform de 1925.
"LA

INVIOLABILIDAD

LA CORRESPONDENCIA
TOLAR Y
DRAN

telegrfica.

ABRIRSE,

CEPTARSE,

LA

EPIS-

NO PO-

NI INTEREFECTOS

SINO EN LOS

EXPRESAMENTE
POR

DE

NI REGISTRARSE

LOS PAPELES

blicos,

Texto anterior.

LEY".

p-

CASOS

"La correspondencia epistolar es inviolable. No podr abrirse, ni interceptarse, ni registrarse los papeles o efectos, sino en los
casos expresamente sealados por la ley". (Art. 138).

SE~ALADOS

(Art.

10,

N.o 13).
El texto anterior deca que esta garanta se refera a
los papeles o "efectos"; y la reforma del ao 1925 agreg
la palabra "pblic9S".
Don Jos Guillermo Guerra, en su obra "La Constitucin de 1925", dice: "se ha sustitudo una expresin
genrica por otra especfica, sin ventaja alguna, y ms
bien con desventaja". Estimamos que la agregacin de
la palabra "pblicos" es de lo ms acertada que cabe.
El artculo constitucional se refiere a la inviolabilidad de
la correspondencia epistolar y telegrfica y no a la de
toda clase de bienes muebles o enseres.

INVIOLABILIDAD DE LA

CORRESPONDENCIA

La sola palabra efectos significa, en general, toda


clase de bienes muebles o enseres. (Diccionario de la Lengua Espaola por don Jos Alemany, segunda edicin).
En cambio, las palabras efectos pblicos indican siempre
documentos, no s610 segn el Diccionario que acabamos
de citar, sino, tambin, con arreglo a nuestra legislaci6n.
(Vase el artculo 165 del Cdigo de Comercio).
La historia nos habla de una oficina pblica llamada
"Gabinete Negro", en la cual oficiales del Gobierno abran
la correspondencia sospechosa de contener documentos
o revelaciones interesantes para la seguridad o la curiosidad del Jefe del Estado. Se cree que el "Gabinete Negro"
existi6 en Francia desde la poca de Luis XI, que fu
creador de las postas. Luis XVI, por un decreto de 18
de Agosto de 1775, declar que la correspondencia secreta de los ciudadanos se hallaba incluida en el nmero
de las cosas sagradas; pero luego se restableci el Gabinete
d influencia de los consejeros del Rey. La Convencin
Nacional, en sesi6n del \1 de Diciembre de 1794, restableci6
el secreto e inviolabilidad de la correspondencia. Sin
embargo, sin restablecerse ms tarde el Gabinete Negro,
en distintas pocas la correspondencia fu violada por
el Gobierno.
Este delito se comete, especialmente, por los go biernos tirnicos.
24. CASOS EN QUE PUEDE ABRIRSE, INTJ:<.;RCEPTARSEY REGISTRARSE LA CORRESPONDENCIA.-Nuestra Constituci6n establece que, 8n casos expresamente sealados por la ley, la correspondencia
puede ser abierta, registrada e interceptada. Exponemos
a continuaci6n estos casos:

C6digo de Procedimiento Penal, en el Prrafo llI, Ttulo


a)

00

CASO DE UNA INVESTIGACJON

CRlMINAL.-El

INVIOLABILIDAD

III del Libro

DE LA

CORRESPONDENCIA

n,

contiene las siguientes disposiciones:


"Art. 197. Podr el juez ordenar la detencin de la
correspondencia privada, postal y telegrfica, que el
procesado remitiere o recibiere y la de aquella que, por
razn de especiales circunstancias, se presuma que emana de l o que le est dirigida, siempre que hubiere indicios para creer que su contenido tiene importancia para
la investigacin. El decreto del juez se har saber a los
jefes de la oficina de correos y de telgrafos para que
lleven a efecto la detencin de la correspondencia, que entregarn bajo recibo al secretario del juzgado".
"Art. 198. El juez podr asimismo ordenar que por
cualquiera administracin de telgrafos se le faciliten copias de los telegramas transmitidos o recibidos por ella,
si lo estimare conveniente para el descubrimiento o comprobacin de algn hecho de la causa".
b) CASO DE QUIEBRA.-La Ley sobre Quiebras, de
29 de Enero de 1929, dispone lo siguiente:
"Art. 21. El Sfndico representa los intereses generales
de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa tambin los intereses del fallido, en cuanto
pueda interesar a la masa. sin perjuicio de los intereses
de los acreedores del fallido, en los casos determinados
por la ley.
Le incumbe especialmente:
3. o Exigir del fallido le suministre los conocimientos
que concepte necesrxios para el mejor desempeo de
sU cargo y le entregue los libros, papeles y documentos;
5. o Abrir la correspondencia del fallido comerciante, y retener las cartas y documentos que tengan relacin
con los negocios de la quiebra".
e) CASO DE UN LITIGIO MERCANTIL.-EI artculo 47

del C6digo de Comercio establece:


50

INVIOLABILIDAD

DE LA

CORRESPONDENCIA.

"Los juzgados de comercio pueden decretar de oficio,


o a inst.ancia .de part.e, la exhibici6n de las cartas originales que tengan relacin con el asunto lit.igioso, y ordenar que se compulsen de los libros respectivos las de igual
clase que se hayan dirigido los litigantes. En uno y otro
caso se designarn previa y determinadamente las cartas
que deban exhibirse o copiarse".
CARGo.-La pena establecida por el artculo 1'16 del Cdigo Penal al que abre
o registra correspondencia ajena, no se aplica a los Dla~
ridos, padres, guardadores o 'quienes hagan sus veces,
en cuanto a los papeles o cartas de sus mujeres, hijos o
menores que se hallen bajo su dependencia. (Inc. 2. o
del Art. citado).
d)

GA.SOS DE PARENTESCO O

25. DERECHO COMPARADO:

AUSTRIA.-"El secreto de la correspondencia, asi como el s~


creto postal, telegrfico y telefnico es inviolable. La ley fijar las
excepciones". (Art. 23).
BRASIL.-"Es inviolable el secreto de la correspondencia".
(Art. 113).

PORTUGAL.-"La inviolabilidad del domicilio y el sigilo de


la correspondencia, en los trminos que la ley determine". (Art. 8.,
N.O 2).
URUGUAY.-"Los papeles de los particulares y su correspondencia epistolar, telegrfIca o de cualquiera otra especie son inVIolables, y nunca podr hacerse su registro, examen o interceptacin
sino conforme a las leyes que se establecieren por razones de inters
general". (Art. 27).
PERU.-"La correspondencia es inviolable. Las cartas y los
papeles priva.dos no pueden ser ocupados, interceptados ni regi.str~
:los, sino por la a.utoridad judicial, en los casos y en la forma establecidos por las leyes. No producen efecto legal;Jas cartas y los papeles
privados violados o sustmidos". (Art. 67).
ESPANA.-"Queda garantizada la inviolabilidad de la corresponJencia en todas sus formas, a no ser que se diete un MIta judicial en
contrario" . (Art. 32).

51

INVIOLABILIDAD DE LA CORRESPONDENCIA
ECUADOR.-HEI secreto e inviolabilidad de la correspondencia epistolar, telegrfica y telefnica, la cual no har f en las cau8G8 por t1tfracciones polfticas. Prohbese interceptar, abrir o re~strar
papeles.. cartas, libros de comercio o efectos de propiedad prIvada,
fuera <1e los casos expresamente sel'ialados por la ley. Se guardar
siempre reserva acerca de los asuntos ajenos al objeto de la ocupacin o examen". (Art. 151, N.o 11).
ALEMANIA.-HEl secreto de las cartas, asl como el secreto
postal, telegrfico y telefnico son inviolables. Slo una ley del Reich
puede llevar excepciones a este principio". (Art. 117).
GRECIA.-HEs absolutamente inviolable el secreto de la correspondencia, telegramas y comunicaciones telefnicas". (Art. 18).
POLONIA.-"EI secreto de cartas y dems correspondencia
no puede ser violado mas que en los casos especificados por la ley".
(Art. 106).
CHECOESLOVAQUIA.-"El secreto de la correspondencia
est garantido. Los detalles sern regulados por la ley". (Art. 116).
FINLANDIA.-"El secreto de la correspondencia, de los telegramas y del telfono es inviolttble, a reserva de las excepciones que la.
ley prevea". (Art. 12).
LITUANIA.-trEI secreto de la correspondencia, de las comunicaciones postales, telefnicas y telegrficas est garantizado. Puede
ser derogado en casos previstos por la ley". (Art. 15).
RUMANIA.-"El secreto de las cartas, telegramas y conversaciones telefnicas es inviolable. U na ley eSl?ecial fijar los casos en
que la justicia, en inters de una instruCCIn penal, podr derogar
lalresente disposicin. La misma ley determinar la responsabIlida de los agentes del Estado y de los particulares por los hl\chos
de violacin del secreto de cartas, telegramas o conversaciones telefnicas". (Art. 27).
YUGOESLA vrA.-HEl secreto de las cartas y de las comunicaciones telegrficas y telef6nicas es inviolable, salvo en el curso de una
instruccin criminal o en caso de movilizacin y guerra. Cualquiera
que viole el secreto de las cartas y de las comunicaciones telegrficas y telefnicas, ser castigado segdn la ley". (Art. 17).
MEJICO.-"La correspondencia que bajo cubierta circule por
las estafetas estar libre de todo registro y su vi.olacin ser. penada.

por la ley". (Art. 25).

52

ndice

INVIOLABILIDAD DEL HOGAR

LECCION VII.

Inviolabilidad del

Ho~ar.

26. Texto constit.ucional.-27. Autoridades que pueden


dar rdenes de allanamientos y motivos legales de stas.-28. Derecho comparado.

SUMARIO:

26. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Reforma de 1925.

Texto anterior.

"LA INVIOLABILIDAD DEL


HOGAR.

LA

PERSONA

CASA DE

QUE

TERRITORIO

TODA

HABITE

CHILENO

EL
SLO

PUEDE SER ALLANADA POR


UN

MOTIVO

ESPECIAL

DE-

TERMINADO POR LA LEY, Y


EN VIRTUD
AUTORIDAD

DE

ORDEN

DE

COUPETENTE".

"La casa de toda persona que habite el territ.orio chileno, es un asilo


inviolable, y s610 puede ser
aUanada por un mot.ivo especial determinado por la
ley, y en virt.ud de orden
de autoridad competente".
(Art. 137).

(Art.. 10, N. o 12).


Este derecho es una prolongacin de la libertad individual, la que desaparecera casi por completo si la ley
no estableciese las causas especiales que justican la entrada en un hogar.
En Inglaterra, donde la libertad individual fu consagrada mucho antes que los derechos polticos, se tuvo
mucho respeto por la casa del ciudadano. "El hombre
ms pobre puede despreciar, en su cabafia, todo el poder
de la corona. Aunque ella se arruine, aunque su techo
cruja, aunque el viento penetre en su int.erior y aunque
se estremezca al choque de la tempestad, el entrar en ella
est prohibido al rey de Inglaterra. Todos los poderes

53

INVIOLA.BILIDAD

DEL HOGAR

del Estado estn obligados a detenerse ante el umbral


de esa cabaa destrozada". (Chathan, citado por Sanaonetti, en su "Derecho Constitucional").
En Francia, la inviolabilidad del domicilio fu establecida por el artculo 76 de la Constitucin del ao VIII,
que dice: "La casa de toda persona que habite el territorio francs es inviolable durante la noche: nadie puede
penetrar en ella sino en los casos de incendio, inundacin
o de reclamacin de auxilio hecho desde el interior de la
casa; de da, se puede entrar con un objeto especial determinado o por orden emanada de alguna autoridad pblica" .
En el artculo 126 de la Constitucin de Espaa del
ao 1808, la inviolabilidad del domicilio est consagrada en trminos parecidos a los que us nuestra
Constitucin del ao 1833. He aqu su texto: "La casa
de todo habitante en el territorio espaol es asilo inviolable, no pudiendo entrarse en ella sino de da y para un
objeto especial determinado por la ley, o por una orden
que dimane de la autoridad pblica".
27. AUTORIDADES QUE PUEDEN DAR ORDENES DE ALLANAMIENTO Y MOTIVOS ESPECIALES DE EST AS.-A continuacin indicamos, en conjunto, cules son estas autoridades y los motivos especiales de un allanamiento.
a) EL JUEZ DEL CRIMEN, cuando haya indicios de
encontrarse en cualquier edificio, pblico o particular,
el procesado o efectos del delito o cualquier otro objeto
que sirva para descubrir o comprobar a ste. (Art. 177,
Inc. 1.0, C. de Pro Penal).
b) EL GOBERNADOR, por los siguientes motivos:
1. o Para hacer cumplir los decretos que legalmente se
expidan en tiempo de epidemia; 2. o Para impedir la proM

INVIOLABILIDAD

DEL HOGAR

pagacin de incendios o las inundaciones; 3. o Para la


extraccin de un delincuente infraganti, por hecho que
importe crimen o simple delito; 4. () Para la extracci6n
de contrabando; 5. 0 Para arrestar a delincuentes no
flagrantes, siempre que la demora en recabar la orden del
juez del Crimen traiga como consecuencia que qued~ burlada la accin de la justicia, y s6lo por delitos contra la
seguridad del Estado, falsificacin de monedas o documentos del Estado o de corporaciones' o establecimientos pblicos, accidentes intencionales en los ferrocarriles, homicidio voluntario o lesi6n grave, incendio, robo con violencia o intimidaci6n en las personas y siempre que la pena
sealada al delito no baje de tres aos de presidio o reclusi6n; y en general, delitos que se hayan cometido causando tumulto o perturbacin de la tranquilidad pblica.
Si se trata de estaLle cimientos destinados a espectculos pblicos o al servicio y recreo de toda clase de personas,
es motivo suficiente de allanamiento la seguridad del
cumplimiento de las leyes y ordenanzas. (Ttulo V de
la. Ley de Rgimen Interior, de 22 de Diciembre de 1885).
e) EL SUBDELEGADO, en los casos sealados en los
nmeros 1.<', 2. y 3. para el Gobernador; y adems,
para la aprehensin de los culpables de delitos que se
hayan cometido causando tumulto o perturbacin seria
de la tranquilidad pblica. (Art. 36 de la Ley de Rgimen
Interior).
d) EL ALCALDE MUNICIPAL, en todos los casos en
que un Gobernador puede dictar orden de allanamiento.
(Art. 111, N .'0 8. o de la Ley de Municipalidades, de 18
de Abril de 1934).
e) EL DIRECTOR GENERAL DE SANIDAD, para la apli(laci6n de las leyes, reglas y ordenanzas sanitarias. (Art.
183 del Cdigo Sanitario).

55

INVIOLABILIDAD DBL HOGAR


28. DERECHO COMPARADO:

AUSTRIA..-"El domicilio de cada ciudadano federal es BU


lIIIilo. Una. pesquisa judicial en el domicilio y en los dems locales anexos a. ste no puede efectuarse. en principio, amo en virtud de una orden
judicial motIvada". (Art. 22).
BRASIL.-"La. casa. es el asilo inviolable del individuo. Nadie
podr. penetrar en ella de noche, sin consentimiento del morador,
sino para. auxiliar a. vctimas de crDenes o desastres; ni de da, amo
en los casos y en la forma prescrita por la ley". GArt. 113, N.O 16).
PORTUGAL.-"La. inviolabilidad del dOlnicilio y el sigilo de
la correspondencia, en los trminos que la ley determine". (Art. 8.,

N." 2.<.

URUGUAy.-HE! hogar es un sagrado inviolable. De noche,


nadie podr penetrar en l sin consentimiento de su jefe, y de da,
8610 en virtud de una. orden expresa de juez competente, por escrito
y en los casos determinados por la ley". (Art. 11).
PERU.-HEl dOlnicilio es inviolable. No se puede ingresar en
l sin que se manifieste, previamente, mandamiento escrito y motivada del juez o de la. autoridad competente". (Art. 55).
ECUADOR.-"La inviolabilidad del domicilio. Nadie puede
en dOlnicilio ajeno sin consentimiento de su dueo o morador,
o mediante orden escrita de autoridad competente y en la forma que
determinen las leyes. Exceptase el caso de auxilio a. las vctimas
de un delito o desastre". (Art. 151, N.O 10).

entr~

ESPAN"A.-"El domicilio de todo eapafiol o extranjero residente en Espafia es inviolable. Nadie podr entrar en l sino en virtud de mandamiento de juez competente". (Art. 31).
ALEMANIA.-HEl domicilio de todo alemn es para l un l~
de asilo; es inviolable. Solamente la ley puede establecer excepCIonea a este principio". (Art. 115).

Las Constituciones de Checoeslovaquia, Estonia,


Finlandia, Greria, Irlanda, Lituania, Polonia, Rumania,
Yugoeslavia, Mjico, y Turqua establecen esta garantia.
ndice

DERECHO DE REUNION

LEccrON VIII.

Derecho de Reunin.
29. Texto constituconal.-30. Qu se entiende por &rmas.-31. La discusin en la Comisin Consultiva.-32. El Decreto Supremo de 23 de Febrero de 1927.-33. Derecho oomparado.

SUllARIO:

29. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Texto anterior.

Reforma de 1925.
"EL

DERECHO

NIRSE

SIN

DE

REU-

PERMISO

PRE-

VIO Y SIN ARMAS. EN LAS


PLAZAS,

CALLES

LUGARES DE
LAS

DEMAS

USO PUBLICO,

REUNIONES

RAN

POR

NES

GENERALES

CIA".

LAS

SE

REGI-

DISPOSICIODE

POLI-

(Art. 10, N.o 4.).

"El derecho de reunirse


sin permiso previo y sin
armas.-Las reuniones que
se tengan en las plazas, calles y otros lugares de uso
pblico, sern siempre regidas por las disposiciones
de polica". (Art.. 10, N.o
6. o).

La reunin "slo significa mera agregacin de personas para concertarse acerca de un objet.o o para revelar con su presncia ideas, sentimient.os o aspiraciones
comunes". (Sant.a 11:ara de Paredes.-Curso de Derecho
Poltico).
Se dist.ingue est.e derecho del deasociaci6n, en que
ste 'supone la constituci6n de una entidad moral que,
con cierta permanencia, persigue un fin comn. La reunin es algo momentneo, puramente circunstancial.
El texto anterior, refirindosE' a las reuniones al
Rire libre, deca "se tengan"; y don Jorge Huneeus, en

57

DERECHO DE HEUNION
~u

obra la Constitucin ante el Congreso, hace al respecto este comentario: "Tratndose de las reuniones en
lugares pblicos, la Constitucin habla de las que en
ellos se tengan, no de las que pudieran tener lugar. Presupone, por consiguiente, que la reunin se verifica, y
que mientras s(' celebra, debe regirse por las disposiciones
de polida. Luego sta no pttede impedir las reuniones
futuras, sino que debe limitarse a vigilar las actualmente
existentes.' ,
En la reforma del ao 1925 se suprimieron las palabras "se tengan". N os referiremos al sentido de est.a reforma en el N. o 31.
30. QUE SE ENTIENDE POR ARMAS.-EI articulo 132 del Cdigo Pensl establece: "Cuando en las
.8ublevadones de que se trata en este ttulo se supone el
uso de armas, se comprender bajo esta palabra toda
mquina, instrumento, utensilio objeto cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar,
herir o golpear, aun cuando no se haya hecho uso de l".
La palabra "mquina", que se lee en el artculo que
~caba:mos de transcribir, significa, segn la Comisin
Redactora del Cdigo Penal, toda arma de fuego.
Si la mquina, instrumento, utensilio u objeto no
se ha tomado con la intencin de matar, herir o golpear,
dejara de ser arma, como se deduce claramente del precepto.
En realidad, con esta definicin, donde tiene mucho
juego el elemento intencional, es imposible precisar en
que consiste un arma.
La anterior definicin de lo que se entiende por armas
slo tiene valor. como 10 expresa el artculo 132 del Cdigo
Penal, cuando se trata de sublevaciones.

58

DERECHO DE REUNION

Por 10 que se refiere a las reuniones al ire libre,


como ellas estn regidas por disposiciones generales de
polica, corresponde a estas disposiciones definir lo que
se entiende por armas. As, el Decret.o Supremo de 23
de Febrero de 1927, a que nos referiremos ms adelante,
estima como armas el hecho que un nmero crecido de
concurrentes a un comicio lleve palos, bastones u otros
artefactos de igual naturaleza, caso en el cual la polica
debe requerir la ent.rega de ellos, est.ando facultada para
disolver la reuni6n si hay negativa para la entrega.

31. LA DISCUSION EN LA COMISION COl\TSULTIVA.-Refirindose don Manuel Hidalgo al text.o de la


reforma, dijo: "Est.o es de mucha gravedad; tal como est
redactada esta disposici6n, queda entregada a la voluntad
de la autoridad dar o no permiso para que se celebre una
reuni6n".
Contest al seor Hidalgo S. E. el Presidente de la
Repblica, en estos trminos: "Hay una raz6n fundamentat
para que sea as: las calles y plazas son bienes nacionales
de uso pblico, es decir, todos los habitantes del pas
tienen derecho de usar las calles y plazas; y si los ciudadanos tienen el derecho de reunirse donde se les antoje,
como los congregados sern s610 una part.e de la colectividad, estos lesionan el derecho de los dems para transitar por esos lugares".
El seor Hidalgo, interpretando la letra del precepto,
dijo: queda ent,regada a la voluntad de la autoridad dar
o no permiso para una reunin en canes y plazas; y el
Presidente de la Repblica, lejos de demostrarle que
esa interpretacin era errada, le contest.: Hay una raz6n
para que asi sea.
Agrguese a esta historia fidedigna del est.ablecimiento de la ley' la supresin de la frase IIse tengan",
59

DREEe HO DE RE U N ION

a. que nos hemos referido e~ el N.o 29, y llegaremos a la

eonclusin siguiente: una disposicin general de polica


reglamenta la reunin al aire libre; y esa disposicin
puede facultar a la autoridad para que niegue permiso
a una reunin en proyecto.
32. EL DECRETO SUPREMO DE 23 DE FEBRERO DE 1927.-Es del tenor siguiente:
"Art. 1. o-Los ciudadanos que deseen reunirse en
las plazas, calles u otros lugares pblicos, podrn hacerlo
sin permiso previo, pero sin armas.
11 Art. 2. o-Los organizadores de esas reuniones,
a
fin de que la autoridad pueda tomar las medidas de polica necesarias al mantenimiento del orden y a la libertad de trnsito, a que se refiere la misma disposicin
constitucional, debern dar aviso, con veinticuatro horas de anticipacin.
"Art. 3. o-La polida podr impedir las reuniones
en las calles cuando perturbaren el trnsito pblico, y las
que se efecten en las plazas y paseos pblicos en aquellas horas en que habitualmente son ocupados por la poblaci6n para esparcimiento y descanso". Estas reuniones no
podrn celebrarse en la parte plantada de las plazas,
parques o jardines pblicos.
"Art. 4. o-Las reuniones nocturnas podrn efectuarse hasta las 11 P. M., en las calles o avenidas de densa
poblacin:
"Art. 5. o-Los comicios pblicos en que se usen
instrumentos bulliciosos, no podrn celebrarse sino de
da; y
"Art. 6. o-Cuando un nmero crecido de concurrentes a un comicio pblico lleve palos, bastones u otros
artefactolil de igual naturaleza, la polica requerir su en-

60

DERECHO DE REUNION

trega, y podr disolver la reunin si esos concurrentes


Be negaren a entregar dichas armas o utensilios".
33. DERECHO COMPARADO;
AUSTRIA.-"Los ciudadanos federales ~ozan del derecho de
reunin y de asociacin dentro de los lmites fijados por la ley". (Art.
24).

BRASIL.-"A todos es lcito reunirse sin armas, no pudiendo


intervenir la auroridad sino para asegurar o restablecer el orden pblico.
Con este fin, podr designar el local donde se deba realizar la reunin,
mempre que esto no la imposibilite o frustre". (Art. 113, N.O 11).
PORTUGAL.-"La libertad de reunin y de asociacin". (Art.
8.0, N.O 5.). El prrafo 2. agregado a este artculo establece que UIla
ley regular el ejercicio de este derecho.
URUGUAY.-"Queda garantido el derecho de reunin pacfica
y sin armas. El ejercicio de este derecho no podr ser desconocido
por ninguna autoridad de la Repblica, sino en 'Irirtud de una ley

y solamente en cuanto se oponga a la salud, la seguridad y el orden


pblicos". (Art. 37).

PERU.-"Todos tienen el derecho de reunirse pacificamente

y sin armas, sin comprometer el orden pblico. La ley regular el

ejercicio del derecho de reuni6n". (Art. 63).


ECUADOR.-"La libertad de reunin sin armas, para objetos
no prohibidos por la ley". (Art. 151, N.O 23).
ESPA1~A.-"Queda reconocido el derecho de reunirse pacficamente y sin armas. Una ley especial regular el derecho de:reunin
al aire libre y el de manifestaciones". (Art. 38).
Sin embargo, el Art. 27 prohibe las manifestaciones pblicas
del culto, sin previa autorizacin del Gobierno y otorgada para cada
-caso en particular.

MEJICO.-"No se podr coartar el derecho de asociacin y


el de reunirse pacficamente con cualquier objeto lcito; pero solamente los ciudadanos de la Repblica podrn hacerlo para tomar
parte en los asuntos polticos del pas. Ninguna reunin armada tiene
derecho de deliberar. No se considerar ilegal, y no podr ser disuelta,
una asamblea o reunin que tenga por objeto hacer una peticin o
presentar una protesta por algn acto de alguna autoridad, si no se
profieren injurias contra sta, ni se hiciere uso de violencias o amenazas para intimidarla u obligarla a resolver en el sentido que se desee"_
(Art. 9.).

El artculo 2l prohibe las manifestaciones pblicas religiosas.

61

DERECHO DEREUNION
ALEMANIA.-tiTodos los alemanes tienen derecho, sin declaracin ni autorizacin particular, de reunirse pacficamente y sin
armas. Una ley del Reich podr someter las reuniones al aire libre
a la formalidad de una declaracin y autorizar la p,rohibicin en
caso de peligro inmediato para la seguridad pblica '. (Art. 123).
CHECOESLOVAQUIA.-"La libertad de prensa, como el derecho de reunirse pacrficamente y sin armas y de formar asociaciones, estn garantizados. El ejercicio de los derechos de reunin y
de asociacin se regulan por la ley. La ley puede establecer restricciones en lo que concierne a las reuniones al aire libre ... Puede tambin prever las derogaciones a los principios de los prrafos precedentes para tiempo de guerra o para el caso de que trastornos interiores
amenacen gravemente la forma republicana del Estado, la CODStitucin, la paz y el orden pblico'. (Fragmento del Art. 113).
POLONIA.-"Los ciudadanos tienen derecho a agruparse libremente, a reunirse y a constituir sociedades y agrupaCIOnes. El
ejercicio de estos derechos ser regulado por las leyes". (Art. 108).
RUMANIA.-"Los rumanos, sin distincin de origen tnico,
de lengua o de religin, tienen derecho a reunirse pacfICamente y
sin armas, de acuerdo con las leyes que regulen el ejercicio de este
derecho, para discutir cuestiones de toda naturaleza; no se exije al
efecto autorizacin previa. Las reuniones al aire libre estn permitidas, salvo en las vas y plaza.s pblicas. Las reuniones, procesiones y
manifestaciones en las vas y plazas pblicas estn sometidas a las
leyes de polica". (Art. 28),
YUGOESLAVrA.-tiLos ciudadanos tienen derecho a CODcertarse, asociarse y reunirse libremente. Una ley ulterior regular estos
derechos en detalle. Queda :prohibido asistir con armas a una reunin.
Las reuniones pblicas al aIre libre deben ser anunciadas a la autoridad competente, al menos con 24 horas de anticipacin". (Art. 14),
ndice

62

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL

LECCION IX.

Derechos de Seguridad Personal.


34. Texto constitucional.-3S. Forma de una orden de
arresto y autoridades que pueden arrestar.-36. Lugar donde
debe ser depositado el detenido o preso.- 37. De la cesacin
de la prisin preventiva.-38. Garanta en cuanto a la incomunicacin del detenido.-39. Declaracin bajo juramento y penasque no se pueden imponer.--40. Indemnizacin al absuelto
o sobresedo.-41. Garanta en cuanto al juzgamiento y a la
pena.-42. Ley de Residencia.-43. Derecho comparado.

SUMARIO:

34. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Texto anterior.

Reforma de 1925.

TORIO, A CONDICION DE QUE

"La libertad de permanecer en cualquier punto de


la Repblica, trasladarse de
uno a otro, o salir de SQ
territorio, guardndose los
reglamentos de polica, y

SE

REGLA-

salvo siempre el perjuicio

MENTOS DE POLICIA y SAL-

de tercero, sin que na-die


pueda ser preso, detenido o
desterrado, sino en la forma
determinada por las leyes
(Art. 10, N.O 4.)

"LA

LIBERTAD

MANECER

DE

PER-

EN

CUALQUIER

PUNTO DE LA

REPUBLICA,

TRASLADARSE
OTRO

VO

DE

UNO

SALIR DE SU TERRI-

GUARDEN

SIEMPRE

LOS

EL PERJUICIO

DE TERCERO; SIN QUE NADIE l'UEDA SER DETENIDO,


PROCESADO,

PRESO

O - DES-

TERRADO, SINO EN LA FORMA DETERMINADA POR LAS


LEYES".

(Art. 10, N.O 15).

La Constitucin de Francia del ao 1791, garantizaba "la libertad a toda persona de ir, permanecer, partir,
sin poder ser detenida ni arrestada sino segn las formas

determinadas por la Constituci6nll

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


Dicha libertad o seguridad personal comprende:
a) La libertad de permanencia y de locomoci6n; y b)
Que no se atente a esta libertad sino por medio de det.enciones practicadas con arreglo a la ley.
Pero el individuo, una vez detenido con arreglo a la
ley, goza de varios derechos que constituyen otras tantas
garantas de su seguridad personal.
Hemos agrupado todos estos derechos bajo el ttulo
de "Seguridad Personal", dando alguna extensin a estos vocablos usados por los autores de los "Derechos
del Hombre y del Ciudadano".
35. FORMA DE UNA ORDEN DE ARRESTO Y
AUTORIDADES QUE PUEDEN ARRESTAR.Reforma de 1925.
"NADIE PUEDE
TENIDO
DE

SINO

POR

FUNCIONARIO

EXPRESAMETE

SER DEORDEN
PUBLICO

FACULTADO

POR LA LEY Y DESPUES DE


QUE DICHA

ORDEN

LE SEA

INTIMADA EN FORMA LEGAL,


A MENOS DE. SER SORPRENDIDO EN DELITO FLAGRANTE

Y, EN ESTE CASO, PARA EL


UNICO OBJETO DE SER CONDUCIDO ANTE JUEZ COMPETENTE".

(Art. 13).

Texto anterior.
"Para que una orden de
arresto pueda ejecutarse,
se requiere que emane de
una autoridad que tenga
facultad de arrestar, y que
se intime al arrestado al
tiempo de la aprehensin".
(Art. 126). "Todo delincuente infraganti puede ser
arrestado sin decreto y por
cualquiera persona, para el
nico objeto de conducirle
ante el juez competente".
(Art. 127).

A continuacin trataremos de cada uno de los puntos


que comprende esta garanta individual.
~4

DERECHOS

DE SEGURIDAD PERSONAL

I. EXPEDICIN DE UNA ORDEN DE ARRESTO. Esta


orden, sea expedida por un juez o un funcionario que
tenga facultad de arrest.ar, debe cumplir con las siguientes formalidades que indica el Cdigo de Procedimiento
Penal:
"Art. 302.-Toda orden de detencin o de prisin
ser expedida por escrito, y para llevarla a efecto, el juez
o la autoridad que la dictare despachar un mandamiento
firmado, en que dicha orden se encuentre transcrita literalmente.

"Art. 303.-El mandamiento de detencin o de pri- .


sin contendr: 1. o La designacin del funcionario que
lo expide; 2 o El nombre de la persona a quien se encar::ga. su ejecucin, si el encargo no se hiciere de un modo
genrico a la fuerza pblica representada por la policia
de seguridad o por algn cuerpo de ejrcito, o de otro
modo; 3. 0 El nombre y apellido. de la persona que debe
ser aprehendida o, en su defecto, las circunstancias que
la individualicen y determinen; 4. o El motivo de la detencin o prisin, siempre que alguna causa grave no
aconsejare omitirlo; 5. 0 La crcel o lugar pblico de
detencin a donde deba conducirse al aprehendido; 6. o
La circunstancia de si debe o no mantenrsele en incomunicacin; 7. La firma entera del funcionario y del secretario, si lo tuviere" .
,
lI. FUNCIONARIOS QUE PUEDEN LIBRAR UNA ORDEN
DE ARBEsTo.-Antes de indicar a estos funcionarios, dire~
mos que la detencin tiene por objeto slo asegurar la
accin de la justicia; y que por ella se priva de la libert.ad, por breve t.iempo, a un individuo contra quien
aparecen fundadas sospechas de ser responsable de un
delit.o, o contra quien haya motivos que induzcan a creer
que no ha de prestar a la justicia la cooperaci6n oport.una
00

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


a que lo obliga la ley, para la investigacin de un hecho
punible.
a) EL JUEZ QUE INSTRUYE UN SUMARIO CRIMINAL.-

El artculo 277 del Cdigo de Procedimiento Penal autoriza al juez del crimen pam decretar una detencin: "1. o
Cuando, estando establecida la existencia de un hecho
que presente los caracteres de delito, tenga el juez fundadas sospechas para reputar autor, cmplice o encubridor a aquel cuya detencin se ordene; 2. o Cuando en el
lugar de la ejecucin de un delito se encontraren reunidas varias personas en los momentos en que hubiere
sido perpetrado, y el juez crea necesario o conveniente que
ninguna de ellas se separe de dicho lugar hasta practicar
las diligenrillR indagatorias que correspondan; 3. o Cuando
la indagacin del delito exigiere la concurrencia de alguna
persona para prestar informe o declaracin y sta se negare a comparecer; 4. o Cuando hubiere fundado temor
de que el testigo se oculte, se fugue o se ausente y su deposici6n se considerare necesaria para el esclarecimiento
del delito y averiguacin de los culpables".
b) EL JUEZ QUE NO EJERZA JURISDICCION CRIMINAL.-Contra la persona que, dentro de la sala de su despacho, cometa crimen o simple delito.

e) Los JUECES DE LETRAS DE CABECERAS DE DEPARTAMENTO Y JUECES INFERIORES EN LAS SUBDELEGACIONES RURALEs.-Aun cuando no ejerzan jurisdicci6n criminal si, por la falta de un juez del crimen, tienen
que practicar las prim(,rf\s diligencias de la instruccin
de un sum9.rio, pueden detener a los presuntos culpables.
(Arts. 26, 27 Y 278 del C. de P. Penal).

d) Los JUECES INFERIORES RURALES.-Cuando conocen de los procesos por faltas, pueden decretar la de-

66

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


tend6n del presunto culpable, siempre que ello sea indispensable para la seguridad personal del ofendido o
para que no se frustren las investigaciones que deban
practicarse. (Art. 279 y 269 en su inciso final).
e) Los

GOBERNADORES DE DEPARTAMENTo.-Cuando

estimen fundadamente que hay verdadero peligro en


dejar burlada la accin de la justicia, por la demora en
recabar la orden de la aut.oridad judicial, y para la aprehensin de los presuntos culpables de los siguientes delitos: 1. o Contra la seguridad exterior y soberarua del
Est.ado, o contra su seguridad interior; 2. o Falsificacin
de monedas o de documentos de crdito del Estado,
de las Municipalidades, de establecimientos pblicos y de
sociedades annimas o de bancos de emisi6n legalmente
autorizados; 3. o Para provocar descarrilamient.o; 4. o Homicidio; 5. o Lesiones graves; 6. o Incendio; 7. o Robo con
violencia o intimidacin en las personas; y 8. <> Cometidos en el despacho del Gobernador y mientras ste ejerce
sus funciones. (Art. 280 del C. de P. Penal).
f) S UBDELEGADOS E INSPECTORES DE DISTRITOS R URALEs.-En los casos indicados en los nmeros 3, 4, 5,
6, 7 y 8 del prrafo precedente.
IIL~INTIMACI6N

DE

LA

ORDEN

DE ARREsTo.-La

intimacin de la orden de arresto se efect.a: 1. o Exhibiendo el mandamiento de detencin a. la persona en


contra de la cual se ha librado; y 2. o Entregando a LL
misma, copia del mandamiento de detencin. Estos re
quisitos deben cumplirse en el mismo acto de la detencin. (Art. 306 del C. de P. Penal).

07

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL

36. LUGAR DONDE DEBE SER DEPOSITADO


EL DETENIDO O PRESO.Reforma de 1925.

Texto anterior.

ttNADIE PUEDE SER DETENIDO, SUJETO A PRISroN


PREVENTIVA O PRESO SINO
EN SU CASA O EN LUGARES
PUBLICaS DESTINADOS A ESTE OBJETO. Los ENCARGADOS DE LAS PRISIONES NO
PUEDEN RECIBIR EN ELLAS
A NADIE EN CALIDAD DE
DETENIDO, PROCESADO O
PRESO, SIN COPIAR EN SU
REGISTRO LA ORDEN CORRESPONDIENTE,
EMANADA DE AUTORIDAD QUE TENGA FACULTAD LEGAL. PUEDEN, SIN EMBARGO, RECIBIR
EN EL RECINTO DE LA
PRISION, EN CLASE DE DETENIDOS, A LOS QUE FUEREN CONDUCIDOS CON EL
OBJETO DE SER PRESENTADOS AL JUEZ COMPETENTE;
PERO CON LA OBLIGACION
DE DAR CIJENTA A ESTE
DENTRO DE LAS 24 HORAS".

ttNinguno puede ser preso o detenido sino en su


casa o en los lugares pblicos destinados a este objeto". (Art. 128).
"Los encargados de las
prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de preso sin copiar
en su registro la orden de
arresto emanada de autoridad que tenga facultad
de arrestar. Pueden, sin
embargo, recibir en el recinto de la prisin, en clase de detenidos, a los que
fueren conducidos con el
objeto de ser presentados
al juez competente; pero
con la obligacin de dar
cuenta a ste dentro de
24 horas". (Art. 129).

(Art. 14).
Repetimos el comentario que, hace cincuenta aos,
hizo don Jorge Huneeus: "No basta dar garantas que
tiendan a evitar prisiones o detenciones arbitrarias. Aun

68

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


suponiendo que ellas se decretan con arreglo en todo a la
Constit.uci6n y a la Ley, es menester todava que el preso
o detenido quede a salvo del riesgo de ser encerrado en
un calabozo o mazmorra inmunda y malsana, que ponga
en peligro su salud y su vida. La Const.itucin debi
asegurar al preso o detenido, no s610 la garanta de que
la prisi6n o det.enci6n deber efectuarse en su casa o
en los lugares pblicos destinados a este objeto, sino
tambin la de que estos lugares sern sanos y limpios".
Podr repetir alguien, como de actualidad, estos comentarios al cabo de medio siglo ms?
Por la reforma de 1925 se ha arreglado la nomenclatura de los que han perdido la libertad, de acuerdo con
los Cdigos Penal y de Procedimiento Penal.
Detenido se llama a aqul a quien se le prva de su
libertad por breve tiempo, por aparecer en su contra
sospechas de ser responsable de un delito; y este breve
tiempo no puede exceder de cinco das.
Sujeto a prisin preventiva queda aqul respecto
de quin aparecen fundadas sospechas o presunciones
de haber tenido parte en 131 delito, siempre que ste se encuentre justificado, y no se trate de hechos criminales
con pena de poca monta.
Preso, es aqul que ha sido condenado.
37. DE LA CESACION DE LA PRISION PREVEN-

TIVA.Texto anterior.

Reforma de 1925.
"AFIANZADA SUFICIENTEMENTE LA PERSONA

EL

eANEAMIENTO

DE

LA

AG-

CION,

FORMA

QUE

EN

LA

" Afianzada suficientemente la persona o el saneamiento de la accin, en la


forma que segn la natu-

69

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


SEGUN LA NATURALEZA DE
LOS
LEY,

CASOS
NO

DETERMINE

DEBE

SER

LA

DETE-

NIDO, NI SUJETO A PRISION


PREVENTIVA, EL QUE NO SEA
RESPONSABLE DE UN DELITO

raleza de los casos determine la Ley, no debe ser


preso, ni embargado, el que
no es responsable a pena
aflictiva o infamante". (Art.
133.)

A QUE LA LEY SE~ALE PENA


AFLICTIVA".

(Art. 19).

El texto anterior contena dos ideas distintas, a saber: a) Que afianzada suficientemente la persona, sta
no fuese presa si no era responsable de delito castigado
con pena aflictiva o infamante; y b) Que afianzado suficientemente el saneamiento de la accin, no fuese preso
el deudor ni embargados sus bienes. Este texto se refera a dos fianzas completamente distintas: la fianza de
crcel segura y la fianza de saneamiento.
Suprimida la prisin poi' deudas por la ley de 23 de
Junio de 1868, y no contemplando el Cdigo de Procedimiento Civil la fianza de saneamiento para libmr de embargo los bienes de Un deudor, lgico fu que en la reforma de 1925 se suprimiesen del texto anterior las palabras "ni embargado"; pero, tambin, se debieron suprimir las palabras "o el saneamiento de la accin",
que nada pueden significar al habrselas conservado
en la reforma de 1925.
En abono de lo que decimos, copiamos el artculo
0
7. del Decreto-Ley de 8 de Febrero de 1837, sobre Juicio
Ejecutivo, que dice as: "La fianza de saneamiento consiste en obligarse el fiador con sus propios bienes a la
seguridad de que los embargados al deudor son propios
de ste, y que con ellos se cubrir su responsabilidad".
El artculo 6. o de este mismo Decreto-Ley, entre las rdenes que deba contener el mandamiento de ejecucin y

70

DERECHOS DE SbGURIDAD PERSONAL


embargo, expresa que el deudor sea conducido a una
prisin, acto seguido de haberse hecho la traba, si no daba
fianza de saneamiento; y la de que se suspenda todo embargo y prisin si, antes de concluirse la diligencias de
traba y prisin, el deudor daba fianza a satisfaccin del
ejecutante.
Dice el precept.o constitucional: que nadie puede ser
detenido o sujeto a prisin prevent,iva, cuando no se trata
de delito que merezca pena aflictiva, si se afianza la persona en la forma que segn la naturaleza de los casos
determine la ley.
Veamos primero los casos de excarcelacin y despus
la forma de la fianza.
excarcelacin, sin
fianza, debe decretarse respect.o de delito que no merezca
pena corporal superior a reclusin menor en su grado
mnimo, esto es de 61 a 540 das. (Art.. 380 del Cdigo
de Procedimiento Penal).
CASOS

DE

EXCARCELACJON .-La

Debe otorgarse la excarcelacin con fianza, cuando


el delito merece una pena de presidio, reclusin; confinamiento, estraamiento y relegacin inferior a t.res aos
y un da (Art.. 382 del citado Cdigo). Pero, como acabamos de decirlo, si el delit.o no merece sino pena de
reclusin desde 61 a 540 das, la excarcelacin debe decretarse sin caucin alguna, como tambin debe dejarse en libertad, segn el artculo 269 del mismo Cdigo,
a los responsables de falta (1 a 60 das de prisin) y a los
responsables de simples delitos penados nicamente con
inhabilitaci6n para cargos u oficios pblicos o profesiones
titulares (que du:ran de tres aos y un da a diez aos),
con suspensin de ellos (que dura de 61 das a 3 aos),
o con multa (que no puede exceder de $ 5,000 tratndose

71

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


de crmenes, de S 1,000 en los simples delitos, y de 100
en las faltas).
La Constitucin se refiere a las personas responsables
de delito que no merezca pena aflictiva. Sin embargo,
aun siendo aflictiva la llena, siempre que sta no sea la
de presidio o reclusin mayores en su grado mximo u
otra superior (de quince aos y un da hacia arriba), es
facultativo del tribunal conceder Ta libertad provisional
bajo fianza al procesado, cuando ste haya comprobado
buenos antecedentes o se pueda creer fundadamente que
no tratar de sustraerse a la acci6n de la justicia, y cuando
adems el delito no haya producido alarma ni sea de los
que se cometen con frecuencia en el territorio del departamento respectivo. (Art. 384 del C. de P. P.).
FORMA DE LA FIANzA.-Puede constituirse por escritura pblica o por acta firmada ante el juez por el procesado y el fiador.
Una misma persona no puede obligarse por ml.s de
dos fianzas a la vez, a menos que se trate de reos de un
mismo proceso.
La fianza puede sustituirse por un depsito en dinero,
prenda de efectos pblicos o hipoteca.
El fiador debe tener la solvencia que exige el Cdigo
Civil y no ser incapaz de obligarse como tal, seg'l1n la!
reglas de este mismo Cdigo. (Arts. 392, 393 y 394 del
C. de P. P.).

38. GARANTIA EN CUANTO A LA INCOMUNICACION DEL DETENIDO.Reforma de 1925.


~'NINGUNA

CION
7~

Texto anterior.

INCOMUNICA-

PUEDE IMPEDIR

QUE

"Ninguna incomunicaci6n puede impedir que el

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


EL

FUNCIONARIO

ENCAR-

GADO DE LA. CASA DE DETENClON VISITE AL DETENIDO,


PROCESADO
SE

PRESO

ENCUENTRE
ESTE

EN

QUE
ELLA.

FUNCIONARIO

ES-

TA OBLIGADO, SIEMPRE QUE


'EL
RA,

DETENIDO

LE

REQUIE-

A TRASMITIR AL JUEZ

COMPETENTE LA COPIA DEL


DECRETO DE DETENCION; O

A RECLAMAR PARA QUE SE


LE

D DICHA COPIA,

DAR L

MISMO

FICADO

DE

TENIDO

AQUEL

UN

CERTI-

HALLARSE

SI AL TIEMPO

DE-

INDIVIDUO,
DE SU

DE-

TENCION SE HUBIERE OMITIDO ESTE REQUISITO". (Art.

magistrado encargado de
la casa de detencin en que
se halle el preso, le visite".
(Art. 131).
"Este magistrado es obligado, siempre que el preso le requiera, a trasmitir
al juez competente la copia del decreto de prisin
que se hubiere dado al
reo, o a reclamar para que
se le d dicha copia, o
a dar l mismo un certificado de hallarse preso aquel
individuo, si al tiempo de
su arresto se hubiese omitido este requisito". (Art.
132).

17).

La incomunicacin procede: a) Como pena accesori&


de crmenes y simples delitos (Art. 21 del Cdigo Penal);
b) Como castigo disciplinario en un establecimiento penal
(Art. 80 del Cdigo Penal); y c) Como medio indi?pensable pa.ra la averiguacin y comprobacin de un delito
(Art. 320 del Cdigo de Procedimiento Penal).
Sea la incomunicacin de cualquier naturaleza, ella.
no puede impedir que el encargado de la casa de detencin visite al detenido.

73

DERECHOS DE SEGURIDAD PBRSONAL


39. DECLARACION BAJO JURAMENTO Y PENAS QUE NO SE PUEDE IMPONER.Reforma de 1925.

Texto anterior.

"EN LAS CAUSAS CRIMINALES NO SE PODRA OBLIGAR AL INCULPADO A QUE


DECLARE BAJO JURAMENTO
SOBRE HECHO PROPIO j ASI
COMO TAMPOCO A SUS astendientes, DESCENDIENTES,
CONYUGE y PARIENTES HASTA EL TERCER GRADO DE
CONSANGUINIDAD Y SEGUNDO DE AFINIDAD inclusives.
No PODRA APLICARSE TORMENTO, NI IMPONERSE, EN
CASO ALGUNO, LA PENA DE
CONFISCACION DE BIENES,
sin perjuicio del como en
los casos establecidos por
las leyes". (Art. 18).

"En las causas criminales no se podr obligar al


reo a que declare bajo de
juramento sobre hecho propio, as como tampoco a
sus descendientes, marido o
mujer y parientes hasta el
tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidas! inclusive". (Art. 135).
"No podr aplicarse tormento ro Imponerse en
caso alguno la pena de confiscacin de bienes. N inguna pena infamante pa8ar jams de la persona
del condenado". (Art. 136).

Vamos a explicar el doble texto refirindonos al


juramento y a las penas de tormento, confiscacin, comiso e infamante.
JURAMENTO.-La Partida 5, Ttulo n, Ley I, dice
que juramento "es el averiguamiento que se hace nombrando a Dios o a aiguna otm cosa santa sobre 10 que
alguno afirma que es as o 10 niega".
Muchas clases de juramentos se conocen en la historia de la legislacin; ppro el texto se refiere al juramento que se llamaba de decir verdad.

74:

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


Esta costumbre del juramento, que ~s el lazo ms
fuerte con que puede atarsc el hombre a decir vcrdad,
es algo muy remoto; y de la costumbre se incorpor a la
legislacin.
Tanto en la Constitucin de 1833 como en la reforma
de 1925, se prohibe que al inculpado se le interrogue bajode juramento. Se concluy por eximir al inculpado de
prestar juramento, porque la experiencia haba demostrado que podia ms en el inculpado el inters de ocultar la
verdad que sus sentimientos religiosos, ponindole la
exigencia de este juramento en la terrible alternativa
o de decir la verdad, por cumplir el jurament.o, o negarla,
jurando en falso.
Quedan eximidos, tambin, de declarar bajo de juramento, sobre hecho propio del inculpado, los parientes
de ste; y la reforma de 1925, con mucha razn, incluy
entre los parientes a los ascendientes.
El artculo 324 del Cdigo de Procedimiento Penal
establece que al inculpado se le interrogue sin juramento.
El artculo 222, N. o 1.0, del mismo Cdigo establece
que no estn obligados a declarar "el cnyuge del reo, sus
ascendientes legtimos o ilegtimos reconocidos, sus parientes colaterales legtimos dentro del cuarto grado . de
consanguinidad o segundo de afinidad, sus hermanos naturales, su pupilo o guardador H
TORMENTo.-Es un medio de prueba, respecto del
cual la Part.ida Sptima, Ttulo XXX, dice: ((Suelen
los hombres hacer grandes yerros, y malos, encubiertamente, de manera que no pueden ser sabidos ni probados.
Por esto tuvieron por bien los sabios antiguos, que se
hiciese atormentar a los homhres, para que se pudiese
2Iaber la. verdad de ellos". Los tormentos eran varios;
75

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


pero dos los principales, segn la Ley 1 de dichos Ttulo
y Partida: abrir heridas con azotes y colgar de los brazos, cargando las espaldas y las piernas de algo pesado.
Fcil es comprender que con estos brbaros procedimientos, el inocente poda confesarse responsable de un
delito para librarse del tormento.
PENA DE CONFISCACION.-Consiste en que el Estado
se apodere de los bienes de algn reo.
En Roma, todas las penas capitales llevaban consigo
la confiscacin, viniendo a ser sta, en los ltimos tiempos
del imperio, un modo de sucesin universal a favor del
fisco. Los emperadores paganos emplearon la confiscacin en beneficio propio.
Esta pena existi en los tiempos medios y modernos; y las legislaciones empezaron a pronunciarse en contra de ella en el siglo antepasado.
Entre los varios defectos que tiene esta pena y que
obligaron a las legislaciones a pronunciarse en contra
de ella, s6lo anotaremos el de que castiga a personas
inocentes, a la familia y parientes del condenado, a quienes se les deja sumidos en la indigencia.
PENA DE COMIso.-En un sentido lato el comiso es
confiscacin; pero este sentido lato ya no se usa en la
legislacin.
El comiso, segn el artculo 31 de nuestro Cdigo
Penal, s610 se extiende a los efectos que provengan de un
crimen o simple delito y a los instrumentos que sirvieron
para cometerlo.
La abolicin de la pena de confiscaci6n. dice la reforma constitucional de 1925, se entiende "sin perjuicio
del comiso, en los casos establecidos por las leyes". Toda
esta frase est de ms. En efecto, la Constitucin de 1833
tema ya establecida la abolicin de la pena de confisca-

76

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


=
ci6n de bienes, lo que no fu el menor obstculo para que
nuestro Cdigo Penal estableciese el comiso en diversos
artculos, a saber: en el 251, respecto de las ddivas que
hayan servido para cohechar a un empleado pblico;
en el 276, respecto de las cosas muebles puestas en una
lotera no autorizada; en el 279, respecto del dinero y
efectos puestos en juego, y de los inst.rumentosytiles
destinados al servicio del mismo, en las casas de suerte,
envite o azar; en el 280, sobre las cantidades prestadas,
por el que, sin autorizacin, estableciere casa de prstamos, etc., et.c.
La palabra comiso, segn el Diccionario de don Jos
Alemany, "es la pena de perdimiento de la cosa, en que.
incurre el que comercia en gneros prohibidos o contraviene a algn contrato en que se estipul esta pena".
El mismo autor dice que la palabra confiscar viene de la
voz latina confiscare, de cum, con, y fiscus, el fisco y
significa: "Privar de sus bienes a algn reo y adjudicarlos al fisco". El comiso se refiere a bienes determinados con los cuales se comercia ilcit.amente o son efectos
de dicho comercio; la confiscacin se refiere a todos los
bienes de un reo, haya comerciado st.e con dichos bienes o no. Escriche, en su conocido Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia, dice que la palabra comiso en
su acepcin extensa significa toda especie de confiscacin, y aade: "sase entre nosotros para designar la pena
de perdimient.o de la cosa en que incurre el que comercia
en gneros prohibidos".
Por lo tanto, entre nosotros, y con nosot.ros los legisladores del C6digo Penal, el comiso es algo muy distinto
de la confiscacin,
PENA INFAMANTE.-Al respecto, deca el texto an-

terior: "Ninguna pena infamante pasar jams de la


77

DEREC.HOS SE SEGURIDAD PERSONAL


persona del condenado". La reforma de 1925 suprimi6
toda esta fra$e, porque desde la promulgacin del C6digo Penal dej de existir esta pena.
La infamia consista en la privacin del honor o
de la buena fama.
En Roma se distingui entre la infamia in juris e
in facii, al igual de lo que ocurri ms tarde en el derecho
espaol; y poda ser consular, pretoria o censoria, segn
fuese el magistrado que la hubiese impuesto. El Digesto
y el Nuevo Cdigo hacen mencin especial de esta pena.
El Ttulo VI de la Partida VII, trata de los Infamados.
La tendencia a rehabilitar al delincuente, as como
el espritu de igualdad y democracia, hicieron caer en
desuso todas las disposiciones sobre la infamia.
40. INDEJVINIZACION AL ABSUELTO O SOBRESEIDO.-

Reforma de 1925.

Texto anterior.

"TODO INDIVIDUO EN
FAVOR DE QUIEN SE DICTARE
SENTENCIA ABSOLUTORIA O
SE SOBREYERE DEFINITIVAMENTE, TENDRA DERECHO A
INDEMNIZACION, EN LA FORMA QUE DETERMINE LA LEY,
POR LOS PERJUICIOS EFECTIVOS O MERAMENTE MORALES QUE HUBIERE SUFRIDO
INJUSTAMENTE". (Art. 20).

(El precepto del frente


es absolutamente nuevo).

En las actas de la Comisin Consultiva se lee lo


siguiente:

78

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


"El seor Silva Corts (Don Romualdo). Hace presente que la disposicin del artculo 22 puede dar margen
a responsabilidades que impliquen excesivos gravmenes
para el Estado.
"El seor Montenegro (Don Pedro N.). Est de
acuerdo con el seor Silva Corts.
"El seor Silva Corts (don Romualdo). Dice que
acaso fuera preferible establecer la responsabilidad del
funcionario judicial en los casos de perjuicios sufridos
injustamente por un particular.
"El seor Maza (don Jos), Ministro de Justicia.
Cree que, para evitar el peligro que se seala, podra redactarse esta disposicin en forma de establecer que el perjudicado tendr derecho a indemnizacin en la forma
determinada por la Ley.
As se acord" .
Nuestro Cdigo de Procedimiento Penal trata de la
fianza de calumnia en los artculos 42, 54, 115 N.o 6. o,
119, 120 Y 121 para los que se querellan ejercitando la
acci6n pblica; y el acusado o querellado, segn la segunda de las disposiciones que hemos citado, caso de resultar la querella o acusacin calumniosa, puede ejercitar
en contra del querellant.e o acusador no s610 la acci6n
penal sino, tambin, la civil, por l08 perjuicios que se le
hubieren causado en su persona y bienes.
De estas disposiciones de nuestro Cdigo de Procedimiento Penal y de la discusin habida en la Comisin
Consultiva se deduce que se trat.a de establecer la responsabilidad, ya del Estado, ya del Juez, en un juicio iniciado
de oficio; pues, si hay acusacin o querella, el acusado o
querellado puede hacerse indemnizar por el acusador o
querellante.

79

DERECHOS DE SEGURiDAD PERSONAL

41. GARANTIA EN CUANTO AL JUZGAMIENTO y A LA PENA.-

Reforma de 1925.

Texto anterior.

"NADIE PUEDE SER CONDENADO, SI NO ES JUZGADO


LAGALMENTE Y EN VIRTUD
DE UNA LEY PROMULGADA
ANTES DEL HECHO sOBRE
QUE RECAE EL JUICIO".
(Art. 11).
"NADIE PUEDE SER JUZGADO POR COMISIONES ESPECIALES,
SINO POR EL
TRIB UN AL QUE LE SE:&ALE
LA LEY Y QUE SE HALLE
ESTABLECIDO CON ANTERIORIDAD POR ESTA". (Art. 12).

"Ninguno puede ser condenado, si no es juzgado


legalmente, y en virtud de
una ley promulgada antes
del hecho sobre que recae
el juicio". (Art. 124).
"Ninguno puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal
que le seale la ley, y que
se halle establecido con
anterioridad
por sta".
(Art. 125).

Para que la condena impuesta a un individuo sea


justa, se requiere: a) Que sea juzgado con arreglo a la
ley; b) Que sea juzgado y condenado por un tribunal
establecido por la ley, y no por comisiones especiales;
y e) Que la pena est establecida por la ley con anterioridad al hecho que ha motivado el juzgamiento y condena.
El precepto del artculo 11 de la Constitucin establece la no retroactividad de las leyes en materia penal.
El Artculo 18 del Cdigo Penal dice: "Ningn
delito se castigar con otra pena que la que le sefiale
una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin.
Si despus de cometido el delito y antes de que se pro-

80

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


nuncie sentencia de trmino, se promulga una ley que
exima t.al hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento".
Queda prohibido, al legislador, por el artculo 12 de
la Constitucin, crear una comisin especial, un tribunal
especial, para conocer de asuntos determinados, sea en
el orden civil o criminal.
El actual artculo 12 se copi a la letra del anterior artculo 125, no obstante las atinadas observaciones
que tena hechas el seor Huneeus respecto de la frase
"que se halle establecido con ant.erioridad por st.a"
(la ley). A qu se refiere la anterioridad?, pregunta el
seor Huneeus. Es anterioridad al hecho que motiva el
juicio? Es anterioridad a la iniciacin del juicio mismo?
Es anterioridad a la sentencia?
42. LEY DE RESIDENCIA.LEY N. o 3446.-"Por cuanto el Congreso Nacional
ha dado su aprobacin al siguiente proyecto de ley:
"Art. 1. o-Podr impedirse la ent.rada al pas de
los extranjeros que hayan sido condenados o estn act.ualmente procesados por delit.os comunes que el Cdigo
Penal califique de crmenes; de los que no tengan o no
puedan ejercer profesin u oficio que los habilite para ganarse la vida, y de los que aparezcan comprendidos en
alguno de los casos de enfermedad que seala el inciso
2. o del Art. 110 del Cdigo Sanit.ario.
"Art. 2. o-Se prohibe entrar al pas a los extranjeros
que practican o ensefan la alteracin del orden social
o poltico por medio de la violencia. Tampoco se permitir el avecindamiento de los que de cualquier modo propagan doctrinas incompatibles con la unidad o individua(6)

81

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


~

lidad de la nacin; de los que provocan manestaciones


contrarias al orden establecido, y de los que se dedican
a trficos ilcitos que pugnan con las buenas costumbres
o el orden pblico.
"Art. 3. o-Cada Intendente en el territorio de su
provincia y con autorizacin expresa del Gobierno, podr
expulsar del pas a cualquier extranjero comprendido
en alguno de los casos de los artculos anteriores, mediante un decreto que expresar los fundamentos de su
resolucin. En el mismo decreto se reservar al interesado
las acciones judiciales Que le concede la Ley y se ordenar su arraigo previo, bajo la vigilancia de la polica.
"Art. 4. o-El extranjero cuya expulsin hubiere sido
decretada podr reclamar judicialmente por s o por medio
de cualquiera persona, ante la Corte Suprema, dentro
de cinco das contados desde la publicacin en el Diario
Oficial de dicho Decreto. La Corte Suprema, procediendo breve y sumariamente y con audiencia del Fiscal,
fallar como jurado la reclamacin dentro del plazo de
diez das, contado desde la presentacin del reclamo.
Durante estos plazos la Corte podr adoptar las medidas
de precaucin y vigilancia que crea necesarias respecto
del ocurrente.
Art. 5. o-Transcurrido el plazo de cinco das sin
que se interponga recurso judicial en contra de la orden
de expulsin, o tres das despus del fallo denegatorio
de la Corte Suprema, el Intendente respectivo ordenar
ejecutar lo mandado, fijando un plazo que no podr ser
menor de 24 horas para conducir al expull"ado a la frontera bajo la inmediata vigilancia de la polica.
<1

Art. 6. o-La autoridad administrativa podr obligar a los extranjeros a inscribirse en registros especiales
<1

82

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


que estarn a cargo de los Prefectos de polica y a obtener cdula de identidad personal que expedirn esos mismos funcionarios. El extranjero que no se inscriba en
el respectivo registro dent,ro de los ocho das siguientes
al requirimiento, ser castigado con prisi6n en su grado
minimo, conmutable en multa de $ 20 por cada da. El
requirimiento lo har el Prefecto de la polica por s o
por medio de cualquier funcionario de su dependencia,
quien, en el acto de efectuarlo, dar cuenta por escrito al
funcionario respectivo.
<lArt. 7. o-El extranjero expulsado del territorio
nacional, que entrare nuevamente a l, sin autorizaci6n
del Gobierno, ser penado con seis meses de presidio, sin
perjuicio de ser nuevamente expulsado, sin ms trmites, al trmino de su condena.
Art. 8. o-Cualquiera orden de expulsi6n podr ser
revocada o suspendida temporalmente por decreto del
Gobierno, que deber transcribirse a la Corte Suprema en caso necesario.
ti

"Art. 9,o-Esta ley comenzar a regir desde la fecha de su publicaci6n en el Diario Oficial Y por cuanto,
odo el Consejo de Estado, he tenido a bien aprobarlo
y sancionarlo; por tanto promlguese y llvese a efecto
como ley de la Repblica. Santiago, a 12 de Diciembre
de 1918.- Juan Luis Sanfuentes.- Armando Quezada
Acharn.
43. DERECHO COMPARADO.-Indicamoa a continuaci6n
la forma en que diferentes Constituciones tratan de laa gamntas
de la Seguridad Personal.
ECUADOR.-''La Constituci6n garantiza a los habitantes del
Ecuador, principalmente, los siguientes derechos:
4. 0 La libertad y seguridades personales .. , ...... ; ........

83

bERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


"5. 0 El derecho de no poder ser detenido, arrestado ni preso,
sino en la forma y por el tiempo que las leyes prescriban ni incomunicado por ms de 24 horas. Nadie puede ser detenido amo por orden
escrita de autoridad competente, salvo el caso de delito infraganti.
"6. o El derecho de no ser puesto fuera de la protecci6n de las leyes, ni distrado de sus jueces naturales, ni juzgado por comisiones
~sp~ciales, ni privado del derecho de defensa en cualquier estado del
JWClO.

"7. 0 Ningn habitante de la Repblica podr ser penado sin que


preceda un juicio correspondiente, ni por la aplicaci6n de una ley posterior al hecho del proceso. Sin embargo, en concurrencia de dos leyes
penales se aplicar la menos rigurosa, an cuando fuere posterior.
"8. o El derecho de habeas corpus. Todo individuo que, por considerar que se ha infringido lo dispuesto en los numerales anteriores,
se creyere indebidamente detenido, procesado o preso, podr ocurrir,
por s o por cualquiera en su nombre, a la magistratura que sef1ale
la ley, en demanda de que se guarden las formalidades legales. Esta
magistratura deber decretar que el individuo ser. trado a su presencia, y su decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de las crceles o lugares de detencin. InstruIda de los antecedentes, decretar su libertad inmediata o har que se reparen los
defectos legales o pondr al individuo a disposicin de juez competente,
procediendo en todo breve y sumariamente, corrigiendo por s esos
defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los corrija.
"9. 0 La libertad de permanecer en cualquier lugar, la de transitar por el territorio de la Repblica, lugar del domicilio, ausentarse
del Ecuador y volver a l, llevando o trayendo los bienes, con las
excepciones y limitaciones determinados por la ley". (Art. 151).
ESPA:&A.-"S610 se castigarn los hechos declarados punibles
por la ley anterior a su perpetraci6n. Nadie ser juzgado sino por
Juez competente y conforme a los trmites legales". (Art. 28). "Nadie podr ser detenido ni preso, sino por causa de delito. Todo detenido ser puesto en libertad o entregado a la autoridad judicial. dentro de las 24 horas siguientes al acto de la detencin. Toda detenci6n se dejar sin efecto o se elevar a prisi6n, dentro de las 72 horas
de haber sido entregado el detenido al juez competente. La resoluci6n
que se dictare ser por acto judicial y se notificar al interesado dentro del mismo plazo. Incurrirn en responsabilidad las autoridades
cuyas rdenes motivan infracciones de este articulo y los agentes y
funcionarios que las ejecuten, con evidencia de su ilegalidad. La
accin para perseguir estas infracciones ser pblica, sin necesidad de
prestar fianza ni cauci6n de ningn gnero". (Art. 29). "El estado
no podr subscribir ningn convenio o tratado internacional gue ten!!i.a
p'0r objeto la extradici6n de delincuentes poltico-sociales". (Art. 30).
'Todo espa'iol podr circular libremente por el territorio nacional
y elegir en l su residencia y domicilio, sin que pueda ser compelido
a mudarlo a no ser en virtud de sentencia ejecutoria. El derecho
a emigrar o inmigrar queda reconocido y no est sujeto a ms limi-

84

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


taciones que las que la ley establece. Una ley especial determinar
las garantas para la expulsin de los extranjeros del territorio espafiol". (Fragmento Art. 31).
ALEMANIA.-"No pueden ser establecidos tribunales de excepcin. Nadie puede ser sustrado de su juez legal. Esta disposicin
no afecta a Uis reglas legales y relativas a los Tribunales y Consejos
de Guerra. Los tribunales de honor militares quedan abolidos".
(Art. 105). "Todos los alemanes gozan del derecho de libre circulacin en todo el Reich. Todo alemn tiene el derecho de detenerse
y de establecerse en cualquier lu~ar del Reich que le plazca... (Art.
l11).-"Un hecho no puede reciblf una pena sino cuando una ley
lo declara punible antes de que haya sido cometido". (Art. 116).
CHECOESLOVAQUIA.-"Se garantiza la libertad individual.
Los detalles se regulanJJor una ley, que ser declarada formando parte
de la presente Carta Constitucional. La libertad individual no puede
ser restringida o suprimida sino conforme a las leyes. Igualmente
las autoridades pblicas no pueden imponer obligaciones personales
a los ciudadanos sino en los casos previstos por la ley". (.\rt. 107,
N.O' 1 y 2). "Todo nacional o checoeslovaco puede elegir domicilio en cualquier punto de la Repblica checoeslovaca.. .. "Este derecho no puede ser limitado sino en inters pblico y conforme a las
leyes". (Art. 108, N.O' 1 Y 2).
ESTONIA.-"Solamente 1M autoridades judiciales pueden
restringir o suprimir el derecho de los ciudadanos a circular y escoger libremente sus residencias. Esta libertad puee tambin ser
restringida o suprimida por otras autoridades por motivos de higiene, segn los casos fijados por las leyes y sus reglas". (Art. 17).
"No podrn institulrse tribunales extraordinarios sino en caso de
guerra, de proclamacin de estado de guerra o sobre los navos de
guerra, siempre dentro de la jurisdiccin de la ley". (Art. 74).
GRECIA.-"La libertad individual es inviolable. A nadie se
podr perseguir, detener, arrestar, expulsar, deportar o s"cuestrar
en manera alguna, sino en los casos y formas que la ley determina".
(Art. 10). "Salvo el caso de flagrante delito, no se podr detener o
arrestar a nadie sin orden motivada de la autoridad judicial, que se
significar. en el momento de la detencin o arresto. La persona detenida en flagrante delito o en virtud de mandato ser conducida sin
demora ante el Juez de instruccin competente, a m.s tardar dentro
de las 24 horas siguientes a la de su detencin, por el plazo estrictamente necesario para los trmites de la transferencia de la persona
detenida, cuando dicha detencin se haya verificado fuera de la 10ealidad correspondiente, al juez de instruccin. Este deber! dentro
de las 48 horas siguientes a la comparecencia del deteniao, como
mximum, bien poner en libertad a ste o dictar orden de arresto.
Este plazo podr prolongarse hasta cinco das, sea por peticin del
perjudicado o en caso de fuerza mayor determinada por necesidad
de la Sala de acusacin competente. Si trascurriesen estos dos pla1011 sin ser tomada. nueva decisin, todo empleado de prisiones o

85

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


funcionario civil o militar a cuyo cargo estuviese encomendada la CU4todia del detenido, deber ponerlo en libertad inmediatamente".
(Art. 11). "No existe delito ni podr aplicarse pena alguna mientras no
exista una ley, vigente con anterioridad al acto que se cometa".
(Art. 8.). "Estn prohibidas la tortura y la confiscacin total de
bienes". (Fragmento Art. 17).
POLONIA.-"No pueden aportarse restricciones a la libertad
individual, y en particular proceder a registros personales y a arrestos
ms que con rdenes dadas por la autoridad judicial en los casos y
formas legales. Cuando las rdenes no hayan sido entregadas inmediatamente, deben ser remitidas, lo ms tarde, a las 48 horas, con la indicacin de los motivos del registro o del arresto. Las J;>ersonas arrestadas que en el plazo de 48 horas no reciban una notificacin escrita,
firmada por una autoridad judicial. de los motivos de su arresto, sern inmediatamente puestas en libertad". (Art. 97). "Todo ciudadano es libre de establecer su domicilio o su residencia en un
punto cualquiera del territorio del Estado ... (Art. 101).
RUMANIA.-"Se garantiza la libertad individual. Nadie podr
ser objeto de persecusiones o sometido a una investigacin sino en
los casos y segn las formas establecidas por la ley. !'Iadie puede ser
detenido o arrestado sino en virtud de un mandato judicial motivado, que debe comunicrsele en el momento de su detencin, o lo
ms tarde, en las 24 horas siguientes. En caso de flagrante delito,
la detencin puede tener lugar sobre la marcha el mandato se har
en las 24 horas, y se comunicar al interesado conforme al prrafo
anterior". (Art. 11).
YUGOESLAVIA.-"La libertad individual ser garantizada.
Nadie puede ser interrogado, detenido o privado de su libertad, fuera
de los casos previstos por la ley. Nadie puede ser detenido por un
crimen o delito cualquiera, sin orden escrita motivada de la autoridad
competente. Esta orden debe comunicarse al interesado en el momento
de su detencin o, a lo ms tardar, si antes no fuera posible, dentro
de las 24 horas siguientes. Puede entablarse recurso ante tribunal
competente contra la orden de detencin, en un plazo de 3 das. Si
no se U4ara de esta facultad, la autoridad encargada del procedimiento
debe comunicar la orden al tribunal competente en las 24 horas siguientes. El tribunal debe confirmar o levantar la detencin dentro
de los dos das siguientes a aquel en que fu comunicado el asunto.
El fallo del tribunal es ejecutivo. Los ~entes pblicos que hubieren
infringido estas disposiciones sern castigados como reos de detencin ilegal". (Art. 5.). "Nadie puede ser juzgado por un tribunal
incompetente". (Art. 6.). "Los ciudadanos no pueden ser expulsados
del territorio del Estado. No pueden ser, en los lmites del Estado,
trasladados de un lugar a otro ni obligados a residencia forzosa, salvo
en los casos previstos por la ley. l~adie puede ser expulsado de su
domicilio de origen sin una sentencia judicial". (Art. 10).
AUSTRIA.-"La libertad individual est garantizada. La autoridad ptiblica no puede atentar en contra de la libertad individ~l

86

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


ni suprimirla, salvo en virtud de una ley. Nadie puede ser arrestado
sino en virtud de un mandah> mot,ivado expedido por la autoridad
judicial. En el procedimiento administrativo, el mandato de arresto
expedido por autoridad competente tiene el mismo valor que el
mandato de arresto expedido por autoridad judicial. Los mandatos
de arresto deben ser notcados a las personas en contra de las cuales
se libran, a ms tardar, dentro de 24 horas. Los rganos autorizados para servirse de la fuerza pblica pueden arrestar en los casos
determinados por la ley, pero deben, en las 48 horas siguientes, o
dejar en libertad al arrestado o entregarlo a la autoridad competente.
Se reputa competente la autoridad a la cual, en virtud de la ley, le
corresponde la mstruccin judicial". (Art. 19),
BRASIL.-"Nadie ser preso sino en flagrante delito o por orden
escrita de la autoridad competente, en los casos expresados en la
ley. La prisin o detencin de cualquier persona ser inmediatamente
comunicada al juez competente, que la anular si no fuere legal, y
promover, siempre que d derecho, la responsabilidad de la autoridad coactora". (Art. 113, N.o 21). "Nadie quedar preso si prestare
fianza idnea, en los casos que la ley estatuya". (Art. 113, N.O 22).
"Se dar habeas corpus siempre que alguien sufra o se baIle amenazado de sufrir violencia o coaCCIn en su libertad, por ilegalidad
o abuso de p,oder. En las trasgresiones disciplinarias no cabe el babeas corpus '. (Art. 113, N.O 23). "La ley asegurar a los acusados
amplia defensa, con los medios y recursos esenciales a sta". (Art.
113, N. 24). "Nadie ser procesado, ni sentenciado, sino por la autoridad competente, en virtud de la ley anterior al hecho y en la forma
por ella prescrita". (Art. 113, N. 26). "La ley penal slo ser aplicada retrospectivamente cuando beneficie al reo". (Art. 113, N.o 27).
"Ninguna pena pasar de la persona del delincuente". (Art. 113,
N.O 28).
PORTUGAL.-"No ser privado de la libertad personal ni arrestado sin culpa formal, salvo los casos previstos en los prrafos 4. y 5. 0
ni sentenciado criminalmente sino en virtud de la ley anterior que
declare punibles el acto u omisin incriminados". (Art. 8., N.O 10).
"Es autorizada la prisin, sin culpa formal, en na~rante delito y en
los siguientes crmenes consumados, frustrados o mtentados: contra
la seguridad del Estado; falsificacin de monedas, billetes de Banco
y ttulos de deuda pblica; homicidio voluntario; hurto domstico
o robo; hurto o abuso de confi=a practicado por un reincidente;
falencia fraudulenta; incendio intenClonal; fabricacin, retenci6n o
empleo de bombas explosivas y otros ingenios humanos". (Prrafo
4. del artculo 8.). "Fuera de los casos indicados en el prrafo
anterior, la prisin en crcel pblica o en domicilio privado o establecimiento de alienados, s610 podr ser llevada a efecto mediante
orden escrita de la autoridad competenw, y no sern mantenidas si
el incriminado ofrece caucin idnea o trmino de resistencia, cuando
la ley lo consienta. "Contra el abuso del poder podr usarse de la
proVidencia. excepcional del habea.s corpU8, en las condiciones determiadas por la ley especial". (Prrafo 6. 0 del Art. 8.).

&7

DERECHOS DE SEGURIDAD PERSONAL


URUGUAY.-"Nadie puede ser penado ni confinado sin forma
de proceso y sentencia legal". (Art. 12). "La ley ordinaria podr
establecer el juicio por jurado en las causas crimmales". (Art. 13).
"No podr imponerse la pena de confBcacin de bienes por razones
de carcter poltico". (Art. 14). "Nadie puede ser preso sino en flagrante delito, o habiendo semi plena prueba de l por orden escrita
de juez competente". (Art. 15). "En cualquiera de los casos del artculo anterior, el juez, bajo la ms severa responsabilidad, tomar Al
arrestado su declaracin dentro de 24 horas, y dentro de 48 a 10 ms,
empezar el sumario. La declaracin del acusado deber ser tomada
en presencia de su defensor. Este tendr, tambin, el derecho de asistir a todas las diligencias sumariales". (Art. 16). "En caso de prisin indebida, el interesado o cualquier persona podr interponer ante
el juez competente el recurso de habeas corpus, a fin de que la autoridad aprehensora explique y justifique de inmediato el motivo legal de
la aprehensin, estndose a lo que decida el juez indicado". (Art. 17).
"Quedan abolidos los juramentos de los acusados en sus declaraciones o confesiones sobre hecho propio, y prohibido el que sean tratados
en ellas como reos". (Art. 20).
PERU.-"Nadie puede ser detenido sino por mandato escrito
encar~adas de
conservar el orden pblico, excepto en flagrante delito, deblendo en
todo caso ser puesto el detenido, dentro de 24 horas, o en el trm\no
de la distancia, a disposicin del Juzgado que corresponda, el que ordenar la libertad o librar mandamiento de prisin en el trmino q.ue
sefiale la ley". (Art. 57) . "Nadie ser condenado por acto u omBln
que al tiempo de cometerse no estn calificados im la ley de manera
expresa e inequvoca como infracciones punibles, ni juzgado sino por
los tribunales que las leyes establezcan. Carece de valor toda declaracin obtenida )Jor la violencia. No puede imponerse la pena de confiscacin de bIenes". (Art. 58). "Es libre el derecho de entrar, transitar y salir del territorio de la Repblica, con las limitaciones que
establezcan las leyes penales, sanitarias y de extranjera". (Art. 68).
"Todos los derechos individuales y sociales reconocidos por la Constitucin, dan lugar a la accin de habeas corpus". (Art. 70).
y motivado de juez competente o de las autoridades

ndice

88

LIBERTAD DE TRABAJO

LECCION X.
De la libertad de Trabajo y su Proteccin.
SmlARIo: 44. Texto

oonstitucional.-45. Proteccin al trabajo.

44. TEXTO CONSTITUCIONAL.

Reforma de 1925.

Texto anterior.

"NINGUNA CLASE DE TRA-

o INDUSTRIA PUEDE

BAJO
SER

PROHIBIDA,

MENOS

QUE SE OPONGA A LAS B UE-

Igual al texto de la reforma, con la diferencia que


la palabra pblica no estaba en plural. (Art. 142).

NAS COSTUMBRES, A LA SEGURIDAD

o A LA

SALUBRI~

DAD PUBLICAS, O
EXIJA

EL

INTERES

QUE

LO

NACIO-

NAL Y UNA LEY LO DECLARE

ASI".

(Art. 10, N.o 14, Inc.

3. o).

pesde fines del siglo XII hasta la tpoca de la revoluci6n francesa, los gremios constituyeron en Europa
la frmula ordinaria de la asociacin obrera y de la organizacin profesional, industrial y comercial.
Los gremios eran de dos clases: abiertos y cerrados.
En aqullos se asociaban, libremente, los artesanos,an
los de distinta profesin; stos teman el monopolio de los
oficios, artes y mercados dentro de la ciudad y estaban
formados por individuos de un mismo oficio que, por

lo eneral, vivia.n en una misma. ca.lle o barrio.


89

LIBERTAD DE TRABAJO

Bajo el punto de vista econ6mico, los gremios ofrecan inconvenientes: el abuso del monopolio que impeda
la. competencia; la dificultacin de la grande industria;
la. sofocacin del espritu de invencin y la aplicacin de
nuevos procedimientos.
Por un edicto del ao 1776, Turgot, Ministro de
Hacienda de Luis XVI, suprimi las Maestras, y proclam6 la libertad de trabajo "como el primero, el mM
sagrado, el ms imprescriptible de los derechos del hombre". Tan grandes fueron las protestas en contra de este
edicto, que provocaron la cada de Turgot y el restablecimiento de las Maestras.
Ni en la Declaraci6n de los Derechos del Hombre
y del Ciudadano, ni en la Constituci6n de 1791, se hizo
alusi6n a la libertad de trabajo, seguramente, porque se
la. estim6 como una consecuencia de la libertad individual. En la ley de fecha 2-17 de Marzo de 1791, se formu16 el principio en los siguientes trminos: "A partir del
1. o de Abril prximo, toda persona ser libre de hacer el
negocio o de ejercer la profesi6n, arte u oficio que estime
conveniente". La Asamblea Constituyente, por ley de
fecha 14-17 de Junio del mismo ao, prohibi a los trabajadores tomar acuerdos, unirse o concertarse "para
defender sus pretendidos intereses comunes".
Estos gremios, nombre con el cual se designa en
Espaa a las asociaciones obreras, existan en Europa
desde los comienzos del siglo XIII, con el nombre de
Cuerpos o Naciones en Blgica, Artes en Italia, M aestrias en Francia y Hermandades en Alemania.
Si, bajo el punto de vista econ6mico, los monopolios
de que disfrutaban los Gremios Cerrados eran un grave
inconveniente para el progreso de la industria, bajo el
punto de vista social, el elemento del Gremio llamado la

gO

LIBERTAD DE TRABAJO

Cofradia era una verdadera sociedad de socorros tntuo"


para los casos de invalidez, vejez, falta de trabajo, enfermedades, funerales, etc;, etc. La Cofrada tena su caja
8ocial, formada en parte con los donativos de piadosos
protectores, parte con las cuotas de los mismos cofrades,
yen parte con las multas que stos deban pagar por incumplimiento de los estatutos. "No fu-dice un autorla filosofa, ni la ciencia econmica, ni lo que se ha dado
en llamar mutualismo, ni fueron tendencias solidaristas;
fu la Cofrada la primera instituci6n que antes de conocerse y divulgarse los clculos de probabilidades, fundamento del seguro moderno, por espritu de caridad cristiana atenda a los futuros contingentes, objetos de los
seguros y de las sociedades mtuas, y a accidentes fortuitos que stas no atienden todava actualmente".
Esta enorme fuerza social, torpemente destruda
por la revoluci6n francesa, no pudo menos que dejar
sentir su influencia en el campo de la poltica. En aquellos tiempos medioevales, que la democracia a la francesa cristalizada en el lema de "Igualdad, Libertad y
Fraternidad", hace que muchos los consideren como
ensombrecidos por el ms fantico despotismo; en aquellos tiempos en que la Ciudad, o sea el Municipio, era
un cuerpo autrquico, que se gobernaba por derecho .
propio y no por favor del Poder Central, la ciudad de
Barcelona tena su Poder Ejecutivo del que formaban
parte los obreros, con igual derecho que los nobles y dems ciudadanos, y con el privilegio, no concedido por la
democracia de nuevo cuo, de estar cubiertos delante del
Rey, corno si fuesen Grandes de Espafa. En la misma
ciudad de Barcelona, en el Consejo de Ciento, que era el
Poder Legislativo, desde que se constituy6, en el a.o
1257, siempre tuvieron mayor representacin 108 Gre-

mios.

LIBERTAD DE TRABAJO

La ciudad de Valencia, por concesi6n de Pedro I


el Grande en las Cortes de 1283, tuvo su Consejo formado
por 48 prohombres al par que los Gremios tenan 60
representantes.
El texto de nuestra Constituci6n establece que la
libertad de trabajo est sometida a cuatro limitaciones
que importan, mejor dicho, prohibiciones de trabajar,
a saber:
1. o Cuando el trabajo se opone a las buenas costumbres; 2. o Cuando se opone a la seguridad pblica; 3. o
Cuando se opone a la salubridad pblica; y 4. o Cuando
se opone al inters nacional y una ley lo declara as.
Respecto de la libertad de profesiones, vase la Leccin XIII.
A continuaci6n exponemos algunos casos de Derecho Comparado.
AUSTRIA.-"Todo ciudadano puede escoger libremente su
profesin. Las Corporaciones pueden, en virtud de una ley! manejar
ellas mismas, de una manera autnoma, sus asuntos estrIctamente
profesionales. bajo el control del Estado. La formacin profesional
y el ejercicio de una .profesin estn sometidos a las leyes y a los estatutos dictados en vIrtud de leyes corporativas". (Art. 32).
PORTUGAL.-"La libertad de eleccin de profesin o de gnero de trabajo, industria o comercio, salvo las restricciones requeridas por el bien comn y las exclusividades que el Estado y los Cuerpos Administrativos podrn conceder en los trminos de la ley, por
motivo de reconocida utilidad pblica". (Art. 8. 0 ) .
BRASIL.-tlEs libre el ejercicio de cualquier profesin, observadas que sean las condiciones de capacidad tcnica y otras que la
ley establezca, dictadas por el inters pblico". (Art. 113, N.o 13).
URUGUAY.-tlToda persona puede dedicarse al trabajo, cultivo,
industria, comercio, profesin o cualquiera otra actividad, salvo
las limitaciones de inters general que establezcan las leyes'. (Art.
35).

92

LIBERTAD DE TRABAJO
r

--

PERU.-"EI Estado reconoce la libertad de comercio e industria. La ley sefialar los requisitos a que se sujeta su ejercicio y las
garantas que le acuerda. Cuando lo exijan la seguridad o la necesidad pblicas, podr la ley establecer limit.aciones o reservas en dicho ejercicio, o aut.orizar al Poder Ejecutivo para que las establezca,
sin que en ningn caso tales restricciones tengan carcter personal
ni de confiscacin". (Art. 41).
ECUADOR.-"La libertad de comercio e industrh, de acuerdo
con las leyes". (Art. 151, N. o 15, lnc. 1. 0). "La libertad de ejercer
profesiones. La ley determinar aquellas que requieran ttulos para
su ejercicio, las condiciones para obtenerlo y las autoridades que
hayan de expedirlo". (Ar.. 151, N.O 16).
ESPAl'l"A.-"Toda persona es libre de elegir profesin. Se reconoce la libertad de industria y de comercio, salvo las limitaciones
que, por motivos econmicos y sociales de inters general, impongan las leyes". (Art. 33).

45. PROTECCION AL TRABAJO.-Nuestra Constitucin, en virtud de la reforma de 1925, establece:


"LA

PROTECCION AL TRABAJO,

A LA INDUSTRIA,

A LAS OBRAS DE PREVISION SOCIAL, ESPECIALMENTE EN


CUANTO SE REFIEREN A LA HABJTACTON SANA y

A LAS

CONDICIONES ECONOMICAS DE LA VIDA, EN FORMA DE PROPORCIONAR A CADA HABITANTE

UN

MINIMO DE BIENES-

TAR~ADEuDO A LA SATISFACCION DE SUS NECESIDADES


PERSONALES Y A LAS DE SU FAMILIA: LA LEY REGULAR
ESTX ORGANIZACION".

(Art. lO, N. o 14, Inc. Lo).

Nuest.ra Constitucin hace aqu una declaracin de


carcter social, que t.iene antecedentes en la mayora de
las nuevas Constituciones, como puede verse en los casos
que citamos a continuacin.
POLONIA.-"El trabajo, fuente principal de riqueza p,ara la
Repblica, debe ser objeto de una solicitud especial del Estado '. (Art.
102, luc. 1. o).
YUGOESLAVIA.-"El trabajo est bajo la proteccin del Estado". (Art. 23).
ALEMANIA.-"EI trabajo est bajo la proteccin particular
del Reieh". (Art. 137).

93

LI B B llT.A. D DIlTR A B A JO
.

RUMANIA.-ItTodos los individuos que concurran a la produccin gozan de igual protecci6n". (Art. 21).
ESTONIA.-"La organizaci6n de la vida econ6mica en Estonia debe basarse en aquellos principios de justicia que tienen por
objeto ... proteger la persona y el trabajo ... " (Frag. Art. 25).
FINLANDIA.-"El trabajo de los ciudadanos est especialmente colocado bajo la protecci6n del Estado". (Art.. 6., Inc. 2. 0 ).
GRECIA.-."Los trabajos intelectual y manual estn bajo la
protecci6n del Estado, que sistemticamente vela por la mejora moral
y material de las clases trabajadoras, urbanas y rurales". (Art. 22).
LITUANIA.-"La fuerza del trabajo humano est salvaguardada
y protegida por leyes especiales". (Art. 98, Inc. 1.0).

ESPA1itA.-"El trabajo, en BUS diversas formas, e& una obligaci6n 8ocial, Y gozar de la protecci6n de las leyes". (Art. 46. Inc. 1. 0 ) .

ECUADOR.-"La protecci6n del trabajo y


11S1, N.O 18, !nc. 1. 0 ).

BU

libertad". (Art.

URUGUAy._ItEl trabajo est bajo la protecci6n especial de

la ley". (Art. 52, Inc. 1.0).

La Constitucin de Espaa, como puede verse en el


artculo 46 que hemos transcrito, establece que el trabajo es "una obligacin social". Bajo este aspecto de
deber u obligacin, tambin otros pases consideran al
trabajo. Damos a continuacin los casos.
ITALIA.-"EI trabajo, bajo todas sus formas-intelectual, tcnica y manual, que se traduce en la organizaci6n o en la ejecuci6n-,
M un deber social". (Art. 11 de la Carta del Trabajo, a~robada y promulgada por el Gran Consejo Fascista el 21 de Abnl de 1927).
RUSIA.-"La Repblica Socialista Federativa Sovitica Rusa
declara el trabajo obligatorio para todos los ciudadanos de la Repblica". (Art. 9).
URUGUAY.-"Todo habitante de la Repblica, sin perjuicio
de tru libertad tiene el deber de aplicar BUS energas intelectuales o
corporales en lorma que redunde en beneficio de la. colectividad" .. ~
(Art. 52, Inc. 2.).
ndice

INVIOLABILIDAD DE LA PROPIEDAD

LEccrON XI.

Inviolabilidad de la Propiedad.
46. Textn conatitucionaL-47. Concepto del derecho de
proJliedad.-48. Fundamentos de este derecho.-49. Resefia de
la discusin en la Comisin Consultiva.-50. Tramitacin de la
exprop:acin.-51. La. divisin de la propiedad.-52. Derecho
comparado.

SUMARIO:

46. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Reforma de 1925.
"LA
TODAS

INVIOLABILIDAD
LAS

Texto anterior.
DE

PROPIEDADES,

SIN DISTINCION ALGUNA.


"NADIE PUEDE SER PRIVADO DE LA DE SU DOMINIO, NI DE UNA PARTE DE
ELLA, O DEL DERECHO QUE
A ELLA TUVIERE, SINO EN,
VIRTUD DE SENTENCIA JUDICIAL,

DE

EXPROP!A-

CION POR RAZON DE UTILIDAD PUBLICA, CALIFICADA.


POR
CASO,

UNA
SE

VIAMENTE

LEY.

EN

DAR
AL

INDEMNIZACION

ESTE

PREVIA-

DUERo

LA

QUE

SE

AJUSTE CON EL O QUE SE


DETERMINE

EN

EL

CORRESPONDIENTE,

JUICIO

"La inviolabilidad de todas las propiedades, sin distinci6n de las que pertenezcan a particulare8 o comunidade8, y sin que nadie
pueda ser privado de la
de su dominio, ni de una
parte de ella, por pequefia
que sea, o del derecho que
a ella tuviere, sino en virtud de sentencia judicial
salvo el caso en que la
utilidad del Estado, calificada por una ley, exija el
uso o la enajenaci6n de
alguna; 10 que tendr lugar
dndose previamente al duefio la indemnizaci6n que

se ajustare con l, o se
95

INVIOLABILiDAD
"EL

EJERCICIO

DEL

DERECHO DE PROPIEDAD EST SOME'l'IDO A LAS LIMITA-

DE LA

PROPIEDAD

avaluare a juicio de hombres buenos". (Art. 10, N.o


5).

CIONES O REGLAS QUE EXIJAN


EL

EL

MANTENIMIENTO Y

PROGRESO

DEL

ORDEN

SOCIAL, Y EN TAL SENTIDO,


PODRA

LA LEY IMPONERLE

OBLIGACIONES O SERVIDUMBRES

DE

UTILIDAD

PUBLI-

CA EN FAVOR DE LOS INTERESES GENERALES DEL ESTADO, DE LA SALUD DE LOS


CIUDADANOS Y DE LA SALUBRIDAD PUBLICA".

(Art. 10,

N.o 10).
No nos corresponde ocuparnos de la privacin del
dominio por sentencia judicial.
Nos limitamos a estudiar la privacin del dominio por
expropiacin.
En el precepto anterior se deca que la inviolabilidad
de la propiedad se extenda tanto a los partic~dares como a
las comunidades, lo que se debi a que en el ao 1824 se
confiscaron los bienes de las comunidades religiosas.
1.

SE REFIERE

INVIOLABILIDAD

DEL

EL

PRECEPTO CONSTITUCIONAL A LA

DOMINIO DE BIENES

MUEBI,ES?-

En la sesin del 15 de Mayo de 1925, don Jos Guillermo


Guerra dijo: "Parece que la Constituci6n ha empleado
la palabra propiedades en el sentido referente a los cuerpos ciertos, muebles e inmuebles, que son objeto del derecho de propiedad ... ". En la misma sesin, don Eleodoro
Yftez dijo: "que de las palabras del sefior Guerra pudiera

96

INYIOLAB1LIDAD

DE

LA

PROPIEDAD

deducirse que el derecho de expropiacin es aplicable a


otros bienes que no sean la propiedad raz y cree que tal
concepto sera equivocado ... ".
Estimamos que el seor Guerra est en la razn,
o sea, que la expropiacin recae tanto en bienes muebles
cuanto en inmuebles, por los siguientes motivos:
a) Porque, veintitres aos antes, as lo comprendie-

ron los redactores del Cdigo de Procedimiento Civil,


en cuyo articulo 1094 se contempla la expropiacin de
bienes muebles;
b) Porque en la misma reforma constitucional del

ao 1925 se contempl la expropiacin de un invento


o produccin, reemplazndose con esta palabra expropiaci6n la de publicacin que contena el texto del artculo
143 de la Constituci6n de 1833; y un invento o produccin
se materializa en cosa mueble;
c) Porque, aun sin tomar en cuenta lo ya dicho, el
texto constitucional asegura la inviolabilidad de la propiedad, que recae tanto en muebles cuanto en inmuebles;
y no es lcito hacer distinci6n entre unos y otros cuando
el mismo t~xto constitucional no la hace.

n.

SE REFIERE EL TEXTO CONSTITUCIONAL, UNICAMENTE, A LA COSA EN QUE RECAE EL DOMINIO, o SE


REFIERE, ADEMAS DE ESTA COSA, A LAS FACULTADES QUE
CORRESPONDEN AL DUERo?-En la misma sesi6n, el
seor Guerra dijo que la Constituci6n se refera a la cosa.,
mueble o inmueble, objeto del dominio, "en vez de referirse al derecho mismo". El seor Yez discrep6 de
esta opini6n y sostuvo que el texto Constitucional se
refera 'la la cosa y al derecho sobre ella".
Estamos con la ltima opinin, porque el texto de la

Constitucin de 1833 es clarsimo cuando dice que ilJ18,die


97

INVIOLABILIDAD

DE LA

PROPIEDAD

pueda ser privado de la de su dominio, ni de una parte


de ella, por pequea que sea, (refirindose a la cosa) o
del derecho que a ella tuviere", (refirindose a las facultades que el dueo tenga en la cosa).
Cules son estos derechos del dueo? El uso (jus
utendi) y el goce (jus fruendi), refirindonos a aquellos
derechos que son de mera administraci6n.
Pongamos un ejemplo: se han inundado unas minas
de carb6n y es necesario trabajar con ms intensidad las
no inundadas para movilizar los ferrocarriles y las industrias. Si por ley se califica que hay utilidad del Estado,
como deca la Constituci6n de 1833, o utilidad pblica,
como dice el texto de la reforma, en que se expropien las
minas no inundadas slo respecto a la explotacin de ellas,
no habr expropiaci6n de la cosa misma, sino de derechos,
ya que las minas mismas siempre quedarn en el dominio
de sus dueos.

IlI.

EXIJE EL TEXTO

CONSTITUClONAL,

RANTIA DE LA INVIOLABILIDAD DE LA

CdMO GA-

PROPIEDAD, QUE

LA LEY QUE SE DICTE SEA DE CARCTER PARTICULAR?-

La ley puede ser de carcter general} como cuando se


indica una lnea hasta la cual deben llegar los edificios,
por razones de ensanche de las calles de una ciudad; o
de carcter particular, como cuando se priva a un propietario determinado de su predio.
Pero, si la leyes de carcter general, estimamos que
ella misma debe indicar, cuando menos de un modo indirecto, cules son los predios sujetos a expropiaci6n. Un
ejemplo aclarar lo que decimos: la ley N.o 5,604, promulgada el 15 de Febrero de 1935, sobre colonizaci6n,
faculta a la Caja de Colonizaci6n Agrcola para "solicitar del Presidente de la Repblica que proceda a expropiar los terrenos que sean necesarios para formar la co-

98

INVIOLABILIDAD DE LA PROPIEDAD
lonia", cuando la Caja no haya podido adquirir dichos
terrenos por compra directa o en propuest pblica; y
en esta ley s610 se califica la utilidad pblica de la obra,
. cosa que no basta, porque la garanta constit.ucional,
segn el prembulo del artculo 10, se ofrece a los habitantes del pas, siendo, por lo t.ant.o, necesario que la
misma ley indique, directa o indirectamente, nominal o
colectivamente, cules son los habitantes-propietarios.
Si esta indicacin con relacin a los propietarios no resulta de la ley misma, la garanta constitucional resulta
ilusoria.
47. CONCEPTO DEL DERECHO DE PROPIEDAD.-En esta materia es preciso recordar el concepto
bajo el punto de vista de la Ley Positiva y la Ley Moral.
LEY POSITIV A.-Los jurisconsultos romanos no definieron el concepto de propiedad, limitndose a exponer
las ventajas que el dominio reportaba al dueo, con tres
vocablos: usus, jructus y abusus, o sea, el uso de la cosa,
el derecho de recoger los productos de la misma y el derecho de abusar de ella, ya consumindola, ya enajenndola. Este dominio estaba sujeto, en Roma, a servidumbres; y si bien parece que los romanos no conocieron la
expropiacin por causa de utilidad pblica, como un
principio juridico, no se puede deducir de aqu que, en
el hecho, los propietarios no sufriesen expropiaciones
para la construccin de vas y acueductos.
Nuestro Cdigo Civil, en el artculo 582, dice: "El
dominio, (que se llama tambin propiedad), es el derecho
real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente, no siendo cont.ra la ley o contra el derecho
ajeno". Aun cuando esta definicin diga que el dueo
goza y dispone de la cosa arbitrnriamente, esto es guin-

dose exclusivamente por los dictados de

5U

voluntad o
99

INVIOLABILIDAD

DE

LA

PROPIEDAD

capricho, esta arbitrariedad no existe, ya que la misma


definicin r:e encarga de 'decirnos que ese goce y disposicin queda limitado o por la ley o por el derecho ajeno.
El mismo Cdigo contempla las limitaciones que constituyen servidumbres legales, que son las relativas al
'Uso pblico; y tan amplio fu el criterio del legislador
que estableci que, fuera de las dos que indicaba el mismo
Cdigo, seran tales "las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas".
Y, para concluir, agreguemos algo ms: los jurisconsultos romanos consideraron, siempre, al jus abutendi
como la simple facultad de consumir la cosa, por la enajenacin o el consumo real, pero jams como la facultad
de destruir, caprichosamente, la cosa de que se era dueo.
Cierto es que el dueo, en aquel entonces, poda destruir
la cosa, tal como lo hace el propietario de hoy; pero slo
la ignorancia puede convertir a este simple hecho en
algo que jamfl.s fu~ considerado como doctrina jurdica.
LEY MORAL.-Los juristas y los economistas han considerado el derecho de propiedad como algo absoluto.
Sin embargo, es del caso advertir que la Ley Moral
impone al propietario notables restricciones. El hombre
es, por naturaleza, un ser racional y social a la vez. En
consecuencia, el derecho de propiedad que l tenga sobre
las cosas queda limitado por dicha naturaleza racional
y social.
La recta razn prohibe al dueo destruir, por mero
capricho, las cosas sujetas a su dominio, sin provecho
ni para s ni para los dems; como tambin le prohibe
extender el uso para la satisfaccin de deseos reidos
con la moral.
Por otra parte, el carcter sociable del hombre prescribe a ste que no debe ejercitar su dominio de un modo

100

INVIOLABILiDAD DE LA

PROPIEDAD

egofst,a, olvidndose de la existencia de los dems seres.


Si en realidad tiene bienes en exceso, la Ley Moral le
manda que con sus bienes superfluos atienda a todos aquellos que estn privados de 10 necesario para la vida.
Si el economista y el jurista no toman en cuent.a, al
expresar el concept.o del dominio, estos dictados de la
Ley Moral, no podemos deducir de aqu que ellos desconozcan la existencia de la Ley :i\.fora, sino que prescinden de ent.rar en el campo de sta por razones de orden
pblico. Pongamos un ejemplo: el redactor de nuestro
Cdigo Civil, que sent el principio de que el dominio
consista en gozar y disponer Q.rbitrariamente de una
cosa, ha hecho caso omiso en el Cdigo de la Moral? No;
y bastar recordar, entre muchos otros casos, los siguientes: hay causa ilicita en un motivo contrario a las buenas
costumbres o en la promesa de dar algo en recompensa
de un hecho inmoral (Art.. 1467); vicia la disposici6n
la condicin que consiste en que el acreedor se abstenga
de un hecho inmoral (Art. 1467); se tiene por fallida la
condicin inductiva a un hecho inmoral (Art. 1480).
Sumando a estos casos muchos otros de que est sembrado
nuestro Cdigo Civil, muchos se preguntarn por qu
raz6n el sabio redactor de nuestro Cdigo Civil prescindi6 de los dictados de la Moral al expresar el concepto
del ms import.ante de los derechos, el dominio.
La razn ya la hemos apuntado: el legislador no
desconoce, para el dominio, la existencia de la Ley Moral,
sino que prescinde de entrar en ella por razones de orden
pblico. No se puede exigir, ni aun admitir, que la Ley
Positiva entre a reglamentar el uso, goce y administracin de las fortunas privadas, limit.ando el ejercicio de
este goce y administracin; y si as lo hiciere, su actuacin,
lejos de traer el beneficio social que de ello pudiera esperarse, traera gravsimos daos para la economa social,
101

INVIOLABILIDAD

DE LA

PROPIEDAD

para la industria y el comercio, que son la vida misma de


una naci6n; y esa actuaci6n seda nada ms que la fuente
de gravisimos abusos cometidos por un ejrcito de funcionarios pblicos.
48. FUNDAMENTOS DE ESTE DERECHO.Hay un derecho de propiedad en abstracto, que es la facultad natural que tiene todo hombre para convertirse
en propiet.ario; y un derecho de propiedad en concreto,
que se tiene sobre un bien determinado.
El derecho de propiedad en concreto est reglamentado,
en cuanto a su adquisici6n, por la Ley Positiva. Por lo
tanto, cuando los autores hablan de los fundamentos
del derecho de propiedad se refieren a la propiedad en
abstracto.
Exponemos, a continuacin, las principales teoras.
TEORIA DE LA CONVENClON.-Mirma
bienes, en un principio, eran comunes y
convencin los hombres instituyeron a un
dor para que procediese al reparto de los
Esta teora es inadmisible:

que todos los


que por una
jefe o legislabienes.

1. o La historia no guarda recuerdo ni del lugar ni

de la poca en que esta convencin se celebr6;


2. o Suponiendo que esta convenci6n se hubiese realizado, . ella no podra constituir el fundamento supremo,
que es lo que se trata de establecer, de la propiedad,
pues, si los hombres acordaron el reparto de los bienes,
para ello habra sido preciso que hubieran tenido de antemano el derecho de disponer de los mismos, es decir, el
derecho de propiedad, cuando menos en abstracto i
3. o Esta convenci6n careceda de fuerza para obligar
a las generaciones futuras;
102

INVIOLABILIDAD DE LA PROPIEDAD
4." Dicha convencin podra ser derogada por una
convencin en contrario.
LEY CIVIL.-N o reconoce otro fundamento al derecho de propiedad que la ley civil, como
expresin de la voluntad general, que envuelve el consentimiento de los asociados.
"En realidad, esta teoria coincide en el fondo con la
de la convencin, y no hace ms que presentar a la ley
civil como expresin y forma del consentimiento de los
hombres. Milit.an contra esta teora los argumentos aducidos contra la de la convencin, con la cual se identifica
en realidad. Por otra parte, si el derecho de propiedad
no tiene ms fundamento ni razn de ser que la ley civil,
podr desaparecer en virtud de esta misma ley. Y se
concibe siquiera que la ley civil tenga fuerza suficiente
para destruir el derecho de propiedad? Lejos de eso,
este derecho es una de las normas a que debe ajust.arse la
ley civil para que sea justa. Hay, pues, en el derecho
de propiedad algo anterior y superior a la ley civil: la
conciencia pblica y el sentido comn demuestran que el
derecho de propiedad es una manifestacin de la justicia
y una derivaci6n de la ley natural, ms inmediata que la
ley civil". (Cardenal Gonzlez. Filosofa Elemental).
TEORIA DE LA

TEORIA DEL TRABAJO.-Est,a doct.rina, bastante generalizada hoy, y de la cual se sacan argumentos en contra
del rgimen actual de la propiedad, pretende que sta,
para ser legtima, debe proceder del trabajo, debe ser una
recompensa del esfuerzo,
Es innegable que el trabajo puede ser fuente de la.
propiedad, pero s6lo con relaci6n a las riquezas que SIm
resultado directo de l, y a condicin de que el artfice
tenga siempre preconstituido derecho de dominio sobre
las cosas que l trabaja. As, si alguien ocupa un rbol que

103

INVIOLABILIDAD DE 1.4

PROPIEDAD

no pertenece a nadie y lo transforma en una. canoa, serA.


dueo de sta porque ella es el resultado de su trabajo;
pero, en realidad, el fundamento supremo de su dominio
est(o en la ocupaci6n del rbol. En el caso que proponemos
como en cualquier otro, el trabajo no hace ms que transformar un objeto adaptndolo a las necesidades; y esta.
transformacin, que es el trabajo mismo, es un simple
acto de disposici6n que supone dominio previo en la cosa
que se transforma. Esto nos parece de una evidencia.
aplastante: yo transformo lo que es mo; yo transformo
lo ajeno con permiso del dueo de la cosa. ajena.
Por otra parte, esta teora ofrece una gravsima dificultad para atribuir el dominio al trabajador, si se considera en que el trabajo no es algo individual, sino que
tiene mucho de cooperativo. De quin es una estatua?
Del escultor, nos responder el que sustenta la teora
del trabajo. Pero, el esfuerzo del escultor no representa
sino el ltimo trabajo; porque un cantero extrajo la piedra
de las entraas de la tierra; varios hombres, con el esfuerzo
de sus brazos, pusieron a la pesada piedra en un vehculo;
otro, que se dedicaba a la industria del transporte, llev6
la piedra desde la cantera al estudio del escultor; y fu
necesaria la fuerza de nuevos brazos para bajar la piedra
y entrarla al taller del artista. Y podramos olvidarnos
del modelo vivo, fuente de la inspiracin? Y qu
parte daremos en el dominio de la estatuta a los que
colaboraron de un modo menos directo, como los que
fabricaron las herramientas de que se vali el artista y
los que se preocuparon de su sustento? Si atribumos
el dominio de la estatua al escultor, hay en esta atribuci6n una evidente injusticia; y si lo atribuimos a todos los
que, directa o indirectamente, cooperaron en el trabajo,
esto nos lleva al colectivismo. De aqu que, probablemente, esta. doctrina sea muy grata a los socialistas.
104

INYIOLABILIDAD

DE LA

PROPIEDA.D

Con profunda extraeza hemos ledo en las actas de


las sesiones de la Comisin Consultiva, que un miembro
de dicha Comisi6n, distante del socialismo, haya podido
sostener que "el trabajo es el origen de la propiedad",
concepto que volvi6 a repetir en otra sesin diciendo que
"la propiedad es el fruto del trabajo".
TEORIA DE LA NATURALEZA HUMANA.-"La tierra
y sus riquezas est.n destinadas al uso del hombre. Sobre
este punto no cabe discusi6n seria. El hombre tiene derecho de usar y disponer de las cosas, y tambUn de los animales, porque, como queda dicho, es un ser personal.
Como persona, le asiste el derecho de proveer a su conservacin y desarrollo de sus facultades. En consecuencia, puede establecer su dominio sobre las cosas materiales, ya que este dominio es condicin de su existencia y
de su perfeccionamiento. Es evidente que este dominiosobre las cosas no debe solamente restringirse a la satisfaccin de las necesidades actuales. El hombre no puede
estar condenado a vivir nicamente al da, en estado salvaje. En su condici6n de ser racional y libre, capaz de
prever el porvenir y de refrenar sus apetitos, asiento de
deseos que se renuevan sin cesar, obrar segn la ley
de su naturaleza, ordenando su conducta segn sus necesidades futuras. Cabeza de familia" deber hasta cierto punto
proveer al porvenir de aqullos que la Providencia ha
confiado a su cuidado. Por estos motivos, puede pretender la adquisicin de un fondo productivo y de una parte
superflua de bienes, para que as, aliviado de los cuidados de la vida material, pueda aplicar sus facultades a
esferas superiores y ejercer en torno suyo una influencia
bienhechora. Subordinada a tales fines, la riqueza es legtima, y aun es condici6n para el desenvolvimiento de
la persona humana". (J. Halleux, profesor del Instituto
Superior de Filosofa en In, Universidad de Lovaina).

105

INVIOLABILIDAD

DE LA

PROPIEDAD

49. RESE:RA DE LA DISCUSION EN LA COMI~


SION CONSULTIVA.-EI tercer inciso del N.O 10 del
artculo 10, cuyo texto hemos dado al comienzo de esta
leccin, ocup la sesiones de los das 12, 15, 19, 20 Y 22
de Mayo de 1925.
Uno de los miembros de la Comisin dijo: "El concepto de la propiedad ha sido modificado por las nuevas
orientaciones sociales, de manera que cree que esta disposicin debe ser modificada dejando establecido, en pri~
mer trmino, la idea de que la propiedad es una funci6n
8ocial".
Otro replic: "La propiedad es un hecho; el ejercicio
del derecho de propiedad, s que es una funci6n social".
El desacuerdo de los dos preopinantes sobre si la
funci6n social estaba en la propiedad misma o slo en el
ejercicio de ella, quiso zanjarlo un tercero diciendo: "aquello de si la propiedad es o no una funcin social, es un
juego de palabras" .
Mientras stos eran de opinin de no innovar en
el texto constitucional, entre aqullos salt uno diciendo
que la propiedad no exista.
En la sesin del 19 de Mayo, el Presidente de la
Repblica ley un prrafo de Leon Duguit, que terminaba
as: -"Se puede decir que en el hecho el concepto de propiedad como derecho subjetivo desaparece, para ser reemplazado por el concepto de la propiedad como funcin social".
De paso diremos que mM adelante, al tratar de los
Derechos Sociales, nos haremos cargo de estas crticas que
Duguit hace a la teora de los Derechos Subjetivos, sin
ningn fundamento serio.
Como era necesario concluir con tanta pirotecnia
de ideas y palabras, se encarg a don Luis Barros Borgoo
que redactase algo nuevo; y resultado de este encargo
es el tercer inciso del N.o 10 del artculo 10.

106

INVIOL4-BILIDAD

DE

LA

PROPIEDAD

Qu alcance tiene este agregado? Comentndolo el


Presidente de la Repblica, dijo: "Debe declarar que esta
frmula emana exclusivamente del sefior Barros Borgoa y que, por lo que a l respecta, no ha hecho ms que
aceptarla en todas sus partes, porque cree que la Constitucin, en tal forma, se colocar a la mayor altura, ya
que definir con claridad y precisin el concepto cientifico
moderno de la propiedad". Ms, adelante, el mismo
Presidente de la Repblica dijo: "La indicacin del sefior Barros Borgoa se acerca a la realidad legislativa
nuestra y abarca tambin los conceptos modernos de la
propiedad" .
Qu significa, en resumidas cuentas, el agregado?
Para la realidad de los hechos, nada; como simple concepto, algo que se estima cientfico y moderno.
En efecto, en la realidad legislativa nuestra, para la
cual no hizo falta alguna el concepto cientfico y moderno,
las limitaciones puestas al ejercicio del dominio, tanto por
el Derecho Administrativo cuanto por el Derecho Civil,
eran muchas. Entre nosotros existen, desde hace bastante
tiempo, una serie de leyes, reglamentos y ordenanzas
generales o locales, que establecen limitaciones al ejercicio del dominio y que siempre han perseguido un inters
general de comodidad, ornato, seguridad, salubridad y
salud de los habitantes.
El seor Barros Borgoo, comentando su propia
frmula, dijo: "En forma alguna se altera la inviola
bilidad del dominio. S610 se limita su ejercicio. Se ha
buscado esta frase para encerrar ms bien un concepto
de orden social antes que uno de estricto derecho pblico,
y porque cree que dentro de este sentir, las leyes pueden
imponer al derecho de propiedad obligaciones, cargas o
servidumbres en favor del inters general
del EstadoH
.

107

INVIOLABILIDAD

DE LA

PROPIEDAD

Como se v, el propio redactor de la frmula expresa


que ella busca un concepto de orden social; y aquello de que
dentro de la nueva frmula se pueda imponer a la propiedad obligaciones, cargas o servidumbres en favor del
inters general del Estado, no nos parece exacto, pues,
en la realidad legislativa nuestra, como lo apunt el Presidente de la Repblica en la discusin, ei ejercicio del
dominio estuvo siempre limitado entre nosotros.
En resumen, nuestra conclusin es esta: todo el agregado del inciso 3. o del N. o 10 del artculo 10 slo tiene
un valor doctrinal.
50. TRAMITACION DE LA EXPROPIACION.La indica el Ttulo XVI del Libro IV del Cdigo de Procedimiento Civil que, en resumen, expone lo siguiente:
El juez letrado de la jurisdiccin donde estn los
bienes que han de expropiarse, a solicitud escrita del que
pide la expropiacin, cita a ste y al propietario a un comparendo para nombrar peritos que hagan el justiprecio ordenado por la Constitucin. (Art. 1090). Cada parte nombra un perito y de comn acuerdo al que debe hacer de
tercero en discordia; y si las partes no se ponen de acuerdo,
hace el nombramiento el juez. (Art. 1091). Los peritos
avalan los bienes y los daos que se causen al propietario con la expropiacin. Si coinciden las tasaciones
de dos peritos, se acepta como tasacin la de los dos peritos que estn conformes; y si las' tres tasaciones son
diferentes, se suman ellas y se tiene como valor de los
bienes y perjuicios el tercio de esta suma, pudiendo el
tribun3J modificar, prudencialmente, el resultdo de esta
operacin si hay notables diferencias entre las tres tasaciones. (Arts. 1092 y 1093). Declarado el valor de los
bienes en la forma expresada, se publica esta declaracin
por medio de avisos y carteles, a fin de que sobre el pre-

lOO

INVIOLABILIDAD DE LA

PROPIEDAD

cio de la expropiacin hagan valer sus derechos los que


tengan juicios pendient.es sobre la cosa expropiada o dere~
chos reales en ella. S no hay oposicin de terceros, el
tribunal manda que el precio se entregue al propietario
o se consigne en un establecimiento de crdito, si el pro~
pietario se niega a recibirlo; y hecho el pago, o la con~
signacin en su caso, el tribunal pone inmediat.amente al
expropiante en posesin de los bienes expropiados, si
son muebles, u ordena el otorgamiento de la respectiva
escritura pblica, si son rafees. (Art. 1094).

51. LA DIVISION DE LA PROPIEDAD.-En la


reforma de 1925, se introdujo en la Constitucin el siguiente texto:
"EL ESTADO PROPENDER A A LA CONVENIENTE DIVIarON DE LA PROPIEDAD Y A LA CONSTITUCION DE LA PROPIEDAD

FAMILIAR".

(Art. 10, N.o 14, Inc. 2.).

En la sesin del 12 de Mayo de la Oomisin Consultiva, don Jos Guillermo Guerra manifest que era indispensable limitar los latifundios en nuestro pafs, reali....
zando las ideas que propuso Lloyd George en Inglaterra,
antes de la guerra, si bien l crea que la situacin entre
nosotros no era "ms grave que en Inglaterra".
No pudo haberse citado un ejemplo ms inoportuno
que este para el fin que se persegua. En un folleto titulado "La Propiedad", escrito por don Jos Mara Cifuentes, publicado por la Imprenta Chile, en Santiago, ao
1932, leemos lo siguiente:
"Ouando se habla en Chile del problema de la subdivisin de la propiedad, generalmente se discurre sobre
lo que se ha ledo en libros ext:ranjeros, y sin conocimiento
del caso que precisamente nos interesa conocer". Cita
el sepor Cif1,lentes el caso de Inglaterra, dando los nom10~

INVIOLABILIDAD

DE LA

PROPIEDAD

bres de seis nobles poseedores de 1.300,000 hectreas sobre


15.101,500 de superficie que tiene el suelo de Inglaterra,
con una densidad de poblacin de 188 habitantes por
kil6metro contra 6 que tiene nuestro pas, con el agregado
que el territorio de Inglaterra es la quinta parte del nuestro.
Dnde estn en Chile los seis terratenientes, como
en Inglaterra, poseedores de la doceava parte de todo el
suelo nacional?
Del mismo folleto del seor Cifuentes sacamos los
siguientes datos:
DISTRIBUCION DE LA PROPIEDAD RAIZ.

Poblaci6n N. () de pro-I
pietarios

Ao
1875
1920

2.175,971 1
3.753,799

Proporci6n

17,988 1 por 121 habitantes


385,005 1 por 9 habitantes

Agrega el seor Cifuentes que nueve afios ms tarde,


esto es en 1929, segn el Rol de Avalos, los 385,005 propietarios del ao 1920 llegaban a 438,008.
DISTRIBUCION DE

LA

PROPIEDAD

Ao

P oblael6n IN.o. de
.propiet anos

1924
1929

3.908,594
4.200,000

110

168,556
210,736

AGRICOLA.

Proporci6n
1 por 23 habitantes
1 por 20 habitantes

INVIOLABILIDAD DE LA PROPIEDAD

DISTRIBUCION DE LA PROPIEDA.D RURAL SEGUN SU

AVALUO.

(Datos de la Revista de Estadstica de Enero de 1930).


N. o de Propietarios.

Avalo.
De $ O a $ 5,000 ...................
De $ 5,001 a $ 50,000 .
.
De mM de $ 50,000. .. .. .. .. .' .. . ..
~

~.

.,

...

+.

135,609
60,881
14,246

Del citado folleto transcribimos las siguientes atinadas razones:


HLos datos anteriores indican una subdivisin talvez excesiva de la pequefia propiedad, pues, con extensiones de tan pequefio valor, es difcil obtener resultados
econmicos suficientes.
"En Chile hemos marchado con extraordinaria rapidez por el camino de la subdivisi6n espontfl,nea de la propiedad y, dado nuestro rgimen de sucesin, no hay peligro de que ella se concentre.
"Quizs existira un peligro de acelerar por medios
artificiales, mal concebidos o peor aplicados, un proceso
que exige para su normal desarrollo y para que el beneficio social resulte verdadero, que los nuevos propietarios
encuentren mercados remunerativos para sus productos,
dispongan de capitales adecuados para la produccin,
y posean los conocimientos y hasta la vocaci6n agrcola
necesaria para. asegurar el xito de la explotacin de la

tierra",

111

INVIOLABILIDA.D

DE LA

PROPIEDAD

52.-DERECHO COMPARADO.
AUSTRIA.-"La propiedad es inviolable. La eX{lropiaci6n
contra la voluntad del propietario no puede tener lugar smo en los
casos y bajo las condiciones determinadas por la ley". (Art. 33. N.O
1. o).

BRA.SIL.-"Es garantizado el derecho de propiedad, el que


no podr ser eJercido contra el inters social o colectivo, en la forma !lue
la ley determine. La expropiaci6n por necesidad o utilidad pblica
se har en los trminos de la ley, mediante previa y justa indemnizaci6n. En caso de peligro inminente, como guerra o conmoci6n interna, podrn las autoridades competentes usar de la propiedad particular hasta donde el bien pblico lo exija, dejando a salvo el derecho a la indemnizacin posterior". (Art. 113, N.O 17).
PORTUGAL.-"EI derecho de propiedad y su trasmisin en
vida o por muerte, en las condiciones determinadas por la ley civil".
(Art. 3.). "El capital y la propiedad de.qempean una funci6n Bodal,
para cuya realizaci6n podr la ley determinar la8 condicione8 de BU empleo o explotaci6n conforme a la finalidad colectiva". (Art. 33).
URUGUA Y.-"La propiedad es un derecho inviolable, pero
sujeta a lo que dispon~an las leyes que se establezcan por razones
de inters general. NadIe podr ser pnvado de su derecho de propiedad sino en las casos de necesidad o utilidad pblicas establecidas
por una ley y recibiendo siempre del Tesoro Nacional una justa y
previa compensacin. Cuando se declare la expropiacin por causa
de necesidad o utilidad pblicas, se indemnizar al propietario por
los dafios y perjuicios que sufriere en razn de la mora, se consuma
o no la expropiacin". (Art. 31).
PERU.-"La propiedad es inviolable, sea material, intelectual, literaria o artstica. A nadie se puede privar de la suya, sino
por causa de utilidad pblica, probada legalmente y previa indemnizacin justipreciada". (Art. 30). "La propiedad debe usarse en armonfa con el inters social. La ley fijar los lmites y modalidades del
derecho de propiedad". (Art. 35).
ECUADOR.-"El derecho de propiedad con las restricciones
que exijan las necesidades y el progreso sociales. En tal sentido,
corresponde a la ley determinar las obligaciones, limitaciones y servidumbres en f,wor de los intereses generales del Estado, del desenvolvimiento econ6mico en general y del bienestar y salubridad pblicos. La privacin de todo o I?arte de los bienes no podr verificarse
sino en virtud de un fallo judiCIal definitivo o de expropiacin, con la
indemnizacin que corresponda en los trminos y con los trmites
que establezca la ley". lArt. 151, N.O 14).
ESPA:&A.-"La propiedad de toda clase de bienes podr ser
objeto de expropiacin forzosa por ca\l88. de utilidad social me<Uante

11.2

INYIOLABILIDAD

DE

LA

PROPIEDAD

adecuada indemnizacin, a menos que disponga otra cosa una ley


aprobada por los votos de la mayora absoluta de las Cortes. Con
los mismos requisitos, la propiedad podr ser socializada". (Art. 44,
Inca. 2 y 3).
ALEMANIA.-"La propiedad est garantizada por la Constitucin. Su cont.enido y sus lmites estn fijados por las leyes. Las
expropiaciones no pueden tener lugar ms que por causas de utilidad
pblica, y en virtud de disposiciones legislativas. Tienen lugar, salvo
disposiciones cont.rarias de una ley del Reich contra justa indemnizacin. Las discordias sobre la cuantfa de la indemnizacin son llevadas ante la justicia civil, !l. menos que haya disposicin contraria.
de las leyes del Reich. La expropiacin por el Reich de los bienes
de los Pases, Municipios y Asociaciones de utilidad pblica, no puede tener lugar ms que contra indemnizacin. La propiedad obliga.
El u,so debe estar igualmente en el inters general". (Art. 153).
POLONIA.-"La Repblica de Polonia reconoce en todos las
formas de propiedad, propiedad individual, propiedad colectiva de
asociaciones, de instituciones, de cuerpos autnomos y del Estado
mismo, uno de los cimientos ms importantes de la organizacin social y del derecho; asegura a t.odos los habit.antes, instituciones y
colectividades la proteccin de sus bienes, y no admite la abolicin
o la limitacin de la propiedad individual o colectiva ms que en los
casos especificados por la ley, y es por razones de utilidad superior
y contra indemnizaci6n... Dada la importancia de la tierra para la
vida de la Nacin y del Estado, la ley podr someter su comercio a.
ciertas restricciones, .. ". (Art. 29).
LITUANIA.-"EI derecho de propiedad est salvaguardado.
Los bienes de los ciudadanos no pueden ser expropiados por la va legislativa ms que por causa de utilidad pblica". (Art. 23). "La
posesin de bienes races se basa sobre el principio de la propiedad
privada. El Estado conserva el derecho de regularizar la posesin de
bienes races, de tal manera que se puedan crear condiciones propi~
cias para una produccin regular, en el dominio de la economa agraria, en particular para favorecer a las pequeas y medianas propiedades". (Art. 91).
ESTONIA.-"Est garantiza4o. a .los ciudadanos el derecho
la propiedad. Nadie puede ser privado de sta sino por causa de
utilidad pblica y de acuerdo con los principios y regias establecidas por 1& ley". (Art. 24).

8.

FINLANDIA.-"La ley asegura. a todo ciudadano finlands


la proteccin de su vida, de su honor, de su libertad personal y de sus
bienes. El trabajo de los ciudadanos est especialmente colocado bajo
la proteccin del Estado. La expropiacin por motivo de utilidad
pblica, mediando plena y entera indemnizacin, estar reglamentada por la. ley". (Art. 6).
(8)

113

INVIOLABILIDAD DE LA PROPIEDAD
RUMANIA.-"Nadie puede ser expropiado ms que por causa
de utilidad pblica y mediante una justa y previa indemnizacin fijada
en justicia. Una ley especial determinar los casos de utilidad pb.lica, el p'focedimiento y las forma~ ~e expropiacin. Si la expropiaCL6n no tIene por causa el establecimiento de vas de comurucac16n,
la salubridad pblica, la defensa nacional, los trabajos de inters militar o cultural, y los exigidos por el inters generala inmediato del
Estado y de las administraciones pblicas, la utilidad deber ser
declarada por una ley votada por la mayora. de los dos tercios". (Art.
17).
YUGOESLAVIA.-"La propiedad privada se garantiza.. Tambin implica obligaciones. No puede hacerse uso de ella en perjuicio
de los intereses de la colectividad. La ley determina su contenido, naturaleza, extensin y lmites. Se permite la expropiacin por causa
de utilidad pblica en los casos y formas previstos por la ley y mediante una justa indemnizaci6n". (Art. 37).
CHECOESLOVAQUIA.-"Solo la ley puede llevar restricciones a la propiedad privada. La expropiacin no e/l posible, sino
conforme a la ley y mediante indemnizacin, salvo el caso en que una
ley disponga que no ser abonada indemnizacin". (Art. 109).
GRECIA.-"No Be podr privar a nadie de su propiedad Bino
por causa de pblica utilidad debidamente reconocida en los casos
y condiciones previstos por la ley, siempre mediante previa indemnizacin, que ser fijada por los Tribunales de derecho comll. En
caso urgente, podr fijarse provisionalmente por va judicial, despus
de la audicin o invitacin a comparecer de las personas interesadas,
que podrn, tambin por dictamen del Tribunal, quedar obligadas
al depsito de una fianza, en relacin segt1n la ley. Hasta que se haga
el depsito definitivo o provisional, el propietario conserva todos BUS
derechos y no se puede proceder a la mcautacin de su propiedad".
(Art. 19).
ndice

114

PROPIEDAD

INDUSTRIAL

ARTISTICA

LEccrON XII.

Propiedad Industrial y Artstica.


SUMA.RIO:

53. Texto constitucional.-54. Derecho comparado.

53. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Reforma de 1925.

Texto anterior.

"LA PROPIEDAD EXCLUBIVA DE TODO DESCUBRIMIE~TO O PRODUCCION, POR


EL TIEMPO QUE CONCEDIERE LA LEY.
SI ESTA EXIGIERE SU EXPROPIACION, SE
DARA AL AUTOR O INVENTOR
LA
INDEMNIZACION
COMPETENTE". (Art. 10,
N.O 11).

"Todo autor o inventor


tendr la propiedad exclusiva de su descubrimiento
o produccin, por el tiempo que le concediere la
ley; y si sta exigiere su
publicacin, se dar al inventor la indemnizacin
competente". (Art. 143).

PROPIEDAD INDUSTRIAL.-Los nuevos procedimientos e inventos en la industria constituyen propiedad del


inventor.
La propiedad industrial no consiste, nicamente, en
que el inventor aproveche para s el resultado de su ingenio, sino, tambin, en excluir a todos 108 dems de la
fabricacin d(' un objeto idntico o muy parecido al que l
ha inventado.
Si esta exclusin llegase a ser perpetua, la industria
podra quedar monopolizada; y de aqu que la propiedad
del invento se conceda slo por tiempo determinado.

115

PROPIEDAD

INDUSTRIAL

ARTISTICA

Este dominio temporal se justifica, adems, por otra.


causa: en muchos inventos, los inventores han aprovechado
las investigaciones anteriores,. que le han suministrado
la primera idea; y no pocos inventos no se han debido,
principalmente, al trabajo, sino a la mera casualidad.
Como remuneracin de los servicios de los inventores y fomento de los trabajos de investigacin, las
legislaciones acuerdan a aqullos un plazo para que retengan la propiedad exclusiva de sus inventos, vencido
el cual el objeto inventado pasa a ser del dominio pblico.
Esta propiedad se encuentra regida en nuestro pas
por el Decreto-Ley N.O 588 de 29 de Septiembre de 1925,
que otorga propiedad por cinco, diez y quince aos, a
voluntad del inventor. En casos calificados por el Director de la Oficina de Propiedad Industrial, puede concederse la propiedad hasta por veinte aos a inventores chilenos o extranjeros radicados en el pas.
PROPIEDAD LITERARIA Y ARTISTIcA.-Refiri~ndose a
estas propiedades, hace presente Fernndez Concha en
su Filosofa del Derecho, que ellas, a la inversa de lo que
ocurre con la propiedad industrial, a nadie le restan actividad en la aplicacin de sus facultades, pues, reservndose el dominio de sus obras el artista, ,a nadie )mpide
trabajar en el mismo asunto.
"Los autores de obras originales, -escribe el citado
autor- en ciencias o artes, no se reservan ni nociones, ni
procedimientos, ni argumentos ni mtodos; ni aun prohiben el examen de sus producciones para beber en ellas
ideas e inspiraciones y sacar de las mismas todo el provecho posible en orden a la composicin de otras distintas o semejantes. Dichas propiedades importan s610 la
reserva de un tipo que llevan el sello imborrable de la
116

PROPIEDAD

INDUSTRIAL

ARTISTH]A

personalidad de su autor, que es obra exclusiva de su


ingenio, que no puede ser producido por otro alguno.
No se contiene, por lo tanto, en las propiedades de que
hablamos la apropiaci6n que pertenezca al campo de la
actividad de todos o al dominio comn de los hombres,
o sea de utilidad ilimitada; y no hay, por lo mismo, nada
que obste a la aplicacin del principio que atribuye exclusivamente a cada cual el fruto de su habilidad y trabajo".
El Decreto-Ley N.o 345, de fecha 17 de Marzo de
1925, concede esta propiedad al autor por toda su vida,
y durante veinte aos a sus herederos.
54. DERECHO COMPARADO.
URUGUAY.-"El trabajo intelectual, el derecho del autor,
del inventor o del artista, seran reconocidos y protegidos por la ley".
(Art. 32).
BRASIL.-"Los inventos industriales pertenecern a sus autores, a los cuales la ley garantizar privilegio temporal o conceder
justo premio cuando su vulgarizacin convenga a la com1lnidad".
(Art. 113, N.O 18). "A los autores de obras literarias, artsticas y
cientficas, les est ase:urado el derecho exclusivo de reproducirlas.
Ese derecho se trasmitir a sus herederos por el tiempo que la ley
determinare", (Art. 113, N.O 20),
PERU.-"El Estado garantiza y protege los derechos de los autores e inventores. La ley r~u1ar su ejercicio". (Art. 31).

ECUADOR.-"Todoa gozan de la propiedad de SUB descubrimientos, inventos y obras cientficas, literarias y artsticas, en los
trminos prescritos por las leyes". (Art. 151, N.O 14).
ALEMANIA.-"El trabajo intelectual, los derechos de los autores. inventores y artistas gozan de la proteccin y tutela del Reiclt".
(Art. 158).

Otras Constituciones se refieren, en general, ya


a la protecci6n del trabajo, o de los bienes, o de la pro~
ndice
piedad de cualquier naturaleza.

117

LIBERTAD DE ENSENANZA

LECCION XIII.

Libertad de Enseanza.
55. Texto constitucional.-56. Cmo se entiende esta
libertad en nuestro p_as.-57. C6mo se entiende esta libertad
en Blgica.-58. El Estado docente.-59. Derecho comparado.

SUMARIO:

55. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Reforma de 1925.

Texto anterior.

"LA LIBERTAD DE ENSE~ANZA". (Inc. 1.0, N.o


7, Art. 10).

"La libertad de ense-fianza". (Inc. final, N.o 6,


Art. 10).

56. GOMO SE ENTIENDE ESTA LIBERTAD


EN NUESTRO P AIS.-Para tener idea de lo que algunos califican de libertad de ensefianza en nuestro pas, es
necesario que nos refiramos a cuatro elementos que integran a esta libertad: a) Libertad para abrir colegios;
b) Libertad de ctedra; e) Libertad de exmenes, y d)
Libertad para otorgar grados universitarios y ttulos
profesionales.
a) LIBERTAD PARA ABRIR COLEGIOs.-La ley de
24 de Noviembre de 1860, sobre instrucci6n primaria,
prohibe a la persona de mala vida y costumbres abrir
escuela.
La Ley de Instrucci6n Secundaria y Superior, prohibe
abrir colegios a los condenados por delitos contra la mo-

118

LIBERTAD DE ENSENANZA
ralidad pblica, o a penas que lleven consigo inhabilitacin absoluta o especial para el desempeo de cargos
pblicos o profesiones titulares.
b) LIBERTAD DE CTEDRA.-Consiste en la opci6n
que tiene el profesor para adoptar, a su beneplcito,
cualesquiera doctrinas u opiniones respecto del caso que
explica.
El artculo 26 de la Ley sobre Instruccin Secundaria y Superior, establece que los profesores tienen "completa libertad para exponer sus opiniones o doctrinas
acerca del ramo que ensefaren."
La misma ley establece que los profesores no estarn sujetos a textos en sus cursos, pero que "debern
llenar el programa que el cuerpo de profesores de la respectiva Facultad hubiere fij ado".
En consecuencia, la correspondiente Facultad de la
Universidad de Chile es la que establece el programa de
estudios; y es obligacin de todo profesor dar respuesta
a cada una de las preguntas del programa. En estas condiciones, si el programa es muy extenso, como ocurre por
regla invariable, en el hecho y ante la necesidad de llenar,
en un curso anual, el programa, le falta tiempo al profesor para exponer sus propias doctrinas u opiniones;
y si el cuestionario del programa, adems de extenso,
tiende al desarrollo de determinadas ideas y al silencio
de otras, siendo estas ltimas las del profesor, la libertad
de ctedra resulta o una libertad a medias o una simple
ilusin.
Como la libertad de ctedra es una forma de la libertad de opinin, completamos lo escrito en el N. o 10
con otro prrafo de la Encclica Libertas, que dice as:
"No puede, en efecto, caber duda de que s610 la verdad debe llenar el entendimiento, porque en ella est el

119

LIBERTAD

DE

ENBEnA~tA

bien de las naturalezas inteligentes y su perfecci6n; de


modo que la enseanza no puede ser sino de verdades,
tanto para los que ignoran como para los que ya saben,
para dirigir a unos al conocimiento de la verdad y conservarlo en los otros. Por esta causa, sin duda, es deber
propio de los que ensean librar de error a los entendimientos y cerrar con seguros obstculos el camino que
conduce a las opiniones engaosas. Por donde se v cuanto
repugna a la razn esta libertad de que tratamos, y como
ha nacido para pervertir radicalmente a los entendimientos al pretender serle lcito ensearlo todo segn su capricho; licencia que nunca debe conceder al pblico la
autoridad del Estado sin infracci6n de sus deberes. Tanto
ms, cuanto que puede mucho con los oyentes la autoridad del maestro, y es rarsimo que pueda el discpulo
juzgar por s mismo si es verdad o no lo que explica el
que enseia".
c) LIBERTAD DE EXAMENEs.-La ley de 19 de Noviembre de 1842, que cre la Universidad de Chile, dispuso,
en su articulo 15, lo siguiente: "Los exmenes anuales
de los alumnos de todos los establecimientos, tanto nacionales como particulares, que quieran acredita:r: de un
modo autntico la instruccin necesaria para el ejercicio
de las funciones merarias y cientficas, sern presenciados por una comisin de la Facultad respectiva, elegida
por ella. En los institutos provinciales se harn los exmenes en la forma que dispondrn sus respectivos reglamentos. Los exmenes sern pblicos y en las pocas
designadas por los reglamentos".
N o obstante que este precepto estableca la ms
completa libertad de exmenes, el Consejo de la Universidad hizo una consulta al Gobierno respecto de su sentido, consulta que el Gobierno evacu, el 27 de Octubre

120

LIBERTAD DE ENSEhANZA
de 1843, en los siguientes trminos: "Los exmenes que
deben dar los alumnos de los establecimientos de educaci6n de esta capital para pasar de un curso a otro, as
en los estudios cientficos como en los literarios, no necesitan ser presenciados por comisiones de las Facultades
de la Universidad, bastando para su validez que sigan
rindindose como hasta ahora, ante el Rector y profesores del Instituto Nacional".
La contradiccin entre esta resolucin gubernativa
y el precepto legal era evidente; y a esta situacin de monopolio a favor del Instituto Nacional se puso trmino
por un decreto expedido por el Ministro don Abd6n
Cifuentes, el 15 de Enero de 1872 y que restableci6 el
imperio de la ley y de la libertad. El Presidente de
la Repblica, refirindose a este decreto, se expres
en los siguientes trminos, en el Mensaje de apertura
del Congreso del afio 1872:
"Si las libertades que se han otorgado en la ensefanza y que eran imperiosamente reclamadas desde tiempo
atrs no han sido tan completas como el Gobierno mismo lo
hubiera deswdo, ello ha dependido de las prescripciones
de la ley vigente. El Gobierno confa, empero, en que las
reformas de que os ocupis, consultando los verdaderos
intereses nacionales, tendr por base la ms amplia Hbertad de enseanza, aconsejada por la experiencia de los
pueblos ms adelantados y nica compatible con la naturaleza de nuestras instituciones". A qu libertad se
refera el Presidente de la Repblica, que no era tan
amplia como el Gobierno lo deseaba y respecto de la cual
l confiaba que los legisladores la otorgaran en toda su
amplitud, consultndose as los verdaderos intereses
nacionales? A la fundacin de Universidades Libres,
esto es con la facultad de otorgar grados y ttulos universitariosl respecto de los cuales la citada ley de 1842,
121

LIBERTAD DE ENSENANtA
haba establecido un monopolio a favor de la Universidad
de Chile.
Las esperanzas de mayor libertad del Presidente
Errzuriz no se realizaron. Por el contrario, la ley Gener~l
sobre Instruccin Secundaria y Superior, promulgada
el 9 de Enero de 1879, bajo el gobierno de don Anbal
Pinto, quit a los colegios particulares la libertad de exmenes, estableciendo, por el artculo 41, que se rindiesen "ante comisiones de profesores de establecimientos
nacionales" .
d) LIBERTAD PARA COLACTONAR GRADOS y TiTULOS

UNIVERSITARIO s.-Como hemos apuntado, desde la ley


de 1842, la Universidad de Chile goza de monopolio al
~specto.

Es un aforismo bastante corriente, en boca de algunos, el siguiente: "En Chile hay libertad de enseanza;
pero no de profesiones".
Un ex-profesor de la Universidad de Chile, don
Alcibades Roldn, en su obra "Elementos de Derecho
Constitucional", dice: "Dados su fundamento y su fin,
la libertad de enseanza no implica el derecho de los establecimientos particulares para exigr que el Estado reconozca validez a los certificados de exmenes, grados
acadmicos o ttulos profesionales que ellos expidan ...
Esta materia se relaciona, por lo dems, con la libertad de profesiones, de que hemos tratado anteriormente".
Sin embargo, otro profesor de la Universidad de Chile,
don Jorge Huneeus, en su conocida obra "La Constitucin ante el Congreso", considera que la libertad de enseanza es algo inseparable de la libertad de profesiones,
expresndose as: "Al ocuparnos del artculo 151 (142)
trataremos de la libertad de profesiones, que 6S indudablemente el complemento indispensable de la Ubertad de

122

LIBERTAD

DE ENSENANZA

enseanza". Y qu deca el seor Huneeus, comentando el artculo 151 de la Constitucin? Lo siguiente: upar
otra parte, el principio de la libertad de enseanza, hoy
asegurado por el inciso 6. o reformado del artculo 12 (10)
de nuestra Constitucin, lleva envuelta, como consecuencia
precisa de dicha libertad, la libertad absoluta d6 profemones. .. .
El sefior Huneeus, enfocando esta cuestin no bajo
el punto de la libertad de enseanza, sino bajo el de la
libertad de trabajo, deca: "As, para algunos el inters
nacional exige que se prohiba absolutamente el ejercicio
de profesiones cientficas y literarias a quienes carecieren de ttulo oficial para ejercerlas. Otros creen, y con
ellos nosotros, que semejante exigencia seria hasta inconstitucional, porque el inters nacional puede ciertamente
exigir que no se permita ejercer comisiones, funciones,
empleos o cargos pblicos que requieran ciera competencia
especial, sino a los que hubieran obtenido previamente
aquel ttulo: no se divisa, siquiera, cul es el inters nacional que exigira se prohibiera a Pedro confiar la defensa de su pleito a Juan, aun cuando ste no tuviera
el ttulo de abogado. De dnde podra derivar el Estado, cuya accin debe limitarse, nicamente, a la gesti6n de los intereses generales que la accin individual no
pudiera atender debidamente, la facultad de coartar al
individuo su derecho para elegir su defensor en un pleito,
que es de inters meramente par.ticular, con la misma
libertad con que ha elegido, siempre, entre nosotros,
al arquitecto o al constructor de su propia casa?"
Como a continuacin de este prrafo se hace referencia al Senador radical don Pedro Len Gallo, a quien el
seor Huneeus califica de "simptico e inflexible campen
del .liberalismo", esta alusin nos llev a hacer una incursin por los Boletines de Sesiones del Senado; y en
o

"

123

LIBERTAD DEENSENANZA

.c

ellos encontramos el acta de la sesin del 27 de Julio de


1877, que da cuenta de la siguiente opinin del senador
radical: "Esta libertad de ensear, para que no sea una
libertad sin resulto.do prdctico, nec6sita como un corolario
indispensable, para que sea un principio benfico, el que
se la acompae de la libertad de profesiones. Porque real~
mente, si reconocemos en todos la libertad de ensear
y de aprender, y por otra parte limitamos su ejercicio,
es un reconocimiento hecho en el papel. No es libertad!"
57. COMO SE ENTIENDE ESTA LIBERTAD
EN BELGICA.-En este pafs se encuentra establecido
el principio de la libertad de enseanza; pero se la entien~
de de muy distinta manera a aquella como algunos quieren entenderla en nuestro pas; y es lo que bosquejaremos en las siguientes lneas.
El artculo 17 de la Constitucin Belga del ao 1831,
dice:
"La enseanza es libre; est prohibida toda medida
preventiva; la represin de los delitos no est regulada
sino por la ley. L9. instruccin pblic'l dada a expensas
del Estado est reguld.da igualmente por Id. ley".
Este precepto constitucional se ha entendido, en
forma invariable, en el sentido de que ninguna ley puede
regular a la instruccin particubr.
El sentido del precepto constitucional fu confirmado
en la Cmara de Diputados, en el ao 1835, al discutirse
el proyecto de ley sobre instruccin superior, expresndose la Seccin Central de dicha Cmara en los siguientes trminos:
"La Seccin Central reclli\.za el principio que da al
Estado la misin de ensear ... Lo rechaza porque la li~
hertad de enseanza proclamada por la Constitucin,
en vez de dominar en Blgica a toda ley en materia. de

124

LIBERTAD DE ENSENANZA
erise1.anza, no serfa mfts que un dbil accesorio que en
breve absorvera la acd6n del Gobierno. La Secci6n Central es, pues, de opinin que si bien debe existir la tutela
del Gobierno sobre la enseanza pblica, no puede ser
por un derecho imprescriptible y absoluto, sino s610 para
colmar un vaco que podra dejar la libertad, demasiado
joven an para poder reconstit.uirlo t.odo en poco tiempo.
A menos que el rgimen de libertad no sea una amarga
desilusi6n, es muy posible que bajo su influjo surjan
grandes institutos libres, y la confianza del pblico pueda
favorecerlos hasta tal punto que las Universidades del
Estado, por ejemplo, se queden casi del todo desiertas.
Tal previsin debe ser estimada por todos los que
tienen fe en la libertad, porque el progreso social, sobre
todo en el campo de la inteligencia, no es en el fondo
mfts que la emancipaci6n gradual del pueblo, o en otros
trminos, la disminucin progresiva del Estado en tal
orden de cosas".
A continuaci6n exponemos de qu manera el principio de la libertad de enseanza se ha afirmado por la ley.
ENSERANZA PRIMARIA.-Siendo obligat.oria

la ensefanza primaria por un perodo de ocho aos, para el


cumplimiento de esta obligaci6n disponen los padres
de familia de dos medios: la enseanza en el propio domicilio y la enseanza fuera del domicilio.
Cesa la obli~aci6n escolar cuando el padre de fami:Ua opone "motivos de conciencia" a las escuelas situadas
a cuatro ki16metros de distancia de su morada; y de estos
motivos s610 puede conocer la justicia, que limita su acci6n a precisar la causa y la sinceridad del caso.
La Escuela Domstica no tiene control alguno y
pesa sobre ella una sola obligacin: informar de que se
cumple con la obligacin de asistir a la escuela.

125

LIBERTAD DE ENSENANZA
Si el nifio va a ser educado fuera del hogar, los padres
escogen libremente la escuela; y al efecto, el artculo
8 de la ley de 25 de Octubre de 1921 prescribe que, al
iniciarse el afio escolar, sea "expresamente recordada
la libertad del jefe de familia de enviar a sus hijos a la
escuela que aqul prefiera y la prohibicin de usar cualquier. medio de presin para imponerle una escuela que
no sea de su eleccin".
Usando de esta amplia libertad, se ofrecen a la eleccin del padre de familia cuatro tipos de escuelas primarias: la. Privada, la Adoptada, la Adoptable y la. Muni#
cipa!.
ESCUELA PRIVADA.-No tiene ningn subsidio estatal y est libre de todo control. Tiene la obligacin de dar
cuenta del cumplimiento de la asistencia a la escuela por
parte del alumno.
ADOPTADA.-Como la anterior, es escuela
privada, pero que ha tomado bajo su patrocinio un Municipio.
Un Municipio puede adoptar a una escuela privada
cuando ella cumple con ciertos requisitos, como son:
local adecuado, programa que comprenda todas las materias prescritas por la ley, veinte horas semanales de
clases, cierto nmero de alumnos, profesores belgas, etc.
Adoptada una escuela, todos los gastos de ella, exceptuados los de edificacin y amueblamiento, son de cargo
al Municipio, que, a su vez, es reembolsado por la Provincia o el Poder Central; pero, queda sometida a la inspecci6n gubernativa, la que no puede mezclarse en la administraei6n de la escuela ni en el nombramiento y exoneraci6n de los profesores.
ESCUELA.

126

LIBERTAD DE ENSENANZA
ADOPl'ABLE.-Es, i;ambin, una escuela
privada, que cumple con los requisitos para ser adoptada
por un Municipio.
Estas escuelas reciben ayuda estatal suficiente para
cubrir los sueldos de los maestros; y si no reciben ayuda
financiera, en virtud de la ley, de la Provincia y del Municipio, en el hecho algunos Municipios ayudan financieramente a estas escuelas.
ESCUELA

ESCUELA MUNICIPAL.-Esta es la 1nica escuela


primaria oficial. El Poder Central tiene la vigilancia e
inspeccin de estas escuelas; los gastos corren a cargo del
Municipio, con una contribucin del Estado y de la Provincia.
Cada Municipio debe tener una escuela ItlUnicipa};
pero dispone de la ms amplia libertad para adoptar una
o ms Escuelas Privadas, con absoluta independencia
del Poder Central.
ENSERANZA SECUNDARIA.-Hay cuatro clases de colegios: a) Del Estado; b) De las Provincias y Municipios; c) Privados bajo patronato Municipal y tI) Privados
completamente Libres.
Todos estos colegios estn sometidos a un rgimen
igual de Uoertad para expedir certificados de estudios. Estos
certificados, ya sean otorgados por los colegios oficiales
(del Estado, Provincia o Municipio), ya por los colegios
particulares (bajo Patronato o Libres), son presentados
ante una Comisin especial residente en Bruselas, nombrada anualmente por el Rey, y formada por un Presidente ajeno a todo cuerpo docente, dos profesores de la
enseanza oficiala particular subvencionada y dos profesores de la ensefianza completamente libre. Esta comisin no examina al alumno, sino el certificado de estudios;

127

LIBERTAD

DE

~NSJtNA.NZA.

y caso que la Comisin, por los informes que reciba,


califique de insuficiente el certificado, llama al alumno a
justificarse. S610 en caso de que esta justificacin del
alumno sea rechazada, se somete a ste a un exmen sobre
las materias que determine la misma Comisi6n o sobre
todas las materias de los programas oficiales.
Como se v, no existe en dicho pas privilegio alguno a favor de la enseanza oficial; y el absurdo y antipedaggico sistema de los exmenes est desechado.
Por lo que respecta al rgimen financiero, s610 los
colegios privados completamente libres no reciben ayuda
estatal.

ENSERANZA SUPERIOR.-Hay cuatro Universidades:


las de Gante y Lieja, que son del Estado; y dos Libres,
la de Lovaina y Bruselas.
Las Universidades Libres slo pueden recibir ayuda
financiera de las Provincias y Municipios; pero una ley
votada, por primera vez en 1922, concedi la suma de
dos millones de francos para dividirse por mitad entre
ellas.
Por ley del ao 1911, las Universidades Libres tienen
personalidad jurdica.
Todas estas Universidades gozan de un derecho igual
para conferir grados acadmicos con validez legal; pero 108
ttulos que expidan son ratificados por una Comisin residente en Bruselas, nombrada anualmente por el Rey y
compuesta de dos Consejeros del Tribunal de Casacin,
dos miembros de la Real Academia de Medicina y dos
miembros de la Real Academia de Ciencias, Letras y
Bellas Artes, sin que puedan formar parte de esta Comisi6n los profesores de las Universidades. Esta Comisi6n
no somete al agraciado con el ttulo a ningn exmen,
pues se limita a comprobar la autenticidad del ttulo,

128

LIBERTAD DE ENSERANZA
su conformidad con las disposiciones legales y a registrarlo.
Agreguemos que la Universidad de Lovaina es catlica y liberal la de Bruselas; y ambas luchan, en unin de
las Universidades del Estado, en el campo fecundo de la
libertad.
La Estadstica de los aos 1925-1926 reparta as a
los 8,961 alumnos matriculados en las cuatro Universidades: Lovaina, 3,291; Lieja, 2,409; Bruselas, 1,637 y
Gante, 1,624.
58. EL ESTADO DOCENTE.-El Estado docente
fu creado en nuestro pas por los artclos 153 y 154 de
la Constitucin de 1833, refundidos en part.e en el precepto de la reforma constitucional de 1925. Damos a
continuacin los textos:

Reforma de 19&5.

Texto anten'or.

"LA EDUCACION PBLICA


ES

UNA

RENTE

ATENCION

PREFE-

DEL ESTADO.

LA EDUCACION PRIMARIA
ES

OBLIGATORIA.
HABR UNA SUPERINTEN-

DENCIA DE EDUCACION
BLICA,

A CUYO

p-

CARGO ES-

TAR LA INSPECCION DE LA
ENSE~ANZA NACIONAL, y SU

DIRECCION, BAJO LA AUTORIDAD DEL GOBIERNO".

10, N." 7.").

(Art.

"La educacin pblica es


una atencin preferente del
Gobierno. El Congreso formara un plan general de
educacin nacional; y el
Ministro del despacho respect.ivo dar cuenta anualmente del estado de ella
en toda la Repblica.
Habr una Superintendencia oe Educacin Pblica, a cuyo cargo estar
la inspeccin de la enseanza nacional, y su direccin, bajo la autoridad del
Dobler:!).o" ,

LIBERTAD DE ENSENANZA
Conforme a estos artculos, el Estado tiene derecho a
intervenir en la educacin de la juventud; pero la esfera de
su accin, segn estos mismos artculos, queda circunscrita a slo la educacin nacional, entendindose por tal
la costeada con las rentas de la N acin, careciendo de todo
ttulo para inmiscuirse en la enseanza particular. Es
tan evidente este sentido de dichos preceptos constitucionales, que la ley de Instruccin Secundaria y Superior,
en su artculo 6., dice: "Habr un Consejo de Instruccin encargado de la Superintendencia de la enseanza
costeada por J Estado, con arreglo al artcnlo 15.4 de la
Constitucin" .
Respecto del Estado docente, Sansonetti, en su Tratado de Derecho Constitucional, se expresa en los si
guientes trminos:
"La enseanza, pues, debe ser plenamente libre,
sustrada a cualquiera ingerencia extraa, dejada a la
espontaneidad individual; ningn freno a sus desarrollos;
ningn lfmi te a sus direcciones; ningn im pedimen to
a las diversas maneras como trata de organizarse; nazca,
desenvulvase, viva, fecndese, prolnguese, modifquese, organcese como quiera. Cuanto ms vivaces y ms
varios son sus movimientos, tanto ms fecundo es el pensamiento y mayor la ventaja que saca la ciencia. Sera
afortunado el pueblo en medio del cual una fuerte potencia de actividades privadas abriese escuelas, fundase
academias, colegios, universidades, esparciese la cien
ca por todas partes. Qu razn, en tal caso, tendra
el Estado para sustituir la suya a la poderosa actividad
privada ?... Ahora, si la actividad privada no sale o no
puede salir por s del estado de ignorancia, si no sabe avan
zar en los progresos de la ciencia, es necesario que otra
se subrogue a la suya con el fin de impulsarla y de promoverla. Esta otra actividad no puede ser ms que la
130

LIBERTAD DE ENSERANZA
del Estado, el cual, en tal caso, no usurpa, sino que suple a un defecto; no viola, sino que facilit.a el desarrollo
de una libertad individual; no detiene, sino que promueve;
no anula, sino que crea. He aqu el Est.ado forzado a
abrir escuelas, a fundar inst.it.uciones cient.ficas, a hacerse
propagador de los conocimientos.
Pero esto, como se v, no constituye un cargo absoluto y perpetuo del Estado; es, por el contrario, transitorio y destinado a perder el carcter de deber riguroso
el da en que s('a traspasado por la actividad privada.
El Estado, pues, tiene el deber riguroso de asumir, para
hacer cesar la ignorancia en la generaUdad de los ciudadanos y para promover su actividad en los campos de
la ciencia, el cuidado de la enseanza; pero este deber
riguroso acaba cuando ya no se necesita, y ent.onces l
debe dejar, tambin en esta esfera, esparcirse libremente
la espontnea actividad privada.
Pero este concepto, debe entenderse de modo que
el Estado, en el caso referido, deba dejar absolutamente
el cometido de la enseanza y no cuidarse de ella, abandonndola al pleno arbitrio de la actividad particular?
A estas respuestas-el autor ha expuesto algunasme parece que puede aadirse otra, la cual puede resolver
la cuestin en la prctica sin contradecir la doctrina abstracta del Estado y de la libertad de enseanza. Y es que
el Estado, cuando no est ya obligado por la necesidad
a ejercer la enseanza pblica por efecto de la avanzada
actividad de los particulares, puede an, antes que
abandonarla enteramente y quedarse inerte, continuar
ejercindola, no bajo la forma de suplement,o necesario,
sino bajo la de ejemplaridad. Tal forma entra en el ideal
del Estado moderno y an lo realiza, atendiendo a que
de las funciones de ejemplaridad, ejercidas por el Estado
pueden derivarse muchas ventajas y nunca, ningn dao

131

LIBERTAD DE

ENSE~ANZA

a los ciudadanos; y la actividad individual, por el ejemplo


de las cosas ptimas, ofrecidas por l, ser estimulada a
progresar en la va de las mejores. Supngase, en efecto,
que el Estado presente a la actividad individual un modelo de enseanza al que ella no haya podido llegar an;
suceder que se ver estimulada a alcanzarlo y a aplicarlo: lo cual, como se v, es un gran bien. }\,'[as, para que
las funciones de ejemplaridad del Estado lleven a ese
resultado, se requiere indispensablemente una condicin,
y es que se deje plenamente libre e ilimitada a la actividad individual, de suerte que por un lado se vea obligado el Estado a dar una enseanza ptima, y de otro
la actividad privada emplearse, segn pueda y quiera,
para crear tambin ella su enseanza. De tal modo se
obtiene una especie de til competencia entre la enseanza pblica y privada, animada por una misma fuerza,
que es la libertad".
59. DERECHO COMPARADO.-Vamos a dividir
la materia, en cuanto lo permiten el texto de las diversas
Constituciones, bajo tres puntos de vista: a) Proclamacin del principio de la libertad de enseanza; b) Control del Estado y e) Intervencin de los padres de familia.
a)

PROCLAMACION DE LA LIBERTAD

DE

ENSERANZA.

ALEMANIA.-"El arte, la ciencia y su ensefianza es libre".


(Art. 142).
DANTZIG.-liEl arte, la ciencia y su enseanza son libres".
(Art. 101).
ESTONIA.-"La ciencia y su ensefianza son libres". (Art. 12).
GRECIA.-"El arte, la ciencia y su ensefianza son libres". (A.rt.
21).

RC'MANIA.-liLa enseanza es libre en las condiciones establecidas por las leyes particulares, y en la medida que no sea contraria a las buenas costumbres if al orden pblico". (Art. 24, lnc, 1. 0),

132

LIBERTA.D

DE ENSE.V.4.NZA.

POLOXB.. -"Todo ciudadano tiene derecho ti enscfutr, a fundar


u na escuela o un centro de educacin y a administrarlos, a condicin
de satisfacer las exigencias de la ley en lo concerniente a ttulos universitario~ a la seguridad de los rufios a l confiados y la leltad respecto al f!stado". (Art. 117).
URUGUAY.-"Queda garantida la libertad de ensefianza,". (Art.
59).

PORTUGAL.-"La libertad de expresin del pensamient.o bajo


cualquier forma, y la de enseanza". (Art. 8. N.O 7.).
Q

ECUADOR.-"La libertad de educacin, de ensefianza y de propaganda. La enseanza es libre, sin ms restricciones que las sefLaladas por las leyes". (Art. 151, K.o 21).

b)

CONTROL

DEL

ESTADO.

ALEMANIA. - El conjunto de la organizacin escolar est


bajo el control del Estado; pero en esta materia la Constitucin acepta
la descentralizacin autrquica al reconocer que en este control pueden tomar parte los Mumcipios.
DANTZIG.-Pone a toda la enseflanza bajo el control del
Estado.
CHECOESLOVAQUIA.-Por el artculo 120, N. 2. o de la Constitucin, el Estado tiene la direccin y control de la educacin.
ESTONIA.-El articulo 12 coloca a la enseanza pblica bajo
la inspeccin dcl Estado.
GRECIA.- El artculo 23 coloca a la enseanza bajo la vigilancia suprema del Estado.
LlTUANIA.-EI artculo 80 pone a todas las eacuelllB bajo el
control del Estado.
POLONIA.-El artculo 117 coloca a todos los establecimientos
de instruccin bajo el control del Estado.
YUGOESLAVIA.-Por el N.O 11 del artculo 16, se pone a todas
las instituciones de educacin e instruccin bajo el control del Estado.
MEJICO.-EI inciso final del artculo 3. somete a la vigilancia oficial a las escuelas particulares primarias.
ECUADOR.-En el inciso final del N.O 21 del artculo 151,
se somete a la ense:f\.anza particular a la vigilancia oficial.
PORTUGAL.-EI artculo 46, junto con proclamar la ms absoluta libertad para fundar escuelas p'rivadaB paralelas a las del Estado, encarga a ste la fiscalizac16n de aqullas.

133

LIBERTAD DE ENSENANZA
URUGUA Y.-El artculo 59 establece que la ley reglamentar
la intervenci6n del Estado con el slo objeto de mantener la higiene,
la moralidad, la seguridad y el orden pblicos.

e)

INTERVENCION

DE

LOS

PADRES

DE

FAMILIA.

Es notable la penetracin de este principio en algunas de las ms


modernas Constituciones.
PORTeGAL.-"En orden a la defensa de la familia, pertenece
al Estado y a las Autarquas Locales ... 4.. Facilitar a los padres
el cumplimiento del deber de instrur y educar a los hijos, cooperando
con ello3 por medio de establecimientos oficiales de enseanza y correcci6n o favoreciendo instituciones ~particulares que se destinen al
mismo fin". (Art. 14). En el Ttulo IX, que lleva por rubro "De la
educacin, enseanza y cultura nacional", Art. 44, se dispone que
"La educacin y la instruccin son obligatorias y pCTtenecen a la familia y a 109 estnblecimientoR oficiales o particulares, en cooperacin
con ella".

URUGUAY.-"EI cuidado y educacin de los hijos, para que


stos alcancen su plena capacidad corporal, intelectual y social, es
un deller y 'Ll1t derecho de los padres". (lnc. 1.0 del Art. 40).
ALEMANIA.-"No puede haber escuelas privadas primarias
ms que cuando una minora de personas a las cuales pertenece el derecho de educaci6n, y cuya voluntad deber ser tomada en considerac~6n, conforme .a~ ~rtculo 146, pl'r~fo 2. o no tengan a s~ disposicin en el Mumclplo escuela pnmana pbICa de su confeSin o correspondientes a sus concepciones filosficas ... " (Art. 147, lne. 3.).
El citado Art. 146 se refiere a las "personas a las cuales pertenece la
educacin de los nios", manifestando, adems, que "se tendr en
cuenta todo lo que sea posible la voluntad de las personas a las cuales
pertenece el derecho de educaci6n".
DANTZIG.-Por lo que se refiere a las escuelas confesionales, el artculo 104 dice: "Convendr igualmente tener en cuenta los
legftimos deseos de los padres o de 108 tutores en lo que concierne a la
nueva creacin de escuelas de este gnero".
FINLANDIA.-"La enseanza dada en el seno de la familia
no se someter a ninguna vigilancia por parte de las autoridades
pblicas". (lnc. final del Art. 82).
LITUANIA.-"La educacin de los nios es el deber supremo de los padres". (Art. 79).
POLONIA.-"Los ciudadanos tienen el deber de educar a sus
hijos, ensendoles a ser buenos ciudadanos y dndoles, al menos,
una instruccin elemental". (Art. 94).

134

LIBERTAD DE

CULTOS

Nuestro C6digo Civil, en su artculo 222, establece que es un


derecho y un deher del padre, o de h, madre sobreviviente, dar educacin a sus hijos.
En las Constituciones de algunos paises no se proclama el principio del Estado docente, o se le proclama en forma muy restringida.
As, por ejemplo: la Constitucin de Rumania slo hace alusin
a la educacin primaria, que debe darse gratuitamente en las escueIas
del Estado; la de Finlandia mantiene la autonoma de la Universidad
de Helsingfors, declarando que el Estado debe mantener escuelas
primarias o secundarias o subven('ionar a las particulares; la de Irlanda guarda absoluto silencio al respecto inspirndose, seguramente,
en el rgimen constitucional ingls, que al igual de Estados Unidos
de Norte Amrica, nunea ha hecho de la enseanza un fin del Estado,
dejndola, por completo, abandonada a la iniciativa individual.
ndice

LECCION XIV.

Libertad de Cultos.
60. Texto constitucional.-6l. Efectos de la separacin
entre la I1;lesia y el Estado: a) Ejercicio pblico de los cultos;
b) DominIO; e) Regalismo; d) Presupuesto del Culto; e) Contribuciones.-62. Personalidad de la Iglesia Catlica.-63. La
encclica Inmortale Dei.-64. La opinin de un estadista.65. Derecho comparado.

SUMARIO:

60. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Texto anterior.

Reforma de 1925.
"LA
TODAS

MANIFESTACION
LAS

CREENCIAS,

DE
LA

LIBERTAD DE CONCIENCIA Y
EL EJERCICIO LIBRE DE TODOS LOS CULTOS QUE NO SE
OPONGAN

LA

MORAL,

LAS BUENAS COSTUMBRES

"La Religin de la Repblica de Chile es la Catlica, Apostlica, Romana; con exclusin del ejercicio pblico de cualquiera
ot.ra". (Art. 4. o).

AL ORDEN PBLICO, PUDIEN-

135

LIBERTAD DE CULTOS
Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 222, est.ablece que es un
derecho y un debef del padre, o de la madre sobreviviente, dar educaci6n a su.s hijos.
En las Constituciones de algunos pases no se proclama el principio del Estado docente, o se le proclama en forma muy feEtringida.
As, por ejemplo: la Constituci6n de Rumania s610 hace alusin
a la educacin primaria, que debe darse gratuitamente en las escuelas
del Estado; la de Finlandia mantiene la autonoma de la Universidad
de Helsingfol'S, declarando que el Estado debe mantener escuelas
primaIas o secundarias o subvencionar a las particulares; la de Irlanda guarda absoluto silencio al re;pecto inspIrndose, seguramente,
en el rgimen constitucional ingls, que al igual de Estados Unidos
de Norte Amrica, nunca ha hecho de la enseanza un fin del Estado,
dejndola, por completo, abandonada a la iniciativa individual

LECCION XIV.

Libertad de Cultos.
60. Texto cOIlBtitucional.-61. Efectos de la separaci6n
entre la I;lesia y el Estado: a) Ejercicio pblico de los cultos;
b) Domimo; e) Regalismo; d) Presupuesto del Culto; e) Contribuciones.-62. Personalidad de 111 Iglesia Catlica.-63. La
encclica Inmortale Dei.-64. La opinin de un estadista.65. Derecho comparado.

SUMARIO:

60. TEXTO CONSTITUCIONAL.


Reforma de 1925.
"LA
TODAS

MANIFESTACION
LAS

CREENCIAS,

Texto antert"or.
DE
LA

LIBERTAD DE CONCIENCIA Y
EL EJERCICIO LIBRE DE TODOS LOS CULTOS QUE NO SE
OPONGAN

LA

MORAL,

"La Religi6n de la Repblica de Chile es la Catlica, Apost6lica, Romana; con exclusi6n del ejercicio pblico de cualquiera
otra". (Art. 4.).

LAS BUENAS COSTUMBRES O

AL ORDEN PBLICO, PUDIEN-

135

LIBERTAD DE CULTOS
DO, POR LO TANTO. LAS RESPECTIVAS CONFESIONES RELIGIOSS EREGIR y CONSERVAR TEMPLOS Y SUS DEPENDENCIAS

CON

CIONES

DE

HIGIENE
LEYES

LAS

SEGURIDAD

FIJADAS

POR

FESIONES

LAS

LAS

CON-

E INSTITUCIONES

RELIGIOSAS

DE

CUAl,QUIER

TENDRN

RECHOS

ORDENANZAS.

LAS IGLESIAS,

CULTO,

CONDI-

QUE

LOS

OTORGAN

DEY

RECONOCEN, CON RESPECTO


A

LOS

BIENES,

ACTUALMENTE

LAS
EN

LEYES
VIGOR;

PERO QUEDARN SOMETIDAS


DENTRO DE I,AS GARANTAS
DE ESTA CONSTITUCION, AL
DERECHO

COMN

PARA

'EL

EJERCICIO DEL DOMINIO DE


BUS BIENES FUTOROS.

Los

TEMPLOS Y SUS DE-

PENDENCIAS,

DESTINADOS

AL, SERVICIO DE UN CULTO,

EST.~N EXENTOS DE CONTRIBl"CIONES".

(Art,

10,

N.O 2.0).

61. EFECTOS DE LA SEPARACION ENTRE LA


IGLESIA Y EL ESTADO.
a)

EJERCICIO

PBLICO

DE

LOS

CULTos.--Hasta

la

reforma de 1925, slo la Religin Catlica gozaba del ejercicio pblico del culto.
136

LIBERTAD DE CULTOS
Por dicha reforma, todos los cultos se hallan en la ms
absoluta igualdad al respecto; y el ejercicio de ellos, pblico o privado, no tiene otras limitaciones que las de
oponerse a la moral, a las buenas costumbres o al orden
pblico.
b) DOMINIO.-La reforma de 1925 establece que cualquier confesin conserva todos sus derechos respecto de
los bienes; pero que, en cuanto al ejercicio del dominio
respecto de los bienes que ellas adquieran despus de la
promulgacin de la reforma constitucional, quedan sometidas al derecho comn.
El derecho comn a que deben sujetarse las personas
jurdicas, segn el Ttulo XXXIII del Libro 1 del Cdigo
Civil, es el de que pudiendo adquirir toda clase de bienes,
no pueden conservar la posesi6n de los bienes races _sin
permiso especial de la legislatura; y a este derecho comn
debe sujetarse la Iglesia Cat6lica y todas las dems confesiones.
Pero, con relacin a la Iglesia Cat6lica, y respecto de
los bienes que ella tena en dominio hast,a la promulgacin de la reforma de 1925, hay un derecho de excepci6n,
que contina en vigor, y es stB: ese dominio se rige pot
el Derecho Cannico y por Reglamentos especiales.
(Inc. final del Art. 547 del Cdigo Civil).
e) REGALIsMo.-Hasta la reforma constitucional de
1925, el Estado ejerca respecto de la Iglesia Catlica
una serie de atribuciones denominadas Regalismo.
El Regalismo se suprimi por la Primera Disposicin
Transitoria del actual texto constitucional; y se refera
al Patronato y al Placet.
Por el Patronato, el Consejo de Estado hacia una
terna para la provisin de los Arzobispados, Obispados,
Dignidades y Prebendas de las Iglesias Catedrales, y el

Presidente de la Repblica haca la eleccin dentro de


137

LIBERTAD DE CULTOS
esta terna, con la aprobacin del Senado, y luego la presentacin a la Santa Sede.
Por el Placet, el Presidente de la Repblica conceda
el pase o retena los decretos conciliares, bulas pontificias, breves y rescriptos, con acuerdo del Consejo de
Estado; pero si las disposiciones de dichos documentos
eran de carcter general, el pase o la retencin necesitaba
de un pronunciamiento del Congreso, en forma de ley.
d) PRESUPUESTO DEL CULTo.-Por la reforma de
1925, segundo inciso de la Primera Disposicin Transitoria, se acord que el Estado, durante cinco aos, entregara al Arzobispo de Santiago la suma de dos millones
quinientos mil pesos anuales, a fin de que se invirtiesen
en el pas en las necesidades del culto catlico.
Segn consta de las Actas de la Sub-Comisin de
reformas constitucionales, pftgina 334, imprenta Universitaria de Santiago, ao 1925, el presupuesto del culto
puede restablecerse.
e) CONTRIBUCIONES.-Los templos y sus dependencias, de cualquier confesin religiosa, a partir de la reforma de 1925, estn exentos de contribuciones.
62. PERSONALIDAD DE LA IGLESIA CATOLICA.-El artculo 547 del Cdigo Civil establece que la
Iglesia Catlica es persona jurdica de derecho pblico.
Don Luis Claro Solar, en sus Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, dice: "Las personas
jurdicas de derecho pblico representan la autoridad
pblica en las funciones administrativas que deben desempear y son, al mismo tiempo, instituciones de derecho
pblico de existencia natural y necesaria dentro de la
organizacin nacional".
138

LIBERTAD

DE CULTOS

Por lo tanto, la Iglesia Catlica es, dentro' de nuestra


organizacin nacional, una persona de existencia natural, existencia que antes de nuestro Cdigo le reconocieron
el Edicto de J\fi1n, el Cdigo de Justiniano, las Leyes de
Partidas, la Novsima Recopilacin y las Leyes de Indias.
Algunos han pretendido hacer llegar los efectos de la
separacin entre la Iglesia y el Estado, en nuestro pals,
hast,a negar a aqulla su personalidad. En contra de este
error se pronuncia el seor Claro Solar en su obra citada,
Tomo V, N. o 2,760, en los siguientes trminos:
"Pero, al mismo tiempo, la disposicin const,itucional
expresa que las Iglesias, confesiones o instituciones religiosas, "quedan sometidas dentro de las garantas de esta
Constitucin, al derecho comn para el ejercicio del dominio de sus bienes futuros", lo que, refirindose a las
iglesias e instituciones religiosas catlicas, no puede
significar sino que para la conservacin de los bienes
rafees que adquieran, quedan sometidas a dichas restriccione~ mas no puede afectar esto a la personalidad de que
gozan, ya que no sera admisible sostener que las Iglesias
e instituciones religiosas catlicas fueran personas jurdicas con respecto a los bienes patrimoniales de que eran
dueas y posean, administraban, usufructuaban y de
que podan disponer en 1925, observando las leyes que
los rigen y que dejaran de ser personas jurdicas y tendran necesidad de organizarse en asociacione~ o corporaciones culturales con arreglo al Cdigo Civil para adquirir bienes futuros. Tal solucin sera, en efecto, contradictoria, y nada hay en lo dicho al discutirse el precepto
constitucional. que analizamos que pudiera autorizar semejante interpretacin".
63 .. LA ENCICLICA INMORTALE DEL-En esta
Encclica, sobre la constitucin cristiana de los Estados,

139

LIBERTAD DE CULTOS
S. tl. Len 'XIII expone, con suma claridad, los punLos
de vista de la cuestin. Reproducimos, a continuacin,
la parte pertinente:
"Por lo dicho se v cmo Dios ha hecho copartcipes
del gobierno de todo el linaje humano a dos potestades:
la eclesistica y la civil; sta, que cuida directamente de
los intereses humanos y terrenales; aqulla, de los celestiales y divinos.
Ambas dos potestades son supremas,
cada una en su gnero; continense distintamente dentro
de trminos definidos, conforme a la naturaleza de cada
cual y a su causa prxima; de lo que resulta una como
doble esfera de accin, donde se circunscriben sus peculiares derechos y sendas atribuciones. Mas, como el sujeto sobre que recaen ambas potestades soberanas es uno
mismo, y como por otra parte, suele acontecer que una
misma cosa pertenezca, si bien bajo diferente aspecto,
a una y otra jurisdiccin, claro est que Dios, providentsimo, no estableci aquellos dos soberanos poderes sin
constituir justamente el orden y el proceso que han de
guardar en su accin respectiva. Las potestades que son,
estn por Dios ordenadas. Si as no fuese, con frecuencia
naceran motivos de litigios insolubles y de lamentables
reyertas, y no s6lo una vez se parara el nimo sin saber
qu partido tomar, a la manera del caminante en una
encrucijada, al verse solicitado por contrarios mandatos
de dos autoridades, a ninguno de los cuales puede, sin
pecado, dejar de obedecer... Es, pues, necesario que
haya entre las dos potestades cierta trabazn ordenada;
trabazn ntima, que no sin razn se la compara a la del
alma con el cuerpo en el hombre ... As que todo cuanto
en las cosas y personas, de cualquier modo que sea, tenga
razn de sagrado, todo lo que pertenece a la salvaci6n
de las almas y al culto de Dios, bien sea tal por su propia
naturaleza o bien se entienda ser as en virtud de la causa
140

LIBERTAD DE CULTOS
a que se refiere, todo ello cae bajo el dominio y el arbitrio
de la Iglesia; pero las dems cosas que el rgimen civil
y poltico, como tal, abraza y comprende, justo es que le
estn sujetas, puesto que Jesucristo mand expresamente
que se d al Csar lo que es del Csar y a Dios lo que es
de Dios. N o obstante, a veces acontece que por necesidad
de los tiempos pueda convenir otro gnero de concordia
que asegure la paz y libertad de entre ambas , por ejemplo,
cuando los Gobiernos y el Romano Pontfice se avengan
sobre alguna cosa particular. En estos casos, hartas pruebas tiene dadas la Iglesia de su bondad maternal, llevada
tan lejos como le ha sido posible la indulgencia y la facilidad del acomodamiento".

64. LA OPINION DE UN ESTADISTA.-En el


diario "Il Matt.ino cJ'Halia", de fecha 27 de Diciembre de
1934, se public un discurso de Benito Mussolini sobre
las relaciones entre la Iglesia y el Estado.
Despus de manifestar Mussolini que la historia nos
ensefia, desde los tiempos del Imperio Romano hasta
Bismarck con el fracaso de la Kult.urkampf, que cada vez
que el Estado ha emprendido lucha en contra de la Religi6n ha salido siempre derrotado; y que una lucha de
esta especie jams ofrecer al Estado un blanco determinado, porque es una lucha "contra el espritu en su
forma ms ntima y profunda", que no ofrece algo real,
tangible, mat!?rial, que pueda ser golpeado, mutilado
o transformado, agrega:
"En los tiempos modernos, as como en toda la historia de la civilizacin del hombre blanco, el Est.ado
s6lo puede asumir dos actitudes legales ante las iglesias
constituidas: la de ignorarlas por completo, a pesar de
tolerarlns, como sucede en los Estados Unidos, o la de
regularizar sus relaciones con la Iglesia por medio de

141

LIBERTAD DE CULTOS
un sistema de convenios o concordatos, como se ha hecho con gran xito en Italia."
"Los estados italianos, despus de haber establecido las llamadas leyes de garantas, las cuales nunca fueron aceptadas por el Papa, adoptaron la poltica de ignorar a la Iglesia Catlica.
"La frmula de Cavour, esto es, una iglesia libre
dentro de un estado libre, insuficiente en un pas catlico como Italia el cual, adems, tiene el privilegio
de ser la sede de una religin que cuenta con 400.000,000
de adictos, fu seguida por la frmula geomtrica de
Giolitti, quien defini la Iglesia y el Estado como dos
paralelas que an prolongadas al infinito, no podrn
nunca encontrarse.
"Ajenos a las dos frmulas anteriores, los llamadoB
"partidos de la izquierda" se especializaron en una propaganda anticlerical, de demaggica y vulgar naturaleza, que, si bien es cierto lleg a causar violentos disturbios en algunas partes, no pudo penetrar en las grandes masas catlicas refractarias a tal propaganda.
"Esto di6 origen a una situacin insostenible. Sin
embargo, a pesar de la separacin no faltaron las relaciones semioficiales entre el Quirinal y el Vaticano,
impuestas por las necesidades de la vida y por determinadas circunstancias, tales como, por ejemplo, el cnclave de cardenales para elegir el sucesor al trono.
"En 1929 se puso fin a todo esto con el tratado que
resolvi la cuestin romana de una manera definitiva
y satisfactoria, y con el concordato que determin por
medio de una serie de unas cuantas docenas de artculos, las relaciones entre el Estado italiano y la Santa
Sede.
"Seis aos han pasado desde el 11 de Febrero de
1929. Inmediatamente despus de la fecha en que se fir142

LIBERTAD

DE

CULTOS

m el tratado no faltaron voces escpticas y catastr6cas que llegaron hasta el cielo cuando en el verano de
1931, los pactos fueron sometidos a la prueba de un conflicto relacionado con la cuesti6n de la educaci6n de la
juventud.
"Este conflicto dur6 varios meses, pero a principios
de Septiembre, el problema qued6 resuelto a satisfaccin
de todos.
"La controversia. puede ser considerada como una
"prueba bajo fuego" de los pactos lateranos. Desde entonces, nada ha perturbado la paz religiosa y civil de
que goza el pueblo italiano. Es ms, entre las dos potencias se ha desarrollado una colaboracin cordial que
tiene como base el mismo fin-el hombre
"La doctrina fascista es clara y terminante en este
asunto: el Estado es soberano, y nada puede estar fuera
de l, o en contra de l, ni an la Religin en sus manifestaciones prcticas. Esto explica por qu los obispos italianos toman el juramento de fidelidad al Estado.
"Por ot.ra parte, la Iglesia es soberana en su campo
especfico de act.ividad, a saber, la salvacin de las almas.
lHay casos en que necesariamente han de encontrarse las dos fuerzas. En estos casos,' la colaboraci6n
es deseable, posible y productiva.
"Qu grotesco resultada un concilio de cardenales
que tratara sobre el asunto del calibre de los caones y
del tonelaje de los crucerosl Y no menos grotesco y
ridculo sera un gabinet.e ministerial que tratara de legislar en asuntos de teologfa o de dogmas religiosos! Un
Estado que no desee causar disturbios espirituales ni
crear una divisin entre el pueblo, debe eximirse de intervenir en asuntos estrictamente religiosos.
"Los sucesos que han ocurrido ltimamente en Alemania son una prueba palpable del valor de la doctrina.

143

LIBERTAD

DE

CULTOS

fascista. Ningn estado es ms "totalitario y autoritario" que el Estado fascista. Ningn estado guarda con
ms celo su soberanta y prestigio, pero precisamente por
esto, el Estado fascista no tiene necesidad de intervenir
en asuntos que estn fuera de su jurisdircin. Quien
intencionadamente rompe o perturba la unidad religiosa de un pueblo, comete un crimen de "lesa nacin".
65. DERECHO COMPARADO.-El principio de
la libertad de cultos existe en todas las Constituciones.
Las Constituciones que hacen declaracin respecto de
alguna religin son las siguientes:
PERU.-"Respetando los sentimientos de la mayora nacional,
el Estado protege la. Religin Catlica, Apostlica y Romana".
(Art. 232).
POLONIA.-La confesin catlica romana siendo la religin
de la mayora de la nacin, ocupa en el Estado ei primer lugar entre
las confesiones iguales en derecho". (Art. 144).
AUSTRIA.-La Constitucin de este pas declara que la Iglesia
Catlica goza. de una situacin de derecho pblico. (Art. 29, 1).
GRECIA.-Este pas reconoce que la Iglesia Ortodoxa Oriental
de Cristo es la religin dominante. (Art. 1.0, Inc. 1.0).
RUMANIA.-La Constitucin de este pas declara que la Iglesia Ortodoxa rumana, por ser la religin de lrt gran mayora de los
rumanos1 es la Iglesia dominante; y que la Iglesia Greco-Catlica
tiene pnmacfa sobre los dems cultos. (Art. 22).
PORTUGAL.-El Ttulo X de la Constitucin de este_pafs lleva
por rubro: "De las relaciones del Estado con la Iglesia Cat6lica y
dems cultos".

Siendo la Iglesia Catlica una persona jurdica en el


Derecho Internacional, el Estado del Vaticano, que tiene
el control espiritual sobre 351,833,665 catlicos diseminados por todo el mundo, su estatuto jurdico debe estu-

diarse, antes que en los textos constitucionales, en los

144

LIBERTAD

DE CULrns

Concordatos que los diversos pases han celebrado con


la Santa Sede.
A continuaci6n, damos una lista de estos concordatos de fecha reciente: Alemania, 20 de Julio de 1933;
Baviera, el 14 de Agosto de 1919; Prusia, el 14 de Junio
de 1929; Polonia, el 10 de Febrero de 1925; Letona, el
30 de Mayo de 1922; Lituania, el 23 de Septiembre de
1927; Rumania, ellO de Mayo de 1927; Portugal, el 15
de Abril de 1928 y el 11 de Abril de 1929.
Los dems pases conservan sus Concordatos de fecha.
antrior a la gran guerra.
Por lo que se refiere a la enseanza de la Religi6n
Catlica, es preciso consultar los Concordatos aludidos.
A continuacin, anotamos lo que dicen las diversas
Constit uciones:
ESTADOS QUE RECONOCEN LA

NECESIDAD

DE

ESTA

ENSE~ANZA:

ALEMANIA.-"La ensefianza religiosa es materia ordinaria de


enseanza en las escuelas, a excepci6n de las escuelas que no estn
sujetas a ninguna confesin. Es dada en el cuadro de la legislaci6n
escolar. La ensefianza religiosa es dada en armona con los principios
de la c<lmunidad religiosa interesada.. sin perjuicio del derecho de
control del Estado". (Art. 149).
DANTZIG.-"La enseanza religiosa es materia ordinaria del
de las escuelas. Se dar en armona con las doctrinas
fun
entales de las comunidades religiosas, sin perjuicio del derecho de control por el Estado". (Art. 106).
pro!~::a

LITUANIA.-"La. instruccin religiosa es en las escuelas obligaJria, excepto en las escuelas creadas para los Ilftos cuyos padres
no pertenezcan a ninguna organizacin confesional. La ensefianza
religiosa debe ser dada en conformidad con las exigencias de la orgaruzaci6n confesional a la cual pertenezca el alumno". (Art. 81).
POLONIA.-"En todo centro de instruccin cuyo programa admita a jvenes de menos de dieciocho aftos y que sostiene, en todo o
parte, el Estado o las oolectividades autnomas, la ensefianza religiosa es obligaJria para los alumnos. La direccin y el control de esta
ensefianza pertenecen a la asociaci6n religiosa interesada, balo el
derecho su:verior de oontrol que pertenece a las autoridades esco!are8
del Estado '. (Art. 120).
(lO)

145

LIBERTAD

DE CULTOS

YUGOESLAVIA.-"La ensefianza religiosa se da a gusto de los


padres y tutores, separadamente, segn confesiones y conforme a BUS
principios". (Art. 16, Inc. 7.).
AUSTRIA.-"Toda iglesia y sociedad religiosa reconocida por
la ley, tiene derecho de dar ensefianza religiosa a sus miembros en las
escuelas y de ejercer sobre esta ensefanza un control directo.
Sin perjuicio del derecho que les concede el artculo 30 (que
se refiere a todas las iglesias en su estatuto jurdico, exceptuando
a la Iglesia Catlica que debe regirse por el Concordato), el Estado
tiene derecho de direccin y control superior sobre todos los establecimientos escolares de fe, de educaci6n, y de formacin nacional.
A este respecto, le incumbe al Estado, de un modo particular, velar fiara
que los nios -reciban educaci6n religiosa y moral, y que se les inculquen los necesario a conocimientos cientficos para hacer de ellos hombres capaces y buenos ciudadanos". (Art. 31).
CHECOESLOVAQUIA.-tlEn el caso de que en las ciudades
y distritos resida una porcin considerable de ciudadanos checoeslovacos pertenecientes a una minora de raza, de religi6n o de lengua,
ciertas sumas debern entregarse para fines de educacin, 'eligi6n
caridad, procedentea de los fondos pllblicos consignados en el presupuesto del Estado, los presupuestos municipales y otros, en los
lmites de las disposiciones generales relativas a la administraci6n
pt1blica". (Art. 132).

ITAUA.-"Italia considera fundamento y coronamiento de la


instruccin pblica la ensefian7a de la doctrina cristiana, segn la
forma reciblda por la tradicin catlica. Y por PBO consiente que
la enseanza religiosa ahora dada en las escuelas pllhlicas elementales tenga un ulterior desenvolvimiento en las escuelas medias, segdn I>!ograma que ha de eRtablecerse, de acuerdo entre la Santa Sede
y el Estado". (Inc. 1.0 Art. 36 del Concordato de 11 de Febrero de
1929).

No

TIENEN ENSE~ANZA

RELIGIOSA O

LA

PROHIBEN.

MEJICO.-Prohibe la ensefianza religiosa, an en los establecimientos J,:larticuIares. (Art. 3).


ESPANA.-La enseanza es laica; v si bien permite a las Iglesias, bajo la inspeccin del Estado, ensenar sus doctrinas en sus proP!OS establecimJentob, prohibe a las Congl'egacioneR Religiosas de
dicarse a la ensefianza. (Arts. 48, Inc. 5. y 26 N.O 4.)
ECUADOR.-Declara que es laica la ensefianza oficial y la cosndice
teada por los Municipios. (Art. 151, N.o 21).

146

DEFENSA DE LAS GARANTIA.S INDIl'lDUALES

LECCION XV.

Defensa de las Garantas Individuales.


66. Habeas corpus.-67. Derecho de peticin.-68. Fiscalizacin legislativa.-69~Leyes penales. 70.-Derecho de resistencia a la opresi6n.-(1. Restricci6n y suspensi6n de algunas garantas individuales.

SUMARIO:

66. HABEAS CORPUS.-Los medios de proteccin


a las grantas individuales existfan desde los ms remotos
tiempos en Inglaterra, como lo atestigua la Carta Magna
que, ya en el ao 1265, en su artculo 29, declaraba lo
siguiente: "Nadie podr ser arrestado, aprisionado, ni
desposedo de sus bienes, costumbres y libertades ni colocado fuera de ley, dest~rrado ni perjudicado en ninguna
manera sino en virtud de juicio de sus Pares, segn las
ltyes del. pais" .

Bajo los reinados de Enrique VIII e Isabel, la Cmara


Estrellada, que era una Corte de Jueces revestidos de poderes extraordinarios y cuya severidad haca temblar a
los partidos hostiles al Gobierno, introdujo prcticas
contJ;arias a las garantas individuales. Bajo el reinado
de los Tudores y los dos primeros Estuardos, y especialmente bajo el de Carlos 1, fueron muchos los atentados.
contra la libertad individual.
Uno de los primeros actos del Parlamento Largo
fu abolir, en 1641, la Cmara Estrellada y restablecer
las garantas individuales.
Entre las medidas protectoras de las garantas individuales exista, desde muy antiguo, la llamada Habeas
Corpus, que quedar teferida en el Estatuto, del mismo
nombre, de Carlos n.

147

.. pEFENS4: PE LAS ClARANTIA3

INDIVIDU~

LRS

Este Monarca, el 26 de Mayo de 1679, sancion el


Aeta o Estatuto del Habeas Corpus, llamada as porque,
desde tiempos remotos, la orden a que nos vamos a referir empezaba con estas palabras latinas, que en Castellano significan: t tienes el cuerpo.
Segn esta Acta, ningn sbdito ingls poda ser
detenido sino en virtud de una sentencia; ni arrestado
eomo medida preventiva, sino como consecuencia de
una instrucci6n judicial y de una orden expedida por
magistrado competente, en la que deba indicarse el motivo del arresto.
Todo carcelero deba negarse a recibir en arr~sto a
una persona, si el respectivo mandato de arresto no inditaba los motivos de la prisi6n; y estaba obligado a. dar,
dentro del plazo de seis das, a peticin del detenido o
de un tercero, copia autorizada del mandato de arresto.
El writ de habea8 corpU8 se expeda a peticin, escrita,
del detenido o de un tercero; y era una orden que conminaba al carcelero a presentar al detenido ante el magistrado que baba expedido el writ, dentro de un plazo calculado segn la distancia y que no poda exceder de 20
. . En este plazo se presentaba al detenido ante el
magistrado, devolvindose, al mismo tiempo, el writ
eon una exposicin de los hechos que haban motivado
la prisin.
El magistrado, despus de oir al detenido y a las partM, resolva una de estas tres cosas: mantena la prisin;
la alargaba a ttulo de prisin preventiva; o bien pona al
detenido en libertad.
Si el magistrado resolva en este ltimo sentido, la
persona. que haba sido detenida poda entablar acci6n,
cobrando dafos y perjuicios, a los autores de la prisi6n
arbitraria.

148

DEFENSA DE LAS GARANTIAS INDIVIDUALES

Tal es, en sntesis, el Estatuto del Habeas CorpWl,


que al sancionarlo Carlos II no hizo ms Que confirmar
viejsimas reglas del Derecho Pblico de Inglaterra.
En este Estatuto, considerado como otra Carta Magna del Reino, fcilmente se descubre la fuente de 101
artculos 13, 14 en su inciso 2., 16 Y 17 en su parte final,
de nuestra Constitucin Poltica.

RECURSO DE AMPARO.-Nos vamos a ocupar


ahora del Habeas Corpus segn nuestro sistema. constitucional y legal, empezando por el texto de la Constitucin.
Tezto anterior.

Reforma de 1925.
"TODO INDIVIDUO QUE SE
HALLARE DETENIDO,

sado

proce-

o PRESO, CON INFRAC-

CION DE LO DISPUESTO EN
LOS ARTcULOS ANTERIORES,
PODR

OCURRIR POR s o

POR CUALQUIERA A SU NOMBRE,


QUE

LA

MAGISTRATURA

SEALE

LA

LEY,

EN

DEMANDA DE QUE SE GUARDEN LAS FORMAS LEGALES.


ESTA MAGISTRATURA PODR
DECRETAR QUE EL IN DlVIDUO SEA TRAfDO A SU PRESENCIA Y SU DECRETO SER
PRECISAMENTE
POR

TODOS

DOS

DE

LUGARES

OBEDECIDO

LOS

LAS
DE

ENCARGA-

CRCELES

DETENCION.

"Todo individuo que


se hallase preso o detenido
ilegalmente por haberse faltado a lo dispuesto en los
artculos 126, 128, 129 Y
130, podr ocurrir por s, o
cualquiera a su nombre,
a la magistratura que sefulle
la ley, reclamando que se
guarden las formas legales. Esta magistratura decretar que el reo sea trado
a su presencia, y su decreto ser precisamente obedecido por los encargados
de las crceles o lugares de
detencin. Instruida de los
antecedentes, har. que se
reparen los defectos lega.-

149

DEFENSA DE LAS G.4.RA.NTIAS INDIVIDUALES

INSTRUfDA DE LOS ANTECEDENTES, DECRETAR.{ SU LIBERTAD INMEDIATA, O HAR


QUE SE REPAREN LOS DEFECTOS LEGALES, O PONDR
AL INDIVIDUO A DISPOSICION DEL JUEZ COMPETENTE, PROCEDIENDO EN TODO
BREVE Y SUMARIAMENTE, CORRIGIENDO POR si ESOS DEFECTOS O DANDO CUENTA
A QUIEN CORRESPONDA PARA
QUE LOS CORRIJA". (Art.

les, y pondr al reo a disposicin del juez competente, procediendo en todo


breve y sumariamente. corrigiendo por s o dando cuenta a quien corresponda co-'
rregir los abusos". (Art.
134).

16).
Vamos a analizar el precepto constitucional bajo
tres puntos de vista: a) CAUSAS DEL RECURSO; b) TRIBUNAL QUE CONOCE DEL RECURSO; Y e) PROCEDIMIENTO
DEL RECURSO.
a) CAUSAS DEL RECURSo.-EI texto de 1833 se refera, en forma explcita, a los artculos 126, 128, 129 Y
130, cuando un individuo se hallaba preso o detenido
faltndose a lo dispuesto en estos artculos.
El artculo 126 se refera al caso de que una orden de
arresto no hubiese emanado de autoridad con facultad de
arrestar o no se hubiese intimado al arrestado en el momento de la detencin; el 128, que alguien estuviese preso
o detenido fuera de su casa o de lugar pblico de detencin; el 129, que se hubiese recibido en prisin a alguien
sin haberse copiado por el encargado del establecimiento
la orden de arresto emanada de autoridad con facultad
de arrestar, o que dicho encargado no hubiese dado cuenta
al juez, dentro de 24 horas, que se le haba entregado a un
individuo para el s610 efecto de ser puesto a disposicin

150

DEFENSA DE LAS GARA.NTIAS INDIYIDUALES

de la justicia; y el 130, que habiendo sido arrestado alguien


por la autoridad pblica, el arresto se prolongase por ms
de 48 horas sin darse cuent,a del hecho al juez competente.
La Constitucin de 1833 pudo referirse a todos estos
casos; pero desde la promulgacin del Cdigo de Procedimiento Penal, que circunscribi el Recurso de Amparo
slo al caso de existir orden de detencin o prisin arbitraria, la reforma de 1925 no ha podido referirse, en el
arMeuIo 16, en forma indeterminada, a la "infraccin
de lo dispuesto en los articulas anteriores". Con arreglo al artculo 328 del Cdigo de Procedimiento Penal,
resulta que los artculos anteriores a que se refieren la reforma de 1925 quedan reducidos al s610 artculo 13.
Tampoco procede el recurso, con arreglo al Cdigo
de Procedimiento Penal, por arbit.rariedad en el procesamiento, de donde resulta que la palabra "procesado",
agregada por la reforma de 1925, est de ms.
Y, por dicho Cdigo de Procedimiento, no es necesario
estar detenido o preSo para que proceda el recurso, bastando que exista la orden arbitraria de detencin o prisin; de donde resulta que la reforma de 1925 no redact6
el texto del artculo 16 en armona con el Cdigo de Procedimiento.
b) TRIBUNAL

CONOCE DEL RECURso.-La Corte


de Apelaciones respectiva, segn el artculo 329 del Cdigo de Procedimiento Penal; y con anterioridad, era la
Excelentsima Corte Suprema, segn el artculo 111
de la Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales.
QUE

e) TRAMITACION

RECURso.-En la reforma de 1925


se copi, servilmente, el texto de la Constituci6n de 1833
en la part.e que deca que el Tribunal que debe conocer
del recurso est obligado a proceder "breve y sumariaDEL

151

DI1FENSA DE LAS GARANTIAS INDIVIDUALES

mente". A la vaguedad de estos trminos, muy usados


en nuestra legislaci6n, puso trmino nuestro Cdigo
de Procedimiento Civil, disponiendo que se entendiesen
cumplidos por el empleo del procedimiento sumario. Los
redactores de la reforma de 1925 debieron haber suprimido
Jos referidos trminos, ya que la materia estaba legislada
por el C6digo de Procedimiento Penal que, en el .Ttulo
V del Libro II, dispone, en sntesis, lo siguiente:
Cuando existe orden de detenci6n o prisi6n emanada
de autoridad que no tiene facultad de arrestar, o expedida
fuera de los casos previstos por la ley, o con infracci6n
de cualquiera de las formalidades que determina el C6digo, la persona detenida o que se va a detener, o cualquiera persona capaz de parecer en juicio, y aunque no tenga
poder especial para ello, deduce el recurso, que puede
entablarse por telgrafo, a fin de obtener la inmediata
libertad o que se subsanen los defectos legales. (Arts. 328
y 329).
El Tribunal debe fallar el recurso en el plazo de 24
horas, que puede aumentarse a seis das o con el trmino
de emplazamiento si este fuese superior a seis das, cuando
sea necesario practicar investigaciones fuera del lugar en
que funcione el tribunal. (Art. 330).
El Tribunal puede delegar sus funciones en un Ministro, que debe trasladarse al lugar donde est el detenido.
(Art. 331).
N o es necesario, como en el recurso de habeas corpus
clsico, que el detenido sea llevado ante el Tribunal que
conoce del recurso, pues ste puede dar o no dicha orden.
(Art. 332).
Si el Tribunal acoge el recurso, debe ordenar al Ministerio Pblico que entable acci6n .crimi na ) en contra del
responsable del abuso, el que queda, tambin, Bujeto a la.
152

DEFENSA DE LAS GARANTIAS INDIYIDUA.LES

obligacin de indemnizar los perjuicios que haya ocasionado. (Art. 333).


La detencin en lugar que no sea de los destinados a
servir de casa de det~ncin da lugar a un recurso especial
ante el Juez del Crimen, en virtud de denuncia que debe
hacer toda persona que tenga conocimiento del hecho.
El Juez debe t.rasladarse al lugar donde se encuentre la
persona detenida y debe proceder en la forma que determina el artculo 339 del Cdigo de Procedimiento Penal.
67. DERECHO DE PETICION.-Como hemos tratado de esta garanta individual en la Leccin V, nos remitimos a lo dicho en ella.
Pudiendo la peticin recaer sobre cu,alquier asunto,
ste puede consistir en una queja ante la a,utoridad
por violacin a cualquiera de las garantas individuales.
Llamamos la atencin a las Notas de Derecho Comparado contenidas en el N.o 22 de dicha Leccin V, segn
las cuales varias Constituciones enfocan, de un modo
expreso, la peticin como queja ante las autoridades,
lo que supone, naturalmente, un abuso de ellas que puede
consistir en violacin de las garantas individuales.

68. FISCALIZACION LEGISLATIVA.-A la Comisin Conservadora, suprimida por la reforma de 1925,


le corresponda, en representacin del Congreso, prestar
proteccin a las garal:ltas individuales, para cuyo objeto
poda dirigir al Presidente de la Repblica las representaciones consiguientes, y reiterarlas por segunda vez.
Actualmente, la Cmara de Diputados, usando de su
facultad de fiscalizar los actos del Gobierno puede, indudablemente, adoptar acuerdos o sugerir observaciones que tengan por objeto prestar proteccin a las garantas
individuales.
153

DEFENSA DE LAS GARANTIAS INDIVIDUALES

69. LEYES PENALES.-El Ttulo UI del Libro II


del Cdigo Penal trata "De los crmenes y simples delitos
que afectan los derechos garantidos por la Constitucin".
Como el estudio de estos crmenes y simples delitos
corresponde al Derecho Penal, nos limitaremos a expresar que este ttulo consta de los siguientes prrafos: 1.0
De los delitos relativos al ejercicio de los derechos polticos y a la libertad de imprenta; 2. o De los crmenes
y simples delitos relativos al ejercicio de los cultos permitidos en la Repblica; 3. o Crmenes y simples delitos contra la libertad y seguridad, cometidos por particulares; 4. De los agravios inferidos por funcionarios
pblicos a los derechos garantidos por la Constitucin.
El prrafo 1. o se limita a declarar que los delitos relativos al libre ejercicio del sufragio y a la libertad de
emitir opiniones por la prensa, se clasifican y penan,
respectivamente, por las leyes de elecciones y la de im
prenta.
0

70. DERECHO DE RESISTENCIA A LA OPRESION.-La cuestin puede plantearse as: Pueden los
sbditos de un Estado resistir a la aplicacin de leyes
contrarias a las garantas individuales o al derecho en
general? Pueden los mismos oponer resistencia a cualquier
agente de la autoridad, cuando ste obra o pretende
obrar violando las garantas individuales? Si responde~
mos afirmativamente a estas preguntas, surge otra cuestin, y es esta: Cules son los medios de resistencia a la
opresin?
La afirmacin absoluta del derecho de resistencia a la
opresin, as como la negacin perentoria de la existencia
de este derecho, han tenido sus partidarios; y sin hacer una
historia completa de estas ideas, nos limitamos a recordar nombres de tratadistas de derecho o fil6sofos.

154

DEFENSA DE LAS GARANTIAS INDIVIDU.1LES

Francisco Bacon (1561-1626), sostiene que la sumcin al monarca es algo tan natural como la obediencia
que los nios deben a sus padres
Toms Hobbes (1588-1679), sin aceptar la teora del
derecho divino, justifica la existencia de un gobierno absoluto en la doctrina del pacto social y la ley nat.uraL La
soberana del Estado la funda este autor en la obediencia ciega de los sbditos, a quienes les niega el derecho
de resistir a la tirana.
A los dos autores nombrados podemos oponer, en
Inglaterra, a otros, partidarios de la resistencia a la opresin.
Juan Milton (1608-1674), el clebre poeta autor del
"Paraiao Perdido", despus de la ejecucin de Carlos 1
se puso al lado de los regicidas. Las leyes, segn Milton,
que son obra del consentimiento del pueblo, obligan por
igual a los gobernantes y a los sbditos; y stos, en quienes reside el poder poltico, en ltimo trmino, tienen
el deber de separar a los tiranos.
Juan Locke (1632-1704), sostiene que la mayora del
pueblo puede ejercer el derecho de resistencia frente a una
autoridad tirnica
Jorge Buchanan (1506-1582), sostiene que si el monarca logra el poder sin el consentimiento del pueblo, o si
rige los destinos de ste de una manera injusta y arbitraria, puede ser destronado y an privado de la vida, en
ltimo caso.
Guillermo Blackstone (1723-1780), en sus Comentarios de las Leyes de Inglaterra, dice: "Para la defensa
de sus derechos, cuando son violados o atacados, los
sbditos de Inglaterra estn aut.orizados, en primer lugar, para solicitar justicia de los tribunales; en segundo

lugar, para presentar peticiones al Rey o al Parlamento Y,


por fin. a emplear armas para su defensa".

155

DEFENSA DE LAS GARANTl,A.S INDIVIDUALES

Dejando a un lado a los tratadistas ingleses, en el continente podemos citar a Juan Altusio (1557-1638), jurista alemn, que en su "Tratado de la Poltica" sostiene que la soberana, como autoridad suprema del Estado, tiene su origen en el concurso voluntario de todos
sus miembros. La Autoridad, pues, deriva su poder del
consentimiento de los sbditos. El ejercicio injusto,
ilegal o tirnico del poder ex,ime al pueblo de la obediencia
y justifica en ste la resistencia a la opresi6n; pero, con
una distinci6n: los individuos pueden ejercer la resistencia s610 de una manera pasiva y las asambleas pblicas
de una manera activa, ya destituyendo al tirano, ya condenndolo a muerte.
En Francia, despus de la Noche de San Bartolom,
aparecieron innumerables folletos que trataban de las
relaciones entre el gobernante y sus sbditos. Entre todos
estos folletos, el ms importante es el que se titula "Vindiciae contra Tyrannos", que apareci6 por primera vez
en 1576 bajo seud6nimo, y atribuido por algunos a Hubert Languet (1518-1581) y por otros a Felipe du Plessis
Mornay (1549-1623). El autor sostiene que los reyes
que gobiernan tirnicamente han quebrantado el compromiso de mantener la justicia, y que deben ser depuestos
por las asambleas.
Clebre es en Espaa y fuera de ella, la obra del Padre
Juan de Mariana (1536-1624), titulada "Del Rey y de la
instituci6n de la digrudad real". Juzgada por no pocos
como una apologa del regicidio, ha merecido mejor concepto en Espafia, pues el Rey Felipe III, para quien lleva
un prefacio, la someti a previa censura, que no s610 fu
favorable al tratado, sino, tambin, encomistica.
Pasando ahora a la legislacin, recordemos que entre
los textos que hemos transcrito en la Leccin J, el artculo
7. del Bill de Derechos autoriza a los "sbditos protea156

DEFENSA DE LAS GARANTIAS INDIYlDUALES

tantes para tener armas para su defensa"; que el artculo


2." de las Enmiendas hechas en 1789 a la Constitucin
de Estados Unidos de Norte Amrica reconoce "el derecho del pueblo para tener y llevar armas"; y que la "Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano"
de 1789J en su artculo 2.", reconoce que es un derecho
natural e imprescriptible del hombre "la resistencia a la
opresin" .
Ninguno de estos textos, como se v, expresa cual es
el medio de resistir a la opresin. Sin embargo, en la
Declaracin y Constitucin de 1793, en Francia, se avanza algo ms, como se deduce de los siguientes textos:
"Todo acto ejercido contra un hombre fuera de los casos
y sin las formas que la ley determina, es arbitrario y tirnico; aqul contra el cual se quisiera ejecutarlo por la
violencia, tiene el derecho de rechazarlo por la fuerza" (Art. 2. "). "Cuando el gobierno viola los derechos del
pueblo, la insurreccin es para el pueblo y para cada porcin del pueblo el ms sagrado de los derechos y el ms
indispensable de los deberes". (Art. 35). "Que todo individuo que usurpe la soberana sea muerto al instante
por los hombres libres". (Art. 27).
Pretendindose hacer una doctrina de esto que sellama un derecho, la resistencia a la opresin la dividen
en tres clases:
La resistencia PASIVA o desobediencia. El individuo
se resiste a la aplicaci6n de una ley que juzga contraria
al derecho, o a la ejecucin de un acto que l estima contrario a la ley; y obligado, por la fuerza, a obedecer, cumple lo que se le ordena, pero protestando en contra de lo
que l considera una violacin de sus derechos.
La resistencia DEFENSIVA, consiste en que el individuo resiste, por la fuerza, a la ejecuci6n de una ley que l

157

DEFENSA DE LAS GARANTIAS INDIVIDUALES

juzga contraria al derecho o a un acto que l concepta


contrario a la ley.
La resistencia AGRESIVA, que consiste en la rebeli6n J
en la revolucin, con el fin de derrocar al gobierno.
Es muy difcil establecer los medios y los Umites
de la resistencia defensiva y agresiva; y como esto escapa a una concepcin jurfdica, la resistencia a la opresin no es una doctrina que como tal pueda ser expuesta.
Los hechos de resistencia a la opresin, de que da
cuenta la Historia, acusan una vida anormal y no regida,
por lo tanto, por el Derecho.
71. RESTRICCION y SUSPENSION DE ALGU-

NAS

GARANTIAS

Reforma de

INDIVIDUALES.-

1925.

"SON ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DEL CONGRESO:


"RESTRINGIR LA LIBERTAD PERSONAL Y LA DE
IMPRENT A, O SUSPENDER O
RESTRINGIR EL EJERCICIO
DEL DERECHO DE REUNION,
CUANDO LO RECLAMARE LA
NECESIDAD IMPERIOSA DE LA
DEFENSA DEL ESTADO, DE
LA CONSERV ACION DEL REGIMEN CONSTITUCIONAL O
DE LA PAZ INTERIOR, Y slo
por porfodos que no podrn

exceder de seis meses. SI ESTAS LEYES SE~ALAREN PENAS, SU APLICACION SE HA-

158

Texto anterior.

"Son atribuciones exclusivas del Congreso:


"Dictar leyes excepcionales y de duracin transitoria que no podrn exceder
de un ao, para restringir la
libertad personal y la libertad de imprenta, y para
suspender o restringir el ejercicio de la libertad de reunin, cuando lo reclamare
la necesidad imperiosa de
la defensa del Estado, de
la conservacin del rgimen constitucional o de la
paz interior.
Si dichas leyes sealaren

DEFENSA

DE LAS GAR.4NTIAS INDIVIDUALES

R.. SIEMPRE POR LOS TRIBUNALES ESTABLECIDOS.


FUERA DE LOS CASOS PRESCRITOS.

EN

ESTE NUMERO,

NUNGUNA LEY PODR DICTARSE PARA SUSPENDER O


RESTRINGIR
DES

LAS

DERECHOS

CONSTIT UCION

LIBERTAQUE

LA

ASEGURA".

(Art. 44, N. 13).

penas, su aplicacin se har


siempre por los t.ribunales
est.ablecidos.
Fuera de los casos prescritos en este inciso, ninguna le~T podr dictarse para
suspender o restringir las
libertades o derechos que
asegura el articulo 10" .
(Art. 27, N.o 6.).

El texto anterior fu introducido por la reforma del


afio 1874.
En las circunstancias anormales de necesidad de la
defensa del Estado, de conservacin del rgimen constitucional o de la paz interior, slo en virtud de una ley
se puede restringir la libertad personal y la de imprent.a o
suspender o restringir el derecho de reunin.
La restricci6n faculta al legislador para reducir a menores lmites el ejercicio normal de la libert.ad personal
y de la de imprenta; y la suspensi6n faculta al legislador para privar en absolut.o del ejercicio del derecho de
reuni6n, t.emporalment.e.
La parte del precept.o que dice que "fuera de los casos
prescritos en este nmero, ninguna ley podr dictarse para
suspender o restringt:r las libertades o derechos que la
Constitucin asegura", no es exact.a sino en parte. En
efecto desde el momento en que la Constitucin asegura
a todos los ha.bitant.es de la Repblica los derechos que
enumera el artculo 10, este aseguramiento implica por
parte de los habitantes el poder ejercitar esos derechos y
por parte del legislador la prohibicin para estos de dictar
leyes que priven de dIcho ejercicio. El legislador puede,
en los casos a que se refiere el precepto del N. o 13 del

159

DEFENSA

DE LAS GARilN'I'IAB INDIVIDUALES

articulo 44, suspender el ejercicio del derecho de reunin;


pero, fuera de estos casos, no puede diolar ley alguna que
tienda a suspender ningn otro derecho o garanta individual.
Ocurre 10 mismo respecto de la simple restricci6n de
una garanta individual? Es cierto que el legislador, fuera
de los casos anormales del artculo 44 nmero 13, no
puede dictar una ley para restringir algunas de las libertades o derechos que asegura la Constituci6n? Esto
no es verdad. En efecto, basta .leer, uno a uno, los derechos proclamados por el artculo 10 para ver que ellos
est.n restringidos, condicionados, reglamentados, por
medio de la ley. La redacci6n de este artculo, en la parte
a que nos hemos referido, puede dar origen a falsas interpretaciones.
Si por una ley se declara el estado de sitio, esta sola
declaraci6n faculta al Presidente de la Repblica para
trasladar a las personas de un departamento a otro y
arrestarlas en lugares no pblicos de detenci6n. (Art.
ndice
72, N. o 17, inc. 3. o).

160

DE

LOS

DERECHOS

SEGUNDA

SOCIALES

SECCIN

DE LOS DERECHOS SOCIALES

LEccrON XVI.

De los Derechos Sociales.


72. Qu se entiende por derechos socialea.-73. Derecho
Subjetivo y Derecho Ohjeth'o.-74. Establecimiento constitucional de los Derechos Sociales.

SUMARIO:

72. QUE SE ENTIENDE POR DERECHOS SOCIALES.-La divisin del derecho en Individual y Social
es comnmente admitida, pero no de un modo uniforme,
pues hay quienes la rechazan.
Llmase Derecho Social a aquel conjunto de relaciones
de justicia qlte constituyen o se derivan del estado social,
obligatorias para fodos los individuos que forman parte
de la sociedad y que tienen por objeto las necesidades del
organismo social.
Llmase Derecho 1 ndim'dual al conjunto de reglas de
justicia que no contemplan a los individuos como asociadQs
sino como simplemente coexistentes, y que tienen su fundamento en la igualdad y libertad de ellos, reglas que nponen al individuo el deber de respetar la personalidad ajena.
liemos dicho que esta divisin no est. acept.ada en
absoluto. En efecto, para aquellos que confunden los
Derechos Individuales con el Individualismo, que consiste
en considerar al individuo como absolut.amente ajeno
(ll)

161

DE

LOS

DERECHOS

SOCIALES

a todo vnculo social, la teora de los Derechos Individuales resulta intil y hasta peligrosa; y para aquellos que
no fundan a la sociedad en la naturaleza del hombre,
sino en un pacto Que traspas a la autoridad los derechos
individuales de los que se asociaron, los derechos sociales
resultan como una derivaci6n de los derechos individuales.
En estas objeciones hay no slo negacin de alguna.s ideas, sino, tambin una cuestin de mtodo para In.
exposici6n de la doctrina.
Ya hemos dicho en el N.O 5., que "slo haciendo
abstraccin absoluta de la sociedad" se puede dar a ciertos
derechos el calificativo de individuales. Se puede hacer
esta abstraccin? S; como simple operacin intelectual;
y prueba de ello es que la hacen las Constituciones y la
hacen los autores. Es til esta abstraccin? S; porque
en la exposicin de toda ciencia debe partirse de lo ms
simple a lo ms complejo. Tiene esta abstracci6n algn
fundamento en la realidad de los hechos? No deja de tenerla; porque la experiencia constante de los hechos nos
est demostrando que el individuo, aunque viva en el
seno de la sociedad, en muchos casos no obra, ni est obligado a obrar, como miembro de la sociedad, sino que
obra como simple individuo, con independencia de los
dems y persiguiendo fines particulares.
73. DEL DERECHO SUBJETIVO Y DEL DERECHO OBJETIVO.-"El derecho subjetivo es un atributo
propio de todo individuo que vive en sociedad, es la facultad que posee el individuo de obtener el reconocimiento social del resultado que se propone alcanzar, en
tanto que el motivo que determina su acto de voluntad
se dirige a un fin reconocido por el Jerecho objetivo".
(Duguit).
162

DE

LOS

DEREeROR

RorlALES

"El derecho objetivo o regla de derecho, es la regla. de


conducta que se impone a los individuos que viven en
sociedad, regla cuyo respeto y guarda se consideran en
todo momento por la sociedad como la garanta del inters comn y cuya violacin det.ermina necesariamente
una reaccin colectiva contra el aut.or de esta violacin".
(Duguit),
Hemos transcrito estas definiciones porque, a fin de
que nuestro trabajo n.o parezca incompleto, dedicaremos
algunas palabras a las teoras de Duguit.
DOCTRINA DE DUGUIT.-Dice este autor: "La doctrina
individualista no puede admitirse, a nuestro juicio, porque reposa sobre una afirmacin a priori e hipottica. Se
afirma, en efecto, que el hombre natural, esto es, el hombre considerado como un ser aislado, retirado de los otros
hombres, se halla investido de ciertas prerrogativas,
de ciertos derechos que le pertenecen por el slo hecho de
ser hombre .. , y esta es una afirmacin puramente gratuita. El hombre natural, aislado, nacido en condiciones
de absoluta libertad e independencia respecto de los dems hombres, y en posesin de derechos fundados en esta
misma libertad, en esta independencia misma, es una
abstraccin sin realidad alguna. De hecho, el hombre
nace ya miembro de una colectividad; ha vivido siempre
en sociedad y no puede vivir ms que en sociedad, y el
punto de partida de toda doctrina sobre el fundamento
del derecho, aunque sea, como debe ser, el hombre naturul, no es el ser aislado y libre de los filsofos del siglo
XVIII, sino el individuo ligado, desde su nacimiento,
con los lazos de la solidaridad social".
CR1'rCA.-A 10 manifestado en el prrafo que acamos de transcribir, observnmos:
163

DE LOS DERECHOS

SOCIALES

a) Hay evidente falta de lgica al deducir nicamente de las doctrinas de los filsofos del siglo XVIII,
es decir de casos particulares de opiniones, deducciones
de carcter general para impugnar a la Doctrina de los
Derechos Individuales. Cuando menos, la opinin de
Duguit no alcanza a aquellos que, reconociendo los Derechos Individuales, rechazan la teora de los filsofos del
siglo XVIII, por opuesta a la naturaleza social del hombre.
b) DuguH define, segn el concepto que hemos dado,

lo que son los derechos individuales; pero cuando trata


de impugnarlos, ya no los llama derechos individuales,
sino individualismo.
Es tarea muy fcil destrur a una teora cuando se
cambian los trminos de la cuesti6n.
Ya hemos dicho en el N.O 5, que "reconocer al hombre estos derechos personales o individuales, no equivale a incurrir en el individualismo, cuando por tal se entiende emancipar al hombre de toda consideracin social".
Si en Francia las palabras derechos individuales son
sin6nimas de aislamiento, de egosmo de cada cual en
obsequio de sus propios intereses, en suma, de individuallamo j si unas y otra palabra significan considerar al individuo como fundamento y fin de todas las leyes y relaciooos morales y polticas, retiramos lo dicho. Pero como
esta sinonimia no existe en los pases de habla castellana,
afirmamos que hay una confusin de trminos j y que por
uno, el condenable, el individualismo, no se puede criticar
la doctrina encerrada en los otros.
e) En cuanto aquello "de que el punto de partida
de toda doctrina sobre el fundamento del derecho debe ser
el individuo ligado con los lazos de solidaridad social", a
nadie le puede ser permitido sentar. una regla al respecto.

164

DE LOS DERECHOS SOCIALES


Todo autor, usando de su libertad de opinin, escoge el
mtodo que ms le cuadre para la exposicin doctrinal.
Nosotros partimos de lo ms simple, el individuo con
sus derechos individuales, a lo ms complejo, la sociedad
con sus derechos sociales.
d) Continuando en su crtica, no de los Derechos Individuales, sino del error que se llama Individualismo,
agrega:

"Por otra parte, la igualdad absoluta de los hombres,


corolario lgico del principio individualista, es contraria
a los hechos".
Los derechos individuales que puedan considerarse,
como innatos, es decir, nacidos conjuntament.e con el
individuo, son igu.ale!> para todos los hombres, porque
igual es en ellos la naturaleza humana; y esto no lo comprende Duguit porque niega la existencia de estos derechos,
La desig1wldad existe en el hecho, y especialmente
con relacin 11 los derechos llamados adquiridos.
Vase al respecto lo que hemos dicho, en forma muy
explci t.a, en la Lecci6n II, N, o 7.
Pasemos a ocuparnos de lo que Duguit llama las
DOCTRINAS DEI, DERECHO SOCIAL, respecto de las cuales
l se expresa as:
"As calificamos a todas las doctrinas.
que afirman
la existencia de una regla impuesta al hombre que vive
en sociedad, y que hacw dcr'ar sus derechos s'ubjetivoB
de sus obligaciones soria.les; todas las doctrinas que afirman que el hombre, ser nat.uralmente social, se halla,
por esto mismo, wmetido a una regla social, que le jm~
pone obligaciones respecto a los dems hombres, y que
sus derechos no son otra cosa que der'ados de sus obligaez"ones, los poderes o facultades de que diBpone para cumplir /.ibl'tmerdc .~u.~ dcbere,~ .~ociales",

165

DE.. - LOS
------

liERECHOS

SOCIALES

CmTICA.-Jams podr comprender un juristt~ de


qu manera un derecho nace de una obligacin; y menos
an corno los derechos no son sino deberes sociales.
Lo que en este prrafo exponemos, tmese, antes
que como crtica, como un llamado a la solucin de ciertas dudas o dificultades que nos asaltan. Expongmoslas
con un ejemplo: Robinson Crusoe, en la isla solitaria,
construy una cabaa y la guarneci de _muebles que l
mismo fabric; y como no tena deberes sociales que cumplir, no tena ningn de'echo ni a su cabaa ni a los muebles. Si, pues, Robinson hubiese ledo las doctrinas de
Duguit y hubiese estado convencido de ellas, es decir,
eonvencido de que no tena ningn derecho de dominio sobre su cabaa y sus muebles, porque este dominio no se haba originado, precisamente, en el cumplimiento de un deber
3ocial, no se habra aprestado a defender lo que no era
lIuyo cuando los canibales desembarcaron en la isla.
Cuando Robinson empez a escribir su "Diario",
"fu esto, s o no, el ejercicio de stt derecho o libertad de
opini6n? Para Duguit no, porque como nadie poda leer
dicho "Diario" en la isla, Robinson, al escribirlo, no
poda cumplir un deber social.
Si ni la cabaa, ni los muebles, ni los trajes que fabric Robinson; ni el arroz ni el trigo que cultiv; ni el
pan que fabric eran objeto de un derecho subjetivo
por parte de Robinson, es necesario que el ilustre profe~
I!or de la Universidad de Burdeos nos diga si estos objetos establ}n o no en alguna relacin de dependencia respecto de Robinson y si lo primero, nos d el nombre y
la nocin de esta relacin que, para l, no es derecho subjetivo.
Para nosotros, RobinsQn llev a la isla todos sus derechos individuales, pero, debido a que all no llevaba una.
Yida natural en el hombre, una vida social, estos derechos
186

DE

LOS

DERECHOS

SOCIALES

individuales o no se manifestaban o se Dllwifestaban con


mucha menor fuerza de lo que se habran manifestado
en plena vida social.

74. ESTABLECIMIENTO
CONSTITt'CIONAL
DE LOS DERECHOS SOCIALES.-Por lo que 8e
refiere a nuestra Constitucin, nos remitimos a 10 dicho
en los nmeros 45, 59, 51 Y 52.
A continuacin exponemos el t.exto de algunas Constituciones de otros pases y con relacin a la F'umUia, los
Seguros, el Patrimonio Familiar y la Sindicacin.
l,'AMILIA.
ALEl\lANIA.-EI matrimonio est, como fundamento de In.
familia, de la conserv!lcin y del !lumento de la. naci61l, bajo la proteccin especirtl de la Constitucin. Reposa en la igualdnd jurdica
de los sexos.
El Estado y los Municipios deben velar por la pureza, por la
l'~nidad y mejoramiento social de la familia. Las fam;lias numerosas
tIenen derecho a una ayuda que compense sus cargas.
Lit maternidad tiene derecho 1\ la proteccin y a h nsistenci!\
del Estado". (Art.. 119).
DANTZIG.-"El matr;monio, como fundamento de la vida de
familia, queda hajo la protecci6n del Estado; reposar sobre la igualdad de derechos de 108 dos sexos.
Las farolas numerosas t.ienen derecho n medchs qne c.~mpen
sen sus cnrga9. LI'_ maternidad tiene derecho a In prote\'cin y solidtud del Estado". (Art,. 80).
CHECOESLOVAQl'IA.- "El matrimonio, la familia y la maternidad est:n b:.jo la prot.eec;n del Estado". (Art.. 126).
GRECrA.-"EI matrimonio, I'iendo el fundamento de la vida
familiar, de la existenea y progreso de la Nacin, est hajo la particular proteccin dd Estado.
Las familias numerosas tienen derecho ti un subsidio especial".
(Art. 24).

LITUANIA.-"La base de la vida familiar es el matrimonio.


Est fundado sobre la igualdad de derechos de los dos se.xos.
La salud de la familia y el bienestar social estn salvaguardados y favorecidos por leyes especiales.
La maternidad es obieto de la protecci6n particular del Estado".
(Art. 9.).

167

DE LOS DERECHOS SOCIALES


YCGOESLA YIA.- "El Estado protege al matrimonio". (Art.
28).
ESPANA.-'La familia est bajo la salvaguardia especial
del Estado. El matrimonio se funda. en la igualdad de derechos para
ambos sexos, y podr disolverse por mtuo disenso o a peticin de
cualquiera de los cnyuges, con alegaci{,ll en este caso de justa causa".
(Art. 43, lnc. 1.0).
El Estndo prestanL .. proteccin a la maternidad". (Art. 43,
luc. final).
PORTUGAL.-"EI Estado asegura la constitucin y defensa
de la familia, como fuente de conservacin y desel1\'olvimiento de la
raza, como base primara de la educacin de la disciplina y de la armona sociales, como fundamento de todo el orden poltico por su
a.gregaci6n y representacin en la Comuna y en el Municipio". (Art.

12).
PERU.-"EI matrimonio, la familia y la mutcl'Ilidad estn hu.jo
la proteccin de la ley". (Art. 52).
URDGUAY.-"El Estado velar por el fomento social de
fa.milia". (Art. 39).

\:

SEGUROS:
ALEMAKIA.-"El Reich org,miza, con el concurso adecuado
de los asegurados, un sistema de seguros para la conservacin de la
salud y de la capacidad para el trabajo, la proteccin de la maternidad y la previsin contra las consecuencias econmicas de la vejez,
de la invalidez y de accidentes". (Art. 161.).
DANTZIG.-"Para couservar la salud y la capacidad de trabajo.
proteger la maternidad y prevenir las consecuencias econ(micfts de la
vejez, de la debilidad y de las vicisitudes de la vida, comprendido el
paro forzoso, el Estado crea un sistema extenso de seguros con la
colaboracin preponderante de los asegurados". (Art. 114).
ESTONIA.-"La organizacin de la vida econmica en Estonia
debe basarse en aquellos principios de justicia que tienen por objeto
el procurar a los ciudadanos ... la ayuda necesaria durante la juventud, la vejez o en caso de incapacidad o de accidente del tmbajo".
(Art. 25).
LITGANIA.-"El Estado, por leyes palticulnres, protege al
.trabajador en caso de enfermedad, de vejell', de accidentes y de huel(Ja". (Art. 98, lue. 2. 0 ).
POLONIA.--"Todo ciudadano tiene derecho a la proteccin ...

en caso de huelga, enfermedad, accidente o invalidez, a los seguros


sociales, que sern institudos por una ley especiul". \,\rt. 102,Iuc. 2.t.

168

DE LOS

-----

DERECHOS

SOCIALES
-----

RFMANIA.-"La ley regular los seguros socialea en favor de


los obreros parfl caso de enfermedad, accidentes u otros". (Art. 21,
Ine.

4. 0 ).

YUGOESLAVIA.-HUn:l. ley especial reglamentar los seguros


contra. los accidentes, ellfermcdades, paro, incapacidad para el trabajo, vejez y muerte". (Art.. 31).
ESPANA.-"La Repblica asegurar a todo trabajador las condiciones necesarias de una existencia digna. Su legi~lacin social regular: los casos de seguro de enfermedad, accidente, paro forzoso,
vejez, invalidez y muerte". (Frag. del Inc. 2. del Art. 46).
PORTrGAL.-"EI Estado promueve y favorece las instituciones de solidaridad, prcvio'i6n, cooperacin y m ut.ualism
(Art. 38).

".

PERU,-"La ley establecer UIl rgimell de previsin de las


consecuencias econ6micas de la desocupacin, edad, enfermedad,
invalidez y muerte; y fomentar las instituciones de solidaridlld social, los establecimientos de ahorros y de seguros y las cooperativasn .
(ArL 49).
ECUADOR.-"Tambin (la ley) fijar el descanso semanal
obligatorio l' establecer seguros sociales". (Frag., Inc, 4., N. o 18
del Art. 151).
URGGUAY.-"Las jubilaciones generales y seguros sociales se
organizarn en forma degaruntizar a todos los trabajadores, patronos, empleados y obreros, retiros adecuados y subsidios para los casos de accidentes, enfermedad, invalidez, desocupacin forzosa, etc.;
y a sus familias, en caso de muerte, la pensi6n correspondiente.
La pensin de vejcz constituye un derecho para el que llegue
al lmite de la edad productiva, despus de larga perml1nencia en el
pas, y carezca de recursos para subvenir a sns necesidades vitales".
(Art. 58),

PATRIMONIO DE F.UULIA, MEDTANA O PEQ1TE:N'A


PROPIEDAD Y ROGAR FAMILIAR.
ALEM.;\NIA.-'La rcpart.ici"ll y ut.ili:;arin del suelo SOIl COIlt.roIados por el Estado de manera que se impidan los abusos, y con el
fin de asegurar a todo alemn una habitacin sana, y a todas las familias numernsas un patrimonio ue familia, proporconanoo una
morada y una explotaCl6n correspondiente a sus necesidades", (Art.
155).

169

DE .LOS.

DERECHO~

SOCIALE~

DANTZIG.-"El suelo, con todas sus riquezas, ser sometido


a. un Estatuto legal capaz de impedir todo abu~o y dar a cada familia
de la Ciudad Libre la rosibilidad de crearse un hogar familiar, o a
aquellas que han recibldo una formacin agrcola profesional, un
dominio familiar, asegurados a sus fines de una manera duradera",
(Art. 111).
ESTONIA.-"La organizacin de la vida econmica de Estonia
debe basarse en ag.uellos princjpi~s de justicia que ~i~nen por objeto
el procurar a los cIUdadanos. .. tlelTas laborables, vlvlt'ndas. .. (Art.
25).

LITUANIA.-"El Estado conserva el derecho de regubrizar


la posesin de bienes races, de tal manera que se puedan crear condiciones propicias para una produccin regular, en el dominio de la economIa agraria, en particular para favorecer a las pequeas y medianas
propiedades". (Art. 91, lnc. 2.).
YUGOESLA VIA.-"La ley fijar la cantidad mxima de tierras que podr poseer una misma persona, as como los casos en que
un mnimum de tierra no podni ser enagenad{{". (Art. 43, Inc. final).
ESPANA.-"La Repblica proteger al campesino y a este fin
legislar, entre otras materias, sobre el patrimomo familiar inembargable ... La Repblica proteger en trminos equivalentes a los peseadores". (Art. 47).
PORTUGAL.-"En orden a la defensa de la familia, pertenece al
Estado y a las Autarquas Locales:
1.' Favorecer la constitucin de hogares independientes .r en
condiciones de salubridad". (Art. 14).
PERU.-"El Estado favorecer la conservacin y difusin de la.
mediana y In pequea propiedad rural... "(Art. 18).
ECUADOR.-'El Estado favorecer el desanollo de la pequea
propiedad". (Art. 151, N.O 14, lile. 6.)
URUGUAY.-EI "bien de familia", su constitucin, conservacin, goce y trasmisin, r;crn ohjeto de una leg..sla('in protectora
especial". (Art. 48).
SINDICACION:
ALEMANIA.-"La libertad de coalicin para la defensa y mejoramiento de las condiciones del trabajo y de la vida econmica est
garaIitiz!lda ~ .cada una y a todas .la!i profesiones. Tod0!i los aeuerdOIl y dlSposlClones tendIentes a limItar o trabar esta libertad son
ilcitos". (Art. 159).

170

DEL O S

D E R Be H

oS

i:> ()

e J A. L

E S---_-:...

DANTZIG.-"La. libertad de asociacin para la defensa y mejoramiento de las condiciones del trabajo y de la vida econmica
est garantizada a cada UIllt y a todas las profesiones. Todos los
acuerdos y medidas que tiendan a limitar o a poner tmbas a esta
libertad son contrarios al derecho". (Art. 113).
CHECOESLOVAQUIA.-"EI derecho de los obreros y empleados a sindicarse para defender y mejorar su situacin, as! como el
derecho de reunirse para la defensa de sus intereses econ6mieos, sern
garantidos,
Todos los actos individuales o colectivos que tiendan al ejercicio de este derecho sern defendidos. (Art. 114).
YUGOESLA,. VIA.-"El derecho de organizarse para obtener
mejores condiciones de trabajo est gsmntizado a los obreros". (Art..
33).
ESPANA.-"Los espaoles podrn asociarse o sindicarse libremente para los distintos fines de la vida humana, conforme a las
leyes del Estado.
Los Sindicatos y Asociaciones estn obligados a inscribirse en
el Registro pblico correspondiente, con arreglo a la ley". (Art. 39).
ECUADOR.-"La ley reglamentar t-odo lo relativo a coaliciones, huelgas y paros". (Art. 151, N." 24, IDc. final).
lJRUGUAY.-"La ley promover la organizacin de 'sindicatos
gremiales, acordndoles franquicias y dictando normas para reconocerles personera jurdica.
Promover, asinusmo, la creacin de tribunales de conciliacin
y arbitraje.
Declrase que la huel~a es un derecho gremial. Sobre esta base
.se reglamentar su ejerclcio y efectividad". (Art. 56).
ndice

171

DE LOS MEDIOS REALES Y PERSONALES

Segunda Parte.
DE LOS MEDIOS DEL ESTADO

LECCION XVII.

De los l\ledios Reales y Personales.


75. Nocin y clasificacin de los medios del Estado.76. Medios de carcter real (contribuciones).-77. Medios de
carcter personal (servicio militar).

SUMARIO:

75. NOCION y CLASIFICACION DE LOS MEDIOS DEL ESTADO.--No podemos concebir la existencia de una entidad que teniendo fines que cumplir, carezca de los medios adecuados para realizarlos. Si el Estado, o la Autoridad Pblica, tiene sus finalidades. debemos
reconocerle y concederle los medios para que las cumpla.
En consecuencia, ser medio del Estado "todo aquello que es til o sirve para el cumplimiento de los fines
del Estado".
Estos medios ya se refieren a las cosas y constituyen
los med1os de carcter real; ya a las pe1S0nas y constituyen los medios de carl'ffr personal.
Concretamos esta Leccin slo al texto constitucional.

172

DE LOS MEDIOS REALES Y PERSON ALES

76. MEDIOS DE CARACTER REAL.

(CONTRI-

BUCIONES).

Texto anterior.

Reforma de 1925.
"LA IGUAL

REPARTIcrON

DE J_OS IMPUESTOS y
TRIBUCIONES,
CION

DE

EN

LOS

CON-

PROPOR-

HABERES

EN LA P1WGRESION O FORMA QUE FIJE LA LEY; Y LA

"La igual reparticin de


los impuestos y contribuciones a proporcin de los
haberes y la igual reparticin de las dems cargas
pblicas. (Art. 10, N.O 3.).

IGUAL REPARTIerON DE I,AS


DEMS

CARGAS

PBLICAS.

"SLO POR LEY

PUEDEN

IMPONERSE CONTRIBUCIONES
DIRECTAS O INDIRECTAS, Y,
SIN

S0

ESPECIAL

ZACION,

ES

AUTORI-

PROHIBIDO

TODA AUTORIDAD DEL ESTADO

TODO

IMPONERLAS,
BAJO

INDIYIDUO

AUNQUE

PRETEXTO

EN FORMA

SEA

PRECARIO,

YOLUNTARIA

DE CUALQUIER OTRA CLASE.

No

PUEDE

EXIGIRSE

NINGUNA ESPECIE DE SERVICIO PERSONAL, O DE CONTRIBUCION, SINO EN VIRTUD


DE

UN DECRETO DE AUTO-

RIDAD,

COMPETENTE

FUN-

DADO EN LA LEY QUE AUTO,


RIZA

(Art.

AQUELLA

EXACCION".

10, N.o 9, 0,
1.0, 2.0 Y 3.).

Incs.

"Slo el Congreso puede


imponer cont.ribuciones directas o indirectas y !'lin
su especial autorizacin, e"
prohibido a t,oda autoridad del Est.ado y a todo
individuo imponerlas; aunque sea bajo pretexto pre
cario, voluntario o de otra
clase". (Art. 139).
"No puede exigirse nm
guna especie de servicio
personal, o de cont.ribucin, sino en virtud de
un: decreto de autoridad
competente, deducido de la
ley que autoriza aquella
exaccin,. y manifestndose el decreto al contribuyente en el acto de imponerle el gravamen". (Art.
140).

173

DE LOS JIEDIOS REA.LES y PERSONA I,E.'1I

El texto habla de contribuciones directas, indirccta8,


proporcionales y progresivas.
su
Tratado Elemental dc Hacienda Pblica, don Egidio
Poblete, dice:
"Sin pretender, por nuestra parte, adelantar una definicin, procuraremos dar una idea ms o menos clara
de esas categoras.
"En el vocabulario administrativo, suelen llamarse
impuestos directos aquellos que se cobran a determinadas
personas, nominativamente, y segn roles o listas ms
o menos permanentes o fijas; e indirectos, los que se cobran no a personas determinadas, sino a las que ejercen
tal comercio, o ejecutan tal acto, y cuyos nombres no
pueden figurar, por tanto, en una lisb estable porque
los elementos que se gravan son materia variable.
"Esta distincin parece clara y sin embargo no es
suficiente ni cientfica: as, la patente de una casa de
comercio es impuesto directo porque el nombre del comerciante aparece en listas, y sin embargo la cosa gravada
es el beneficio de una serie de actos de comercio que por
su propia naturaleza son eminentemente mudables y
transitorios.
"Es mucho ms cientfica la distincin que da Leroy
Beaulieu y que traducimos en seguida: "Con el impuesto
directo el legislador se propone alcanzar inmediatamente,
en el primer movimiento y proporcionalmente a su fortuna o a sus rentas, al verdadero contribuyente: suprime,
pues, todo intermediario entre l y el Fisco, y busca una
proporcionalidad rigurosa del impuesto con la fortuna
o las facultades. Con el impuesto ind'ccto, no mira inmediatamente al verdadero cont,ribuyente y no trata de
imponerle una C3.rga I'strictnmcllt (' proporcional [l S'us
CONTRIBUCIONES

174

DIRECTAS

INDIRECTAs.-En

DE LOS jIEDlnS RE,.1LER y PRR"'{)NALES

facultades; no se propone alcanzar al verdadero cont.ribuyente sino de rebot,e, por reflexin, por repercusin,
pone intermediarios entre l y el Fisco, y renuncia
a una estricta proporcionalidad del impuesto en los casos
pa,rticula,res, cont.entndose con una proporcionalidad
. t'.wa " .
aprOXIma,
IMPUESTO PROPORCIONAL.-Es el que seala un
tipo nico de cont.ribucin, una cantidad siempre igual,
a,plicables a los bienes, estimados en dinero.
Generalmente, se establece este impuesto por un
t.anto por ciento determinado, como sera un seis por
ciento.
As, si este impuesto, con un 6% gravase a la renta ..
pagara $ 600 el que tuviese $ 10,000 de renta; y $ 1,200,
el que tuviese $ 20,000 de renta.
el que seala un tipo
variable de contribucin, que va en aumento a medida
que aumenta el valor de los bienes sobre los cuales el
impuesto se aplica.
Ponemos, a continuacin, un ejemplo:
,IMPUESTO PROGRESIVO.-Es

Una renta de $ 1,000, pagara, el 1%.


Una renta de $ 2,000, pagarla el 2%.
Una renta de $ 3,000, pagara el 3%.

Si, en el caso propuesto, se cont.ina adelante con


la progresin, llegar un momento en que el impuesto
absorver completamente a la renta; y para impedir esta
absorcin se han ideado otros sistemas cuyo est.udio
no nos correspode.

17"

DE LOS M EDIOS REALES y FRRSON ALES

77. MEDIOS DE CARACTER PERSONAL. (SERVICIO MILITAR).-En el texto constitucional qu.e hemos
transcrito en el nmero precedente, se establece la "igual
reparticin de las dems cargas pblicas", y que "no
puede exigirse ninguna especie de servicio personal sino
en virtud de un decreto de autoridad competente, fundado
en la ley que autorice aquella exaccin".
Entre estas cargas pblicas o servicios personales,
nuestra Co.nstitucin se refiere al servicio militar, respecto
del cual el Art. 10, N. o 9, lnc. 3. o de la. Constitucin,
dice:
HUNA LEY PARTICULAR DETERMINAR EL MTODO DE
RECLUTAS y REEMPLAZOS PARA LAS FUERZAS DE
MAR Y DE TIERRA."
La ley actualmente en vigor es el Decreto-Ley N. o
31, de 12 de Marzo de 1931, cuyo texto completo puede
consultarse en el Diario Oficial N. o 15,925, de 17 de Marzo
del mismo ao.
De este Decreto-Ley, slo haremos mencin de las
inscripciones y de los exceptuados y excluidos del servicio.
INSCRlPCIONES.-Todos los chilenos varones estn
obligados a inscribirse en los Registros :Militares, en los
das de Enero del ao en que cumplan 19 aos. (Art. 18}_
EXCEPTUADOS.-Estn exentos de obligaciones militares: 1. o El Presidente de la Repblica y los Ministros
de Estado; 2. 0 Los Senadores y Diputados; 3. Los Embajadores, Ministros Plenipotenciarios, Encargadoil de
Negocios, Secretarios de los Ministros, Cnsules y Agen176

DE LOS MEDIOS REA.LES y PERSONA.LES

tes Consulares; 4. o Los Ministros, Fiscales, Secretarios y Relatores de las Cortes de Justicia, los Jueces de
Letras y sus Secretarios y los funcionarios que ejercen el
Ministerio Pblico o el de los Defensores Pblicos; 5. o
Los Intendentes y Gobernadores, los Alcaldes, los Miembros de las Asambleas Provinciales y de las ]'iunicipalidades; 6. o Los Ministros de cualquier culto; los que
hubieren recibido rdenes y los religiosos profesos que
acreditaren alguna de dichas calidades por medio de una
solicitud, acompaada de un certificado de un obispo
o de la autoridad religiosa correspondiente; 7. Los miembros del Cuerpo de Carabineros de Chile, en actual servicio; y 8. o Los que por razones de inters nacional, no
puedan abandonar los cargos pblicos que desempean.
(Art. 50).
ExcLuIDos.-Quedan excluidos definitivamente de
las obligaciones militares: a) Los ciudadanos totalmente
ineptos para el servicio militar, por imposibilidad fsica
o inhabilidad moral, segn lo dispuesto en el Reglamento de est.a ley; y b) Los que hubieren sido condenados
a penas aflictivas, salvo que la Direccin de Reclutamiep.to los considere moralmente aptos. En todo caso, el
indulto extingue esta causal de exclusin. (Art. 51).
Esta cont.ribucin personal, o servicio militar, debe
pagarse desde los 19 a los 45 aos, en tres et.apas, que se
denominan: a) Conscripcin; b) Ejrcito activo; y e)
Reserva.
La conscripcin se efecta mediant.e la inscripcin en
los registros milit.ares.
El servicio en el ejrcito activo lo prestan todos los
ciudadanos llamados a reconocer cuartel, durant.e un ao,
con facultad del President.e de la Repblica para modindice
ficar este plazo.

FIN

177