UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR

DE SAN MARCOS
(Universidad del Per, DECANA DE AMRICA)

FACULTAD DE CIENCIAS DERECHO

Y CIENCIA POLITICA

TEMA: LA ACCION PETITORIA DE LA

HERENCIA EN EL PER Y EN LA
LEGISLACION COMPARADA
Curso
SUCESIONES
Profesor
Alumno

: DERECHO CIVIL VIII DERECHO DE

: Dra. Clotilde Vigil Curo

:

Pompeyo Juan Guerra Estela

Leandro Galarza Caldern

Jos Nicols Jurez Espinoza
Luis Fernando Miranda Taboada

2013
LA ACCION PETITORIA DE LA
HERENCIA EN EL PER Y EN LA
LEGISLACION COMPARADA
1.- INTRODUCCION
2.- DEFINICION
3.- NATURALEZA JURIDICA
4.- CARACTERISTICAS
5.- SUJETOS LEGITIMARIOS
6.- EFECTOS
7.- LA ACCION PETITORIA
DERECHO COMPARADO
7.1 DEFINICION
7.2 NATURALEZA JURIDICA
7.3 CARACTERISTICAS
7.4 EFECTOS
8.- JURISPRUDENCIA
9.- CONCLUSIONES

EN

EL

10.- BIBLIOGRAFIA
1.- INTRODUCCION
Una sucesin es la rama del derecho, que se le llama hereditario,
sucesorio o simplemente sucesiones la cual se encarga de regular las
consecuencias que se producen con la muerte; tambin se ve la
designacin de herederos, la transmisin del patrimonio y la manera en
que sta puede hacerse.
Esto es porque los derechos y deberes de las personas no terminan con
la muerte, slo por unas excepciones como: a) No se transmiten los
derechos polticos, y, b) Ni aquellos derivados del derecho de familia,
como los que provienen del matrimonio, la patria potestad o la tutela,
todos los patrimoniales son transmisibles por la herencia.
Las definiciones de las acciones de peticin y reivindicatoria de herencia
de bienes hereditarios responden a la forma como estas acciones estas
legisladas en nuestro Cdigo Civil en los artculos 664, 665 y 666
respectivamente.
Esencialmente, son acciones reales, porque se fundan en los derechos
de propiedad y posesin de los bienes, los cuales constituyen su objeto.
No obstante, la accin petitoria rebasa el mbito de la accin real por su
universalidad.
Ambas

acciones

son

inherentes

la

condicin

de

heredero

procesalmente, se tramitan en procesos de conocimiento, siendo

imprescriptibles.
Conforme a la legislacin, la transmisin sucesoria se produce en el
instante mismo del fallecimiento del causante Es decir que desde ese
momento sus sucesores universales son propietarios de todos los bienes
que componen la herencia, aunque fueran incapaces o ignorasen que la

herencia les ha sido deferida. Y de ese modo entran en posesin de la

herencia; sin importar al presente estudio, si lo hacen de pleno derecho
o por decisin judicial. Como consecuencia de ello, quedan investidos de
los derechos del difunto y sometidos a sus obligaciones, y pueden
ejercer todas las acciones que le pertenecan, salvo las personalsimas; a
la vez que quedan expuestos a todas las acciones con que su autor
estaba amenazado. Porque, como lo dice Josserand 1 "las acciones
forman cuerpo con los derechos cuya sancin constituyen y a los cuales
siguen en todos sus destinos". Pero este tipo de acciones que
pertenecan al difunto, pueden llegar a resultar insuficientes, para hacer
valer los derechos del sucesor universal frente a determinadas
situaciones creadas por la sucesin. Por ello la legislacin crea los
remedios necesarios para estos casos.
Luego tenemos que a los sucesores universales por el hecho de su
vocacin hereditaria les corresponde dos tipos de acciones: a) Las que
pertenecan al causante y que el sucesor universal ejercita como su
continuador,

sustituyndolo.

Podemos

denominarla

individual

particular, ya que concierne a cada uno de los objetos. En este tipo de

accin se discute la propiedad o posesin del difunto sobre bienes
determinados. b) Las que son propias del sucesor universal y que nacen
por el hecho de la muerte del causante2. Se las puede caracterizar como
de tipo universal o indeterminado porque no recaen sobre un bien
determinado sino sobre todos
Un ejemplo aclarar la distincin: supongamos un inmueble sucesorio
que es detentado por un tercero. Puede plantearse una doble
posibilidad. La primera que se controvierta el derecho de propiedad; en
1 Josserand, Luis, Derecho civil, t. III, vol. 2, nmero 1008, pg. 239
2 Lafaille, Hctor, Curso de Derecho civil. "Sucesiones", Buenos Aires, 1933,
nm. 336, t. I, pg. 227; Frmeles, Salvador, Tratado de las sucesiones, 4
edicin, Buenos Aires, 1958, nm. 182, t. I, pg. 259.

tal caso el sucesor universal recurrir a la accin reivindicatoria que

corresponda al causante. La segunda, que tanto ese tercero, como el
pretendido sucesor universal, coincidan que el inmueble forma parte de
la herencia, pero que ambos se consideren herederos; en este caso no
se discute slo la calidad de propietario, sino el ttulo de heredero; nos
encontramos ya en una accin propia del sucesor universal que nace por
el hecho de la muerte del causante, y que se denomina "peticin de
herencia".
Adems de esta accin, que es consecuencia directa del fenmeno de la
sucesin universal por causa de muerte, en nuestra legislacin
encontramos otras acciones o remedias propios del sucesor universal
que le permiten defender ciertos intereses concretamente ligados a su
derecho hereditario3: aceptacin de la herencia con beneficio de
inventario, cesin de la herencia, y el ejercicio de las acciones de
colacin, particin, rescisin de la particin por ascendientes, reduccin
y complemento.
La presente monografa se limitar al estudio de la peticin de herencia,
que se distingue de las otras acciones propias del sucesor universal,
porque el objeto de la misma es la restitucin de los bienes que
estuviese detentando otra persona, como lgica consecuencia del
reconocimiento de su calidad de sucesor universal.
2.- DEFINICION
Es el Derecho que corresponde al heredero que no posee los bienes que
considera que le pertenecen y se dirige contra quien los posea en todo o
en parte a titulo sucesorio, para excluirlo o concurrir con l.

3 Ver para el Derecho italiano: Messineo, Francesco, Manual de Derecho civil y

comercial, t. VII, Buenos Aires, 1956, nm. 207, 11, pg. 451
4 Casacin. N 1052- 2002- Ica

Es decir, es aquella Accin que el heredero dirige contra otro heredero

para concurrir con l, en este supuesto, el demandado podra tratarse de
un coheredero; o para excluirlo, si tuviese mejor derecho, aqu se
tratara de un heredero aparente.
La Accin Petitoria es una accin que se dirige contra los herederos
aunque haya una resolucin judicial de declaratoria de herederos que no
comprenda al peticionante, y est referida a todo el patrimonio
hereditario. Por lo tanto, tanto el demandante como el demandado
deben ser herederos.
La demanda de Peticin de Herencia est dirigida a los bienes
hereditarios que no posee y que el accionante considera le pertenecen
por ser heredero y con Derecho a ellos. Es decir que es sobre esta parte
de la herencia que orienta la demanda contra quien posea los bienes a
titulo Sucesorio pero sin tener ningn derecho, o con menor Derecho
Hereditario sobre los bienes, en cuya condicin lo excluir de la
posesin, persiguiendo mediante esta pretensin excluir a quien posee
los bienes o concurrir con l en la herencia.
Tambin corresponde plantear esta demanda al heredero preterido; es
decir aquel que no ha sido declarado heredero por ninguna va, sea
judicial, notarial o por testamento; en tal caso puede acumular a la
demanda de peticin de herencia, la declaracin de herederos al
demandante, segn lo seala el artculo 664 segundo prrafo.
Hinostroza Minguez define la Accin Petitoria de Herencia, como la
Accin por la cual el heredero reclama la entrega de los bienes que
componen el Acervo Sucesorio, de quien los detenta invocando tambin
Derechos Sucesorios.5
Del mismo modo, el autor Jorge Maffia 6, seala:En todos los casos en
que el demandado alega ttulos hereditarios sobre los bienes que
5 HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto Derecho de Sucesiones pgs. 86-87

detenta y desconoce esa calidad al genuino heredero, procede la Accin

de Peticin de Herencia. Lo expresado por este autor coincide con lo
dispuesto por el artculo 664 del Cdigo Civil que a la letra dice: El
derecho de peticin de herencia corresponde al heredero que no posee
los bienes que considera que le pertenecen, y se dirige contra quien los
posea en todo o en parte a ttulo sucesorio, para excluirlo o concurrir con
l.
Sobre la pretensin que se indica en el artculo 664 del Cdigo Civil, se
puede acumular la de declarar heredero al peticionante si, habindose
pronunciado una declaracin judicial de herederos, considera que con
ella se han preterido7 sus Derechos.
Para que la Accin de Peticin de Herencia pueda tener como fin la
exclusin del heredero poseedor de los bienes de la herencia, el
peticionante debe tener mejor ttulo para heredar que el demandado.
Entonces, en este caso no habra una situacin de copropiedad ya que
las partes no seran coherederos, sino ms bien el demandante sera el
verdadero sucesor, y el demandado el sucesor aparente.
Por otro lado cabe resaltar que a la accin de peticin de herencia es
aplicable tambin lo dispuesto por el artculo 666 del Cdigo Civil,
referida a la enajenacin de un bien hereditario, que expresa: El
poseedor de buena fe que hubiere enajenado un bien hereditario est
obligado a restituir su precio al heredero y si se le adeudara, se
transmitir a este ltimo el derecho de cobrarlo. En todos los casos, el
poseedor de mala fe est obligado a resarcir al heredero el valor del bien
y de sus frutos y a indemnizarle el perjuicio que le hubiere ocasionado.

6 MAFFIA, Jorge Manual de Derecho Sucesorio pg. 289

7 PRETERICIN: Omisin que de un heredero forzoso hace en su testamento el
testador, sin desheredarlo tampoco expresa y justificadamente.-CABANELLAS,
Guillermo Diccionario Jurdico Elemental pg. 318

3.- NATURALEZA JURIDICA

Se trata tambin de una accin real que se fundamenta en los Derechos
de Propiedad y Posesin de los bienes que constituyen su objeto. Es una
accin inherente a la condicin de heredero y al igual que la Accin
Petitoria se tramita como proceso de conocimiento. Es una accin
imprescriptible.
La accin petitoria de herencia es de naturaleza universal por la
naturaleza del ttulo del demandante. Es tambin imprescriptible, sin
que proceda la prescripcin extintiva de la accin ni la prescripcin
adquisitiva del derecho, porque se trata de una accin que interpone un
heredero contra otro sucesor y no es admisible entre copropietarios ni
los sucesores de stos

3.1 El derecho constitucional a la herencia y las acciones sucesorias

Expresa el artculo 2, inciso 26 de la Constitucin Poltica del Estado de
1993 que Toda persona tiene derecho a la propiedad y la herencia.
Existe una garanta constitucional de carcter sucesorio, ya que la
propiedad privada est ntimamente vinculada a la herencia. Esta
garanta significa un reconocimiento de la herencia como institucin y,
asimismo, un derecho individual de carcter singular, porque responde a
la ineludible necesidad de mantener la existencia de un espacio de
apropiacin privada de los bienes ms all de la muerte de su titular; y,
adems, como una forma de proteccin constitucional a la propiedad
privada de la cual deriva el derecho de disposicin con las limitaciones
que la ley establece.
Esta proteccin se extiende al derecho de adquirir por herencia, en
cualquiera de sus modos de sucesin, bien por testamento o a travs de
la intestada. Como se puede advertir, la cuestin esencial del Derecho

de Sucesiones es atender el problema de la continuidad de las

relaciones patrimoniales que se produce al fallecimiento de una persona.
La transmisin de la masa hereditaria a favor de los sucesores opera
ipso iure en el mismo instante de ocurrida la muerte biolgica del
causante, o en su caso, de la fecha probable contenida en la resolucin
judicial que declara la muerte presunta, artculos 660, 60 in fine, 64 y 65
del Cdigo Civil.
No siempre dicha transmisin ipso iure concuerda con el tiempo, con la
posesin real y efectiva de los bienes y derechos que corresponde a los
causahabientes. No hay siempre coincidencia entre la situacin de
derecho y de hecho, y eso se debe a variadas circunstancias, bien
porque los bienes se encuentran en poder exclusivo de otro coheredero
o de un tercero, que se niegan a compartirlos o a devolverlos, por lo cual
se hace necesario el empleo de medios de defensa que la ley franquea y
que son de naturaleza procesal. Esos medios legales se denominan
acciones sucesorias.
4.- CARACTERISTICAS
En la accin de peticin de herencia encontramos las siguientes
caractersticas:
Existe una peticin de herencia, a diferencia de la accin reivindicatoria
que es res singula, la petitoria se refiere a todos los bienes de la
herencia. Por ello, es una accin sui generis que no encaja propiamente
dentro del concepto estricto de la accin real, dado que no tiene como
sustrato un bien corporal determinado. Es una accin universal que
persigue el reconocimiento de la condicin de heredero y, como
consecuencia de ello, reivindicar los derechos hereditarios.
Corresponde al heredero que no posee los bienes que considera que le
pertenecen, contra quien los posea en todo o en parte a ttulo sucesorio,
esta ltima expresin difiere de la del texto original del Cdigo Civil, que

se refera al ttulo de heredero. La actual es ms propia pues incluye a

los legatarios, pudiendo darse el caso, como se ha sealado, de una
persona que disponga de sus bienes en legados, afectando a sus
herederos forzosos. Ambas partes deben ser sucesores del causante:
demandante y demandado. Esta es la nota distintiva fundamental con la
accin reivindicatoria.
Puede haber exclusin o concurrencia, en este caso como se trata de los
dos supuestos:
Que el actor concurra con el reo en la herencia, por tener igual derecho
a suceder, o porque la ley determina su participacin conjunta. En este
caso, es de aplicacin lo dispuesto en el articulom844, que determina
que si hay varios herederos, cada uno de ellos es copropietario de los
bienes de la herencia, en proporcin a la cuota que tenga derecho a
heredar. Por lo tanto, tienen la condicin de copropietarios, y de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 985, ninguno de ellos ni sus
sucesores pueden adquirir los bienes comunes, siendo imprescriptible la
accin de participacin. A este respecto, hay una innovacin importante
en el actual Cdigo, pues el derogado estableca una excepcin en su
artculo 874, sealando que los herederos del condominio (copropietario)
podan adquirir por prescripcin los bienes comunes cuando los posean
por un plazo de veinte aos desde la muerte del causante.
Que el demandante tenga mejor derecho para heredar que el
demandado, excluyndolo. En este caso, el primero es el heredero
verdadero y el segundo el sucesor aparente. No son, coherederos y, por
ende, tampoco copropietarios.
Acumulacin de acciones, la nueva redaccin del artculo 664 menciona
expresamente algo que estaba implcito: la facultad del accionante de
demandar acumulativamente que se declare heredero, en caso que
medie una declaracin de herederos que no lo incluya. Inclusive para

que proceda la peticin de herencia, el actor debe necesariamente

solicitar, que se le declare heredero; pues es solamente si procede esta
segunda peticin que podr declararse fundada la primera.
Este nuevo agregado se refiere al caso en el que exista una declaracin
de herederos expedida en un proceso en el cual el peticionante no haya
sido parte, pues de lo contrario habra cosa juzgada.
Esta accin es imprescriptible, este enunciado es innecesario, en el
primer supuesto, al ser los herederos copropietarios, no pueden adquirir
por prescripcin los bienes comunes, siendo la accin de participacin
imprescriptible. En el segundo supuesto, si bien no tienen esta
condicin, el heredero verdadero est reivindicando la herencia de su
propiedad frente al heredero aparente, y la accin reivindicatoria es
imprescriptible, por disposicin del artculo 927.
Se le aplica lo sealado en el artculo 666, se analiza al tratar la accin
reivindicatoria, y que a la letra dice: "El poseedor de buena fe que
hubiese enajenado un bien hereditario est obligado a restituir su precio
al heredero y si se le adeudara, se transmitir a este ltimo el derecho
de cobrarlo. En todos los casos, el poseedor de mala fe est obligado a
resarcir al heredero el valor del bien y de sus frutos y a indemnizarle el
perjuicio que le hubiere ocasionado".
En efecto, el poseedor de buena fe a que se refiere puede ser el
coheredero o el sucesor aparente, que desconoca la existencia de un
heredero para concurrir con l o para excluirlo, respectivamente.
Tambin el coheredero o el sucesor aparente puede ser poseedor de
mala fe, cuando conoce de la existencia de otro heredero.
En conclusin y resumiendo, la peticin de la herencia tiene las
siguientes caractersticas:

 Existe una peticin de herencia: Referida sta a la totalidad de los

bienes de la herencia.
Le corresponde al heredero que no posee los bienes que considera
que le pertenecen, contra quien los posea en todo o en parte a
ttulo sucesorio: Aqu ambos, demandante y demandado deben ser
sucesores del causante.
Puede haber exclusin o concurrencia: En este caso como
mencionamos anteriormente se trata de los dos supuestos: el de
ser coherederos o el de tener mejor derecho para heredar.
Acumulacin de acciones: Se refiere a la facultad que tiene el
accionante de demandar acumulativamente que se le declare
heredero, en caso medie una declaracin de herederos que no lo
incluya. Cabe indicar, que en el proceso de declaratoria de
herederos, el peticionante no haya participado, ya que de lo
contrario existira cosa juzgada.
Es imprescriptible: No existe prescripcin en la interposicin de
esta accin.
Esta Accin no se dirige a recuperar bienes: Si no para que al
reclamante se le reconozca su ttulo sucesorio discutido, ya que
reconocido este derecho tendr posibilidad de acceder al conjunto
de bienes, derechos y obligaciones que le fueron transmitidos con
efecto desde la muerte del causante, quedando claro, en
consecuencia, que la peticin de herencia no es una pretensin
sobre titularidades concretas a bienes concretos, sino peticin de
una posicin jurdica de sucesor a titulo universal y de ello se
deriva lo dems; lo de mas que es, precisamente, acceso a la
titularidad sobre bienes, derechos y obligaciones8.
La Accin Petitoria es Personalsima: Es decir solo incumbe a cada
heredero preterido.

8 LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones Sucesin en

General, Tomo I, Segunda Edicin, agosto 1996. Pg. 135

 Se le aplica lo sealado en el artculo 666: Entendida sta en el

supuesto de que haya habido una enajenacin de los bienes de la
herencia. En este caso se dan dos supuestos:
Que el poseedor, de buena fe haya enajenado los bienes,
desconociendo la existencia de un coheredero que concurra con
l o lo excluya.
Que el poseedor, de mala fe, haya enajenado los bienes,
sabiendo que exista otro coheredero.
5.- SUJETOS LEGITIMARIOS
Legitimacin Activa:
Presupuesto de la accin de peticin de herencia es el que el
peticionante invoque para si la calidad de heredero, con responsabilidad
limitada o sin ella. En efecto, no conviene perder de vista que la
finalidad de la pretensin es pedir la herencia. Y al pedirla el accionante
desea entrar, con exclusividad o compartiendo con otros, en las
posiciones jurdicas del causante; esto es, quiere acceder a la titularidad
de los Activos y Pasivos hereditarios.
Legitimacin Pasiva:
El legitimado pasivo es quien acta como sucesor y se oponga a la
calidad de heredero del accionante. Esto supone que puede sustentarse
su defensa en ser heredero (voluntario, legal o testamentario), o
legatario.
5.1 Calidad de Heredero como presupuesto de Fundabilidad
Por lo tanto, lo que califica a la accin petitoria de herencia es que la
demanda se funda en el ttulo de heredero. La calidad de heredero es
entonces presupuesto para el amparo de la demanda, empero, no
constituye requisito de procedibilidad. As lo ha expresado la Corte
Suprema en la Casacin nmero 985-98, del 17 de noviembre de 1998:
Para interponer la accin petitoria de la herencia no es requisito

esencial haber sido declarado heredero, sino que dicha accin puede ser
ejercida por aqul que no habindolo sido, se considere con derechos
sobre el acervo hereditario. Para ello deber acumular a su accin de
peticin

de

herencia

la

de

declaratoria

de

heredero..

Consecuentemente, siendo la finalidad de la accin petitoria de herencia

obligar a los demandados que permitan al actor, ejercer la posesin
exclusiva o concurrente de los bienes hereditarios en cuya propiedad
participa, se exige que el demandante acredite su calidad de heredero
con el ttulo correspondiente, pues de no hacerlo resultar infundada la
demanda.
5.2 Acumulacin de Pretensiones
En cuanto a la acumulacin de las pretensiones de declaratoria de
heredero y de peticin de herencia la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica en la Casacin nmero 1908-97, ha referido lo siguiente: La
accin de peticin de herencia es de naturaleza contenciosa y a ella
puede acumularse la pretensin de ser declarado heredero, en el caso
que habiendo declaratoria de herederos se hubieran preterido los
derechos

del

demandante

().

Por

lo

que

puede

contener

acumulativamente una accin personal de declaratoria de herederos y

una accin real de peticin de herencia, tal como faculta el artculo 664
del Cdigo Civil, caso en el cual la prueba estar orientada a acreditar
tal situacin. Ambas pretensiones son compatibles por razn de
conexidad y se tramitan como proceso de conocimiento. Si se declara
infundada la primera pretensin referida a la declaracin de heredero
del accionante, entonces la pretensin de peticin de herencia ser
tambin desestimada.
En cuanto a dicha acumulacin es preciso anotar que la misma debe ser
expresa. Al respecto, se ha encontrado jurisprudencia contradictoria de
Segunda Instancia de la Corte Superior de Justicia de Lima (Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento); as en el Expediente 665-99 ha

manifestado que: No se ha ejercido el derecho de peticin de herencia,

pues no se ha solicitado formal ni expresamente una declaracin de
heredero;

sin

embargo,

la

demanda

contiene

esta

pretensin

implcitamente, pues se solicita que se efecte la divisin y particin,

incluyendo a los mismos como herederos aunque reconociendo que no
fueron declarados como tales.; mientras que el Expediente 2890-99 se
expres lo siguiente: Declaracin de heredera por pronunciamiento
extra petita. El Juez se ha pronunciado por un petitorio inexistente (extra
petita) ya que declara como heredera a la actora, cuando esta no ha
pedido que se le declare heredera, nicamente pretende concurrir con la
parte emplazada en la masa hereditaria de la causante. Se ordena que
el A Quo, en este caso, debe exigir que se complete el petitorio.
Consideramos correcta la segunda posicin por cuanto si no se demanda
la declaracin de heredero en esta accin petitoria (la cual obviamente
no ser necesaria si se ha acreditado sta condicin de heredero en
forma fehaciente), no puede el Juez declarar heredero al demandante,
por cuanto no puede ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en
hechos diversos de los que han sido alegados por las partes litigantes en
aplicacin del artculo VII del Ttulo Preliminar.9

6.- EFECTOS
En cuanto atae a los efectos subjetivos, es difcil decidir si la Petitio
Hereditatis favorece solo al accionante o repercute a favor de todos los
coherederos. La respuesta no puede ser univoca a la luz del artculo 664.
Cuando se trata de peticin de herencia sensu stricto, es decir, reclamo
9 RUDY ADOLFO CALCINA CASAS, Caractersticas de la accin de peticin de
herencia y su tratamiento en la jurisprudencia.

de posicin sucesoria contra quien de hecho se comporta como heredero

sin serlo, o sin serlo totalmente, evidentemente acta para si por la
totalidad de la herencia o su cuota parte.
7.- LA ACCION PETITORIA EN EL DERECHO COMPARADO
7.1 DEFINICION
El tratadista argentino Goyena Copello10 define a la peticin de herencia
como: la reclamacin que intenta quien, invocando su calidad de
heredero del causante, pide su reconocimiento judicial como tal, con
igual o mejor derecho que quien ha entrado en posesin de la herencia,
y para concurrir o excluir al mismo en ella, as como la entrega de los
bienes

como

consecuencia

de

dicho

reconocimiento.

De

dicha

definicin se infiere que se encuentra legitimado (Legitimidad activa)

para iniciar la accin de peticin de herencia, quien tenga la calidad de
heredero, o quien considere tener tal calidad.
Lohmann Luca de Tena expresa que legitimado pasivo es quien acta
como sucesor (aunque no necesariamente est poseyendo bienes) y se
oponga a la calidad de heredero del accionante. Esto supone que el
demandado puede sustentar su defensa en ser heredero (forzoso o
voluntario, legal o testamentario), o legatario. El correcto ejercicio de la
pretensin obliga a tener que emplazar a todos los coherederos si son
varios, porque la inclusin del pretendiente en la exposicin hereditaria
reclamada puede dar lugar a modificacin de cuotas11.
En el derecho comparado mexicano es aquella mediante la cual se
concede al heredero legtimo o testamentario contra quienes se
10 GOYENA COPELLO, Hctor, Tratado de Derecho de Sucesin, La Ley, Buenos
Aires, 1975.
11 LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Cdigo Civil Comentado por los 100
Mejores Especialistas Comentario al artculo 32 del Cdigo Civil, Gaceta
Jurdica, Lima, 2003

encuentren en posesin de la herencia en calidad de herederos,

cesionarios o contra el albacea o contra el que no teniendo ningn
derecho posea la herencia o dolosamente dej de poseerla.
Esta accin tiene por objeto obtener el reconocimiento legal de sus
derechos y es quin inicia el procedimiento de peticin de herencia y en
juicio civil se llama actor, buscando por todos los medios permitidos por
la Ley, la entrega de la herencia con sus accesiones, ser indemnizado y
que se le rindan cuentas de la administracin de los bienes que le
corresponden.
Si por razn de parentesco u otra circunstancia tengo derecho a heredar
y me han excluido de los bienes que componen la masa hereditaria sin
mi consentimiento o conocimiento, puedo acudir a los juzgados
familiares, asesorado por un abogado especialista en materia familiar y
solicitar mediante procedimiento esta pretensin llamada Accin de
peticin de herencia.
En el derecho comparado colombiano 12, la accin petitoria de la herencia
es una accin, una herramienta en cuanto a derecho se refiere, para
hacer valer nuestro derechos o reclamarlos si estn siendo violados por
alguien ms; en derecho civil hay un sin nmero de acciones que nos
permiten precisamente hacer valer el derecho cual sea que nos estn
violando; entre estas acciones importantsimas se encuentra la accin
de peticin de herencia.
La accin de peticin de herencia se encuentra consagrada en el artculo
1321 del cdigo civil el cual establece lo siguiente:
El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en
calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia
y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como
incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como
12 Derecho civil, ngela Mara Zambrano Mutis

depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no

hubieren vuelto legtimamente a sus dueos.
Ante todo para ejercer esta accin debido a lo preceptuado en el artculo
mencionado hay que probar la calidad de heredero y la posesin de los
bienes a los que dicho heredero tiene derecho debe estar en manos de
otra persona en calidad de heredero, es decir, la persona que ejerce esta
accin debe tener legitimacin en la causa que no es ms que el inters
y este inters consiste en ser un heredero.
La importancia de esta accin radica en no permitir que la otra persona
que posee en calidad heredero adquiera la propiedad de los bienes que
posee por prescripcin adquisitiva de dominio. Esta accin no solo se
extiende a las cosas que pertenecieron al difunto, sino a todos los
aumentos que despus de la muerte haya tenido la herencia.
Por otro lado, si la persona que tena la herencia actu de buena fe, no
ser responsable de los deterioros o las enajenaciones que se hayan
efectuado, sern responsables solo por el beneficio o lucro que esto les
haya causado, pero se castiga la mala fe, es decir, cuando las
enajenaciones o los deterioros causados a la cosa se hayan hecho para
perjudicar a los otros herederos.
Esta accin la puede ejercer cualquiera de los herederos para hacer
valer su derecho a su parte de la herencia y tiene una prescripcin de
diez aos teniendo en cuenta lo establecido por la ley 791 de 2002 que
redujo todas las prescripciones veintenarias en diez aos, ya que
anteriormente la prescripcin era de veinte aos.
7.2 NATURALEZA JURIDICA
Dentro de las teoras que se maneja, la de naturaleza real es la que
indica que la accin de peticin de la herencia es la que se da contra el
detentador de los objetos hereditarios; la personal, persigue el
reconocimiento del carcter de heredero; obtenido esto, la entrega de

los bienes fluye como consecuencia lgica; finalmente la teora mixta,

dice que es personal, en cuanto tiene por objeto la declaracin del
carcter hereditario; y real, porque tiende a la restitucin de los bienes.
a) Accin Universal: Recae sobre toda la Masa Sucesoral.
b) Accin Real: Va dirigida contra quien sea el que este ocupando la
herencia en calidad de heredero.
c) Accin Divisible: No importa el nmero de herederos; cada uno puede
ejercer esta accin en forma separada de la cual no aprovecharn los
otros interesados.
7.3 CARACTERISTICAS
Es una accin real, porque deriva y protege un derecho real (derecho
real de herencia)
Es una accin divisible, pues habiendo coherederos, cada uno podr
intentar la accin para reclamar su cuota en la masa hereditaria.
Es una accin universal, ya que persigue una universalidad: la herencia
o una cuota de ella
Es una accin patrimonial y como consecuencia de ello, es renunciable,
transferible, transmisible y prescriptible por la prescripcin adquisitiva
del respectivo derecho
7.4 EFECTOS
La sentencia que acoge la accin de peticin de herencia da origen a
prestaciones entre el supuesto heredero y el verdadero.
Para los efectos de las prestaciones mutuas, al igual que para la
reivindicacin, se debe establecer si el poseedor vencido ha estado de
buena o mala fe.
Estarn de buena fe, por ejemplo, quienes se atribuan la calidad de
heredero en virtud de un testamento que fue revocado, y no tuvieron

noticia de la revocacin. Estar de mala fe el heredero abintestato que,

a sabiendas de la existencia de un pariente de grado ms prximo y con
derecho preferente para suceder, entr en posesin de la herencia.
Ganada la accin de peticin de herencia, el falso heredero vencido en el
pleito debe restituir al verdadero heredero el haz hereditario. Pero
mientras ste estuvo en posesin de la herencia, pueden haber ocurrido
variadas cosas: Los bienes hereditarios pueden haber producido frutos o
experimentado deterioros o mejoras, y puede haber enajenado algunos
de los bienes de la herencia.
a) Situacin de los frutos y mejoras
Al respecto se aplican las normas de las prestaciones mutuas (art.
1266). En consecuencia, tratndose de los frutos si el falso heredero
estaba de buena fe conserva los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda; y si estaba de mala fe es obligado a
devolver todos los frutos y no slo los percibidos, sino los que con
mediana inteligencia y actividad hubiera podido percibir el dueo de
estar la cosa en su poder.
En el caso de las mejoras necesarias deben abonarse al falso heredero
est de buena o mala fe. Las mejoras tiles se abonan al falso heredero
de buena fe y siempre que hayan sido ejecutadas antes de contestarse
la demanda. Respeto de las posteriores, podr llevrselas si la
separacin no causa detrimento. El falso heredero de mala fe slo podr
llevarse los materiales con las limitaciones indicadas en el inc.
2 del art. 910. Las mejoras voluntarias no se abonan.
b) Indemnizacin de los deterioros.
El art. 1267 distingue entre el que hubiere ocupado la herencia de buena
y de mala fe.

El que de buena fe ocup la herencia no ser responsable del deterioro

de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho ms rico.
El que ha ocupado la herencia de mala fe es responsable de todo el
importe del deterioro, tanto si deben a dolo o culpa suyos o por caso
fortuito, pues la norma no distingue (a diferencia de lo que se establece
para las prestaciones mutuas en materia de reivindicacin)
c) Enajenaciones efectuadas por el falso heredero
De conformidad al art. 1268, la enajenacin hecha por el falso heredero
es vlida, como aplicacin de que en nuestra legislacin la venta de
cosa ajena vale, pero es inoponible al dueo; y como el verdadero dueo
es el heredero peticionario, el legislador le concede la facultad de
reivindicar en contra de estos terceros a quienes el falso heredero
enajen bienes de la herencia.
Resulta, pues, que el heredero tiene una doble accin: la accin que le
es propia (de peticin de herencia) y se dirige contra el falso heredero, y
la accin reivindicatoria que el legislador le concede para obtener la
restitucin de los bienes que han salido de manos del falso heredero por
enajenaciones efectuadas por ste a terceros.
De conformidad al art. 1267, frente a las enajenaciones efectuadas por
el falso heredero, el heredero peticionario pueda hacer dos cosas: si as
lo desea, reivindicar en contra del tercero adquirente, pero tambin
puede dirigirse contra el heredero putativo de mala fe para que lo
indemnice ampliamente. Si el falso heredero estaba de buena fe, slo
responde cuando las enajenaciones lo hayan hecho ms rico.
La

accin

reivindicatoria

no

es

incompatible

con

la

accin

de

indemnizacin de perjuicios en contra del falso heredero (art. 1268 inc.

final), pues si con el ejercicio de la primera el verdadero heredero no
queda totalmente indemnizado, conserva su accin para que el falso
heredero lo indemnice.

8.- JURISPRUDENCIA
Con frecuencia las normas del Cdigo Civil respecto al tema de
sucesiones resultan insuficientes, es por ello que a travs de la
interpretacin y facultades que tiene el Juez, se desarrolla a travs de la
jurisprudencia los alcances que tienen dichas normas sobre un caso en
particular, que en general sirve para poder ser aplicado en otros casos
similares. Por ello, pasamos a revisar las principales preguntas y
cuestiones sobre el tema de peticin de herencia.
A) Qu personas tienen vocacin para heredar?
(...) el artculo ochocientos dieciocho del Cdigo Civil prescribe que
todos los hijos tienen iguales derechos sucesorios respecto de sus
padres. Esta disposicin comprende a los hijos matrimoniales y a los
extramatrimoniales reconocidos voluntariamente o declarados por
sentencia, respecto a la herencia del padre o de la madre y los parientes
de stos, y a los hijos adoptivos.
Casacin N 26-2005 - Cono Norte.
Peticin de Herencia.
Lima, veintiuno de abril del dos mil seis
B) Puede el conviviente hacer peticin de la herencia?
() el artculo seiscientos sesenta y cuatro del Cdigo Civil, establece
que el derecho de peticin de herencia corresponde al heredero que no
posee los bienes que considera que le pertenecen, y se dirige contra
quien los posea en todo o parte a ttulo sucesorio, para excluirlo o para
concurrir con l; de tal modo, que resulta evidente que para interponer
una demanda de Peticin de Herencia, la parte actora estar legitimada
para reclamar dicho derecho nica y exclusivamente si tiene la calidad
de heredera; que en el presente caso, la demandante interpone la
referida demanda basada slo en su calidad de conviviente de quien

fuera Jos Alberto Salcedo Alegra, estado de convivencia que en modo

alguno le confiere a la actora la calidad de cnyuge y por ende heredera
conforme a los artculos setecientos veinticuatro y ochocientas diecisis
del Cdigo Sustantivo.
CASACIN N 2442-2003 Lima
Fecha: 21/09/2004

C) A quines se dirige la peticin de herederos?

() puede acumularse la de declarar heredero al peticionante, si
habindose pronunciado declaracin judicial de herederos, considera
que con ella se ha preterido sus derechos; la institucin de la peticin de
herencia se ubica en el Libro de Sucesiones y teniendo en cuenta su
naturaleza jurdica, de acuerdo al artculo seiscientos sesenticuatro del
Cdigo Sustantivo, no es una institucin exclusiva de la sucesin
intestada,
acumulada

dentro

de

la

de

este

declaratoria

contexto
de

normativo,

herederos

es

la

pretensin

procedente;

en

consecuencia conforme a la Doctrina la peticin de la herencia se dirige

contra los herederos declarados a ttulo universal, y se refiere a la
totalidad de la herencia (pro herede), y el efecto esencial de esta accin
petitoria de herencia es la restitucin de la herencia al demandante, en
cuanto le corresponda.
Casacin N 428-2006 Puno
Fecha: 11/09/2006

D) Las acreencias del causante se transmiten?

Toda masa hereditaria se compone de un pasivo y de un activo, esto es,
por un lado existen deudas y cargas que cubrir y, de otro, haberes y
crditos que la benefician. Las deudas son, propiamente, obligaciones
que fueron contradas por el causante en vida, y que no pudo honrarlas

oportunamente por sobrevenir su fallecimiento, quedando las mismas

impagas. Siempre que se encuentren acreditadas o reconocidas, estas
deudas se transmiten a los herederos con efecto intra vires hereditatis,
es decir, slo hasta donde alcance el valor de los bienes dejados como
herencia, salvo la

excepcin prevista en el artculo seiscientos

sesentids del Cdigo Civil.

Corte Suprema de Justicia de la Repblica Sala Civil Transitoria
CAS 608-04 LIMA

E) Qu derechos tiene el acreedor del causante respecto de

la masa hereditaria?
La doble condicin jurdica del coheredero acreedor se encuentra
reconocida en el artculo ochocientos ochenta del Cdigo Civil, en la que
se seala que ste conserva los derechos derivados de su crdito, por
tanto ser ...heredero con derecho a una parte alcuota de la herencia,
asumiendo igualmente obligaciones proporcionales a su cuota y tambin
la de acreedor de la obligacin... Esa condicin de coheredero que le
obliga a responder por las deudas de la sucesin da lugar a una
situacin particular en la que se convierte -aunque parcialmente- en
deudor de su propia acreencia; ante esta situacin, la parte ltima del
artculo en comentario admite la posibilidad de que pueda operar la
consolidacin en virtud del cual se extingue parcialmente el crdito de
dicho heredero hasta donde alcance su obligacin, que es proporcional a
su cuota, debiendo reclamar el saldo de su crdito a sus dems
coherederos. (Juan Zrate Del Pino. Curso de Derecho de Sucesiones.
Primera
Limitada,

edicin,
Lima,

Palestra
mil

Editores

novecientos

Sociedad

noventiocho;

de

Responsabilidad

pgina

trescientos

noventids).
Corte Suprema de Justicia de la Repblica Sala Civil Transitoria

CAS 608-04 LIMA

F) Puede el acreedor del causante oponerse a la reparticin

de la herencia?
El artculo ochocientos setenticinco del acotado Cuerpo legal citado
reconoce el derecho del acreedor de la herencia a oponerse a su
particin o al pago o entrega de los legados, mientras no se le satisfaga
su deuda o se le asegure el pago. Dicha norma, a su vez, fija las vas a
travs de las cuales el acreedor puede hacer valer su derecho, como
son: a) por medio de una demanda, o b) como tercero con inters en el
proceso existente, incluso, si su derecho no fuera an exigible, la ley le
faculta a demandar la tutela preventiva de ese derecho.
Corte Suprema de Justicia de la Repblica Sala Civil Transitoria
CAS 608-04 LIMA

G) Cules son los requisitos para solicitar la peticin de

herencia?
() Para interponer la accin de peticin de herencia no es requisito
esencial haber sido declarado heredero, sino que dicha accin puede ser
ejercida por aquel que no habiendo sido, se considere con derechos
sobre el acervo hereditario; y si bien para ello debe acumular a su
accin de peticin de herencia la declaratoria de heredero, el cual se
realiz en forma extempornea segn lo expuesto en el considerando
precedente, ello no debi ser bice para atribuirle el alcance debido al
artculo 664 del Cdigo Civil, en el sentido que, estaba acreditado en
autos que la demandante Leonor Camila Osorio Campos viuda de
Terrones ostentaba la calidad de cnyuge al deceso del cujus Marcelino
Terrones Chuquillin y por ende con derecho al heredarlo.
CAS. N 1275-2004

CONO NORTE DE LIMA

9.- CONCLUSIONES
El reconocimiento constitucional del derecho a la herencia importa un
reconocimiento de la herencia como institucin y, asimismo, un derecho
individual de carcter singular, porque responde a la ineludible
necesidad de mantener la existencia de un espacio de apropiacin
privada de los bienes ms all de la muerte de su titular.
La accin de peticin de herencia es imprescriptible, y en tal sentido
cualquier defensa que est basada en la extincin de la accin por el
transcurso del tiempo deber ser desestimada.
Para interponer la accin de peticin de herencia, se encuentra
legitimado activamente quien considere tener la calidad de heredero; y
puede ser demandado, quien acta como sucesor y se oponga a la
calidad de heredero del accionante.
Se

puede

demandar

acumulativamente

una

accin

personal

de

declaratoria de herederos y una accin real de peticin de herencia. Si

no se demanda la declaracin de heredero en esta accin petitoria, no
puede el Juez declarar heredero al demandante, por cuanto no puede ir
ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que
han sido alegados por las partes litigante.

10.- BIBLIOGRAFIA
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ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil,
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VIDAL RAMIREZ, Fernando, en Mdulo La Responsabilidad Civil
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JURISTAS EDITORES, Cdigo Civil Peruano

 MANUAL DE DERECHO CIVIL TOMO I, H. Gustavo Pimentel,

Editorial Huallaga. Lima 2004
MANUAL DE DERECHO DE SUCESIONES, Manuel Miranda Canales,
Ediciones Jurdicas. Lima 2005
TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES, Augusto Ferrero
CODIGO CIVIL COMENTADO, Gaceta Jurdica (2009).