From the SelectedWorks of Mitchel Torres

January 2012

El perfeccionamiento del contrato: teorías y postura
del código civil vigente

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. regular. existe una relación de género a especie.El consentimiento: teorías y postura del código civil. Estudios culminados de Maestría en Derecho Civil y Comercial en la UIGV y de Doctorado en Derecho en la UPLA. además la relación jurídica a crear.Tesis de la expedición o el envío.1.Postura del Código Civil vigente. Mitchel Torres 1. sólo que necesariamente deberán confluir dos o más manifestaciones de voluntad y.. Miembro principal de la Asociación Civil de Estudiantes de la UPLA “NUOVO DIRITTO”. ** Ricky Mitchel Torres Benito: Abogado por la Universidad Peruana Los Andes. modificar o extinguir relaciones jurídicas y. el contrato es lo mismo. * Alexander Orihuela Abregú: Abogado por la Universidad Peruana Los Andes.EL CONTRATO: DEFINICIÓN Según el artículo 1351° del Código Civil “El contrato es el acuerdo de dos o más partes para crear. hoy en día y. regular. desde la puesta en vigencia del actual Código se suscitaron varias posiciones para criticar la definición dada en el dispositivo antes mencionado.Tesis del conocimiento. pues a diferencia de la que se tenía en el Derecho romano. se establece que mediante un contrato es posible incluso extinguir obligaciones.Tesis de la llegada. Docente Ordinario Auxiliar de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la UPLA. b. por su puesto en concordancia con la legislación italiana. 2. e. Perú. Esta definición es considerada como una de las más completas. Huancayo. Miembro fundador de la Revista de Derecho Procesal “QUAESTIO” y del Instituto de Investigación de Derecho Civil y Procesal Civil “INDECIPROC”. modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial”. llegándose posteriormente a la conclusión de que entre los conceptos teóricos establecidos en el artículo 140º y 1351º del Código Civil. c. No obstante. modificar o extinguir debe tener una naturaleza patrimonial.El contrato: definición... sobre todo desde un punto de vista sistemático pues se afirma que este texto es repetitivo en gran parte de lo preceptuado en el artículo 140º que define el acto jurídico (negocio jurídico)..E-1 2012 1 EL PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO SUMARIO: 1. a. * Alexander Orihuela Abregú ** R.. Jefe de prácticas de Derecho civil en la misma Universidad. Miembro del Instituto de Ciencia Política y Derecho Constitucional (ICPDC) – Huancayo. regular. sugerimos al lector revisar las fuentes bibliográficas que se citan) Se omiten la notas a pie de página 11 .. necesariamente tiene que cumplir con ser un negocio jurídico. ya que éste último es la manifestación de voluntad para crear. Juez Titular del Cuarto Juzgado Civil de Huancayo .Tesis de la exteriorización o también denominada de la declaración.Perfeccionamiento del contrato: el consentimiento. d.. esto es que todo contrato para ser tal.Sub Especialidad Comercial. 2. (El presente es un artículo monográfico.

las mismas partes desean que sean afectadas. el consentimiento es el resultado de la integración armoniosa y conjunta de las declaraciones de voluntad de las partes.. En efecto. sino más bien finalista o. empero afirmamos contundentemente que ello no es así. Dirigidas a una nueva y única voluntad que es la llamada voluntad contractual y que es el resultado. excepto aquellos que además. ellas concordemente quieren constituirla. sus esferas jurídicas serán afectadas por el contrato. Ello se debe a que uno de los caracteres esenciales de las legislaciones contemporáneas está constituido por el principio “solus consensos obligat”. que es incidir sobre una relación jurídica patrimonial. 2) aquellos que se perfeccionan por el consentimiento más la observancia de la forma prescrita por ley bajo sanción de nulidad. ya que de su lectura aparentemente existen dos formas de perfeccionar el contrato que serían: 1) por el consentimiento de las partes y. sino la resultante negocial unitaria de manifestaciones provenientes de dos o más partes”..Para esta . regula o extingue de una relación obligacional. no la suma.. que las esferas jurídicas de las partes están afectadas sólo si.EL CONSENTIMIENTO: TEORÍAS Y POSTURA DEL CODIGO CIVIL El momento en el que se produce el consentimiento ha sido por mucho tiempo uno de los aspectos más controvertidos del Derecho Civil. que no es descriptivo o valorativo. Consecuentemente cabe hacer la precisión que “el contrato como negocio bilateral. y que constituye una entidad nueva y capaz de producir por sí el efecto jurídico querido y sustraída a las posibles veleidades de una sola de las partes. En ese sentido debemos afirmar que el contrato se funda en la voluntad de la partes y es la expresión de la libertad de las mismas. proviene del latín “sentiré cum”. ya que en el Perú. de las voluntades individuales. que es el resultado de una evolución jurídica que termino por imponerse en el siglo pasado. significa que las partes son libres de decidir cuando. regularla. y en qué modo. que significa sentir juntos. esto es –repetimoscuando se produce la fusión y unificación de las declaraciones de oferta y aceptación en una sola y nueva declaración que se conoce como la común intención de las partes. El consentimiento. dicho de otro modo. 2. 2. de lo cual deriva la irrevocabilidad del contrato”. 3) Atiende al modo cómo opera el acuerdo respecto a su objeto. sino con una finalidad. no es la yuxtaposición de dos negocios unilaterales. algo que ha generado cierto debate es la redacción de la última parte de este dispositivo (artículo 1352°).Tesis de la exteriorización o también denominada de la declaración. Las partes no llegan al acuerdo sobre un juicio (de hecho o de valor). Por otro lado. es decir. se puede concluir que se trata de “la coincidencia de dos declaraciones de voluntad que procediendo de sujetos diversos concurren a un fin común y se unen.PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO: CONSENTIMIENTO EL Según el artículo 1352º del Código Civil: “Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes. modificarla o extinguirla. los contratos se perfeccionan con el consentimiento.Ahora bien. Lo indica la proposición “para”. deben observar la forma señalada por la Ley bajo sanción de nulidad”. A continuación se describen las cuatro tesis principales: a. modifica. 2) Hace mención expresa al objeto de dicho acuerdo: “una relación jurídico-patrimonial”. y en el modo en el cual. voluntarista.1. En este orden. es un elemento esencial para la existencia del contrato y constituye el acuerdo de voluntades que crea. cabe hacer tres anotaciones en lo que respecta al análisis del artículo 1351º: 1) Se parte de la premisa de que todo contrato supone indefectiblemente el acuerdo de los interesados (técnicamente de las partes). lo cual implica evocar el principio de libertad (autonomía) contractual.

E-1 2012 postura el acuerdo contractual se produce en el momento de la exteriorización de la voluntad del aceptante. mientras no se produzca el conocimiento por parte del oferente. por ejemplo: ¿podrá afirmarse que ya existe declaración?. Y ante ello. un sector de la doctrina enseñaba que mientras solo exista una oferta y una aceptación no habrá contrato porque serán dos manifestaciones de voluntad que aún no se han encontrado. quien. se sostiene que el hecho de que la aceptación llegue a conocimiento del oferente es una postura errada. una voluntad concorde con la emitida por el oferente. a su vez. Así. con la elección de la expedición como momento formativo.Tesis de la expedición o el envío. Ahora bien. para luego recibir un informe de este y responder inútilmente. b. Y eso no basta. sin embargo. que consideraba correcto el concurso consciente. ¿cómo saber si se trata de una voluntad definitiva?.. Pero hay que reconocer que este obstáculo podría superarse a través del resarcimiento en caso de producirse daños al oferente. la pérdida de la aceptación o el retraso que pueda sufrir afectarían al destinatario. tuvo réplicas por parte de la doctrina. por parte de quien acepta. En ese momento agota el aceptante toda la actividad que es dable exigirle para que la declaración llegue a destino. c. ni que sea necesario el posterior conocimiento por parte del . y es más sensible a las exigencias que la práctica trae consigo. porque ya no hay espacio aquí para los inconvenientes anejos a la anterior postura.. pues por la exteriorización de la aceptación se revela una voluntad conforme y suficiente para la formación del acuerdo. que sus voluntades conformes se han encontrado. tendría que informar al oferente. pues ya existe. pues aún no se ha desprendido de su declaración. según esta tesis hace falta el conocimiento de la aceptación. no una solución.. No es. pero así lo único que se conseguiría sería un cambio en la situación. y a esto se suma la dificultad probatoria de una simple manifestación de voluntad no remitida a su destinatario. porque el ignorante esta vez sería él y no el aceptante. no sepa que la voluntad del otro es conforme con la suya. con el famoso "argumento del círculo: Según el cual la tesis del concurso consciente requiere que en un mismo momento ambas partes sepan que el acuerdo se ha producido. Cuando el oferente toma conocimiento de la aceptación. En nuestro ámbito. Sin embargo dentro de los principales inconvenientes prácticos de esta postura se encuentra el hecho de que escoger como momento formativo la exteriorización de la voluntad del aceptante es entregar a su albedrío la puesta en marcha del proceso comunicativo. por cuanto la declaración ya tuvo efecto. También en el plano conceptual puede decirse que supera a la anterior. Si la aceptación ha sido manifestada o enviada solo habrá. pues. Así se señaló que no es cierto que haya necesidad de un conocimiento por parte del aceptante de la toma de conocimiento del oferente. esta postura suele ser atacada por su propia concepción. En la medida en que uno de los contratantes 13 El oferente tendría que informarle de este conocimiento. descabellado pensar en el envío como momento de eficacia. pues en ese momento el aceptante ignora el conocimiento de su contraparte. debido a que solo existe decisión con el envío. no podrá conocer que hay conformidad de voluntades.Esta postura surge como una variante de la tesis anterior. Esta postura tuvo una enorme fuerza persuasiva. dicho concurso falta. sin dar nunca con el fin. Sin embargo.Esta postura señala que para la formación del contrato es preciso el concurso consciente de voluntades. dos voluntades que se ignoran.Tesis del conocimiento. por lo qué. surgen algunas interrogantes.

Mientras que en el caso de personas ausentes físicamente (o con falta de comunicación inmediata) se aplica la teoría de la llegada. lo establece el artículo 1373º: “El contrato queda perfeccionado en el momento y lugar en que la aceptación es conocida por el oferente”. desde que emitió su aceptación. pues si bien es cierto la declaración es un acto comunicativo entre personas y que tiene como fin dar a conocer su contenido. Así. pues el aceptante. sea cual fuere el valor que se le dé a las objeciones planteadas anteriormente. la aceptación y cualquier otra declaración contractual dirigida a determinada persona se consideran conocidas en el momento en que llegan a la dirección del destinatario. o si se trata de algo distinto a ello. correspondiéndole tomar las providencias conducentes a procurarse el conocimiento de la misma. se facilita la prueba y se evita la conducta obstruccionista del destinatario. sabe cuál es el contenido del contrato y en qué momento se perfeccionará. ni los sucesivos conocimientos de uno y otro.. De esta manera. En ese momento la aceptación se encuentra a disposición del oferente. El concurso consciente se produce por la toma de conocimiento de la aceptación por el oferente. El único conocimiento necesario es el conocimiento de la aceptación. lo cierto es que la tesis del conocimiento no responde a cabalidad a las exigencias que impone la práctica. que se refiere al hecho del arribo sin alusión a un estado subjetivo del receptor. La solución parece justa. Por eso se prefiere emplear llegada.oferente. por cuanto queda claro . a las evidentes virtudes de la tesis de la llegada se inserto una variante de la tesis del conocimiento.. el hecho de exigir a rajatabla. por ejemplo: la negativa a conocer una aceptación cuando el oferente ya no quiera el contrato y la complicada prueba de un estado subjetivo como lo es el conocimiento: aun conociendo. pues el recibir implica la idea de voluntariedad por parte del destinatario de la declaración. y tuvo como finalidad evitar. el oferente puede alegar ignorancia. quien no podría alegar falta de conocimiento si le llegó la aceptación.Tesis de la llegada. al contrario de lo que ocurre con el oferente que ignora todo esto mientras la aceptación no le alcance. en el caso de los contratos entre personas que se encuentran presentes físicamente en el mismo lugar (o con comunicación inmediata) se aplica la teoría del conocimiento. sabe a que atenerse.Postura del Código Civil Vigente. en la imposibilidad de conocerla”. sabe lo que aceptó. Por otro lado. e.. a menos que lograra probar que no pudo tomar conocimiento de ella por hechos que no le son imputables.Llegada significa ingreso en la esfera de conocibilidad del destinatario. Este término es mejor si se le compara con recepción. su revocación. Sin embargo. La razón se encuentra en el hecho de que no existe mayor inconveniente debido a que la oferta y la aceptación son coetáneas y no media un intervalo de tiempo considerable entre las manifestaciones de voluntad de las partes. a no ser que éste pruebe haberse encontrado. el conocimiento de la aceptación para entender que se ha formado el contrato. esto no es óbice para la aplicación de esta regla. conforme a lo establecido en el artículo 1374º: “La oferta.Para el Código civil vigente. Cabe señalar que la tesis de la llegada surgió a consecuencia de los defectos de la tesis del conocimiento. Así. tanto la conducta obstruccionista del destinatario como los inconvenientes de orden probatorio. d. se pensó en instaurar una presunción de conocimiento una vez que la aceptación llegara a la dirección del oferente. Tiempo después. sin su culpa. lleva consigo dificultades prácticas insuperables. a pesar de que la doctrina no se haya puesto de acuerdo sobre si se instauró una presunción de conocimiento.

Imposibilidad no culpable es cualquier factor que impida al oferente conocer la aceptación que ha llegado a su dirección y no pueda serle reprochado según razonabilidad y buena fe. o sea que debemos presumir que el oferente. sino que debe demostrarlo. lo que nos lleva a concluir que “para toda forma de contratación en nuestro sistema”. En lo que hoy se puede llamar contratación tradicional (paritario). Concordamos. Si la aceptación llega por correo certificado y el oferente rechaza el sobre. o incluso caprichosa). o internado en el hospital para una operación desde hace tiempo programada. en caso de no querer el contrato. haberse encontrado en la imposibilidad de conocer la aceptación. Por estas razones se sostiene que “la posibilidad de conocimiento sea entendida tanto en sentido subjetivo (referida al destinatario) como en sentido objetivo (apreciable por cualquiera). que es el destinatario de la declaración de aceptación. no quedando reservada la invocación a la voluntad exclusiva del destinatario”. incluyendo las manifestaciones de voluntad exteriorizadas mediante mecanismos electrónicos. por lo que se conviene en considerar que se ha producido el consentimiento en el momento en que el recipiendario manifiesta la palabra “acepto” (o cuando manifiesta su voluntad haciendo uso de cualquiera de las modalidades por las que se puede exteriorizar la voluntad ya sea de manera expresa o tácita. la imposibilidad de conocerla es ciertamente culpable. el hecho que determina la configuración del consentimiento. la imposibilidad de tener noticias sin duda depende de un hecho voluntario y/o de su esfera de organización. En efecto. sería reductivo pretender que se identifique exclusivamente con un factor ajeno a su esfera de organización o a su hecho voluntario. Pero si llega mientras el oferente está ausente porque está de viaje o en una estancia en el extranjero. será el conocimiento de la aceptación por parte del oferente. 15 En lo concerniente a la contratación entre personas no presentes físicamente (o quiérase: sin comunicación inmediata). con legítimo interés. el acto relevante fácticamente es el hecho de la llegada de la declaración de aceptación al domicilio del oferente. que a su vez implica la formación o existencia fáctica de la relación jurídica contractual. tal recurso no debería ser exclusivo de éste. tuviera conocimiento de ella. consistente en la llegada de la declaración. sino que al constituir el conocimiento un aspecto subjetivo y muy difícil de probar en esta forma de contratación. es necesario que el oferente haya lanzado la oferta al destinatario o recipiendario y. © Copyrigth . digitales u otros análogos) y esta es conocida por el oferente. con esta postura y en nuestro caso sostenemos que aunque el artículo 1374º no lo permite.E-1 2012 lo que el oferente tiene que probar. el legislador peruano ha optado por la posición de incluir a este supuesto una presunción iuris tantum. pero no parece imputable a su culpa (siempre que su ausencia no sea irrazonablemente larga. ha tomado conocimiento de la misma en el momento y lugar en que dicha declaración llega a su domicilio. y que esta imposibilidad no le era imputable. ello no implica que hayamos asumido la teoría de la recepción o llegada. No basta pues con que alegue mera ignorancia. al indicar que la prueba corresponde al destinatario. éste inmediatamente acepte la misma. teniendo en cuenta su organización y toda otra circunstancia relevante. Este planteamiento permitiría que la posibilidad de conocimiento sea invocada por quien. para que se produzca el consentimiento.

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