1

LA DEFENSA POSESORIA
1. LA DEFENSA POSESORIA: FUNDAMENTO
Citando a Romero Romaa1, el poseedor tiene derechos como la
conservacin de la posesin y la proteccin posesoria, o sea el de
ejercitar las acciones necesarias para defender la posesin, estos
mecanismos

de

defensa

posesoria

operan

sin

necesidad

de

comprobarse la legitimidad de su posesin. Como sealramos

anteriormente, el
Cdigo Civil regula dos formas de ejercer la defensa posesoria, la
extrajudicial y la judicial. Pasaremos a realizar una breve descripcin de
estos mecanismos.
La defensa judicial de la posesin se ejerce a travs de los interdictos de
retener y recobrar. El interdicto de retener protege al poseedor respecto
a los actos perturbatorios que pudieran afectarle, estos actos
perturbatorios pueden consistir en meras molestias a la forma en que
viene poseyendo el bien o a intentos, no exitosos, de despojarlo de
dicha posesin, su objeto es que cesen los actos perturbatorios. El
interdicto de recobrar por su parte, protege al poseedor ya despojado y
le permite recuperar la posesin del bien.
El poseedor perturbado o despojado tiene hasta un ao (contado desde
el primer acto de perturbacin2 o desde el despojo) para presentar su
demanda. Los interdictos se tramitan en la va sumarsima, lo que
supone un trmite ms expeditivo que la del proceso de conocimiento.
1 Romero Romaa, Eleodoro; Derecho Civil - Los Derechos Reales, Editorial P.T.C.M., 1947 pg. 82.
2 Existe cierto debate respecto a desde cundo se debe contar el plazo en el caso de perturbaciones
continuas. Una posicin indica que tratndose actos perturbatorios continuos, cada nuevo acto renueva el
plazo para interponer el interdicto, al respecto ver; Avendao A., Francisco. Los Interdictos. Scribas,
Revista de Derecho. Ao I, N2, P. 66. En nuestra opinin, por el contrario, en el caso de actos
perturbatorios continuos, debe contarse el plazo desde el primer acto perturbatorio, esto en tanto estamos
ante un plazo que extingue la accin debido a la negligencia del potencial demandante y en el supuesto el
poseedor viene soportando y aceptando la perturbacin desde el primer momento.

De acuerdo con lo establecido en el artculo 921 del Cdigo Civil, los

interdictos proceden solo respecto a bienes inmuebles y muebles
inscritos, no proceden respecto a bienes de uso pblico 3.
Si bien los interdictos constituyen una va preferencial de defensa de la
posesin, tiene dos inconvenientes saltantes, en primer lugar, no
protegen la posesin de todos los bienes, se excluyen los bienes
muebles no inscritos, en segundo lugar, a pesar de tratarse de una va
procedimental ms corta, no deja de ser un proceso judicial que en
cualquier caso es costoso y largo.
Por su parte, la defensa extrajudicial es una va ms directa y rpida
para conservar la posesin o recuperarla. El artculo 920, autoriza la
defensa extrajudicial de la posesin en el supuesto de que un poseedor
soporta un despojo o un intento de despojo. En estos casos, se autoriza
el uso de la fuerza por el poseedor, siempre que acte de forma
inmediata y proporcional. Como hemos sealado anteriormente,
estamos ante un supuesto de autocomposicin o justicia de propia
mano que, por excepcin, admite incluso el uso de la fuerza.
La funcin de la defensa posesoria es repeler la fuerza con la fuerza.
Esta norma ha sido objeto de una reciente modificacin con la
promulgacin de la Ley N 30230, cuyo artculo que modifica el artculo
920 del Cdigo Civil es materia de discusin en el presente trabajo y
ser desarrollado en su ltima parte.
Finalmente, una vez concluida, y no aprovechada, la oportunidad de una
proteccin directa e inmediata de la posesin, ya no procede recuperar
directamente la posesin y solo queda utilizar la va judicial como medio
de defensa de la posesin.
3 Artculo 599 del Cdigo Procesal Civil.

CLASES DE POSESIN: El poseedor puede defender la posesin por

dos vas:
Extrajudicial, particular o legtima defensa.- Consiste en la
defensa

posesoria

personal,

directa,

llamada

tambin

autotutela o autodefensa posesoria. Se encuentra establecida

en el artculo 620 del Cdigo Civil, en el que se seala que el
poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra l y
recobrar el bien, pero sin intervalo de tiempo.
La defensa civil o Judicial.- Se recurre a las acciones
posesorias y a los interdictos y la accin de amparo.
La defensa penal.- El ejercicio de la defensa penal se
contiene en la sancin de los delitos pertinentes (Arts.
237,240,241,242 y 257 del Cdigo Penal).
La defensa Constitucional.- La Ley N. 23506 regula el
ejercicio de la accin, de amparo como garanta del derecho
de propiedad.
2. DEFENSA CIVIL:

ACCIONES

POSESORIAS;

INTERDICTO

DE

RECOBRAR; INTERDICTO DE RETENER; INTERDICTO DE OBRA

NUEVA; INTERDICTO DE OBRA RUINOSA.
LAS ACCIONES POSESORIAS.- La defensa civil de la posesin se
ejercitan a travs de las acciones posesorias y los interdictos.
Sealemos a continuacin las diferencias entre la accin posesoria y el
interdicto:
A. Por los titulares de la accin posesoria y de los interdictos.Slo los poseedores legtimos son titulares de las acciones
posesorias, mientras que de los interdictos pueden valerse los
poseedores legtimos como los ilegtimos. A estos ltimos, el

ordenamiento jurdico les concede los interdictos pero no las

acciones posesorias.
En otros trminos, las acciones posesorias corresponden a
quienes tienen derecho a la posesin ( ius possidendi ) y los
interdictos, a quienes tienen la posesin de hecho ( factum
possessionis ), sin importar la calidad del poseedor (con ttulo o
sin ttulo, de buena o de mala fe).
Conforme al art. 598 del C.P.C., " todo aquel que se considere
perturbado o despojado en su posesin puede utilizar los
interdictos, incluso contra quienes ostenten otros derechos reales
de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbacin ".
Del

interdicto

puede

valerse

tanto

el

poseedor

legtimo

(propietario, usufructuario, etc.) como el ilegtimo sea ste de

buena o de mala fe (el ocupante precario, el usurpador), siempre
que el uno o el otro haya sido perturbado en su posesin o
privado de ella. De la accin posesoria solamente puede valerse
el que legtimamente tiene derecho a la posesin.
El poseedor legtimo (con ttulo) cuando es perturbado o
despojado del ejercicio de su derecho de posesin, tiene a su
disposicin no solamente las acciones posesorias con las cuales
hace valer la titularidad de su derecho, sino tambin los
interdictos con los cuales no tiene ms que probar que el hecho
de la posesin.
Acciona interdictalmente el que tiene la posesin fctica actual o
ha sido despojado de ella, sin contar para nada el ttulo posesorio.
En cambio, para plantear una accin posesoria se requiere contar

con ttulo posesorio aunque no se tenga la posesin actual y

material.
B. Por la cuestin debatida.- En la accin posesoria el debate es
entre titulares de la posesin. En el interdicto se debate
solamente sobre el hecho de la posesin, sin consideracin
alguna sobre el ttulo posesorio.
En el interdicto, las partes estn prohibidas de detenerse a
comprobar la titularidad o la efectiva pertinencia del derecho
posedo y el juez est obligado a decidir la controversia
nicamente sobre la base de la posesin efectiva y de la ofensa
que haya experimentado. Con los interdictos no se defiende el
derecho de propiedad ni el mejor derecho de poseer, por lo que
proceden aun contra el propietario o quienes ostenten otros
derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de litis,
de ah que el debate se centra nicamente en el hecho de la
posesin, sin contar para nada el ttulo de propiedad o el ttulo
posesorio. En cambio, en la accin posesoria el debate se centra
en establecer quin tiene el mejor derecho a la posesin; el
demandante y el demandado

cuentan con ttulo posesorio,

ambos reclaman el derecho a la posesin amparados en sus

respectivos ttulos; se enfrenta un ttulo posesorio con otro ttulo
posesorio. Por ejemplo, cuando se enfrentan dos o ms con
ttulos de usufructurarios o arrendatarios de un mismo bien, o un
arrendatario con un anticresista. El debate est orientado a
determinar cul es el ttulo que prevalece sobre los dems, quin
tiene el mejor derecho a la posesin.

Si se enfrentan los ttulos de dos o ms propietarios, el debate no

se puede llevar a cabo en una accin posesoria sino en una
accin sobre mejor derecho de propiedad.
En el interdicto se debate nicamente el derecho de poseer ( ius
possessionis ), como posesin considerada en s misma,
independientemente de que se posea con ttulo o sin ttulo,
mientras que en la accin posesoria

se debate el derecho a la

posesin ( ius possidendi ). El que se vale de la accin posesoria

tiene que exhibir como fundamento de su pretensin un ttulo
consistente en un derecho de alcance ms amplio al derecho de
quien se opone.
C. Por la prueba.- En los interdictos, los hechos a probar son
solamente la posesin y la perturbacin o despojo de ella, sin
consideracin alguna de la existencia, en quien se afirma
poseedor, del derecho ejercitado. En la accin posesoria, en
cambio, el actor debe probar la titularidad de su derecho a la
posesin por ser propietario, usufructuario, arrendatario, etc.
Como dice Cuadros4, "en el interdicto no tiene significacin la
prueba escrita sobre la posesin, ni el ttulo posesorio; se discute
nicamente la posesin del actor y el hecho perturbatorio o
desposesorio. En cambio, en la accin posesoria tiene fuerza la
prueba instrumental en que conste el ttulo posesorio estimado
como la causa originaria del derecho a la posesin".
D. Por el plazo para ejercitar la accin.- El interdicto puede
promoverse dentro del ao a contar desde el inicio de la

4 CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand. Derechos Reales, Tomo Primero, Lima, 1993,p. 400.

perturbacin o de haber sufrido el despojo de la posesin. En

cambio, la accin posesoria puede promoverse en cualquier
momento, aun despus de vencido el ao de los actos
perturbatorios o de despojo. As est dispuesto por el art. 601 del
CPC: La pretensin interdictal prescribe al ao de iniciado el
hecho que fundamenta la demanda. Sin embargo, vencido este
plazo, el demandante puede ejercer su derecho a la posesin en
un proceso de conocimiento .
E. Por la va procedimental.- El interdicto se tramita en la va del
proceso sumarsimo (art. 546.5 del CPC), dado a la urgencia de
proteger la posesin y a que no existen otros hechos que probar
ms que la posesin y la ofensa a ella. En cambio, la accin
posesoria, por no tener una va procedimental propia, y por ser de
prueba lata mucho ms difcil que la prueba de la simple
posesin, se tramita en la va del proceso de conocimiento (arts.
475.1 y 601 del CPC).
F. Por la naturaleza de la sentencia.- La sentencia dictada en el
proceso de interdicto tiene el carcter de interina, provisional,
tutela la simple posesin, no produce los efectos de la cosa
juzgada que sea oponible en una accin petitoria como es la de
mejor derecho a la posesin o la accin reivindicatoria o la de
mejor derecho a la propiedad. En cambio, la sentencia dictada en
una accin posesoria produce los efectos de la cosa juzgada, no
pudiendo reabrirse el debate judicial sobre el mejor derecho
declarado judicialmente.

Debido a que en el interdicto se juzga solamente el hecho de la

posesin y en la accin posesoria el derecho a la posesin, el
vencido en el interdicto puede recurrir a la accin posesoria, o a la
accin reivindicatoria si tiene la calidad de propietario no
poseedor, o la accin de mejor derecho de propiedad si es que el
poseedor actual tambin alega ser propietario.
INTERDICTO DE RECOBRAR: Procede cuando el poseedor es
despojado de su posesin, siempre que no haya mediado
proceso previo. Sin embargo, si se prueba que el despojo ocurri
en ejercicio del derecho contenido en el Artculo 920 del Cdigo
Civil, la demanda ser declarada improcedente.
INTERDICTO DE RETENER: Procede cuando el poseedor es perturbado
en su posesin. La perturbacin puede consistir en actos materiales o de
otra naturaleza como la ejecucin de obras o la existencia de
construcciones en estado ruinoso. Si as fuera, la pretensin consistir en
la suspensin de la continuacin de la obra o la destruccin de lo
edificado, aunque se pueden acumular ambas pretensiones. En todos los
casos, la pretensin consistir en el cese de estos actos.
Admitida la demanda, el Juez ordenar, en decisin inimpugnable, se
practique una inspeccin judicial, designando peritos o cualquier otro
medio probatorio que considere pertinente. La actuacin se entender con
quien se encuentre a cargo del bien inspeccionado.
INTERDICTO DE OBRA NUEVA: La obra nueva ha de consistir en
trabajos de construccin, reforma o demolicin emprendidos sobre el
terreno, y que produzca innovacin en el estado anterior de la cosas. La
novedad no est en que se emprenda la obra donde antes no exista

ninguna, sino en que, al construir o bien reconstruir, destruir, aumentar,

disminuir o modificar de alguna otra manera la obre preexistente, se cree
una situacin nueva, de modo que el cambio de los hechos implique
alteracin en el derecho. Los trabajos pueden ser superficiales o
subterrneos, en terrenos del dominio pblico o patrimoniales del estado
o del municipio, o bien de la propiedad del que los ejecuta o del
querellante o de un tercero.
Quien tenga razn para temer que una obra nueva emprendida por otro,
sea en su propio suelo, sea en suelo ajeno, cause perjuicio a un
inmueble, a un derecho real o a otro objeto posedo por l, puede
denunciar ante el juez la obra nueva, con tal de que no est terminada y
de que no hay transcurrido un ao desde su principio. CC Art 785.
El perjuicio no debe estar consumado, sino debe constituir un derecho
futuro. Si lo est, podr determinar una perturbacin o un despojo o dar
lugar a una accin de daos y perjuicios, pero no al interdicto de obra
nueva.
INTERDICTO DE OBRA RUINOSA: Quien tuviere motivo racional para
temer que un edificio, un edificio un rbol u otro objeto posedo por l,
tendr derecho a denunciarlo al Juez y de obtener, segn las
circunstancias, que se tomen las medidas conducentes a evitar el peligro,
o que se intime al interesado a la obligacin de dar caucin por los daos
posibles. (C.C., art 786)
El nombre de dao temido puede aplicarse con igual propiedad al
interdicto de obra nueva y en nombre de "obra vieja" no tiene en cuenta
que la procedencia del interdicto que nos ocupa no presupone una obra
en el sentido del resultado de una obra humana.

10

3. REQUISITOS DEL INTERDICTO DE RECOBRAR .- Presupone la

privacin o el despojo de la posesin. Se exige que en la desposesin
haya mediado violencia, clandestinidad, engao o abuso de confianza.
Adems de los requisitos sealados en los arts. 424 y 425 del CPC, en
aplicacin de los arts. 599 y 600 del mismo cdigo adjetivo, la demanda
debe contener:
La indicacin del bien, mueble inscrito o inmueble, sobre el cual
recae la posesin;
La indicacin del hecho, violento o clandestino, en que consiste el
agravio;
La fecha en que se realiz el hecho violento o, en el caso del
despojo oculto o clandestino, la fecha en que fue descubierto por
el poseedor.
4. REQUISTOS DEL INTERDICTO DE RETENER.- Presupone la molestia
o turbacin de hecho o de derecho, es decir, uno o ms actos que
atenten contra la posesin perturbndola materialmente o que impliquen
negacin del derecho a la misma. V. gr.: la destruccin de la pared
divisoria en que se apoya el techo del vecino, dentro de este interdicto
se comprenda el interdicto de obra nueva y obrar ruinosa.
El poseedor o legtimo tenedor de una cosa tiene todo el derecho de vivir
en paz y que absolutamente nadie lo perturbe o moleste en su legitima
posesin; caso contrario, tiene derecho a demandar judicialmente el
interdicto de retener la posesin, porque el mismo no puede hacerse
justicia por sus propias manos. Para que proceda el interdicto de
recobrar se requiere:
Que el demandante, o su causante, haya estado en la posesin
del inmueble o mueble inscrito que es materia de la demanda; y
Que haya sido despojado total o parcialmente del bien.
El interdicto de recobrar no procede:

11

Contra el poseedor despojado que por la fuerza recuper la

posesin del bien, sin intervalo de tiempo, en ejercicio de la
defensa posesoria extrajudicial que le confiere el art. 920.
Cuando el despojo se ha realizado en ejecucin de una sentencia
judicial firme dictada en un proceso previo en el que el despojado
ha sido emplazado.
La accin de interdicto de recobrar es independiente de los
derechos que el despojante o el despojado puedan tener sobre el bien.
Se tramita en la va del proceso sumarsmo.

5. QU DEBE ORDENAR LA SENTENCIA DE INTERDICTO DE

RECOBRAR?

CMO

SE

EJECUTA

UNA

SENTENCIA

DE

INTERDICTO DE RECOBRAR, DECLARADA FUNDADA?

Si el juez encuentra que ha sido probada la posesin del actor, y
tambin probados los hechos desposesorios, declarar fundada la
demanda y ordenar que se reponga al actor en la posesin de que fue
privado.
6. CUL ES LA RAZN Y FUNDAMENTO PARA AMPARAR UNA
DEMANDA DE INTERDICTO DE RECOBRAR Y UNA DEMANDA DE
INTERDICTO DE RETENER?
INTERDICTO DE RECOBRAR: Como en todo interdicto, en el de
recobrar, el demandante debe acreditar que tena la posesin de la cual
fue despojado y

a la fecha de este suceso no ha transcurrido ms de

un ao, no siendo debatible en este proceso el derecho que les asista a

las partes.

Al respecto, la Sala de Procesos Sumarsimos de la Corte

Superior de Lima (Exp. N 153-99) ha resuelto:

12

El demandante acredita que el Lote materia de litis era posedo

por su persona, habiendo demostrado con hechos efectivos como es el
haber cercado el permetro del lote con material noble el que fue
demolido, lo que est probado con la copia de la prueba anticipada y la
constatacin policial. Que la fecha del despojo fue el 5.10.96, sin
embargo el demandante present su demanda el 18.7.97, nueve meses
despus, si bien es cierto, se encontraba dentro del trmino que seala
el art. 601 del CPC, tambin lo es que su falta de diligencia hizo que la
Cooperativa demandada adjudicara dicho Lote al socio codemandado
Ral Santos Loa, con fecha 10.1.97, habiendo ste levantado una
edificacin casi terminada sobre el Lote . " Tratndose de un interdicto
no puede debatirse en este proceso si el codemandado Ral Santos Loa
acto de buena fe o de mala fe al levantar su vivienda estando a la
fecha de adjudicacin efectuada por la Cooperativa, as como tampoco
puede analizarse si el demandante perdi su calidad de socio y que ello
diera lugar a la prdida del lote, que a mayor abundamiento, de la
prueba aportada no se vislumbra que Ral Santos Loa haya participado
en el despojo coludido con los dirigentes de la Cooperativa ".
El interdicto de recobrar no se debate sobre si el despojado o
despojante tiene derecho a la posesin del bien. La accin interdictal
procede aunque el despojado no tenga derecho a la posesin del bien
y el despojante si lo tenga. Quien tiene derecho a la posesin
reconocido judicialmente o mediante cualquier acto jurdico bilateral o
plurilateral, inter vivos o moritis causa, pero no tiene la posesin fctica,
no est amparado por los interdictos. En otros trminos, quien tiene
derecho a la posesin por contar con ttulo para ello, pero no posee, no

13

puede valerse del interdicto de recobrar para entrar en posesin del

bien, toda vez que en la accin interdictal no est en discusin el mejor
derecho a la posesin.
INTERDICTO DE RETENER: Procede cuando el poseedor es
perturbado en su posesin. La perturbacin puede consistir en actos
materiales o de otra naturaleza como la ejecucin de obras o la
existencia de construcciones en estado ruinoso. Si as fuera, la
pretensin consistir en la suspensin de la continuacin de la obra o la
destruccin de lo edificado, aunque se pueden acumular ambas
pretensiones. En todos los casos, la pretensin consistir en el cese de
estos actos.
Admitida la demanda, el Juez ordenar, en decisin inimpugnable, se
practique una inspeccin judicial, designando peritos o cualquier otro
medio probatorio que considere pertinente. La actuacin se entender
con quien se encuentre a cargo del bien inspeccionado.
7. PUEDE ACCIONAR INTERDICTO DE RECOBRAR UNA PERSONA
CONTRA EL PROPIETARIO NO POSEEDOR?
No porque el interdicto de recobrar procede cuando el poseedor es
despojado de su posesin, siempre que no haya mediado proceso
previo.
Art. 599 del CPC: E l interdicto procede respecto de inmuebles, as
como de bien mueble inscrito, siempre que no sea de uso pblico.
Tambin procede el interdicto para proteger la posesin de servidumbre,
cuando sta es aparente .
Procede la accin interdictal respecto de todo bien inmueble est o no
inscrito. Respecto de los muebles solamente procede cuando el bien
est

inscrito.

Tambin

servidumbres aparentes.

procede

para

proteger

la

posesin

de

14

Con el interdicto se protege el hecho de la posesin, acreditada

por sus manifestaciones objetivas, independientemente del ttulo
posesorio.

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y
POLTICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
CURSO: DERECHOS REALES
T TRANAJO: La defensa Posesoria
DOCENTE: Moiss Vctor Mariscal Flores

Presentado por:
LUDGERIA ZAIDA MONTFAR
CANAHUA