Está en la página 1de 18

CrPirulo lll

DELITOS CONTRA LOS SIMBOLOS Y


VALORES DE LA PATRIA
1. CONCEPTOS PRELIMINARES
El estado fundacional de la Repblica peruana import el nacimiento
de una Nacin soberana, autonmica e independiente, gestada a partir de
los movimientos libertarios que tomaron lugar a inicios del siglo XIX; es as,
que el Per adquiere una importancia vital en la regin sudamericana.
Adquirir plena autonoma de gobierno implica que son los propios peruanos
quienes dirigen su destino, importa la voluntad soberana del pueblo
de someterse a un determinado modelo gubernamental, a Su Vez de ser
elegido y de elegir a sus gobernantes.
Surge, por tanto, la idea de <Patria> en cuanto al reconocimiento de la
tierra en que nacimos, como el vnculo ms sagrado que une a un individuo
con el territorio; la aspiracin a lo nuestro, nuestra identidad cultural, socialy
tnica, tal como se ha consagrado de las Cartas Polticas que han ido
sucediendo
a lo largo de los ltimos siglos.
La Patria enrostra elvnculo territorialde un hombre con un Estado, de
tal sacrosanta simbolizacin que a su nombre muchos individuos han dado
su vida, se sacrificaron en lo ms preciado de sus bienes para lograr que
dicha acepcin deje de ser un idea, un sueo para convertirse en toda una
realidad, permitiendo que todos los peruanos seamos libres.
La Patria define, entonces, la procedencia geogrflca de los comunitarios,
cuyo concepto va evolucionado con el transcurso de los aos, erigindose
en el tronco territorial en virtud del cual los ciudadanos se encuentran

unidos. lmplica tambin, el respeto hacia sus valores y smbolos primordiales,


no sro por parte de ros nacionares sino tambin por todo extranjero que
ingrese a territorio patrio.
_En
er caso peruano, ra nocin de patria no puede separarse de ra no_ cin de
Estado. La patria a ra que ra ionstituc";;r;iere equivare ar territorio der
Estado peruano, acentuado en su contenido pico. por tanto, ros smbolos
patrios pareceran ser,,representaciones oe Estado,,, o ,,heroicidad
de los forjadores y defensores del territorio nacional,,aa.
conforme ro anotado, ra patria engroba varios pranos a saber: uno objetivo, en
cuanto unidad geogrfica que oetimitu ru poteri"d soberana de la Repblica
peruana y uno subjetivo, referido , .u
"rpritualizacin,
contenido tico y a su morar, que es tambin objeto oe proteciJn
jurdico_penar.
La primera acepcin puede verse afectada cuando'potencis extranjeras in_
vaden el territorio nacional, violan la soberana terrtorai desestabilizando las
Relaciones Exteriores; mientras que er segundo prano's ver resionado
cuando se urtrajan ros varores y smboros patrios der Estado peruano.
l.i.z ada,E l Per, por tanto, ar instituirse en una Repbrica unitaria y descentra_
asume ciertos smboros, determinados varores qu" ,upr"rentan en particular
sus prceres, su historia y su cultura. Una serie'd simbolizaciones que
trascienden un momento histrico determinado, ,-r"tiotrae ar pasado,
alimenta nuestro presente y se proyecta arfuturo. ro q* pi"iendemos decir, es
que estos smboros y varores forman parte de nuestia propia identidad
nacional, de manera que urtrajarros significaria negarnos nisotros mismos,
una ofensa cuyos efectos perjudiciarel recaen sobre nuestro mbito de con_
figuracin nacional.
como bien se apunta, ros smboros patrios (...), permitiran renovar nuestros
vncuros espirituares con er Estado, y" qlu'i"piesenta ar propio
Proceso de integracina5.
Er artcuro 4go de ra Ley Fundamentar, dispone que son simbotos de ta patria
la bandera de tres franjas veticares con,corore's rojo, btanco y roJo, y el
escudo y el himno nacional establecidos por ley.
segn ra rnea argumentar esbozada, reconocemos un varor histrico, culturar
y sociar de todos ros_smboros que manifiestan ra identidad nacionar de nu-

estra patria, que en efecto merecen proteccin jurdica. Empero, no


identificamos un suficiente prus de disvaror de ra condlcta er injusto, me_
recedora y necesitada de pena, segn ros principio, oe ,uo.ioiariedad y de
ultima ratio.
45
Tirulcl XV: Dguros coNTRA EL EsrADo Y LA DEFENSA NACIoNAL
La quema de una bandera, la pinta del escudo nacional o el infame
cntico del himno nacional no constituyen suficientes planos a saber, para
legitimar la reaccin punitiva. Pueden resultar insultantes, humillantes y
ultrjantes
a la idea de identidad nacional, pero no como para hacer uso del
reurso ms violento con que cuenta el ordenamiento jurdico46.
Lo que se quiere decir en todo caso, es que lafuerza coactiva del lus
puniendiestatal no ha sido creada para intervenir ante toda manifestacin
fenomnica
que produzca un repudio social, para ello se encuentran instituidos
una serie de controles sociales, que fcilmente pueden prevenir y sancionar
adecuadamente estas conductas disvaliosas.
Pobres mortales aquellos que atentan contra su propia identidad, carentes
de conciencia y de elemental patriotismo, ofenden los smbolos ms
preciados de la Nacin, humillan las expresiones de sus propias races, atenian
los valores que escribieron y que dieron inicio a la fundacin de la Repblica
peruana. Dichos hombres merecen una reprobacin y rechazo social
unnime, al desconocer el atesoramiento de los ms encumbrados smbolos
patrios; mas tales expresiones no anuncian un contenido suficiente de disvalor
como que para que los resortes coactivos del Derecho penal puedan
legtimamente recaer sobre los actores de tan reprobables actosaT' El lus
pun'tendiestatal
no ha sido creado para castigar a los disidentes, a los inmorales

y a los indeseables, de aquellos que no evolucionaron en lo ms mnimo


de u frgil interior. No es propiamente un traidor, sino un torpe hombre que
reniega de su ProPia identidad.
En definitiva, debe existir una conciencia cvica-patritica, de rendir homenaje
permanente a nuestros hroes y prceres as como de rendir respeto
a los-valores y smbolos de la Nacin, mas cuestin distinta es pretender
disuadir la reaiizacin de dichas conductas disvaliosas, mediando el ejercicio
psico-pedaggico de la norma jurdico-penal.
Tal vez el sentimiento patriota y nacionalista del legislador fue el que
inclin a la balanza a favor de la penalizacin de estos comportamientos,
como una via promocionat de los smbolos patrios, sin haber meditado su
Desde otra perspeCtiva BRe Cenlreno apunta que parecen irrazonables las
medidas represivas ante "delitos contra los smbolos y valores de la patria"
previstos
en los artculos 344 y 354 del cdigo Penal. Los smbolos patrios, agrega, no
pueden
interpretarse como que "encarnan" al Estado, ni colocarse por sobre la
dignidad de las
personas; Capital det Per. Smbolos de la Patria, cit.' p' 726'
Tal entendimiento no quiere decir que conductas que conmuevan los cimientos
ticos
y sociales de una comunidad no merezcan a Su vez ser catalogadas como
deftos, lo
que se pretende definir con propiedad es que dicha reprobacin meta-iurdica
no resulta
suficiente dato a saber para construir un comportamientos penalm ente
prohibido'
7l
-Fr

DREcHo pENAL - PRr rspeclel: Tovo VI


conveniencia desde un plano poltico criminal segn los principios fundamen_
tales de un Estado Constitucional de Derecho.

ULTRAJE A SMBOLOS, PRCERES O HEROS DE LA PATRIA

1. CONCEPTOS PRELIMINARES, BIEN JURDICO


como se ha perfilado -lneas atrs-, el Estado como sistema -poltico
y jurdicamente- organizado se compone de una serie de aristas que de cuo
desbordan el plano estricto de Defensa Nacional as como las Relaciones
Exteriores, ingresando a un mbito donde el estandarte patritico es el que
iza la identidad e integridad nacional.
Toda Repblica -como el per-, cuenta con determinados conos patriticos
que la distinguen de los dems; la independencia de nuestro pas
(28 de julio de 1821) delcolonialismo hispano fue obra de valientes patriotas
en alianza con lderes extranjeros (simn Bolvar y don Jos de san Martn),
cuyo cometido principal fue de gestar un Estado independiente. como toda
lucha y enfrentamiento blico, se requiri de ciertos sacrificios, de todo un
encomiable esfuezo que logro sus rditos cuando se alcanz plena auto_
noma, expulsndose a los colonos de tierras peruanas. Dicho objetivo no
se hubiera logrado si es que estos fervorosos y corajudos soldadoi y generales
no hubiesen desplegado dicha emprendedora tarea, la cual tuvo que
retomarse aos ms tarde, cuando los espaoles pretendieron nuevamente
tomar el control de la Repblica -ya independizada-. As tambin aparecen

aquellos hroes y prceres que lidiaron fatigosas batallas en las Guerras


y combates que acontecieron en los siglos XIX y XX, v.gr., Alfonso ugarte,
Francisco Bolognesi, Miguer Grau, Andrs Avelino cceies y otro mas son
algunos de estos hroes que dieron su vida por defender la independencia e
integridad nacional.
Nuestra historia desde la poca Repblica enrostra etapas beligeran_
tes, donde el Per tuvo que enfrentar conflictos con pases vecinos, a tal
efecto se ungieron en hroes aquellos que comandaron y lideraron las fuer_
zas militares nacionales, quienes a pesar de no contar con un arsenal de
Tirulo XV: Dellros coNTRA EL ESTADo Y LA DEFENSA NActoNAL
guerra idneo no dudaron un minuto en dar la cara por el pas, cayendo en
combate ante el enemigo.
Son entonces dichos hroes Y proceres que nuestra historia ha consagrado
como tal, cuya memoria ha de ser siempre vanagloriada, respetada
y encumbrada en lo ms alto de los valores patrios. No se puede enfrentar
el presente, forjar una Nacin integrada y unida, si es que las generaciones
presentes y venderas no rinden homenaje a estos patriotas, no hacerlo
significara
desconocer nuestra propia historia, ser ingratos hacia aquellos que
permitieron que hoy el Per sea una Repblica independiente y autonmica,
como bien se proclama en el artculo 43o de la Ley Fundamental, cuando Se
dice que: "La Repbtica det Per es democrtica, social, independiente y
soberana",
con ello Se nos quiere decir que la autonoma de nuestro paS reposa
en la idea de soberana, somos los propios peruanos los dueos de nuestro
destino, de trazar las lneas programticas del desarrollo social, cultural y
econmico; todo ello se lo debemos a los prceres y hroes nacionales, cuya

memoria ha de ser por siempre respetada, reconocida y admirada4s.


Por otro lado, se identifican los denominados <Smbolos Patrios>,
como enuncia literalmente la Carta Poltica, al sealar que son smbolos de
la patria la bandera de tres franjas verticales con los colores: rojo, blanco y
rojo, y el escudo y el himno nacional establecidos por ley.
La <Bandera)) es la insignia que identifica al Per, sus colores rojo y
blanco representan a su fastuosa riqueza cultural e histrica; bandera que
fuera diseada en el ao de 1822, a la cual se incluy el escudo nacional.
El <Escudo del Per>, fue aprobado por el congreso de 1825; consta
de tres reas: dos superiores y uno inferior. El campo superior derecho es de
color celeste y contene a la vicua que representa a la riqueza de la fauna
nacional; el campo superior izquierdo es blanco y contiene el rbol de la quina,
representando la riqueza vegetal; y, finalmente, el campo inferior es de
color rojo, apareciendo en escena Una COrnucOpia derramando monedas de
oro, en clara representacin de nuestra riqueza mineral.
El <Himno Nacional del Per>, evocando la cancin que manfesta la
independencia de nuestra patria, cuya letra pertenece a don Jos de la Torre
Ugarte y la msica a don Jos Bernardo Alcedo.
Bien jurdico protegido en las conductas tpicas descritas en el encuadramiento
normatvo propuesto en el artculo 344o del CP, sera la integridad,
El Panten de los Prceres es una cripta que contiene los restos de los hroes
de la
Guerra de la lndependencia del Per, situada en la lglesia del Real Colegio de
San
Carlos, construida durante el gobierno de Augusto B. Legufa, a cien aos de la
batalla
de Ayacucho.
73

48
74 DenscHo pENAL - Penrs ssppclnl: Torro VI
respeto e incolumidad de la memoria de los prceres y hroes consagrados
por nuestra historia as como de los smbolos patrios, que ha de vers ofen_
dida cuando el agente incurre en alguno de los corprt"rientos descritos
en el enunciado legal.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto activo
Agente del injusto tpico puede ser cualquier persona, segn la redac_
cin normativa del articulado, no se exige una cualidad especial. se trata de
un delito comn, basado en la idea de una libre configuracin personal.
Todos aquellos que compartan el dominio funcional del hecho, desde
aspectos objetivos y subjetivos sern considerados como co-autores.
Resulta admisible la idea de la autora mediata, sobre todo cuando
la persona de adelante es una persona privada de discernimiento o caren_
te de un desarrollo gensico suficiente para comprender los alcances de la
delictuosidad de su conducta; a la inversa si el hombre de adelante es quien
posee el dominio del hecho, hemos de calificar la conducta como una
lnstigacin.
b. Sujeto pasivo
sujeto ofendido por este tipo del injusto es el Estado peruano, entendi_
do desde una institucionalidad portica y jurdicamente orgnizada.
c. Modalidad tpica
Primer punto a saber es lo concerniente a los verbos tpicos empleados
por el legislador en la construccin del injusto tpico, habindose incluido los
trminos de <ofensa, ultraje, vilipendio y menosprecio por obra o expresin
verbal>. La terminologa utilizada encaja en una idea ofensiva, de desprecio,

de humillacin hacia los objetos que hace alusin la norma.


No puede tratarse de cualquier conducta, slo de aquella que expresa
una alta dosis de daosidad, de reprobacin en vista de su contenido infa_
mante.
La interpretacin de los tipos penales, segn las reglas de la teora de
la imputacin objetiva (mbito de proteccion oJta norrri de la adecuacin
social, de relevancia jurdico-penal ha de partir de criteiios materiales que
puedan seleccionar con correccin la conducta jurdico-penalmente
desaproTrulo
XV: Dnrros coNrRA EL ESTADo y LA DEFENSA NAcToNAL 75
bada. La pifia del cntico del himno nacional, la crtica hacia los colores de
la bandera peruana as como la negacin ex profesa a quien se le considera
hroe o prcer nacional no puede de ninguna forma constituir un
comportamiento
necesitado y merecedor de pena.
Entendemos que el legislador ha querido condicionar ra relevancia jurdicopenal del acto, a exteriorizaciones conductivas en realidad lesivas, en
todo caso desde un plano tico; as podra suceder ante la quema de la
bandera
nacional, quien realiza pintas obscenas en el escudo nacional o quien
altera mediando insultos el himno nacionalae. Debe tratarse de una ofensa
grave, no de comportamientos sociales mnimos.
como la gran mayora de estos delitos, existe nula o escasa jurisprudencia,
de que estas manifestaciones conductivas hayan sido perseguidas
por la Justicia Penal y que haya recado una sancin punitiva sobre sus
presuntos
autores. Forma parte de lo que conocemos como <Derecho penal
Simblico>.

Fieles a la corriente de la farndula nacional, causo todo un revuelo y


para otros conmocin inusitada, la foto de una integrante de un grupo musical
femenino nacional, donde aparece sentada desnuda sobre un caballo
cubierto por la bandera nacional. Para algunos polticos e integrantes de
ciertos sectores de la sociedad, dicho acto protagonizado por la artista
constitua
un grave ultraje contra los smbolos patrios, por ende merecedor de
una sancin penal en aplicacin estricta del delito contenido en el artculo
3440 del cP. A nuestro entender dicho parecer es una exageracin, pues si
bien dichas tomas pueden tener un mal gusto escnico, es decir -desde una
mera contemplacin artstica-, no puede se encuadrada dicha conducta bajo
los alcances normativos deltipo penal in examine, pues sencillamente no se
aprecia un acto ofensivo o de ultraje hacia la bandera nacional. Nos
preguntamos
siel nivelde alarma hubiese sido el mismo sies que la dama hubiese
posado vestida, creemos que no, al igual si una bella mujer viste un diminuto
traje de bao con los colores de la bandera del per.
La Justicia Penal debe avocarse a las causas realmente relevantes,
donde se revele una entidad material suficiente de disvalor, una reprobacin
que no puede medirse desde criterios ticos y morales.
segundo punto a saber, es que el acto de ultraje o de ofensa contra los
hroes nacionales o los smbolos patrios, ha de tomar lugar de forma <pblica
o por cualquier medio de difusin>. La forma pblica implica que los actos
de ultraje o de menosprecio contra los smbolos patrios ha de realizarse en
49 Cortar la bandera nacional en varios trazos es de dudosa admisin,
depender en
todo caso del ambiente o lugar donde tome lugar la ofensa.
76 DrRscuo pENAL - PRnr espgclRr.: Tor,,ro VI

frente a un nmero indeterminado de personas, ora en una plaza pblica ora


en un estadio ora en un parque pblico. Lo importante a todo esto es que
una colectividad suficiente aprecie la conducta prohibida, necesario para
generar
la alarma social. si estas manifestaciones se efectan en privado, sea
en una casa o en una oficina, supondrn actos perse atpicos, por mas que
sean captados por cmaras ocultas. La publicidad, entonces es una condicin
indispensable para dotar de disvalor a la conducta incriminada.
La transmisin del acto ultrajante o menospreciante por cualquier medio
de comunicacin significa su canalizacin a un nmero indeterminado de
individuos, sea por televisin, lnternet, prensa escrita (peridicos, revistas,
magazines, afiches, etc.), radio50; donde mayor ser la intensidad antijurdica
del injusto mientras el acto sea apreciado por una cantidad significativa de
personas.
c.1. Publicacin o difusin de la alteracin det mapa del per,
con afectacin de sus /mifes
somos sabedores que la Nacin peruana cuenta con una integridad
territorial debidamente demarcada, es decir la extensin de su territorio se
encuentra fijada en mapas. como bien dice el artculo 54o de la Ley
Fundamental,
elterritorio del Estado comprende suelo, subsuelo, el dominio martimo,
y el espacio areo que los cubre.
La integridad territorial puede verse afectada cuando se ejecutan actos
que atentan contra su soberana, cuando por ejemplo una Nacin extranjera
pretende apropiarse de una porcin delterritorio nacional; empero esta no es
la conducta que ingresa al mbito de proteccin de la norma, sino cuando se
publican o difunden mapas del territorio nacional con afectacin de sus lmites

fronterizos. Es decir, el Per esta separado con los pases limtrofes a travs
de demarcaciones territoriales que deben ser respetados rigurosamente.
Dicho lo anterior, la extensin territorialdel Estado peruano se encuentra
plasmada en mapas, los cuales son reproducidos en libros, revista y medios
afines, con el objetivo de ser distribuidos a los usuarios. por lo general,
el mapa del Per es reproducido en textos escolares, privativo de ciertas
materias,
es ah donde podra presentarse esta modalidad del injusto, cuando
se publica un mapa con visibles afectaciones a los lmites fronterizos.
La hiptesis del injusto en estudio, puede tambin concretizarse cuando
se difunde un mapa del Per alterado en sus lmites, por los medios de
comunicacin que se hicieron alusin en el acpite anterior.
cuando se ejecuten cnticos sustantivamente insultantes del himno nacional
Trulo XV: Delrros coNTRA EL EsrADo y LA DEFENSA NACIoNAL
3. FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCIN
La primera modalidad del injusto tpico adquiere perfeccin delictiva
cuando el agente logra ultrajar, menospreciar u ofender a los prceres o
hroes histricamente consagrados, o a los smbolos patrios. Comportamientos
que pueden tomar lugar por obra u expresin verbal; los primeros
requieren de la realizacin de un acto materialmente destinado a modificar
el mundo exterior, mientras que los segundos se canalizan a travs de la
palabra hablada.
Por la naturaleza de estos actos, resulta en realidad de muy dudosa
aceptacin el delito tentado; mxime en el caso de la ofensa a travs de una
expresin verbal, como sucede en los casos de los delitos contra el Honors1.
La segunda modalidad tpica se consuma cuando el agente logra publicar
o difundir el mapa del Per con visibles alteraciones de sus lmites

territoriales; bajo esta hiptesis no resulta indispensable con los ejemplares


sean efectivamente distribuidos y/o comercializados a los usuarios, basta
con que su impresin grfica haya sido procesada. En el caso de la difusin,
que efectivamente haya sido transmitida la imagen, sin requerir verificar su
captacin por un nmero determinado de personas.
4. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
Como toda la generalidad de los delitos glosados en la PE del CP, la
incriminacin exige el dolo en la esfera cognitiva y volitiva del autor; el agente
sabe que esta ofendiendo, ultrajando, menospreciando un smbolo patrio o
alterando en un mapa los lmites territoriales del Per.
Resulta muy difcil admitir un Error de Tipo, en mrito a un supuesto
desconocimiento de que la bandera nacional, es por ejemplo un smbolo
patrio; cualquier peruano en sus estudios elementales escolares le es impartido
un curso de Educacin Cvica, a menos que se trate de un poblador,
que alejado de la civilizacin habite en una Comunidad Campesina o Nativa,
absolutamente arraigado de los valores nacionales.
Aparte del dolo no se exige un nimo de naturaleza trascendente, basta
con la conciencia del riesgo tpico.
Vide, ms al respecto mis obras: Derecho Penal.Parte Especial, T. l, cit., ps. 348350;
Delitos contra el Honor y su conflicto con el derecho a la informacin y la
libertad de
expresin, cit., ps. '134-136.
71
51
78 DenecHo pENAL - Penre sspecrll: Tovo VI

ACTOS DE MENOSPRECIO CONTRA LOS S|MBOLOS, PRCERES O


HROES
Art. 345.- o!,1 q,ue, por a.cto d.e menosprecio, usa cnmn /n.rca. fu en
est,rupados fibrica, d.e pestirnentas o de cualquier ,tT. monera, los srnbohs
de la Patria o la irna.gen de rns prceres y hroo, wr reprirnidn con pena.
privntfua dc libertad. n0 rna.y,r d.e un an, o too prrrtnii,o d.e seruicio
cornunitario
d.e veinte a treinta jmnadas".
1. TPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto activo
De una lectura del tenor literal del articulado, se infiere que autor de
este injusto puede ser cualquier persona, no se exige cualidad especfica a
efectos de autora, se aade en el listado de los delos comunes.
Todo aquel realiza la descripcin tpica prevista en la redaccin norma_
tiva ha de ser considerado autor; si la realizacin del hecho es obra de mas
de una persona, compartiendo todas ellas el co-dominio funcional del hecho,
sern considerados co-autores.
Puede presentarse un caso de Autora Mediata, cuando quien usa
como marca de fbrica en una vestimenta la imagen de un hroe, no conoce
de dicha distincin histrica.
b. Sujeto pasivo
La ofensa de la conducta prohibida repercute en un sentimiento de
dignidad y respeto hacia los valores patrios ms preciados, de manera que
sujeto pasivo es el Estado peruano.

c. Modalidad tpica
La construccin tpica hace alusin a (usar como marca de fbrica, en
estampados de vestimentas o de cualquier otra manera, los smbolos de la
Patria o la imagen de los prceres y hroes>.
Cualquier producto, bien o servicio cuenta con una distincin marcaria,
es decir, la forma de que como se le identifica en el mercado de consumido_
res es a travs de la marca. La marca (...) es ms que un signo distintivo,
rebasa dicho mbito, generando consecuencias jurdicas para su titular, as
como para el pblico consumidor; al primero, pues a partir de su inscripcin
en el registro se le reconoce un derecho subjetivo, oponible ante terceios y,
Tirulo XV: Duros coNrRA EL ESTADo Y LA DEFENsA NAcIoNAL 79
a los segundos, al estar en condiciones de poder elegir los productos y
servicios
en l mercado, contando para ello con un dato esencial: la procedencia
empresarial del objeto, lo cual resulta fundamental, en el sentido, de cada
r.n"ic" obtiene en el mercado un grado de aceptacin entre los consumidores,
conforme a estndares de optimizacin y de funcionalidad52.
Mediando la marca se activa todo un proceso de distincin y, con ello,
de identificacin de los productos o servicios que pueden ser reiteradamente
reconocidoss3; importa un elemento fundamental para la correcta marcha del
mercado, en cuanto a una competencia leal de los proveedores y de que
los consumidores puedan optar por aquellas marcas que en mayor medida
satisfagan sus requerimientos. Empero, en elpresente caso no estamos ante
aquells conductas que atentan contra las funciones de la marca, en tanto el
bien jurdico no es la funcin de la marca, sino la integridad y respeto hacia
los vlores y smbolos patrios, como es de verse de la tipificacin propuesta
en el artculo 3450 del CP.

Entonces, como (marca de fbrica> debe aparecer los smbo/os de /a


patria o la imagen de los prceres y hroes consagrados por la hisfon'a; se
hanifiesta un mpleo marcario de denominaciones que no pueden ser
utilizados
por los Particulares.
Conforme a lo anotado, debemos plantearnos la siguiente interrogante:
Resulta legalmente admisible colocar como marca de fbrica, los smbolos
patrios y los prceres y hroes nacionales?
El Decreto Legislativo No 832 fue derogado por el Decreto Legislativo
No 1075, siendo delplicacin supletoria la Decisin 486 de la Comunidad
Andina, en cuyo artculo 135o se ha detallado una serie de restricciones en
cuanto al registro de una marca, habindose dispuesto en el inc' m), la
siguiente
prosripcin'. "Reproduzcan o imiten, sln permiso de /as autoridades
ompetentes, blen sea como marcas, bien como elementos de /as referidas
marcas, /os escudos de armas, banderas, emblemas, signos y punzones
ofrciales
de controly de garantia de los Esfados y toda imitacin desde elpunto
de vista herldico, as como /os escudos de armas, banderas y otros emblemas,
siglas o denominaciones de cuatquier organizacin intemacional"'
De lo anotado, se infiere claramente que la normativa aplicable prohbe
el registro de marcas que hagan alusin a escudos, banderas y todo
signo del Estado, a lo cual debemos aadir aquellas figuras emblemticas
qje vendran a constituir los prceres y hroes consagrados por la historia
Pen CnsRen FnevRe, A.R.; Delitos contra e! Patrimonio, cit '
p 707'
Pe Cenean FRevne, A.R.; Dellos contra el Patrimonio, cit '
p 707'

52
53
80 DeRscuo pENAL - PeRre especrnl: Tovo VI
nacional. Legalmente, por tanto no es legalmente factible registrar dichas
denominaciones, cuya realizacin fctica determina la configuracin de una
desobediencia administrativa.
El uso como marca de fbrica no implica que aqulla se encuentre
registrada ante la autoridad administrativa, basta que sea usada como
distintivo
de la vestimenta y que sta sea conocida por el pblico consumidor.
siendo as, el empleo como marca de fbrica de estampados que hagan
referencia a los smbolos patrios es perse ilcito, cuyo uso en vestimentas,
indumentaria, uniformes u otros es constitutivo del injusto penal contenido
en el artculo 3450 del CP.
Aspecto importante a saber, que dota de sustantividad a la conducta in
examine, es que el uso en vestimentas del smbolo patrio, debe tomar lugar
<por acto de menosprecio>; quiere decir que si su utilizacin es todo lo
contrario,
ensalzando y vanagloriando los prceres de la patria como logotipo de
un equipo de ftbol por ejemplo, no se dar el ilcito penal en cuestin.
ser acto constitutivo de menosprecio, todo aquel que tienda a expresar
una humillacin, una ofensa, un ultraje hacia dichos valores nacionales;
v.gr., cuando la figura del prcer es caricaturizada, deformada o colocada en
prendas ntimas de vestir, a travs de gestos obscenos, etc. Todo ello,
mediando
una interpretacin sistemtica con la figura delictiva comprendida en
eltenor literal del artculo 344o del Cp.
El mal gusto en su uso, desde un plano netamente artstico, ha de

quedar fuera del mbito de proteccin de la norma.


2. FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCIN
Eltipo penal en anlisis adquiere perfeccin delictiva, cuando el agente
llega a usar como marca de fbrica, en estampados de vestimentas o de
cualquier otra manera, los smbolos de la patria o la imagen de prceres y
hroes consagrados como tales por la historia nacional.
Puede advertirse un delito tentado, cuando ya confeccionado el estampado
no es usado como estampado en alguna indumentaria, por motivos
ajenos al autor.
3. TIPO SUBJETTVO DEL INJUSTOT
Segn elenunciado normativo la figura delictiva slo resulta reprimible
a ttulo de dolo, conciencia y voluntad de realizacin tpica. El agente ha de
Trulo XV: Dnnos coNTRA EL ESTADo Y LA DEFENSA NACIoNAL
saber que esta empleando como marca de fbrica estampados que hacen
alusin a los smbolos de la patria o la imagen de prceres y hroes.
Al dolo hemos de sumar un nimo trascendente, una finalidad ulterior,
en lo que refiere al menosprecio (ofensa, humillacin) que debe impregnar
el contenido del injusto tpico; si la intencin fue nicamente comercial
(lucrativa),
la conducta carece de relevancia jurdico-penal, sin defecto se estar
incursa en una infraccin de corte administrativa.