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Ideas preliminares

Para ingresar en el tema de los vicios de los actos jurdicos es preciso hacer
una breve alusin acerca de tales.
Vicios son las distintas causas por las cuales la ley les priva de eficacia jurdica
a los actos jurdicos.
Vicios de los actos jurdicos son la lesin, el fraude y la simulacin, y se
diferencian de los vicios de la voluntad (error, dolo y violencia) porque no
atacan directamente la voluntad, ni constituyen vicio de ella, sino que son
circunstancias que la ley ha credo conveniente erigir en causas de nulidad del
acto.
La nulidad es en estos casos mas o menos extensa, segn las diversas
hiptesis que pueden presentarse. En unos casos ser el acto jurdico nulo
como cuando se trata de simulacin o fraude presumidos por la ley; y en otras
cosas ser anulable.
La existencia o inexistencia de los vicios en los hechos y actos jurdicos es una
cuestin de hecho que debe resolverse en cada caso segn las pruebas que se
produzcan. De acuerdo con las reglas generales, la parte que invoca cualquiera
de ellos debera probar, no solo la existencia del vicio, sino tambin que rene
todos los requisitos que la ley exige para que pueda ser tomado en
consideracin.
Como concepto amplio de lesin, debemos decir que es el dao en un contrato
a ttulo oneroso que deriva del hecho de no recibir el equivalente de lo que se
da.
"Es el perjuicio que una parte experimenta a consecuencia de un acto jurdico,
cualquiera sea su naturaleza, desventajosamente celebrado." *
La lesin es una figura que juega en casos excepcionales, ya que la regla sigue
siendo que los contratos se hacen para cumplirse.
2. Antecedentes histricos de la lesin
Derecho romano:
La Lesin enorme:
Exista en el Derecho Romano y en la antigua legislacin espaola.
En el Derecho Romano, el principio de la lesin no era una causa de nulidad de
los actos jurdicos. Por excepcin, la lesin enorme o enormsima poda dar
lugar a la rescisin de las convenciones en los siguientes casos:

1ro: a favor de los rumores, cualquiera fuese la convencin.


2do: tratndose de mayores, a favor del vendedor.
Rescisin de la venta por causa de la lesin:
El Derecho Romano post-clsico consagr un modo de rescisin del contrato de
compra-venta: la lesin enorme o de mas de la media (laesio enormis o laesio
ultra dimidium) que tena lugar cuando una persona hubiere enajenado una
cosa por un precio inferior a la mitad de su valor real.
Esta forma de rescindir el contrato no tena como consecuencia dejarlo sin
efecto de pleno derecho, sino que solamente autorizaba al vendedor, cuando el
contrato no habra sido ejecutado, a obtener una excepcin en caso de que el
comprador persiguiera la entrega de la cosa; y tambin valerse de la actio
venditi, cuando hubiera cumplido el contrato, para volver las cosas a su
anterior estado.
* "Tratado del Derecho Civil Argentino", parte general, tomo II, R. M. Salvat.
Tal causa de rescisin naci por motivos de equidad desde que era presumible
que la persona que venda un objeto de su propiedad por un precio muy
inferior a su verdadero valor, solo lo haca impulsado por un estado de
necesidad que la ley no poda dejar de contemplar a fin de hacer desaparecer
los efectos de tales ventas.
Para invocar este beneficio no se exiga que el comprador hubiera procedido
con dolo, pues bastaba que la venta se hubiere convenido por un precio inferior
a la mitad, pudindose evitar las consecuencias de la lesin pagando la
diferencia del precio que correspondiere.
En caso de proceder la rescisin, el comprador o sus herederos quedaban
obligados a restituir el bien sin deterioro, junto a todos sus accesorios y frutos.
Por otra parte, la rescisin no privaba al comprador del derecho a reclamar el
pago de los gastos necesarios que hubiere efectuado para su conservacin.
La accin rescisoria, que en un principio se aplicaba solo a los inmuebles, luego
se extendi a toda clase de cosas, no alcanzaba las ventas aleatorias.
Edad media:
En la Edad Media, el Cdigo Teodosiano no previ el instituto de la lesin pero
tuvo un gran desarrollo tanto en la glosa, como en el derecho escrito y en el
consuetudinario.
La glosa introduce la idea subjetiva, sosteniendo que una venta por menos de
la mitad del justo precio, lleva a pensar que ha existido fraude por alguna de
las partes.

Durante este perodo, la lesin se aplic a otros contratos como el arriendo, la


transaccin, el cambio o permuta, y aun la donacin.
Derecho Cannico:
En la doctrina de los canonistas la lesin adquiere gran relevancia como medio
contra la usura. La doctrina del justo precio la perfeccion Santo Toms de
Aquino.
"La aplicacin de la lesin es extendida a todos los contratos con fundamento
en que la buena fe es exigencia universal." *1
La codificacin del siglo XIX:
El proceso de liberalizacin econmica que se consagra con la Revolucin
Francesa, aboli la lesin, de carcter restringido, aplicable a ciertos negocios
jurdicos, como la compra-venta inmobiliaria y la particin.
La lesin aparece como un remedio excepcional, y luego se reconocieron otros
mbitos en los que es posible invocarla; como en materia de locaciones,
asistencia martima, prstamos de dinero, etc.
Los cdigos contemporneos:
Luego del Cdigo Napolen, los cdigos posteriores lo siguieron, adoptando
una frmula objetiva y reducida a ciertos contratos.
Sin embargo, otros cdigos repudiaron el instituto en cualquiera de sus
manifestaciones. Lo mas destacable durante el siglo XX fue la adopcin de
algunos cdigos como el suizo y el alemn, de frmulas "objetivo-subjetivas"
que encuentran sus antecedentes en las legislaciones penales de estos pases.
El artculo 138 del Cdigo Civil alemn dispone la anulacin de todo acto
jurdico, por el cual alguien, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia
de otros, obtiene para l o para un tercero que, a cambio de una prestacin, le
prometan o le entreguen ventajas patrimoniales que excedan el valor de las
prestaciones y que exista una desproporcin chocante con ella.
"Es en especial nulo un negocio jurdico por el cual alguien, explotando la
necesidad, la ligereza o la inexperiencia de otro, se haga prometer o se procure
para si o para un tercero, a cambio de una prestacin, unas ventajas
patrimoniales que sobrepasen de tal forma el valor de la prestacin, que segn
las circunstancias estn en manifiesta desproporcin con dicha prestacin." *2
Un texto semejante aparece en el artculo 21 del cdigo Suizo aunque existe
una notable diferencia. El cdigo Alemn incluye al negocio lesivo entre los
*1 J. C. Rivera, Institucin del Derecho Civil, tomo II.

*2 (Cdigo Civil Alemn), Manuel A. Laquis, La Ley 1987-D, doctrina.


contratos a la moral y las buenas costumbres, por lo tanto la pena con nulidad
absoluta. Para el derecho suizo es un acto de nulidad relativa, confirmable y la
accin de nulidad prescribe al ao desde la celebracin del acto.
Cdigo suizo:
Art. 21: "En caso de desproporcin evidente entre la prestacin prometida por
una de las partes y la contraprestacin de la otra, la parte lesionada puede, en
el plazo de un ao, declarar que ella rescinde el contrato y repetir lo que haya
pagado, si la lesin fue determinada por la explotacin de su necesidad, de su
ligereza o de su inexperiencia. El plazo de un ao corre desde la conclusin del
contrato." *
Estas concepciones se han plasmado en numerosos cdigos como los de
Mxico y Polonia.
El Cdigo italiano de 1942 adopta el criterio objetivo-subjetivo, pero se
distingue del resto porque en l, el elemento objetivo se haya tasado: la
desproporcin entre las prestaciones dar lugar a la rescisin solo si ella
alcanza a la mitad del valor.
Distintas especies:
1. Lesin objetiva:
Es el vicio del acto jurdico que se expresa por la mera inequivalencia entre lo
que se da y lo que se recibe.
sta nace en Roma y llega al Cdigo de Napolen. Configura la lesin ante la
verificacin de la falta de proporcionalidad entre las prestaciones.
* (Cdigo Civil Suisse), Manuel A. Laquis, La Ley 1987-D. Doctrina.
Teniendo en cuenta esta teora objetiva, algunas legislaciones consideraron
procedente la nulidad por causa de lesin ante la sola falta de equivalencia,
otras cuantifican en "mas de la mitad del justo precio".
2- Lesin objetiva-subjetiva:
Estas posturas incorporan a la mera desproporcin, elementos subjetivos, a
travs del estado de inferioridad de la vctima del acto lesivo y del
aprovechamiento de ese estado por el sujeto beneficiario del acto viciado.
En esta, "el defecto del acto jurdico consistente en una desproporcin
injustificada de las prestaciones, originada en el aprovechamiento por una de
las partes del estado de inferioridad de la otra." *

Esto se conoce simplemente por "lesin subjetiva".


3. Naturaleza jurdica y diferencia con otras figuras
Diversas opiniones respecto a la naturaleza jurdica:
Vicio de la voluntad:
Ciertos doctrinarios consideran a la lesin como vicio de la voluntad, como un
caso de error, dolo, violencia, o como vicio autnomo.
Afirman que la vctima del acto lesivo, o ha conocido el vicio o lo ha ignorado,
de conocerlo obr sin libertad; de lo contrario se confunde con el error.
Esta postura se critica ya que es la vctima del acto lesivo conoce el acto que
va a realizar, quiere sus resultados, lo que no ocurre cuando median vicios de
la voluntad; el derecho lo protege porque se lo ha explotado inicuamente.
* Instituciones de Derecho Civil", J. C. Rivera, tomo II.
Equidad:
Otros autores estudian la lesin como una institucin fundada en la equidad.
Esta postura se critica ya que la equidad es el fundamento de todas las
instituciones en general y de ninguna en particular.
Vicio de la causa:
Se sostiene que la lesin es un vicio de la causa final del acto jurdico bilateral,
conmutativo y oneroso.
Se seala que al verificarse la lesin queda sin causa eficiente la
contraprestacin recibida en exceso, afectndose el equilibrio entre las
contraprestaciones.
La objecin que se formula, es que sujeta la existencia de causa final a la
equivalencia de las prestaciones.
Y sabemos que la lesin no solo requiere desigualdad entre lo que se da y lo
que se recibe, sino que ella sea evidente y desproporcionada, adems de tipo
subjetivo.
Proteccin a una incapacidad accidental:
Se explica por proteccin de aquel que se encuentra en un estado de
inferioridad, que aparece como una incapacidad accidental, sobre la cual es
deber del legislador velar.
Acto ilcito y defecto de buena fe:

Se considera que el acto lesivo es un acto ilcito por verificarse en l los


elementos de ste: antijuricidad, dao, imputibilidad; y adems de la comisin
del acto ilcito nos encontramos con un defecto de buena fe, ya que la actitud
del explotante es contraria a la buena fe, principio bsico de los actos
bilaterales.
Acto abusivo:
Algunos doctrinarios incluyen a la lesin dentro del abuso de derecho. Se
considera que hay lesin cuando el abuso de derecho se comete en la
celebracin del acto y en las relaciones que vinculan a los contratantes.
En realidad la lesin y el abuso del derecho son dos figuras independientes.
La confusin proviene del hecho que, nuestro Cdigo Civil, como la totalidad de
los cdigos de su poca, no recepto en forma expresa la doctrina del abuso del
derecho, sino que en el art. 1071, afirm con nfasis que el ejercicio de un
derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir
como ilcito ningn acto.
Pero, pese al artculo citado, la jurisprudencia reconoci en ciertos casos la
existencia de un ejercicio abusivo de los derechos, entonces, para justificar sus
soluciones limitativas del ejercicio de los derechos subjetivos, se fund en el
art. 953 del Cdigo Civil que exige que el objetivo de los actos jurdicos debe
ser conforme a la moral y las buenas costumbres.
Asimismo, la figura de la lesin, no fue contemplada en el Cdigo Civil hasta la
reforma introducida por la ley 17711 en el ao 1968; por lo cual la
jurisprudencia tambin se fundaba en el art. 953 para poner un lmite.
En el ao 1968, cuando se sanciona la ley 17711, se ven reflejadas ideas
renovadoras en el mbito del derecho privado, as, se incorpora el principio de
buena fe al derecho positivo en el art. 1198; el abuso del derecho en el art.
1071, la lesin subjetiva en el art. 954; instituciones todas que se encuentran
vinculadas en la medida en que reflejan la idea de que los derechos subjetivos
no son absolutos, sino relativos y que deben ejercerse dentro de ciertas pautas
impuestas bajo el principio de buena fe.
El art. 1071 a partir de 1968 dice: "El ejercicio regular de un derecho propio o
el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn
acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que
contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los
lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres."

Advertimos que la reforma de 1968 ha seguido el criterio objetivo, que


considera que medio ejercicio abusivo de un derecho cuando se desva ese
derecho de la finalidad que el ordenamiento jurdico ha tenido en miras al
reconocerlo o cuando se exceden los lmites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.
El abuso del derecho se invoca a pedido de parte por va de accin, para
obtener la nulidad del acto; y por va de excepcin como defensa frente al
ejemplo irregular que se pretende por va de accin.
El abuso del derecho es una causa legtima de paralizacin del derecho
desviado de sus fines regulares, de modo que el acto jurdico obrado en tales
condiciones es invlido y la accin que pueda deducirse deber ser rechazada.
Adems, el abuso compromete la responsabilidad del titular del derecho que
ejerce sus facultades abusivamente, obligndolo al resarcimiento del dao
ajeno.
Diferencian el abuso del derecho de la lesin, concluyendo que en el abuso del
derecho, el autor no pretende tanto obtener ventajas personales, como causar
un dao, mientras que el autor del acto lesivo pretende beneficiarse.
Otros han distinguido ambas instituciones partiendo de la base de que el acto
abusivo es inicialmente lcito, e ilcito a partir del ejercicio irregular sancionado
por el art. 1071 del Cdigo Civil.
Lo cierto es que es bastante difcil diferenciar el abuso del derecho de la lesin,
ya que ambos son corolarios del principio mas amplio de la buena fe lealtad.
Pero se puede concluir que la lesin, es un vicio propio de los actos jurdicos
fundado en un defecto de la buena fe lealtad.
Diferencia con otras figuras:
Vicios de la voluntad:
La lesin no constituye un vicio de la voluntad.
Diferencia con el error: si este se ha producido como consecuencia de la lesin,
necesariamente recaer sobre el precio, y este tipo de error no acarrea la
accin de nulidad. Adems, el lesionado conoce el valor de la cosa pero le es
imposible evadir el dao debido a su condicin de inferioridad.
La diferencia existente con el dolo: en el dolo se observa una actividad por
parte del beneficiario que provoca, a travs de la asercin de lo falso o
disimulacin de lo verdadero, el error del cocontratante. Pero en la lesin, el
estado de inferioridad del perjudicado es preexistente a cualquier actividad del
beneficiario, quien solo saca provecho. Adems, la proteccin que se brinda a

la vctima del dolo es mas contundente ya que genera solo la accin de nulidad
no pudindose ofrecer un reajuste del acto, y el damnificado puede ejercer la
accin de reparacin de daos y perjuicios, cosa que no sucede en el supuesto
del art. 954.
La lesin con la violencia: en la lesin estn ausentes las "amenazas injustas"
que segn el art. 937, constituyen el elemento indispensable para la
configuracin de aquel vicio. Art. 937: "Habr intimidacin, cuando se inspire a
uno de los agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal
inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cnyuge,
descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos."
Teora de la imprevisin:
La diferencia bsica entre ambas radica en que sta se aplica a los actos que
originariamente contenan prestaciones equivalentes, pero circunstancias
sobrevinientes, imprevisibles y extraordinarias convierten en excesivamente
oneroso para una de las partes el cumplimiento de las prestaciones. Art. 1198:
"Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de
acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender,
obrando con cuidado y previsin. En los contratos bilaterales conmutativos y
en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada,
si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa,
por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr
demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los
contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas
extraas al riesgo propio del contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los
efectos ya cumplidos.
No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o
estuviese en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente
los efectos del contrato."
En la lesin el defecto est presente desde el mismo momento de la
celebracin y debe subsistir al tiempo de la demanda. Adems la lesin
contiene elementos subjetivos: estado de inferioridad y explotacin, que no
aparecen en la imprevisin.
Enriquecimiento sin causa:
Este se produce cuando existe beneficio de una parte con relacin a otra que
se empobrece, y no hay justificacin para esta circunstancia; pero no son
esenciales los elementos subjetivos que si lo son para la lesin.

Adems, la lesin solo se presenta en actos jurdicos bilaterales onerosos; el


enriquecimiento sin causa puede darse en cualquier hecho o acto jurdico
bilateral o unilateral.
Estado de necesidad:
El estado de necesidad es una causa excluyente de imputabilidad, se
encuentra en el art. 34, inc. 3 del Cdigo Penal pero no est incluido en el
Cdigo Civil como vicio de voluntad.
Artculo 34: "No son punibles:
Inciso 3. El que causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido
extrao."
Las diferencias son evidentes: el que acta en estado de necesidad no sufre
ningn dao, sino que es quien lo causa, en la lesin es la propia persona
necesitada quien sufre las consecuencias. La lesin siempre se produce en
actos jurdicos bilaterales; en cambio el hecho necesario generalmente es
unilateral. El estado de necesidad es una causal de exclusin de la antijuricidad
de una conducta, pero no un vicio.
4. Evolucin
La lesin en el Derecho Civil Argentino
El Cdigo Civil:
Vlez Srsfield dedic una sola norma para la lesin. El art. 4049 dispone que
las acciones rescisorias por causa de lesin que naciera de contratos anteriores
a la publicacin del Cdigo Civil, se regirn por las leyes del tiempo en que los
contratos se celebraron. Se trata de una norma de derecho transitorio. Por lo
que vemos que la lesin no era admitida en el cdigo.
Vlez Srsfield rechaz categricamente la lesin como vicio en los contratos.
En notas explic acabadamente su pensamiento. En la nota al art. 58 del
Cdigo Civil, entre otras consideraciones afirm, que "en la poca actual, las
lesiones no pueden admitirse en los contratos". Pero es en la nota al art. 943
del mismo Cdigo, donde expone ampliamente su criterio.
El art. 943 dispone: "Si la fuerza hecha por un tercero, fue ignorada por la parte
que se perjudica con la nulidad del acto, el tercero ser el nico responsable de
todas las prdidas e intereses".
En la nota ilustra por una parte, sobre la "necesidad" que tuvo de poner largas
notas, y por otra, los fundamentos de la exclusin de la lesin.

Inicia la nota con conceptos que expresan su posicin, pues anot:


"En casi todos los cdigos y escritos de derecho se ve asentado que la lesin
enorme o enormsima, vicia los actos jurdicos. La mayora de los Cdigos y
autores no generalizan la doctrina como deba ser, sino que la aplican slo al
contrato de compraventa. Para sostener nosotros que la lesin enorme y
enormsima no deben viciar los actos, y abstenernos por lo tanto de proyectar
disposiciones sobre la materia, bastar comparar las diversas legislaciones, y
de las diferencias entre ellas resultar que no han tenido un principio uniforme
al establecer esta teora".
En la nota concluye su pensamiento afirmando que "dejaramos de ser
responsables de nuestras acciones, si la ley nos permitiera enmendar todos
nuestros errores o todas nuestras imprudencias. El consentimiento libre,
prestado sin dolo, error ni violencia y con las solemnidades requeridas por la
ley, debe hacer irrevocables los contratos".
El rechazo de la lesin enorme o enormsima fue categrico.
Desde el punto de vista racional se tenan en cuenta dos puntos para no
admitir la lesin:
Que en la celebracin de las transacciones mas frecuentes de la vida, es casi
imposible que cada parte no procure obtener ventajas a costa de la otra; cada
uno debera saber lo que hace y defender sus intereses.
Que una voluntad en la cual no exista ninguno de los vicios de error, dolo o
violencia deba ser considerada plenamente eficaz en el derecho.
Sin embargo, despus de una primera etapa que mantiene esa concepcin, se
opera una constante evolucin en el derecho argentino.
Los primeros autores (Segovia, Machado) siguen la nota velazana y forman una
conciencia negativa acerca de la lesin.
Pero, vienen luego los primeros impulsores del cambio. La superpoblacin, el
industrialismo, la usura, viene a golpear en contra de una ley que permanece
insensible a la transformacin del cuerpo social. Unos se limitan a ponderar las
excelencias del Cdigo alemn que ya contena la figura; otros a mostrar la
lacra de la usura o la explotacin intensiva de dispositivos que, como el art.
953, podan suplir las sentidas ausencias de soluciones concretas. Bibiloni, en
su anteproyecto insiste en que la figura reparadora del aprovechamiento de la
necesidad tiene lugar en la norma que fija los recaudos morales del objeto del
acto, de la que, una jurisprudencia inteligente podr obtener los mejores
frutos.
En 1937 se habla de la inmoralidad del acto.

Con el texto original la jurisprudencia abrir camino a la frmula objetivosubjetiva a travs de la aplicacin de la "clusula moral" contenida en el art.
953.
La lesin se fue incorporando al derecho argentino por va de los tribunales y
de los autores.
Fundados en el art. 953, se anularon actos jurdicos en los que una de las
partes, aprovechando la inexperiencia, la ligereza o necesidad de la otra,
obtena ventajas evidentemente desproporcionadas.
Con estos criterios los tribunales anularon o modificaron negocios usurarios.
Tambin se anularon compraventas en las cuales el precio resultaba lesivo.
El avance doctrinario sobre la materia es destacable; la mayora de los
doctrinarios nacionales que se ocuparon del tema, concluyeron que el art. 953
era el nico medio vlido para anular los actos en que se advirtiera una
desproporcin grosera entre las prestaciones como consecuencia del
aprovechamiento del estado de inferioridad de la vctima.
La reforma de 1968 al artculo 954:
La reforma introducida por la ley 17.711, incorpora al Cdigo Civil en su art.
954, la lesin mediante una frmula objetivo-subjetiva, donde aparece
invariablemente un elemento objetivo: la desproporcin entre las prestaciones,
que debe derivar de la explotacin por una de las partes de un estado de
inferioridad tpico de la otra.
Art. 954: "Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia,
intimidacin o simulacin.
"Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de
la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin.
"Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de
notable desproporcin de las prestaciones.
"Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto, y la
desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Solo el
lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se
operar a los cinco aos de otorgado el acto.
"El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo
del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de
reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado el contestar la demanda".

Con algunas variantes es ostensible que la norma transcripta recibe la


influencia de la codificacin alemana y suiza.
Llambas proyect en su Anteproyecto de Reforma del Cdigo Civil los artculos
siguientes:
Art. 159: "Si mediare desproporcin evidente entre las prestacin de una de las
partes y la contraprestacin correspondiente, el acto podr anularse, cuando la
lesin hubiese sido determinada por la explotacin de la desgracia, ligereza o
inexperiencia del lesionado.
Tambin podr anularse cuando el dao resultante de la inequivalencia de las
prestaciones excediere la mitad del valor prometido o entregado por el
lesionado, salvo que este hubiere tenido la intencin de beneficiar a la otra
parte.
La lesin se computar al tiempo de la celebracin del acto y deber perdurar
al promoverse la demanda.
No podrn anularse por lesin los contratos aleatorios".
Art. 160: "La impugnacin del acto viciado por lesin, solo competer al
lesionado.
La parte que hubiese aprovechado la lesin podr mantener la eficacia del acto
suplementando su propia prestacin, en la medida suficiente para equilibrar la
contraprestacin".
Llambas cit tambin como fuentes el Cdigo alemn y el Cdigo suizo, pero
adems al austraco.
Cdigo austraco
Art. 879 Son especialmente nulos los contratos en los cuales
4 Alguien que explote la ligereza, la sujecin que sufre, la debilidad mental, la
inexperiencia, la agitacin espiritual de otra persona para hacerle prometer,
para l o para un tercero, en cambio de su prestacin, una contraprestacin
cuyo valor pecuniario sea flagrantemente desproporcionado con el valor de su
prestacin.
Art. 934 Si, en un contrato sinalagmtico, una parte no ha recibido ni siquiera
la mitad de lo que ella ha entregado a la otra, segn el valor ordinario, la ley
confiere a la parte lesionada el derecho de demandar la resolucin del contrato
y la restitucin de las cosas a su estado anterior. Empero, la otra puede
mantener la transaccin proveyendo un complemento hasta la concurrencia
del valor comn. La diferencia de valor se evala al momento de la conclusin
del contrato".

Se legisl la lesin como un vicio del acto jurdico y fue incluido junto con los
vicios de la voluntad, el fraude y la simulacin en el artculo 954.
5. Elementos del acto lesivo
Cabe aclarar antes de entrar en el tema de elementos del acto lesivo que, las
ventas en pblica subasta, quedan fuera de la rescisin por lesin pues no
puede existir all posibilidad de aprovechamiento, ya que la venta se efecta al
mejor postor.
Parte de la doctrina sostiene que la lesin subjetiva contiene solo dos
elementos: uno objetivo (notoria e injustificada desproporcin de las
prestaciones), y otro subjetivo (explotacin o aprovechamiento de la situacin
de inferioridad de la vctima del acto).
La doctrina posterior afirma que la lesin cuenta con tres elementos: dos
subjetivos, uno de ellos a cada una de las partes del acto; el elemento
subjetivo del del lesionante es la explotacin o aprovechamiento de la situacin
de inferioridad de la contraparte y el elemento subjetivo de la vctima es la
necesidad, ligereza o inexperiencia. El tercer elemento, objetivo es la evidente
e injustificada desproporcin de las prestaciones.
El elemento objetivo:
Es la existencia de una "ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada
y sin justificacin". El elemento objetivo supone: que haya desproporcin entre
las contraprestaciones, y que sea "evidente" su justificacin.
Se presume que existe el aprovechamiento o explotacin cuando medie
"notable desproporcin de las prestaciones"; los clculos debern hacerse
segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el
momento de la demanda.
Desproporcin evidente quiere decir perceptible, incuestionable, de grado tal
que no deje la menor duda sobre su existencia, ya que siendo la lesin una
excepcin a la regla de que los contratos se celebran para ser cumplidos, es de
interpretacin restrictiva.
Debe tratarse de una ventaja patrimonial que excede lo que habitualmente
ocurre en los negocios. La notable desproporcin debe ser un grosero
desequilibrio entre las prestaciones. Tambin se exige que esa ventaja
patrimonial no tenga justificacin. La desproporcin debe existir en el momento
de la celebracin del acto y subsistir al tiempo de la demanda, por que de lo
contrario se configurara otra situacin como es la desproporcin sobreviniente
del art. 1198 y debe subsistir porque si por alguna causa extraa al acto, el
objeto del mismo se hubiera valorizado, resultara ilgico permitir la accin.

El elemento subjetivo de la vctima:


Hablamos de necesidad, ligereza o inexperiencia de una de las partes:
Necesidad:
La necesidad es la escasez, pobreza, penuria, indigencia, miseria; falta o
carencia; falta continuada de alimentos. Normalmente ser de carcter
econmico pero puede considerarse que hay necesidad cuando se contrata
estando en peligro la vida, la salud, el honor y la libertad.
Ligereza:
Es la actitud de quien acta en forma irreflexiva y sin ponderar adecuadamente
las ventajas e inconvenientes de una operacin, se trate de personas normales
o sujetos que encuadren en el art. 152 bis.
Art. 152 bis: "Podr inhabilitarse judicialmente:
1 A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn
expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio;
2 A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en
el art. 141 de ste Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena
capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio;
3 A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de
sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Slo proceder
en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge,
ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su
patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin solo corresponder al
cnyuge, ascendientes y descendientes.
Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las
normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin.
Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus
bienes por actos entre vivos.
Los inhabilitados podrn otorgar por si solos actos de administracin, salvo los
que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias
del caso".
Por otra parte por "ligereza" se entiende, situacin patolgica de debilidad
mental (supuestos del art. 152 bis del Cdigo Civil)
Inexperiencia:
Es la falta de conocimientos que se adquieren con el uso y la prctica.

Por ejemplo: actos realizados por personas de escasa cultura o de corta edad.
No hay inexperiencia en varios casos: por ejemplo quien tuviera extendidos a
su favor gran cantidad de documentos de crdito sea una persona sin
experiencia en los negocios.
Elemento subjetivo del lesionante:
Es el aprovechamiento de la situacin de inferioridad en que se halla la vctima
del acto lesivo.
No es suficiente, el solo conocimiento de la existencia de la necesidad, ligereza
o inexperiencia, sino que es necesario que a partir del conocimiento de ese
estado, se pretenda obtener un beneficio desproporcionado.
. Prueba y sancin del acto lesivo
Prueba de la lesin:
Prueba del elemento objetivo:
La prueba del elemento objetivo es esencial para la accin de revisin.
No se admite la prueba de los elementos subjetivos si no se encuentra probada
la inequivalencia de las prestaciones.
No es necesario que la desproporcin alcance una dimensin
matemticamente determinada, sino que, se ponderan las circunstancias del
caso y los factores subjetivos de la vctima.
La presuncin de aprovechamiento y la prueba del elemento subjetivo de la
vctima:
Existen diversas opiniones:
Opiniones contrarias a la presuncin: consideran que al demandante le bastar
invocar se propia ligereza y la existencia de un notable desequilibrio en las
prestaciones para que funcione dicha presuncin. Entonces, si el demandado
no puede demostrar una situacin subjetiva de carcter negativo como es su
propia ausencia de intencin daosa, por virtud de aquella presuncin legal la
relacin contractual podr ser judicialmente resuelta o reajustada.
Es un principio peligroso para la seguridad jurdica.
Criterio que distingue entre "notable desproporcin" y "ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada": cuando la desproporcin es slo evidente
no juega la presuncin, como cuando la desproporcin es mas que evidente, es
notable, la explotacin se presume.

Opinin favorable a la presuncin: Consideramos que es un beneficio para la


parte mas dbil de la relacin.
Criterio que distingue los tres elementos del acto lesivo: afirman que quien
pretenda lograr la anulacin o reajuste de un acto lesivo, deber acreditar dos
elementos:
La desproporcin entre las prestaciones.
El estado de inferioridad.
Una vez probados estos dos extremos la ley presume juris tantum la existencia
de la explotacin.
Borda dice que la desproporcin de las prestaciones solo puede explicarse
porque ha habido explotacin de una situacin de inferioridad.
"Nos parece que la tesis de Borda reduce la lesin a su expresin objetiva, lo
que no es el rgimen legal vigente ni ha sido la intencin del legislador ni es
hoy admisible". *
Esta tesis desconoce que hay casos de desproporcin de las prestaciones que
se explican no solo por la explotacin. Por ejemplo: el caso de quien quiere
ayudar a un vecino que pasa por una afligiente situacin econmica y no
quiere recibir limosnas, entonces arregla el jardn de su benefactor por un
precio inferior al real.
Por eso la ley dice que la desproporcin debe carecer de justificacin.
Por eso la prueba del estado de inferioridad es esencial
Acciones que se conceden a la vctima del acto lesivo:
La vctima cuenta con dos acciones para evitar los efectos del acto: la de
nulidad ya que l no es titular de esa accin.
Un acto jurdico est afectado de nulidad cuando la ley, en virtud de causas
existentes donde el origen mismo del acto, le priva de los efectos que
regularmente deba producir.
La nulidad presenta tres caracteres:
1 Responde a causas originarias; las cuales pueden ser de tres clases
diferentes:
Falta de requisitos que la ley exige para su existencia.
Existencia de algn vicio.

Existencia de una prohibicin de celebrar el acto.


Ejemplo: la nulidad de un contrato de compraventa celebrado por un menor de
edad.
2 En virtud de ellas, el acto deja de producir sus efectos; ejemplo: anulado el
contrato de compraventa, no habra obligacin de entregar la cosa vendida ni
* Instituciones de Derecho Civil, J. C. Rivero, tomo II.
de pagar el precio.
3 Constituye una sancin impuesta por la ley.
Opcin del demandado por lesin:
El demandado puede ofrecer un reajuste.
Pero, la oportunidad para ofrecerlo es al contestar la demanda, no pudiendo
hacerlo despus. Tampoco es procedente el reajuste de oficio.
El ofrecimiento debe ser concreto, entre nmeros mnimos y mximos el juez
tiene libertad para fijar el momento del mismo.
Titulares de las acciones:
La accin de nulidad o reajuste es otorgado a la vctima del acto lesivo o a sus
herederos. No es trasmisible por actos entre vivos.
Esta Prohibicin es extendida a los acreedores de la vctima aunque se sostiene
que hay que distinguir segn el lesionado sea o no insolvente: si no, los
acreedores podran cobrar sus acreencias de otros bienes del deudor, y no
tendran inters legtimo en ejercerla, pero si fuera insolvente, y la vctima no
ejerce la accin, esto perjudicara a la masa de los acreedores, por lo que se
procedera la accin revocatoria aunque el tercero ignorase la insolvencia del
deudor.
Si el acto del deudor insolvente que perjudicase a los acreedores fuere a ttulo
gratuito, puede ser revocado a solicitud de stos, aun cuando aqul a quien sus
bienes hubiesen pasado, ignorase la insolvencia del deudor.
Renunciabilidad de la accin:
No es vlida la renuncia coetneamente con el acto.
La renuncia posterior se concreta a travs de la confirmacin que, debe
producirse una vez desaparecido el estado de inferioridad que tipificaba el
elemento subjetivo de la vctima.

Confirmacin del acto lesivo:


El acto lesivo padece de nulidad relativa, y por lo tanto es confirmable (art.
1058).
Art. 1058: "La nulidad relativa puede ser cubierta por confirmacin del acto".
La confirmacin puede ser expresa o tcita, pero debe haber desaparecido la
situacin de inferioridad de la vctima.
Por lo tanto, el mero cumplimiento del acto no implica confirmacin tcita y
todo lo entregado puede ser objeto de repeticin posterior, por la obligacin de
restitucin que genera la accin de nulidad (art. 1052).
Art. 1052: "La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente
lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado".
Prescripcin de la accin:
La ley 17.711 dispuso un plazo de prescripcin de cinco aos, computada a
partir de la celebracin del acto.
La simulacin:
La simulacin es la "declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de
engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de aquel
que realmente se ha llevado a cabo". *
Existen actos o negocios que pueden ser considerados voluntarios, ya que han
sido llevados a cabo con discernimiento, intencin y voluntad, y se puede decir
que la voluntad no presenta vicios que la obsten o invaliden sea por dolo, error
o violencia, ni tampoco por lesin.
El negocio cumple con el objeto y sus formalidades, pero hay algo que no es
sincero, que no refleja la verdad, que muestra una realidad que no es tal, nos
encontramos frente a un acto o negocio que pretende esconder la verdad y al
mismo tiempo producir un engao hacia quienes no han participado del acto.
El art. 955 del Cdigo Civil nos dice que: "La simulacin tiene lugar cuando se
encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el
acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o
por cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas
interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o se
transmiten".
7. Requisitos, naturaleza jurdica y clases de simulacin

Requisitos del acto simulado:


Una declaracin de voluntad disconforme con la intencin efectiva del
sujeto: es cuando media una declaracin de voluntad ostensible carente de
realidad que puede cubrir una diversa voluntad efectiva, o puede ser
enteramente vaca.
Con su apariencia libre de vicios tpicos que obstan a los actos voluntarios
(dolo, error, violencia), es decir el negocio est revestido de validez.
Esta alternativa da lugar a dos tipos de simulacin:
Simulacin absoluta: cuando se celebra un acto que nada tiene de real, por lo
tanto las partes han constituido una pura apariencia. Por ejemplo: la venta
ficticia que hace de sus bienes el deudor para burlar a sus acreedores.
Simulacin relativa: es cuando se emplea para dar a un acto jurdico una
apariencia que oculta su verdadero carcter. En este supuesto concurren dos
actos, uno irreal o ficticio que es el acto ostensible o simulado; el otro es el
acto serio o disimulado.
Es el caso tpico de las donaciones hechas bajo la forma de venta, vemos que
ha existido un acto diferente del que las partes aparentaban celebrar.
Acuerdo entre las partes del acto simulado: las partes del acto simulado se
conciertan para constituir la apariencia resultante.
Ambas partes concurren a la celebracin del acto simulado, estando de
acuerdo en llevar a cabo ese acto o negocio simulado, esto es querido por
ambas partes.
Propsito de engaar a terceros: con el acto simulado se busca provocar el
engao de los terceros, aunque sea un engao inocente como en la simulacin
lcita. El fin es provocar el engao que el acto aparezca como vlido ante los
dems.
Causa simulandi: Son las razones que las partes tuvieron para simular un
negocio jurdico. La simulacin del negocio jurdico obedece siempre a un
motivo, a una razn mediante la cual las partes deciden llevar adelante el
negocio simulado.
La prueba de la causa simulandi es un requisito indispensable para la
procedencia de la accin de simulacin ilcita, pero en la simulacin lcita tiene
que existir al menos, un motivo serio que permita la accin declarativa que
despeje la ficcin creada por la simulacin.

Naturaleza jurdica del acto simulado:


Hay opiniones diversas:
Acto simulado es un acto invalidado: lo considera como un acto nulo o anulable
y aclaran que la nulidad del acto simulado es muy peculiar, ya que mientras
que generalmente la nulidad borra los efectos del acto, referida a la simulacin
queda en pie lo que las partes han estipulado ocultamente. Esta es la tesis del
acto anulable que sostiene que la accin de simulacin es prescriptible si la
nulidad es relativa.
Acto simulado es un acto jurdico inexistente: esta opinin es la sostenida por
Llambas, que lo determina de esta forma por ausencia del elemento
indispensable que es la voluntad.
La opinin doctrinaria se distingue por una nota especfica, que es el fin
inmediato de la actividad de las partes: el establecimiento de una relacin
jurdica, la creacin, modificacin, transferencia, conservacin o aniquilamiento
de derechos. Si falta ese ingrediente del acto, falta tambin el acto mismo en
su carcter tpico. Eso ocurre en el supuesto de la simulacin: las partes no han
tenido el fin inmediato de producir el efecto jurdico que se aparenta.
Entonces, el acto simulado no es un acto jurdico por cuanto el consentimiento
de las partes no es efectivo. "El acto simulado es una mera apariencia".
Ciertos autores, como Rivera, realizan una crtica a la teora de la inexistencia
del acto, consideran que el acto inexistente no tiene cabida en nuestro
derecho.
Adems afirma que la accin es prescriptible, salvo que medie una nulidad
absoluta; el acto es confirmable; y el tercero que adquiere de buena fe y a
ttulo oneroso derechos que le fueron trasmitidos por quien hubo adquirido en
razn de un acto simulado, estn amparados por el artculo 1051.
Artculo 1051: " Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros
sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud
del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados
directamente del poseedor actual, salvo los derechos de los terceros
adquirientes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable".
Clases de simulacin:
Adems de la divisin de la misma en absoluta y relativa que ya he expuesto
anteriormente se puede dividir desde otro punto de vista en:
Lcita, es la simulacin no reprobada por la ley ya que a nadie perjudica ni tiene
un fin ilcito. Por ejemplo: Pablo es propietario de una casa y debe ausentarse

del pas por un tiempo indeterminado entonces encarga a su amigo Pedro la


administracin de ella, pero cree que si le da un poder puede dar lugar a
dificultades, entonces, con plena confianza, le vende la casa simuladamente.
Vemos que no es una simulacin tendiente a violar la ley, por lo tanto esta no
lo reprueba ya que las partes tienen el derecho de celebrar cualquier acto
jurdico en la forma que consideren ms conveniente a sus intereses.
Ilcita, cuando perjudica a terceros o tiene un fin ilcito. Por ejemplo: en
perjuicio de terceros: la venta simulada de bienes hecha por un deudor para
impedir que sus acreedores puedan vendrselos.
Con un fin ilcito: cuando un juez o abogado, violando lo dispuesto en el artculo
1361 inciso 6, comprase a nombre de otros bienes que estuviesen en litigio
ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen sus funciones.
Art. 1361: " Es prohibida la compra, aunque sea en remate pblico, por si o por
interpuesta persona:
Inc. 6:" A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores,
escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado
o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio".
Esta distincin depende del fin para el cual se emplea la simulacin.
8. Accin De Simulacin
Es la que compete a las partes del acto simulado o a los terceros interesados
para que se reconozca judicialmente la inexistencia del acto ostensible y
queden desvanecidos los efectos de dicho acto.
La accin puede ser ejercida por las partes del acto simulado o terceros
interesados, como acreedores, fiadores, herederos, etc.
La accin deducida por las partes: cuando la simulacin es lcita cada parte
tiene siempre abierta la posibilidad de declarar la inexistencia del acto
simulado, ya que si ellas se han concertado para constituir un acto aparente,
cambindose un consentimiento inefectivo, no se les puede negar el derecho
de hacer establecer el verdadero estado de las cosas. Esta es denominada
legitimacin.
Si la simulacin fuere ilcita, los que hubieren simulado un acto con el fin de
violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer ninguna accin
el uno contra el otro, pero se autoriza a los jueces para conocer sobre el
contradocumento y la simulacin cuando fuere ilcita y el contradocumento se
hiciese para dejar sin efecto el acto simulado.

Esto es, si ellas no se proponen consumar el acto ilcito realizado mediante la


simulacin ni aprovechar de l, sino repararlo.
El rechazo de la accin entre las partes cuando ella es ilcita tiene el fin de
impedir que los simuladores despus de haber defraudado a los terceros
puedan establecer la verdadera situacin declarando la simulacin del acto.
Adems no se puede presentar una contra otra atendiendo al principio que
nadie puede alegar su propia torpeza.
Consecuencias de la declaracin de la simulacin:
La sentencia que se da sobre la simulacin hace lugar a la nulidad del acto
aparente. La nulidad que afecta al acto simulado puede ser relativa, si los
intereses comprometidos en la cuestin son meramente privados; y ser
absoluta si estn en juego leyes imperativas o la defensa de intereses
generales superiores.
Esto as cuando se haya reclamado explcitamente la nulidad, ya que el acto
simulado es anulable y por consiguiente cuando se pide la declaracin de
simulacin, se pide que se lo deje sin efecto, que se lo anule.
La nulidad opera para el desvanecimiento del acto simulado, pero produce el
descubrimiento de acto real, oculto, el cual prevalecer con todas las
consecuencias legales atendiendo la real intencin de las partes.
Siempre que el acto real no contenga nada contrario a la ley o en contra de los
derechos de los terceros (artculo 958).
Artculo 958: "Cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio,
oculto bajo falsas apariencias, no podr ser este anulado desde que no haya en
l la violacin de una ley, ni perjuicio a terceros".
Pero si este fuera perjudicial, ser tambin nulificado o se causarn otros
efectos jurdicos tendientes a restablecer la juridicidad de la situacin.
Por ejemplo: si la compraventa hecha a un hijo encubre una donacin, la
sentencia anular la compraventa y dispondr colacionar el bien donado.
Por consiguiente podemos decir que, si la simulacin es relativa, la declaracin
judicial desvanecer el acto simulado y dar eficacia al acto oculto.
Si la simulacin es absoluta cada parte quedar en la misma situacin poltica
pre-existente a la simulacin.
Por ejemplo, despus de la declaracin de simulacin de una enajenacin de
inmueble, el adquiriente ficticio debe restituir la cosa con los frutos percibidos.

Adems el demandante puede solicitar el resarcimiento de daos y perjuicios


que la contra-parte le haya ocasionado ( caso en el cual se habran conjugado
dos acciones diferentes).
Prueba de la simulacin: el contadocumento:
Suele suceder que las partes suscriban lo que se denomina contradocumento
para documentar el verdadero objeto del acto simulado, declarando todo
aquello que es verdadero o diciendo todo lo que en realidad se hizo o bien
dando el verdadero alcance que tuvo el acto simulado.
Este puede ser realizado por instrumento pblico o privado.
En general las partes del acto simulado no pueden probar la simulacin sino
mediante el contradocumento, o sea la constancia escrita del verdadero
carcter del acto.
Esta tesis jurisprudencial se apoya en que:
Sera una exigencia de la estabilidad jurdica que podra resultar quebrantada
por la fcil admisin de pruebas para desvirtuar los contratos seriamente
formalizados.
Alega la fe que merecen los instrumentos pblicos y privados para deducir de
su calidad la imposibilidad que tendran las partes de probar en contra del
instrumento donde aparece el acto simulado.
A si mismo esta tesis es poco convincente.
Con respecto a la exigencia de la estabilidad jurdica y su supuesto
quebrantamiento a causa de la fcil admisin de la prueba de simulacin,
pueden ser correctas para fundar la exigencia legal del contradocumento, pero
no para suplir el silencio de la ley al respecto. Frente a las exigencias de la
seguridad jurdica, estn la justicia y la buena fe, que piden su respeto. Adems
para resguardar la estabilidad del orden jurdico est el criterio judicial que no
admitir la simulacin sino cuando ella este totalmente controlada, y mas si no
hay contradocumento.
En segundo lugar la fe a los instrumentos pblicos y privados no resulta
ofendida por la tacha de insinceridad del acto, ya que la fe de los instrumentos
pblicos y los privados reconocidos es completa respecto de la existencia
material de los hechos ocurridos en presencia del oficial pblico, pero respecto
de la sinceridad de tales hechos la fe del instrumento vale solo hasta prueba
en contrario.

Hay casos en que el contradocumento no es exigido; y eso es cuando medie


una prueba cierta, inequvoca e incontrovertible de la simulacin. Entonces se
admite la accin aunque no exista contradocumento.
Algunos casos son los siguientes:
Cuando hay confesin del demandado.
Si se ha omitido la firma del contradocumento, por dolo empleado contra el
demandante de la simulacin.
Cuando la simulacin ha sido en fraude a la ley.
Cuando se prueba el extravo por caso fortuito o fuerza mayor del
contradocumento, o su sustraccin.
As lo determina el texto del artculo 960.
Artculo 960: "Si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por
alguna de las partes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando este
hubiera sido ilcito, o cuando fuere lcito, explicando o restringiendo el acto
procedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el
contradocumento no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o
contra los derechos de un tercero.
Slo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si
mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin".
Lo que significa que la ausencia de contradocumento hace presumir la
sinceridad del acto mientras que no se pruebe inequvocamente lo contrario.
Prescripcin de la accin:
Sobre el tema de la prescripcin existan opiniones divididas. Pero esta
controversia se ha superado por la ley 17.711 que ha agregado al artculo 4030
lo siguiente:
"Prescribe a los dos aos la accin para dejar sin efecto entre las partes un
acto simulado, sea la simulacin absoluta o relativa. El plazo se computar
desde que el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer la
simulacin".
Esta ley ha impuesto la teora de la prescripcin bienal.
9. Accin ejercida por terceros
Cuando la simulacin es lcita: los terceros carecen de accin para verificar la
inexistencia del acto simulado, ya que, lgicamente sin inters no hay accin.

Cuando la simulacin es ilcita: los terceros pueden demandar la declaracin de


simulacin.
La accin de simulacin compete a los terceros interesados por derecho propio.
La accin puede alegarse por va de accin o de excepcin:
Por va de accin se entabla contra todos los autores del acto simulado.
Si se alega como una defensa contra una demanda, basta con que se oponga
solo contra el demandante, en esta situacin la sentencia que declare la
simulacin no har cosa juzgada contra los autores del acto simulado que no
hayan intervenido en el pleito.
La accin ejercida por terceros tiene el carcter de accin patrimonial. Quien
demanda la simulacin busca la verificacin de que ciertos bienes subsisten en
el patrimonio de su deudor pese a la apariencia contraria.
Consecuencias de la declaracin de simulacin:
La simulacin, en el caso de ser demandada o alegada por los terceros o
acreedores, produce lo mismo que en el caso de ser demandada por las partes:
la nulidad del acto simulado.
Declarada la simulacin, da lugar a dos consecuencias principales:
Verifica la inexistencia del acto ostensible, de lo que sigue la posibilidad de que
los acreedores del enajenamiento ficticio ejecute los bienes de su deudor que
no han salido del patrimonio. Esta posibilidad favorece a todos los acreedores
del enajenante aparente, ya que se los considera representados por su deudor.
La simulacin ilcita es una especie de acto ilcito que compromete la
responsabilidad de los autores por daos y perjuicios sufridos por los terceros
como consecuencia de su maniobra. Esta responsabilidad es solidaria.
Cuando la simulacin es aducida por los terceros, pueden presentar toda clase
de medios de prueba. Es una demostracin de hechos sobre los cuales el
demandante permaneci ajeno pero le son perjudiciales.
No se podra exigir la prueba escrita.
El medio mas utilizado es la prueba de presunciones para llegar a la conviccin
de que ha ocurrido la simulacin. La apreciacin de la prueba es una cuestin
de hecho librada al recto criterio judicial.
Como ejemplo:

Ausencia de ejecucin material del contrato celebrado. Por ejemplo: la


continuacin de la posesin de la cosa enajenada por parte del primitivo
dueo.
El parentesco o amistad ntima entre las partes del acto simulado.
La carencia de recursos del adquiriente.
El pago anticipado.
Si la prueba de simulacin fracasara el acto aparente surtir plenos efectos. Si
la prueba fuese dudosa el juez debera rechazar la demanda.
Cuestiones diversas respecto a la simulacin:
Comparacin entre la prueba de simulacin y la de la falsedad:
La prueba de la simulacin tienda a comprobar que un acto jurdico no es
sincero. Las partes, en principio, deben presentar un contradocumento. Los
terceros, pueden valerse de toda clase de pruebas.
La prueba de falsedad tiende a establecer, no la falta de sinceridad del acto,
sino la inexactitud o falsedad de los hechos que el oficial pblico declara
cumplidos por l, o que han pasado en su presencia.
Enajenacin de un subadquieiente de buena fe:
Puede suceder que efectuada una venta simulada, el propietario aparente de
los bienes los enajene realmente a un subadquiriente de buena fe, o sea, que
hubiese ignorado la simulacin.
Se ha sostenido que anulada la venta simulada debera ser tambin anulada la
venta que el propietario aparente le hubiese hecho, ya que anulado el derecho
del propietario aparente deben anularse tambin los derechos conferidos por
l, entonces segn esta doctrina no debe hacerse ninguna distincin entre un
subadquiriente de buena fe y uno de mala fe, ya que la solucin es siempre la
misma: anulada la venta simulada su derecho cae.
Sobre esta tesis, Salvat opina que debe ser rechazada, y determina que la
enajenacin realizada por el propietario aparente a favor de un subadquiriente
de buena fe, es perfectamente vlida y no puede ser anulada. Aun cuando se
demuestre la simulacin de la primera venta, y esto se aplica tanto en el caso
de ser demandada la simulacin por las partes como en el de serlo por los
acreedores. En este ltimo caso se presentar un conflicto de intereses con los
terceros de buena fe, conflicto que se resolver a favor de ellos; ya que es
necesario tener en cuenta que el tercero adquiriente de buena fe ha contratado
con quien apareca investido de un derecho legtimamente constituido.

Pero, si por el contrario, el subadquiriente hubiera procedido de mala fe, o sea,


si hubiese tenido conocimiento de la simulacin o de la existencia de un
contradocumrnto y esto fuera probado es evidente que la venta que le hubiese
hecho el propietario aparente, podra tambin anularse.
10. Fallo jurisprudencial
He elegido el siguiente fallo, ya que combina la figura de la lesin y la
simulacin.
Nombre del fallo:
COMPRAVENTA/ Contrato celebrado directamente por escritura Precio
determinado que se declara pagadero en el acto escriturario Alegacin de
que la operacin se pact por un precio superior conforme a un boleto luego
destruido Verosimilitud de la prueba que desvirte las manifestaciones de la
escritura SIMULACIN simulacin relativa e ilcita inexistencia falta de
prueba suficiente nulidad de los actos jurdicos LESIN SUBJETIVA notable
desproporcin de las prestaciones efectos alcance de la presuncin legal
situacin de inferioridad de la vctima estado de ligereza estados
depresivos.
Revista Jurdica La Ley, tomo 1982-D.
Comentario del fallo:
En este fallo se abordan dos cuestiones importantes en el mbito de la
ineficacia de los Actos Jurdicos: la simulacin y la lesin.
De los hechos, resulta que el accionante: Jos E. Vieites, vendi a la
demandada: Llaur Hermanos Propiedades S.A.I.M., un departamento figurando
en la escritura un precio muy inferior al que corresponda en el mercado
inmobiliario.
El demandante invoc la lesin para obtener la nulidad del acto jurdico, ya que
al momento de realizarse la venta , l se hallaba en una situacin de
inferioridad por padecer un estado de depresiones atpicas que lo condujeron a
obrar con ligereza, por lo que la parte compradora habra explotado esa
situacin obteniendo una evidente ventaja patrimonial.
La parte demandada adujo que el precio de la escritura fue aparente, ya que
en realidad pag mas dinero de lo que figura en el instrumento pblico, cosa
exigida por el vendedor para que figure un precio menor. El valor que aparece
en el acto escriturario es tres veces menor que el valor real.

En primera instancia se introdujo una simulacin, aunque se calific de ilcita,


se rechaz la demanda y se ordeno dar intervencin al ente recaudador del
estado para cobrar el impuesto correspondiente al precio mayor.
Con respecto a lo ocurrido en primera instancia, se observa que no se dedujo
accin de simulacin por la parte demandada, sino que se invoc como
defensa frente a la accin de nulidad por lesin por la existencia de una
ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Por lo tanto, en la sentencia se debera haber analizado la accin de nulidad
por lesin y no ir directamente a resolver una accin de simulacin no pedida
por las partes, ya que en realidad la parte demandada no excepcion por
simulacin, sino que simplemente dijo que el precio que figuraba no era el
pagado.
Por otra parte, el artculo 959 del Cdigo Civil inhibe a las partes para ejercer la
accin el uno contra el otro sobre la simulacin si esta es ilcita.
"Precisamente si de lo que se ha tratado era de simular el precio de la vente
para perjudicar al Fisco en la percepcin del impuesto mayor que corresponda
al real precio de la venta, esa simulacin relativa y parcial referida a la clusula
del precio solamente debi ser demandada por el representante fiscal, tercero
en el acto y en fraude de cuyo inters se hizo la simulacin." *
Luego del anlisis de la prueba testimonial, si bien cuando la simulacin es
ilcita, la exigencia del contradocumento no debe prevalecer, el artculo 960
exige que haya una prueba inequvoca de la simulacin y vemos que no es lo
que ocurre en este caso.
Entonces, descartada la idoneidad de la prueba de simulacin, queda en pie la
* Jorge Bustamante Alsina ( La Ley, tomo 1982-D).
Diferencia evidente en el precio. Vemos a partir de aqu que el fallo radica en la
figura de la lesin, vicio que sanciona de nulidad segn el artculo 954.
Como ya hemos visto, existen tres elementos que configuran la lesin:
El elemento objetivo es la ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin.
Los elementos subjetivos estn referidos uno al lesionante y otro al lesionado:
El lesionado debi obtener la ventaja explotando la situacin de del lesionado,
que debera hallarse en condicin de inferioridad.
El perjudicado que pretende la nulidad del acto no solo debe demostrar la
ventaja patrimonial desproporcionada, ya que nada impide que en los negocios

una parte obtenga un lucro importante pero legtimo. Sino que debe reprochar
la intencin dolosa de explotar la condicin de inferioridad en que se
encontraba, que dio lugar a la explotacin. Esta explotacin se presume "juris
tantum", salvo prueba en contrario.
Probada la ventaja patrimonial, se procede a probar el estado de inferioridad,
situacin que no se presume, y que debe ser acreditada por el actor. La
inferioridad en este caso fue efectivamente probada, el vendedor se
encontraba en un estado de insuficiencia psicolgica, padeca mana depresiva
o o depresin con apata y angustia, y adems vena de una internacin y
estaba fuertemente medicado, por lo que se deduce que el actor se encontraba
en un estado de inferioridad por ligereza.
Por lo tanto, se determina declarar la nulidad de la operacin de compraventa,
debindose aplicar lo que establece el artculo 1052 del Cdigo Civil, a saber:
"La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han
recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado."
Trabajo enviado y realizado por:
Guadalpe Demarchi

1. Evolucin histrica
El acto o negocio jurdico lesivo, denominado tambin negocio
usurario, por el que una de las partes sufre un perjuicio en razn de la
desproporcin entre las prestaciones al momento de su celebracin, fue
desconocido en el Derecho romano clsico debido al culto a la voluntad y
al formalismo ritual1
.
La lesin enorme fue admitida como remedio pretoriano2
, hasta que
en el siglo III d.C. las constituciones de los emperadores Dioclesiano y
Maximiliano establecieron que si una persona venda un bien en menos de
la mitad de su valor estaba autorizada para solicitar la rescisin del
contrato. La laesio enormis se concedi por motivos de humanidad, y fue

considerada como un supuesto de rescisin conjuntamente con la restitutio


in integrum y el interdictum fraudatorium. Cay en desuso con la invasin
de los brbaros. Fue rescatada por Justiniano; El Codex de Justiniano, lex
secunda, ttulo 44, libro 4, concedi accin slo al vendedor para rescindir
la venta si hubiese sufrido lesin en ms de la mitad del justo precio3
, que
vala la cosa vendida4
; en la ley octava, ttulo XLIV, Libro IV, seala: Ni
la buena fe permite, ni razn alguna concede, que se rescinda un contrato
concluido por el consentimiento; salvo que se haya dado menos de la mitaddel
justo precio al tiempo de la venta, y deba reservarse al comprador la
eleccin ya otorgada (Neque bonam fidem pati, neque ullam rationem
concedere, rescindi consenso finitud contractum; nisi minus dimidia justi
pretil, quod fuerat tempore venditionis, datum est, electione jam emtori
praestita servanda).
El Derecho cannico le dio impulso bajo la inspiracin aristotlica
del justo precio y en el principio expresado por Santo Toms de Aquino
que sostuvo que en los contratos de cambio debe prevalecer la reciprocidad
proporcional. Restringida en los siglos XV y XVI, vuelve a surgir en el
renacimiento5
pero limitada a la compraventa no aleatoria de inmuebles.
En el antiguo Derecho espaol, el Fuero Juzgo no dio lugar a accin
alguna por lesin enorme o enormsima. Si alguno ome, dice, vende
algunas cosas o tierras o vinnas, o siervos, o siervas, o animales, u otras
cosas, no debe desfacer la vendicin porque dis que lo vendi por poco
(L.7, tt. 4, liv. 5 del F.J.).
El Fuero Real exige que la lesin sea en ms de los dos tantos y da

accin solo al vendedor (L. 5, tt. 10, lib. 3). La da al vendedor y


comprador, cuando hubiese lesin en ms de la mitad del justo precio (L.
56, tt. 3, Part. 5).
El Ordenamiento Real (Ley 4, tt. 7, lib. 5), la concede al comprador
y vendedor, cuando hay lesin en ms de la mitad del justo precio; y fue la
primera que generaliz la doctrina, extendiendo el remedio de la lesin al
arrendamiento, a la permuta, a la dacin en pago, etc.; fue la primera que
puso trmino a la accin, dndole cuatro aos para su ejercicio.
La Novsima Recopilacin (Ley 2, tt. 1, lib. 10) concedi el remedio
de la lesin al comprador y vendedor cuando ella importase ms de la
mitad del justo precio, pero no generaliz su disposicin.
En la gestacin del Cdigo civil francs de 1804 fue motivo de
encendidos debates entre los que defendan la firmeza del contrato y los
defensores de la equivalencia de las prestaciones en los contratos onerosos.
Inicialmente la defendieron Domat, limitndola a la venta de inmuebles, y
Pothier, admitindola en todos los contratos y en beneficio de cualquiera de
los contratantes; posteriormente fue sustentada por Portalis y Tronchet, con
la oposicin de Berlier y Thomasius. Napolen durante los debates que
precedieron a la promulgacin del Code puso fin a la discusin
pronuncindose por la lesin en la compraventa, nicamente a favor del
vendedor, y en la particin de inmuebles. Napolen expres: poco importa
cmo un individuo dispone de unos diamantes o cuadros; pero la manera
como lo hace respecto de su propiedad territorial no puede ser indiferente a
la sociedad y a esta le pertenece marcar lmites al derecho de disponer de
ella.
El Code Napoleon otorga la accin de rescisin al vendedor que haya

sido perjudicado en siete duodcimas partes del precio de la cosa (art.


1674). Es as como desde el Derecho romano pasando por el Cdigo de
Napolen y todas las legislaciones que en l se inspiraron, se atendi
exclusivamente a la desproporcin en las prestaciones (lesin objetiva,
enorme o enormsima). Fue el BGB alemn del 1900 el que vino a
incorporar un elemento subjetivo al establecer que hay lesin cuando existe
una manifiesta desproporcin en las prestaciones debida a la explotacin de
la necesidad, ligereza o inexperiencia de la parte lesionada (lesin
subjetiva) (art. 138).
En el s. XIX, durante el imperio del liberalismo6
, hubo una actitud
hostil a la lesin; el Cdigo de Portugal de 1867 lo suprimi totalmente, lo
mismo sucedi con el Cdigo civil argentino, los cdigos de Panam,
Honduras, Costa Rica, Guatemala, el del Brasil de 1917; prevalece la idea
de que cada uno es libre de hacer lo que desee, el principio del laisser
faire, laisser passer que predomin en el campo econmico se traduce en la
esfera contractual en la consagracin de la ms absoluta autonoma de la
voluntad, aceptando que cada uno elija sin cortapisas las condiciones que
considere ms convenientes a sus propios intereses7
.
En el s. XX, por la influencia de las doctrinas sociales favorables a la
intervencin del juez y de la ley en los contratos para evitar la explotacin
de los dbiles y necesitados, se vuelve a admitir la lesin, pero
abandonando la frmula romana que atenda solamente al elemento
objetivo de la desproporcin de las prestaciones, sino incorporando dos
elementos subjetivos: el estado de inferioridad de la parte lesionada y el

aprovechamiento de ese estado por la parte lesionante.


En los pases del common law no existe la figura de la lesin.
Barandiarn8
dice que queda insumida en el caso genrico de la undue
influence que, como vicio del consentimiento debe ser probado por quien lo
invoca, existiendo casos en que el vicio se presume, quedando la prueba a
cargo del demandado. Agrega Barandiarn citando a Morixe que elloocurre en
razn de una circunstancia subjetiva, cuando la presin moral es
evidente, como en el caso del tutor y pupilo; y tambin en razn de una
circunstancia objetiva, cuando la lesin es de tal magnitud, que importa por
si sola la existencia de un negocio deshonesto, contrario a la conciencia
(unconscionable bargain).
2. Lesin objetiva y lesin subjetiva
Existen dos sistemas de fundamentacin de la laesio: El objetivo y el
subjetivo.
2.1. Lesin objetiva
La lesin objetiva se fundamenta exclusivamente en el desequilibrio
en las prestaciones, todo se reduce a una cuestin econmica,
prescindiendo de las circunstancias personales que llevaron a las partes,
especialmente a la parte lesionada, a la celebracin del contrato en tales
condiciones.
Se considera que en todo contrato oneroso debe existir un equilibrio
entre prestacin y contraprestacin, por lo que si en stas se produce una
desproporcin enorme o enormsima, se le concede a la parte perjudicada la
accin de rescisin del contrato por lesin, sin considerar que el
desequilibrio en las prestaciones haya sido querido por los contratantes.
En Roma la lesin se apoyo en un criterio rigurosamente objetivo,

fue concedida al vendedor cuando el precio fijado por las partes fuese
menor de la mitad del justo precio de la cosa vendida al momento de
celebrarse el contrato. Con ste criterio fue receptada por el Cdigo civil
francs y los que en l se basaron, como veremos a continuacin.
El Code Napoleon en su art. 1674 dispone: Si el vendedor ha sido
lesionado en ms de los siete doceavos del precio de un inmueble, tiene
derecho a demandar la rescisin de la compraventa, an cuando en el
contrato hubiere renunciado expresamente a la facultad de demandar esta
rescisin, y aunque hubiera declarado que donaba la plusvala. Tambin
admite la rescisin por lesin cuando uno de los coherederos pruebe, en
perjuicio suyo, una lesin de ms del cuarto (art. 887).
El Cdigo civil espaol admite la rescisin del contrato siempre que
la lesin sufrida sobrepase la cuarta parte del valor de la cosa (arts. 1291 y
1293). El art. 1.074 dispone: Podrn tambin ser rescindidas las
participaciones por causa de lesin en ms de la cuarta parte, atendiendo el
valor de las cosas cuando fueron adjudicadas.
El Cdigo civil de Andrs Bello que rige en Colombia, Chile y
Ecuador, en el art. 1947 del Cdigo civil Colombiano, el art. 1889 del
Cdigo civil chileno y el art. 1856 del Cdigo civil ecuatoriano, establece:
El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a
la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez
sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es
inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al
tiempo del contrato.
El derogado Cdigo civil peruano de 1852 estableci: Art. 2285.
Pueden ser rescindidos los contratos, por lesin o perjuicio que sufre

alguno, no recibiendo el equivalente de lo que l da. La lesin se califica de


enorme, cuando llega o excede de la mitad del valor de la cosa; y de
enormsima, cuando llega o excede de los dos tercios de dicho valor. Art.
2295. Los mayores de edad gozan del beneficio de restitucin en los
contratos onerosos, cuando padecen lesin enorme o enormsima. Esta
accin slo puede intentarse dentro de los aos de la fecha del contrato.
Fuera de estos dos artculos dispuso la restitucin en ntegro en beneficio
de los incapaces (art. 2286 a 2294) por lesin que alcanzase a la sexta
parte. Para la particin, dispuso en el art. 2162 que son rescindibles las
particiones por lesin en ms de la tercera parte, y por las otras causas que
producen la rescisin de los contratos.
2.2. Lesin subjetiva
La lesin subjetiva se fundamenta no solamente en el desequilibrio
de las prestaciones, sino que tal desequilibrio se deba a que la vctima de la
lesin se encuentre en estado de inferioridad por razones de necesidad,
inexperiencia o ligereza.
Algunos autores distinguen entre lesin subjetiva que exige una
evidente desproporcin entre las prestaciones sin indicar el quantum y que
la parte beneficiada haya explotado la necesidad, ligereza o inexperiencia
de la otra, y la lesin subjetiva-objetiva que requiere del desequilibrio en
las prestaciones con fijacin del quantum y que la parte beneficiada se haya
aprovechado del estado de inferioridad en que se encuentra la otra9
. No
estamos de acuerdo con esta subclasificacin de la lesin subjetiva en
subjetiva pura y subjetiva-objetiva; no hemos encontrado en la legislacin
comparado un Cdigo civil que regule la lesin puramente subjetiva sin

tener en cuenta para nada el desequilibrio en las prestaciones. Lo que hay


es Cdigos que toman en cuenta exclusivamente el elemento econmico
(lesin Objetiva), y Cdigos que consideran adems del elemento
econmico, con o sin indicacin del quantum, la explotacin por una de las
partes del estado de necesidad, la ligereza o inexperiencia de la otra; unas
legislaciones requieren de todos estos elementos subjetivos otras slo de
alguno de ellos (lesin subjetiva). En la lesin subjetiva, adems delelemento
subjetivo, siempre el desequilibrio entre las prestaciones es el
elemento caracterizante. Se habla de lesin objetiva por oposicin a la
lesin subjetiva.
El primer cuerpo legislativo que consagr la lesin subjetiva fue el
BGB alemn del 1900, el cual dispone: Art. 138. Un negocio jurdico que
atente contra las buenas costumbres es nulo. Es en especial nulo un negocio
jurdico por el cual alguien, explotando la necesidad, la ligereza o la
inexperiencia de otro, se haga prometer o se procure as o para un tercero, a
cambio de una prestacin, unas ventajas patrimoniales que sobrepasen de
tal forma el valor de la prestacin, que segn las circunstancias estn en
manifiesta desproporcin con dicha prestacin.
El Cdigo suizo de las obligaciones dispone: Art. 21. En caso de
desproporcin evidente entre la prestacin prometida por una de las partes
y la contraprestacin de la otra, la parte lesionada puede, en el plazo de un
ao, declarar que ella rescinde el contrato y repetir aquello que ha pagado,
si la lesin ha sido determinada por la explotacin de su penuria, de su
ligereza o de su inexperiencia.
El Cdigo civil italiano de 1942 tambin adopta el sistema subjetivo.
El art. 1448, ubicado en el captulo denominado: De la rescisin del
contrato, prescribe:

Art. 1448. Accin general de rescisin por lesin. Si hubiere


desproporcin entre la prestacin de una de las partes y la de la otra y la
desproporcin dependiese del estado de necesidad de una de ellas, de la que
se ha aprovechado la otra para obtener ventaja, la parte damnificada podr
demandar la rescisin del contrato.
La accin no ser admisible si la lesin no excediese la mitad del
valor que la prestacin ejecutada o prometida por la parte damnificada tena
en el momento del contrato.
La lesin debe perdurar hasta el momento en que se proponga la
demanda.
No podrn ser rescindidos por causa de lesin los contratos
aleatorios.
Quedan a salvo las disposiciones relativas a la rescisin de la
divisin.
Art. 1447. Contrato concluido en estado de peligro. El contrato
mediante el que una de las partes hubiese asumido obligaciones en
condiciones inicuas, por la necesidad conocida por la otra parte de salvarse
a s misma o salvar a otros del peligro actual de un dao grave a la persona,
podr rescindirse a instancia de la parte que se haya obligado.
El juez, al pronunciar la rescisin, podr, segn las circunstancias,
asignar a la otra parte una retribucin equitativa por la obra prestada.
Como se aprecia, el Cdigo civil italiano distingue entre rescisin del
contrato estipulado en estado de peligro y rescisin del contrato celebrado
en estado de necesidad10.
Los presupuestos de la rescisin del contrato concluido en estado de
peligro son:

- el estado de peligro (necesidad de salvarse a s mismo o salvar a


otros del peligro actual de un dao grave a la persona);
- el conocimiento del estado de peligro por la contraparte;
- la iniquidad de las condiciones.
Los presupuestos de la rescisin del contrato concluido en estado de
necesidad son:
- el estado de necesidad;
- el aprovechamiento de tal estado;
- la lesin excedente de la mitad del valor de la prestacin
ejecutada o prometida por la parte damnificada en el momento del
contrato.
El Cdigo civil de Mxico prescribe: Art. 17. Cuando alguno,
explotando la suma ignorancia, notoria inexperiencia o extrema miseria de
otro, obtiene un lucro excesivo que sea evidentemente desproporcionado a
lo que l por su parte se obliga, el perjudicado tiene derecho de pedir la
rescisin del contrato, y de ser sta posible, la reduccin equitativa de su
obligacin. El derecho concedido en este artculo dura un ao.
El Cdigo civil de Portugal, en el art. 282, ubicado en el acpite
denominado Negocios usurarios, en la seccin dedicada al objeto
negocial, dispone: Es anulable, por usura, el negocio jurdico cuando
alguien aprovechando conscientemente la situacin de necesidad,
inexperiencia, dependencia o deficiencia psquica de otro, obtiene de ste,
para s o para un tercero, la promesa o realizacin de beneficios
manifiestamente excesivos o injustificados.
El Cdigo civil argentino, en su versin original, no consagr la
lesin, sin embargo, un sector de la doctrina y de la jurisprudencia la

admiti apoyndose en el art. 953 que declara nulos los actos jurdicos
contrarios a las buenas costumbres. Cuando una de las partes contratantes
obtiene una ventaja desproporcionada aprovechndose del estado denecesidad
de la otra, es indudable que se ha colocado al margen de las
buenas costumbres. El art. 954 fue modificado por Ley 17.711,
incorporando la lesin subjetiva.
El art. 954 del Cdigo argentino, modificado por Ley 17.1711, bajo
la inspiracin del Cdigo civil italiano de 1942 seala:
Art. 954. Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia
o simulacin.
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos
jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o
inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en
caso de notable desproporcin de las prestaciones.
Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la
desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Solo el
lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se
operar a los cinco aos de otorgado el acto.
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste
equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar
en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la
demanda.
El Cdigo civil de Etiopa dispone: Art. 1710. Lesin. (1) El
contrato no puede ser anulado por la sola razn de que sea mucho ms
ventajoso para una parte que para la otra. (2) Puede, sin embargo, ser

anulado en ese caso, si la moral lo exige, cuando el consentimiento de la


parte lesionada ha sido admitido explotando su penuria, su simplicidad de
espritu, su senilidad o su inexperiencia manifiesta en sus negocios.
Cdigo civil boliviano, Art. 561. (Rescisin del contrato por efecto
de la lesin). I. A demanda de la parte perjudicada es rescindible el
contrato en el cual sea manifiestamente desproporcionada la diferencia
entre la prestacin de dicha parte y la contraprestacin de la otra, siempre
que la lesin resultare de haberse explotado las necesidades apremiantes, la
ligereza o la ignorancia de la parte perjudicada. II. La accin rescisoria slo
ser admisible si la lesin excede a la mitad del valor de la prestacin
ejecutada o prometida. Este Cdigo excluye expresamente de la lesin a
los contratos a ttulo gratuito, los aleatorios, la transaccin, las ventas
judiciales, tanto forzosas como voluntarias y los dems casos sealados en
la ley (art. 562).
El Cdigo civil del paraguay establece: Art. 671. Si uno de los
contratantes obtiene una ventaja manifiestamente injustificada,
desproporcionada con la que recibe del otro, explotando la necesidad, la
ligereza o la inexperiencia de ste, podr el lesionado, dentro de dos aos,
demandar la nulidad del contrato o su modificacin equitativa. La notable
desproporcin entre las prestaciones hace presumir la explotacin, salvo
prueba en contrario.
El demandado podr evitar la nulidad ofreciendo esa modificacin,
que ser judicialmente establecida, tomando en cuenta las circunstancias al
tiempo del contrato y de su modificacin
El derogado Cdigo civil peruano de 1936 dispone: Art. 1439. Hay
lesin, y por causa de ella puede el vendedor pedir que se rescinda el

contrato, si se vendi un predio rstico o urbano en menos de la mitad de


su valor. Para probar la lesin se estimar el bien por el valor que tuvo al
tiempo de la venta; pero incumbe al juez apreciar todas las circunstancias
del contrato. Se limit la aplicacin de la lesin al vendedor que ha
vendido un predio rstico o urbano por menos de la mitad de su valor, o sea
el Cdigo de 1936 adopt una solucin intermedia entre las posiciones
radicales que la hacan extensiva a todos los contratos onerosos y
conmutativos (Oliveira) y la que negaba, por considerar que no constitua
una categora jurdica especfica y se confunda con los vicios del
consentimiento (Olaechea)11. Se establece que para que proceda la
rescisin por lesin se requiere que el inmueble se venda por menos de la
mitad de su valor (elemento objetivo), pero incumbe al juez apreciar todas
las circunstancias del contrato. Como la fuente principal del Cdigo de
1936 fue el BGB alemn del 1900, es de suponer que el legislador tuvo en
cuenta para que se configure la lesin tanto el desequilibrio entre las dos
prestaciones como que este desequilibrio se deba a la necesidad, ligereza o
inexperiencia del vendedor lesionado, circunstancias que el juez debe
apreciar. Apreciar todas las circunstancias del caso no puede consistir en
otro hecho que apreciar la necesidad, ligereza o inexperiencia de uno de los
contratantes.
El vigente Cdigo civil peruano de 1984, en su art. 1447,
inspirndose en el criterio subjetivo art. 1448 del Cdigo italiano de 1942,
establece que la accin rescisoria por lesin procede en los contratos
conmutativos, cuando la desproporcin en las prestaciones es mayor de las
dos quintas partes y siempre que tal desproporcin resulte del
aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apremiante

del otro.
El Derecho romano limit la figura de la lesin al contrato de
compraventa y slo a favor del vendedor. El Code Napoleon lo limit a
lcompraventa de inmuebles y en beneficio del vendedor e hizo ingresar a la
lesin a la particin de herencia. Otras legislaciones superando el adagio de
la edad media res mobilis, res vilis, extendieron la lesin a los bienes
muebles. Las legislaciones modernas que adoptan la rescisin del contrato
por lesin la han hecho extensiva a todos los contratos onerosos y
conmutativos, con el fin de impedir el acto lesivo de cualquiera de las
partes contratantes.
En la legislacin comparada no hay un criterio uniforme para la
determinacin del elemento objetivo, algunos cuerpos legales optan por
una frmula matemtica, por ejemplo, ms de la mitad del precio, ms
de la mitad del justo precio, ms de los siete doceavos del precio,
mayor de las dos quintas partes, otros slo lo identifican con frmulas
genricas como lucro excesivo, falta de equilibrio entre las
prestaciones, desproporcin evidente entre las prestaciones, etc. En
cuanto al elemento subjetivo unos cdigos consideran solamente el estado
de necesitada, otros hablan adems de la ligereza, inexperiencia, penuria,
simplicidad de espritu, deficiencia psquica, dependencia, etctera.
3. Detractores y defensores de la lesin
No existe un criterio uniforme en la doctrina sobre si debe o no
admitirse la rescisin del contrato por lesin, cualquiera sea el fundamento
que se invoque: objetivo o subjetivo.
Los detractores de la lesin12 aducen que se confunde con el error y
en general con los vicios de la voluntad; que atenta contra los principios de
respeto a los contratos, la palabra empeada, a la seguridad individual, el

orden y la paz social; que el respeto absoluto a la autonoma de la voluntad


privada es fuente de seguridad jurdica, en cambio, con la lesin por
remediar el desequilibrio entre patrimonios se provoca una lesin
enormsima a la seguridad jurdica; que con la lesin se ampara las
argucias, las malas artes, la mala fe de quienes quieren eludir sus
obligaciones contractuales; que las cosas se enajenan por el valor de
cambio fijado por las leyes de la oferta y la demanda ms no por su valor
intrnseco, si se enajena el bien por un determinado precio es porque le
conviene al enajenante o porque no hubo quien de ms; que todo contrato
es un acto de especulacin, comporta siempre una cierta lesin para una de
las partes contratantes; que la justicia se logra con las leyes de la oferta y la
demanda y la igualdad jurdica entre los hombres. Vlez Srsfield en nota
puesta al art. 943 del Cdigo civil argentino, antes de su modificacin porLey
17.711, concluye: Dejaramos de ser responsables de nuestras
acciones, si la ley nos permitiera enmendar todos nuestros errores, o todas
nuestras imprudencias. El consentimiento libre, prestado sin dolo, error ni
violencia y con las solemnidades requeridas por la ley, debe hacer
irrevocables los contratos.
Los que se pronuncian por la admisin de la accin por lesin13
arguyen que en todo contrato oneroso debe existir un equilibrio razonable
entre lo que se da y lo que se recibe; que la lesin es una institucin
autnoma de los vicios de la voluntad; si cada contratante persigue la
obtencin de un cierto beneficio, no puede ser a costa de la ruina
econmica del otro14; en la contratacin la igualdad matemtica es
imposible, pero la desigualdad grosera repugna a la moral y a las buenas
costumbres; no puede hablarse de consentimiento en un contrato cuando
hay una lesin enorme, que no justifica que el contrato se cumpla tal cual

se ha convenido (pacta sunt servanda)


15; aducen que no se confunde con el
error, porque no se requiere que la parte lesionada se haya hecho una
representacin falsa de la realidad, ni que haya actuado bajo los efectos del
dolo, de la violencia o de la intimidacin, sino que basta la desproporcin
enorme en las prestaciones y la concurrencia del elemento subjetivo
establecido por ley; no todo contrato es justo como lo pretenden los
voceros del liberalismo, por lo que no se puede seguir sosteniendo que cada
uno es dueo de su propia ruina; el respeto a la autonoma de la voluntad, a
la palabra empeada, se justifica siempre que al contratante dbil no se le
convierta en instrumento del enriquecimiento del contratante fuerte. El
Derecho presupone la justicia, el respeto de la dignidad humana, la
solidaridad social, razones ms que suficientes para justificar la rescisin
del contrato por lesin.
En la actualidad prevalece el concepto de la lesin subjetiva.
Algunos autores encuentran el fundamento de la lesin en los vicios
de la voluntad. As, los Mazeaud, comentando el art. 1675 del Cdigo civil
francs, dicen: Los redactores del Cdigo civil enfocaron la rescisin por
lesin en ms de los siete doceavos como un vicio del consentimiento
delvendedor de un inmueble; el propietario de un inmueble que consiente en la
venta del mismo a bajo precio, o bien se ha encontrado constreido por la
necesidad (vicio de violencia) o ha sido engaado por el comprador (vicio
de error) acerca del valor del inmueble vendido; de tal suerte que, como
contratante cuyo consentimiento se halla viciado, puede pedir la nulidad
relativa del contrato. Pero los redactores del Cdigo civil no han exigido
que el vendedor presente la prueba del vicio del consentimiento (sic) por s
sola, la desproporcin entre el valor y el precio, si alcanza el porcentaje

fijado, constituye la presuncin irregragable de un consentimiento viciado.


No obstante, por descansar as sobre un vicio del consentimiento del
vendedor, la rescisin no rige cuando el vendedor haya consentido en la
modicidad del precio con conocimiento de causa y con una intencin
liberal.
Conforme al ordenamiento jurdico civil peruano, no se puede
confundir la lesin con los vicios del consentimiento, porque el que celebra
un contrato oneroso que lo perjudica por existir en las prestaciones una
desproporcin grosera debida a su estado de inferioridad por la necesidad
apremiante por la que est pasando, conoce la desproporcin, no pudiendo
alegar que ha actuado bajo los efectos del error, no es vctima de engao,
por lo que no hay dolo, no se ejerce contra l una violencia fsica
irresistible para obligarlo a contratar, por tanto, no hay violencia, ni es
amenazado de sufrir un mal grave e inminente en su persona o en la de sus
parientes o en el patrimonio de unos u otros, por lo que su decisin de
contratar no es fruto de la intimidacin.
Con la lesin no se protege al contratante contra los vicios de la
voluntad. La lesin no es el fruto del error, dolo, violencia o intimidacin.
Con la lesin se protege al contratante que, por encontrarse en un estado de
inferioridad debido a la necesidad apremiante por la que atraviesa, la
misma que afecta gravemente su libertad al extremo de quedar reducida a
una simple alternativa, asume obligaciones exorbitantes frente al otro
contratante, que conociendo ese estado de necesidad se aprovecha de l,
obteniendo as un beneficio excesivo e injustificado; sin embargo, el
ordenamiento jurdico no ha considerado a la voluntad afectada del
lesionado para quitar eficacia al contrato lesivo, cuyo remedio habra sido

la anulabilidad, sino que ha optado por considerar a tal contrato como


plenamente vlido, sancionando con la lesin al comportamiento del
contratante que se aprovechndose del estado de necesidad del otro
determina una grave desproporcin en las prestaciones, razn por la que
faculta al lesionado para que pueda demandar la rescisin del contrato
vlido.
Si el ser humano es un fin en s mismo, su estado de necesidadapremiante que
reduce al mnimo su libertad de elegir, no lo puede
convertir en instrumento del enriquecimiento de los dems. Por tanto, el
fundamento de la lesin es subjetivo: el aprovechamiento por el lesinate
del estado de necesidad apremiante del lesionado, que es lo que determina
la desproporcin entre las prestaciones. Es decir, con la lesin se protege a
la persona para evitar que sea explotada econmicamente aprovechndose
del estado de necesidad en que se encuentra.
LA LESIN EN EL CDIGO CIVIL
Artculo 1447.- La accin rescisoria por lesin slo puede
ejercitarse cuando la desproporcin entre las prestaciones al
momento de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas
partes y siempre que tal desproporcin resulte del
aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad
apremiante del otro.
Procede tambin en los contratos aleatorios, cuando se
produzca la desproporcin por causas extraas al riesgo
propio de ellos.
1. Definicin legal de lesin
Del art. 1447 se deduce que la lesin es el perjuicio econmico que sufre
una de las partes en un contrato oneroso y conmutativo, debido a la

desproporcin de ms de los dos quintas partes entre las prestaciones al


momento de celebrarse el contrato, siempre que tal desproporcin resulte
del aprovechamiento por el contratante beneficiado de la necesidad
apremiante del otro.
Hay lesin en los contratos aleatorios cuando la desproporcin entre las
prestaciones se produce por causas extraas al riesgo propio de ellos.
Se debe tener en cuenta el criterio bien conocido, correspondiente a la
autonoma contractual, por el cual solamente las partes son competentes
para determinar la medida, conveniente para cada una de ellas, de una y de
otra prestacin. Sin embargo, esta regla que corresponde al normal
funcionamiento de los contratos conmutativos, puede dar lugar a no pocos
abusos, como en la hiptesis en que uno de los contratantes
aprovechndose del estado de necesidad del otro le impone condiciones
inicuas. En este caso, el legislador ha derogado el principio fundamental
de la equivalencia subjetiva, legitimando a la parte lesionada a impugnar el
contrato, siempre que la grave desproporcin de las prestaciones dependa
efectivamente del aprovechamiento que uno de los contratantes hace de las
condiciones de la otra, que se encuentra en estado de necesidad16
2. Acciones a que da lugar la lesin
Por disposicin del art. 1447, la lesin es causal de rescisin del
contrato17. Por mandato de los arts. 1451 y 1452, la lesin tambin es
causal de la accin de reajuste, cuando el demandado por lesin
reconvenga el reajuste del valor o cuando la accin rescisoria sea intil por
ser imposible que el demandado devuelva la prestacin recibida.
En conclusin, la accin por lesin comprende: la accin de
rescisin (art. 1447) y la accin de reajuste (arts. 1451 y 1452). A las

pretensiones de rescisin o de reajuste se puede acumular la de


indemnizacin de daos.
De acuerdo con la regla general que establece que la rescisin deja
sin efecto un contrato por causal existente al momento de su celebracin
(art. 1370), el art. 1447 dispone que para que proceda la rescisin por
lesin es necesario que en el momento en que se celebra el contrato exista
una excesiva desproporcin entre las prestaciones, de ms del cuarenta por
ciento, y siempre que en ese momento una de las partes se haya encontrado
en un estado de necesidad apremiante y la otra, conociendo esa
circunstancia se haya aprovechado de ella.
La rescisin (disolucin) del contrato por lesin requiere de
declaracin judicial. La sentencia que declara fundada la demanda de
rescisin por lesin tiene carcter constitutivo en cuanto priva al contrato
de su eficacia originaria. De conformidad con el art. 1372, sus efectos se
retrotraen al momento de la celebracin del contrato, lo que significa que
las partes deben restituirse lo pagado, sin perjudicar los derechos de
terceros adquirentes de buena fe. Quien de buena fe ha adquirido del
contratante lesionante puede siempre oponer su adquisicin, onerosa o
gratuita, a quien acciona por rescisin.
La doctrina y legislacin mayoritaria, entre la que figura la peruana,
configura a la lesin como una institucin autnoma de los vicios del
consentimiento, que no invalida el contrato, o sea ste no es anulable
sinorescindible por lesin. Pero otro sector doctrinario minoritario considera a
la lesin como un vicio del consentimiento (de la voluntad) que invalida el
contrato, as, por ejemplo, los cdigos de Portugal (art. 282), Paraguay (art.
671), Etiopa (art. 1710) establecen que el contrato es anulable por lesin.
No obstante que el Cdigo de Napolen (art. 1674) seala que el contrato

de compraventa es rescindible por lesin, los Mazeaud afirman que la ley


presume de manera irrefragable que el vendedor de un inmueble, cuando es
lesionado en ms de los siete doceavos, no ha manifestado sino un
consentimiento viciado por la necesidad (violencia), por el engao de que
se ha hecho culpable el vendedor (dolo) o por el error que ha cometido por
s mismo; la compraventa es nula18.
No se puede negar que el estado de necesidad apremiante reduce al
mnimo la libertad de eleccin afectando la voluntad del lesionado,
reduciendo considerablemente su capacidad de discernimiento, lo que
constituira causal de anulabilidad del contrato por incapacidad relativa, sin
embargo, el ordenamiento jurdico no considera como decisiva la voluntad
del lesionado, sino la voluntad del lesionante que se aprovecha de la
necesidad apremiante de su cocontratante, determinando de este modo la
desproporcin grosera en las prestaciones, razn por la que el contrato no
es invlido por anulable, sino es un acto jurdico vlido que puede ser
rescindido a instancia de la parte lesionada. Es decir, la calificacin del
contrato lesivo como anulable o rescindible depende de la ley. Lo que la
ley quiere con la rescisin por lesin es que el contrato, no obstante
adolecer de un defecto de origen, sea plenamente vlido, dejando a la parte
afectado para decida sobre su eficacia o ineficacia; para el caso que opte
por esta ltima le confiere la accin de rescisin.
3. mbito de la accin por lesin
La accin por lesin procede en los contratos onerosos y
conmutativos19, sean nominados (tpicos) o innominados (atpicos). El art.
1447 extiende el remedio de la lesin a todos los contratos onerosos
conmutativos y a favor de cualquiera de las partes contratantes, cuando una

de ellas se haya aprovechado del estado de necesidad de la otra.


No hay accin por lesin en los contratos riesgosos, puesto que el
riesgo propio de estos contratos es la desproporcin entre las prestaciones,
salvo que la desproporcin no sea el resultado del alea. Como
expresaBianca20, el alea no quita que las prestaciones tengan siempre un
valor de
mercado en cuanto se trata de una alea preventivamente determinada segn
clculos corrientes de probabilidad o bien en cuanto se trate de una alea
reducida que importa slo una limitada reduccin del precio. As, por
ejemplo, cuando en la venta de una cosecha futura el comprador asume el
riesgo de una menor produccin o tambin el riesgo de una total
destruccin de la cosecha no quita que la cosecha vendida tenga ya al
momento de la estipulacin del contrato su precio de mercado. La venta de
la cosecha a la cual ha sido constreido el propietario que se encuentra en
estado de necesidad puede por consiguiente ser objeto de rescisin por
lesin.
No hay rescisin por lesin en los contratos gratuitos (donacin,
suministro gratuito, etc.), pues, en stos no hay el intercambio de prestacin
con contraprestacin, por lo que cualquier idea sobre un equilibrio
carecera de sentido21. Son excluidas expresamente de la lesin, la
transaccin y las ventas hechas por remate pblico (art. 1455).
Contrato oneroso es aquel en el cual existe para cada una de las
partes un sacrifico y una ventaja; el sacrificio de cada una de las partes
tiene como contrapartida la ventaja que recibe de la otra, debido a que cada
parte se obliga a ejecutar una prestacin a favor de la otra. El contrato
oneroso es conmutativo cuando las prestaciones asumidas por las partes son
equivalentes, por ejemplo, una compraventa en la cual el precio

corresponde al valor real de cambio que tiene el bien que se vende; en una
segunda acepcin, se entiende por contrato conmutativo a aquel en que
cada una de las partes, al momento de la celebracin, conocen cuales son
las ventajas o sacrificios que adquieren y soportan (compraventa, permuta,
arrendamiento, mutuo, etc.), diferencindose as de los contratos riesgosos
en los que las partes no saben si el contrato les reportar ventajas o
sacrificios; lo que es ventaja para una de las partes ser prdida para la otra
(renta vitalicia, juego y apuesta, etc.). Para los efectos de la lesin tiene
relevancia la conmutatividad en su significado de equivalencia de las
prestaciones.
Como por mandato de la norma del art. 2112, los contratos de
compraventa, permuta, mutuo, depsito y fianza de naturaleza mercantil se
rigen por el Cdigo civil, quedando derogados los arts. 297 a 314 y 430 a
433 del Cdigo de comercio, la lesin tambin existe en los contratos
comerciales22Elementos que configuran la lesin
Los elementos constitutivos de la lesin que deben existir en el momento
de la celebracin del contrato son: 1) la desproporcin entre las
prestaciones de ms de las dos quintas partes (elemento objetivo); 2) el
estado de necesidad apremiante de una de las partes (elemento subjetivo); y
3) que el contratante beneficiado se haya aprovechado de ese estado de
necesidad (elemento subjetivo).
De conformidad con la norma del art. 447, para que la lesin sea causal
de rescisin del contrato es necesario que concurran copulativamente los
tres elementos sealados.
Veamos un ejemplo: Primus para salvar la vida de su hijo, gravemente
enfermo, debe conducirlo a una clnica en el extranjero, pero para ello

necesita S/. 58,000.oo que no los tiene. Recurre al prestamista Secundus


solicitndole le preste esa suma, ofreciendo en garanta hipotecaria su casa
valorizada en S/. 100,000.oo. Secundos contesta que no acepta hipotecas
por su ejecucin judicial complicada; que si desea el dinero, lo venda la
casa. Primus replica: te vendo en S/. 90,000.oo, su valor es de S/.
100,000.oo. Secundos contraoferta dicindole, te pago los S/. 58,000.oo
que necesitas, ni un sol ms. Dado al estado de necesidad apremiante por el
que atraviesa, Primus acepta y vende su casa por esa suma. En esta
compraventa concurren el elemento objetivo y los dos elementos
subjetivos, por lo que procede la rescisin por lesin. La operacin
matemtica para establecer el elemento objetivo es: 100,000 x 2/5 =
40,000; 100,000 (5/5 partes) 40,000 (2/5 partes) = 60,000 (las otras 3/5
partes). Entre 100,000 y 60,000 hay una diferencia de 2/5 partes. Para que
la diferencia entre el valor del bien (100,000) y el precio supere las 2/5
partes, el precio de venta debe ser menor de 60,000, lo que sucede en el
ejemplo al haberse pagado la suma de 58,000 (la diferencia entre el valor
del bien y el precio pagado es de 42,000, ms de las 2/5 partes de 100,000).
Sera distinto el caso, si Primus, urgido de contar con los S/. 58,000.oo
para tratar mdicamente a su hijo, saca un aviso en un diario ofreciendo en
venta su casa por esa suma, no obstante que su valor es de S/. 100,000.oo;
y Secundus, quien no conoce que Primus tiene un hijo gravemente
enfermo, compra la casa por ese precio. Aqu existe la desproporcin de
ms de los 2/5 entre el precio y el valor real del bien (elemento objetivo), el
vendedor se encuentra en un estado apremiante de necesidad (elemento
subjetivo), pero falta el aprovechamiento por el comprador del estado de
necesidad del vendedor (elemento subjetivo), por tanto no hay lesin.
Analicemos a continuacin cada uno de los elementos de la lesin.

4.1. Desproporcin entre las prestaciones


La desproporcin entre prestacin y contraprestacin al momento de
la celebracin del contrato debe ser mayor a las dos quintas partes
(cuarenta por ciento) y debe establecerse con criterios estrictamente
objetivos.
El contrato conmutativo se caracteriza por la equivalencia entre las
prestaciones, pero no se trata de una equivalencia absoluta de valores,
situacin que el Derecho no persigue; es ms no se trata de una
equivalencia puramente matemtica, econmica, sino de una equivalencia
subjetiva establecida de consuno por los contratantes, asignando a cada
prestacin su respectivo valor, con el fin de satisfacer cada uno los
intereses, aun cuando sean de naturaleza no econmica, que persiguen
lograr con el contrato. Si esto es as, siempre habr alguna desproporcin
entre las prestaciones, razn por la que para rescindir el contrato por lesin
se exige una desproporcin grosera de ms de las dos quintas partes.
A diferencia de otros cdigos que no establecen frmulas matemticas
para medir la desproporcin entre las prestaciones, dejando al juez la
facultad de determinar cuando la inequivalencia alcanza una dimensin que
torna en injustificadas las ventajas obtenidas por el contratante beneficiado,
nuestro Cdigo si establece un lmite matemtico mayor de las quintas
partes. Basta que la desproporcin exceda de los dos quintos para que
pueda ejercitarse la accin rescisoria (art. 447), pero si es igual o superior a
las dos terceras partes se presume el aprovechamiento de la necesidad
apremiante del otro, presuncin que tiene por finalidad proteger a la
vctima de la lesin (art. 1448).
La desproporcin debe existir al momento de celebrarse el contrato,

o sea, es esencial que se valorice el bien o servicio, objeto de la prestacin,


al momento en que se celebr el contrato. Con la institucin de la lesin, se
protege al lesionado contra una prdida presente; es decir, contra un
perjuicio contemporneo del contrato, y contra una prdida futura23 y se
sanciona a la conducta del lesionante por haberse aprovechado de la
necesidad de su cocontratante. Si la excesiva desproporcin no existe en el
momento en que se perfecciona el contrato, sino es sobreviviente, no hay
lesin, sino excesiva onerosidad de la prestacin (art. 1440).
En los contratos precedidos de contratos preparatorios, se trate de
compromiso de contratar (arts. 1414 a 1418) o de contrato de opcin (arts.
1419 a 1425), como el primero de estos contratos debe contener por lo
menos los elementos esenciales del contrato definitivo (1415), y el
contrato de opcin debe contener todos los elementos y condiciones del
contrato definitivo (art. 1422), y considerando que entre los elementos

23 Mazeaud, Henri, , ob. cit., p. 166.


esenciales de uno y otro contrato preparatorio figura el valor de cada una de
las prestaciones acordado por el intercambio de voluntades
(consentimiento), la desproporcin entre las prestaciones ser la existente
en el momento de celebrarse el contrato preparatorio, y no el momento en
que se celebra el contrato definitivo24.
El art. 1447 establece que la desproporcin entre las prestaciones
debe existir en el momento de la celebracin del contrato, pero no se refiere
para nada a los contratos precedidos de contratos preparatorio, no
especifica si es en el momento de la celebracin del contrato preparatorio o
el del definitivo. Como el intercambio de voluntades sobre el valor de los

bienes o servicios objeto de las prestaciones se produce en el momento de


celebrarse el contrato preparatorio, sern tasados segn el valor que han
tenido en ese momento, sin tomarse en cuenta el valor que tengan al
celebrarse el contrato definitivo. Solucin distinta contiene el Cdigo
francs que en su art. 1675 seala: Para saber si existe lesin de ms de
los siete doceavos, hay que tasar el inmueble segn su estado y su valor en
el momento de la compraventa, es decir, el inmueble ser tasado segn su
estado y valor que tenga al momento de celebrarse el contrato definitivo de
compraventa, sin tomarse en cuenta el valor que tena al celebrarse el
compromiso de compraventa o la opcin de venta.
4.2. Estado de necesidad
El art. 447 establece como elemento subjetivo, al igual que el Cdigo
italiano (art. 1448), solamente al estado de necesidad25 en que se encuentra
el sujeto lesionado, entendindose por tal una situacin econmica que
disminuye su libertad de eleccin26 y que lo induce a celebrar el contrato
enesas condiciones. Como dice Bianca27, la desproporcin debe depender del
estado de necesidad.
No es necesario para la relevancia del estado de necesidad, que la otra
parte haya desplegado una actividad positiva a fin de inducir al necesitado
a la celebracin del contrato; se exige en cambio que el estado de necesidad
sea de tal entidad, que quite a una de las partes contratantes, dotada de
normales poderes de valoracin, la libertad de eleccin en orden a la
conclusin del contrato impugnado28.
Cuando en la celebracin de un contrato una de las partes se encuentra
en estado de necesidad y la otra, conociendo ese estado de necesidad, se
aprovecha de l, los derechos subjetivos de una y otra parte colisionan y se
resuelven por el sacrificio del derecho de una de ellas (del lesionado) a

favor de la otra (del lesionante).


El estado de necesidad debe entenderse no como una absoluta indigencia
sino como una objetiva dificultad econmica. Messineo29 sostiene que no
es necesario que el sujeto est en estado de indigencia. Tampoco es
elemento relevante la escasa potencialidad econmica del deudor que se
dice lesionado. La jurisprudencia italiana ha establecido que el estado de
necesidad no coincide con la absoluta indigencia o total incapacidad
patrimonial, siendo necesario, simplemente, para que se pronuncie la
rescisin que la momentnea dificultad econmica est en relacin de
causa a efecto con la determinacin para contratar, constituyendo el motivo
por el cual ha sido aceptada la desproporcin entre las prestaciones30.
Un sector de la doctrina considera que no es necesario el requisito de la
patrimonialidad del estado de necesidad, pudiendo tratarse de una
necesidad moral o fsica. Expresa Gazzoni31 que no obstante que el estado
de necesidad suele estar ligado a un momento de dificultad econmica, no
puede excluirse el estado de necesidad ligado a la falta de un bien diverso
del dinero, aun de carcter no econmico, con tal que la falta comporte un
dao de carcter patrimonial. Por su parte, Franceschetti32 dice que del
examen de la casustica emerge que la jurisprudencia italiana ha
considerado estado de necesidad a la urgencia de procurarse dinero en
efectivo, pero no a la venta de un bien a precio exiguo para afrontar losgastos
del matrimonio, o para darse unas vacaciones (aun cuando sean
importantes), para pagar una deuda de juego. No se ha considerado
rescindible la venta de un bien que no es posible administrar
convenientemente o efectuada para pagar una deuda contrada con un
familiar o bien la venta de un bien infructfero para conseguir liquidez.
El elemento subjetivo se refiere al estado de necesidad apremiante en

que se encuentra el sujeto titular del derecho subjetivo materia del contrato,
no al estado de necesidad de su representante legal o voluntario. La
jurisprudencia italiana ha resuelto: El estado de necesidad que se debe tener
presente para el ejercicio de la accin de rescisin no es el del sujeto que
administra un patrimonio ajeno, sino el del sujeto cuyo patrimonio,
eventualmente administrado por un tercero, se encuentre en objetiva
dificultad econmica. Es rescindible, por tanto, por lesin el contrato
concluido por el curador de la herencia yacente33
En la legislacin extranjera hay Cdigos que consagran como elementos
subjetivos, adems del estado de necesidad, a la ligereza y la inexperiencia.
La ligereza comprende a los sujetos que se encuentran en estado de
inferioridad por efecto de su debilidad mental, toxicomana o prodigalidad,
que no les permiten medir los alcances de las obligaciones que asumen. La
inexperiencia es tambin un estado de inferioridad del sujeto debido a su
ignorancia o falta de conocimientos que se adquieren en la vida prctica;
algunos cdigos, como el mexicano y el boliviano, hablan de ignorancia.
En el Cdigo patrio, la debilidad mental, la toxicomana y la
prodigalidad estn reguladas como casos de incapacidad relativa (art. 44)
que origina la anulabilidad del contrato (art. 221.1); la ligereza y la
inexperiencia conducen a los vicios de la voluntad, especialmente al error,
que tambin son causales de anulabilidad del acto jurdico (art. 221.2.), del
cual, el contrato es su principal manifestacin.
4.3. El aprovechamiento.
El art. 1447 requiere expresamente que una de las partes se haya
aprovechado del estado de necesidad apremiante de la otra.
Para rescindir el contrato por lesin, adems de la desproporcin y del

estado de necesidad, debe concurrir el aprovechamiento de la contraparte.


Que la contraparte se haya aprovechado del estado de necesidad para
obtener ventaja. El aprovechamiento debe entenderse como la explotacin
con conocimiento del estado de inferioridad del contratante necesitado. La
explotacin resulta del hecho mismo de la estipulacin del contrato en
condiciones injustificadamente ventajosas con conocimiento del estado de
necesidad en el cual se encuentra la parte lesionada34. No puede rescindirse el
contrato por lesin si no se prueba que la
desproporcin entre las prestaciones es el producto del aprovechamiento
por uno de los contratantes, en beneficio propio o de un tercero, del estado
de necesidad apremiante del otro. La demostracin del abuso del estado de
necesidad es de cargo del contratante que se considera lesionado.
Es indispensable, en la contraparte, el conocimiento del estado de
necesidad del otro35 y que se aproveche de esa circunstancia, pero no se
requiere que el demandante pruebe que el demandado tuvo el propsito, la
intencin, de aprovecharse; basta con que el demandante demuestre que el
demandado conoci y se aprovech del estado de necesidad apremiante36.
El que contrata conociendo el espetado de necesidad apremiante del otro,
se est aprovechando de esa circunstancia.
La jurisprudencia italiana ha precisado, bajo el aspecto subjetivo, que no
basta el mero conocimiento, por parte del contratante beneficiado, del
estado de necesidad del otro contratante, sino que se requiere tambin el
conocimiento del aprovechamiento, o sea el conocimiento de obtener de la
estipulacin del contrato una inmoderada utilidad econmica37.

5. Hechos que debe probar el demandante


El demandante lesionado debe probar: a) Que la desproporcin entre las

prestaciones, al momento de celebrarse el contrato, es mayor de las 2/5


partes (40%); b) que l se encontraba en un estado apremiante de
necesidad; y c) que el demandado lesionante se aprovech de ese estado de
necesidad. Solo cuando la desproporcin fuera igual o superior a las 2/3
partes se presumir tal aprovechamiento (art. 1448).
Si en el proceso judicial no se prueba la desproporcin mayor de las
dos quintas partes o no se acredita que el demandante se encontraba en
estado de necesidad apremiante o no se demuestra que el demandado
conoca de esa circunstancia, por lo que se aprovech de ella, la demanda
es infundada.
Corresponder al contratante demandado probar que l no conoca el
estado de necesidad en que se ha encontrado el demandante, por lo que no
se puede aprovechar de algo que no conoce, o que la desproporcin entrelas
prestaciones se debe a un acto de liberalidad realizado por el
demandante.
6. Fuente normativa
La fuente del art. 1447 es el art. 1448 del Cdigo civil italiano, el
cual prescribe:
Art. 1448. Accin general de rescisin por lesin. Si hubiere
desproporcin entre la prestacin de una de las partes y la de la otra y la
desproporcin dependiese del estado de necesidad de una de ellas, de la que
se ha aprovechado la otra para obtener ventaja, la parte damnificada podr
demandar la rescisin del contrato.
La accin no ser admisible si la lesin no excediese la mitad del
valor que la prestacin ejecutada o prometida por la parte damnificada tena
en el momento del contrato.
La lesin debe perdurar hasta el momento en que se proponga la

demanda.
No podrn ser rescindidos por causa de lesin los contratos
aleatorios.
Quedan a salvo las disposiciones relativas a la rescisin de la
divisin.
Conforme a la ley italiana, para accionar por rescisin por lesin es
necesario una desproporcin entre las prestaciones superior a la mitad, que
dependa del estado de necesidad de una de las partes, situacin de la que se
aprovecha la otra para obtener una ventaja. La desproporcin debe existir
desde el momento de la celebracin del contrato y debe perdurar hasta el
momento de la interposicin de la demanda, porque si a este momento ha
desaparecido la desproporcin y con ella el perjuicio al lesionado, no
habra razn para la rescisin del contrato (este extremo no ha sido ha sido
adoptado por el Cdigo civil peruano). Se excluye expresamente a los
contratos aleatorios.
Enormidad de la desproporcin entre las prestaciones
Artculo 1448.- En el caso del artculo 1447, si
la desproporcin fuera igual o superior a las dos
terceras partes, se presume el aprovechamiento
por el lesionante de la necesidad apremiante del
lesionado.
No siempre resulta posible probar el aprovechamiento por el
lesionante del estado de necesidad apremiante del lesionado, razn por la
que el art. 1448 establece que en el caso en que la desproporcin entre las
prestaciones fuera igual o superior a las dos terceras partes (66.66%) se
presume iuris tantum el aprovechamiento de la necesidad apremiante del

lesionado. Como sucede con toda presuncin relativa, se invierte la carga


de la prueba con respecto al elemento subjetivo del aprovechamiento por
el lesionante de la necesidad apremiante del lesionado, pero, en ningn
momento, la norma exime a ste de probar su estado de inferioridad por la
necesidad apremiante en que se encontr al momento de celebrar el
contrato. De modo que no opera la presuncin si no se ha acreditado,
adems de la desproporcin igual o superior a las dos terceras partes (laesio
enormis), la necesidad apremiante del demandante lesionado por la cual se
vio obligado a celebrar el contrato, a pesar de existir la desproporcin
sealada por el art. 1448.
En otros trminos, el lesionado demandante debe probar que en el
momento de la celebracin del contrato existi una desproporcin igual o
superior a las dos terceras partes (elemento objetivo), por ejemplo, un bien
que tiene un valor de 90 se vende por 30 (hay una diferencia de 2/3 entre el
precio y el valor del bien); adems debe acreditar que se encontr en estado
de necesidad apremiante (elemento subjetivo). Con la concurrencia
conjunta de estos dos elemento, uno objetivo y otro subjetivo, se presume
iuris tantum (inversin de la carga de la prueba) el aprovechamiento por el
lesionante del estado de necesidad del lesionado, o sea que el demandante
lesionado no tendr que probar este hecho. Es de cargo del demandado
lesionante destruir la presuncin probando que no medi tal
aprovechamiento, porque, por ejemplo, desconoca que el contratante
lesionado (demandante) se encontraba en estado de necesidad, o que la
inequivalencia entre las prestaciones tiene una legtima justificacin,
porque, v. gra., el demandante que se considera lesionado realiz un acto
de liberalidad.

Apreciacin de la desproporcin
Artculo 1449.- La desproporcin entre las
prestaciones se apreciar segn el valor que
tengan al tiempo de celebrarse el contrato.
El texto de este artculo 1449 est contenido en el art. 1447, por lo que
debe suprimirse.
En adicin a lo expuesto en el comentario al art. 1447 diremos que
no es atendible la pretensin del demandante por rescisin del contrato por
lesin si no se ha establecido que existe desproporcin de ms del cuarenta
por ciento (2/5) entre la prestacin recibida o debida y la contraprestacin
pagada o prometida. Mirabelli38 escribe: La cosa que se ha vendido debe
ser avaluada en la consistencia que ella presenta al momento de la
conclusin del contrato. Si la cosa es susceptible de aprovechamiento til,

38 Barandiarn, Jos Len, ob. cit., p. 44.


para que el aumento de valor relativo se tenga en consideracin es
necesario que tal aprovechamiento se presente objetivamente posible para
ambas partes (por ejemplo: montaa de aprovechamiento como mina,
plantas fructferas, animales de carrera, etc.) si la mayor utilidad deriva del
particular tratamiento que poda exigir el comprador (el cual, por ejemplo,
constituye una va privada y transforma en edificatorio un fundo
cultivado), tal mayor utilidad no puede ser tenida en cuenta. Si la cosa es
susceptible de depreciamiento por causas intrnsecas o extrnsecas, de las
cuales en base al contrato el riego cae sobre el comprador, tal
depreciamiento o el riesgo relativo, en el caso que se presente como mera
eventualidad, estn calculados en la valorizacin de la cosa. En tal

valorizacin del precio no se considera solamente el monto en dinero que


se ha pagado, sino tambin el mayor o menor valor derivante de la
modalidad de lugar o de tiempo, al cual est ligado el pago; nunca, como es
natural, el valor de toda otra prestacin accesoria, patrimonialmente
valorable, tal como renuncia a derechos, constitucin de derechos reales a
favor del enajenante, etc..
La accin de rescisin del contrato por lesin solamente procede
cuando el desequibrio entre las prestaciones existe en el momento de la
celebracin del contrato39; cuando el desequibrio sobreviene a la
celebracin del contrato como consecuencia de un hecho extraordinario e
imprevisible no hay rescisin por lesin, sino resolucin por sobrevenida
excesiva onerosidad de la prestacin (art. 1440).
Consignacin de la diferencia de valor
Artculo 1450.- Fenece el proceso si el
demandado, dentro del plazo para contestar la
demanda, consigna la diferencia de valor.
Si el demandado tiene inters en la conservacin del contrato y est
de acuerdo con la diferencia de valor entre las prestaciones sealada por el
demandante, puede poner fin al proceso consigando la diferencia de valor
dentro del plazo para la contestacin de la demanda. Es decir, la ley faculta
al demandado lesionante para, con su sola decisin, termine con el
conflicto pagando la diferencia de valor.
Situacin distinta es que el demandado est de acuerdo con la
rescisin del contrato, en cuyo caso puede reconocer la demanda o
allanarse al petitorio. El juez dar por concluido el proceso con
declaracin sobre el fondo del asunto (art. 322.3 del CPC). El antecedente
normativo del art. 1450 es el art. 1441 del Cdigo de

1936 que dispona: En cualquier estado del juicio, el comprador puede


ponerlo trmino, pagando al vendedor la parte del precio que dio de
menos. Comentando este artculo, Barandiarn40 dice que la idea es
mantener el contrato apartndolo de la rescisin. Basta para ello que se
satisfaga el inters legtimo del vendedor con la recepcin por ste del
complemento del precio real de la cosa; el vendedor no podr oponerse a la
solucin adoptada por el comprador. Esta solucin es unilateral, pues se
halla in facultate solutionis de dicho comprador. El vendedor no tiene esta
facultad, o sea, si el comprador no opta por tal camino, la rescisin
sobrevendr.
Reconvencin de reajuste del valor
Artculo 1451.- El demandado puede
reconvenir el reajuste del valor. En este caso, la
sentencia dispondr el pago de la diferencia de
valor establecido, ms sus intereses legales,
dentro del plazo de ocho das, bajo
apercibimiento de declararse rescindido el
contrato.
Si el demandado tiene inters en la conservacin del contrato, pero
no est de acuerdo con la diferencia de valor entre las prestaciones
sealada por el demandante, puede evitar la rescisin, a cuyo efecto la ley
lo faculta para reconvenir el reajuste de valor. En este caso, por decisin
del demandado, la accin de rescisin del contrato se convierte en una de
reajuste valor, siempre que sta est orientada directamente a eliminar la
desproporcin, atribuyendo a las prestaciones su valor de mercado. Para
cautelar los intereses del demandante, la sentencia sealar el valor

acreditado durante el proceso para eliminar la desproporcin, y dispondr


su pago, con sus respectivos intereses legales, dentro del plazo de ocho
das, bajo apercibimiento de declararse rescindido el contrato.
Si el demandado cancela la diferencia de valor que manda pagar la
sentencia, dentro del plazo de ocho das, cesa la desproporcin entre las
prestaciones y con ella la lesin; en caso contrario, hacindose efectivo el
apercibimiento se declarar rescindido el contrato.
Notificado el demandado con la demanda de rescisin de contrato
por lesin, el demandante no puede modificar la demanda (art. 1428 del
CPC) a una accin de reajuste, por cuanto, en este caso, el ejercicio de la
accin de reajuste corresponde ejercitarlo slo al demandado como
reconvencin.

40 Barandiarn, Jos Len, ob. cit., p. 84


Nada impide que el contratante lesionante proponga
extrajudicialmente al lesionado la modificacin del contrato de forma que
se elimine completamente la desproporcin en las prestaciones; aqu
estamos frente a una oferta contractual que si es aceptada dar lugar a la
formacin de un nuevo contrato que modifica al rescindible. No hay que
confundir la celebracin de un contrato modificatorio del rescindible con la
transaccin, porque sta implica las concesiones recprocas de las partes,
hecho que falta en aquel.
El artculo 1450 del Cdigo civil italiano dispone: Art. 1450 Oferta
de modificacin del contrato. El contratante contra quien se demandare la
rescisin podr evitarla ofreciendo una modificacin del contrato suficiente
para reducirlo a la equidad. Bianca41 sostiene que la reduccin a equidad

no exige una rigurosa equivalencia de los valores pero requiere de


cualquier modo que se restablezca una justa relacin de cambio. A tales
fines, la prestacin debe ser uniformada en cuanto sea posible a los valores
del mercado, es decir, a los precios normales de los bienes y servicios
similares teniendo en cuenta las particulares condiciones del contrato. De
otro lado, la reduccin a equidad evita la rescisin, pero no presupone
necesariamente que la accin haya sido ya iniciada. El poder de
rectificacin puede ser ejercitado aun fuera de un proceso. Si la causa est
ya en curso, el poder de rectificacin se puede hacer valer en va procesal
sin que por eso pierda su significado de acto negocial. El poder es siempre
ejercitado por la parte y no por el juez.
Accin de reajuste
Artculo 1452.- En los casos en que la accin
rescisoria a que se refiere el artculo 1447 fuere
intil para el lesionado, por no ser posible que el
demandado devuelva la prestacin recibida,
proceder la accin de reajuste.
En el caso de que antes de la interposicin de la demanda, la accin
rescisoria fuere intil para el lesionado por ser imposible que el lesionante
devuelva la prestacin recibida, el art. 1452, con el fin de proteger al
contratante perjudicado con la lesin, le concede la accin de reajuste.
La imposibilidad de devolucin de la prestacin recibida por el
lesionante puede deberse a la naturaleza de la prestacin o a las
circunstancias sobrevenidas, por el ejemplo, el bien objeto de la prestacin
ha sido consumido, o se ha destruido total o parcialmente, o el lesionante lo
ha transferido o afectado en garanta (hipoteca, anticresis, etc.) a favor de

un tercero adquirente de buena fe, a quien no perjudica la rescisin (art.


1372), o ha sido integrado a otro bien, etctera.

41 Bianca, C. Massimo, ob. cit., pp 694-695.


La accin de reajuste solamente procede cuando es imposible que el
contratante lesionado devuelva la prestacin recibida. Si el lesionante ha
recibido, como prestacin, una cantidad de dinero, sta es perfectamente
restituible, por lo que el lesionado no puede optar por el reajuste del valor,
sino nicamente por la rescisin del contrato por lesin.
Se puede acumular, alternativamente, en una misma demanda la
pretensin de rescisin por lesin con la de reajuste de valor, para el caso
en el que no sea posible que el lesionante demandado devuelva la
prestacin recibida.
Nulidad de la renuncia a la accin por lesin
Artculo 1453.- Es nula la renuncia a la accin
por lesin.
Son razones morales, de equidad, solidaridad y de orden pblico, las
que sustentan la accin rescisin por lesin cuando en el momento de la
celebracin de un contrato oneroso existe una excesiva desproporcin entre
las prestaciones, producto del aprovechamiento de una las partes del estado
de necesidad apremiante de la otra, por lo que las normas que la regulan
son de carcter imperativo (art. V del T.P.), motivo por el que adolece de
nulidad absoluta la renuncia previa a la accin de rescisin por lesin.
Si se permitiera la renuncia anticipada (en el mismo contrato) a la
accin por lesin no habra camino ms fcil para el lesionante que
aprovecharse de la situacin de inferioridad psicolgica en que se

encuentra el lesionado por su apremiante estado de necesidad para hacerlo


suscribir tal renuncia a la rescisin del contrato por lesin o, en su caso, a la
accin de reajuste. Si as fuera, la renuncia a la accin por lesin se
convertira en una clusula de estilo, quedando sin aplicacin las normas
que la regulan.
Si es verdad que conforme al art. 1345, los contratantes son libres
para determinar el contenido de sus contratos, pero esa libertad encuentra
su lmite en las normas de carcter imperativo, como es la del art. 1453.
De otra parte, considerar vlida la renuncia a la accin por lesin,
significara autorizar que se despoje de su patrimonio a una persona,
aprovechndose del apremiante estado de necesidad en que se encuentra, a
cambio de una contraprestacin inicua, lo que esta reido con la moral y el
orden pblico.
El art. 1451 del Cdigo italiano seala que el contrato rescindible no
puede ser convalidado. Este mandato se explica por razones estructurales,
tcnicas, puesto que por la convalidacin se elimina un vicio de la
voluntad, mientras que el contrato rescindible por lesin no est viciado,
sino slo se ha alterado el equilibrio de las prestaciones; pero la prohibicin
de convalidacin se encuentra tambin en razones de tipo subjetivo, en el
sentido que se trata de evitar una nueva situacin de abuso en contra del
contratante lesionado, que podra ser inducido a convalidar el contrato an
cuando todava se encuentra en estado de necesidad. De la prohibicin de
convalidacin se deriva la nulidad de la renuncia a la accin por lesin.
En aplicacin del art. 224 que dispone que la nulidad de una o ms
disposiciones del acto jurdico no perjudica a las otras, la nulidad de la
disposicin contractual por la que se renuncia a la accin de rescisin por

lesin no conlleva la nulidad de todo el contrato. El contrato es vlido,


precisamente por eso es rescindible; solamente es nula la estipulacin por
la cual el lesionado renuncia a la accin por lesin. En otros trminos,
procede la accin por lesin aun cuando se haya renunciado expresamente
a ella.
Nos preguntamos si la nulidad de la renuncia a la accin por lesin
conlleva la imposibilidad de transigir, cuando surge entre las partes una
disputa sobre el valor de las prestaciones, debido al aprovechamiento de
una de ellas del estado de necesidad de la otra. Hay que tener en cuenta que
por la transaccin se evita un pleito que podra promoverse o se pone fin al
que ya se ha iniciado (art. 1302), y, por otro lado, la transaccin no puede
ser impugnada por lesin (art. 1455.1), por tanto, el contratante podra ser
constreido a transigir en estado de necesidad, perdiendo as el derecho a la
accin por lesin. Adems, siendo el derecho a la rescisin del contrato por
lesin de carcter pblico, est sustrada de la libre disponibilidad de las
partes, no puede ser objeto de transaccin, quedando como nica va para
evitar la rescisin del contrato que el demandado reconvenga el reajuste del
valor (art. 1451), pero esta solucin debe tener una excepcin, cuando la
transaccin tiene por nico objetivo restablecer el equilibrio entre las
prestaciones.
Caducidad de la accin por lesin
Artculo 1454.- La accin por lesin caduca a
los seis meses de cumplida la prestacin a cargo
del lesionante, pero en todo caso a los dos aos
de la celebracin del contrato.
El art. 1454, por razones de seguridad jurdica, establece de manera

imperativa que la accin por lesin caduca a los seis meses de cumplida la
prestacin que corresponde al lesionante, y en todo caso a los dos aos
contados desde la celebracin del contrato42.
Si la accin por lesin es la sancin al comportamiento del lesionante
por aprovecharse del estado de necesidad de su cocontratante, el inicio
delplazo de caducidad no puede dejar de coincidir con la ejecucin de su
prestacin. Sin embargo, creemos ms acertada la solucin que contena el
Cdigo civil de 1936, el cual, en su art. 1440 dispona que el plazo para
entablar la demanda rescisoria por lesin es de seis meses, plazo que
comienza a correr desde el da de la venta. Esto tiene lgica por cuanto
inicio del plazo de caducidad debe coincidir con el momento en que el
lesionante se aprovecha de la necesidad de la otra parte, y ese momento es
el de la celebracin del contrato43. Es conveniente que el art. 1454 se
modifique estableciendo que la accin por lesin caduca a los seis meses
de celebrado el contrato, resolvindose as el problema que se presenta en
los contratos preparatorios en los cuales la parte obligada no tiene otra
prestacin que ejecutar que la de prestar su consentimiento para el
perfeccionamiento del contrato futuro, pero que sin embargo, desde su
celebracin, ya existe la desproporcin entre las prestaciones del contrato
definitivo, debido al aprovechamiento por una de las partes de la necesidad
de la otra..
Mientras no se modifique el art. 1454, para evitar situaciones
injustas, debe interpretarse de tal forma que en los contratos precedidos de
un contrato preparatorio, el plazo de caducidad se cuenta a partir del
momento en que el lesionante ejecuta la prestacin establecida en el
contrato definitivo.
La caducidad es un plazo que la ley coloca para que el contratante

lesionado pueda actuar judicialmente, de manera que si no interpone la


demanda dentro de ese trmino se extingue su derecho a la accin por
lesin.
Como el plazo para ejercitar la accin por lesin es de caducidad, no
de prescripcin, no se admite suspensin ni interrupcin (art. 2005), ni se
permite pacto por el que se suprima, disminuya o incremente dicho plazo,
por ser la norma del art. 1454 de carcter imperativo. Por ser el plazo de
caducidad, el juez lo puede declarar de oficio o a peticin de parte (art.
2006).
Si el plazo para la ejecucin de la prestacin del lesionante es
prolongado o cuando ste no ejecuta la prestacin a su cargo en el
plazopactado, y han transcurrido dos aos desde la celebracin del contrato, la
accin por lesin, necesariamente, caduca44.
Improcedencia
Artculo 1455.- No procede la accin por
lesin:
1. En la transaccin.
2. En las ventas hechas por remate pblico.
Conforme al art. 1455.1 no procede la accin por lesin en la
transaccin. La razn por la que se excluye la lesin de la transaccin se
debe a que por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas,
deciden, con valor de cosa juzgada, sobre algn asunto dudoso o litigioso,
evitando el pleito que podra promoverse o finalizando el iniciado (art.
1302)45.
De acuerdo con la norma del art. 1455.2, tampoco procede la accin
por lesin en las ventas hechas por remate pblico.
Las ventas en remate pblico pueden ser forzosas o voluntarias.

Las ventas voluntarias en remate pblico son realizadas a solicitud


del vendedor.
En las ventas forzosas concurren dos requisitos: 1) intervencin de
funcionario pblico, y 2) se realiza contra la voluntad del vendedor. El
deudor ejecutado no vende voluntariamente, no interviene en la
determinacin del precio, no recibe el precio, el que es utilizado para
cancelar o reducir sus deudas, que es lo mismo como que si ingresara a su
patrimonio.
Como la norma del art. 1455.2 no distingue, se entiende que se
refiere tanto a las subastas forzosas46 como a las voluntarias. En uno u otro
caso, la adjudicacin se hace al mejor postor, o sea cuando ya no se
presenta alguien ms ofertando un mejor precio, de modo que el precio es
el que corresponde al valor de cambio que tiene el bien en el mercado, por
tanto, no hay la excesiva desproporcin, de ms de las dos quintas partes,
entre las prestaciones en el momento de celebrarse el contrato, ni existe la
posibilidad de que el adjudicatario se aproveche del estado de necesidad del
vendedorHay legislaciones, como la francesa y las que en ella se inspiran, que
establecen que no son rescindibles por lesin las ventas en remate pblico
forzosas, pero no las voluntarias. Los Mazeaud47, comentando el Code
Napoleon, dicen que no son rescindibles por lesin las ventas que segn
ley, no pueden ser hechas ms que con autorizacin judicial (art. 1.684),
es decir, ventas que no pueden efectuarse de otro modo que judicialmente:
remate tras embargo, venta de bienes de un menor, ventas de los bienes de
una sucesin a beneficio de inventario, licitaciones entre coherederos que
no hayan podido realizar la particin. El legislador ha estimado aunque
los hechos demuestren hoy un error- que la publicidad da a esas ventas, la

facultad de pujar concedida a cada persona y la posibilidad de puja


bastaban para asegurar la fijacin de un precio justo. La situacin no es la
misma para las ventas que no se efectan sino facultativamente por la
justicia, porque la voluntad de pujar no se le concede necesariamente en las
mismas al pblico (art. 1687). Esta doctrina no tiene cabida en nuestro
Derecho, el cual excluye la lesin de las ventas hechas por remante
pblico, sea ste forzoso o voluntario.
El antecedente normativo del art. 1455 es el art. 562 del Cdigo civil
de Bolivia vigente desde el 2 de abril de 1976, el cual dispone: Queda
excluido del rgimen de la lesin 3) La transaccin. 4) Las ventas
judiciales, tanto forzosas como voluntarias .

Lesin en la particin
Artculo 1456.- No puede ejercitar la accin
por lesin el copropietario que haya enajenado
bienes por ms de la mitad del valor en que le
fueron adjudicados.
Por la particin permutan los copropietarios, cediendo cada uno el
derecho que tiene sobre los bienes que no se le adjudiquen, a cambio del
derecho que le ceden en los que se le adjudican (art. 983). La lesin en la
particin se rige por lo dispuesto en los arts. 1447 a 2456 (art. 990). As, si
entre el valor de los bienes adjudicados a cada propietario existe, al tiempo
de hacer la particin, una desproporcin de ms de las dos quintas partes, el
excopropietario lesionado puede ejercer la accin de rescisin contra los
otros expropietarios, y si triunfa vuelven las cosas nuevamente al estado de
copropiedad, dado a los efectos retroactivos de la rescisin (art. 1372).

Pero si el excopropietario lesionado en vez de ejercitar la accin por


lesin, enajena los bienes por ms de la mitad del valor en que le fueron
adjudicados, significa que est aceptando la adjudicacin y renunciado a la
accin por lesin contra sus otros excopropietarios.

47 Mazeaud, Henri, , ob. cit., p. 164.


El art. 763 del Cdigo civil italiano prescribe: La divisin puede
rescindirse cuando alguno de los coherederos prueba haber sido lesionado
en ms de la cuarta parte. La rescisin se admite tambin en el caso de
divisin hecha por el testador, cuando el valor de los bienes asignados a
alguno de los coherederos es inferior en ms de una cuarta parte a la
cuanta de la cuota correspondiente al mismo. La accin prescribe a los dos
aos de la divisin. Conforme a esta norma, la rescisin de la divisin se
caracteriza porque basta que la lesin haya ocurrido por encima de las
cuarta parte, y no se necesita el concurso de otra circunstancia, a saber, que
se haya aprovechado para sacar de ello ventaja del estado de necesidad de
la parte damnificada, en otros trminos, basta el hecho objetivo de la
desproporcin, con la lesin superior a la cuarta parte.