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DEDICATORIA
A
nuestros
profesores
por
las
enseanzas constantes e
incondicionales.
A nuestras familias,
por
su
compaa
constante y armoniosa.
CONTENIDO
DEDICATORIA............................................................................................2
CONTENIDO..............................................................................................3
I.
NOCIONES PREVIAS............................................................................5
1.1. LA OBLIGACIN.............................................................................5
1.2. EL HACER......................................................................................5
II.
OBLIGACIN DE HACER......................................................................7
2.1. Definicin......................................................................................7
2.2. Diferencia con no hacer................................................................9
2.3. Diferencia con la obligacin de dar...............................................9
2.4. OBJETO........................................................................................10
2.5. CARACTERSTICAS.......................................................................11
2.6. TIPOS...........................................................................................12
2.7. PLAZO Y MODO DE CUMPLIMIENTO.............................................12
2.7.1. Plazo......................................................................................13
2.7.2. Modo......................................................................................14
2.7.3. Naturaleza de la obligacin...................................................15
2.8. LA EJECUCIN POR UN TERCERO.................................................16
2.9. INCUMPLIMIENTO IMPUTABLE......................................................19
2.9.1. Incumplimiento Total de la obligacin...................................19
2.9.2. Incumplimiento Relativo de la Obligacin............................20
2.9.2.1. Parcial..............................................................................20
2.9.2.2. Oportunidad de la prestacin de hacer............................21
2.9.2.3. Teniendo en cuenta la forma defectuosa de la prestacin
21
2.9.2.4. Cuadro Resumen..............................................................22
2.9.2.5. Consecuencias.................................................................22
2.9.3. Derecho del acreedor a ser indemnizacin...........................23
2.9.3.1. Definicin de indemnizacin............................................23
2.9.3.2. Indemnizacin en las obligaciones de hacer...................23
2.9.3.3. Fundamento.....................................................................24
2.9.3.4. Facultades del acreedor por incumplimiento...................24
2.10.
I.
I.1.
NOCIONES PREVIAS
LA OBLIGACIN
La bsqueda de una definicin capaz de describir con exactitud la
esencia de la obligacin no es tarea sencilla sin lugar a dudas;
prueba de ello resultan las distintas posiciones en que se ha
dividido la doctrina, provocando una de las discusiones ms
apasionantes del Derecho civil, a la que no se ha dado trmino,
mantenindose siempre como quehacer del jurista contemporneo.
Segn la tradicional definicin de las Instituas, la obligacin es el
vnculo de derecho por el que somos constreidos con la necesidad
de pagar alguna cosa.
La palabra obligacin, obligatlo, derivada de b y ligare, ligar,
contiene la idea de "vnculo", por lo que se ha admitido que la
obligacin consiste en un vnculo de derecho, que liga al deudor con
el acreedor, como lo concibi el Derecho romano.
I.2.
EL HACER
La palabra hacer, de acuerdo con la Real Academia de la Lengua
Espaola, tiene varias acepciones. Las que revisten inters para el
Derecho de Obligaciones son las siguientes:
a) Producir una cosa, darle el primer ser;
b) Fabricar, formar una cosa dndole la figura, norma y traza que
debe tener; y c) Ejecutar, poner por obra una accin o trabajo.
De acuerdo con las tres acepciones del trmino "hacer" que hemos
recogido en lneas anteriores, podemos orientarnos en dos grandes
sentidos:
a) Hacer implica producir una cosa (o mejor dicho un bien, dentro
de la termino loga utilizada por nuestro Cdigo Civil y el
Derecho moderno). Ese bien podr ser tanto material como
inmaterial.
b) Hacer implica ejecutar alguna accin o trabajo1.
1 Osterling Parodi, Felipe; Castillo Freyre, Mario. Plazo y Modo de la ejecucin Cdigo
Civil Comentado por los Cien Mejores juristas. Ed. Gaceta Jurdica.
II.
OBLIGACIN DE HACER
II.1. Definicin
Mientras en las obligaciones de dar la prestacin consiste en la
entrega de una cosa, en las de hacer consiste en la realizacin de
un hecho; por ejemplo, el contrato de trabajo, el compromiso
adquirido por un mdico de prestar su asistencia profesional, por un
artista de realizar un retrato2.
Segn Francesco Messineo (1979), la obligacin de hacer alude
esencialmente a una actividad del deudor; consiste el hacer, por lo
general, en una energa de trabajo, proporcionada por el deudor a
favor del acreedor o de un tercero, ya se trate de trabajo material o
de trabajo intelectual, agrega Escobar Fornos (1996) que consiste
en la ejecucin de un hecho diferente de la transmisin de la
propiedad o constitucin de un derecho real.
Para Llambas citado por Osterling3, esta obligacin es un hecho de
conducta, a diferencia del objeto de las obligaciones de dar, que
consiste en un bien, del que debe desprenderse el deudor a favor
del acreedor; significando esto que las obligaciones de hacer se
caracterizan por el compromiso de una energa de trabajo, sea
fsica o moral, del deudor a favor del acreedor.
Asimismo, la doctrina nos dice que este tipo de obligaciones tienen
por objeto un hecho positivo, es decir, una actividad del deudor. As
como en las obligaciones de dar la prestacin consiste en entregar
2 Borda, Guillermo. Tratado de Derecho Civil: Obligaciones (Vol. I). Buenos Aires: Abeledo-Perrot. 1998
3 Osterling Parodi, Felipe; Castillo Freyre, Mario. Ob. Cit.
nos
dice
Borda5,
son
consideradas
obligaciones
sustancialmente
en
una
actividad,
mediante
te
el
Despus
de
trascribir
Castn,
Puig
Brutau 8,
expresa
en
entregar
una
cosa
es
tambin
hacer,
pero
hay
8 Puig Brutau, Jos, Fundamentos de Derecho Citi, Barcelona, 1959, tomo I, vol. II. Derecho general de to
obligaciones.
9 Puig Pea, Federico, Tratado de Derecho Ciril Espaol, tomo IV, vol. I, pg. 56,
10 Alterini, Atilio Anibal; Ameal, et. al. Ob. Cit.
11 Espasa. Diccionario Jurdico Virtual. s/f.
pone los materiales con los que ejecuta el trabajo, se puede tratar
de una obligacin de dar (venta de cosa futura); pero es de hacer
cuando los suministra el acreedor (comitente). Es frecuente
tambin que un mismo contrato genere obligaciones de dar y de
hacer, regulados por principios legales diferentes. Por ejemplo, en el
depsito regular el depositario debe conservarla cosa y restituirla
en su momento al depositante, pudiendo existira prohibicin de
usarla: la primera es una obligacin de hacer, la segunda de dar, y
la tercera de no hacer. La distinta naturaleza de las obligaciones de
hacer y de dar incide en el modo de ejecucin forzada o por
tercero14.
II.4. OBJETO
ste puede consistir en hacer, realizar, producir o ejecutar una cosa
o bien material, sea bien mueble o bien inmueble as como en
efectuar, producir o realizar un bien inmaterial, sea una actividad o
profesin intelectual de cualquier ndole, una creacin artstica, etc.
Por la obligacin de hacer el deudor se compromete, se somete a
hacer, ejecutar o realizar algo en beneficio del acreedor o de un
tercero y stos tienen la facultad de exigir ese hacer15.
II.5. CARACTERSTICAS16
a. Las
obligaciones
de
hacer
no
se
prestan
la
prestaciones con objeto - cosa, bien u actividad a realizar indeterminadas. Estas obligaciones deben estar constituidas por
prestaciones de hacer algo determinado, identificado, concreto,
claro, preciso, especfico, sealado con sus caractersticas propias.
Al nacer, constituirse o surgir una obligacin de hacer, el objeto de
esa conducta, comportamiento a realizar u efectuar debe estar
claramente identificado con todas sus caractersticas y sealados
de manera especifica y expresa, para que de esa misma forma o
modo deba ser cumplida y, o ejecutada la prestacin de hacer por
el deudor a satisfaccin del acreedor quien asume la facultad de
exigir dicho cumplimiento.
b. En las obligaciones de hacer, en principio, es importante que
se fije el plazo y el modo de cumplirse la prestacin a realizarse u
efectuarse, pues, en contrario debern ser cumplidas segn la
naturaleza de la obligacin o circunstancias del caso, que ms
adelante explicaremos.
II.6. TIPOS
Dentro de las especies, la doctrina ha considerado:
a. Fungibles y no fungibles: Estas ltimas son intuitus personae.
La fungibilidad o infungibilidad de la prestacin de hacer
interesa especialmente respecto a sus efectos.
b. Instantneas
permanentes:
Las
primeras,
tambin
de
actividad
que
es
independiente
de
la
19 Cas. N 1567-2002-Lima.
II.7.1.
Plazo
II.7.2.
Modo
II.7.3.
Naturaleza de la obligacin
autorizacin
judicial
sino
tambin
proceder
la
determinacin del costo de la obra, ya que esta corre por cuenta del
deudor y no puede imponerse a este el pago de erogaciones
desproporcionadas a la naturaleza del hecho que se comprometi a
realizar; por ello, en la demanda se debe indicar el valor
aproximado que representa el cumplimiento de la obligacin, as
como la persona que la realizar en caso de negativa del ejecutado.
El Cdigo Procesal Civil ha previsto en su artculo 708 la ejecucin
de la obligacin, por un tercero, en donde se prescribe:
Designada la persona que va a realizar la obra y
determinado su costo, sea por el presupuesto presentado
por el ejecutante o por una pericia ordenada por el Juez, se
proseguir la ejecucin dentro del mismo proceso, conforme
a lo establecido para las obligaciones de dar suma de dinero.
Este procedimiento, y la finalidad de este artculo se ampara en el
concurso de dos condiciones: la voluntad del acreedor y la
autorizacin del juez.
Bajo este artculo Ledesma27 nos dice que desde el punto de vista
del ejecutado la ejecucin ser genrica y sustitutiva, pues l
deber pagar una cantidad de dinero. No debe confundirse este
pago con los daos y perjuicios. En aquel existe un primer
componente no discutible: el valor en dinero del hacer no hecho,
26 Borda, Guillermo. Ob. Cit.
27 Ledesma Narvez, Marienella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil (Primera ed., Vol.
III). Lima, Per: Gaceta Jurdica. 2008
la
propuesta
del
ejecutante
basado
en
dos
II.9.1.
solicitarse
la
ejecucin
forzada
en
caso
de
II.9.2.
II.9.2.1. Parcial
Es parcial cuando el deudor slo cumple parcialmente con la
prestacin a realizar, es decir, solo cumple con realizar la mitad
o parte de dicha prestacin.
Ejemplo:
El caso del deudor que se comprometi a pintar la fachada
de la casa de tres pisos del acreedor para el 28 de julio del
presente ao y slo cumpli con pintar la parte de la
fachada que corresponde al primer piso, de los 3 pisos de la
casa del acreedor en la fecha indicada.
Ejemplo:
Un deudor se compromete a coser un vestido de noche color
azul oscuro, largo maxi, con encaje y adornos dorados,
cuello v escotado, toda la espalda escotada de talla small
para una acreedora, para ser entregado el da 04 de
noviembre del presente ao antes del medio da; el deudor
cumple con hacer el vestido a la acreedora para el 04 de
noviembre antes del medio da, pero omite poner lo adornos
dorados, hacer el cuello escotado y lo hace de largo a la
rodilla.
En
este
caso
nos
encontramos
frente
un
Fuente: EGACAL
II.9.2.5. Consecuencias
En caso que el incumplimiento parcial, tardo o defectuoso se
produzca sin culpa del deudor, siempre que se trate de caso
fortuito o fuerza mayor, el acreedor puede elegir de entre las
siguientes alternativas34:
a. Puede considerar que la prestacin no ha sido ejecutada.
b. Puede exigir al deudor la destruccin de lo hecho si le
resultase perjudicial; o
c. Puede
aceptar
una
reduccin
proporcional
contraprestacin.
II.9.3.
de
su
1101
del
Cdigo
Civil:
Quedan
sujetos
la
de
sus
obligaciones
incurrieren
en
dolo,
II.9.3.3. Fundamento
Debe tenerse en cuenta que la obligacin de indemnizar daos
y perjuicios al acreedor no es una facultad del deudor, quien,
tal como lo expresa Boffi Boggero38 (p. 429), no puede librarse
del cumplimiento de la obligacin ofreciendo el pago de un
resarcimiento; lo que equivale a decir, en palabras del autor
citado, que no puede ofrecer la sancin para cometer el ilcito.
esto
es,
la
resolucin
de
la
relacin
jurdica
patrimonial39.
37 Exp. N 3858-98-Lima.10/12/98
38 Boffi Boggero, Luis Mara. Tratado de las Obligaciones, Tomo 11. Editorial Astrea,
Buenos Aires, 1979.
39 Cas. N 2290-2002-Arequipa
de
la
prestacin
por
el
deudor
dependa
42 Artculo 1155.- Si la prestacin resulta imposible por culpa del acreedor, la obligacin del deudor queda
resuelta, pero ste conserva el derecho a la contraprestacin, si la hubiere.Igual regla se aplica cuando el
cumplimiento de la obligacin depende de una prestacin previa del acreedor y, al presentarse la
imposibilidad, ste hubiera sido constituido en mora.
Si el deudor obtiene algn beneficio con la resolucin de la obligacin, su valor reduce la contraprestacin a
cargo del acreedor.
II.10.3.
II.10.4.
Inejecucin Culposa4546
REFERENCIA BIBLIOGRFICAS
Alterini, Atilio Anibal; Ameal, Oscar Jose y Lopez Cabana, Robero Lopez
Cabana. Derechos de las Obligaciones, Ed. Abeledo Perrot. Tomo I
1996. Argentina.
Boffi Boggero, Luis Mara. Tratado de las Obligaciones, Tomo 11.
Editorial Astrea, Buenos Aires, 1979.
Borda, Guillermo. Tratado de Derecho Civil: Obligaciones (Vol. I).
Buenos Aires: Abeledo-Perrot. 1998
Editorial Estudio. Gua de Estudio: Programa desarrollado de la materia
de Obligaciones Civiles y Comerciales (Segunda ed.). Buenos Aires,
Argentina : Editorial Estudio. 2002.
EGACAL. Balotario para el examen de Magistrados para el concurso del
CNM. Lima. 2005.
Espasa. Diccionario Jurdico Virtual. s/f.
Ledesma Narvez, Marienella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil
(Primera ed., Vol. III). Lima, Per: Gaceta Jurdica. 2008
Osterling Parod, Felipe., & Castillo Freyre, Mario. Acciones del acreedor
ante el incumplimiento. En G. Jurdica, Cdigo Civil Comentado por
los Cien Mejores Juristas: Derecho de Obligaciones (Vol. VI). Lima,
Per: Gaceta Jurdica. 2005
Osterling Parodi, Felipe; Castillo Freyre, Mario. Adquisicin por el deudor
de una indemnizacin de derechos como consecuencia de la
inejecucin de la prestacin por culpa suya. Cdigo Civil
Comentado por los Cien Mejores juristas. Ed. Gaceta Jurdica.
Osterling Parodi, Felipe; Castillo Freyre, Mario. Imposibilidad de la
prestacin por culpa del acreedor. Cdigo Civil Comentado por los
Cien Mejores juristas. Ed. Gaceta Jurdica.
JURISPRUDENCIA
Cas. N 1567-2002-Lima.
Cas. N 2290-2002-Arequipa
Cas. N 278-98-Lima.El Peruano, 26/11/98.
Exp. N 3858-98-Lima.10/12/98
ANEXO
.
MODELO DE DEMANDA DE EJECUCIN DE OBLIGACIN DE HACER
Secretario: ....................
Expediente: ....................
Cuaderno:
PRINCIPAL. Escrito: Nro. 01.
Interpone
ejecutiva
demanda
VA PROCEDIMENTAL Y PETITORIO:
Que, en VIA DE PROCESO EJECUTIVO, interponemos demanda de
ejecucin de obligacin de hacer contra , con domicilio en, a fin de que
cumpla con la siguiente obligacin de hacer: (precisar en qu consiste
la obligacin de hacer).
COMPETENCIA:
Es competente el Juzgado Civil de ____________________, por superar la
cuanta las cincuenta Unidades de Referencia Procesal (pues el valor
aproximado del cumplimiento de la obligacin de hacer demandada es
de ________________________________Nuevos Soles); de conformidad con lo
establecido en el artculo 696 del Cdigo Procesal Civil.
Por domiciliar el (la) demandado (a) dentro de la competencia territorial
del Juzgado; conforme a lo previsto en el artculo 14 -primer prrafo- del
FUNDAMENTACIN DE HECHO
1.- Que, conforme consta en el testimonio de la escritura pblica de
(indicar el acto jurdico de que se trate), de fecha _____________
,
otorgada por las partes ante la Notara, el (la) demandado (a) se oblig a
realizar
el
da
__
de
______
de
____
la
siguiente
prestacin: .............................
2.- Que, a pesar del tiempo transcurrido, el (la) ejecutado (a) no ha
cumplido con la referida obligacin de hacer.
3.- Que, la presente accin tiene como finalidad, pues, demandar la
ejecucin de obligacin de hacer, la misma que es cierta, expresa y
exigible, como puede apreciarse del ttulo ejecutivo (testimonio de
escritura pblica) que acredita nuestra pretensin.
IV.
FUNDAMENTACIN JURDICA:
Artculo 1219 del Cdigo Civil, cuyo inciso 1) seala que es efecto
de las obligaciones autorizar al acreedor para emplear las medidas
legales a fin de que el deudor le procure aquello a que est
obligado.
Artculo 688 del Cdigo Procesal Civil, que establece en su inciso
1) que se puede promover ejecucin en virtud de ttulo ejecutivo.
Artculo 693 del Cdigo Procesal Civil, que prescribe en su inciso 7)
que se puede promover proceso ejecutivo en mrito de testimonio
de escritura pblica.
Artculo 694 del Cdigo Procesal Civil, que dispone en su inciso 2)
que se puede demandar ejecutivamente la obligacin de hacer.
Artculo 706 del Cdigo Procesal Civil, de cuyo primer prrafo se
desprende que si el ttulo ejecutivo contiene una obligacin de
hacer, el proceso se tramita conforme a lo dispuesto para la
ejecucin de obligacin de dar suma de dinero, con las
modificaciones del SubCaptulo 4 ("Ejecucin de obligacin de
hacer") del Captulo 11 ("Proceso ejecutivo") del Ttulo V
Quinta
("Procesos
V. MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrecemos el mrito del siguiente medio probatorio:
1. Testimonio de la escritura pblica de
(indicar el acto jurdico de
que se trate),
de fecha __________, otorgada por las partes ante
la Notara________; con el que se acredita que el (la) demandado
(a) se oblig a realizar el da __ de __ de ___ Ia siguiente
prestacin: _____________________________; lo cual evidencia la
existencia de una obligacin de hacer cierta, expresa y exigible.
POR TANTO:
Al Juzgado, solicitamos se sirva tener por interpuesta la presente
demanda y darle el trmite que a su naturaleza corresponde, conforme a
nuestro derecho y de acuerdo a ley.