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Inviabilidad de la opcin excluyente

en el contexto normativo y jurisprudencial actual


Por Eduardo E. Curutchet (mayo de 2012)
1) Introduccin
Desde hace un tiempo distintos sectores de la doctrina iuslaboralista nacional
vienen sealando la necesidad del dictado de una nueva ley de riesgos del trabajo1.
Quienes explicitan los motivos para abandonar el rgimen legal vigente alegan
que la nueva ley debera enfatizar en la prevencin y a su vez subsanar los vicios de
inconstitucionalidad que afectan a la ley 24557, y

que fueron declarados por la

jurisprudencia en forma unvoca y consistente al menos desde ao 2004 2. El decreto


1694/09 tuvo esta ltima orientacin y as lo expresa de manera bastante clara en
sus considerandos.
Otros pensamos adems que una reforma o nuevo rgimen legal debera no
solo salvar esas objeciones constitucionales, sino adems progresar en la proteccin
del derecho a la salud e integridad psicofsica de los trabajadores, mediante la
incorporacin de
objetivo

nuevas o no tanto-

instituciones

jurdicas que coadyuven al

de prevenir y, en su caso, reparar adecuadamente a las vctimas de

accidentes y enfermedades del trabajo.


Sin embargo y por ms incoherente que pudiera parecer, hoy se escuchan
voces que indican un posible contenido regresivo de la nueva ley de accidentes de
trabajo, al menos en materia de reparaciones,

que entrara en tensin evidente con

los estndares jurisprudenciales actuales, bajo el objetivo ms o menos explcito de


reducir la litigiosidad laboral y otorgar previsibilidad econmica al sector empresario
frente a los accidentes de trabajo 3. La historia de las regulaciones de las leyes de
accidentes laborales demuestra que cada vez que se invoca la reduccin de costos,
en realidad termina por trasladarse los costes de los infortunios laborales desde el
sector empresario al sector trabajador.

En ese sentido ver por ejemplo Estado Actual del sistema de relaciones laborales en
Argentina, Informe elaborado por el grupo de expertos en relaciones laborales convocado por
el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de la Nacin, publicado por ed. Rubinzal Culzoni,
2008.
2
En particular a partir de los casos "Castillo (CSJN l 7/9/2004, Fallos 327:3610); Aquino
(CSJN 21/09/2004, Fallos: 327:3753) y Milone (CSJN, 26-10-2004; Fallos 327:460); y los
que les siguieron, destacando por su relevancia e incidencia en la prctica judicial, los
siguientes: Llosco (CSJN 12/6/2007, Fallos 330:269), Silva (CSJN, 18-12-2007, Fallos
330:5435), "Arostegui (CSJN, 8-4-2008, Fallos 331:570), Ascua (CSJN, 10/08/2010; Fallos
333:1361) y Lucca de Hoz, (CSJN, 17/08/2010, Fallos 333:1433), entre otros.
3
En ese sentido ver por ejemplo www.cronista.com. Edicin digital del 16/1/2012

El discurso que actualmente promueve la reforma enarbola la prevencin, con lo


cual nadie puede estar en desacuerdo.

De hecho los ndices de siniestralidad

mundial son alarmantes: segn estimaciones de la OIT cada 15 segundos un


trabajador muere en el mundo a causa de accidentes o enfermedades relacionadas
por el trabajo. Durante esos 15 segundos ocurren adems 160 accidentes laborales.
Pero no podemos ignorar que aquellos accidentes que no pudieron ser
evitados deben ser adecuadamente reparados. Ambos aspectos no se contraponen, y
al contrario se complementan, puesto que una verdadera poltica preventiva debe
paralelamente reforzar los aspectos reparatorios, como idneo instrumento disuasivoeconmico.
A los fines de este trabajo me detendr en el anlisis de un posible contenido
retaceante de esta nueva

embestida opresora contra la clase trabajadora, en la

esfera de la reparacin de los daos ya sucedidos:

me refiero al

posible

establecimiento de la opcin excluyente.


Nuestras referencias solo deben ser entendidas como meras recomendaciones
de cara a lo que un proyecto de reforma del sistema legal vigente debera considerar o
desechar, poniendo de manifiesto los lmites al poder poltico que el orden jurdico
nacional e internacional sugieren en el contexto actual.
Nuestra visin por supuesto que no es neutral, como no lo es tampoco el derecho
del trabajo.
2) Condicionantes de la reforma:
La amplia libertad de configuracin legislativa que rige en otras ramas del derecho,
no existe en el derecho del trabajo.
Antes bien existen aqu principios rectores que sealan unos contenidos mnimos
y otras pautas de suma relevancia para el dictado de una norma social vlida.
Los lineamientos de la reforma estn entonces condicionados, en particular por la
aplicacin de los siguientes principios:
1. Principio de progresividad y no regresividad
2. Principio de indemnidad
3. Principio de igualad y no discriminacin
4. Principio de protectorio
5. Principio de irrenunciabilidad
6. Principio de estabilidad
En ese marco es preciso tener en cuenta que el artculo 14 bis de la Constitucin
Nacional impone al Congreso unos

deberes inexcusables de asegurar

a los

trabajadores algunos derechos inviolables,

entre ellos los que refieren a las

condiciones dignas y equitativas de labor y seguro social obligatorio.


A su vez la observancia de dichos principios se torna mucho ms estricta cuando
se trata de regular el derecho humano a la salud en el trabajo, dada su superior
naturaleza5
A continuacin analizare cules podran ser, desde este

punto de vista, las

principales objeciones que, bajo la observancia de dichos principios, se oponen la


validez jurdica del establecimiento de una opcin con renuncia.
3. Fundamento de la opcin en las primeras leyes especiales de accidentes:
Arcaicos principios haban inspirado una temeraria opcin que las leyes de
accidentes de trabajo de comienzos del siglo XX (entre ellas nuestra ley 9688 de
1915) regulaban con el siguiente alcance: el trabajador deba optar entre perseguir la
indemnizacin tarifada de la ley especial o accionar por daos y perjuicios
persiguiendo la reparacin integral del derecho comn. Elegida una va, se entenda
que haba renunciado a la otra. No se admita la acumulacin de acciones. Si en su
estado de necesidad el trabajador aceptaba las prestaciones de la ley especial, se
entenda que renunciaba a la reparacin plena del Cdigo Civil. Si su condicin le
permita seguir esta ltima va indemnizatoria, pero por cualquier razn su demanda
era rechazada, se le castigaba negndole la posibilidad de recibir las prestaciones
mnimas de la ley especial.
Pozzo al comentar el art. 17 de la ley 9688 justificaba esta opcin con las
siguientes palabras: No puede exponerse al empleador al capricho y hasta la mala fe
del empleado, que intentara obtener una indemnizacin mayor y, en caso de fracasar
en sus propsitos, ejercera la accin especial de la ley 6 Se sostena entonces que
intentada la reparacin plena por la va del derecho comn y fracasada esta por el
motivo que fuera (procesal o sustancial), aun cuando se hubiere tratado de un hecho
que en el marco de la ley especial le hubiere significado al trabajador una cierta
cobertura indemnizatoria, aquel perda el derecho a percibirla por haber ejercido la
opcin legal7.
4

Conf. Mata (Fallos 252:158) , Vizzoti Fallos 327:3677, Aquino(Fallos 327: 3753 ),
Milone (Fallos 327:460), Madorrn (Fallos 330:1989), entre otros.
5
Conf. CS, 24-11-1983 in re Recurso de hecho deducido por S.M.A.T.A. en la causa Sindicato
de Mecnicos y Afines del Transporte Automotor s/Recurso de Nulidad y Reconsideracin,
considerando 5) Fallos 305:2040.
6

Pozzo, Juan D. Derecho del Trabajo, tomo III, pg. 592, Ediar, Bs As 1949
Cabe rescatar la opinin de Colmo, quien consideraba que en la demanda ordinaria se
supone incluida la accin especial de la ley de accidentes en una suerte de contenido
subsidiario implcito, de modo que rechazada la demanda fundada en derecho comn
igualmente el Juez deba pronunciarse por aquella si se daban sus presupuestos de
7

A su vez si haba percibido la indemnizacin prevista en la ley especial, no poda


siquiera intentar la accin de derecho comn, por ms insuficiente que fuera la
indemnizacin percibida en el marco de la ley especial.
En rigor, quienes sostenan la opcin excluyente alegaban que si el trabajador
se beneficiaba con la atribucin objetiva de responsabilidad y el amplio rango de
cobertura causal de la ley especial, deba correlativamente resignar su esperanza de
obtener una reparacin plena, contentndose con la tarifa legal.
He calificado de arcaicas estas opiniones, porque, mas all de su dudosa
razonabilidad, fueron formuladas en tiempos en que la culpa o el dolo, el reproche
moral hacia la figura del empresario, era

la nica posibilidad

de obtener un

resarcimiento ante un infortunio del trabajo. La apertura que signific en el mundo del
trabajo la recepcin en la ley especial de la doctrina objetiva del riesgo creado (riesgo
profesional o de actividad), cobraba, transaccionalmente su reembolso: la limitacin
del alcance del deber de responder.
No exista en los Cdigos Civiles una responsabilidad objetiva con esos
alcances. Eso hizo creer a muchos que, en su poca, esa transaccin estaba ms o
menos justificada.
Sin embargo en la actualidad se acepta con suma naturalidad el deber objetivo de
responder ante el da;o causado , tanto en la esfera contractual como extracontractual.
Entonces, si ya nada tiene de extraordinariamente especial el factor objetivo
de atribucin de responsabilidad de la ley especial, pues fuera de ella pueden hallarse
similares alcances objetivos del deber de responder, este ya no puede ser en la
actualidad un argumento justificante de la limitacin de la responsabilidad a travs de
indemnizaciones tarifadas.
Se podra sostener entonces que el rgimen de causalidad de la ley especial
es ms amplio y generoso que el rgimen de la causalidad adecuada del derecho civil,
para intentar justificar por ello la tarifa de la ley especial. Este argumento
engaoso y su razonabilidad es solo aparente. En efecto,

es

la ley especial tiende a

ampliar el rango causal hasta comprender la cobertura de contingencias respecto de


las cuales el trabajo hubiere constituido una condicin (que, de eliminarse hipottica, el
siniestro no hubiere ocurrido) y no necesariamente la causa adecuada del dao. Esto
se ve claramente en los accidentes in itnere, pues en derecho comn esos accidentes
no pueden atribuirse causalmente al empleador. Pero aun en ese caso, el trabajador
no se ve privado de perseguir la reparacin integral contra quien es responsable del
procedencia. Argumentaba que la exclusin se refiere a la imposibilidad de considerarlas
concurrentes, pero nada impeda interpretar que la accin especial, por su menor intensidad,
queda comprendida dentro de la accin fundada en derecho comn. (citado por Pozzo, O.C.
pag. 601 y ss)

dao en los trminos del derecho civil. Al contrario, las leyes especiales siempre se
ocuparon de aclarar que ante un accidente de trayecto, el trabajador podra
claramente acumular la accin especial

y la que emerge de derecho comn,

regulando tan solo en que medida se compensan parcialmente.


Sin embargo en la actualidad nada justifica que, cuando s se verifican los
presupuestos ordinarios de responsabilidad

del derecho comn, el trabajador no

pueda perseguir una indemnizacin de sus daos y perjuicios contra el empleador,


con arreglo al principio de la reparacin integral, por el solo hecho de haber percibido
una indemnizacin tarifada de la ley especial.
Descartadas aquellas aparentes justificaciones de la opcin con renuncia que
nos hemos ocupado brevemente de rebatir y que solo pudieron gozar de cierta
razonabilidad a fines del siglo XIX y comienzos del siglo XX , se advierte que en
realidad la opcin con renuncia, encubra la velada intencin de constituir a la accin
especial en una suerte de cebo para

atrapar al

trabajador accidentado en los

estrechos mrgenes indemnizatorios de la ley especial, de modo que no escape hacia


el amplio margen de reparacin del derecho civil, lo que significaba en una inmensa
cantidad de casos, una efectiva restriccin de acceso a la reparacin integral.
Sostuvo Cornaglia que por largos perodos histricos el precio mezquino de la
tarifa en lugar de ser un adecuado instrumento de reparacin, fue una elegante forma
de otorgar baratas cartas de pago a los daantes. Un encubierto subsidio patronal
pagado con la salud, vida y miseria de los obreros vctimas8
Tolera nuestro orden jurdico en la actualidad el establecimiento de la opcin
excluyente con los alcances descriptos? Claramente pensamos que no. No solo
porque ya no puede razonablemente justificarse en los argumentos histricos
expuestos, y una buena prueba de ello lo constituye en actual anteproyecto de Cdigo
Civil y Comercial -que sin embargo recoge institutos ya aceptados por la doctrina y
jurisprudencia vigentes-, sino adems porque hoy en da todo lo relativo a la
prevencin y reparacin de daos a la integridad psicofsica

de las personas

trabajadoras, participa de los estndares protectorios de los derechos humanos


fundamentales, de modo que ya no podra negrsele a un trabajador incapacitado a
causa de un accidente el acceso pleno e irrestricto a la justicia en procura de una
reparacin plena de los daos sufridos cuando considere que la indemnizacin de la
ley especial no los ha reparado adecuadamente.
En las prximas pginas veremos concretamente en que se sustenta esta
ltima afirmacin.

Cornaglia, Ricardo J. Derecho de da;os laboralesEd Nemenis, , BS AS 1992, pag. 210.

4 Algunas otras precisiones en torno a la cuestin del cmulo de acciones:


Ante un infortunio laboral debe existir un piso indemnizatorio dado por las
prestaciones tarifadas de la ley especial, sin necesidad de pruebas especiales de los
daos. Y este piso debe a su vez coexistir con la posibilidad de acreditar -en una
accin laboral- la existencia de mayores daos y los presupuestos de responsabilidad
que originen el deber de indemnizarlos a cargo del empleador y/o quien le sustituya
legalmente. A esto denominamos sistema de cmulo de acciones (la que se funda en
la ley especial de accidentes de trabajo + la que se funda en otras disposiciones de
derecho comn, civil o laboral).
Por eso pensamos que en la actualidad la cuestin del cmulo, se reduce a
definir, si ste debe ser de tipo absoluto o relativo.
En

el primer caso no se deduce de la accin por reparacin integral las

prestaciones percibidas en el marco de la ley de riesgos del trabajo. Este sistema se


adopta en los ordenamientos jurdicos que han logrado
conceptualizacin de las prestaciones

avanzar hacia la

de ley de infortunios de trabajo como

pertenecientes a la seguridad social, y por lo tanto de distinta por naturaleza de la


responsabilidad indemnizatoria (civil o laboral).
En los casos en que se conceptualiza a las prestaciones de la ley especial como
resarcitorias del dao causado, el cmulo es relativo, en el entendimiento que pueden
deducirse estas prestaciones de las que corresponden de acuerdo al derecho comn.
Pero se impone una advertencia, cuando se acepta el cmulo relativo,

la

compensacin solo puede hacerse por conceptos indemnizatorios homogneos y no


indiscriminadamente.
As, en los sistemas que, como en el nuestro actual, se encasilla
riesgos

a la ley de

de trabajo (ley 24557) bajo la ptica reparatoria de la responsabilidad

empresaria, el cmulo es de tipo relativo, pues

bajo esta ptica (la resarcitoria) no

se admite que una persona perciba una doble indemnizacin por un mismo dao o
una indemnizaron superior al dao sufrido.

En todo caso, se debe deslindar los

alcances conceptuales de la reparacin prevista en la ley especial, para hacer su


cotejo con la prevista en la ley comn, e integrarlas en forma adecuada.
En esa comprensin debe leerse el caso Aquino cuando la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin expresa que las indemnizaciones tarifadas por incapacidad
laboral

permanente debidas por la ART, solo indemnizan

una parcela del dao

material, ms precisamente la prdida de ingresos, las que evala a su vez


menguadamente9
9

conf. CSJN, caso "Aquino" conf. consid. 6 del voto de los Dres. Petracchi y Zafaroni; consid. 9
del voto de los Dres Belluscio y Maqueda; consid. 4 del voto del Dr. Boggiano; consid. 11 del
voto de la Dra. Highton de Nolasco; votos que fueron ratificados en las causas CSJN "Ferreyra,

Si esto es as, entonces es lgico que cuando prospera una demanda por
reparacin integral, se deduzca

de la cuenta indemnizatoria del lucro cesante lo

percibido por el trabajador en el marco de la ley especial, pues ambos conceptos son
homogneos y admiten entonces una compensacin, al menos parcial.
Sin embargo, no pueden compensarse rubros heterogneos, como si se
pretendiera deducir de la indemnizacin por dao moral lo que la ley especial otorga
como dao material,

o de la indemnizacin global de la reparacin integral, el costo

de las prestaciones en especie brindadas por la ART, pues justamente si no son


reclamadas es porque el trabajador considera que esta parcela del dao ya fue
satisfecha, pero no puede el empleador razonablemente pretender que se deduzcan
costos de prestaciones medicas o farmacolgicas de otros rubros de la cuenta
indemnizatorias. La compensacin debe hacerse siempre por rubros equivalentes, de
lo contrario quedara una parcela del dao sin reparar, la cual lgicamente se cargara
sobre el propio trabajador. En efecto, si se admitiera la compensacin de un concepto
emergente de la ley especial con otro diverso emergente del derecho comn, se
cargara a fin de cuentas aquella prestacin mnima de la ley especial sobre las
espaldas del trabajador, lo cual equivale a pedirle que reintegre lo percibido por la ley
especial o que contribuya a soportar su costo, violndose as la norma mnima
laboral10.
5. De la veda legal de la accin comn, a la opcin bajo el cmulo
relativo impuesta por la jurisprudencia constitucional de la CSJN 11:
Gregorio P. c/Mastellone Hnos S.A. s/Accidente, sent. del 28-6-2005; y "Daz, Tomteo F
c/Vaspia S.A., sent. del 7-3-2006.
10
Es que las prestaciones mnimas por accidentes o enfermedades del trabajo no pueden
cargarse en todo o parte sobre los trabajadores , de lo contrario se vulnerara el contenido
mnimo obligatorio de la ley especial de accidentes, En sentido coincidente
el Comit de
Expertos en Aplicacin de Normas y Recomendaciones de la OIT en varias observaciones
relativas al Convenio sobre la indemnizacin por accidentes de trabajo (C 17 OIT) ha
considerado que cuando un Estado traslada a la clase trabajadora una parte del costo de las
prestaciones mdicas o farmacuticas esta incumpliendo dicho convenio. As ha instado a
Nueva Zelandia a que se anule la participacin de las vctimas de accidentes de trabajo en el
costo de la asistencia mdica requerida. Una observacin similar efectu al Reino Unido en
cuanto pone a cargo de los accidentados una parte del costo de asistencia farmacutica (Ver
por ejemplo Observacin CEACR, adopcin 2011, Publicacin 101 reunin CIT (2012), C. 17
(1925) Nueva Zelandia, Idem Reino Unido)
11

Aunque este trabajo no esta destinado a tratar la cuestin de competencia, y sin perjuicio
de lo resuelto por la CSJN en el caso Castilloy los que le siguieron, pensamos que tanto la
accin emergente de la ley especial, como la accin por reparacin integral fundada en
derecho comn es siempre competencia del fuero ordinario del trabajo. Lo que define la
competencia es la calidad de los sujetos intervinientes y el vnculo laboral que da motivo a las
reclamaciones, mas all que la responsabilidad se atribuya con base en el Cdigo Civil o en
norma laboral. Cabe tener presente en ese sentido que el art, 36 de la Carta Interamericana de
Garantas Sociales estable que en cada Estado debe existir una jurisdiccin especial del
trabajo y un procedimiento adecuado para la rpida solucin de los conflictos . Estos conflictos

Ya es conocido por todos que la ley 24557 en su art, 39.1 exime de responsabilidad
civil al empleador, limitando su deber indemnizatorio a las prestaciones de la LRT,
salvo dolo. Esta ley ni siquiera prevea la opcin de los regimenes indemnizatorios
anteriores, privndosele al trabajador el acceso a la reparacin integral.
Tambin es sabido que dicha norma excluyente de la responsabilidad patronal
integral, fue declarada inconstitucional por la CSJN en el caso Aquino 12, sentando la
siguiente doctrina:
que resultaba inconstitucional una indemnizacin que no fuera justa, puesto que
indemnizar es [...] eximir de todo dao y perjuicio mediante un cabal resarcimiento, lo
cual no se logra si el dao o el perjuicio subsisten en cualquier medida
no se requiere un mayor esfuerzo de reflexin para advertir que la LRT, al excluir,
sin reemplazarla con anlogos alcances, la tutela de los arts. 1109 y 1113 del Cd.
Civil, no se adecua a los lineamientos constitucionales antes expuestos, a pesar de
haber proclamado que tiene entre sus objetivos, en lo que interesa, reparar los
daos derivados de accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales (art. 1,
inc. 2.b). Ha negado, a la hora de proteger la integridad psquica, fsica y moral del
trabajador, frente a supuestos regidos por el

principio alterum non laedere, la

consideracin plena de la persona humana y los imperativos

de justicia de la

reparacin, seguidos por nuestra Constitucin Nacional y, de consiguiente, por esta


Corte, que no deben cubrirse slo en apariencia
Asimismo, la CSJN aclar en el caso Aquino que aun cuando se persiguiera
la reparacin integral contra el empleador, ello no relevaba de responsabilidad a las
ART, quienes igualmente deben otorgar las prestaciones dinerarias de la ley especial.
En efecto la Corte Suprema sostuvo : la solucin alcanzada no acarrea la
frustracin de los elevados propsitos de automaticidad y celeridad del otorgamiento
de las prestaciones perseguidos por la LRT. En efecto, es manifiesto que del hecho de
ser constitucionalmente invlido que la mentada prestacin de la LRT origine la
eximicin de responsabilidad civil del empleador (art. 39, inc. 1), no se sigue que las
Aseguradoras de Riesgos del Trabajo queden relevadas de satisfacer las obligaciones
que han contrado en el marco de la citada ley. De tal suerte, este pronunciamiento no
slo deja intactos los mentados propsitos del legislador, sino que, a la par, posibilita
que el empleador pueda encontrar proteccin en la medida de su aseguramiento.

comprenden, desde luego, los relativos a las consecuencias de los accidentes y enfermedades
del trabajo.
12
Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A. s/accidentes ley 9688
21/09/2004 Fallos: 327:3753

Se deduce entonces de dicha doctrina constitucional de la CSJN que el


ejercicio de la accin por reparacin integral lleva implcita la reparacin tarifada de la
LRT.
As la CSJN interpretando los alcances de los arts. 17 19, 14 bis, 28 y 75 inc.
22 de la Constitucin Nacional habilitaba la posibilidad del trabajador de perseguir la
reparacin integral de los daos sufridos a causa de un infortunio laboral, de acuerdo
al derecho comn, operando como piso indemnizatorio las prestaciones de la ley
especial, con el alcance conceptual antes referido (dao material, lucro cesante,
evaluado limitadamente)
Este trnsito desde la veda legal de la accin comn, a su establecimiento
por va de la jurisprudencia constitucional de la CSJN

no fue gratuito a la clase

trabajadora, miles de vctimas cada ao, durante una dcada prcticamente,

no

lograron acceder a una reparacin razonable de los daos sufridos. Los costos de los
daos no afrontados por el sector empresario durante ese periodo fueron soportado
por la clase trabajadora13.
Pero aun habiendo la CSJN en el caso Aquino,

habilitado

la reclamacin

judicial por reparacin integral, con sustento en el derecho comn

e incluso

habindose aclarado que a esa accin se acumulaba la accin especial, faltaba


resolver el problema relativo a la viabilidad de esta accin comn, cuando el trabajador
previamente haba percibido la indemnizacin tarifada prevista en la ley especial,
cuestin que para cierta doctrina sostenedora de la doctrina de los propios actos,
implicaba

tcitamente el ejercicio de una opcin,

conforme la cual se haba

consentido el rgimen especial, lo cual implicara una suerte de

renuncia a la

posibilidad de perseguir la reparacin integral por la va de su impugnacin


constitucional posterior.
Esa cuestin fue resuelta por CSJN en el caso Llosco 14, donde se sostuvo lo
siguiente
Nada impide que la vctima de un accidente laboral luego de percibir la
indemnizacin a cargo de la aseguradora de riesgos del trabajo, pretenda obtener una
reparacin por parte del empleador por la va del derecho comn previo planteo de
inconstitucionalidad del art. 39. inc. 1 de la ley 24.557, pues la percepcin de la
reparacin tarifada solo importa para el reclamante el sometimiento voluntario a

13

A ese estado inconstitucional de cosas quisieran regresar quienes ahora, ante una cuota ms
razonable pero aun mnima de reclamaciones insinuadas en el fuero judicial, reeditan la
crtica a la industria del juicio: seores, los juicios de accidentes se reducen reduciendo los
accidentes, no restringiendo el acceso a la justicia de las vctimas.
14
Llosco, Ral y otra c/ Irmi S.A. 12/06/2007 Fallos: 330:2696

las normas relativas a dicha reparacin ms no al resto de las disposiciones de la LRT


sin que exista interdependencia o solidaridad inexcusable entre unas y otras.
La LRT afirma la responsabilidad de la aseguradora de riesgos por una reparacin
tarifada de la incapacidad permanente, y niega la civil del empleador (con la salvedad
de su art. 39, inc. 2, inaplicable en esta causa). En suma, impone un rgimen
indemnizatorio particular, que

vincula al damnificado slo con la aseguradora de

riesgos, con arreglo a una regulacin legal que resulta ajena al rgimen civil, y el cual
relaciona a aqul pero con el empleador. Nada impide, por ende, que la vctima logre
de uno de los sujetos lo concedido y, para lo que interesa, pretenda, seguidamente,
del otro lo negado, objetando constitucionalmente esto ltimo. Las normas que rigen
lo primero obran con independencia de las que regulan lo segundo; tambin ello
ocurre en sentido inverso
El voto de la Dra Highton de Nolasco en el caso Llosco agrega adems que la
exigencia de no contrariar los propios actos debe ser valorada en consonancia con la
situacin real del trabajador incapacitado y su posibilidad de abstenerse de percibir
una indemnizacin que considera insuficiente, en aras de preservar intacta su accin
para demandar la intensa proteccin que la Constitucin Nacional otorga a sus
derechos
En similar sentido, aun antes de los casos Aquino y LLosco,
Corte

de la Provincia de Bs As

24/9/2003)

la Suprema

en los autos Romero c/Conarco (L. 76.481,

rechazaba la aplicacin de la teora de los propios actos, alegando que

no corresponde aplicar dicha doctrina en perjuicio del trabajador que invoca la accin
judicial tendiente al cobro de una indemnizacin basada en el derecho comn por
infortunio laboral con posterioridad a la iniciacin del procedimiento previsto en la ley
24.557.
Recordemos que en el precedente Romero, el Dr. Negri (con adhesin de los
Dres.Salas, de Lazzari, Roncoroni y Kogan) desautorizaba la aplicacin de la doctrina
de los propios actos que era por ese entonces era motivo de rechazo de demandas
por reparacin integral intentadas por un trabajador que previamente haba transitado
el procedimiento previsto en la LRT por ante las Comisiones Mdicas. Y lo haca con
una argumentacin intachable, al sostener ..considero que su aplicacin no puede
llevar al absurdo de exigir actitudes heroicas de parte de trabajadores accidentados,
quienes se veran en tal tesitura, ante la disyuntiva de aceptar en el momento mismo
del infortunio las prestaciones que requiera la atencin inmediata de su caso y quedar
de tal modo atrapados en el engranaje del procedimiento administrativo establecido
obligatoriamente por la ley de riesgos de trabajo o rechazar desde el inicio tales

prestaciones si es que pretenden peticionar ante la justicia os derechos eventualmente


afectados... Cabe por lo dems extremar la prudencia y razonabilidad de su invocacin
a fin de evitar que su aplicacin derive en la obtencin de una resultado disvalioso
inconciliable con los principios que la informan, ni se traduzca en la exigencia de un
comportamiento que requiera del trabajador actitudes que van mas all de lo que vas
ms all de lo que constituye la obligacin que le impone la ley 24.557 al momento del
infortunio.
El criterio se mantuvo tambin en las causas Botello (SCBA, sent. del 13 de
abril de 2005 causa L. 84.587, "Botello, Claudia S. contra Formaciones Estructurales
S.A. y otros. Accidente de trabajo"), L. 83.211 "Amaya, Domingo Amalio contra
SIDERAR S.A.I.C. y otra. Daos y perjuicios", sent. del 1-III-2006) y en la causa L.
85.816, "Snchez, Hctor Eduardo contra Cermica PIU S.A. Enfermedad accidente"
(sent. del24 de mayo de 2006), con el aporte argumental de Dr. Roncoroni, quien
aadi que: ...Estando en juego la indemnidad del trabajador, frente a las
consecuencias disvaliosas de un siniestro

laboral no se puede presuponer la

existencia de una especie de "peaje" para entrar al rgimen especial de riesgos del
trabajo, cual sera renunciar tcitamente a impugnar la validez constitucional de la ley
24.557 que lo sustenta, si el sistema cerrado a la postre no da respuesta a la garanta
constitucional o la que brinda quiebra la mxima de la razonabilidad (arts. 19 y 28,
Constitucin nacional).....
Un trabajador lesionado se encuentra sumido en un estado de necesidad que
vicia su voluntad. No elige libremente. Sus posibilidades estn acotadas por la
necesidad de suplir la capacidad de generar ingresos, perdida por el accidente.
Obligarle a optar en esas condiciones resulta cuando menos contradictorio con el
principio protectorio del art. 14 bis C.N.
En sntesis, el estado actual de la jurisprudencia afirma que ninguna
renuncia debera inferirse del acto por el cual el trabajador persigue o percibe las
prestaciones de la ley especial de accidentes o enfermedades del trabajo, o a la
inversa cuando persigue la reparacin integral.
Estos

precedentes

constitucionales- habitan

judiciales

-interpretando

derechos

una opcin por el cmulo relativo, e integran

garantas
nuestro

derecho vigente en la actualidad.


En efecto si bien el trabajador no esta obligado a optar, puede sin embargo
hacerlo en el sentido de articular complementariamente la indemnizacin de la ley
especial

y la de la ley civil, con el nico limite del dao probado y atribuible

jurdicamente al empleador o sujeto responsable.

En este escenario pensamos que el poder poltico del Estado no puede


derogar la jurisprudencia constitucional de la Corte Suprema, sin derogar antes las
normas constitucionales en la que ella se asienta. El establecimiento de un rgimen de
opcin excluyente con renuncia es desde este punto de vista, jurdicamente inviable. A
continuacin nos extenderemos en fundar esta afirmacin.
6. El carcter regresivo del establecimiento

de una opcin excluyente en la

actualidad:
El principio de progresividad no permite que se pueda retroceder en los niveles de
conquistas protectorias del trabajador alcanzados en un determinado ordenamiento
jurdico "y se expresa articuladamente con el principio de la irrenunciabilidad y las
reglas de la norma mas favorable y de la condicin ms beneficiosa, adems de su
ntima correlacin con el principio de razonabilidad15
Este principio tuvo recepcin inicial en el fuero internacional del trabajo en el
apartado 8 del art. 19 de la Constitucin de la OIT, por el cual se dispone que la
ratificacin de un convenio o la adopcin de una recomendacin del la OIT no puede
menoscabar "cualquier ley, sentencia, costumbre o acuerdo que garantice a los
trabajadores condiciones mas favorables que las que figuran en el convenio o en la
recomendacin"
A su turno el principio tuvo tambin recepcin en el Derecho Internacional de
los Derechos Humanos, a travs del art. 2.1 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales que expresa "Cada uno de los Estados partes se
compromete a adoptar medidas.... hasta el mximo de los recursos de que disponga,
para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular
la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu
reconocidos
El principio, con similar redaccin se reitera tambin en el art. 26 de la
Convencin Americana
Ahora bien, en la actualidad la CSJN como ltimo interprete de la Constitucin
Nacional, ha definido el alcance del principio altrum non laedere asentado en el art
19 CN en consonancia con el principio protectorio y el derecho a las condiciones
dignas y equitativas labor contemplados en el art, 14 bis C.N., frente a las
pretensiones por reparacin plena, sentando la doctrina que referimos ms arriba.
Nuestro derecho vigente, aun sorteando las mezquindades del sistema legal,
permite el cmulo relativo antes referido, a merito de la interpretacin constitucional
15

Ver Cornaglia, Ricardo J. "El ataque el principio de progresividad" Errepar DLE. T. VIII, pag.
178 y especialmente Cornaglia, Ricardo J., "Reforma Laboral. Anlisis Crtico...", ed. La Ley, Bs
As, 2001.

de la CSJN. Se ha alcanzado un estndar de proteccin del que no se puede


retroceder. No importa si esta situacin se alcanz

por va jurisprudencial,

legislativa o por cualquier otra medida vlida. Una vez alcanzada, no se admite el
retroceso.
En ese contexto resultara desde nuestro punto de vista claramente
inconstitucional, por violacin al principio de progresividad,

que se deniegue

legalmente al trabajador ya sea (i) el acceso a la reparacin integral cuando

ha

percibido las prestaciones de la ley especial, o (ii) las prestaciones mnimas de la LRT
cuando ha optado por la reparacin plena.
Este agravio constitucional cobrara mayscula relevancia particularmente en los
casos en que por el motivo que sea, fuere rechazada la accin fundada en el derecho
comn, y se deniegue las prestaciones de la ley especial aun cuando se verifiquen
durante el proceso sus recaudos de procedencia. Sin duda alguna una legislacin de
este tipo comprometera la responsabilidad internacional del Estado, siendo deber de
los jueces en tal caso remediar dicha infraccin ordenando siempre como contenido
mnimo de la accin la procedencia de las reparaciones tarifadas. Ello en razn a que
una norma o interpretacin con esos alcances privara al trabajador del contenido
mnimo de las prestaciones por accidentes o enfermedades del trabajo previsto en los
Convenios 17 (1925) y 42 (1934) de la OIT, ambos ratificados por Argentina.
Ello sin perjuicio que la norma infraconstitucional no podra alterar la jerarqua
normativa que contemplan los arts. 31 y el 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional. El
Juez debera aplicar siempre la norma de superior jerarqua.
Se aplica en esos casos la doctrina de la CSJN segn la cual cuando el pas
ratifica un tratado internacional se obliga

a que sus rganos administrativos y

jurisdiccionales lo apliquen a los supuestos que el tratado contemple, mxime si estos


estn descriptos con una concrecin tal que permita su aplicacin inmediata16
Nadie duda entonces que el grado de proteccin del derecho del trabajador
incapacitado a obtener una justa compensacin por los daos sufridos con motivo u
ocasin del trabajo ha llegado a establecer la doctrina del cmulo relativo sin renuncia
de las prestaciones mnima de la LRT.
Este estado de cosas no puede modificarse peyorativamente, pues la
regresin se debe medir por el nivel de proteccin alcanzado por un derecho
fundamental en un Estado, a travs de todos sus rganos. No se trata solo de medir
la progresin o regresin legislativa.
En sentido similar el Comit del Pacto Internacional de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales en su Observacin General 18 relativo al derecho al trabajo
16

CSJN Mndez Valles Fallos 318:2639, 26/12/1995.

sostuvo que 21. Al igual que en el caso de los dems derechos enunciados en el
Pacto, no deben adoptarse en principio medidas regresivas en relacin con el derecho
al trabajo. Si deben adoptarse deliberadamente cualesquiera medidas regresivas,
corresponde a los Estados Partes en cuestin demostrar que lo han hecho tras
considerar todas las alternativas y que estn plenamente justificadas, habida cuenta
de la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto y en el contexto del pleno uso
de los mximos recursos disponibles por los Estados Partes
Por su parte la Corte Constitucional de Colombia expres al respecto que ..el
mandato de progresividad implica que una vez alcanzado un determinado nivel de
proteccin, la amplia libertad de configuracin del legislador en materia de derechos
sociales se ve menguada, al menos en un aspecto: todo retroceso frente al nivel de
proteccin alcanzado debe presumirse en principio inconstitucional, y por ello est
sometido a un control judicial estricto. ... (Corte Constitucional de Colombia,
Sentencia C-671/02, del 20-8-2002, pargrafo VI, Consideraciones y fundamentos
punto 13)
En ese contexto el poder poltico debera abstenerse de adoptar una medida
regresiva y discriminatoria como podramos calificar hoy en da al establecimiento de
una opcin con renuncia.

De lo contrario lejos de reducir la litigiosidad, es posible

prever que esta se incrementar.


7. Influencia del sistema de estabilidad sobre una eventual opcin excluyente:
Sin perjuicio de todo lo que hemos afirmado, tambin el principio de estabilidad
aporta lo suyo a esta cuestin.
En efecto, el sistema de estabilidad en el empleo no es indiferente a la libertad
con la que podra contar el trabajador parcialmente incapacitado al momento de
formular una opcin como las que venimos analizando.

Al contrario existe una

estrecha relacin entre el sistema de estabilidad y la libertad de opcin.


En un sistema de estabilidad propia, de ineficacia extintiva del despido
inmotivado y con posibilidad de reinstalacin, el trabajador podr optar con mayor
libertad, sin la amenaza latente del despido arbitrario ni un cambio arbitrario en sus
condiciones de labor.
En un sistema de despido valido e indemnizado, su libertad de opcin se
reduce sensiblemente, porque es posible que si opta por dirigir su demanda contra el
empleador persiguiendo la
represalias.

reparacin

integral, sufra un despido u otro tipo de

Y aun sin opcin legal expresa, la experiencia profesional me indica que los
empleados pblicos que gozan de estabilidad en sus empleos son ms propensos a
entablar sus reclamaciones por reparacin integral que los empleados del sector
privado, por el temor que padecen estos ltimos de perder con ello su fuente de
trabajo. Esto condiciona su libertad para elegir y muchas veces les motiva a resignar
mayores derechos indemnizatorios.
El sistema de estabilidad, aun sin opcin excluyente legal,

debera

intensificar la proteccin

del trabajador que ha optado por una alternativa u otra,

dando al la facultad de

peticionar la nulidad de cualquier despido o cambio de

condiciones de trabajo que presuntamente obedezca a esa causa.


El tema sugiere tambin una reforma en cuanto al punto de inicio del plazo de
prescripcin, hacindolo coincidir con la finalizacin de la relacin de trabajo, no antes,
de modo de no forzar una decisin que pudiere comprometer la continuidad laboral o
enfrentar al trabajador a otro tipo de represalias.
Esta sugerencia no esta condicionada al establecimiento legal de una opcin
excluyente y es plenamente aplicable en la actualidad, pues como hemos dicho en el
sistema vigente existe una opcin jurisprudencial, que habilita al trabajador, sin
renuncias de ningn tipo, a perseguir la reparacin integral, aun habiendo percibido la
indemnizacin tarifada de la ley especial a cargo de la ART. Sin embargo esta opcin
(de demandar o no al empleador para que cubra los daos no reparados por la tarifa)
no se ejerce libremente en un sistema de estabilidad relativa impropia como el que
regula el art, 245 LCT.
8. La inviabilidad de la opcin excluyente desde el programa constitucional del
art. 14 bis CN
El art. 14 bis de la Constitucin Nacional establece que el Estado otorgara los
beneficios de la seguridad social, que tendr carcter integral e irrenunciable. Luego
agrega En especial la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a
cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica,
administradas por los interesados con participacin del Estado
Si no hemos interpretado mal el programa constitucional, la cobertura bsica y
elemental de los infortunios del trabajo debera evolucionar hacia la seguridad social.
Esta es adems una tendencia universal, tal como lo demuestra la vigencia del
Convenio nro. 102 de la OIT sobre la seguridad social (norma mnima), de 1952, que
a la fecha ha recibido 47 ratificaciones.

Es evidente que el programa constitucional tiende a trasladar las prestaciones


o beneficios que debe recibir el trabajador ante un accidente de trabajo hacia la
rbita de la seguridad social.
Ello no debe confundirse con el

seguro obligatorio de responsabilidad

indemnizatoria del empleador, que se sita en la esfera del derecho privado y que en
realidad asegura al empleador y no al trabajador.
Las leyes de accidentes dictadas hasta el momento han sido interpretadas
como normas especiales complementarias del Cdigo Civil en materia de reparacin.17
Pensamos que en una nueva ley se debe poner la mirada en la persona
trabajadora incapacitada, y no en los factores de atribucin de responsabilidad o en la
relacin de causalidad, o en la extensin del dao indemnizable.
Lo que le interesa a la seguridad social es recuperar18 y en su caso compensar
al trabajador que ha perdido total o parcialmente su capacidad de procurarse
ingresos19. Lo nico relevante en este enfoque es que se trate de un trabajador
preferentemente en actividad, pero podra tratarse de un sujeto integrante de
poblacin econmicamente activa-, una persona que subsiste con el esfuerzo de su
trabajo, y por una circunstancia ajena a su voluntad se ve privado de su capacidad
laboral. Se trata de compensar la capacidad de ganancias perdidas y no el lucro
cesante efectivo, concepto propio de la responsabilidad por daos.
Quizs sea justo reconocer que bajo el principio de la reparacin integral lo
hemos mezclado todo.
Es hora de comenzar a deslindar los campos de actuacin del derecho de la
seguridad social, de los terrenos del derecho de daos.
Los operadores jurdicos debemos ser capaces de girar 180 grados nuestra
perspectiva; y dejar de discutir

bajo qu condiciones se considera que existe un

17

Ver por ej.: Lorenzetti, Ricardo La Responsabilidad por Daos y los accidentes de trabajo
pg. 45. Mismo alcance le asigna la CSJN a la ley 24557 en el caso Aquino.
18
En ese sentido el art. 34.4 del Convenio 102 de la OIT prev que La asistencia mdica
prestada de conformidad con los prrafos precedentes tendr por objeto conservar, restablecer
o mejorar la salud de la persona protegida, as como su aptitud para el trabajo y para hacer
frente a sus necesidades personales

19

El art. 14 del C. 102 OIT dispone: La contingencia cubierta deber comprender la


incapacidad para trabajar, resultante de un estado mrbido, que entrae la suspensin de
ganancias segn la defina la legislacin nacional.

accidente de trabajo, para comenzar a discutir

qu prestaciones

mas o menos

inmediatas debe brindar la seguridad social al trabajador accidentado.


La seguridad social extendida as a los trabajadores es adems una exigencia
del art.14 bis de la C.N, de modo que el poder legislativo debera de una vez por
todas reglamentarla.
Una advertencia se impone, para que se nos interprete mal: pensamos que la
ley 24557 no pertenece al mbito de la seguridad social, por ms que se la ha querido
maquillar como tal cosa. La ley 24.557 regula los alcances de la responsabilidad
indemnizatoria patronal por infortunios de trabajo, y pretendi hacerlo adems con
veda del principio de reparacin integral bajo la orbita del derecho comn, eliminando
la opcin por la va del derecho comn que las legislaciones de accidentes mantenan
desde 1915.
La ley 24.557

pretendi consagrar la inmunidad patronal,

a partir de un

sistema reparatario tarifario y mezquino.


Si se lograra deslindar claramente el campo de la seguridad social, del de la
responsabilidad patronal (asegurada o no), esta cuestin de la opcin excluyente que
hoy estamos discutiendo no resistira ningn anlisis jurdico serio. Cada esfera de
cobertura cubre su propio terreno, no se compensan ni se opta entre ellas.
La seguridad social es adems irrenunciable. Llegado a este punto no puede
volver a pensarse siquiera en el establecimiento

de una renuncia legal de lo

20

constitucionalmente irrenunciable .
Entendemos que tambin es irrenunciable la responsabilidad patronal ante
infortunios laborales, ya que al menos en el mbito de las relaciones de trabajo no
puede existir renuncia gratuita del

trabajador - a quien se le debe seguridad e

indemnidad,- de su derecho a ser indemnizado.

El da que el derecho del trabajo

tolere una renuncia con ese alcance, habr dejado de ser derecho del trabajo para
convertirse en derecho de la empresa.
La seguridad social no acta en el mbito de la responsabilidad y por lo tanto
no garantiza inmunidad patronal, en ninguna medida.
Son dos instituciones diferentes que convergen en la valoracin y proteccin de
persona humana y su dignidad inherente

(el derecho de la seguridad social no

protege personas jurdicas), pero desde pticas distintas, no excluyentes.


En este sentido y orientndonos por el programa constitucional que venimos
refiriendo, pensamos que la subsistencia de las ART debe quedar condicionada al
aseguramiento obligatorio de la responsabilidad patronal, mientras que debera
20

En ese sentido, ver Cornaglia, Ricardo Jess, Derecho de Da;os Laborales, Nemesis, pag.
176 y ss.

crearse uno o varios entes pblicos no estatales (como las Cajas de Previsin de
Profesionales) para dar cobertura a las prestaciones de la seguridad social dirigidas a
los trabajadores.
9. Algunos ejemplos del derecho comparado:
En derecho comparado es usual advertir que las leyes de accidentes que no
cercenan la reclamacin integral, es decir, que admiten el cmulo de acciones, en
base a la ley especial y a la ley comn, no reglamenten expresamente la cuestin
relativa a si una vez percibida la prestaciones dinerarias de la ley especial, esta deba
o no deducirse de la indemnizacin plena. Esta cuestin suele ser resuelta por la
jurisprudencia, a partir de una previa ubicacin conceptual de la ley especial ya sea
dentro del mbito de la seguridad social o del de la responsabilidad patronal
asegurada.
En Brasil la reforma constitucional de 1988 prev un seguro contra accidentes
de trabajo sin excluir la indemnizacin de derecho comn en casos de dolo o culpa 21.
Luego ley 8213 (del 24/6/1991) reglament esta clusula constitucional disponiendo
prestaciones por accidente o enfermedades del trabajo desde una ptica claramente
correspondiente a la seguridad social
Refiere el Dr. Lorenzetti que el Supremo Tribunal Federal de Brasil ha resuelto que
no es posible pretender, en el quantum a condenar la empresa, deducir el valor
correspondiente a la indemnizacin de naturaleza accidentaria, que se da al autor por
ttulo diverso y se paga por una institucin que tiene a su cargo el seguro social y no
por la empleadora (caso Joao de Jess c/Industrias reunidas Irmaos Spina S.A.rec.
94.429)22
En Espaa la proteccin legal contra accidentes o enfermedades se integra al
mbito de la seguridad social. Sin embargo se admite que las prestaciones de la
seguridad social solo cubren una parte del dao. Ante un accidente el sistema de
reparacin se integra con tres mecanismos de cobertura distintos: (i) las prestaciones
de la seguridad social. (ii) el recargo de esas prestaciones y (iii) la indemnizacin civil
adicional.
El sistema funciona as: ante un accidente la vctima percibe las prestaciones
de la seguridad social. Si adems se acredita que el accidente ha sucedido por culpa
21

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social: XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do
empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou
culpa;
22

Lorenzetti, obra citada, pg. 276

del empleador, este debe afrontar un recargo de un 30% a un 50% aplicado sobre
esas prestaciones en funcin de la gravedad de la infraccin. A su vez estos dos
mecanismos (seguridad social + recargo) no excluyen la indemnizacin adicional por
responsabilidad civil del empresario.
Adems cuando se acciona por la reparacin civil

en la jurisprudencia se

discute si del importe total del dao acreditado se debe o no descontar las
prestaciones de la seguridad social, pero no se admite la deduccin del recargo,
concepto esencialmente sancionatorio y no asegurable23 . Respecto de las
reclamaciones que quedan radicadas en la justicia civil (por incluir entre los
demandados personas ajenas al vnculo laboral), se admite la acumulacin absoluta,
sin deducciones de ninguna clase. Las que quedan radicas en la justicia social,
admiten la deduccin de las prestaciones de la seguridad social. El diferente criterio
jurisdiccional se fundara en la distinta naturaleza que se asigna a la indemnizaron
civil, respecto de la que deriva del contrato de trabajo, dentro de la cual se incluyen las
prestaciones de la seguridad social y el recargo24. En cualquier caso cuando la
compensacin es admitida solo se efecta con conceptos homogneos.
En Chile tambin son acumulables las indemnizaciones derivadas de la ley
especial de accidentes, integrante del mbito de la seguridad social, con las que
emergente de la responsabilidad civil. En ese sentido el art, 69 de la Ley 16744
dispone que Cuando, el accidente o enfermedad se deba a culpa o dolo de la entidad
empleadora o de un tercero, sin perjuicio de las acciones criminales que procedan,
debern

observarse

las

siguientes

reglas:

a) El organismo administrador tendr derecho a repetir en contra del responsable


del accidente, por las prestaciones que haya otorgado o deba otorgar, y
b) La vctima y las dems personas a quienes el accidente o enfermedad cause
dao podrn reclamar al empleador o terceros responsables del accidente, tambin las
otras indemnizaciones a que tengan derecho, con arreglo a las prescripciones del
derecho comn, incluso el dao moral.25
23

Manuel Alvarez de la Rosa, La responsabilidad civil en la prevencin de riesgos laborales,


julio de 2011. Ponencia presentada en el II Congreso de prevencin de accidentes laborales,
realizado en la U.C.A. y organizado por el Gobierno de la Ciudad de Bs As,.
24

Ver Aurelio Desdentado Bonete, El dao y su valoracin en los accidentes de trabajo, en


www.empleo.gob.es/publica/pub_electronicas/destacadas/revista/numeros/79/est04.pdf
25

En base a los sistemas de Brasil y Chile, as como el que suge e de la ley uruguaya 16074, sostiene
Schick que los pases del MERCOSUR tienen establecidas la compatibilidad entre las prestaciones del
sistema de cobertura social y las indemnizaciones que correspondan segn el rgimen general, al menos
cuando existe un factor de atribucin subjetiva del empleador responsable(Schick, Horacio La opcin

10. CONCLUSIONES:

A partir de los precedentes de la CSJN Aquino y Llosco, puede


afirmarse que el estado jurisprudencial actual en materia de reparacin
de daos por infortunios del trabajo,
relativo

de

acciones,

con

admite el sistema de cmulo

posibilidad

de

deducir

conceptos

homogneos en caso de prosperar la reparacin integral.

El principio de progresividad y la correlativa prohibicin de regreso, en


consonancia con los principios de indemnidad, de irrenunciabilidad y
no discriminacin,

tornan jurdicamente inviable en la actualidad el

establecimiento de un sistema legal de opcin excluyente con renuncia,

La reparacin plena no es un castigo o pena que se imponga al


empleador como resultado un juicio de reproche moral: la reparacin
integral es un derecho del trabajador, que se desprende del principio de
indemnidad y encuentra soporte constitucional en los art, 14 bis, 17, 19
y 75 inc. 22 C.N..

El programa constitucional del art. 14 bis requiere la implementacin de


una cobertura de los accidentes y enfermedades bajo la orbita de la
seguridad social, exigible como derecho pblico subjetivo ante una
entidad pblica distinta del empleador, y compatible con un sistema de
aseguramiento patronal obligatorio que cubra la responsabilidad
indemnizatoria plena del empleador frente todos los daos sufridos por
sus trabajadores, bajo los parmetros del derecho privado comn.

Seria recomendable incluso desde la perspectiva preventiva la adopcin


del sistema de cmulo absoluto, en los casos en que

el accidente

ocurri por dolo o culpa del empleador. Y reservar el sistema de


cmulo relativo con deduccin de rubros homogneos para los casos
de

responsabilidad

patronal

objetiva

(sea

contractual

extracontractual);

En cualquier caso

y dado que existe una relacin directamente

proporcional entre la libertad del trabajador para optar y el sistema de


estabilidad en el empleo y condiciones laborales, se debe intensificar la
estabilidad del empleado que decide entablar una reclamacin contra
su empleador en procura de una reparacin de los daos sufridos como
excluyente de la reparacin civil en el Anteproyecto oficial de Reforma a la ley de riesgos del trabajo. La
Ley, 14.8.2006.

consecuencia de su trabajo, dndole


nulidad del despido posterior
represalia por dicha causa.-

la facultad de

peticionar la

que presuntamente obedezca

a una