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DERECHO ROMANO

BOLILLA I
CONCEPTO DE DERECHO ROMANO EN SENTIDO AMPLIO.

SENTIDO AMPLIO: Conjunto de Normas y Principios jurdicos que rigieron las


relaciones del pueblo Romano.
Concepto del Derecho Romano - En su acepcin mis lata, se entiende por Derecho
Romano el conjunto de normas y principios jurdicos que rigieron las relaciones del
pueblo romano en las distintas pocas de su historia, es decir, dentro de los lmites
marcados por la fundacin de Roma (753 a, de C.) y la muerte del emperador
Justiniano (565 d. de Cristo). En este concepto amplio se comprenden tambin las
llamadas (Leyes Romano-Brbaras) que se sancionaron a instancia de los caudillos o
Reyes germanos cuando se asentaron en suelo Romano y que en gran parte se
nutren de fuentes clsicas.
Hay romanistas que encierran todava, dentro de esta amplia acepcin, las
reinterpretaciones que del derecho compilado en tiempo de Justiniano "efectuaron
los glosadores y pos glosadores en la temprana Edad Media y las que se sucedieron
a ellas hasta el siglo pasado, en el que se destaca la pandectistica alemana.

SENTIDO RESTRINGIDO:Conjunto de principios y normas jurdicas


contenidas en el Cdigo, el Digesto, las Institutas y las Novelas(Corpus Iuris Civile)
Es lo que se ha dado en denominar segunda vida del derecho Romano. En sentido
Restringido, la expresin Derecho Romano designa el Ordenamiento normativo
contenido en la compilacin de las leyes y jurisprudencia Romanas realizadas en el
siglo VI de nuestra era por Justiniano, emperador de Oriente Este cuerpo legislativo,
que ms tarde fue denominado Corpus luris civilis, est integrado. Por el Cdigo
(Codex lustinianeus), una compilacin de constituciones imperiales; el Digesto o
Pandectas (Digesta, Pandectae), que contiene el ordenamiento de la jurisprudencia
Romana; las Instituias (lnstitutiones), obra que el prncipe legislador destina a
exponer los principios bsicos de su derecho con el fin de facilitar su conocimiento
por las jvenes generaciones de estudiantes; y las Novelas (Novellae
constitutiones), que fueron las nuevas constituciones dictadas por Justiniano entre
los aos 535 a 565; es decir, una vez terminada su labor compilatoria.

Metodos de Estudios
HISTORIA EXTERNA

La historia de Roma nace de un relato mitolgico en que se mezclan dioses, hroes


y hombres pero, en realidad, su origen es una humilde comunidad organizada como
Ciudad Estado, asentada a las orillas del Tiber.
Pietro Bonfante tiene otro criterio para dividir la historia del Derecho Romano a
partir de las grandes crisis que sufre Roma y que alteran las instituciones jurdicas
en trminos relevantes: La primera gran crisis tiene lugar con ocasin de las guerras
pnicas (s. IIAC); la segunda, con la muerte del Emperador Alejandro Severo y el
ascenso de Constantino. Estas dos crisis son las bases de tres sistemas que el autor
identifica como: El Municipio y el Derecho Quiritario; el Estado RomanoItlico y el
Derecho de Gentes; y, la monarqua HelenoOriental y el Derecho
RomanoHelnico.
Pietro Bonfante considera al Derecho Romano a travs de 3 perodos:
1) Comn de Roma y Derecho Quiritario (754 a.C. 202 a.C.). Hace culminar esta
primera poca en el triunfo de Roma sobre Cartago. El nacimiento de la
CiudadEstado, que tiene su origen en una comunidad de pastores y agricultores, y
como la organizacin estatal va interviniendo, gradualmente, en la solucin de los
conflictos, en la formacin de leyes y en la interpretacin, por los juristas, de las
normas que conforman el sistema jurdico.
2) Un segundo perodo es denominado como Estado Romano Itlico, que va a
culminar con la muerte de Alejandro Severo en el 235 d.C. La obra de la
jurisprudencia y de las escuelas jurdicas va siendo desplazada, gradualmente, por
una monoplica actividad estatal, a travs de las Constituciones Imperiales.
3) Un tercer perodo, es denominado por Bonfante, del Dominado (235 d.C. 565
d.C.). La divisin del Imperio en Oriental y Occidental, la tolerancia otorgada a la
religin cristiana, la aparicin de los derechos provinciales y la decadencia de la
labor creativa de la jurisprudencia, son los acontecimientos que marcan los rumbos
jurdicos de este lapso.

JUS
Definicin: Norma jurdica, Derecho humano
S/ CELSO: El arte de lo bueno y equitativo. IUS EST ARS BONI ET AEQUI.
S/ ULPIANO: Preceptos del derecho Objetivo.
1- Vivir honestamente (HONESTE VIVERE).
2- No daar al otro (ALTERUM NON LEADERE).
3- Dar a cada uno lo suyo (SUMM CUIQUE TRIBUERE).

Clases de IUS

S/ caracteres: Dominativo (facultas agendi)


Sentido objetivo: Regula con carcter obligatorio las relaciones sociales.
(Ordenamiento jurdico)
S/ sujeto: In personam.
Sentido subjetivo: faculta o poder que el ordenamiento jurdico reconoce a un sujeto.
(Conductas humanas)
Anlisis de la definicin del ius de Celso.
El derecho es el arte de lo bueno y lo equitativo. Por qu? Equitativo es que todos
seamos iguales ante una circunstancia y arte de lo bueno, marca una influencia de
los estoicos, que pensaban que la virtud y la moral en las personas se
perfeccionaba.
Los tria preceptas iuris de Ulpiano.
"Los preceptos del derecho son: vivir honestamente, no daar a nadie y dar a cada
uno lo que es suyo".
a) Honestae Vivere (vivir honestamente):
Disposiciones como impedimentos matrimoniales, las permanentes referencias a la
buena fe, el juramento, la veracidad de los dichos del testigo; la incidencia de
virtudes cuya violacin produca efectos ciertamente jurdicos evidencia la
incidencia del "vivir honestamente" como principio fundamental del derecho. Estos
preceptos son de un contenido moral.
El IUS sirve para garantizar la pblica honestidad y las buenas costumbres y quien
las viole, ser pasible de la sancin jurdica por ser su proceder contrario al
honestae vivere.
b) Alterum non Laedere (no daar a nadie):
Quien se abstiene de la conducta prohibida por las leyes, obedece al precepto de no
hacer dao a nadie.El derecho ha de contemplar la proteccin contra los daos en la
persona y los bienes, otorgando los medios que conduzcan primariamente a
evitarlos y producido a resarcirlos.
c) Suum Cuique Tribuere (dar a cada uno lo suyo):
Quien hace lo que las leyes mandan, cumple con el dar a cada uno lo suyo.
La intencin de la justicia no se agota en el respeto a los derechos de otro sino
primordialmente a medir las prerrogativas que a cada cual correspondan, con el
objeto de asegurarle de manera efectiva la parte que le es correspondida, la que ha
de mantenerse en el justo lmite que evite lo excesivo.

Clases
S/ caracteres: Dominativo (facultas agendi)
Sentido objetivo: Regula con carcter obligatorio las relaciones sociales.
(Ordenamiento jurdico)
S/ sujeto: In personam.
Sentido subjetivo: faculta o poder que el ordenamiento jurdico reconoce a un sujeto.
(Conductas humanas)

IUS.
La palabraIus proviene de iupiter: Jpiter, Este era el Dios ms importante que
tenan los romanos.
Ius es el equivalente latino de nuestro vocablo derecho. Significa el conjunto de
normas que constituyen un ordenamiento jurdico (derecho objetivo)
En la Roma antigua, el derecho y la religin se desarrollaban de un modo paralelo.
Hay un marcado carcter religioso en la organizacin romana. El monarca, ms que
un jefe poltico era una autoridad religiosa.
La finalidad jurdica ir unida a las solemnidades indicadas por los pontfices.Para
algunos, ius, sera lo que liga, ata y vincula a las personas entre s.
En lo jurdico siempre importa la relacin con el otro, de tal forma quien posee el ius,
est en una posicin ptima respecto a los otros, a la cual se llega por el
cumplimiento de ritos necesarios, como pueden ser las buenas costumbres: mores
maiorum.
Adems, ius indica la situacin iusta: justa en las relaciones entre particulares. Tal
es as que el Pretor deber sealar cul de las situaciones resulta conforme al ius
(iusta) y cul contraria a ste (iniusta).
Ser a partir del ius que el magistrado extraer la regla en base a la cual dirimir el
litigio: litis.
El IUS. Los romanos, maestros en el arte de hacer el derecho, comprendieron la
realidad viviente de su pueblo y supieron poner su ordenamiento normativo al
servicio de la sociedad a la cual deban regir. No lo expresaron con pomposas frases,
ni entraron a desentraar su esencia. Hostiles a toda elucubracin terica y
pragmticos por excelencia, designaron al derecho con voz latina comprensiva del

derecho en sentido objetivo entendidoeste como norma que regula con carcter,
obligatorio las relaciones sociales, y en sentido subjetivo, como facultad o poder que
el ordenamiento jurdico reconoce a un sujeto.
Un conocido pasaje de las fuentes define el derecho, contemplando su aspecto
objetivo, como el arte de lo bueno y lo equitativo (ius est ars boni et aeqdi)'. \El
celebre fragmento de Ulpiano que atribuye al jurisconsulto Celso la definicin el ius,
ha sido objeto de criticas porque ha entremezclado los conceptos de derecho y de
moral y que son valores completamente diferentes. Sin embargo, la confusin
resulta comprensible si se tiene en cuenta que Celso fue uno de los jurisprudentes
romanos que mas sintio la influencia del estoicismo griego, doctrina filosfica que
entenda que el derecho era una moral restringida
Los preceptos del derecho La falta de deslinde entre el campo del Derecho y el de
la moral, se percibe igualmente en los tres famosos preceptos del derecho (tria inris
praecepta) con los que se han pretendido resumir los deberes que el derecho
objetivo impone a los individuos: Vivir honestamente no daar a otro y dar a cada
cual lo suyo. Honeste vivere, alterum non laedere,suiim cujaue tribuere son los
preceptos o postulados que segn otro fragmento de Ulpiano determinan el
contenido del derecho). La diferencia entre deberes ticos y deberes jurdicos no era
empero absoluta ya que los romanos supieron sealar, como lo expresa un pasaje
del jurisconsulto Paulo que no todo lo que era jurdicamente licito corresponda a
las normas morales (non omrte quod licet honesliun)
Intimaconexinexista entre el Ius en sentido subjetivo y la norma, ya que esta era
concebida por los Romanos como el instrumento procesal por cuyo intermedio el
ordenamiento legal aseguraba a las personas fsicas o abstractas, la tutela de los
derechos subjetivos. As gran parte de los derechos subjetivos se fueron creando
por medio del reconocimiento de acciones. Como ejemplo ms que elocuente
podemos citar las clsicascategoras de derechos patrimoniales, los derechos reales
y personales, que fueron un derivado de las actioncs in rem y de las actiones in
personarn. En esto radica la importancia capital que alcanza en el derecho privado
de los romanos el rgimen procesal y sus formas procedimentales lo que ha llevado
a sostener a Schulz que una parte considerable del derecho clsico es un derecho
de accione.

Anlisis del ius.( otro apunte).


IUS: es el equivalente latino de nuestro vocablo "derecho". En un primer lugar IUS
significa el conjunto de normas que constituyen un ordenamiento jurdico (derecho
objetivo).
El derecho y la religin en la Roma antigua se desarrollan de modo contemporneo y
paralelo. Hay un carcter religioso en la organizacin romana. El monarca, ms que
un jefe poltico es autoridad religiosa.

El logro de la finalidad jurdica ir unido a la realizacin de las solemnidades


prescriptas, indicadas por los pontfices, del mismo modo que la ceremonia sagrada
se encamina a lograr el favor de los dioses.
Ius para algunos sera lo que liga, ata y vincula a las personas entre s; de esta
posicin deriva la que resalta la idea de lo que est unido por estar circunscrito, por
tener forma circular, es decir, lo establecido por un tribunal o asamblea y que, como
consecuencia, une, vincula. Otra opinin afirma que ius provendra de iouis, de
donde la fuente que emana el ius es la divinidad.
Ius se muestra como la pretensin que alguien puede tener respecto de algo o de
alguien con relacin a los dems.
Lo jurdico siempre importa una relacin con el otro, de tal forma que quien posee el
ius est en la situacin ptima, que siempre lo es respecto a la situacin de otro u
otros. Tambin el ius se muestra como el restablecimiento, a partir de su
vulneracin, del derecho que me corresponde a travs de la tarea del rgano
adecuado.
Ius es entonces el estado ptimo que se alcanza con relacin a otro y al que se llega
por el cumplimiento de los ritos necesarios.
En una primera etapa el cumplir con los ritos determinaba la licitud del acto y
defina al IUS. Autores latinos usan a menudo ritus y mos, es decir rito y costumbre.
Aparece de este modo la relacin entre el rito y las mores maiorum, fuente del
derecho de la poca arcaica. Adems ius designa a la solemnidad misma que indica
la situacin iusta en las relaciones entre particulares.
Ante la controversia trada por las partes, el Pretor deber sealar cul resulta la
conforme al IUS (iusta) y cul la contraria (iniusta).
Ser a partir del IUS que el magistrado extraer la regla (regula) en base a la cual
dirimira el litigio (litis).

PATRIA POTESTAS
Concepto: Conjunto de poderes que el paterfamilias ejercan sobre las personas
libres que constituan la comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe.
Adquisicin
Conventio: forma natural de crear la patria potestad y as quedaba en estado de
sumisin respecto del pater a sus hijos procreados y los hijos legtimos de sus
descendientes varones que estuvieran bajo su poder familiar.
Los descendientes por lnea femenina no eran miembros de la familia romana
proprio iure, ya que pertenecan a la familia de su respectivo padre.

El hijo concebido (iustus). Se consideraba tal, al que hubiera nacido despus de los
180 das de la celebracin del matrimonio y antes de los 300 de su disolucin.
Los nacidos fuera de las legtimas nupcias eras designado con el nombre de
Adoptio: el paterfamilias poda recibir en su familia a personas extraa a ella. Se
realizaba mediante un acto jurdico, un extrao ingresaba a una familia
sometindose a la potestas de su jefe.
Procedimiento: el padre que venda 3 veces al hijo perda la patria potestad sobre
l. El pater, de acuerdo con un 3 le venda el filius por 3 veces consecutivas, con el
rito de la mancipatio, obligndose a este por un acuerdo de confianza (pactum
fiducia) a manumitirlo. Por efecto de las 2 manumisiones, realizadas mediante
vindicta, que se sucedan a las 2 primeras ventas, el pater recuperaba la potestad
sobre el filius. A la 3 venta no le segua una manumisin, porque si tal ocurra el
hijo quedaba libre de potestad o emancipado. Lleva a cabo una remancipatio al
pater contra el que el adoptante intentaba una in iure cessio, consistente en un
proceso fingido, en el cual el paterfamilias adoptante, presentndose al magistrado,
simulaba reivindicar del antiguo pater su derecho de patria potestad.
Para dar en adopcin una hija o un nieto, era bastante una sola mancipatio paterna,
la que no iba seguida de una manumisin por parte del comprador sino del propio
acto de adopcin.
Objeto: solo un paterfamilias pudiera adoptar, no las mujeres, ya que estas no
tenan derecho a ejercer la patria potestad.
Forma jurdica: se exigi del adoptante una edad superior a la del adoptado y se
prohibi adoptar a los castrados. De esta manera, cbiles e impotentes pudieron
procurarse una descendencia. Las mujeres, pudieron adoptar para consolarse de los
hijos perdidos. Era solo una imagen de verdadera adopcin, porque ni la mujer poda
adquirir la patria potestad ni el hijo hacer agnado suyo
Clases
Adoptio plena: realizada por un ascendiente del adoptado, el filius se desligaba de
su familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo cuya potestad se
colocaba.
Adoptio minusplena: adopcin realizada por un extrao, no implicaba disminucin
de cabeza porque no sacaba al adoptado de su familia originaria, ni lo sustraa de la
patria potestad de su pater, otorgndole solo un derecho de sucesin sobre los
bienes del adoptante.
Adrogatio: Un paterfamilias se incorpora bajo la potestad de otro patrimonio. Una
domus, un culto, un patrimonio se extingua como consecuencia de la adrogacin.

Era necesaria que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices, quienes
realizaban una encuesta sobre la suerte de los cultos gentilicios y domsticos, la
situacin, la dignidad y las clases de familias interesadas. Si la encuesta resultaba
negativa, la Adrogatio no se efectuaba. Caso contrario, era convocado el comisin
jurado cuyo presidente, el pontifex maximus, formulaba ante el pueblo una tiple
interrogacin: al adrogante, si aceptaba tal paterfamias por hijo legitimo; al
adrogado, si consenta someterse a la potestad del adrogante y al pueblo, si as lo
ordenaba (rogatio). Despus de estas tres preguntas sobre cuyas respuestas deban
votar las curias, los pontfices procedan ante el comicio a la detestatio sacrorum
que era el acto solemne por el cual se extingua todo vinculo sobre el adrogado y su
antigua gens.
Efecto
Colocar al pater adrogado en la posicin de filius familia del adrogante, con la
implicancia que tal capitis deminutio minina acarreaba en orden a las relaciones
polticas, sociales, familiares y en especial, patrimoniales. El patrimonio del
adrogado se transmita ntegramente al adrogante, operndose una verdadera
successio universalis intervivos
DISOLUCIN DE PATRIA-POTESTAS, FORMA DE DISOLVER LA PATRIA
POTESTAD
Era normal y habitual que se disuelva la Patria Potestad; los motivos podas ser:
a)-Por muerte del Pater Familia SUI IURIS
b)-Por muerte del hijo ALIENDI IURIS
c)-Por Adopcin
d)-Por la Emancipacin MANCIPATIUM: Consista en la triple venta del hijo, acordado
con un tercero de confianza por medio del Pacto de Fiducia (garanta real injusta y
antigua de Roma, que consista en que el deudor entrega en garanta una cosa, y el
acreedor la tomaba y adquira tambin el carcter de propietario, o sea que poda
vender la cosa), daba la propiedad al acreedor, este se comprometa a no quedarse
con la propiedad del hijo, lo hacan ante un magistrado que daba la validez al acto
avalado por el ordenamiento jurdico.
Efectos: Inmediato de la emancipacin era convertir al filius familias en sui iuris, en
persona libre de potestad. Tena por consecuencia hacer perder al hijo sus antiguos
lazos de agnacin con su anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva,
entorno a cuya potestad se iba a constituir otra familia por agnacin. En las
relaciones patrimoniales, el emancipado adquira plena capacidad jurdica, por lo
cual poda ser la titular de un patrimonio nuevo, tena carcter irrevocable, solo
poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos
tratos inferidos a su padre.

Fas.
Fas, es el mbito de lo permitido por la divinidad.
Originariamente el ius deba coexistir con el fas. El fas, es el fundamento del ius, no
pu-diendo el ius separarse de lo reglado por el fas. El concepto contrario es el nefas,
que equivale a tab, lo prohibido por la divinidad.Los das fastos eran los
considerados propicios para interpretar el ius, ocurriendo lo contrario con los das
nefastos.
Justicia: Justitia, era la calidad de hombre justo, es decir aquel que cumpla con la
voluntad de los dioses y que tuviera la voluntad de dar a cada uno lo suyo. La
justicia se transforma en una prctica concreta que ha de dirigir las conductas entre
las personas.
Ulpiano: Justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo.
Jurisprudencia.
Proviene de los vocablos de iuris: de derecho y prudentia: sabidura.
Era la tarea propia de los jurisprudentes, stos eran los hombres que interpretaban
el derecho.
Para los romanos, prudencia es el conocimiento de la realidad, lo cual implicaba
verdadera sabidura.
La labor de los jurisprudentes es tratar de desentraar de la realidad lo que
pertenece a la esencia de cada cosa, administrando la justicia apropiada. Los
primeros jurisprudentes fueron los pontfices.
Ulpiano: jurisprudencia es la sabidura discernidora de justo y de lo injusto.
Preceptos fundamentales de Ulpiano.
Los romanos no hacan nada sin antes consultar a los dioses a travs de los
jurisprudentes que eran verdaderos estudiosos del derecho (lo que hoy llamamos
juristas).
Ulpiano, fue un estudioso muy importante. Deca que el derecho es el arte de lo
bueno y equitativo y estableci unos preceptos de moral:
a)

vivir honestamente

El Ius sirve para garantizar la honestidad pblica y las buenas costumbres, quien las
viole, obtendrn una sancin jurdica por ser su proceder contrario a ste precepto.
b)

no daar a nadie

El Ius contempla la proteccin contra los daos hacia las personas y sus bienes,
otorgando los medios necesarios para evitar esos daos, y si se producen,
resarcirlos.
c)

dar a cada uno lo suyo

El que hace lo que las leyes mandan, cumple con este precepto.
La justicia mide las libertades que a cada uno le corresponde, con el objeto de
asegurarle lo que le es correspondido teniendo en cuenta el lmite para evitar lo
excesivo.
El Fas" As como los romanos designan con el termino itis a la norma jurdica
denominan fas a la norma religiosa. Derecho y religin aparecen en pocas
primitivas como ideas que guardan entre si un nexo en unin evidente que hace que
no haya una anttesis entre el derecho humano y el derecho divino. Se explican -los
puntos de contacto no solo porque en los primeros tiempos de Roma era difcil
concebir; un proceso de abstraccin que deslindara ambos campos, sino tambin
porqueros primeros intrpretes del derecho fueron los pontfices romanos, que
entendieron que los actos o comportamientos humanos tendran la nota de licitud
cuando se conformaran con la voluntad de los dioses. Fue solo en la Republica tarda
cuando se abri paso la jurisprudencia laica y se opera en el proceso de
secularizacin del tus, con lo cual viene a producirse la diferenciacin entre el
derecho y la religin. Desde esa poca pues las equivale a ius diyinum\ es la norma
religiosa, el derecho revelado por los dioses, que regula las relaciones de los
hombres con la divinidad, en tanto que IUS el derecho humano, constituido por
normas creadas por el hombre para regular las relaciones de estos entre s y con el
Estado de Justicia. No tena en el derecho romano la voz justicia una acepcin muy
distinta de la actual. lustum es lo que se conforma al IUS y si la adaptacin es
constante, se llega a ese valor que es meta del derecho y que los romanos llamaron
iustitia. Las fuentes Romanas nos dan el concepto de ella al decir que es la
constante y perpetua voluntad de dar a cada cual lo suyo (constans et perpetua
voluntas ius suurn cuique tribuendi).

Anlisis del fas (otro apunte)

Originariamente, IUS deba coexistir con fas. El fas es el fundamento del IUS
operando incluso donde el ius no lo hace, no pudiendo el ius apartarse de lo reglado
por el fas. El concepto contrario, nefas, equivale a tab, lo prohibido por el mundo
mgico religioso. Con el correr del tiempo fas persisti significando el mbito de lo
permitido por manifestacin de la divinidad, a diferencia de ius, que adquiri el valor
de ordenamiento jurdico humano.
Fas tambin es la palabra divina expresada por quienes estn conformes al orden
fundamental: los pontfices, el rex. Fas es lo que sirve para sostener y fundar el
orden de las cosas.
Los das fastos eran los considerados propicios para interpretar la ley, ocurriendo lo
contrario con los das nefastos.

IUSTITIA Y AEQUITAS.
Justicia:
Para la filosofa estoica la idea de virtud debe asumir el carcter de conducta
habitual, de tal modo que se tena por vicioso lo que lo era solo por una vez. La
virtud romana (de vir: varn) es lo propio y esencial al hombre, es decir, que
conlleva un contenido de practicidad.
As ha de entenderse que la justicia se diferencia de otras virtudes por su especfico
carcter del "DAR A CADA UNO SU DERECHO", por la cual la conducta de cada uno
ha de adecuarse a la ley.
La justicia se transforma en una prctica concreta, dinmica y firme que
permanentemente ha de dirigir las conductas.

Ulpiano: "Justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo".


Jurisprudencia:
De iuris (de derecho) y prudentia (sabidura, experiencia previsora).
Tarea propia de los jurisprudentes, como la de aquellos que discernan acerca de la
prudencia del ius.
Prudencia, para los romanos, es el conocimiento de la realidad, que implica
verdadera sabidura.
La labor del jurisprudente es desentraar de la realidad lo que pertenece a la
esencia de cada cosa, administrando la justicia que les es propia. Los primeros
jurisprudentes fueron los pontfices.
Lo opuesto a la justicia, para el hombre antiguo, era lo desmesurado, lo excesivo.

Ulpiano: "el anoticiamiento de las cosas divinas y humanas y la sabidura


discernidora de lo justo y de lo injusto".

La equidad:
A lo que es debido legalmente ha de agregarse lo que le corresponde segn el
mrito y la misin propia de cada uno.
"La justicia es la distribucin del bien a cada uno, equitativamente, segn su valor".
Para los romanos, la justicia es una virtud del espritu que excede la mera
conformidad de la conducta al marco de la regulacin legal.
El inters general, el adecuado funcionamiento del Estado, exigan en la aplicacin
del derecho la consideracin de las particularidades, dignidades y circunstancias de
cada caso.
La equidad ser la consideracin de esas situaciones al momento de resolver los
conflictos.
Cuando alguien dicta sentencia tiene en cuenta dos pautas: -circunstancias del caso,
-intencin de las partes.
La Aequitas.
En su sentido etimolgico, es la igualdad a la que debe sujetarse el derecho. Las
normas no por ser tales, son justas y as surge un conflicto entre el derecho y la
equidad, el que fue adecuado y corrigiendo el Pretor y ms adelante el Cristianismo.
Clasificaciones de los Derechos.
Derecho Pblico.
Son las disposiciones que derivan del Estado, la ley de las XII Tablas, los senadoconsultos, las constituciones imperiales, etc.
Es el derecho que vincula al individuo con el Estado. Son por ejemplo: el ius
sufraggi: derecho a votar, el ius sacrorum: era el derecho ordenado por lo
sagrado, el ius ho-norum: el derecho a ocupar cargos en la magistratura. Estaba
vinculado al honor.
Derecho Privado.
Son las disposiciones que derivan de la jurisprudencia referidas al inters de los
particu-lares.

Es el derecho que vincula a los individuos entre s. Son por ejemplo: el ius civile:
dere-cho civil, el ius gentium: derecho de gentes, el ius naturale: derecho
natural.
Derecho Natural.
Cicern dijo: el derecho natural es el que naturalmente est en la conciencia
humana. Es el derecho que determina lo bueno de lo malo y no puede ser derogado
por ninguna ley.
El derecho natural es aquel que la naturaleza ense a todos los animales, este
derecho no es propio del gnero humano, sino comn a todos los animales.
La justicia natural es idntica en todos los pueblos.
Las concepciones justinianeas consideran al derecho natural como un ordenamiento
jurdico establecido por la Divina Providencia, son leyes que permanecen firmes e
inmutables.
El derecho natural es aquel que la naturaleza ense a todos los animales, es aquel
derecho que siguen los hombres cuando se adecuan al instinto natural.
El derecho de gentes y el derecho civil estn regidos por el derecho
natural.
Derecho civil.
Es el derecho propio de la ciudad de Roma y exclusivo para sus ciudadanos. Quien
se encargaba de aplicarlo era el Pretor Urbano, ste dirima los conflictos entre los
ciudadanos romanos.
Derecho de Gentes.
Este derecho aparece para resolver aquellas situaciones excluidas del derecho civil.
Es el derecho que se aplicaba en las relaciones entre los peregrinos o entre los
ciudadanos romanos y los peregrinos. Esto surgi a raz de la expansin de Roma. El
derecho de gentes era aplicado por el Pretor Peregrino.
CLASIFICACION DEL DERECHO( OTRO APUNTE)
Existen numerosas clasificaciones del derecho. Sealaremos slo las ms
importantes, que son:
Derecho Pblico:
Es segn Ulpiano, "aquel derecho que se refiere a las cosas del Estado Romano". Es
decir, aqul que se refiere a la organizacin, gobierno y administracin del estado
romano. El Jus Publicum seala cuales son las magistraturas, indicando las
atribuciones de cada magistrado, facultades electorales de los ciudadanos, lo

relativo al culto y al sacerdocio (Jus Sacrum) y finalmente reglamentan las relaciones


de los ciudadanos con el poder pblico.
Derecho Privado:
Es aqul que slo aprovecha y es til a una persona o individuo". Segn Ulpiano es
aqul que regula lasrelaciones entre los particulares, dicta reglas sobre el
patrimonio, la familia, la sucesin, etc.El Derecho privado admite una
subclasificacin y as lo seala Ulpiano: "pues se forma de los preceptos naturales,
de los de gentes o de los civiles".
El derecho Natural:
Fue mencionado por Cicern, quien lo recoge de la filosofa estoica. Es el conjunto
de principios emanados de una voluntad divina apropiados a la misma naturaleza
del hombre, lo justo Segn otra concepcin de Ulpiano seran leyes de la naturaleza
impuestas a los seres animados; por ejemplo, la unin de los sexos, la procreacin y
la educacin de los hijos .
El Derecho Justineano no recoge esta clasificacin, reconociendo el derecho civil
propio del pueblo romano, y el derecho de Gentes, informado por la razn natural
aplicable a todos los pueblos.
Derecho Civil:
Es el derecho de los romanos proveniente de sus leyes plebiscitos, senado
consultos, constituciones imperiales y autoridad jurisprudencial.
Derecho de Gentes:
Es aqul en que participan romanos y extranjeros y, en un sentido ms amplio, el
conjunto de reglas aplicadas en todos los pueblos sin distincin de nacionalidad.
Derecho honorario o pretoriano
Es la concrecin del imperium del Pretor, expresada en el Edicto. El derecho que
crea este magistrado va ayudando, supliendo y corrigiendo el Derecho Civil en un
enfrentamiento que termina en la poca postclsica y cuyo fin est marcado por el
Edicto Perpetuo de Salvio Juliano en el ao 129 D.C.
Desde otro enfoque, Ulpiano divide el derecho en escrito y no escrito. El derecho
escrito tiene un autor cierto, en cambio, el no escrito es l que se forma
principalmente por la tradicin, el uso, las mores mayorum, la costumbre.

BOLILLA 3
LAS FUENTES DEL DERECHO ROMANO
Caracterstica de la formacin y desarrollo del derecho ro-mano es la
pluralidad de las fuentes de las cuales ha emanado la creacin de las normas
jurdicas, de aqu que stas se estratificaran y multiplicaran en sistemas
mltiples y paralelos que, en general, tan slo en la edad postclsica y
justinianea se van apoyando y fundamentando.
Otra singular caracterstica es la gradual reduccin y estatalizacin de estas
fuentes de produccin por lo que la creacin del derecho acaba por
centralizarse casi del todo en las manos de los emperadores.
Fuentes del derecho romano fueron: la costumbre, la ley, los plebiscitos,
la jurisprudencia, los edictos de los magistrados, los senados consultos y las
constituciones de los emperadores.
La costumbre (consuetudo, mos, mores), llamada tambin, en
contraposicin a la ley ius non scriptum, ha sido la primera y ms antigua
fuente de derecho. A los preceptos consuetudinarios en las pocas ms
remotas le es atribuido carcter religioso. A continuacin del complejo de las
normas consuetudinarias de carcter religioso y jurdico (ius).

Se destacel fas, que comprenda las normas religiosas, mientras el Ius


qued como trmino especfico para indicar las normas jurdicas. En una
poca histrica la costumbre es definida como: ius quod usus comprobavit.
Su funcin, en un principio amplsima, va siendo cada vez ms restringida en
el curso de la edad clsica y casi anulada en la poca del derecho justiniano.
Las normas consuetudinarias fueron la base de gran parte del ius
gentium y del ius civile, sobre el cual la jurisprudencia desarroll la
interpretatio.
La Ley (lex), era para los romanos la norma solemnemente votada por el
pueblo reunido en los comicios (quod populus iubet arque constituit) sobre la
rogatio de un magistrado. A las leyes llegaron a ser equiparados los plebiscita
que eran votados por la plebe reunida en los concilia. Fundamental
importancia tuvo en el desenvolvimiento del derecho romano la Lex XII
tabularum que fue la primera, nica y parcial codificacin oficial que la
historia jurdica romana conoce hasta las de Teodosio II y Justiniano cerca de
un milenio despus. Si se excepta, sin embargo, aquella ley y algunas otras
de la edad republicana y augustea esta fuente de produccin no tuvo una
funcin preponderante en la formacin y desarrollo del derecho privado. Por
otra parte las ltimas leyes votadas por el pueblo no van ms all del e. 1
despus de C. En el curso de la edad imperial el puesto de la lex es ocupado
por los senadoconsultos y por las constituciones imperiales, de los que
pronto hablaremosentendida como ciencia jurdica, tuvo para el desarrollo
del derecho romano una importancia enorme. En unprincipio monopolio del
colegio de los pontfice., y despus laicizada a partir del siglo IV a. de C.,
lleg la jurisprudencia de los vteres a patir las bases del ius civile con la
interpretacion de las normas consuetudinarias y de las XII Tablas. El jurista
era en Roma iuris conditor y algunas fuentes hacen en efecto derivar el ius
civile exclusivamente de la creacin de los juristas.
Otras veces, ms que componiendo obras jurdicas, stos participaban en el
progreso del derecho con indicar a los litigantes los medios procesales para
hacer valer sus pretensiones (agere), con sugerirle esquemas de resoluciones
a las partes contrayentes (cavere) y con dar respuestas a consultas de
particulares y magistrados (respondere). Esta ltima actividad asume
tambin un carcter oficial cuando los emperadores, a partir de Augusto,
concedieron a los ms acreditados juristas el ius respondendi ex autoritate
principie, esto es poder dar respuestas que vinculaban la decisin del juez y
cuya eficacia termin por extenderse ms all del caso visto. El emperador
Adriano estableci que la opinin concorde de los juristas tuviese valor de

ley. Entre el centenar de juristasde los que nos ha llegado el recuerdo,


mencionamos aqu slo algunos de los ms importantes en la edad
republicana: Quinto Mucio Escvola y Servio Sulpicio; en el s. I d. de C.,
Laheon, Capiton, Maeurio Sabino, Cassio, Prculo, Javoleno; en el s. II, Celso,
Juliano, Pomponio, Africano, Gayo, Marcelo; en el s. III, Papiniano, Ulpiano,
Paulo, Marciano y Modestino, En el s. I florecen dos escuelas llamadas de los
Sabinianos y de los Proculeyanos, que fueron fundadas respectivamente por
Capiton y Labeon y tomaron el nombre de Maeurio Sabino y de Prculo: las
disputas entre tales escuelas se perpetuaron por toda la poca clsica y a
ellas hicieron referencia los juristas posteriores. Los trabajos de stas
consistan principalmente en comentarios sobre el ius civile (que en la edad
clsica tomaban como base las exposiciones que haban hecho Q. Mucio
Escvola y Sabino y as, pues, se llamaron libri ad Q. Mu-cium e libri ad
Sabinum), en comentarios al edicto del pre-tor Urbano (llamados libr ad
Sahinum), y en comentarios monogrficos sobre leyes o institutos
particulares. Gran desarrollo tuvieron tambin las selecciones de respuestas
y controversias. No faltaban tampoco tratados generales (libri digestorum),
libros de definiciones,, de reglas y obras didcticas, en particular libri o
commentari institutionum. Con la llegada de la monarqua absoluta la
jurisprudencia decae. En la prctica continuaron realizndose, en la edad
postclsica, selecciones, eptomes, parfrasis, anotaciones, pero ningn gran
jurista continu la actividad creadora que haba caracterizado a la antigua
jurisprudencia. Un signo de esta decadencia fue dado por la as llamada
Legge delle citazioni (Ley de Citas) de Teodosio II, que por las exigencias de
la prctica atribua eficacia de ley a las obras de Papiniano, Ulpiano, Paulo,
Gayo, estableciendo tambin el modo de determinar la mayora en lo que fue
llamado tribunale di morti. Slo en el s VI aparecieron algunas escuelas
jurdicas en la parte oriental del imperio que, por otra parte, desarrollaron
slo una actividad modesta con anotaciones y resmenes de textos clsicos.
Sin embargo, Justiniano, en la realizacin de su codificacin, tuvo la ayuda de
algunos eminentes
Juristas, cuales fueron Triboniano, Tefilo y Doroteo. Pero en el derecho
justinianeo los poderes de la jurisprudencia llegaron a estar fuertemente
limitados, excluyndose asi, pues, toda funcin creadora.
Los edictos (edicta) de los magistrados eran las enunciaciones en un principio
orales y despus escritas en el lbum depositado en los forosde los Criterios
a los cuales los magistrados se hubieran atenido en el ejercicio de su
jurisdiccin durante el ao de su cargo. El edicto de mayor importancia fue el
del praetor Urbanus, colega menor de los cnsules, creado en el a. 367 a. de

C. para la administracin de la justicia (iurisdictio), en el cual, en el 242 a. de


C., se ampar un praetor peregrinus para las controversias entre los
ciudadanos y extranjeros. Los edictos estaban fundamentados sobre el
imperium del magistrado que los promulgaba.
Edictum perpetuum se llamaba aquel que duraba por todo el ao del cargo;
edictumn repentinum el emanado para cualquier caso especial. Una lex
Cornelia del 67 a. de C. Dispone que el magistrado no poda ius dicere en
disconformidad del propio edicto. Cada pretor fue por largo tiempo libre de
dar al propio edicto el contenido que estimara, pero las normas que haban
dado buena prueba me transferan de uno a otro y esto, que era recogido por
el sucesor, fue llamado edictum traslaticium. Se form as un cuerpo estable
de normas que constituy la base del ius honorarium o pretorio, definido
como ius quod praetores introduxerum adiuvandi vel supplendi vel corrigendi
iuris civilis gratia propter utiitatem publicami.
El derecho pretorio acab por dar vida a un sistema jurdico que completaba
y a menudo se contrapona al ius civile. Originado por la iurisdictio del pretor
este sistema no atribua derechos como los que podan nacer slo del ius
civile, sino que se concretaba en una serie de medios judiciales bastante
numerosos que el pretor acordaba para proteger situaciones y relaciones no
reguladas en todo o en parte por el derecho civil o regulados por ste de una
manera no con-forme a las mutables exigencias de los tiempos. El edicto
pretodo deviene as el ms potente instrumento de transformacin y
evolucin del derecho romano y mantiene esta funcin hasta cuando el
emperador Adriano hacia ei 129 d. de C. Hace redactar, por el jurista Saldo
Giuliano, un texto definitivo de todos los edictos precedentes, que viene
reeditado anualmente por los pretores al tomar posesin de su cargo sin
posteriores modificaciones, por lo que se le llama, en un sentido nuevo,
~edictum perpetuum.
El derecho honorado estaba ntimamente ligado al proceso formulario. Este
fue sustituido en la edad postclsica por la cognitio extra ordinem y ello hace
venir a menos la razn del dualismo entre el ius civile y el ius honorarium.
Edictos autnticos fueron tambin dados por el pretor peregrino, por los
ediles curules que tenan jurisdiccinsobre los mercados y por los
magistrados provinciales. Sin embargo, estos edictos como el del pretor
Urbano,dejaron de ser publicados con la transformacin de la organizacin
estatal en la monarqua absoluta.

Los senadoconsultos (senatus consulta), esto es: las deliberaciones del


senado, asumieron a veces, desde el inicio de la edad imperial, carcter
normativo y as se acab por darles valor de ley. Con la prdida de la
efectividad de las leyes comiciales la actividad legislativa del Senado fue
aumentando, pero por otra parte se transform en una aprobacin formal y
despus en una simple labor de conocimiento de las propuestas hechas por
el emperador mediante una oratio iii senantum habita; o una epistula.
Tambin esta fuente, sin embargo, qued sin fuerza en el curso del perodo
clsico.
Las constituciones imperiales (constitutiones principum) eran las
disposiciones normativas de los emperadores que en el curso de la edad
imperial terminaron por ser la principal fuente de derecho. Se dividan en
edicta o disposiciones generales; rescrpta o respuestas dadas sobre
cuestiones Jurdicas a exigencias de los interesados o del Juez; decreta o
decisiones pronunciadas por el emperador sobre controversias sometidas a
su juicio; rnandata o instrucciones dirigidas a funcionarios pblicos, en
especial de las provincias. A tales constituciones, en general, se le lleg a dar
valor tambin mas all del caso visto y a partir del s. u d. de C. se le atribuy
valor de ley, de tal forma que se acufl la mxima quod principi placuit legis
habet vigorem.
En la edad postclsica se le da el nombre de leges, mientras, en
contraposicin,, se llamaron jura los escritos de los juristas. Desde la poca
clsica existieron selecciones de constituciones. Dos grandes selecciones
privadas fueron hechas en la edad postclsica y por el nombre de sus autores
se llamaron Codex Gregorianus y Codex Hermogenianus. La primera
codificacin oficial que recoge las constituciones generales, todava en vigor
desde el tiempo de Constantino, fue la de Teodosio II del 438 d. de C. que
toma el nombre de l: Codex Theodosianus.
Posteriormente una seleccin ms amplia fue hecha por Justiniano como
veremos al hablar de su codificacin. Las constituciones imperiales tuvieron
una funcin principalsima en el desarrollo del derecho romano,
constituyendo, siempre en mayor medida, la base del nuevo derecho que se
viene formando desde la edad clsica en adelante. Ellas acabaran por
desplazar casi completamente toda otra fuente de derecho tanto que en el a.
vr Justiniano podr exclamar: itam conditor quam interpres legis solus
imperat iuste existimabitur.
Arguello sostiene que hubieron cuatro perodos bien diferenciados, y
que fueron:


Periodo de derecho quiritario, este se inicia con la fundacin de Roma y
termina aproximadamente a mediados del siglo IV a. C. Corresponde a una
etapa rustica, de economa incipiente, donde la costumbre en la fuente
fundamental y no se distingue mucho entre las normas del fas, y las del
ius. El derecho es un conjunto de principios aislados rudos y formalistas.
Tiene un fuerte carcter personalista y nacionalista, pues protege slo a los
ciudadanos romanos, dejando fuera a los extranjeros o peregrinos.

Periodo de derecho honorario o de gentes, ste se inicia con la sancin


de la Lex Licinia de Consulatu, que admite a plebeyos al consulado, y crea la
pretura urbana. El derecho quiritario, profundamente nacional va dejando
paso a las modificaciones que impone el engrandecimiento del estado. El
pretor peregrino apela a las normas del derecho de gentes para dilucidar los
conflictos judiciales en que intervena un peregrino.

Periodo de derecho jurisprudencial, es el que se inicia entre los aos


100 a 50 a. C. con la labor de uno de los ms ilustres juristas de la poca,
que adems fue el primero que constituyo el Ius Civile, ordenando el derecho
vigente en 18 libros que contenan una exposicin sistemtica del derecho.

Perodo de derecho de la codificacin, este es el ciclo del derecho de la


codificacin que desemboca en la obra compiladora del emperador Justiniano
que lleva a feliz trmino la codificacin tanto del Ius como de las Leges.
Jurisprudencia y constituciones imperiales se plasman a travs del Cdigo,
Digesto, Institutas y Novelas, dando as cima al monumento jurdico ms
esplndido de todos los tiempos, el Corpus Iuris Civilis.

Derecho Quiritario: abarca este perodo desde el nacimiento de Roma


hasta el ao 450 a.C. Se trata de un derecho primitivo, altamente
influenciado por los principios religiosos. Los principios jurdicos se apoyan en
el valor justicia. El derecho era muy estricto y formal, la ley se interpretaba al
pie de la letra: "dura lex ser lex" (la ley es dura pero es la ley).

Perodo del derecho arcaico o quiritario.Que se desarrolla desde


los orgenes de Roma hasta el siglo si a. de C. En esta fase el derecho,
formado esencialmente por normas consuetudinarias, referentes a la vida
local y agrcola de la civitas primitiva, va referido principalmente a los cives,
esto es a los ciudadanos Romanos (quirites) y presenta caracteres rigurosos y
formalistas, que se revelan tambin en la estructura delproceso llamado legis
actiones,, dividido en dos estadios, el que se realiza ante el magistrado que

fija los trminos de la controversia y el que se acta frente al juez que juzga
los elementos de hecho. Se van creando los institutos jurdicos
fundamentales en torno a las XII tablas, codificacin parcial de los usos
vigentes en el siglo y a. de C. y se compone el primer ncleo del ius civile (en
el sentido de ius pro-prium civitatis, elaborado primero por la jurisprudencia
pontifical y despus por la de carcter laico.
Se nos presenta el derecho quiritario con un tinte acusadamente
personalista y con un carcter eminentemente nacional, pues slo
ampara y beneficia a los ciudadanos romanos, dejando a los extranjeros o
peregrinos al margen de toda proteccin jurdica. Es adems un tpico
derecho clasista, ya que sus normas son aplicables a la casta privilegiada de
la sociedad patricia con olvido absoluto de la clase plebeya qu carece
durante mucho tiempo del goce de los derechos pblicos y privados. Atae
en mucho a las caractersticas del derecho de esta etapa existencial de la
vida romana, el conflicto entre los dos rdenes en que se divida la sociedad
de la Roma primitiva y que slo llegar a su fin hacia la mitad del siglo m de
Roma, cuando el plebeyo Tiberio Coruncanio ocupe el pontificado mximo.
Derecho quiritario no constituye ni integra un sistema Organizando de
normas jurdicas. Es un conjunto de principios aislados, judos y formalistas.
Solamente determinadas disposiciones se hallan revestidas de una cierta
uniformidad; por ejemplo, las referentes al procedimiento de las acciones de
la ley (legis actiones), a la transmisin de las cosas mancipables (res
mancipi) y a los medios de entrada y salida del grupo familiar.
A la par del derecho consuetudinario habran tenido vigencia durante la fase
del ius quiriiium las llamadas leges regiea y el Ius civile Papirianum a los
que si bien la leyenda proclama como ciertos, faltan datos documentados
que nos conduzcan a admitir su existencia. Por esta razn la Ley de las XII
Tablas se nos presenta como el testimonio legislativo ms importante de la
antigedad romana, ya que merced a ella lleg a cristalizar el derecho
consuetudinario que rega hasta entonces la vida de Roma. termina as la
prevalencia de un derecho costumbrista, que es reemplazado por un
ordenamiento jurdico que el propio pueblo elabora a travs del colegio
decenviral.Sobre los preceptos legislativos de la Ley de las XII Tablas acta la
primera jurisprudencia de carcter pontifical, porque corresponden en esta
poca al colegio de los pontfices el conocimiento, y la interpretacin del
derecho .vigente aquella primitiva manifestacin jurisprudencial adquiri
trascendencia en lo atinente a la esfera de los negocios jurdicos y de los

actos procesales, que se presentaban, como el derecho de aquellos tiempos


dominados por el ms acusado formalismo.

La Ley de las XII Tablas


La ley de las XII Tablas (lex duodecim tabularum o duodecim tabularum
leges) fue un texto legal que contena normas para regular la convivencia del
pueblo romano. Tambin recibi el nombre de ley decemviral. Por su
contenido se dice que pertenece ms al derecho privado que al derecho
pblico.
La ley se public al principio en doce tablas de madera y, posteriormente, en
doce planchas de bronce que se expusieron en el foro. Debido a que no
queda vestigio alguno de su existencia, algn autor ha llegado a sugerir que
no existieron.
Su desaparicin puede explicarse por el saqueo que sufri Roma hacia el ao
390 a d C. por parte de los galos. Se cree que se destruyeron y, por algn
motivo, no se reprodujeron con posterioridad. Esta ltima teora parece estar
apoyada por las abundantes referencias que de ellas hacen los autores
antiguos.
El historiador Tito Livio dijo de ellas que eran la fuente de todo el derecho
romano, tanto pblico como privado. Por su parte, el orador y abogado
Cicern afirm que los nios aprendan su contenido de memoria.
Elaboracin:
La elaboracin de la Ley de las XII Tablas se produjo hacia mediados del siglo
V adC, cuando el Senado republicano decidi enviar una comisin de diez
magistrados a Atenas para conocer la legislacin del gobernante griego
Soln, inspirada por el principio de igualdad ante la ley.
A la vuelta de esta comisin, el Senado decidi constituir otra comisin
integrada por diez magistrados patricios (decenvirato) y presidida por un
cnsul para la elaboracin de la ley. La comisin trabaj durante un ao para
redactar las diez primeras tablas, terminadas el 451 adC
Un ao despus, en el 450 adC, se constituy otra comisin, esta vez
formada por patricios y plebeyos, que elabor las tablas undcima y
duodcima. A estas tablas se las denomin injustas, porque mantuvieron la
prohibicin de contraer matrimonios mixtos entre patricios y plebeyos.

Las XII Tablas fueron ratificadas por el Senado y definitivamente aprobadas


por las asambleas populares en los comicios centuriados.
Influencia:
El grado de influencia que pudo tener el mundo griego sobre el espritu y
contenido de las XII Tablas se reduce, segn los estudiosos, ms al aspecto
formal que al material, a saber:
-la adopcin de la ley por el pueblo reunido en asamblea, lo que la hace
vinculante;
-la publicacin recogida en un texto, para garantizar la idea moderna de
seguridad jurdica;
-la isonoma o igualdad jurdica ante la ley.
El contenido de las XII Tablas no es, pues, producto genuino de las
convicciones romanas. En ellas se recogen por escrito, de manera ms o
menos ordenada, una serie de normas jurdicas que hasta entonces eran
costumbres, algunas de las leyes del regnum y normas redactadas ex novo
por las comisiones que elaboraron las tablas.

Contenido:
Aunque no se sabe con certeza el contenido exacto que tuvieron las XII
Tablas, gracias a las referencias que hay de ellas en la historiografa romana
se puede decir que contendran lo siguiente:

Tablas I, II, III


Contendran derecho procesal privado.
El procedimiento que regulan es el de las acciones de la ley, acciones
judiciales en que en virtud de la Ley de las XII Tablas podran ejercer los
ciudadanos romanos para la defensa de sus derechos. El proceso se
caracterizaba por su excesivo formalismo, las partes deban pronunciar
determinadas palabras, a veces muy complicadas, obligatoriamente si
queran tener posibilidades de ganar el litigio o deban realizar ritos. Detrs
de este formulismo estaba el sentimiento religioso.

La intervencin del poder pblico era escasa. El pretor era el magistrado que
presida el proceso, encauzndolo y fijando la controversia, pero el juez que
dictaba sentencia era un ciudadano elegido de comn acuerdo por las partes.
La ejecucin de la sentencia condenatoria de un deudor se regulaba muy
detalladamente. Aunque resulta morbosa por ser personal y cruel, es fruto
del consenso que tuvo la elaboracin de las XII Tablas por parte de patricios y
plebeyos; como los deudores solan ser los plebeyos, esta regulacin
constitua un principio de seguridad jurdica, el plebeyo poda saber lo que le
esperaba en el caso de ser insolvente.

Tablas IV, V
Contendran derecho de familia y de sucesiones.
Regulan normas relativas a la tutela de menores de edad no sujetos a patria
potestad al haber fallecido su padre. O normas relativas a la curatela, para
administrar los bienes de aquellas personas prdigos, enfermos mentales o
discapacitados. Tambin haba normas para tutelar a las mujeres solteras una
vez fallecido el padre, de ellas se haran cargo familiares prximos.
En estas Tablas por primera vez se limita legalmente el poder absoluto del
paterfamilias sobre su familia. En relacin con la mujer, se estableci el
divorcio a favor de la mujer, la mujer se divorciaba ausentndose durante
tres das del domicilio conyugal con ese propsito. En relacin con los hijos, el
paterfamilias perda la patria potestad de sus hijos si los explotaba
comercialmente en tres ocasiones, ya que el hijo quedaba emancipado.
En materia de sucesiones, se da preferencia a la sucesin testada en relacin
con la intestada. Si la sucesin era intestada la ley estableca como primeros
herederos a los herederos sui, de derecho propio, esto es los hijos y la mujer
como una hija ms. Si no haba herederos sui, heredaba el agnado ms
prximo al fallecido; aquellos parientes que estuvieron sujetos con el
fallecido a la potestad de un ascendiente comn. Si tampoco existan
herederos agnados, heredaban los gentiles, aquellas personas con el mismo
gentilicio o apellido que derivaban de la misma gens que el fallecido.

Tablas VI, VII


Contendran derecho de obligaciones (negocios jurdicos de la poca) y
derechos reales.
Regulan el negocio jurdico del nexum, en la que el deudor asume la
obligacin de hacer la prestacin al acreedor, en caso de incumplir quedara

sometida a la potestad del acreedor sin necesidad de sentencia judicial. El


nexum fue derogado por la Lex Poeteliae-Papiliae.
Tambin regulan la stipulatio o sponsi, en la que el deudor asume la
obligacin de hacer la prestacin al acreedor y en caso de incumplimiento el
acreedor poda ejercitar una accin judicial para obtener una sentencia tras
el juicio.
En el campo de los derechos reales se regularan la mancipatio y la en iure
cessio, negocios jurdicos que hacan posible la transmisin de la propiedad
de la res mancipi (medios de produccin; capital, trabajo, fincas, edificios,
esclavos, animales de tiro y carga...).
Estos negocios estaban rodeados de solemnidades. El mero contrato de
compraventa no bastaba para transmitir la propiedad de cosas importantes,
por lo que haba que realizar uno de estos dos negocios para que la
propiedad se transmitiera de modo pleno. La mancipatio consista en realizar
el negocio jurdico ante 6 testigos, ciudadanos romanos varones y mayores
de edad. La en iure cessio se realizaba ante el pretor, que actuaba como el
actual notario, dando fe pblica del negocio.
La usucapio consista en la adquisicin de la propiedad de buena fe por el
paso del tiempo y con justo ttulo (dos aos para bienes inmuebles; un ao
para bienes muebles).
En la Tabla VII adems se contendran normas relativas a relaciones de
vecindad entre fincas colindantes.

Tablas VIII, IX
Contendran el derecho penal de la poca.
Se caracterizan porque contienen tanto normas muy arcaicas como normas
modernas, lo que refleja un periodo de transicin.
En estas Tablas aparece implcitamente la distincin entre dos mbitos del
derecho penal, el derecho pblico y el derecho privado.

El pblico se ocupara de los crimina o ilcitos penales que eran atentados


contra el pueblo romano, como el perduleio o traicin al pueblo romano y de
los ilcitos ms graves como el parricidium. Los crimina eran perseguibles de
oficio y sancionados con la pena capital o en su caso el exilio.
El privado se ocupara de los delicta, ilcitos privados, de menos gravedad y
de persecucin a instancia de la vctima o de sus familiares. Estos ilcitos
eran castigados con pena pecuniaria a favor de la vctima, siempre
dependiendo de la gravedad de mismo. Delicta seran delitos de daos a
bienes de terceros, el furtum y la inuria o delito de lesiones.
En la Tabla IX se establece la prohibicin de concesin de privilegios por lo
que todos los ciudadanos son iguales ante la ley.

Tabla X
Derecho SacroRecoge una serie de normas que se refieren al orden de la vida
interna de la ciudad. Se prohbe la incineracin e inhumacin de los
cadveres en la ciudad, se intenta as evitar incendios, o que la presencia de
un cadver atente contra la salubridad pblica. Se prohiba tambin el
excesivo lujo en los funerales.

Tablas XI, XII


Son las Tabulae Iniquae (Tablas de los injustos)
Lo que contiene este "cajn de sastre" entre otras cosas, es la prohibicin del
connubium (matrimonio desde el punto de vista jurdico, entre patricios y
plebeyos). Posteriormente con la Lex Canuleia esta prohibicin queda
derogada. Los cnsules eran magistrados. Estas dos tablas no llegaron a
presentarse a los comicios. Las tablas XI y XII no se las puede agrupar bajo el
mismo derecho. La tabla XI se relaciona con el derecho penal, con especial
hincapi en lo criminal, y la tabla XII con el derecho privado.

La ley de las XII tablas: Su formacin, carcter y


contenido.
El nacimiento de la primera ley romana escrita, sera consecuencia de las
insistentes demandas plebeyas.

En el ao 462 a.C., un Tribuno de la plebe propuso el nombramiento de cinco


magistrados a efectos de la redaccin de un cuerpo legal.
En el 451 a.C. surge una nueva magistratura: el decenvirato legislativo.
Esta magistratura extraordinaria suspende el ejercicio de las restantes. Estos
magistrados, que pretendieron arrogarse el poder absoluto, son derrocados
en el 449 a.C., restablecindose las magistraturas.
Aunque sin desconocerse la incidencia del conflicto patricio-plebeyo, no
puede ignorarse que el propio desarrollo de Roma exiga la redaccin escrita
del derecho consuetudinario existente.
A mediados del siglo V a.C. el Decenvirato redact la compilacin, que se
conoce con el nombre de Ley de las Doce Tablas, la que unida a la
interpretacin posterior configura el Derecho Civil Romano.

Contenido de las tablas:( otro apunte)


Es posible que las materias contenidas en las tablas abarcasen instituciones
de muy diversa ndole. As las tablas I, II y III se refieren al sistema procesal
romano.
En la Tabla Primerase indican las formas de citacin ante el magistrado.
Cuando el pleito no haba podido terminarse en la jornada, las partes
aseguraban volver a presentarse ante el Magistrado, mediante una promesa
llamada "vadimonium".
La Tabla Segundacomienza con la indicacin de cul ha de ser el valor del
Sacramentum.A tal fin debi realizarse un sacrificio que, segn la entidad del
pleito deba ser de una cabeza de ganado menor o mayor. Posteriormente
hubo de abandonarse el efectivo sacrificio, sustituyndose el animal por una
suma de dinero equivalente. Finalmente, el Sacramentum fue entregado a
quien haba vencido en el pleito. En esta tabla tambin se hace referencia a
los motivos que justificaban el aplazamiento del proceso. Por ltimo, se
prescribe que es posible la transaccin, incluso en los casos de Furtum
(figura delictiva).

La Tabla Terceraest dedicada exclusivamente al procedimiento ejecutivo


denominado Manus Iniectio. Por el mismo, quien resultaba condenado a
pagar una suma de dinero o confesaba judicialmente su deuda, tena 30 das
para cumplir. Si no lo haca, el acreedor poda conducir al deudor ante el
Magistrado. Si a requerimiento del Magistrado nadie responda como vindex,
era autorizado el acreedor a llevar al incumpliente a su propia casa. El
acreedor poda mantenerlo encadenado, obligndose a suministrarle una
libra diaria de harina.
Una vez en el mercado, se exhiba al deudor y se publicitaba el monto de la
deuda, en pos de que apareciese un vindex u otros acreedores. Si ello no
suceda se le impona pena capital (capitis deminutio) facultndose al
acreedor a venderlo como esclavo al otro lado del Tber.
En la Tabla Cuarta, se trata acerca de las potestades del paterfamilias, en
especial, a la patria potestas. Esta tabla contempla el nacimiento deforme o
monstruoso, disponiendo su muerte inmediata.El paterfamilias como
autoridad absoluta de su grupo poda corregirlos, sancionarlos o venderlos, e
incluso ordenar su muerte. Todo ello configuraba para el pater la Vitae
Necisque Potestas (potestad de vida y muerte) sobre los integrantes de la
familia.
Tambin contempla esta tabla que el pater que ha entregado a su hijo por
tres veces, alejndolo as de la familia, perdiera sobre ste su patria
potestad.
La Tabla Quintaaborda los temas de las tutelas y las herencias. Se trata all
de la tutela perpetua de las mujeres (Tutela Mulierum).
Las sacerdotisas dedicadas al culto de Vesta (vestales) estaban exceptuadas,
por la dignidad de su rango, de esta tutela. Refirase adems al supuesto de
adquisicin de la propiedad, por medio de la usucapin, de las Res Mancipi.
Las que pertenecan a las mujeres, bajo tutela, no podan usucapirse, a
menos que se hubiesen entregado con la autorizacin del tutor.
En la Tabla Sextase analiza, entre otros, el tema del Nexum y del
Mancipium. La frmula de la ley expresaba que lo que fuera declarado
verbalmente al hacerse el nexum y la macipatio deba considerarse como ius.
El nexum se trata del vnculo, la atadura jurdica que liga al deudor y que
permite que el acreedor vaya contra la persona, como en la manus iniectio.
Distinta al nexum es la mancipatio, por la que se transmita el dominio o se
constitua una servidumbre rstica.

All el que reciba la cosa declaraba solemnemente sus derechos sobre ella.
Este procedimiento se us a diversos fines, ya que adems de medio para
transmitir el Dominium Ex Iure Quiritum sobre las cosas mancipi (propiedad
conforme al Derecho Civil sobre dichas cosas) sirvi para establecer el poder
sobre personas libres (in causa mancipi, coemptio) emancipar hijos, adoptar
(adoptio) y testar (testamento per aes et libram).
La ley establece aqu la pena del duplo a quien negara las declaraciones
hechas en el nexum o en el mancipium.
La Tabla Sptimaestablece que, entre los edificios contiguos, debe dejarse
un espacio para circulacin (ambitus).
Si el camino sealado en la servidumbre fuere impracticable, se puede hacer
pasar los animales por donde se quiera. Adems se establece el derecho que
tiene el propietario a pedir se lo indemnice por los daos que sufra su
propiedad como consecuencia de trabajos artificiales para las aguas
pluviales.
Las ramas de los rboles, segn la ley, deban ser cortadas cuando estn
pendientes sobre la propiedad vecina para evitar que moleste al predio
vecino la sombra del rbol.
Termina la tabla estableciendo el derecho del propietario a recoger los frutos
de sus rboles que hayan cado en el fondo vecino.
La Tabla Octavatrata sobre los delitos. En Roma se distingua entre delitos
pblicos (crimina) y delitos privados (delicta o maleficium). Los delitos
pblicos comprendan a aquellos que implicaban un grave dao para el
Estado, cuyo juzgamiento en la poca monrquica era efectuado por el rex.
Los delitos privados, en cambio, estaban reservados a la autoridad de los
paterfamilias o patergentium. Se refiere tambin a diferentes casos del delito
del injuria, relacionados con el dao fsico a un ser humano. La pena del
talin se aplicaba en caso de membrum ruptum (miembro roto). Por
membrum ruptum se entiende la separacin o mutilacin de alguna parte del
cuerpo.
La Tabla Novenaposee disposiciones de derecho pblico y penas contra
Magistrados, funcionarios y ciudadanos que cometan traicin.
Se impone la pena de muerte a aquel juez o rbitro que, nombrado de
acuerdo a la ley, se deja corromper por dinero.

La Tabla Dcimatrae una serie de disposiciones relativas a los ritos


funerarios. En ella se advierte el cuidado de las costumbres austeras,
evitando el excesivo ornato y las manifestaciones exteriores, contrarias a la
severidad y gravedad, virtudes stas propias del espritu romano.

La Tabla Undcimaestablece la prohibicin de matrimonio entre patricios y


plebeyos.
Uno de los requisitos matrimoniales era el Ius Connubium, derecho que
otorgaba capacidad especial para contraer justas nupcias (Iustae Nuptiae),
que es el matrimonio conforme al Derecho Civil. Esta tabla fue
posteriormente derogada.
En la Tabla Duodcimase introduce la Pignoris Capio, accin de la ley
ejecutiva que permita al acreedor, en determinados casos, tomar posesin
de ciertas cosas. Posteriormente la pignoris capio significa que la accin se
dirige contra la cosa y no contra la persona, como en la manus iniectio.
Tambin esta tabla dispone acerca de las acciones noxales, derivadas de
furtum cometido por un esclavo. Se establece tambin que para el caso que
alguien se hiciese dar falsamente la posesin interina, percibiendo los frutos
durante su transcurso.
Finalmente contiene esta ltima tabla una disposicin que establece que las
leyes dictadas en ltimo trmino derogan las anteriores.
INFLUENCIAS PRINCIPALES QUE OPERAN SOBRE EL DERECHO
ROMANO.
La filosofa griega, el contacto de la filosofa de los griegos con la legislacin
romana, fue un hecho cultural trascendental, ya que enriqueci cientfica y
conceptualmente a dicha legislacin. Fue el estoicismo el sistema filosfico
que ms acabadamente influy en el pensamiento de los jurisconsultos
romanos, as como tambin Cicern, el clebre orado de fines de la repblica,
el intermediario tpico del pensamiento filosfico griego.

Derecho Civil: surge con la sancin de la ley de las Doce Tablas y se


extiende hasta el 212 d.C. En esta nueva etapa el derecho ser escrito y
ampliamente conocido por todos.

A partir del 242 a.C., con la creacin de la magistratura del Pretor Peregrino,
ser posible pensar en un nuevo derecho: el Derecho de Gentes, que va a
ofrecer una nueva visin jurdica: la interpretacin y aplicacin de las normas
de acuerdo a la equidad.
DERECHO CIVIL
El derecho civil con prioridad de origen y con el profundo arraigo que le daba
la tradicin, se Resiste a que el derecho honorario se imponga y lo desplace;
pero los edictos del pretor van infiltrndose poco a poco, porque sus
principios que reconocen como fuente la equidad, estn ms en consonancia
con las necesidades impuestas por la convivencia de una ciudad que ejerce
ahora amplio predominio en las regiones del mnre nostrwn. De esta manera
se va produciendo una mutua corriente de transfusin paulatina pero
profunda, que hace que el ius civile vaya limando su antiguo rigor
formalista, hasta que se opera la aproximacin, y la fusin, con el ius
honorarium, en un sistema uniforme de derecho positivo. De all en
adelante, el dualismo derecho civil-derecho honorario slo tendr un mero
valor histrico.
Jurisprudencia pontifical: los primeros jurisconsultos romanos fueron los
pontfices que integraban el ms importante colegio sacerdotal, eran los
interpretes del derecho consuetudinario ms arcaico y los nicos que posean
el conocimiento de las frmulas para la celebracin de los contratos, de los
ritos procesales y de los das en que era licito o no litigar.
La Jurisprudencia pontifical Por mucho tiempo, slo los pontfices
conocan las frmulas y procedimientos para reclamar los derechos y dems
est decir que al pontificado slo tena acceso la clase patricia. Tambin era
privativo de la clasesacerdotal el conocimiento de los das fastos y nefastos;
en los primeros se podan litigar, en los segundos no.De esta forma, los
patricios tenan el control de lo normativo y el derecho estaba aprisionado
por elformulismo, lo que impeda su desarrollo.
En el ao 303 AC. Un descendiente de liberto llamado Gneo Flavio, Secretario
del patricio Apio Claudio, dio a conocer las frmulas de las acciones de la ley
y los das fastos. Si bien es cierto las XII Tablas ya haban sido dictadas y los
plebeyos conocan sus disposiciones, an ignoraban como accionar, vale
decir, reclamar sus derechos, porque ignoraban las frmulas para iniciar
eficazmente el proceso. Por esta razn la obra de Gneo Flavio fue muy bien
acogida por el pueblo; el que agradecido lo nombr tribuno, edil y despus
lleg al Senado. Un siglo despus Aelio Sexto complet la obra de Gneo

Flavio y public una obra titulada "Jus Aelianum o Tripartita". Una parte
contena el texto de las XII Tablas; la otra su interpretacin y, la tercera, ritos
de las acciones de la ley.
DERECHO HONORARIO
EL perodo del derecho honorario o de gentes.se inicia a nuestro entender
en un momento fundamental de la historia del derecho romano el ao. 367
a. de C. cuando se sanciona la lex Lid ni a de consulatu, que a la vez
que admite a los plebeyos al consulado, crea una nueva magistratura
patricia, la pretura urbana.Corresponde esta poca a un momento
decisivo para la historia de Roma, ya que se abre una nueva etapa
existencial con la ascendente expansin del ncleo originario de la urbe
por territorios y pueblos limtrofes. Eso trae como consecuencia que el
derecho quiritario, estrictamente nacional, experimente las modificaciones
que impone necesariamente el engrandecimiento del Estado y que, por la
especial actividad del pretor adiuvandi, supplendi vel corrigendi iuris civilis
grciti-, se introdujeran medios ms equitativos- para regular las
relaciones jurdicas interindividual Durante la poca del derecho honorario o
de gentes las primitivas instituciones jurdicas del ius quiritium se
transforman profundamente, porque tienen que operar armnicamente con
la nueva conciencia social y poltica, modificada por el contacto con las
ciudades extranjeras del mundo antiguo, con las que Roma ha entrado en
relacin. Los institutos jurdicos se reforman y se oponen al formalismo, en
consonancia con las exigencias de una sociedad animada de un evidente
espritu mercantilista.
La funcin del pretor se ve favorecida en grado sumo por la sancin de la lex
Aebutia, probablemente del ao 130 a. de C. que vino a constituir un hito
fundamental en la evolucin del derecho de ese tiempo. Aparece entonces
con nuevas formas procidenciales el sistema formulario, uno de los medios
principales de que se vale el magistrado para renovar el derecho privado,
dando nacimiento a un derecho nuevo, el itjs honorarium a mUorium, frente
al primitivo "ius civilc o qwrila ium. si la nocin del derecho de gentes se
liga profundamente a la transformacin de la vida romana, muy
especialmente Cuando se produce la creacin de la pretura peregrina (242
a. de C.), porque el nuevo magistrado tuvo que apelar necesariamente a
las normas del derecho de gentes para dilucidar los conflictos judiciales en
que intervena un peregrino, o El pretor peregrino influir poderosamente en
las decisiones del pretor urbano, e introducir en sus edictos el soplo
vivificante de la aequitas que traa .consigo el derecho de gentes .exprime

as esta savia renovadora a las viejas y formalistas instituciones. Ad ius


quiritium y entonces se presenta en Roma el fenmeno de dos sistemas
jurdicos que rigieron paralelamente la vida social de sus habitantes: el ius
civile y el ius honorarium.Las leges. Proceso legislativo.
Periodo de derecho honorario o de gentes. A 150 aos del
advenimiento de la repblica, se da en Roma, la creacin de la pretura
urbana por disposicin de la Lex Licinia de Consulatu, del 367 a. C. En virtud
de ella los patricios admiten el acceso de la plebe al consulado, mxima
magistratura en el orden institucional republicano, pero a la vez dan
nacimiento a una magistratura patricia, la pretura, lo cual le dio un valiosos
aporte para la jerarquizacin y universalizacin del sistema jurdico del
pueblo romano.
Edicto de los magistrados. El ejercicio del ius edicendi, puede definirse
como el derecho que tenan los magistrados romanos superiores de expresar
o indicar la norma por la que habra de regirse la relacin jurdica llevada a su
conocimiento, es el que posibilita la labor edictal, que cumplieron los ediles,
los gobernadores de provincia y los pretores. El ius edicendi se cristaliza as
en los edictos, especie de publicaciones que hacan los magistrados,
enumerando los derechos y las reclamaciones, tanto del ius civile como del
ius honorarium. Esta fue la misin especfica del pretor romano, ejercer la
iuris dictio, con lo cual le permita indagar y resolver si la demanda y la
defensa, de las partes en litigio, justificaban la apertura del iudicium. Al
iniciar su labor anual el pretor publicaba en tablas de madera blanca su
edicto; por otra parte el pretor sustituto poda renovar totalmente el de su
colega saliente y, en ese caso, publicaba un edicto novum. Sin embargo se
hizo costumbre, para dar estabilidad a las normas edictales, que se las
expusiera en un edicto tipo que se transmita de colega a colega. Apareci
as el edicto traslatitium, y cuando el pretor se vea precisado de dar normas
no contempladas en si bando anual emita el edictum repentinum. El ejercicio
de la jurisdiccin que se plasmaba en el edicto, permiti tanto al pretor
urbano como al peregrino usar de medios procesales y hasta
extraprocesalespara no solo ayudar al derecho civil, sino para suplirlo y hasta
corregirlo. Se da el caso sin precedente de que un magistrado jurisdiccional,
carente de potestad legislativa, haya creado un nuevo sistema jurdico a la
par del derecho legislado. Para lograr ese fenmeno, el pretor se vali de
medidas procesales, entre las que cont la datio actionis, que era la
concesin de acciones a relaciones no amparadas por el derecho civil; la
denegatio actionis, que consista en negar accin al litigio que basado en el
ius civile, resultaba repugnante al sentido jurdico; la exceptio que se cre

para enervar la pretensin del accionante si el demandado demostraba que


el fallo no deba condenarlo, sino absolverlo. El pretor poda, en el ejercicio
de su imperium, adoptar medidas extraprocesales que al ejercicio del
iudicium insertaran en las relaciones de los particulares la nota de equidad.
Entre las estipulaciones pretorias, tanto para defender reforzare su situacin
jurdica, como para defender un inters no tutelado de otra forma: las
integrum restitutiones, que posibilitaban retrotraer una situacin de hecho al
estado anterior; las misiones in possessionem, por las que el magistrado
pona en posesin de una persona el patrimonio o cosa que de otro en razn
de la equidad de su peticin, y los interdictos, que eran rdenes
condicionales que el pretor imparta para que el individuo restituyera o
exhibiera alguna cosa o se abstuviera de un proceder.
Edicto de Salvio Juliano. La proliferacin de los edictos pretorios hizo que
en los tiempos del Imperio se sintiera la necesidad de poner orden en la
masa edictal formada a lo largo de diferentes pocas. Ello determin que el
emperador Adriano, en el ao 130, encargara, a Salvio Juliano, la codificacin
del edicto de los pretores, dndole inmutable y definitiva redaccin.
Esto ha permitido saber que Salvio Juliano suprimi aquello que careca de
vigencia. La primera parte tena por finalidad organizar y garantizar el
proceso hasta la regulacin del iudicium; la segunda parte, o central, titulada
iudictis, contena las acciones ruteladoras de los derechos privados
subjetivos; la tercera abarcaba las normas referentes a la herencia pretoria o
bonorum possessio; la cuarta comprenda los principios jurdicos relacionados
con la res iudicata y ejecucin de la sentencia; la quinta, contena un
apndice en tres secciones: de interdictis, de exceptionibus y de
stipulationisbus praetorus.

Edicto de los magistrados: el ius edicendi (derecho que tenan los


magistrados superiores de indicar la norma por la que habra de regirse la
relacin jurdica) se cristaliza en los edictos (publicaciones) que estaban
dispuestos a proteger e indicando la clase de remedio que pensaban otorgar
en cada caso. El pretor publicaba su edicto en tablas de madera blanca
(lbum) para indicar las normas de derecho que iba a aplicar y las formulas
procesales que ofreca a los litigantes durante el ao de duracin de sus
funciones, por tal razn el edicto era anual o perpetuo. El pretor sustituto
poda renovar el de su colega saliente y publicaba un edicto nuevo. El edicto

traslaticio era el que se transmita de colega a colega. El edicto repentino era


cuando el pretor daba normas no contempladas en su bando anual.
Edicto perpetuo de Salvo Juliano: la primera parte tena por finalidad
organizar y garantizar el proceso hasta la regulacin del iudicium. La
segunda contena las acciones tuteladoras de los derechos privados
subjetivos. La tercera abarcaba las normas referentes a la herencia pretoria.
La cuarta comprenda los principios jurdicos relacionados con la res iudicata
y ejecucin de la sentencia. La quinta contena un apndice de tres
secciones: de interdictis, de exceptionibus y de stipulationibus praetoriis.

La Legislacion Romana
Por ley se entiende toda preceptiva expresada conceptualmente y
emanada de los rganos a los que la estructura jurdica de la comunidad
tiene asignada esa funcin normativa: parlamento, consejo, magistrado,
comicios, etctera.
Dentro de las Institutas de Gayo puede encontrarse lo siguiente:
"El derecho propio del pueblo romano se compone de leyes, de plebiscitos,
de senadoconsultos, de constituciones de los emperadores, de los edictos de
quienes tienen facultad de producir edictos, y de las respuestas de los
prudentes.
Ley es lo que el pueblo manda y establece. Plebiscito es lo que la plebe
manda y establece. La plebe se diferencia del pueblo en que con el nombre
de pueblo se indican todos los ciudadanos, comprendidos tambin los
patricios, y por plebe se entiende el conjunto de ciudadanos con exclusin de
los patricios. De all que antes los patricios sostenan que ellos no estaban
obligados por plebiscitos, puesto que eran hechos sin su intervencin. Pero,
con posterioridad, se dict la ley Hortensia, por la que se estableci que los
plebiscitos tendran vigencia para todo el pueblo. As, de esa manera, fueron
igualados a las leyes."
En los primeros siglos de Roma, las relaciones privadas entre los
patersfamilias, slo excepcionalmente fueron regladas por ley, ya que el
sentimiento general era que esas relaciones deban darse en el accionar
autnomo de los grupos familiares dentro de las costumbres de los
antepasados (mores maiorum) y, slo con el tiempo, llegaron a admitir que
aquella autonoma y la venerada tradicin pudieran ser interferidas, limitadas

o abrogadas por pronunciamientos de los rganos de la nueva estructura


poltico-social la civitas.

La Ley
Leyes
Se entiende por ley a todo precepto expresado y emanado de los rganos a
los que la estructura jurdica de la comunidad tiene asignados para que
cumplan esa funcin: par-lamento, consejo, magistrado, comicios, etc.
En las Institutas de Gayo se expresa lo siguiente: El derecho propio del
pueblo romano se compone de leyes, de plebiscitos, de senadoconsultos, de
constituciones imperiales, de edictos y de las respuestas de los prudentes.
Gayo dice: La lex es lo que el pueblo ordena y establece Con el nombre de
populus: pueblo, se entiende a los ciudadanos romanos. Est la Lex Data,
es la dada por el magistrado en la esfera de su provincia, autorizado
previamente por los comicios.
Gayo se refiere a la Lex Rogata, proveniente de la coincidencia de la
voluntad del magistrado que propone e interroga (rogat) y la del pueblo que
acepta.
Partes de la Lex Rogata:
1) La praescriptio: lo escrito al principio. Encabezaba la lex con el nombre
del magistrado proponente, fecha, lugar de los comicios y el nombre del
primer ciudadano que la vot.
2) La rogatio: interrogacin. Era lo expuesto e interrogado por el
magistrado: el contenido de la ley con las correspondientes sanciones en
caso de ser violada.
3) La sanctio. Eran clusulas que pretendan evitar o solucionar eventuales
conflictos de la lex con otras normas existentes o futuras del ius.
Clasificacin de las leyes:
a)Perfectas, son las que contenan la nulidad de los actos realizados en
contra de sus disposiciones en forma de pena.

b)Menos que perfectas, son las que no invalidaban lo cometido en contra de


sus normas pero fijaban una muta a los autores.
c)Imperfectas, son las que no declaraban nulo ni multaban al actuar
prohibido.
Segn Gayo, Lex es lo que el pueblo ordena y establece.Capitn define a la
lex como un decreto general del pueblo, dado por ste a propuesta de un
Magistrado.Tanto Gayo como Capitn se refieren a la lex rogata. Adems de
esta especie se distingue la Lex Data, es decir la dada por le Magistrado sin
intervencin del populus, aunque autorizado por ste.
Normalmente el Magistrado la daba de acuerdo con una Comisin nombrada
por el Senado. En caso de que ella no se hubiese conformado, era costumbre
someter la regulacin a la anuencia del Senado.
Para la Lex Rogata, el Magistrado proponente daba a publicidad su proyecto a
travs de la Promulgatio, fijndolo en el foro durante 3 das de mercado.
Durante ese lapso era discutido en reuniones desprovistas de formalidad. En
tal ocasin podan sugerirse modificaciones a la propuesta original.Antes de
la consideracin del proyecto por el Comicio, se realizaban los auspicios, a fin
de que los dioses fueran propicios.
La rogatio consista en la interrogacin para que se aprobara o se rechazara
el proyecto.Una vez aceptada la ley, en determinada poca, se requera del
Senado la Auctoritas Patrum, para luego ser depositada en el Templo de
Saturno por los Cuestores. En la lex, pueden distinguirse diferentes partes:
El Index anunciaba el contenido de la ley. En la Praescriptio se asentaba el
nombre del Magistrado rogante, el lugar de reunin del comicio, el nombre
de la centuria que haba votado en primer trmino y nombre del ciudadano
que vot en primer lugar.La Rogatio era la propia ley, tal como haba sido
sometida a la aprobacin del populus.Y la Sanctio, que contena las
disposiciones encaminadas a tornarla eficaz.
Las leyes eran cosas santas y podan ser clasificadas en Perfectae, Minus
Quam Perfectae e Imperfectae.
Perfectae (perfectas) son aquellas en cuya sanctio est prevista la nulidad de
los actos realizados en contra de sus disposiciones, a manera de pena.
Minus Quam Perfectae (menos que perfectas) que castigan a los
transgresores sin invalidar los actos opuestos a la ley.

Imperfectae (imperfectas) resultan ser aquellas que no prevean sancin para


actos contrarios a la misma.

Los plebiscitas.
El plebiscito es lo que el pueblo ordena y establece, aclarando que ha de
entenderse por Plebs (plebe) todos los ciudadanos excluidos los patricios, por
oposicin al concepto de populus (pueblo) que comprenda tanto a patricios
como a plebeyos. Esta situacin, por la cual los patricios no participaban en
el dictado de los plebiscitos, har que stos no se consideren obligados por
ellos. Tal circunstancia se vio modificada por la aparicin de la lex Hortensia,
que estableci que los plebiscitos obligaban a la totalidad del populus,
asimilndoselos, de esta manera, a las leyes.Algunos plebiscitos reciban la
denominacin de ley. Cierto es que, los plebiscitos tienen por materia,
principalmente, la regulacin del derecho privado.

Ley comicial: fue la regla de derecho impuesta obligatoriamente a todo


el pueblo por el pueblo mismo; segn las Institutas de Gayo es lo que el
pueblo demanda y establece. La ley comicial se clasificaba en leges
rogatae, leges datae y leges dictae.
La leges rogatae era la ley romana por excelencia, votada por el pueblo a
propuesta de un magistrado y tena tres partes: praescriptio, rogatio y
sanctio.
La praescriptio: contena la indicacin del magistrado proponente, dia y
lugar del comicio unidad comicial primeramente consultada y nombre del
ciudadano que dentro de ella haba votado primero.
La rogatio era la ley misma, su contenido o cuerpo prescriptivo. La sanctio
era la promulgacin. Las leges datae: eran las dictadas por los magistrados
encargados de la administracin de las provincias, en virtud de una
autorizacin expresa o tcita dada por los comicios.
Las leges dictae: fueron estatutos con normas para la administracin de
ciertos bienes del Estado.
Tambin haba una clasificacin de las leyes comiciales prohibitivas, las
distingua en leges perfectae (perfectas), minus quam perfectae (menos que
perfectas) e imperfectae (imperfectas). Eran las leyes perfectas las que
declaraban la nulidad de los actos que las contravenan, como la Ley Aelia
Sentia que se refera a manumisiones de esclavos.

Las leyes menos que perfectas eran las que sin declarar la nulidad del acto,
establecan una pena para el caso de violacin.
Las leyes imperfectas eran las que ni prescriban la nulidad del acto, ni
establecan sancin alguna por su transgresin.

Lex Valeria, Publilia, Hortensia


El ao 287 a. de C. en que se sanciona la Lex Hortensia, seala la
culminacin de la trayectoria que siguen los plebiscitos para equipararse a la
ley comicial. Este proceso que se inici, con la Lex Valeria Horatia y continu
despus de un siglo con la lex Publilia, lleg a su trmino con la Lex
Hortensia. Pero la absoluta integracin patricio-plebeya se produjo en el ao
254 a. de C. cuando Tiberio Coruncanio, primer jurisconsulto, fue a la vez el
primer plebeyo que accedi al pontificado mximo.
A partir de entonces apareci la clase senatorial, nueva aristocracia basada
en el poder econmico y fundamentalmente en la influencia poltica. Se
perteneca a ella por haber formado parte del senado o por haber tenido en
la familia un miembro de dicho cuerpo.

Las Constituciones Imperiales Clases.


El Emperador creaba derecho a travs de tres formas:
Todo cuanto dispona el Emperador tena valor de ley y sus disposiciones son
conocidas como Constituciones Imperiales (leges). Estas constituciones
aparecen convalidadas por la Lex Regia de Imperium, que justifica el poder
que el pueblo le ha conferido al prncipe.
a) Los Edictos: eran disposiciones de alcance general por las que el
Emperador se diriga al pueblo tal como lo hacan los Pretores en sus Edictos,
con la diferencia que los que provenan de la autoridad Imperial eran de
duracin ilimitada.
b) Los Rescriptos: eran las respuestas escritas a las consultas que se le
formulaban al Emperador, que tenan valor vinculante, tal como si se tratase
de leyes. Es posible distinguir dos tipos de rescriptos: la Epstola (forma de
respuesta que el Emperador enviaba a funcionarios, personalidades o
corporaciones relevantes), y la Suscriptio (contestacin a la consulta de los
particulares, que el prncipe colocaba al pie de la nota reciba y que no
remita al interesado sino que la haca pblica). No se trataba de sentencias,
ya que el que deba decidir era el juez.

c) Los Decreta: son verdaderas sentencias que el Emperador emite en


relacin a las cuestiones sometidas al ms alto Tribunal. Si bien el
pronunciamiento tena alcance particular, cuando se resolva sobre
cuestiones que no tenan establecida una solucin en las leyes, lo dispuesto
para ese pleito se aplicaba para casos anlogos.
d) Los Mandata: Algunos autores agregan a estas tres clases de
constituciones de las que habl Gayo una cuarta: los mandata. Se trata de
rdenes que el Prncipe enviaba a sus gobernadores, lo que las convierte,
ms bien, en disposiciones internas, restndole al particular la posibilidad de
invocarlas.
e) Los Privilegia: Eran disposiciones especiales con efectos totalmente
particulares, por las que se concede una recompensa o se aplica una pena,
en ambos casos extraordinaria.
En el Dominado, junto a las ya mencionadas, aparecen dos nuevas formas de
constituciones imperiales: la adnotatio y la pragmtica.
La Adnotatio, que era similar a la epstola (rescripto). Se diferenciaba de sta
por ser un documento ms solemne, y era emitido por un funcionario llamado
MAGISTER MEMORIAE.
La Pragmtica se emite en relacin a una provincia o a una determinada
asociacin o comunidad, y tiene por objeto resolver problemas de cierta
urgencia. Una pragmtica trataba temas que slo interesaban a un grupo de
personas, o a una sola regin o comunidad, y no poda contradecir lo que
dispusieran las leges generales.
La fuente primordial de este perodo va a ser las Constituciones Imperiales.
Se sostiene que las costumbres slo pueden ser fuente de derecho en casos
que el Estado as lo estableciera. Se considera que el pueblo no puede hacer
la ley sin la autorizacin del Emperador, de ah que la costumbre pierde el
rango fundamental que haba tenido en pocas anteriores.
Como consecuencia de la fuerte concentracin del poder en el Emperador, la
jurisprudencia slo se dedica a elaborar una doctrina oficial, lo cual limita la
interpretacin de los juristas del pasado. Se trata de una etapa decadente. La
pobreza jurisprudencial va a constituir el derecho romano vulgar, que
consiste en interpretaciones burdas, basadas en lo prctico y en lo popular.
En este perodo se comienza a compilar el derecho ya existente, es un
perodo apto para la codificacin.

Surgieron las escuelas de derecho ms importantes.


Aparecen las primeras universidades donde comienza a ensearse el
derecho, las ms importantes son las de Beirut, Roma y Constantinopla. A
raz de esto aparecen los maestros de derecho, los que vana sustituir a los
juristas.
Surgen las primeras colecciones de derecho, las que se clasifican en
tres tipos:
a) escritos de disposiciones imperiales (deleges: leyes).
b) escritos de jurisprudencia (deiura: de derecho).
c) escritos mixtos (de leyes y de derecho).
Aparte los juristas comienzan a hacer libros, destacndose Las Institutas de
Gayo; se hicieron obras de iura (Pauli Sententiae, Reglas de Ulpiano,
Epteto de Gai), de leges (Cdigo Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano) y
de leges y iura.

Los senadoconsultos.
Senadoconsultos: es lo que el senado ordena y establece, tienen fuerza de
ley. Los senadoconsultos regularon diversas materias del derecho privado y
eran conocidos con el nombre del emperador que los haba propuesto y
tambin se designaban con el nombre del cnsul que haba presidido la
reunin del cuerpo.
El Senado no ejerci funcin legislativa durante mucho tiempo, aunque
influyese en la formacin de las leyes comiciales. La funcin legislativa se
origina en el Principado, aunque, en rigor, slo sirve a las directrices del
prncipe y, por otra parte, slo se pronuncia en cuestiones de Derecho
privado, cuando as lo aconsejan razones superiores. La propuesta del
prncipe da vida al senadoconsulto.
En el Imperio absoluto, las decisiones del Senado desaparecen por completo.
El senadoconsulto tiene una estructura similar a la de la ley: prefacio (con el
nombre del magistrado convocante, senadores que intervienen en la
redaccin, lugar y fecha, relatio (con motivos y propuestas) y sentencia o
resolucin aprobada.

Los senadoconsultos (senatus consulta), esto es: las deliberaciones del


senado, asumieron a veces, desde el inicio de la edad imperial, carcter
normativo y as se acab por darles valor de ley. Con la prdida de la
efectividad de las leyes comiciales la actividad legislativa del Senado fue
aumentando, pero por otra parte se transform en una aprobacin formal y
despus en una simple labor de conocimiento de las propuestas hechas por
el emperador mediante una oratio iii senantum habita; o una epistula.
Tambin esta fuente, sin embargo, qued sin fuerza en el curso del perodo
clsico.
DERECHO ROMANO CLASICO O JURISPRUDENCIA PRE CLASICA
Augusto, crea una clase de jurisconsulto privilegiados que cuentan con el
favor de los prncipes y despierta una sed de cultivo de la ciencia jurdica
que va a traducirse en auge que adquieren dos escuelas de prudentes la de
los sabinianos y la de los proculeynos.
Sabinianos y proculeyanos.
Los juristas de la poca clsica comenzaron a agruparse en escuelas. En ellas
no se imparta enseanza, pero s se emitan opiniones sobre ciertos
aspectos de la realidad jurdica.
No ha sido posible hallar algn rasgo caracterstico o la posicin filosfica
sobre las que basaban sus diferencias.
Hubo en Roma dos grandes escuelas jurdicas. Una de ellas, la de los
Proculeyanos, que se inicia con Labeon Luego se incorporar Prculo (que
dar su nombre a la Escuela).
La de los Sabinianos tiene su origen en Capiton, al que le seguirn Masurio,
Sabino, Gayo, Javoleno Prisco y Salvio Juliano.
Puede aseverarse la diferente posicin poltica de cada grupo. As Capitn,
inspirador de los Sabinianos, se presenta como incondicional de Augusto. En
cambio su rival, Laben, es acrrimo opositor a la poltica del Prncipe.

Proculeyanos y Sabinianos. Controversias


Los juristas de la poca clsica comenzaron a agruparse en escuelas. En ellas
no se enseaba, pero s se emitan opiniones sobre diferentes temas de la
realidad jurdica.

En Roma hubo dos grandes escuelas jurdicas.


La escuela de los Proculeyanos iniciada por Laben. Luego se incorpora
Prculo (que dar su nombre a la escuela)
La escuela de los Sabinianos iniciada por Capitn, al que le seguirn
Sabino, Gayo, Salvio Juliano, etc.
Cada escuela tena diferentes posiciones polticas, as Capitn se presenta
como in-condicional de Augusto. En cambio, Laben, era opositor a la poltica
del Prncipe.
Por ejemplo, uno de los temas que trataron las dos escuelas y sobe el cual
formularon sus diferentes opiniones, fue: el comienzo de la pubertad.
Los sabinianos decan que el comienzo de la pubertad se deba determinar a
traves de la inspectio corporis: inspeccin corporal.
En cambio los proculeyanos determinaron para el comienzo de la pubertad,
la edad de 14 aos para los varones y 12 aos para las mujeres (esta fue la
opinin que prevaleci).
Otro tema que trataron fue: el nacimiento con vida.
Los sabinianos decan que para ser considerado nacido con vida bastaba
cualquier signo vital (opinin que prevaleci).En cambio para los
proculeyanos, era necesario el llanto.
Se percibe en esta etapa un decaimiento del derecho pblico y
consecuentemente se engrandece el derecho privado favorecido en gran
parte por la influencia d la filosofa griega que desde tiempos anteriores se
haba introducido en Roma. Los espritus ms elevados de la poca
cultivaban y seguan la doctrina de los estoicos, cuyos principios y rigurosos
mtodos se trasladan a la Ciencia del derecho privado. Se debe agregar la
unificacin de los edictos pretorios en el. EdictoPerpetuo de Salvio Juliano
sirvieron para que el derecho jurisprudencial alcanzara un grado de sutileza y
perfeccin que ha servido para demarcar una etapa en la lnea evolutiva del
derecho romano, que se ha dado en llamar del derecho o de la
jurisprudencia clsica.
A nuestro entender se abre la lista de los jurisconsultos clsicos cn Salvio Juliano, a
quien corresponde el mrito de haber redactado, por orden de Adriano,el Edicto
Perpetuos que vino a significar, en cierta medida, la estatificacin en la dinmica
pretoria. Africano, discpulo del anterior Volusio Medao, con quien el emperador

Marco Aurelio estudi derecho; Pompomo, a quien debemos un compendio de la


historia del derecho inserto en el Digesto, y Ulpio Marcelo, son los primeros
representantes del clasicismo romano. Con el enigmtico Gayo, que segn
muchos pasajes de sus obras vivi en la poca de Antonino Po, encontramos
una de las personalidades ms completas de la ciencia jurdica clsica. Entre sus
numerosas obras, de las que el Digesto contiene quinientos treinta y seis
fragmentos, se destacan sus institutos y que han servido de base y modelo a las
Institutas del emperador Justiniano. Entre los cultores de la jurisprudencia clsica
ocupa el lugar ms destacado el jurisconsulto Papiniano, a quien con justa razn.
Se ha denominado el prncipe de los jurisconsultos Romanos. Obtuvo honores
pblicos de gran relevancia y sus obras fueron las que aprovecharon que se
dedicaron cultivar la ciencia de las leyes, mereciendo citarse como las importancias
de Papiniani responso de la que se han recogido muchos pasajes en el Digesto.
Papiniano actu en la poca del emperador Septimio Severo, de quien fue amigo y
condiscpulo, llegando a la dificultad de prefecto del pretorio durante el gobierno
del mencionado prncipe. Mult dando ejemplo de virtudes cvicas y morales, que
le valieron ser asesinado por orden de Caracalla, al negarse a justificar su
fratricidio, cuando el emperador orden el asesinato de su hermano Geta. Con
Ulpiano, Paulo y Modestino, que tuvieron una actuacin de importancia en tiempo
de Alejandro Severo, se cierra la nmina de los jurisconsulto de la poca clsica y
consecuentemente, llega a su fin est etapa de slida brillantez del sistema
jurdico romano que hteos denominado del derecho jurisprudencial. El estudio
del derecho de cae casi por completo y al perodo de esplendor sucede sin
transicin apreciable, una profunda oscuridad, que hace que no se cite a
jurisconsulto alguno despus de Modestino, salvo algunos nombres, no muy
destacados, que se mencionan en el Digesto, como los de Rutilio Mximo y
JulioAquila.

DERECHO ROMANO POS CLASICO


La cuarta y ltima fase de la evolucin histrica del derecho romano el
perodo del derecho de la codificacin pre Justiniano-justinianeo) se
caracteriza por el profundo debilitamiento del derecho clsico, debido a
factores de muy diversa ndole e importancia. El derecho romano de esta
etapa tiene aplicacin en una zona de influencia y en un ambiente distinto
del originario, a pueblos que en espritu no son afines a tal ordenamiento y
que por otra parte conservan arraigadas sus leyes y costumbres,
integradoras de un derecho local que va a enfrentarse con el derecho oficial
de los romanos. El derecho oficial y el local, merced a un lento y paulatino
trabajo de infiltracin, llegarn a integrarse pero el proceso no es uniforme
y no es el nico factor gravitante.

El derecho de esta poca responde a los deseos de una sociedad con apetitos
de renovacin, pero slo lograr su cristalizacin en un cuerpo ordenado de
leyes en su ltimo momento, cuando merced a la elaboracin justinianea se
logra un derecho pulido, ntiformalista universal y sistemtico.
Entre las fuentes del derecho de este ciclo afirman su valor y las
constituciones imperiales y aparecidas en el perodo anterior Adquieren su
mayor fuerza y vigor a partir de Diocleciano como consecuencia de la
plenitud del imperio absoluto. La absorcin total de las otras fuentes por el
emperador hace crecer cuantitativamente las constituciones d los
prncipes, las que no slo por su gran nmero, sino tambin por las
disposiciones contradictorias que contienen vienen a crear un caos legislativo
que se tiene que cortar de raz. Se impone pues la ordenacin del derecho
vigente, de las leges, como se denomina a las constituciones imperiales.
En procura de este objetivo se sancionan los cdigos Gregoriano y
Hermogeniano probablemente en poca de Diocleciano, Maximiano y
Constancio Cloro. El proceso de ordenacin de las leges, iniciado con estas
colecciones, alcanza mayor relevancia cuando en el ao 438 se publica el
cdigo Teodosiano, promulgado a instancias de Teodosio II, emperador de
Oriente, y aplicado tambin en Occidente por decisin de Valentiniano III.
El Cdigo Gregoriano:
El cdigo Gregoriano reconoce precedentes de la poca clsica.
Por lo que se sabe sistematizaba el derecho privado. Comprenda rescriptos,
siendo el ms antiguo conocido uno de tiempos de Septimio Severo. Se lo
tiene por fuente principalsima del Cdigo de Justiniano, en especial para las
Leges ms antiguas en l contenidas.
Debi estar dividido, como mnimo, en quince libros, y dentro de ellos en
ttulos, en los que se orEl Cdigo Gregoriano. Era una coleccin de normas
atribuidas a Gregorio, que se su-pone vivi en la poca de los Emperadores
Dioclesiano y Maximiliano (aos 286 a 305).
Los 15 primeros libros, referidos al derecho privado, inclua las materias del
edicto perpetuo de aplicacin pretoriana y el resto de los libros se ocupaba
de la criminia denaban cronolgicamente las constituciones.
El Cdigo Hermogeniano:

Contiene, en un solo libro, rescriptos dados por el Diocleciano y ordenados


bajo iguales rbricas que el Gregoriano.Puede considerrselo una suerte de
complemento del anterior.
El Cdigo Hermogeniano. Contiene normas del derecho privado, rescriptos
y constituciones imperiales (desde el ao 291 hasta el 324) dadas por
Diocleciano. Es un solo libro que complementa al Cdigo Gregoriano.
El Cdigo Teodosiano:
El Cdigo Teodosiano fue mandado a hacer por el Emperador Teodosio II,
quien originariamente haba designado una comisin de 9 miembros, que
sobre la base de los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano tena que elaborar
un autntico cdigo general y prctico de todo el derecho vigente. El plan
consista, como han sealado los estudiosos, en refundir las LEGES
coleccionadas, con la compilacin de IURA resultante de la aplicacin de la
ley de Citas.
Al fracasar este intento, luego de seis aos el Emperador nombr una
comisin nueva, de diecisis miembros, con miras ms limitadas.
Las constituciones se agruparon en 16 libros, divididas en ttulos y dentro de
ellos ordenadas cronolgicamente. Se debe destacar, en lo que hace a su
contenido que se conceda en ellas importancia preponderante al derecho
pblico sobre el privado.Pretende abarcar el derecho privado y el pblico de
la poca, adems de una serie de disposiciones administrativas que hacen a
las finanzas y recursos del Imperio.

La ley de citas: anlisis.


Con aparentemente la misma intencin de ordenar los Iuras, Teodosio II y
Valentiniano III van a dictar una disposicin que modernamente se ha
denominado Ley de las Citas. Por ella se asignaba valor legal a la opinin de
cinco juristas: Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino.
Estableca esta ley que slo se podra invocar en juicio las opiniones de tales
jurisconsultos y las de aquellos por ellos citados, a condicin de poder
confrontarse los originales. Si hubiera divergencia en sus opiniones deba
prevalecer la de la mayora.
A igualdad de pareceres, preponderaba la opinin de Papiniano;
desconocindose la de ste, el juez quedaba en libertad de decisin. No
obstante, no poda ser sta una solucin total del problema Justiniano La

tarea de confeccin del corpus iuris civiles. Anlisis de sus partes. Las
interpretaciones. La codificacin de Justiniano marca el punto medio en la
vida del derecho romano. Esta obra monumental fue realizada en lengua
predominantemente latina y concluye la evolucin jurdica del imperio
romano. En el plano jurdico concretar la reiterada aspiracin de tantos
intentos previos: reunir el derecho vigente en un cuerpo legal, esto es,
recoger las Leges y los Iura.En laLey de citas Por virtud de la ley de citas se
conceda valor real a todas las obras de Papiniano, Gayo, Ulpiano y
Modestino, y se ordenaba a los jueces que no se apartaran de ellas en sus
eventos judiciales.

Corpus Iuris Civilis (JUSTINIANO)


La Codificacin de Justiniano marca el punto medio en la vida del derecho
romano.
En el plano jurdico, concretar la tan ansiada aspiracin de tantos intentos
previos: reunir el derecho vigente en un cuerpo legal, esto es, recoger las
leges y los iura.
En el siglo XV, al surgir la imprenta, aparecen las primeras ediciones
impresas de la obra justinianea. Al comienzo, se publicaron las diversas
partes separadamente.
La primera edicin completa de la compilacin corresponde a fines del siglo
XVI a Dionysius Gothofredus, a quien se debe el nombre de Corpus Iuris
Civilis con que se conoce hoy a la obra legislativa de Justiniano.
Interpretacin del corpus:
Su contenido puede ser considerado segn dos posturas (duplex
interpretatio):
a) Como ordenamiento vigente, sus tres primeras partes (el Cdigo, el
Digesto y las Instituciones) se consideran como un solo cuerpo, aunque
hayan sido promulgadas en pocas distintas y as deben interpretarse sus
contenidos, intentando conciliar las contradicciones existentes.

Las novelas, en cambio, por ser normativa posterior, son derogatorias de


cualquier contrario criterio o disposicin de las otras tres obras.
b) Considerado como un material antolgico del saber (iura) y de la
normativa jurdica (leges), cada uno de los contenidos del Corpus debe ser

analizado en funcin de la obra de donde fue extractado o de las


circunstancias en que la respectiva constitucin imperial fue promulgada.
Partes que lo integran

Institutas
Las Institutas. Esta obra fue creada con la intencin de allanar las dificultades
que por el volumen y complejidad del Digesto impedan el estudio de las
instituciones jurdicas. El Emperador encomienda la realizacin de una obra
que sustituyera a las utilizadas por entonces, a las Institutas de Gayo.
Las Institutas van a estar dirigidas a la juventud que desea estudiar las leyes.
Justiniano haba manifestado su intencin de realizar un tratado elemental de
derecho destinado a la enseanza. Esta obra deba allanar las dificultades
que por el volumen y complejidad del Digesto impedan el estudio de las
instituciones jurdicas, directamente de las Pandectas.
El Emperador encomienda la realizacin de una obra, que haba de sustituir a
las utilizadas por entonces, especialmente a las Institutas de Gayo.
La comisin termin la tarea antes de finalizado el Digesto, mediante la
constitucin Imperatoriam Maiestatem, donde Justiniano dispone que la
Instituta est dirigida a la juventud que deseaba estudiar las leyes. La
vigencia de las Institutas se establece por la constitucin Tanta.
Adems de instrumento para la enseanza del derecho, las Institutas fueron
una obra con verdadera fuerza legal (establecido en la constitucin Tanta) y
consideradas fuente de derecho.
Los temas abordados en ella son: las personas, las cosas y las acciones.
La Instituta Justinianea se distingue de la de Gayo ya que la primera, adems
de estar dividida en libros, se subdivide en ttulos.

Cdigo
Por la constitucin Haec Quae Necessario el Emperador nombra una comisin
a la que le encarga realizar un cdigo, utilizando los anteriores como as
tambin constituciones posteriores. Tenan la facultad de modificar las
constituciones reuniendo varias en una, o dividindolas.

El cdigo se public el 9 de abril del ao 529.No obstante, cuatro aos ms


tarde fue modernizado, por haber quedado anticuada la primera recopilacin
de las LEGES.
El nuevo cdigo tuvo en cuenta una serie de nuevas constituciones a las que
se llam QUINQUAGINTA DECISIONES.
El cdigo est dividido en 12 libros, los que a su vez, se subdividen en ttulos.
El primer libro trata de derecho eclesistico y pblico en general; del
segundo al octavo de derecho privado; el noveno de derecho penal y
procedimiento correspondiente; los ltimos de derecho administrativo. El
Emperador haba dispuesto que se siguiera el orden del Edicto Perpetuo. Al
sancionarse el cdigo se dispuso la prohibicin de recurrir a cdigos y
novelas anteriores.

Digesto o Pandectas
De las diferentes partes que componen el Corpus Iuris Civilis, el Digesto
resultara la nica sin precedentes.
Intentos de ordenar los Iura ya haban resultado infructuosos.
Una vez publicado el primer cdigo, a travs de una serie de constituciones,
el Emperador orden el Digesto.
Esta comisin procur cumplir el mandato del Emperador quien en la
mencionada constitucin dispuso que redactara un cuerpo legal que
contuviera la obra de los jurisprudentes (Iura). Surgir as el Digesto o
Pandectas. Digesto, palabra latina, tiene el significado de lo que se haya
ubicado metdicamente y Pandectas, de etimologa griega, significa lo que
comprende todo.
La obra se integra con 50 libros, cada libro est dividido en ttulos; cada ttulo
comprende varios fragmentos; fragmentos que, a su vez, suelen dividirse en
pargrafos.
Fragmento (tambin por algunos llamados leyes) son extractos de los
diferentes autores cuyo nombre y libro al que pertenecen se cita al comienzo
de cada uno de ellos (inscriptio).
Pargrafo es la forma de dividir los fragmentos extensos, que proviene de la
edad media. El primer pargrafo de cada fragmento se llama Principium y no

tiene nmero; de all que el pargrafo con el nmero uno es en realidad el


segundo.
El plazo previsto originariamente para la conclusin del Digesto era de diez
aos. Sin embargo, fue concluido en tres, y an se discute el mtodo
utilizado para analizar y extraer lo relevante de cada uno de los dos mil libros
escritos por los antiguos.
Diversos autores plantean sus teoras. Uno de ellos, Bluhme, advirti que las
obras consultadas podan distribuirse en cuatro grupos o masas, de cada una
de las cuales se habra ocupado una subcomisin. A los grupos se los
denomin: sabiniano, edictal, papiniano y apndice.
La masa sabiniana estaba compuesta por las obras de los autores clsicos
tardos, comentando el Ius Civile, los Libri Ad Sabinum, de Ulpiano y Paulo.
A la masa edictal la forman los comentarios al Edicto efectuados por los
juristas clsicos.
Las cuestiones y respuestas de Papiniano, Ulpiano y Paulo forman el tercer
grupo denominado masa papinianea, por cuanto lo extractado de Papiniano
normalmente se hallan al inicio.
Otros fragmentos tomados de escritos de diversos juristas y de variada
ndole forman un grupo reducido que conforma el apndice.
Para Bluhme la comisin del digesto se subdividi en tres, cada una de estas
subcomisiones se ocup de uno de los tres grupos fundamentales, en tanto el
apndice procedera de una extraccin posterior.

Novelas
Las novelas se consideran un conjunto de constituciones nuevas, es decir,
promulgadas a continuacin del Cdigo. Justiniano orden que las Leges por
l dictadas no fueran modificadas por las disposiciones que surgieran con
posterioridad. En la vida del Emperador no hubo recopilacin oficial pero, con
carcter privado, algunos autores se dedicaron a compilarlas dndose a tales
repertorios el nombre de Novelas o Novellae Leges (nuevas leyes).
Alrededor del ao 555 aparece una coleccin conocida como Epitome Iuliani,
realizada por Juliano, que contiene en total, 124 constituciones.
Una segunda coleccin que incluye 134 constituciones dictadas hasta el ao
556 es conocida como las Autnticas, de autor desconocido.

Otra coleccin, a la que se conoce como Coleccin Griega, habra sido


realizada en el 578, y la integran 158 novelas de Justiniano y otras de
Emperadores posteriores.
Adems de las nombradas existe una coleccin de cnones extrados de las
Sagradas Escrituras, de la Patrstica, de los Concilios y Snodos, realizada por
Juan de Antioqua.
Finalmente cabe destacar que en algunos manuscritos de la Coleccin Griega
aparecen un grupo de 13 novelas de Justiniano incorporadas como apndice.
A dicha parte se la conoce como Edicta Justiniani.
Las interpolaciones
La multitud de obras que componan la masa sobre la cual deban trabajar los
compiladores presentaba mltiples dificultades a la hora de compatibilizarlas,
por lo que Justiniano autoriz a los juristas a modificar, suprimir o adaptar los
textos. Tales alteraciones fueron denominadas interpolaciones o Emblema
Triboniani. Pero esto deriv en un exceso que llev a sostener que en toda la
obra de Justiniano no haba un texto puro de los juristas clsicos.
A causa de esto los compiladores del Corpus Iuris recibieron las ms duras
crticas, que podran haberse evitado con tan slo omitir la mencin del autor
clsico a quien se afirma pertenece el pargrafo.
Corpus Iuris Civilis
Apenas comienza a gobernar Justiniano, inicia la labor de compilar todo el
Derecho Romano. Tarea que intent en su momento Teodosio II pero sin que
prosperara del todo. Por tanto, el proceso o etapas que conocemos como la
Historia de la Compilacin podran concretarse del siguiente modo:
El 13 de Febrero del 528, con la constitucin Haec quae necesario,
Justiniano nombra una comisin de diez juristas (entre los que participaron
Juan de Capadocia, Triboniano y Tefilo) a la que encarga la compilacin de
las leges es decir todas las constituciones imperiales anteriores y por ello las
materias a recopilar seran los:
Cdigos: Gregoriano, Hermogeniano, Teodosiano y las constituciones
posteodosianas. En poco ms de un ao la comisin termina su labor y, el 7
de Abril del 529 se confirma y publica la constitucin Summa rei publicae. A
este cuerpo de leges lo conocemos como CODEX VETUS. A finales del 529,
Justiniano inicia la tarea de recopilar el ius vetus es decir todas las respuestas

de los juristas que conformaban la iurisprudentia pero antes prepara la labor


resolviendo los puntos controvertidos entre los jurisconsultos de las Escuelas
de Sabinianos y Proculeyanos; y, a tal efecto, expidi las Quinquaginta
decisiones, que son cincuenta constituciones por las que se zanjan esas
diferencias dando la razn a la Escuela Sabinianea, en algunos casos, y en
otros a los Proculeyanos.
Con el fin de recopilar la antigua jurisprudencia, Justiniano en la constitucin
Deo Auctore, el 15 de Diciembre del 530, encarga a Triboniano una comisin
para tal propsito. A los tres aos, el 16 de Diciembre del 533, es promulgada
la constitucin Tanta, en donde se recoge dicha compilacin que recibe el
nombre de DIGESTA o PANDECTAS y que normalmente conocemos como
DIGESTO que se encuentra estructurado en cincuenta libros y que, de toda la
obra legislativa justinianea, ocupa un puesto de mximo honor ya que es el
mayor caudal de conocimientos del Derecho Romano.
Al mismo tiempo que se trabajaba en la confeccin del Digesto, tres famosos
jurisconsultos: Triboniano, Tefilo y Doroteo, redactaban por encargo de
Justiniano un tratado elemental, con finalidad docente, inspirado en la obra
de la Instituciones de Gayo por lo que tambin tuvo importancia desde el
punto de vista legislativo. Dicho tratado se public el 21 de Noviembre del
533 por medio de la constitucin Imperatoriam maiestatem, conocindose
dicho texto con el nombre de INSTITUCIONES que se encuentran divididas
en cuatro libros con los siguientes contenidos:
- Libro I: Personas
- Libro II: Propiedad, Derechos reales y testamentos.
- Libro III: Sucesin intestada y obligaciones contractuales
- Libro IV: Obligaciones del delito y las acciones
- Apndice titulado De Publicis Iudiciis.
Como consecuencia de la necesidad de armonizar la compilacin del ius con
las constituciones contenidas en el Codex vetus se hizo necesario una nueva
redaccin del mismo. De ah que, por medio de la constitucin Cordi nobis, el
16 Noviembre del 534, se promulg el Codex repetitae praelectionis,
conocido como el CDIGO, dividido en doce libros con las siguientes
materias:
- Libro I: Derecho eclesistico, Derecho poltico y Fuentes del Derecho

- Libro II-VIII: Derecho privado


- Libro IX: Derecho penal y procesal
- Libro X-XII: Derecho administrativo y Derecho pblico
De esta manera, en poco ms de seis aos (del 528 al 534) la codificacin
del Derecho Romano se haba realizado. Sin embargo, la labor legislativa de
Justiniano no se detuvo ya que introdujo reformas de orden religioso,
administrativo y, en general, de Derecho privado, configurando una especie
de apndice en su obra compiladora que conocemos como Novellae leges
o, simplemente, NOVELAS que fueron recogidas en colecciones de las que
nos han llegado a nosotros tres: Eptome Juliani, Authentucum, Coleccin de
los humanistas o Coleccin griega.
Por tanto, la obra compiladora de Justiniano, excluyendo la parte no
conservada como es el Codex vetus (al quedar refundido con el Codex
repetitae praelectionis) y las Quinquaginta decisiones (al quedar incluidas en
el Digesto), se compone de: INSTITUCIONES, DIGESTO, CDIGO y
NOVELAS que a partir del siglo XVI, por obra de Dionisio Godofredo (1583),
se denominar CORPUS IURIS CIVILIS frente a la compilacin del Derecho
de la Iglesia CORPUS IURIS CANONICI.
Por ltimo, hay que sealar que Justiniano al decretar su compilacin no se
propuso solamente recoger materiales jurdicos que recordasen el
florecimiento jurdico de otras pocas, sino que tuvo la intencin de que la
obra recopilada fuera adaptada a su propio tiempo para que fuese aplicada a
la sociedad en la que viva. De ah que, muchos textos de la obra fuesen
alterados o retocados por los miembros de la comisin encargada de la
compilacin, para que sirvieran a los intereses sociales de aquel momento
histrico. En consecuencia, los comisionados hicieron amplio uso de dicha
autorizacin justinianea y a esas alteraciones se las conoce con el nombre de
Interpolaciones.
Teoras sobre los mtodos de compilacin del Digesto Un problema que ha
preocupado a los romanistas es la rapidez que la comisin justinianea
muestra al leer la enorme masa de obras preclsicas y clsicas puestas a su
disposicin (recordemos que en tan solo tres aos se elabor el Digesto).
Pues, segn informa el mismo emperador, se leyeron y seleccionaron 2000
volmenes, comprendiendo unos tres millones de lneas, reducidas a
150.000. Por ello, los estudiosos de este problema han formulado varias
teoras.

Los glosadores.
glossa: palabra oscura que necesita explicacin.
La escuela de los glosadores es un grupo de juristas vinculado a la recepcin
del derecho romano justinianeo e Occidente, que se desarroll desde fines
del s. XI hasta mediados del s. XIII.
En el siglo X se produjo en Italia el redescubrimiento del Derecho Romano del
Corpus Iuris Civilis (Derecho Romano Justinianeo), que se encontraba en unos
libros que el emperador de oriente Justiniano haba mandado a realizar en el
siglo VI.
En este contexto de recepcin de un orden jurdico desconocido surge esta
escuela de juristas, a la cual se le denomin "de los Glosadores" por utilizar
principalmente la Glosa en sus anlisis del Corpus Iuris Civilis.
Al ser el Derecho Romano Justinianeo muy vasto y complejo, y al constituir un
derecho nuevo en occidente, se hizo necesario que alguien se encomendara
a la tarea de aclarar su sentido para lograr su comprensin y posterior
aplicacin en el contexto del Sacro Imperio Romano Germnico, que se senta
continuador de la tradicin del Antiguo Imperio.
La escuela de la Glosa comenz a desarrollarse a fines del siglo XI en la
Universidad de Bolonia. Aquella institucin naci como una Escuela de
Derecho en 1088 y sus primeros profesores, en el contexto de la Recepcin,
fueron los cultivadores de este tipo de anlisis jurdico.
La Glosa consisti en analizar un texto, aclarando y explicando el significado
de sus palabras o fragmentos, hasta llegar a hacer una interpretacin
general de ste. Es decir, la glosa en un primer momento era de significado,
luego lo fue de sentido. As, pues, el mtodo de la glosa experiment un
desarrollo, originalmente fue una simple apuntacin gramatical o
lexicogrfica, hasta llegar a ser una explicacin acerca de la razn del texto.
Los comentaristas.
Con la escuela de los comentaristas (s. XIV) se abandona el estudio de la ley
y comienzan a estudiar las glosas anteriores. Agrupaban a las glosas de
acuerdo a las instituciones siguiendo el mtodo escolstico.
Esta escuela comienza en Italia y se extiende a toda Europa. En el siglo XVI,
el derecho se comienza a ser estudiados en las universidades, difundindose

as el derecho romano. Los estudiantes, llevan a sus respectivos pases este


derecho romano, introducindolo.

La Escuela del Derecho Natural


En los siglos XVII y XVIII, como consecuencia de la crisis en los estudios de
los humanistas, los juristas centran su inters en el nuevo racionalismo que
propugna la Escuela de Derecho Natural. En esencia, consista en alcanzar
un Derecho universal para todos los pueblos. Para ello, consideran el Derecho
como un producto de la razn humana, igual para todos los pueblos y comn
en todos los tiempos. As, y aunque rechazan la autoridad incuestionable que
los comentaristas medievales haban reconocido en el Corpus Iuris, sin
embargo encontraron en el Derecho romano, con su doctrina del ius gentium
y del ius naturale, muchos aspectos que s podan aceptar como la
materializacin de la razn natural. Esta escuela racionalista, fue fundada por
HUGO GROCIO que, con su obra De iure belli ac pacis, sembr las bases para
la formacin de un cuerpo de Derecho internacional, siendo en este campo
donde la escuela de Derecho Natural ejerci su mayor influencia, pero
tambin foment la eliminacin de rasgos irracionales y, por lo tanto,
peculiarmente romanos, provocando que el Derecho romano atravesase una
poca de importante crisis. En contrapartida, esta corriente favoreci el
movimiento codificador. Entre otros representantes, hay que destacar a
LEIBNIZ, TOMASIO, PUFENDORF, THIBAUT, DOMAT y POTHIER influyendo,
stos ltimos, de manera decisiva en el Cdigo civil francs de 1804 con sus
extensos tratados de Pandectas.

EL DERECHO ROMANO EN OCCIDENTE


A pesar de la cada del Imperio Romano de Occidente (a. 476), el Derecho
romano subsisti como uso o prctica judicial. Hasta el siglo VI, estudiosos
annimos transcriben, hacen colecciones y manuales de obras clsicas y
textos jurdicos romanos. Por otro lado, amparado bajo el principio de la
personalidad de las leyes, el Derecho Romano prejustinianeo continu
vigente para los antiguos sbditos del Imperio. Concretamente, en Espaa y
Francia, se darn leges Romana dictadas por los Reyes brbaros para los
romanos sometidos: el Edictum Theodorici de Teodorico el Grande en el
ao 500; la Lex Romana Burgundiorum dada en el reino borgoon en el 500
por el rey Gundobaldo y la Lex Romana Wisigothorum en el 506 dada al
Imperio visigodo por el rey Alarico (Breviarum Alarici). Sin embargo, en la
pennsula italiana, la reconquista iniciada por los generales de Justiniano
motivar que la Compilacin de Justiniano se extienda por Italia, por medio

de la pragmtica Pro petitione Vigili, del ao 554. Ahora bien, tras la muerte
de Justiniano, los longobardos en el 568 invaden los territorios
reconquistados, establecindose en el norte de Italia. Incluso en los
territorios ocupados por los longobardos se mantuvo el Derecho romano en
base a: Por un lado, el principio de la personalidad del Derecho y, por otro
lado, en base a la creacin en el siglo XI de una Escuela de Derecho en Pavia,
en la que se elabor el Derecho longobardo, respecto del cual tena el
Derecho romano carcter subsidiario. De todas formas, el conocimiento del
Derecho romano era en esta poca escaso: las Instituciones, el Cdigo de
manera fragmentaria, las Novelas slo a travs del resumen contenido en el
Epitome Iuliani, mientras que el Digesto era prcticamente desconocido. Ser
a partir del siglo XII cuando surja la segunda vida del Derecho romano con las
corrientes o movimientos jurdicos que exponemos a continuacin.
El derecho Romano en Occidente: El derecho sigui teniendo, en cierta
forma vigencia en occidente en virtud de la concepcin de la personalidad de
las leyes, en las legislaciones romano-brbaras y en la prctica y costumbres
de las poblaciones de las que haban compuesto el Imperio; por los estudios
universitarios que fueron consecuencia del Renacimiento del Derecho
Romano y por la recepcin que de l hicieron los ordenamientos jurdicos de
los estados nacionales que se constituyeron en Europa a fines de la Edad
Media.
El ius civile, era exclusivo de los ciudadanos romanos. Cuando se
establecieron los pueblos brbaros, estos comenzaron a manejarse con sus
propias leyes y permitieron otro tanto a las poblaciones que haban integrado
el Imperio. Entonces los jefes brbaros mandaron a redactar leyes romanobrbaras para los habitantes romanos y leyes brbaras.
En occidente el derecho romano deja de ser el derecho comn a muchos
pueblos, debido al afianzamiento de las nacionalidades, se va generando el
nacimiento de derechos locales.
EL DERECHO ROMANO EN LA ARGENTINA
Segn Daz Bialet, en la recepcin del derecho romano, pueden destacarse 4
perodos bien definidos. El primer ciclo va desde la mitad del siglo XVI, en
que se inicia la organizacin poltico-jurdica colonial, hasta la fundacin de la
Universidad de Crdoba en el aos 1614. El segundo perodo se extiende
desde la fundacin de la Universidad de Crdoba hasta la creacin en ella de
la ctedra de Instituta, en 1794. La recepcin se hace ms notoria esta etapa
porque, se agregaron trabajos sobre Teologa y Cnones, materias fundadas

en los principios del derecho romano. El tercer ciclo corre desde la creacin
de la ctedra de Instituta hasta 1834, ao en el cual, Vlez Sarsfield realiza
sus trabajos sobre concordancias entre el derecho romano y el derecho
patrio. La cuarta etapa de la recepcin transcurre desde los estudios de Vlez
de 1834 hasta la sancin del cdigo civil argentino en 1869. Rstanos decir,
por ltimo , que el goteo transfusionista en nuestro pas no ha cesado con el
cdigo civil de 1869, sino que ha seguido llenado su texto por intermedio de
la ley 17711, que en el ao 1968, incorpor importantes reformas sobre la
obra de Vlez.La influencia del cdigo civil. La sancin del cdigo civil en el
ao 1869 y su consecuente proyeccin sobre el Derecho Civil Argentino,
viene a significar la nota ms destacada del proceso de transfusin del
derecho romano en Argentina.
El cdigo civil ha recibido directa o indirectamente el aporte Romanista, por
los textos del Corpus Iuris Civiles, al punto de que 799 Art. son extrados de
la compilacin justinianea y existen ms de 1300 citas de la fuentes
Romanas que habran inspirado otros tantos Arts. Del cdigo.

BOLILLA IV
HISTORIA Y ESTRUCTURA DE LAS INSTITUCIONES POLITICAS
SOCIALES ROMANAS
Evolucin poltica y social de Roma
Para realizar este estudio sern consideradas los tres tradicionales regmenes polticos que se
sucedieron en Roma, desde la fundacin de la ciudad, hasta la muerte del emperador Justiniano.
La monarqua, se extiendes desde la fundacin de Roma, hasta la expulsin de Tarquino el
Soberbio, quien fuera el ltimo rey romano. La repblica llega hasta el advenimiento de Augusto,
primer emperador de Roma. Con el emperador Augusto se abre el tercer perodo poltico que
consideramos a travs de dos pocas distintas; la primera es el principado, que va hasta
Dioclesiano y Constantino; y la segunda es la autocracia o dominado, que se impone en la poca

dioclesiano-constantiniana al establecerse un estilo de monarqua absoluta de corte helenooriental.


Con respecto a la prehistoria de Italia y a la fundacin de Roma, se puede decir que los latinos
ocuparon un reducido territorio, el Lacio, que se encontraba situado en el centro de la pennsula,
al este y al sur del ro Tiber. Estos impusieron su idioma, el latn, que pertenece al tronco
lingstico indogermnico, y que gracias la apogeo poltico que lleg a adquirir Roma, se
convirti en idioma universal. Al norte del territorio del Lacio, se radicaron los etruscos, grupo
tnico de origen asitico, de indominable espritu guerrero. Los etruscos, en la poca de mayor
esplendor de su podero, ejercieron gran influencia sobre toda Italia, en el aspecto polticocultural. Otro importante aporte migratorio lo constituyeron los griegos que alrededor del siglo
IX a. C. se asentaron en la Italia meridional.
Entre los etruscos al norte y los griegos al sur quedaron los latinos, quienes se encontraban
amenazados por ansias de conquista de los etruscos. Los habitantes del Latium habran celebrado
una alianza con los sabinos, que eran un pequeo grupo que ocupaba tierras vecinas. A estas
fusiones de latinos y sabinos, realizadas con fines puramente defensivos, obedecera la creacin
de la Ciudad Eterna.
El culto a los muertos. Las antiguas creencias religiosas sobre el alma y la muerte
Las antiguas creencias sobre el alma y la muerte y la religin influyo decisivamente sobre el
derecho, dado que la mayora de los actos y negocios jurdicos, estaban ntimamente
relacionados con las creencias religiosas.
Durante los primeros tiempos fueron los colegios sacerdotales los que interpretaban la ley, porque
derecho y religin se confundan entre si.
En lo que hace al culto de los muertos, los romanos crean en una segunda vida despus de la
muerte, a la que consideraban un simple cambio de vida. Durante esta segunda vida, el alma
segua pegada al cuerpo, conviva bajo tierra conservando el sentido del placer y del sufrimiento.
Esta creencia estaba tan arraigada que jams dejaban enterrar a los muertos sin los objetos que
consideraban que seran necesarios Ej. : Vestimentas, armas, alimentos, llegando a sacrificar
esclavos y caballos, para que estos le sirvieran al muerto en la tumba como le haban servido en
vida.
Los muertos eran considerados seres sagrados y se le daba el nombre de dioses manes, la tumba
era su templo y en ellas se levantaba un altar para los sacrificios.
Esta religin es la ms antigua que ha existido. Parece que as surgieron las primeras
manifestaciones religiosas.
En presencia del muerto el hombre tuvo idea de lo sobrenatural y quiso poner su experiencia mas
all de lo que vea.
La muerte fue el primer misterio que enseo al hombre el camino de los dems misterios, ella
elevo el pensamiento de lo invisible a lo visible, de lo transitorio a lo eterno, de lo humano a lo
divino.
En todas las casas siempre haba un altar con fuego encendido, era obligacin del jefe de familia
o pater familia conservar el fuego da y noche.
Ese fuego tena algo divino, era adorado, se le renda un culto verdadero, se le ofrendaba cuando
se juzgaba que poda ser grato a un dios, flores, frutas, incienso. Se solicitaba su proteccin y se
le dirigan oraciones. El altar del fuego sagrado fue personificado, se lo llamo Vesta, que era la
diosa del fuego y el hogar.

El culto del fuego estaba estrictamente vinculado al culto de los muertos y perteneca a cada
familia, era la providencia de una familia, y no tena nada que ver o en comn con el fuego
sagrado de la familia vecina.
El culto no era pblico, sino deba ser secreto, toda ceremonia se realizaba entre los miembros de
una familia nicamente.
Los ritos no tenan reglas uniformes, ningn poder exterior poda regular los rituales.
Su nico sacerdote era el pater y este no admite ninguna otra jerarqua.
La adoracin de dioses manes, mezcla del bien y del mal y de la diosa Vesta solo podan
propagarse por la generacin, el padre lo transmita a sus hijos y les enseaba las oraciones que
debiera inculcarles.
La religin domestica tena la particularidad que se transmita de varn a varn, participando la
mujer con la autorizacin del pater o su marido.
Composicin de la familia. El parentesco de la agnatio y la cognatio.
El parentesco es uno de los trminos con el cual se designa a un gnero de relacin permanente
entre dos o ms personas, que pueden tener como lazo aglutinante la sangre, el origen o un acto
reconocido por la ley.
En Roma existi un parentesco civil o agnacin y uno natural o cognacin, aunque la legislacin
romana reconoci un tercer vnculo, la afinidad, que se formaba entre un cnyuge y los parientes
consanguneos del otro cnyuge.
En concepto de esas antiguas generaciones, la mujer no transmita la existencia ni el culto, el hijo
lo reciba todo del padre, no se poda pertenecer a dos familias, invocar a dos hogares; el hijo no
perteneca a otra religin que no fuera la de su padre. Su madre misma, el da en que realizaron
los ritos sagrados del matrimonio, renunci de un modo absoluto a su familia propia.
El principio del parentesco no radicaba en el acto material del nacimiento, sino en el, culto.
Cuando dos hombres ofrecen separadamente la comida fnebre, y remontado cada uno en la serie
de sus seis antepasados se encuentra a uno que les es comn a los dos hombres son parientes, se
llamaba parentesco civil reconocido por el derecho romano que una a todas las personas que
estaban sometidas a la patria potestad (patria potestad) o potestad marital (manus) de un jefe o
(paterfamilias) comn. En consecuencia y como ya dijimos el vnculo que mantena esta
comunidad estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de varones, porque la
agitacin quedaba suspendida por el lado de la mujer.
De todo esto se desprende que integraban la familia en calidad de agnados todas aquellas
personas sometidas a la -patria potestad o manus, por ejemplo se constitua un vnculo de
agnacin entre el pater y la mujer casada cum manum, esta ocupaba en la familia el lugar de hija
(loco filiao) y los hijos de ellos. Los descendientes varones de los hijos eran agnados entre s y
con el padre y el abuelo paterno tambin tenan un vnculo de agnacin, igualmente eran agnadas
las mujeres de los nietos si hubieran contrado matrimonio cum manum.
Formaban tambin el cuadro de los parientes por agnacin los extraos que el pater incorporara al
grupo, ya sea por adopcin o por adrogacin. En cambio los hijos extramatrimoniales estaban
excluidos de toda parentela.
La regla para la agnacin era, la misma que para el culto. Entre ambas cosas exista manifiesta
relacin. La agnacin no se diferenciaba del parentesco tal como la religin lo haba establecido
al principio.
Sociedad primitiva

Se considera que la gens, habra sido la organizacin poltico-social de ms importancia que


precedi a la civitas, por lo cual Roma puede considerarse una confederacin de gentes. Las
gentes constituyeron, un agrupamiento humano, caracterizado por una unidad poltica con alto
grado de independencia, dado que contaba con sus rganos de gobierno, su jefe o pater, sus
propias normas de derecho. Adems la gens tuvo un rgimen econmico propio y las divinidades
protectoras del grupo, con su sacra gentilitia, las cuales tenan como sumo sacerdote al pater.
Estas caractersticas de la gens, le da la fisonoma de ser un pequeo estado, el cual va a ir
desapareciendo gradualmente a medida que la civitasafirma su presencia como ente regulador de
las relaciones entre los particulares, que encuentran en el Estado organizado.
Tambin la tradicin romana tiene por cierta la divisin de tres tribus de origen en 10 curias cada
una. Roma habra atribuido a las curiasdos funciones fundamentales: una militar, al proveer a las
legiones de 100 hombres cada una; y otra poltica, al constituir la unidad de votacin en os
primeros comicios romanos, que se denominaron comicios curiados.
La sociedad primitiva.
Tribus.
Las tribus gentilicias. Se puede utilizar la palabra tribu en dos sentidos:
1-como unidad poltica de base tnico cultural, podemos decir que son unidades precvicas
(latinos, sabinos y etruscos) cuya unin origin a Roma.
2-Como unidad resultante de la divisin administrativa de la comunidad, podemos decir que sera
una subdivisin hecha con posterioridad a la existencia de las civitas.
Las tribus territoriales. El ordenamiento de Servio Tulio parece haber estado orientado a incluir a
pobladores que no estaban encuadrados en gentes, los que constituiran la futura plebe.
Se crearon 4 tribus urbanas, a stas pertenecan los habitantes de la ciudad y contaba con
muchos miembros de nivel social relativamente bajo por incluir a la plebe domiciliada en la
ciudad. Tambin se crearon 31 tribus rsticas a las que pertenecan los terratenientes y por ello
estaban constituidas por muy pocos miembros.

El pueblo se divida en tribus y curias. Cada tribu se compona de 10 curias.


Curias.
La palabra curia proviene de coviria (co: conjunto; viri: varones). Se puede definir como una
agrupacin de gentes vinculadas sobre la base de la vecindad.
Cada curia era una unidad de reclutamiento militar. El nmero de curias en que se divida el
pueblo era 30. El nmero de miembros de cada curia variaba de unas a otras. Las curias eran
tambin agrupaciones culturales. En las asambleas del pueblo (comicios) ste se agrupaba en
curias. Las decisiones se tomaban primero dentro de cada curia y luego por los representantes
de cada una de las curias.
El pueblo se reuna en comicios cuyas funciones debieron de ser inicialmente muy limitadas:
-el reconocimiento del imperiumde cada nuevo rey que se seguir manteniendo en la poca
republicana como un acto solemne.
-la recepcin de una nuevagens dentro de la comunidad (cooptatio).

Gentes.
Es el plural de gens, significa la reunin de varias familias con un antepasado comn. Los
miembros de la gens eran llamados gentiles.
Cada familia tiene un jefe llamado pater familia; el conjunto de varias familias constituyen una
gens, la cual tiene un jefe llamado pater gentium. Al conjunto de varias gentes se lo llama
civitas.
La gens posea carcter poltico, se asentaba en un territorio, tena un jefe, costumbres e
instituciones propias, asambleas y reglas de conducta. Otorgaba proteccin a sus miembros y
encauzaba sus comportamientos con el fin de proteger la integridad del grupo.
La gens fue perdiendo importancia cuando las civitas comenzaron a brindarle proteccin al
individuo y a integrarlos por medio de instituciones polticas como el Senado, los Comicios, las
Magistraturas, los Colegios Sacerdotales y el Ejrcito.
Patricios.
Originariamente formaron la nobleza romana, ocuparon los cargos religiosos, polticos y
econmicos ms importantes. En sus antecesores no haba rasgos de servidumbre o sujecin.
Descendan de grupos gentilicios, cuya disolucin cre a las civitas.
Plebeyos.
Se definen por exclusin. Son los hombres libres romanos que no pertenecen a los grupos
familiares patricios. Son de variada procedencia y al momento de la cada de la monarqua no
tenan nada en comn ni conciencia de clase. Los plebeyos formaban parte del pueblo romano,
pero no gozaban de todos los derechos que tenan los patricios.
La lucha entre los patricios y los plebeyos.
Un fenmeno peculiar de la poca primitiva fue la contraposicin entre patricios y plebeyos. Los
patricios constituan la clase dominante muy consciente de su pertenencia a determinadas gentes
nobles. Mientras los plebeyos constituan la masa (PLEBIS) y no podan contraer matrimonio con
patricios, estaban excluidos del desempeo de todo cargo pblico, prestaban servicio militar en
calidad de auxiliares del ejrcito patricio y formaban una comunidad marginada dentro de la
ciudad-estado.
La contraposicin entre patricios y plebeyos fue muy antigua y llev a fuertes tensiones polticas
cuando la plebe fue consciente de su poder numrico y no soportando la marginacin social
lucharon por la igualdad de derechos.
Los patricios eran nobles y gozaban de privilegios polticos y religiosos, por ejemplo ocupar
cargos en las magistraturas, tener funciones religiosas, disfrutar del ager pblicus; mientras que
a los plebeyos se les exiga pagar altas tasas de intereses, pelear en las guerras, las cuales
duraban largos perodos. Esto provocaba que los granjeros y artesanos no progresaran, viendo
a sus esfuerzos y trabajo disminuido, y como consecuencia sus fundos se endeudaban, lo que
provocaba las ejecuciones de estos.
La acumulacin de estas circunstancias provocar que la plebe se constituya como un cuerpo
poltico.
La lucha que se dio a lo largo de toda la poca primitiva llev a que progresivamente se fuesen
eliminando las diferencias:

-Los plebeyos obtienen el derecho de celebrar asambleas propias (CONCILIA PLEBIS) y de tener
sus propios jefes (tribunos de la plebe). Las decisiones tomadas por la plebe en esas asambleas
tenan originariamente valor vinculativo solo para la plebe.
-Una LEX CANULEIA permite los matrimonios entre plebeyos y patricios.
-Las LEGES LICINIAE SEXTIAE hacen accesible a los plebeyos la suprema magistratura romana
(consulado).
-La LEX OGULNIA admite a los plebeyos a varios sacerdocios.
-La LEX HORTENSIA equipara los plebiscitos a las leyes.
Clientes.
Los clientes eran jurdicamente libres, pero estaban sujetos a sus patronos por una dependencia
personal, que tena que ver con el respeto, la fidelidad a cambio de la proteccin que el patrono
les brindaba.
Los habitantes de esos territorios se entregaban como clientes a los jefes romanos, y solan
recibir de stos en precario, revocable en cualquier momento, tierras a las que trabajaban para
subsistir. En la misma situacin de clientela quedaban inicialmente los esclavos manumitidos
respecto de su antiguo dueo.
La capacidad de los clientes estaba restringida: estaban sometidos a la potestad del patrono,
slo podan gozar de tierras en precario revocable, carecan de capacidad para celebrar actos
jurdicos vlidos ante el ius civile.
Es posible que los clientes hayan sido extranjeros vencidos en guerra y sometidos a una gens;
extranjeros emigrados que se sometan voluntariamente a la proteccin de una gens y los
esclavos manumitidos que seguan unidos a sus antiguos dueos.
El Rex: Rey. sta palabra proviene de regere: ordenar, dirigir.
El Estado toma como modelo la organizacin que tena la familia, sta tena un pter quien va a
regir el destino de los sometidos a l. Entonces, en ste sentido, el rey va a ocupar las esferas
religiosas, polticas, militares y judiciales.
El rey era el mximo sacerdote romano, organizaba y presida el culto. Tambin organizaba y
administraba la ciudad. Convocaba al Senado y a los Comicios. Ordenaba la guerra y decretaba
la paz, concertando alianzas con los otros pueblos. El rey juzgaba. Adems designaba a su
sucesor. Si el rey mora sin haber designado uno, el Senado era quien lo designaba de entre sus
miembros, ejerciendo el cargo de interrex.
El oficio del rey se caracterizaba por ser unipersonal, es decir, el cargo era desempeado por una
sola persona; vitalicia, significaba que solo la muerte terminaba con su reinado; electiva, es decir,
no era hereditaria; e irresponsable, o sea no deb responder por los actos de su gestin.

LA ESTRUCTURA POLTICA DE LA MONARQUA


EL REX.En la comunidad poltica romana no existe ningn jefe
omnipotente, ya que para ellos la concepcin de Estado no puede
fundarse en una teocracia: el Rey no era Dios, el Estado surge de la
familia, y toda familia debe tener un pater, quien debe regir sus
destinos.

La autoridad del rex ocupar las esferas religiosas, polticas, militares y


judiciales. Sus principales roles eran:
. El rex era el mximo sacerdote romano, se comunicaba con los dioses
los interrogaba y cumpla con sus pedidos. Organizaba y presida los
cultos, secundado por los integrantes de los Colegios Sacerdotales. Los
actos del rex no podan oponerse a la voluntad de la divinidad, ir en
contra de los dioses era atraer la ruina sobre el pueblo.
.Su imperium posibilitaba que tuviera bajo su mando el ejrcito y la
direccin suprema de los asuntos del Estado. Organizaba y
administraba la ciudad, convocaba al Senado y a los Comicios.
Ordenaba la guerra, decretaba la paz, concertaba alianzas con otros
pueblos.
.Designaba los sacerdotes y los funcionarios que lo secundaban. Su
auxiliar ms cercano era el jede de caballera.
.El monarca juzgaba y castigaba a quienes rehusaban cumplir con sus
obligaciones militares; conoca las causas criminales, reprimiendo los
delitos contra la divinidad, la paz y la seguridad del Estado.
. Respondiendo al esquema familiar, permita que fuera el propio rey
quien designara su sucesin, tal como el pater designaba al suyo. Su
eleccin deba contar con el asentimiento del Senado y los Comicios.
. Si el rex mora sin haber elegido el nuevo monarca, era el Senado
quien lo designaba entre sus miembros, ejerciendo uno de ellos el
cargo de interrex durante cinco das y as sucesivamente hasta que el
pueblo, reunido en Comicios, eligiera al nuevo rex. Es por eso que se
caracteriza al oficio del rex como una magistratura:
UNIPERSONAL: no es una adicin de determinadas atribuciones, sino
una masa total del poder.
IRRESPONSABLE: no deba responder por los actos de su gestin.
ELECTIVA: su cargo no era hereditario.
SOBERANO: era superior, estaba encima de de cualquier otro cargo.
ABSOLUTO: no estaba limitado por nadie.
VITALICIO: slo la muerte terminaba con su reinado.
ORIGINARIO: no se deriva de otra fuente, como un mandato popular,
sino que encuentra su razn de ser en la misma institucin de la
monarqua o de la magistratura.
. Se ha dividido a la monarqua en dos perodos: el de los reyes latinosabinos (RMULO, NUMA POMPILIO, TULIO HOSTILIO Y ANCO MARCIO) y
el de los de origen estrusco (TARQUINO PRISCO O EL ANTIGUO, SERVIO
TULIO Y TARQUINO EL SOBERBIO).
El Senado. Esta palabra viene de senato: anciano. Se deba a que sus integrantes eran de
edad avanzada. Representaban a los grupos constitutivos de la civitas. Deban ser consultados

por el rey antes de tomar decisiones. Tambin asesoraban al rey en cuestiones de Estado, pero
su opinin no era vinculante.
Otra funcin que desempeaban era designar al sucesor del rey en el caso de que ste hubiera
muerto sin hacerlo, desempeando el Interregnum mientras se decida sobre quin sera el
nuevo rey.
La ley se origina en el foro. Existan dos tipos de leyes:
- Las leyes dadas, eran las dictadas directamente por el rey.
- Las leyes rogadas, el rey rogaba aceptacin (las leyes regias son las que
propone el rey a los Comicios Curiados).
El Senado
Senado viene de senato: anciano, viejo, debido a que sus integrantes eran de edad avanzada.
En los comienzos de la Repblica, el Senado no difera demasiado con el de la poca de la
Monarqua. Sin embargo, luego se transformar en el rgano ms importante en lo que respeta a
los asuntos polticos de la civitas.
Inicialmente su composicin era exclusiva de los patricios, recin en el s.VI se produjo la
admisin de los plebeyos, aunque stos ltimos no adquieren total igualdad con los patricios.
Eran elegidos por los cnsules o por los censores.
Para ser elegido deban reunir las siguientes caractersticas: ser ciudadano romano, tener no
menos de 27 aos de edad, poseer bienes suficientes como para pertenecer a la centuria de los
caballeros y no haber ejercido profesin deshonesta.
La sesin se iniciaba con ceremonias religiosas, luego el magistrado que presida, expona los
puntos sobre los cuales versara la deliberacin.
Las decisiones eran alcanzadas por la mayora de votos generando lo que se conoce como
senatus consultum: senadoconsultos, los que con el tiempo llegarn a ser fuente de derecho.
Las funciones del senado consistan en la deliberacin, ejecucin y administracin de los
intereses pblicos: relaciones exteriores, finanzas, poltica monetaria y del ager publicus, control
sobre cultos y sobre la administracin provincial, etc.
Sus facultades eran:
1)Auctoritas Patrum. La expresin auctoritas aparece relacionada con la funcin tutelar. En
este sentido, el senado, ejerca la auctoritas patrum sobre las deliberaciones y decisiones
comiciales sin la cual Estas no alcanzaban valor legal.
2)Interregnum. En caso de vacancia en los cargos de las magistraturas superiores, el senado
asuma. Esta funcin va a estar reservada para los Senadores Patricios, quienes la ejercan
sucesivamente por 5 das hasta la designacin del nuevo cnsul.
3)Funcin Consultiva. Los magistrados consultaban al Senado sobre toda decisin que excediera
los lmites ordinarios de su cargo, el senado votaba la consecuente respuesta (senadoconsulto)

Los Comicios.
Viene de comitium: reunin.
Los romanos tuvieron hasta cuatro tipos de reuniones de la ciudadana, originados e distintas
circunstancias y con distintas propuestas y finalidades.
El Comicio Curiado, basado en la organizacin gentilicia. Formalizaban el reconocimiento de los
magistrados cum imperio. Tambin controlaban los actos vinculados con la organizacin
familiar.

El Comicio Centuriado, era donde se expresaba el populus de manera timocrtica (timocracia:


gobierno en que el poder es ejercido por los ciudadanos que tienen cierta renta).
El Concilio de la Plebe, se haba integrado a las civitas por medio de asambleas revolucionarias.
Cuando se equiparan los plebiscitos con las leges, el concilio resulta el ms frecuentado medio
de la legislacin pblica. Despus de los Gracos ser el escenario de agudas luchas polticas.
El ComicioTribado, se organiza sobre la base de la distribucin de la ciudadana segn la
ubicacin de sus fundos en las tribus territoriales. Eran integrados por patricios y plebeyos. Debe
ser convocado por magistrados del pueblo y no de la plebe.
Los tres ltimos tipos de asambleas populares suelen tener promiscuamente atribuciones
legislativas, electorales y judiciales, aunque hay especificidad o graduacin en cuanto a qu
magistrados elige o qu clase de juicio penal resuelve cada asamblea.

El senado y los comicios.(Otro apuntes)


El organismo que por su prestigio est en la cspide de las instituciones polticas republicas es el
senado. Heredero el aristocrtico senado monrquico es, durante la repblica, baluarte de las
tradiciones romanas, pues a partir de la Lex Ovinia, fue integrado por los ex magistrados
patricios. Sin embargo, esta oligarqua, no fue hermtica a las aspiraciones de la plebe y as
admiti el ingreso de senadores plebeyos, aunque con rango interior, ya que tenan derecho a
votar, pero carecan de voz en las deliberaciones. Un plebiscito Atino, reconoci el derecho a
ingresar al senado a los ex tribunos de la plebe en un pie de igualdad con los ex magistrados
patricios.
El senado se reuna a convocatoria de un magistrado que poseyera el ius agendi cum patribus,
como el cnsul, el dictador, el pretor o el interrex. Sus reuniones no estaban sujetas al
cumplimiento de ritos ni ceremonias religiosas, y podan funcionar en das nefastos. Las
decisiones del senado, que se designaron con el nombre de senadoconsultos, regularon cuestiones
de derecho pblico, pero a partir del perodo imperial, constituyeron una importante fuente de
derecho privado romano.
La amplia competencia que se asign al senado entre los siglos IV a III a. C., lo convirti en el
rgano ms elevado del aparato estatal republicano. Le correspondi prcticamente la direccin
del estado, pues al ejercer el supremo control poltico institucional, poda decidir la oportunidad
de la designacin del dictador, revisar la lista de candidatos a proponer los comicios y fijar la
fecha de las elecciones.
La ms alta funcin que competa al senado republicano fue la relativa a la poltica exterior. La
declaracin de guerra que deba ser propuesta al comicio por los cnsules, llevaba antes su sello
aprobatorio, contra el cual no se opona la asamblea popular. El senado intervena tambin en la
administracin financiera del estado; por otra parte fue, un rgano colegislador, ya que por medio
de la patrum auctoritas, daba vigor a las decisiones votadas por el comicio. Esta funcin
desapareci con el tiempo, pero el senado mantuvo su potestad colegislativa al atribuirse el
derecho de interpretar las leyes, y hasta de dispensar e su cumplimiento a algunos ciudadanos.
El pueblo, tercer elemento de la constitucin poltica romana, estaba representado, por 3
clases de asambleas populares: el comicio por curias, el comicio por centurias, y los concilios
de la plebe; ms adelante aparece otro organismo popular, que es el comicio por tribus.
El comicio por curias subsiste en la repblica por algn tiempo, pero sus funciones son cada vez
mas restringidas y de carcter meramente formal. Su organizacin de tipo clnico o gentilicio
cede paso a otra basada en la fortuna de los ciudadanos, y los actos que caen bajo su competencia
van a tornarse cada vez menos frecuentes, o van a ser reemplazados por nuevas formas. Estas
circunstancias determinan que solo corresponda al comicio curiado de la repblica confirmar por

la Lex Curiata de imperio la eleccin de los cnsules o pretores y la del dictador realizado por los
comicios por centurias, y aprobar adrogaciones. A fines de la repblica el comicio curiado que
est representado uno por cada curia ser un mero recuerdo histrico.
El comicio centuriado adquieres su real importancia en la repblica, al asumir la potestad
legislativa que fue nota caracterstica de las asambleas populares romanas; y eran convocadas por
un magistrado cum imperio. En ejercicio de la potestad legislativa dictaba la ley y con carcter
exclusivo la lex de bello indicendo para declarar la guerra y la lex de potestate censoria para
investir de poderes al censor. En la esfera electoral corresponda al comicio la eleccin de los
magistrados mayores: cnsul, pretor y censor. En poltica exterior decida sobre a guerra, la paz y
sobre la celebracin de acuerdos internacionales.
Desde la creacin del tribunado de la plebe, los miembros de estas clases comenzaron a reunirse
en asambleas, que se denominaban concilios de la plebe. Eran convocados y presididos por el
tribuno, quien les someta asuntos exclusivamente vinculados con los intereses del plebeyado y
que eran resueltos mediante la sancin de los plebiscitos, en un principio slo obligatorios para
los componentes de aquella clase. Con el tiempo, integrada la plebe a la repblica y lograda la
igualdad jurdico-poltica con los patricios, los plebiscitos fueron obligatorios para toda la
ciudadana y equivalentes, como consecuencia a las leyes votadas por los comicios; proceso que
se da por medio de la lex Valeria Horatia; la lex Publilia; y la lex Hortensia.
El comicio por tribus, que no se organiz sobre un principio gentilicio, como el comicio por
curias, ni sobre un estructura militar-censual, como el comicio centuriado, sino sobre bases
similares a los concilia plebis, que se constituyeron en atencin a un elemento nuevo, el
domicilio de los ciudadanos. Se llamaron comicios por tribus porque se tomaba en cuenta para su
organizacin el agrupamiento de los ciudadanos en sus respectivas unidades territoriales. Los
comicios tribales eran convocados y presididos por magistrados populi romani; los concilios en
cambio, por los tribunos. Adems, de los comitia tributa participaba toda la ciudadana, sin
distincin de la clase social, en tanto que los concilia plebis slo eran accesibles a los plebeyos.
Las fuentes del derecho en el perodo real.
La Mores Maiorum.
Eran las costumbres de los antepasados. Son la primera y nica fuente del arcaico Derecho
Romano. Conforman la estructura de todo el derecho romano primitivo. Son las formas como los
antiguos se conducan, producto de la relacin entre el hombre y los dioses.
Todos los pueblos desarrollan una serie de hbitos, costumbres, que son aceptadas por los
rganos del estado y luego por el resto de la comunidad.
Los Pontfices eran quienes interpretaban y orientaban esas costumbres, imponiendo unas y
desechando otras.
Las pretendidas leges regias. Ius Papirianum.
Las leges regias eran las leyes que el rey propona al Comicio Curiado.
La recopilacin de estas leyes la llev a cabo el pontfice Sixto Papirio, lo que se conoce como
Ius Papiriano. Consta de normas sacrales emanadas de los pontfices, son disposiciones
dictadas durante la monarqua y que versaban sobre temas de ndole religiosa.
Estas pretendidas leges regias seran meras disposiciones de contenido sacral, sin valor
legislativo.
ROMA ITALIA ESTADO UNIVERSAL
La Repblica.

El significado de la palabra repblica est dado por el significado de res: cosa (cosa pblica).
La dominacin etrusca lleg a su fin con el sptimo rey de Roma, Tarquino el Soberbio, quien
subi al trono sin derecho y ejerci el poder tirnicamente. Esto provoc el rechazo del pueblo,
que dirigido por Junio Bruto y Tarquino Colatino, expulsan al rey tirano y su familia.
A partir de este hecho la monarqua queda abolida y es reemplazada por las magistraturas, que
van a ser los rganos de gobierno caractersticos de la Repblica.
Desaparece el rey y slo perdura su autoridad religiosa.
Caractersticas de la nueva organizacin poltica.
El rgimen constitucional de la Repblica nunca se cristaliz en un cuerpo normativo cerrado y
rgido.
El rgimen de la Repblica no result democrtico porque si bien la voluntad del populus se fue
considerando, fueron los otros rganos los que tuvieron la facultad de dejar o no que esa
voluntad se manifestara.
Adems, el sistema de votacin indirecta de los comicios siempre daba mayor gravitacin a los
ciudadanos de mejor posicin econmica.
La repblica era aristocrtica, porque estaba dirigida por una elite de familias patricias y plebeyas
que integraban las magistraturas y el Senado.
REPBLICA DEMOCRATICA
Tribunos de la Plebe. Al comienzo de La Repblica solo los patricios eran nobles y podan
desempear cargos polticos y religiosos. Esto va a provocar el descontento de la plebe
provocando una leva y negndose a salir a campaa. Tal es as que logran la creacin del
Tribuno de la Plebe que va a dar importancia a la organizacin poltica de la plebe sintiendo la
necesidad de insertarse en el estado ciudadano.
No posean imperium ni los auspicios, ni ttulo de insignia de magistrado; al inicio, tampoco
poda tratar con el Senado ni con el pueblo, ni convocar a los comicios.
Su funcin era proteger a la plebe contra arbitrariedades de los magistrados patricios, para ello
se valan de la intercessio, del derecho de veto, de los decretos, de las levas del Cnsul, etc.
Podan multar, detener e infligir penas capitales incluso a los magistrados. Tenan la facultad de
convocar a la concilia plebis, en los que se elega a sus sucesores.

PODER JUDICIAL
Magistraturas Ordinarias.
Los Cnsules. Esta magistratura mayor gozaba de imperium. Era anual y colegiada; para
el caso de fallecimiento de uno de sus miembros quedaba a criterio del otro la designacin
de un nuevo colega.
Sus facultades eran:
1. tenan el poder de averiguar la voluntad de los dioses.
2. posean el mando militar.
3. tenan la jurisdiccin civil y penal.

4. posean el derecho a dirigirse al pueblo mediante disposiciones y rdenes.


5. posean el derecho a convocar y presidir los comicios y presentar proyectos ante ellos.
6. tambin tenan derecho a convocar y presidir el Senado y presentar los temas que se
deban tratar.

Los Pretores. Gozaban de imperium, lo cual le permita convocar a los Comicios y al


Senado. El pretor aparece aproximadamente en el 367 a.C. como colega menor de los
cnsules, quienes delegaban en el parte de sus funciones.
La funcin especfica del pretor es solucionar los conflictos que se suscitaban entre los
particulares (iurisdictio).
Primero aparece el Pretor Urbano, quien va a dirimir los conflictos entre los ciudadanos
romanos, aplicando para ello el derecho civil.
Luego, fue necesario instituir un nuevo pretor, el Pretor Peregrino, para que solucionara los
conflictos que se producan entre un ciudadano romano y un peregrino o entre peregrinos,
aplicando para ello el derecho de gentes.
El pretor resolva los conflictos basndose en el principio de la equidad, de acuerdo a reglas
que l mismo creaba.
Dos Cnsules, que asumieron el papel del rey, elegidos por los comicios, anualmente y con
derecho a voto
sobre las decisiones de su colega.
Los Cnsules tenan el mando militar, la administracin del estado y la aplicacin de la
justicia. Tambin los cnsules manejaban el quehacer poltico a travs de la convocacin al
pueblo y la proposicin de las leyes y
las consultas al Senado.
Un Pretor, Las leyes licinias sextias del ao 367 A.C. concedieron imperium a un
magistrado que ostentaba el ttulo de praetor (nombre que antiguamente llevagan los
cnsules)
Esta magistrado tena como funcin decir el derecho (iurisdictio). A partir del s. III A.C. se
complic notablemente el aparato poltico militaradministrativo de Roma, con motivo de la
expansin, producto de los triunfos militares en la pennsula. Esta situacin provoc la
creacin de nuevos pretores.
Clases de pretores:
1) El Pretor urbano: (367 A.C.) era el magistrado encargado de administrar justicia en
Roma, elegido por los
comicios centuriados y estaban dotados de imperium mixto decan el derecho a travs del
jus edicendi, que los facultaba a dictar un Edito Anual con el programa normativo que
ofrecan a los ciudadanos romanos para dirimir sus conflictos, organizaban el juicio,
estableciendo los puntos de la controversia,y,por ltimo,podan crear normas para
situaciones no previstas en el Edicto o en las leyes.
2) El Pretor Peregrino: fue otra magistratura, anloga a la anterior, que se cre en el 247
A.C. por la expansin de la conquista, que abri la ciudadestado primitiva a otros pueblos.
La actividad comercial hizo necesario que se reglaran las relaciones econmicojurdicas
entre romanos y peregrinos y peregrinos entre s. El derecho que aplic el pretor peregrino
fue el jus gentium y el procedimiento para resolver los conflictos era simple y en una fase
(judicium quod imperium continents). A travs de esta pretura se introduce el derecho de

gentes, flexibilizando el derecho civil romano. Con el aumento de las provincias se aumenta
el nmero pretores y en el s. I A.C. llegaron a seis.
Los Censores. Carecan de imperium, no eran permanentes.
El censo se realizaba cada 5 aos, a travs del cual se determinaba el nmero de los
ciudadanos y la situacin patrimonial y personal de cada individuo.
Tambin se encargaban de la custodia de las costumbres controlando el honor y dignidad
de los ciudadanos, sancionando las conductas contrarias. Aquellos que el censor
consideraba indignos eran excluidos de las centurias y privados del ius honorum (derecho
a tener acceso a las magistraturas), del ius sufraggi (derecho a participar de las
asambleas del pueblo) y del rango militar. Adems confeccionaban la lista de los
candidatos al Senado.
Los Cuestores. Carecan deimperium. Eran auxiliares de los cnsules. Su cargo duraba
un ao.
Inicialmente eran dos los integrantes reservados solamente para los patricios luego, cuando
los plebeyos logran el acceso a esta magistratura, el nmero se va a incrementar a cuatro
hasta que en la poca de Cesar, el nmero va a llegar a cuarenta.
Sus funciones correspondan a la administracin financiera y a la institucin de los procesos
capitales.
LOS CUESTORES
Para algunos romanistas, esta magistratura arranca de los antiguos QUAESTORES
PARRICIDII, que eran unos magistrados auxiliares del rey y que se ocupaban de la
jurisdiccin criminal. De este modo se ha podido ver una conexin de estos QUAESTORES
PARRICIDII con los QUAESTORES AERARII (republicanos), que representaran auxiliares
de los cnsules en la Administracin financiera. La cuestura se configur durante la
Repblica como una magistratura menor SIN IMPERIUM, subordinada a los cnsules y que
era elegida en los comitia tributa. A partir del 421 a.C., habra dos custores urbani,
encargados de la administracin econmica de la ciudad, elegidos en asamblea popular, y
dos cuestores militares, subordinados a los cnsules para la Administracin militar.

Los Ediles. Carecan de imperium. Duraban en su cargo durante un ao. Estn


compuestas por dos magistrados. En el 367 a.C. nacen los Ediles Curules compuestos por
patricios los cuales eran elegidos en los comicios tribados, mas tarde nacen los Ediles
Plebeyos, como auxiliares de los Tribuno de la Plebe, estos eran elegidos en la concilia
plebis.Su desempeo estaba orientado al control urbano: cuidado de la ciudad, como
polica de mercado, control en los espacios pblicos, publicaban reglamentaciones relativas
al comercio y la tranquilidad pblica.

IMPERIUM
Generalmente la "lex curiata de imperio", dictada por los Comitia Curiata, atribuye el Imperio a
cada magistrados despus de su eleccin.
El Imperium es definible como el poder de mando total y propio de los magistrados mayores
(Cnsul, Petror, Dictator).
Pueden distinguirse:

Imperium Domi, dentro de la ciudad de Roma y que estuvo sometido a la provocacin de


Imperium militar, que era ejercido por el comandante militar fuera de Roma, y que noestuvo
sujeto a esta limitacin.
Como funciones particulares de los magistrados cum imperio, destacamos:
Toma de hospicios.
Mando militar.
Coercitio: facultad de aplicar medidas coercitivas y sanciones directas sobre ciudadanos y
patrimonio.
Jurisdictio: intervencin del magistrado en las controversias entre particulares.
Ius Edicendi: derecho de publicar edictos obligatorios para todos los ciudadanos, durante el
ao que comprenda la magistratura, tambin el derecho de convocatoria al Senado y a los
Comicios y de someterlas a un Regatio (propuesta de ley).
IMPERIO UNICO O TETRARQUIA O DOMINADO
El bajo Imperio.
Son muchas las causas que conlleva a las graves alternativas que vive Roma en ese tiempo.
En el plano interno, la situacin es catica. Las tropas eran las que proclamaban o destituan a
los emperadores, llegando a veces hasta su eliminacin fsica.
En el plano externo, los pueblos brbaros comienzan un ataque permanente contra las provincias
romanas de Oriente sobre las fronteras del Rhin y del Danubio.
Adems, en esta poca, el pueblo soporta una fuerte presin tributaria. El comercio y la industria
se paralizan, debido a las constantes guerras e invasiones.
Reformas de Dioclesiano y Constantino.
De este modo va a comenzar el Bajo Imperio o Dominado, que tiene como iniciador a
Dioclesiano, quien durante algn tiempo devuelve el orden al Estado.
El estancamiento en el crecimiento demogrfico obliga a Roma a buscar soldados entre los
barbaros, transfirindoles tcnicas blicas y armamentos.
Convierte al ejrcito en un cuerpo profesional, mercenario, crendose as una nueva clase, la de
los militares.
Dioclesiano, decide encarar una total reestructuracin del Estado.
La organizacin poltica consista en una Tetrarqua: el poder se divide en cuatro magistrados,
dos Augustos y dos Csares. Cada dupla estaba en el poder durante 20 aos, luego deba
renunciar y dejar el lugar a los otros dos.
Dioclesiano pone en marcha un sistema que divide al Imperio en cuatro prefecturas, sin afectar la
integridad de este.
Durante el gobierno de Dioclesiano existi una marcada tendencia a las persecuciones religiosas
hacia los cristianos.
La creacin de la nueva estructura poltica, junto a la milita, genera un autoritarismo casi
absoluto. Esto sumado a la influencia de formas despticas orientales, producir graves
tenciones que van a culminar en naufragio del sistema, y dar como resultado la guerra entre
Augustos y Csares que comenzarn a disputarse los mejores cargos.

Las luchas continuaron hasta que el Imperio qued en manos de Constantino.


Constantino, dispuso la tolerancia de cultos y el cese de las persecuciones a los cristianos. El
cristianismo fue religin oficial.
Modifica las bases que haba elaborado Dioclesiano y pone fin a la tetrarqua. Retir a los
gobernadores de las provincias el mando militar, reorganiz la burocracia e instaur un rgimen
totalitario, monrquico y dinstico.
Como consecuencia de esta poltica, toda norma tendr que provenir del Emperador por va de la
Constitucin Imperial.
Constantino unifica al poder y lo hace hereditario, nombrando Csares a sus hijos.
Las magistraturas se transformaron en simples recuerdos del pasado. Solamente el Consulado
conservar algo de su viejo prestigio.
Dividi a Occidente en tres prefecturas y traslad la capital del Imperio a Constantinopla.
Fuentes de derecho en este perodo.
La fuente primordial de este perodo va a ser las Constituciones Imperiales. Se sostiene que las
costumbres slo pueden ser fuente de derecho en casos que el Estado as lo estableciera. Se
considera que el pueblo no puede hacer la ley sin la autorizacin del Emperador, de ah que la
costumbre pierde el rango fundamental que haba tenido en pocas anteriores.
Como consecuencia de la fuerte concentracin del poder en el Emperador, la jurisprudencia slo
se dedica a elaborar una doctrina oficial, lo cual limita la interpretacin de los juristas del pasado.
Se trata de una etapa decadente. La pobreza jurisprudencial va a constituir el derecho romano
vulgar, que consiste en interpretaciones burdas, basadas en lo prctico y en lo popular.
En este perodo se comienza a compilar el derecho ya existente, es un perodo apto para la
codificacin.Surgieron las escuelas de derecho ms importantes.
Aparecen las primeras universidades donde comienza a ensearse el derecho, las ms
importantes son las de Beirut, Roma y Constantinopla. A raz de esto aparecen los maestros de
derecho, los que vana sustituir a los juristas.
Surgen las primeras colecciones de derecho, las que se clasifican en tres tipos:
a) escritos de disposiciones imperiales (deleges: leyes).
b) escritos de jurisprudencia (deiura: de derecho).
c) escritos mixtos (de leyes y de derecho).
Aparte los juristas comienzan a hacer libros, destacndose Las Institutas de Gayo; se hicieron
obras de iura (Pauli Sententiae, Reglas de Ulpiano, Epteto de Gai), de leges (Cdigo
Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano) y de leges y iura.

REPUBLICA DECADENTE
Las fuentes del derecho en la poca republicana.
Se llama fuentes del derecho a los modos institucionalizados a travs de los cuales la norma
jurdica se objetiva ante los miembros de una comunidad.
Esos miembros van a estar convencidos de que existe una regla obligatoria de conducta
sostenida por la amenaza de una sancin.
Leyes

Se entiende por ley a todo precepto expresado y emanado de los rganos a los que la estructura
jurdica de la comunidad tiene asignados para que cumplan esa funcin: parlamento, consejo,
magistrado, comicio, etc.
En las Institutas de Gayo se expresa lo siguiente: El derecho propio del pueblo romano se
compone de leyes, de plebiscitos, de senadoconsultos, de constituciones imperiales, de edictos y
de las respuestas de los prudentes.
Gayo dice: La lex es lo que el pueblo ordena y establece.
Con el nombre de populus: pueblo, se entiende a los ciudadanos romanos.
Est la Lex Data, es la dada por el magistrado en la esfera de su provincia, autorizado
previamente por los comicios.
Gayo se refiere a la Lex Rogata, proveniente de la coincidencia de la voluntad del magistrado
que propone e interroga (rogat) y la del pueblo que acepta.
Partes de la Lex Rogata:
1)La praescriptio: lo escrito al principio. Encabezaba la lex con el nombre del magistrado
proponente, fecha, lugar de los comicios y el nombre del primer ciudadano que la vot.
2)La rogatio: interrogacin. Era lo expuesto e interrogado por el magistrado: el contenido de la
ley con las correspondientes sanciones en caso de ser violada.
3)La sanctio: Eran clusulas que pretendan evitar o solucionar eventuales conflictos de la lex
con otras normas existentes o futuras del ius.
Clasificacin de las leyes:
a) Perfectas, son las que contenan la nulidad de los actos realizados en contra de sus
disposiciones en forma de pena.
b) Menos que perfectas, son las que no invalidaban lo cometido en contra de sus normas pero
fijaban una muta a los autores.
c) Imperfectas, son las que no declaraban nulo ni multaban al actuar prohibido.
Plebiscito.
Es lo que la plebe manda y establece.
Se entiende por plebe a todos los ciudadanos excluidos los patricios.
Los patricios no participaban en el dictado de los plebiscitos es por tal situacin que no se vean
obligados por ellos. Pero tal situacin se vio modificada con la Lex Hortensia la cual estableca
que los plebiscitos obligaban a la totalidad del populus, asimilndole as a las leyes.
Los plebiscitos regulaban el derecho privado.

La Ley de las Doce Tablas


El nacimiento de la primera ley escrita fue fruto de las constantes insistencias plebeyas.
En el 462 a. C., un Tribuno de la Plebe propuso la comisin redactora de cinco miembros. Al cabo
de ocho aos, a raz de las insistencias plebeyas, el Senado acept que se eligieran por los
comicios centuridos a 10 patricios para que constituyeran una magistratura colegiada cum
imperio para que redactara las leyes: El Decenvirato.
Elegidos los decenviros en el 452 a.C., propusieron un conjunto de disposiciones que, aprobadas
por las centurias, se grabaron en diez tablas.
Al ao siguiente fueron nombrados otros decenviros, entre los que haba algunos plebeyos, los
que redactaron las dos ltimas tablas.

Contenido:
Tabla I Citacin y comparecencia en juicio. (Trata sobre los procedimientos).
Tabla II Legis acciones. Obligacin de testimoniar. (Trata sobre los procedimientos).
Tabla III Ejecucin contra el deudor. (Trata sobre los procedimientos)
Tabla IV Patria potestad. (Trata sobre cuestiones de familia).
Tabla V Disposiciones testamentarias; sucesin ab intestato; tutela y curatela. (Trata sobre
tutela, curatela y sucesiones)
Tabla VI Nexum; mancipatio; usucapio; trinoctium; reivindicacin. (Trata sobre la propiedad).
Tabla VII Relaciones de vecindad; servidumbres reales. (Trata sobre las servidumbres).
Tabla VIII Delitos y represin; compensacin. (Trata sobre derecho pblico y derecho privado).
Tabla IX Prohibicin de leyes que entraen privilegios; apelacin de las condenas capitales
ante los comicios; delitos de homicidio; concunsin y alta traicin. (Trata sobre los derechos
pblicos y los privados).
Tabla X Disposiciones sobre funerales y sepulcros. (Trata sobre el derecho sagrado).
Tabla XI Prohibicin de connubium entre patricios y plebeyos. (Trata sobre la prohibicin del
matrimonio entre patricios y plebeyos).
Tabla XII Casos en que es lcita la toma de prenda; responsabilidad de los dueos por hurto o
daos cometidos por esclavos; indemnizaciones debidas por quien ha obtenido sin razn la
posesin de una cosa en litigio; el principio de que la ley posterior deroga la ley anterior.
La ley de las XII tablas se refera a todo el derecho civil romano (o sea el derecho propio de los
ciudadanos romanos), derechos privados, reglas procesales, derecho penal, garantas
ciudadanas, derecho pblico y administrativo, etc.
El edicto del pretor y la respuesta de los prudentes.
El edicto del pretor. Edicto, significa publicar, revelar.
Eran publicaciones realizadas por el pretor basndose en el ius ecidendi que era el derecho a
dirigirse al pueblo a travs de disposiciones y rdenes.
El imperium le permita al magistrado poder dirigirse al pueblo ejerciendo la potestad de mando.
El pretor, a travs de los edictos declaraba los principios jurdicos en base a los cuales el iba a
dirimir los conflictos entre particulares.
Existieron tres clases de edictos:
El Edicto Perpetuo: era publicado por el pretor al comienzo del ejercicio de la
magistratura. Su vigencia se extendera a lo largo de su gestin, o sea, un ao.
El Edicto Traslaticio: si bien el pretor no estaba obligado a adquirir como propio el
edicto de su predecesor, era frecuente otorgarle nueva vigencia, hacindole los
agregados o modificaciones que estimara convenientes.
El Edicto Repentino: es el que se dicta en casos concretos no previstos en el edicto
perpetuo.
La respuesta de los prudentes.
En la poca monrquica el derecho era interpretado por el Colegio de los Pontfices, quienes
incluso asesoraban al rex en las cuestiones judiciales. La Jurisprudencia Pontificial estaba muy
imbuida de carcter religioso.
Luego en la poca de la Repblica, la interpretacin se laiciz.
En el 27 a. C. llega al Pontificado Mximo el plebeyo Tiberio Caruncanio, quien comenzar a
ensear pblicamente el derecho profano, rompiendo as la tradicin de reserva exclusiva de los
pontfices.
De esta manera el derecho va a quedar abierto al estudio, desarrollndose as una verdadera
ciencia jurisprudencial.

La introducirse el sistema formulario, trajo para la labor pretoriana una serie de situaciones que la
tornaron compleja. Por ello, el Magistrado se vio obligado a recurrir a expertos, llamados
Jurisprudentes.
Jurisprudentes son aquellos que eran consultados en virtud de su prudencia en la aplicacin del
derecho.
Se entiende por prudencia la adecuacin a la naturaleza de los hechos.

EL PRINCIPADO O ALTO IMPERIO


El alto Imperio.
Imperium es el poder de mando que se visualiza en el Emperador.
En el plano poltico, el imperio consiste en ordenar a las ciudades, las gentes, respetando sus
individualidades.
En el 43 a.C. surge el 2 Triunvirato, integrado por Lpido, Octavio y Marco Antonio. El primero es
eliminado y comienzan a surgir rivalidades entre los dos restantes. En la subsiguiente batalla
entre Antonio y Octavio traer la derrota del primero y el afianzamiento del segundo, con quien se
va a dar comienzo al Alto Imperio o Principado.
La palabra Principado proviene de princeps: primero en el Senado.
El Senado confiere a Octavio el ttulo de Augusto. Tal designacin significa el carcter sagrado.
E el aspecto exterior, el gobierno de Augusto adoptar las caractersticas del a Repblica, pero,
en su conformacin interna y real, ser monrquico.
Los poderes concedidos a Augusto fueron ilimitados.
La caracterstica fundamental de este perodo es el aumento de las facultades del prncipe y la
consiguiente disminucin de la autoridad de los restantes rganos.
En esta etapa se destaca la gran actividad de los juristas, quienes son considerados una fuente
del derecho.
La prudente poltica de Augusto trajo orden, seguridad y prosperidad para todo el Imperio, tal es
as que se habla del siglo de Augusto como un momento positivo y acompaado de un
esplndido florecimiento artstico e intelectual.
Se denomina Pax Romana al momento en que una tan grande extensin y por tanto tiempo
(casi dos siglos) pudo vivir en paz y prosperidad.
La diarqua.
Diarqua significa gobierno de dos. La autoridad descansa en el Emperador y en el Senado. Esta
posicin resulta desmentida ya que en realidad la autoridad mxima descansa en el Emperador.
Las facultades reservadas al Senado slo pueden ejercerlas bajo el control del Princeps, quien
tiene exclusivamente el derecho de convocarlo.

BOLILLA V
El sujeto del derecho las personas fsicas y jurdicas
La capacidad jurdica En el Derecho Romano nunca hubo un trmino tcnico
para designar al titular de la capacidad jurdica .Distingua entre lo que es un
homo y lo que es una persona. Por homo se entiende la mera unidad
psicofsica, es decir, todo ente que tenga una mente racional en un cuerpo
humano. En cambio persona es ese mismo hombre, pero considerado "con

sus circunstancias", constituidas stas por la situacin que ocupa en la


sociedad, en el estado y en la familia: esta situacin es conocida con el
nombre de "status". El significado primitivo u original de persona era el de
mscara utilizada en las representaciones teatrales; por extensin pas a
significar el rol o papel desempeado por un personaje, y luego la condicin
con que se actuaba en sociedad. La capacidad jurdica en los pueblos
antiguos era atribuida slo a ciertas personas.
El derecho objetivo no flota, sino que se concreta en forma de deberes y derecho
subjetivos, los cuales, para existir, necesitan de titulares o sujetos; desde luego sin
ese reconocimiento, al menos implcito, el sujeto de derecho no adquirira esa
calidad.

Personas.
Al sujeto de derecho se los designa con la palabrapersona, que deriva de
personae. La dogmtica moderna llama persona, a quien posee capacidad
jurdica, por tal aptitud para ser titular de derecho y obligaciones. Slo indican las
fuentes, que la causa de la constitucin de todo derecho es el hombre, (hominum
causa omne ius constitutum est). Peor en la sociedad romana, persona o sujeto de
derecho, era el hombre que a esa calidad agregaba tres condiciones esenciales, y
eran: ser libre, ciudadano romano y jefe de familia.
Con la terminologa moderna se denomina hoy personas jurdicas o morales y
tambin personas de existencia ideal. Por lo tanto el derecho privado
reconoci dos categoras de personas: las individuales o fsicas, o sea el ser
humano en las condiciones exigidas por el ordenamiento normativo romano; y las
jurdicas, o sea las entidades personales o patrimoniales. En cuanto al hombre,
como tpico sujeto de derecho fue rodeado por el derecho romano de un
status, que tena decisiva influencia en lo concerniente a su capacidad jurdica.
Respecto al status libertatis, los hombres eran libres o esclavos; con
relacin al status civitatis, se distinguan entre ciudadanos romano y
extranjeros; y frente al status familiae, los hombres podan ser jefes de
familia o miembros de ella.
En el Derecho Romano se habla de los hombres, es decir, los entes biolgicos que
consisten en la unidad psicofsica humana. Lo que interesa de los hombres es su
situacin jurdica (status), es decir, la posicin o situacin jurdica que ocupa en la
sociedad, esto es, en la civitas y en la familia. Conforme a este status, el hombre
podr ser libre o esclavo; ciudadano romano, latino o extranjero; sui iuris o alieni
iuris. Entonces decimos que, el vocablo persona hace referencia jurdica al
homo en relacin con su status.
- A su vez, el concepto de "persona jurdica" es prcticamente desconocido entre los
clsicos y es solamente en el derecho posclsico y sobre todo con Justiniano que se

podrn delinear ciertos esbozos que darn luego pie al desarrollo de esta
personalidad por parte de los autores modernos.
- Por "hombre" (homo) se entiende la unidad biolgica psicofsica: una mente
racional contenida en un cuerpo; y es vocablo comprensivo tanto del varn como de
la mujer .En cambio, "persona" hace referencia a la mscara de teatro", que sola
usar el actor para significar el personaje que representaba, y para amplificar su voz.
Esta mscara es usada en forma anloga para figurar el "rol atribuido a esa
mscara, carcter, personaje", y tambin de "persona". Segn ello, la "persona" es
la consideracin cualitativa de algo del "hombre". Esa qualitas desde la cual el ius
considera al homo es su status. De ah que podemos decir, que La persona es el
hombre considerado con su status.
- Gayo cuando habla de la divisin ms amplia de las personas, nos dice que es
sta: todos los hombres o son libres o esclavos, y nos habla de persona servilis y de
persona servi. El esclavo es meramente un homo. En otras palabras, el esclavo que
es mero homo carece de status. Si hablamos de su capacidad jurdica propia, ella es
nula. Ulpiano lo compara con un muerto, puesto que "en lo que atae al ius civile los
esclavos son considerados como si no fueran nadie ", si bien cabe aclarar que
incapaces de derecho, tienen capacidad de obrar, lo que ser importante cuando
hagan actos en nombre de su dominus, e igualmente pueden poseer ciertos bienes
(peculios), as como tambin se los tiene en cuenta respecto del ius naturale, y en
las prcticas religiosas.
- Cada persona, en lo relativo al Derecho pblico, y al Derecho privado dependen del
status que tengan. Slo en lo que atae al ius naturale, como hemos visto, "todos
los hombres son iguales.
- El status ms elevado es el del paterfamilias (que es libre, ciudadano romano y sui
iuris). Los dems status son situaciones intermedias. El status es, pues, una qualitas
queacompaa al hombre-persona.

PERSONA DE EXISTENCIA FISICA


Principio y extincin de la persona fsica:
La nocin estrictamente romana toma en consideracin, para considerar el
comienzo de la persona, al concebido (nasciturus), si bien para efectivizar
determinados derechos hay que esperar que nazca con vida. Por eso, al hijo
concebido se lo considera entre los herederos y se le concede la bonorum possessio,
considerndolo entre los sui heredes siempre que no hubiere sido desheredado;
igualmente, se lo protege con un curator ventris.
- Un problema lateral est planteado por la regla clsica segn la cual el status del
hijo habido en iustae nuptiae est determinado por el momento de la concepcin
mientras que el hijo habido de otras uniones ilegtimas (caso, del hijo de la esclava)

se determina a partir del nacimiento. Pero esta regla no se refiere a la existencia del
nasciturus, sino al diferente status(ya sea el libertatis, el civitatis o el familiae) que
podan tener. Esto se explica porque la paternidad cierta es presumida siempre al
pater que hubo al hijo en iustae nuptiae; en las dems uniones se atiende siempre a
la madre que semper certa est, por el nacimiento.
- Lo mismo ocurre a propsito del nacimiento de los pstumos. A los pstumos del
pater se los puede instituir herederos o hacerles legados o fideicomisos, mientras
que a los postumi alieni (es decir, los que nazcan de un extrao), no se los puede
instituir herederos , ni dejarles legados , ni fideicomisos . Ello se debe a que son
consideradas incertae personae. Pero esto no afecta a la existencia de los
concebidos, sino a su capacidad hereditaria.
- Estos aspectos sern luego modificados en la poca posclsica. Se fue aceptando
el criterio del commodum, es decir, de aceptar la existencia para las situaciones
jurdicas que favorezcan al concebido.
As, respecto del status libertatis se sigue el criterio de que no importa si la madre
fuera esclava en el momento de la concepcin o del nacimiento, sino que bastaba
que hubiera sido libre en cualquier momento intermedio durante el embarazo .Lo
mismo se permite a todos los pstumos, sin hacer diferencias, ser herederos, recibir
legados o fideicomisos. Justiniano termina decidiendo que para establecer el status
hay que atender al momento del parto, "exceptundose solamente los casos en que
la conveniencia (el commodum) de la condicin de los hijos requiere que se atienda
preferentemente a la concepcin.
REQUISITOS PARA CONSIDERAR NACIDA LA PERSONA.
- A los efectos de considerar nacida una persona era ante todo necesario:
a) la separacin del claustro materno, es decir, el parto .Pero
b) poda suceder que se tuviera alguna duda acerca de si el nio (o nia) naci
efectivamente con vida o, al contrario, naci muerto.
- Los proculeyanos seguan el criterio tradicionalista de que se tena que haber
escuchado la voz, es decir, el clsico lloro del recin nacido; en cambio, los
sabinianos, ms amplios, admitan cualquier signo vital. Justiniano terminar esta
discusin inclinndose por esta ltima posicin.
c) Un requisito que resulta elemental es que el nacido tenga figura humana, es
decir, que la mujer no haya procreado un monstruo o un prodigio de la naturaleza,
pues ello no podra ser considerado hijo suyo.
El nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona fsica; ste requera
de algunos requisitos, y eran que: el ser estuviera efectivamente fuera del claustro
materno, es decir contado el cordn umbilical que lo una al vientre de la madre,

porque al decir de las fuentes el parto antes que se d a luz, es parte de la mujer o
de sus entraas. Se requera igualmente que el nacimiento se hubiera producido con
vida, y por ltimo se exiga que el nacido tuviera forma humana, considerndose
desprovista de proteccin jurdica al ser que, fuere procreado como monstruoso o
prodigio.
El que haba de nacer, el ser concebido y no nacido, careca de personalidad jurdica
y en ningn caso poda ser titular de derechos y obligaciones. No obstante, la
legislacin romana reservo al Nasciturus, los derechos que hubiere podido adquirir
en el momento de su nacimiento, tutelndolo con el curator ventris.

EXTINCIN DE LA PERSONA.
Ocurre con la muerte, la cual es un hecho que debe ser probado por parte de aquel
que pretenda gozar de alguna situacin jurdica (por ejemplo, ser heredero) del
fallecido.
- Se poda plantear un problema cuando varias personas moran en un mismo
accidente (por ejemplo, en un naufragio, un incendio, una batalla, etc.). A este caso
se lo suele denominar como el de los "conmorientes". Tena importancia para decidir
los efectos hereditarios que se pudieran haber producido.
- En la poca clsica se segua el criterio de que si no se probaba que uno de los
conmorientes hubiera muerto primero, no se consideraba que el uno sobrevivi al
otro, es decir, que todos murieron en forma coetnea.
- Justiniano establecer una presuncin de premoriencia para el caso de que en un
mismo hecho hubieran muerto el padre y el hijo. Si el hijo era pber, se entiende
que sobrevivi al padre, si no se pudiera probar lo contrario, y si existiera
testamento y en l el hijo hubiera sido instituido heredero, la herencia pasar a los
herederos de dicho hijo. Pero si se trataba de un hijo impber que pereci con su
padre, se presume que primero muri el hijo y luego el padre, salvo prueba en
contrario .Esta presuncin se basa en el criterio abstracto de la mayor o menor
resistencia fsica.
- En cuanto al "ausente" de quien no se tienen noticias, ignorndose dnde est, los
magistrados y los jueces apreciaban la situacin.
Pero, en general, no hay ningn procedimiento de "declaracin de presuncin de
fallecimiento". Sern los juristas medievales los que establecern que luego de
haber vivido 100 aos el ausente, se lo considera muerto; luego se redujo el plazo a
70 aos.

La persona fsica, se extingue con la muerte, lo mismo que el nacimiento son


hechos que deben ser probados por quienes invocan algn inters. La institucin de

la ausencia con presuncin de fallecimiento es extraa al derecho romano, lo cual si


se conoci en el derecho clsico. As, si en un accidente varias personas unidas en
parentesco fallecen, se las presuma muertas a la vez o simultneamente. El
derecho justinianeo se aparte de la idea de conmoriencia y presume la premoriencia
en un caso particular.

Capacidad jurdica y capacidad de obrar. (CAPACIDAD DE


HECHO Y DE DERECHO)
La titularidad de los status libertatis, civitatis y familiae otorgaba al hombre la plena
capacidad jurdica. Esta capacidad daba al sujeto la suficiente aptitud para gozar de
los derechos. sta es la llamada capacidad de obrar, o de hecho. Presupone la
capacidad jurdica porque solo puede ejercer derechos la persona que es titular de
ellos.
La falta de capacidad constituye la incapacidad, que puede ser igualmente de hecho
o de derecho. En cuanto a la extensin de la incapacidad la de derecho es siempre
relativa, ya que es inadmisible una persona o sujeto de derecho que no goce de
algn derecho; la de obrar puede ser absoluta o relativa, segn el incapaz est
legalmente impedido del ejercicio de todos los derechos o de alguno de ellos.
Haba capacidad de derecho, en el caso del gobernador de provincia que no poda
contraer matrimonio con mujeres domiciliadas en la jurisdiccin donde ejerca sus
funciones. La incapacidad de derecho tambin se presentaba en los tutores o
curadores, que estaban jurdicamente inhabilitados para adquirir los bienes de sus
pupilos.
Incapacidad de hecho o de obrar absoluta se daba en el supuesto del impber hasta
los 7 aos, que no poda realizar negocio jurdico alguno, en situacin similar se
encontraban los dementes.

Causas modificativas de la capacidad.


Diversas circunstancias civiles, naturales y sociales, provocaban modificaciones en
la capacidad jurdica de la persona, as como la degradacin del honor civil, la
religin, la condicin social, la profesin, el domicilio. Otras repercutan sobre la
capacidad de obrar para eliminarla o restringirla, como la edad, el sexo, las
enfermedades, la podigalidad. Las primeras segn Ortoln son, causas que se dan
en el orden de la ciudad, y las segundas son de orden fsico.

Honor civil, en Roma el honor del ciudadano deba mantenerse sin mcula
para que ste fuera apto para el goce de sus derechos. La existimatio, segn
Calistrato era el estado de dignidad ilesa, comprobado por las leyes y
costumbres que en virtud de un delito se menoscaba o pierde. El derecho

romano organiz a la infamia como una institucin que implicaba una


disminucin de la capacidad jurdica del ciudadano, tachado de infame al
comparecer en un juicio, ejercer la abogaca. Fueron causas de infamia las
condenas por delitos pblicos; eran infames las mujeres viudas, casadas
antes del ao de luto. Cuando la infamia provena de in hecho inmoral o del
ejercicio de una actividad vergonzosa, los comentaristas hablaban de infamia
inmediata, en cuanto que calificaban de infamia mediata a la que provena de
condenacin criminal. Otra causa de degradacin del honor civil era la
turpitudo o infamia facti, en ella incurran quienes por su vida deshonesta o
por su vil profesin vean disminuido su honor civil.
Religin, las diferencias, se hicieron notorias con el advenimiento del
cristianismo, a partir de entonces se distinguieron en la aplicacin del
derecho privado los cristianos de los herejes, apostatas, judos y maniqueos,
privados del derecho de ser testigos.
Condicin social, as era el trato diferencial que existi para patricios y
plebeyos.
Profesin, unas merecan ciertos privilegios, como las profesiones liberales,
otras por el contrario disminuyeron sus derechos.
Domicilio, el lugar en que una persona haba establecido su residencia poda
ser voluntario si lo elega libremente el sujeto, y necesario cuando era
impuesto por la ley.
Edad, la pubertad, se fij en 12 aos para la mujer y en 14 para el hombre;
antes de alcanzar la pubertad, la persona era incapaz de obrar, y por ello la
legislacin romana someti al impber sui iuris a tutela. Entre los impberes
haba que distinguir los infantes de los infantes mayores. Los primeros no
saban pronunciar palabras de los actos formales ni tenan conciencia de sus
actos, por su parte los infanta mayores, desde la edad de 7 aos hasta la
pubertad, eran incapaces, pero con incapacidad relativa. Los infantes
mayores podan ser infantiae proximi y pubertati porximi, la distincin haca
referencia a la responsabilidad por delito, excluida para los primeros y
admitida para los segundos.
Sexo, la mujer en Roma estaba excluida del ejercicio de las funciones
pblicas, estaba sometida a la tutela perpetua del sexo, era incapaz de obrar,
con incapacidad relativa.
Enfermedades corporales y mentales, varias restricciones o exenciones
especiales se referan a los ciegos, sordos o los mudos. Los primeros no
podan testar vlidamente, y los segundos estaban incapacitados para
realizar actos cuyos requisitos formales no pudieran se satisfechos a razn del
vicio corporal, por su parte los locos y los imbciles tenan una incapacidad
absoluta de hecho.
Prodigalidad, el prdigo era aqul que tena la mana de dilapidar sus bienes.

DOCTRINA DE STATUS Y CAPITIS DEMINUTIO.


La capitis deminutio es un cambio del status que tiene alguien.
- Puede ser de tres modos: "mxima" (cuando se pierde al mismo tiempo la
ciudadana y la libertad); "media" (cuando se pierde la ciudadana conservando la

libertad) y "mnima" (cuando conservando la libertad y la ciudadana), se modifica


su situacin en la familia.
- La expresin comenz a ser usada hacia fines de la Repblica.El sentido originario
estaba referido no al individuo, sino al grupo. As, si un ciudadano pierde la
ciudadana se deca que se produca una capitis deminutio (disminucin de cabeza)
por cuanto el grupo, esto es, el populus, experimenta la prdida de uno de sus
miembros.
- Pero el trmino se aplic tambin respecto de la propia persona implicada y
gradualmente fue teniendo el sentido de empeoramiento del status de la persona
considerada en s. Ello resulta cierto en el caso de la c.d.maxima y media, pero no
ocurre lo mismo con la c.d.minima. As, en el caso de un filius que est en una
familia y es adoptado por otro pater, su situacin cambia, pero no sufre ningn
deterioro (era alieni iuris y contina siendo tal una vez adoptado). Hay,
simplemente, un cambio. Menos an para el caso de que el pater emancipe a uno
de sus filiifamiliae. El hijo emancipado no sufre ningn empeoramiento jurdico; al
contrario, era alieni iuris y se trasforma en sui iuris (hay ms bien un mejoramiento
de su status).
- Sobre la base de esta divisin de la capitis deminutio, se ha construido una
clasificacin de los status, que no es romana. De este modo, se habla de status
libertatis cuando se configura a los hombres segn la "libertad"; de status civitatis
cuando se los considera conforme a su ubicacin respecto, de la civitas, y de status
familiae cuando se los analiza en su posicin dentro de la familia.
- El texto bsico que da motivo a esta triparticin de los status es el de Paulo. Habla
ac de la c.d. diciendo que son tres (las cosas) que tenemos: la libertad, la civitas y
la familia.

Capitis deminutio.
Implicaba un cambio en los estados de libertad; era una variacin del status que
poda ser triple como el estado mismo:

Mxima capitis deminutio, era cuando se perda la libertad y se extinguan,


por consecuencia los otros dos status.
Media capitis deminutio, se daba si se perda el estado de ciudadana.
Mnima capitis deminutio, era cuando se produca un cambio en el estado de
familia.

Status

El status es la situacin o posicin jurdica ocupada por un hombre.

Status libertatis:
Status civitatis:
Status familiae:

de acuerdo con la libertas.


de acuerdo con la ubicacin en la civitas.
de acuerdo con la ubicacin en la familia.

STATUS LIBERTATIS
La mxima distincin de los hombres es la que nos dice que unos son "libres" y otros
"esclavos". A su vez, los libres son "ingenuos" o son "libertos".
- Lo que se considera aqu es el bien de la libertas. Algunos la tienen desde su
nacimiento. stos son los "ingenuos, puesto que en ellos la libertad se considera
engendrada desde el nacimiento. Otros no la tienen y son los "esclavos", pero si
alcanzan la libertad, al ser manumitidos, se convierten en "libertos".
- La libertad es considerada como una cosa inestimable.
HOMBRES LIBRES:
Ingenuos: son quienes han nacido libres y lo continan siendo. En esto se diferenciarn
del liberto, quien si bien es libre, antes fue esclavo y luego fue manumitido.
Libertos: en la poca clsica se diferencian tres clases de libertos

LOS ESCLAVOS.
El esclavo (servus, o simplemente homo) es aquel hombre que por una justa causa
(iusta causa servitutis) no tiene libertad y pertenece a otro a quien sirve.
- Florentino define la libertad como "la facultad natural (naturalis facultas) que tiene
cada uno de hacer lo que le plazca, a no ser que la fuerza o la ley se lo prohiban". Y
a la esclavitud como "una institucin del ius gentium, por la cual uno se encuentra
sujeto contra la naturaleza, al dominio de otro".
- Para ser esclavo es necesario que medie una iusta causa servitutis; de lo contrario
el hombre contina siendo libre. ,
- La esclavitud es una institucin del ius gentium, es decir, que era aplicada por
todos los pueblos.
CONDICIN JURDICA DEL ESCLAVO.
El esclavo es al mismo tiempo un homo y una res mancipi, por cuanto pertenece a
su dueo (dominus), quien tene sobre l una potestad absoluta (potestas vitae
necisque = potestad de vida y muerte).
- Como homo tendr, pese a su incapacidad, cierta, actuacin en la vida negocial
para obrar actos por cuenta de su dueo, y si pertenecen al populus o a una civitas
podrn desarrollar cierta actividad como agentes pblicos.

- Pueden ser vendidos y comprados, y puedan ser causa de reivindicacin. Pero los
juristas romanos nunca lo consideran igual que a un animal, que es un simple ente
inanimado.
- La situacin social de los esclavos fue muy variable en Roma. En la poca primera,
stos colaboraban en la explotacin agrcola y trabajos domsticos. Tambin
participaban del culto familiar (sacra privata).
- Con el xito de las grandes guerras, el nmero de esclavos aument; y el ser
prisionero blico fue la principal causa de esclavitud.
- Aparecen los grandes latifundios en los cuales se pone a trabajar a los esclavos
adquiridos, as como en otras empresas artesanales e industriales, etc. Fue quiz la
peor poca de la esclavitud.
- Haba esclavos que eran especialmente considerados; as los griegos, que solan
servir en la enseanza de los hijos, y que por sus dotes intelectuales escalaron
posiciones. Los esclavos podan servir como operadores econmicos de su dominus.
- Frente a los abusos, existieron leyes humanitarias que morigeraron la situacin de
los esclavos. A comienzos del Imperio, una lex Petronia prohibi a los domini
destinar' los esclavos a combatir con las bestias del Circo, a menos que fuera a
ttulo de pena y con autorizacin del magistrado. Tambin un edicto de Claudio
ordena la libertad del esclavo enfermo abandonado por su dueo. Quien mataba
injustamente a un esclavo caa bajo la lex Cornelia de sicariis con la pena de
deportacin y ms tarde hasta la muerte.
CAPACIDAD JURDICA DE LOS ESCLAVOS
Si bien el esclavo carece de capacidad jurdica propia, puede actuar como
instrumento de adquisicin de su dominus. As, poda realizar todos los actos que
"procuraran bienes a su dominus, por ejemplo, adquirir por ocupacin, por
tradicino recibir un bien por la mancipatio; igualmente, celebrar una stipulatio, por
la cual alguien " queda deudor del dominus; o con autorizacin de ste, aceptar una
herencia o adquirir un legado. En todos estos casos, si bien los actos son realizados
por el esclavo, el que se convierte en propietarioo acreedor es el
dominus.Solamente no pueden celebrar una in iure cessio, ya que se trata de una
legis actio, en la que se reclama algo como propio.
- En cambio, el esclavo no se puede obligar por negocio jurdico para s, por el ius
civile; ms tarde, a partir de Juliano, se entender que la obligacin contrada por el
esclavo es una "obligacin natural".
- En la poca clsica, el dominus podr servirse del esclavo como un operador
negocial, de tal modo que responda por las obligaciones contradas por ste. As, se
lo autorizaba directamente a celebrar determinados negocios, o ms an asumiendo
la responsabilidad por los negocios contrados por el esclavo puesto al frente de una

nave, o de una tienda.- En estos casos el pretor conceda a los terceros acreedores
acciones especiales (adiecticiae qualitatis) contra el dominus.
- Igualmente se le poda constituir al esclavo un peculio, es decir, ciertos bienes
entregados por el dominus, quien le dejaba la administracin y el goce de las rentas
producidas, aun cuando conservaba la propiedad.
- Si bien se describe al peculio como de monto reducido, hay ejemplos de esclavos
qu lo haban administrado en forma tan beneficiosa, que se compraron su
libertad .Incluso, dentro de su peculio el esclavo poda tener esclavos que reciban el
nombre de servi vicarii.
- El dominus era el propietario del peculio, pero no figuraba en su contabilidad sino
que estaba separado de ella. Esto le daba cierta libertad al esclavo, de tal modo que
el dominus slo se lo retiraba en casos de mala gestin o de falta grave.
- El pretor, al conceder a los acreedores del esclavo la actio de peculio ha interpretado que el esclavo poda obligarse con terceros; stos, por medio de dicha accin,
podan responsabilizar al dominus hasta la concurrencia del monto del peculio (o de
lo enriquecido sin causa por el dominus).
- Si el esclavo cometa un delito, el dominus responde con la actio noxalis. En este
caso, el dueo puede optar entre pagar la pena, como si l mismo hubiera cometido
el delito, o entregar el esclavo a quien haba sufrido el delito.
- Desde el punto de vista procesal, los esclavos no podan ni por s, ni como
representantesactuar en juicio. Sin embargo, en el derecho posclsico se admiten
algunas pocas excepciones en el procedimiento de la cognitio.
- Las cuestiones jurdicas que podan afectar a los esclavos eran las siguientes:que
se discutiera la propiedad de un esclavo por parte de alguien que se dice el dueo
respecto de otro que lo est poseyendo (re vindicatio);que se discutiera si un
hombre es libre o es esclavo; lo que conllevaba un procedimiento de libertad. Aqu,
como el esclavo no poda actuar, deba hacerlo en favor suyo un hombre libre que
afirmase su libertad. Por tanto, si el actor deca que el hombre era libre, el juicio era
una vindicatio in libertatem y si en cambio el actor deca que era esclavo, ocurra
una vindicatio in servitutem.
- En el derecho posclsico se permita actuar directamente al esclavo en contados
casos. Hermogeniano menciona: cuando se habra hecho desaparecer el testamento
en el cual se lo habra manumitido; cuando se discuta la libertad dejada por
fideicomiso; cuando reclamaba por haberse comprado la libertad y no haberse
respetado el trato; para acusar al dominus por encarecimiento de los vveres
pblicos; etc.
- Al esclavo se le reconoce capacidad en el ius naturale. La unin entre esclavos era
conocida como contubernium, y a diferencia de las nuptiae, era un simple hecho no

reconocido. El hijo nacido de una esclava pertenece al dominus de la madre. A su


vez se respetan los vnculos de sangre, a los efectos de los impedimentos y la
sucesin intestada del liberto.
- En el orden religioso, al esclavo se lo hace partcipe en el culto pblico y en los
sacra privata. Tiene capacidad para jurar y su sepulcro es res religiosa*, mereciendo
las honras fnebres
CAUSAS DE ESCLAVITUD.
POR NACIMIENTO. Los esclavos nacen se hacen. Nacen esclavos los hijos de una
madre esclava. No importa que el padre sea libre o esclavo, pues fuera del
matrimonio legtimo, nico supuesto en el cual se presume que el pater es certus, la
regla es que el hijo sigue la condicin de la madre.
- Por aplicacin del principio del favor libertatis, se entendi que el hijo naca libre si
la madre hubiera sido libre en algn momento del embarazo.
1- CAUSA DE ESCLAVITUD DEL "IUS GENTIUM".Se hacen esclavos por el ius
gentium quienes caen en cautividad en una guerra formalmente declarada. La
declaracin de guerra a un pueblo enemigo importaba la realizacin de un rito en el
cual intervena el pater patratus (jefe del colegio de los fetiales).
- No caan en esclavitud los prisioneros en una guerra civil, ni tampoco los cautivos
por los piratas o los ladrones.
- Los cautivos extranjeros pasan a ser esclavos del populus, el cual puede utilizarlos
para trabajos pblicos; o tambin subastarlos a los particulares en venta pblica.
POSTLIMINIUM (IUS POSTLIMINII). Poda ocurrir que un ciudadano romano
cayera prisionero del enemigo. Mientras est en tal situacin de dependencia ser
esclavo de quien lo tenga. Pero si llegara a escapar o regresar de su cautiverio,
alcanzando suelo romano, gozaba del ius postliminii o postliminium (post = despus
de; limes - lmites). Se consideraba que recobraba toda su situacin jurdica,
fingiendo que no cay en esclavitud. As, segua siendo ingenuo (no liberto),
paterfamilias, propietario, etc.
- Pero esta ficcin se operaba slo para los supuestos "de derecho", no para las
situaciones "de hecho", como, por ejemplo, la posesin, que se consideraba
interrumpida durante la ausencia, y tambin el matrimonio, que por ser una res
facti, exige la continuidad de la convivencia.
- FICTIO LEGIS CORNELIAE. Si el romano mora cautivo del enemigo, lo hace en
esclavitud, extinguindose sus derechos desde el momento en que fue apresado. El
testamento hecho antes era invlido, puesto que la capacidad de hacer testamento
(testamenti factio activa*) deba estar presente tanto en el momento de hacerlo,

como en el de la muerte. Para beneficiar al ciudadano que haba peleado por la


patria, una lex Cornelia finga que en este caso la muerte haba ocurrido en el
mismo momento en que es tomado prisionero, es decir, siendo libre .De este modo,
mediante esta fictio legis Corneliae, el testamento resultaba vlido aunque
realmente muriera siendo prisionero del enemigo.
2- CAUSAS DE ESCLAVITUD DEL "IUS CIVILE". Por el ius civile si se cometen
determinadas acciones que son castigadas con la esclavitud. Estos casos, que son
raros y limitados, son los siguientes:
a) En el derecho antiguo se volva esclavo v quien no se haba anotado en el censo;
el desertor y, adems, el que sufra la manus iniectio*, poda ser vendido como
esclavo llevndolo al otro lado del ro Tiber.
b) En el derecho clsico caan en esclavitud los condenados a ciertas penas graves
(servi poenae). As, los estigmatizados con la marca de hierro, los sometidos a
tormentos y encontrados culpables, los entregados para combatir en el circo o a
trabajar en las minas.
- Constantino suprimi la condena a combatir con las fieras y Justiniano decidi que
la condena a las minas no arrastraba la esclavitud.
c) Segn un s.c. Claudiano se castig con la esclavitud a la mujer libre que mantena
relaciones sexuales con el esclavo de otro, pese a una triple advertencia del
dominus de ste, pasando a ser esclava de dicho dominus
d) Poda ocurrir que un hombre libre se hiciera vender como esclavo por un cmplice
suyo; con l comparta luego el precio y luego reclamaba su libertad, puesto que no
era esclavo.
e) Por una constitucin del emperador Cmodo, y probablemente antes, si un liberto
se haba mostrado ingrato con su patrono (injurindolo, golpendolo o
abandonndolo, etc.), se produca una revocacin de la manumisin (revocatio ad
servitutem), volviendo a ser esclavo.
FIN DE LA ESCLAVITUD.(ADQUISISION DE LA LIBERTAD)
La forma normal por la cual se libera al esclavo es la manumisin.
Entre los esclavos que dejan de ser tales sin manumisin, podemos citar
los siguientes casos:
- Por un s.c. Silanianum se otorga la libertad al esclavo que haya probado quines
fueron los asesinos de su Dominus; y tambin, con posterioridad, por constituciones
de Constantino, el esclavo que denuncie a un falsificador de moneda; o el rapto de
una virgen y el esclavo que presente un desertor del ejrcito.
- Un edicto de Claudio da la libertad al esclavo abandonado por su amo.

- Por una disposicin de Marco Aurelio se da la libertad a la esclava expuesta a la


prostitucin en contra de lo dispuesto en la venta de ella.
- Tambin el esclavo que haba sido vendido pero con la condicin de ser
manumitido dentro de cierto trmino, y no se hizo as.
- En la poca posclsica, por una constitucin de Len, los esclavos afectados al
servicio del emperador; y por influencia cristiana, los esclavos que entraban como
monjes, o eran designados obispos.
- Diocleciano admite la posibilidad de que un esclavo que de buena fe, sin haberse,
por ejemplo, fugado, ha vivido 20 aos como libre, puede alcanzar una prescripcin
adquisitiva de la libertad.
MANUMISIN. Es el acto por el cual el dominus le otorga la libertad a su esclavo.
Generalmente es un acto de reconocimiento por el cual se premian los servicios del
esclavo. Los viejos modos solemnes de manumisin son la vindicta, el censo y el
testamento.
1- Se manumite per vindictam en un acto que sucede ante el magistrado (cnsul,
pretor, gobernador de provincia. Presente el esclavo, as como el dominus, un
tercero afirmaba su libertad, tocando al esclavo con una varita.El dueo consenta
guardando silencio, ante lo cual el magistrado confirmaba la libertad por una
addictio.
2- Se manumite per censum cuando el dueo autorizaba al esclavo a inscribirse en
la lista del censo de los ciudadanos.
3- Se manumite per testamentum cuando el dueo ordena en su testamento la
libertad de su esclavo.
- Se puede efectuar "directamente", ya sea en forma expresa. Pero tambin en
forma "indirecta", ya sea por un legado* o por un fideicomiso*, mandando al
legatario o al heredero fiduciario* que manumitan al esclavo, que se convierte de
este modo en liberto del legatario o del heredero fiduciario, que sern sus patronos.
4- Constantino reconoce una nueva forma de manumisin: la manumissio in
ecclesia, o in sacrosantis ecclesiis.Se realizaba en las iglesias, en presencia de
los prelados y de la grey cristiana all reunida; generalmente se haca el da de
Pascua, y luego de la declaracin de libertad se redactaba un libelo solemne.
FORMAS NO SOLEMNES DE MANUMISIN. Poda ocurrir que el dominus le
otorgara la libertad de un modo informal: as, hacindole saber que desde ese
momento era libre (inter amicos); o envindole una carta anuncindole la libertad
(per epistulam); o por el hecho de sentar a la mesa al esclavo (per mensam).

- Estas formas "no solemnes" tornaban al esclavo "libre de hecho" , pero no "de
derecho", por cuanto estrictamente continuaban perteneciendo a su dueo.
- Adems Justiniano, dispuso que fuera libre el esclavo a quien su dueo daba
"nombre de hijo" en forma pblica, aun cuando por esto no alcanzaba la situacin
legal .Tambin a los esclavos que acompaaban el funeral del dominus adornados
con su pileus (bonete de fieltro que se daba al esclavo el da de la manumisin.
En el derecho clsico haba tres clases de manumisiones solemnes.
1- por la vindicta: en este caso el dominus concurra con el esclavo delante del magistrado
debiendo estar presente un tercero que actuaba por el esclavo, quien no poda actuar en
justicia, que afirmara solemnemente que el esclavo era un hombre libre, y ante el silencio
del dominus el pretor lo declaraba como tal;
2- por el censo: consista en permitir al esclavo inscribirse en el censo en la clase de los
ciudadanos;
3- por testamento: el amo poda acordar en su testamento la libertad a su esclavo, el
heredero de quien testaba poda decidir la libertad del esclavo, o el esclavo mismo poda ser
heredero. En el Bajo Imperio, a partir de Constantino se admiti una nueva forma,
influenciada por el cristianismo: la manumisin en la iglesia llamada sacrosanctis ecclesiis:
se realizaba en presencia del obispo y de la grey reunida; se utilizaba generalmente el da de
Pascua y luego de la declaracin del dominus, se redactaba un libelo o escritura, firmado por
los presentes, que actuaban de testigos. Aparte de las formas rituales solemnes, poda
suceder que el dominus decidiera otorgar la libertad a su esclavo de un modo informal,
hacindolo en presencia de sus amigos (inter amicos), o invitndolo a compartir la mesa
(per mensam), o hacindoselo saber por una carta (per epistolam). Aunque para el ius
civile, por no haberse cumplimentado los ritos respectivos, permaneca esclavo. El dominus
arrepentido luego poda reclamar al pretendido manumitido por medio de una reivindicatio.
En un principio la posibilidad de manumitir fue totalmente libre. Luego, en plena Repblica,
se consideraba un honor para el dominus manumitir.
Limitaciones de la manumicin de esclavos:
- Aella Centia: referida a manumiciones por la vindicta, que estableca que el dominus
deba ser mayor de 20 aos y el esclavo mayor de 30 y ste ltimo no poda estar
condenado a penas infamantes ni ser manumitido en fraude de los acreedores. Se contaban
como excepcin el caso de que alguien tuviera como esclava a su madre, nodriza, preceptor,
futura esposa, etc. (no interesaba la edad del dominus); y el caso de que el esclavo tuviera
menos de 30 aos, y se converta en liberto latino iuniano.
- Fufia Caninia: referida a las manumiciones testamentarias. Si se liberaba a muchos
esclavos, el heredero poda no aceptar la herencia, ya que iba a recibir ms deudas que
activo. Entonces surge una escala: quien tuviera hasta 2 esclavos, poda manumitirlos a los
dos; de 2 a 10 esclavos: poda manumitir la mitad; de 11 a 25 esclavos: poda manumitir
1/3; de 26 a 200 esclavos: poda manumitir hasta 1/4; ms de 100 esclavos: poda
manumitir hasta 1/5 (sin pasar los 100).

LOS LIBERTOS. CLASES


Se puede distinguir tres clases de libertos: los libertos ciudadanos romanos, los
libertos latino iunianos y los libertos dediticios.
A) LIBERTOS CIUDADANOS ROMANOS. Eran aquellos que: (i) eran manumitidos
en forma solemne, (ii) por el dominus que los tena en su propiedad quiritaria, y (iii)
que, desde Augusto, cumplimentaran los requisitos de la ley Aelia Senta (ser mayor
de 30 aos).
- Su situacin se acercaba a la de los ciudadanos romanos ingenuos.
- En cuanto al ius publicum, carecan del ius honorum, y si bien tenan el ius
suffragii, slo les era permitido intervenir en los comicios tribados.
- En cuanto al ius privatum, tenan capacidad para efectuar los actos del ius civile
(ius commercii), y tambin el ius conubii.
B) LIBERTOS LATINOS JUNIANOS (LIBERTI LATINI IUNIANI). Cuando un esclavo
es manumitido por una forma no solemne, o no se cumplimentaban los otros
requisitos del ius civile, era libre de hecho, pero quedaba indefinido su status.
- Son denominados "libertos latinos junianos" porque estn asimilados a los latinos
(coloniarios) y porque reciben su libertad por la ley Iunia.
- Carecen de los derechos polticos, y en principio se les permite el commercium,
pero limitado a los actos inter vivos. Por ello no pueden ni hacer testamento, ni
recibir nada a ttulo de herencia o de legado en forma directa.
- Una vez que fallecen, los bienes regresan a su antiguo dominus, pero no a ttulo
hereditario, sino a ttulo de peculio.
Sin embargo, mediante algunas concesiones especiales podan alcanzar la
ciudadana romana. As:
a) Por la ley Iunia Norbana, quien era latino Ouniano por no tener los 30 aos de
edad requeridos por la ley Aelia Senta, si tomaba por mujer a una ciudadana o
latina, y tena con ella un hijo que alcanzaba un ao de edad, se poda presentar
ante el pretor y tanto l como su mujer si no lo era ya obtenan la ciudadana.
b) Tambin podan adquirir la ciudadana por haber prestado determinados servicios
a Roma: as, haber militado durante 6 aos en la guardia (vigiles) de Roma o si haba
construido una nave con capacidad para 10.000 medidas de trigo y haba estado
llevando dicho cereal durante 6 aos a Roma.Tambin Nern le da la ciudadana al
latino que tuviera un patrimonio de ms de 200.000 sestercios y edificara una casa
en Roma, invirtiendo la mitad de dicho monto.Y Trajano, al latino que trabaj como
molinero en Roma durante 3 aos, habiendo molido no menos de 100 medidas de
trigo diarias.

-Adems, siendo mayor de 30 aos, si se correga la manumisin informal anterior,


realizando una solemne,el latino adquiere la ciudadana romana.
C) LIBERTOS QUE SE CUENTAN EN EL NMERO DE LOS DEDITICIOS. Son
aquellos que eran esclavos por penas infamantes.Al ser manumitidos obtenan la
libertad; pero, debido a su conducta anterior, se los trataba con rigor jurdico,
asimilndolos a los extranjeros dediticios.
- No tenan ni derechos polticos ni tampoco participaban del ius civile. Lo nico que
podan hacer eran actos del ius Pentium.
- Pero por la ley Aelia Senta no podan habitar en Roma, ni en un radio de 100 millas
a su alrededor; y si contravenan esta disposicin, se los venda pblicamente.
- Justiniano aboli la condicin de los dediticios e igualmente la de los libertos
iunianos quedando todos los libertos como ciudadanos romanos.
EL PATRONATO.
El liberto, pese a ser libre, se halla sometido a una situacin jurdica especial con su
antiguo dominus. ste pasa, ahora a ser su patronus.
- Ya desde antiguo, el liberto quedaba unido al patrono por un vnculo anlogo al de
la clientela. El liberto quedaba amparado por su patrono, quien deba protegerlo. Si
no lo haca, segn la ley de las XII Tablas, el patrono caa en exsacratio, siendo
considerado homo sacer y expuesto a la venganza divina.
- El contenido del patronato abarcaba: a) El deber del obsequium en virtud del
cual el liberto deba respetar siempre al patrono como un hijo a su padre. As,
prestarle alimentos en caso de necesidad del patrono o la de no poder iniciar una
accin contra l, sin autorizacin del pretor En caso de contravenir este deber, se lo
poda considerar: como liberto ingrato, permitindose en la poca imperial, una
revocatio in servitutem, por lo que volva a caer en esclavitud ; b) El liberto debe
prestar al patrono determinados servicios (operae). Algunos de ellos, elementales,
guardarle la casa, acompaarlo en un viaje; ayudarlo en los negocios. En cambio,
para otras obras el liberto las deba prometer por un juramento antes de la
manumisin, renovada luego de ella.En caso de incumplimiento, el patrono tena
una actio operarum ; c) El tercer aspecto era de carcter patrimonial (bona). El
patrono es llamado a la sucesin intestada cuando el liberto muere careciendo de
herederos suyos.Igualmente, el patrono como sus descendientes agnados ms
cercanos son llamados a la tutela legtima de los hijos del liberto.,
- A su vez, el patrono debe prestar su fides a sus libertos; por ello le incumbe el
deber de alimentos al liberto que se los pida,asistirlo y defenderlo en juicio, no
acusarlo por delito que traiga la pena capital.

- La relacin de patronato pasa a los descendientes del patrono; en cambio, cesa


con la persona del liberto, y no se extiende a su descendencia, siendo los hijos de
ste considerados ingenuos.

SITUACIONES DE CUASI -ESCLAVITUD.


Aunque no son propiamente esclavos, haba ciertas situaciones que resultaban
similares:
A)LOS HIJOS DADOS "IN MANCIPIO". El pater poda "vender" a los hijos a un
tercero por ejemplo, entregndolo por una mancipatio para reparacin de un dao
ocasionado por el hijo .En este caso, el tercero tena el mancipium sobre dicha
persona que quedaba sujeta a l in causa mancipii. Mientras lo sirviera,
continuaba siendo libre y en su caso ciudadano, pero para las relaciones
patrimoniales estaba como si fuera un esclavo .Se sala de esta situacin por la
manumisin, regresando in potestate de su pater.
B) EL "COLONATO". Los colonos eran hombres libres, pero que por condicin
estaban adscritos de manera permanente, al igual que sus familiares, a una tierra
determinada, y en consecuencia al dueo de sta. Se los consideraba serv terrae
(esclavos de la tierra) o glebae adscripti (adscritos a la gleba).
-Son considerados como parte integrante de la tierra .Deban pagar al dueo de la
tierra un canon, ya en especie, ya en dinero. Si bien son libres, su atadura a la tierra
haca que cuando se venda sta, los colonos tambin lo eran como accesorios de
ella; tampoco se los poda vender sin la tierra.
C) LOS ADDICTI eran aquellos que en el derecho antiguo no haban pagado la
obligacin contrada por el nexum*, o haban sufrido la manus iniectio*. No eran
exactamente esclavos,pero patrimonialmente estaban sujetos al acreedor, de quien
dependan hasta que ste los liberara, luego de haber satisfecho la obligacin.
D) EL REDEMPTUS AB HOSTIBUS (rescatado de los enemigos) es aquel que fue
rescatado de la esclavitud por causa de guerra, mediante un rescate en dinero.
Quedaba retenido por el que haba pagado, hasta recobrar el precio.
-Por una constitucin de Arcadio y Honorio se favoreci su situacin sealando un
plazo mximo de 5 aos, entendiendo que los trabajos y servicios prestados durante
ese lapso valan como compensacin de la suma del rescate.
E )EL AUCTORATUS es aquel que arrienda sus servicios a un empresario para ser
gladiador en los juegos del Circo, obligndose bajo juramento a dejarse quemar,
sujetar y morir con el hierro .Es libre y en su caso ciudadano, pero su situacin es
equivalente a la del esclavo.

Status civitatis

Clasificacion
Si se observa la posicin jurdica que un hombre libre ocupa dentro de la civitas,
podemos distinguir entre: a) los ciudadanos romanos; b) los latinos; y c) los
peregrinos (extranjeros).
-El criterio rector sera el de la romanitas, conforme al cual, cuanto mayor fuera el
grado de "romanizacin", es decir, la adaptacin al modo de ser romano, mejor sera
la situacin del individuo o del grupo en su ubicacin jurdica (poltica y privada)
dentro de la civitas.
A) LOS CIUDADANOS ROMANOS.

Ciudadanos romanos. Situacin juridica.


Formas de adquirir la ciudadana:
1) por nacimiento: era ciudadano romano aquel concebido por padres romanos unidos en
iustae nuptiae. Fuera de esta situacin se deba considerar la situacin de la madre.
2) por hechos posteriores al nacimiento: poda ser por la manumisin solemne de un
esclavo, o por concesin especial expresa.

Condicin jurdica de los ciudadanos romanos:


1) ius publicum: comprende el ius honorum (acceso a las magistraturas), ius suffragii
(intervencin y derecho a voto en los comitia), ius sacrorum (acceso a los collegia
sacerdotales) y el ius provocationis ad populum (posibilidad de apelar en ltimo grado al
populus en los procesos criminales).
2) ius privatum: comprende el ius commercii (posibilidad de efectuar negocios jurdicos
del ius civile), ius connubii (posibilidad de celebrar iustae nuptiae), testamenti factio activa
(posibilidad de hacer testamento romano), y testamenti factio passiva (posibilidad de
recurrir a las actiones).

Aquellos que tienen la ciudadana plena son los que gozan de la totalidad de los
derechos, tanto en el ius publicum como en el ius privatum.
Respecto al primero, tienen los derechos polticos fundamentales: (1) el de poder
participar en los comicios, votando las decisiones (ius suffragii), as como (2) poder
acceder a las magistraturas (ius honorum).
En cuanto al ius privatum: (1) el poderrealizar todos los actos y los negocios propios
del ius civile (ius commercii), as como tambin ' (2) el ius conubii, o sea el poder
contraer nupcias legtimas (iustae nuptiae).
- As, podemos mencionar que en el ius publicum por su participacin en los
comicios, gozan de la provocatio ad populum (forma de apelacin extrema al

populus en los juicios criminales), as como el ius sacrorum (posibilidad de acceder a


los colegios sacerdotales).
- Y en el ius privatum, la posibilidad de hacer testamento (testamenti factio activa*),
as como la de ser heredero o legatario en un testamento romano {testamenti factio
passiva*). Adems, como consecuencia del ius conubii, el parentesco de la agnatio*,
la patria potestas*, la manus*, etc. Igualmente, el poder presentarse con una actio*
en el procedimiento romano.
- Tambin sobre los ciudadanos pesan ciertas cargas tales como anotarse en el
censo, servir en las legiones, pagar los impuestos, ejercer la tutela, etc.
Los ciudadanos romanos, en general, llevan tres nombres '' {tria nomina)-, el
praenomen (nombre individual), el agnomen (nombre de la gens a que
pertenecen) y el cognomen (nombre familiar).
ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA CIUDADANA ROMANA Por lo general, la ciudadana
se tiene por haber sido concebido por padres romanos unidos en iustae nuptiae.
Fuera de esta unin, haba que considerar la situacin de la madre, sin importar la
del padre, por lo que era ciudadano el hijo de una madre romana desde el momento
del parto.
- Pero tambin se poda obtener la ciudadana romana por hechos posteriores: as,
por la manumisin de un esclavo, por medios solemnes y cumplimiento de los
requisitos de la ley Aelia Senta (liberto ciudadano romano); por concesin especial
expresada por el populus en los comicios poca republicana o por un senadoconsulto o una constitucin del Prncipe poca imperial. Poda comprender a un
solo individuo, o a un grupo, o un pueblo entero.
- En el ao 212 d.C., Caracalla dict la constitutio Antoniniana, en virtud de la cual
se declar ciudadanos a todos los habitantes del Imperio, con la excepcin, quiz,
de los dediticii.
- La ciudadana romana se pierde: a) por haberse incurrido en capitis deminutio
mxima, es decir, si el ciudadano cae en esclavitud, salvo el caso del postliminium*
para el prisionero de guerra; b) por la capitis deminutio media, cuando se convierte
en latino coloniario*, o cuando se sufre la pena del destierro.
- Ya desde la poca del Principado se habla de la deportado in insulam, que era la
prdida de la ciudadana a un romano a quien se lo confinaba en una isla
.
- Por razones polticas, un ciudadano poda ser condenado a sufrir la interdictio
acquae et ignis (prohibicin del agua y el fuego), con lo que se lo pona al margen
de la civitas.
B)LOS LATINOS. stos estaban en una situacin intermedia entre los ciudadanos
romanos y los extranjeros.

- Los haba propiamente de dos clases: Latini veteres y Latini coloniarii; debiendo
agregarse los Latini Iuniani* (libertos manumitidos en forma irregular, y asimilados a
los latinos por la lex Iunia Norbana).
A) LATINI VETERES. Fueron los antiguos habitantes del Latium; luego, se
agregaron los miembros de las colonias fundadas por la Liga Latina. Tambin a
comunidades no latinas se les concedi este status. Tenan muchas facilidades para
convertirse en ciudadanos romanos. Por ejemplo, si haban sido magistrados en su ciudad de
origen y luego se iban a Roma se les daba la ciudadana.

- Segn la poltica romana, se los admiti por la similitud de costumbres y religin


en una categora muy cercana a la de los ciudadanos romanos.
- Conservaban los iura privata conubium; commercium e incluso el ius suffragii,
siempre y cuando estuvieran en Roma en oportunidad de las reuniones de los
comitia; --- Carecan, en cambio, del ius honorum.
B) LATINI COLONIARII. Algunas colonias conquistadas eran propiamente romanas
y sus habitantes eran ciudadanos romanos, pero a partir del ao 268 a.C. se crearon
doce nuevas colonias, que eran latinas formadas, por latinos o por ciudadanos
romanos que al irse de Roma perdan su categora. A stos se les concedi un
status particular llamndoselos Latini coloniarii.Cuando los romanos conquistaban
territorios se les daban a los veteranos de guerra esas tierras para que se instalaran all y as
tener todo el territorio controlado, pero tenan que establecer algn tipo de beneficio dentro
de las colonias para que estas personas se quedaran a vivir all y no decidieran volver a
Roma. Entonces se les otorgan derechos en las colonias y se les quitan los derechos en
Roma.

- Tenan el suffragium siempre que estuvieran en Roma en oportunidad de reunirse


los comitia, pero no el ius honorum.
- Ejercan tambin el ius commercii, pero necesitaban una concesin especial
expresa.
- Este status fue concedido tambin a los habitantes de otras comunidades fuera de
Italia.
C) Latini iuniani: corresponde esta categora a los libertos manumitidos de manera irregular.

Si prestaban favores a Roma se les conceda la ciudadana.

C) LOS PEREGRINOS. Los peregrini son los extranjeros, o sea, aquellos


pertenecientes a otras comunidades que se haban integrado a Roma, asegurndole
sta ciertos derechos y garantas.
- Los peregrinos, en general, no quedan sujetos al ius civile. Perteneciendo a una
civitas libre, poda llevar sus litigios ante sus propios tribunales que decidan por su
propio derecho civil. Si recurran ante un magistrado romano la causa se resolva
mediante creaciones basadas en el ius gentium.

-Una categora especial entre los peregrinos era la de los peregrini dediticii. stos
eran aquellos que "se haban alzado en armas contra Roma y se rindieron a
discrecin, es decir, sin gozar de ninguna prerrogativa . Tal era, por ejemplo., la
situacin de ciertos nativos de Egipto, tambin los judos, aunque al parecer
reducidos a los habitantes de Jerusalem. Tambin los que sufran la interdictio aquae
et ignis, y luego la deporttio in insulam, caan en esta condicin.
- No tenan derechos polticos, no slo en Roma, sino tampoco en sus ciudades,
salvo permisin especial de los gobernadores.
- No podan hacer testamento, no slo por el ius civile, sino tampoco como
peregrinos (ius gentium).
- Se podan casar segn el ius gentium, pero sin poder ejercer ninguna potestas
sobre sus hijos.
- Tambin les estaba prohibido vivir en Roma y en un radio de 100 millas de Roma.
Adems, deban pagar un impuesto especial (tributum capitis).
- Los peregrini dediticii no pueden adquirir directamente la ciudadana romana, pero
s indirectamente, tomando antes una ciudadana extranjera.
- En esta categora estaban tambin los servi poenae manumitidos, que por la ley
Aelia Senta "se cuentan en el nmero de los dediticios".
- Justiniano hizo finalmente desaparecer esta categora en el ao 530.

STATUS FAMILIAE
sta era la situacin en que se encontraba un hombre libre y ciudadano con relacin
a una determinada familia. Las personas de acuerdo con el status familiae, se
distinguan en sui iuris y alieni iuris. ES DECIR:
Es la situacin en que se hallan los hombres libres y ciudadanos dentro eje una
determinada familia. La plena capacidad la tiene slo el paterfamilias, quien es el
nico que es sui iuris. Los dems integrantes de la familia son todos alieni iuris; as,
los filii sometidos a la patria potestas, la mujer (uxor) sujeta a la manus, lo mismo
que el tercero recibido por ejemplo en noxa, tras haber cometido un delito, y que
est sometido al mancipium.
- El sui iuris era un hombre libre que no estaba bajo la dependencia de otro; tena un
patrimonio y era responsable por l. Poda obligarse por el mismo.
Era, por ejemplo, el caso del pater, de la mujer (no sometida a la patria potestas, ni
a la manus).

- El alieni iuris no puede actuar por s mismo y est sometido a la dependencia de


otro. Es el caso de los filiifamiliae (bajo potestas del pater), la mujer casada (cum
manu) y los terceros cedidos in causa mancipi.

Sui Iuris y Alieni Iuris.


Eran sui iuris el sujeto autnomo respecto de cualquier potestad familiar, el
ciudadano que no tuviese ascendientes legtimos masculinos vivos o que hubiera
sido liberado de la potestad paterna mediante la emancipacin. El hombre sui iuris
era denominado paterfamilias, sta condicin se daba solo en el varn no sometido
a potestad familiar, no as en la mujer, aunque fuera sui iuris.
La persona sometida al poder familiar, era alieni iuris, comprendindose entre ellas
al filiusfamilias, descendiente legtimo o adoptivo de un paterfamilias viviente; a la
mujer sujeta a la manus de su propio marido o la del pater.
Distinta era la condicin jurdica de los sui iuris, quienes gozaban de plena
capacidad jurdica, tenan el goce completo de todos los derechos pblicos y
privados. El ciudadano poda ser titular de las cuatro potestades clsicas, la patria
potestas, la dominica potestas, la manus maritalis, y el mancipium.
El filiusfamilias se encontraba en Roma en situacin distinta a la del pater, ya que
los filii no podan contraer matrimonio sin autorizacin del jefe de la familia y por lo
que a su capacidad patrimonial se refera, su situacin era muy similar a la de los
esclavos.

CAUSAS MODIFICATIVAS DEL STATUS


La agnatio y la cognatio
La agnacin se daba entre todos los que hubieran estados sujetos al poder de un
individualizado pater. Se trata de un parentesco reconocido por el derecho civil y se basa en
la adoracin de los mismos manes (dioses del hogar). El pater se constitua en sacerdote del
hogar (el hogar estaba representado por el fuego). El culto de familia era nico. Los hijos de
una mujer deban adorar a los manes de la familia de su padre. Pertenecen a la familia del
padre sus hijos e hijas, sus nietos y nietas nacidas de un hijo varn, etc. El parentesco
agnaticio es el ms primitivo.
La cognacin es el parentesco de sangre, natural. Tiene dos ramas: paterna y materna.
Algunos parientes sern por agnacin y cognacin y otros slo por cognacin.

Una persona que tenga un status determinado puede ver variada su situacin,
especialmente el ejercicio de l, por determinadas causas.
- As, algunos de esos factores que modifican el status, en lo relativo a la posibilidad
jurdica de obrar son:

A) EDAD. Dejando a un lado la situacin del nasciturus*, una vez nacida la persona,
su posibilidad depende de la edad que se tenga.
1- INFANTES. Son los nios que no pueden pronunciar las palabras en los actos
jurdicos, porque carecen totalmente de la comprensin de ellas.
- Carecen de posibilidad de obrar en los actos jurdicos y tampoco son responsables
por la comisin de delito.
- Se determin que la infancia duraba hasta la edad de 7 aos.
2- IMPBERES. Son aquellos que an no han alcanzado la capacidad de
procrear .Sobre la pubertad, las nias la alcanzan a los 12 aos, mientras que
respecto de los varones,los sabinianos consideraban que el pater era el que lo
determinaba cundo el varn manifestaba por signos corporales que era capaz de
procrear. En cambio, los proculeyanos determinaban que la pubertad se alcanzaba
para los varones siempre a los 14 aos. Este ltimo criterio prevaleci en la decisin
de Justiniano.
- La denominacin de impberes abarca en general a los infantes como para
quienes han pasado la infancia. Los textos emplean a veces la terminologa de
infantiae proximi (prximos a la infancia) y pubertati proximi (prximos a la
pubertad). Estos ltimos seran responsables por los delitos que cometieran,
mientras que los primeros estaran ms asimilados a los infantes.
3- PBERES Y MINORES. La pubertad confiere la plena capacidad, ya negocial, ya
la responsabilidad delictiva.
- A partir de la lex Laetoria se habla de una nueva edad, llamndose a los pberes
menores de 25 aos con la denominacin de "menores". Respecto de ellos se dieron
protecciones especiales que culminaron con su curatela.
B) SEXO. Las mujeres no estuvieron equiparadas a los varones. Si era una filia que
estaba in potestate de su pater, quedaba sometida, al igual que sus hermanos
varones, a la patria potestas. Si sala de ella, se volva sui iuris.
- Poda ocurrir que se casara, en cuyo caso, si el matrimonio era cum manu,
quedaba sujeta a la manus de su marido, o del pater de quien ste dependiera.
- Si el matrimonio celebrado era sine manu, continuaba siendo sui iuris.
- Pero aun as, durante mucho tiempo, quedaba sometida a una tutela perpetua
(tutela mulierum*), es decir, de proteccin para que no realizaran actos perjudiciales
para ellas, debidos a su infirmitas sexus (inconstancia del sexo) o levitas animi
(ligereza de espritu).
- No podan, actuar en la vida poltica ocupando magistraturas.

- Tampoco ejercer la patria potestas. Recin en la poca posclsica, la madre o en su


defecto la abuela pudieron ser tutoras.
- Adems no se podan ofrecer afianzando obligaciones de terceros.
C) ENFERMEDAD MENTAL. El demente (furiosus) es aquel que tiene alteradas las
facultades mentales, por lo que carece de""capacidad de obrar". Por ello es que
desde antiguo se lo puso en la curatela de alguien que administrar sus bienes.
- Se suele hacer una diferencia con elmente captus, es decir, con el dbil mental.
Este padece una enfermedad permanente mientras que el furiosus puede recobrar
su salud mental, o realizar actos en intervalos lcidos.
D) LA INFAMIA. Consista en la prdida del "honor civil", es decir, de la existimatio,
que era la designacin de la posicin de "dignidad".
- Exista la infamia censoria por la cual el guardin de las costumbres tachaba
de infamia al ciudadano indigno; sus efectos principales eran la prdida de sus
posibilidades de actuacin poltica.
- Tambin exista una infamia consular, por la cual, el magistrado, veta, que
alguien sea candidato en los comicios.
- Estaba la infamia pretoriana por la cual se les prohbe a determinadas
personas la representacin judicial. Sufran esta ignominia los condenados en
acciones penales, as como los condenados en acciones donde intervena la fides
(actio pro socio*, actio mandati*, actio fiduciae*, actio tutelae*).
- Tambin otras personas, fuera de la actuacin judicial (infamia inmediata);as, la
mujer sorprendida en flagrante adulterio; el tutor o curador, o su hijo, que se casare
con la pupila antes de que sta alcanzara los 26 aos de edad, salvo que hubiera
sido prometida en matrimonio por el pater, ya en vida, ya por testamento.
- Justiniano, nos da una lista de infames, excluidos de postular por otros en los
juicios y de otras actividades administrativas .Figuran: a) el militar que ha sido dado
de baja por causa ignominiosa; b) los actores y gladiadores; c) quien hubiera hecho
lenocinio; d) quien hubiera casado a su hija viuda sin 'respetar el plazo de luto, lo
mismo que quien se casa con ella, si saba esa .circunstancia, y el pater de quien se
casa; e) quien se compromete por dos esponsales* al mismo tiempo, o se casa
estando casado.
- Juntamente con la "infamia" (infamia iuris) estaba la turpitudo (infamia facti). Era
una descalificacin de hecho, en virtud de la cual, sin llegar a ser infames, se los
exclua para algunos actos, tales como, el testimonio, la tutela, etc.

BOLILLA VI
PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL
LAS PERSONAS JURDICAS.

Personas jurdicas.

La idea de persona jurdica radica en individualizar a determinadas organizaciones o


sociedades que alcanzan a tener una vida jurdica independiente de la de sus miembros, de
tal modo que se configura una persona capaz de tener patrimonio, ser acreedora o deudora,
concurrir a juicio, etc., a la que se califica de jurdica. En Roma no exista una idea tan
elaborada, pero aparecen los primeros lineamientos de esta concepcin, como se advierte en
las modalidades de las siguientes instituciones:

La persona jurdica es siempre un ente ficticio al que se concede


personalidad jurdica. Tiene unas categoras tasadas. Existen los entes
ficticios privados, que incluyen asociaciones, corporaciones y fundaciones, y
los entes ficticios pblicos, el populus romanus y el estado.

Para que exista una persona jurdica se requiere:


.Que tenga un patrimonio propio
.Que el objeto de las mismas sea un objeto cuya utilidad trascenda dentro de la
comunidad
.Se exigen si son corporaciones que al fundarse haya tres miembros, aunque luego
se reduzcan
.Se hablaba de un 4 que sera la autorizacin del Estado, pero que en el derecho
romano no fue necesario
.La capacidad de derecho de las personas jurdicas se encuentra limitada y deriva
del objeto
.La persona jurdica por ser ente abstracto carece de voluntad propia, por s no
puede actuar, necesita hacerlo por medio de un representante

Clases:
Pueden ser pblicas o privadas
Asociaciones: es un vocablo genrico que engloba ( por ej. La sodaltas
(Asociacin religiosa), el Collegium (por ej. El de los pontificios) la Universitas
y el Corpus . Estas dos ltimas son asociaciones de oficios, gremios, etc.

Fundaciones: ms que el soporte colegiado de personas aparece un


patrimonio afectado a la realizacin de un fin propuesto. Constituido por el
estado o un benefactor privado, apareciendo como titular de derecho y
obligaciones.
El Estado Romano: engloba al conjunto de todos los ciudadanos. Aunque puede ser
comprador, vendedor, arrendador, etc., no puede confundirse con una persona jurdica en la
concepcin actual.
El Fisco: se formaba fundamentalmente con lo aportado en carcter de tributos por los
habitantes de las provincias asignadas a su cargo. Se trataba de un patrimonio del Cesar,
aunque no puede considerarse persona jurdica ya que por los privilegios de que goza, se
encuentra por encima de las meras relaciones negciales privadas.
Municipios: tenan sus propios rganos de actuacin. El municipium participa de los actos
jurdicos privados, pudiendo accionar y ser demandado judicialmente, por lo que aqu
aparece ms acentuado el parecido con las personas jurdicas.
Asociaciones: engloba toda una serie de situaciones distintas, como las asociaciones de
tipo religioso, los colegios sacerdotales, la universitas y el corpus, siendo estas dos ltimas
denominaciones ms genricas que abarcan asociaciones de oficios, gremios, etc. Estos son
los casos que implican una nocin ms cercana al sentido moderno de personalidad jurdica.

Concepto y evolucion historica.


Universitas:
El origen de las corporaciones data de largo tiempo atrs. Estaban permitidas siempre que
sus fines no fueran contrarios a la moral.
Por la lex Iulia se reglament su funcionamiento, establecindose que:
1) deban contar en la reunin constitutiva con al menos tres miembros.
2) deban tener un estatuto que reglara el funcionamiento interno.
3) sus fines deban ser lcitos.
Cada una de estas asociaciones alcanza a constituir una individualidad que se mueve
jurdicamente con independencia de los miembros que la sostienen. Las principales reglas de
su funcionamiento son:
1) Respecto de los bienes: la universitas tiene su propio patrimonio, el cual no se
confunde con el de sus miembros.
2) Respecto de las obligaciones: la universitas puede ser acreedora por s misma, y
aquello que se obtenga es para ella y no para los miembros; lo mismo en caso de ser
deudora, pues la que debe es ella y no sus miembros.
3) Respecto de la actuacin judicial: la universitas es actora y demandada por s misma;
obviamente, alguien debe actuar por cuenta ella, pero ese actor representa a la universitas y
no a sus miembros, an considerados globalmente.

Municipios. Corporaciones. Asociaciones.


El populus romanus y los entes pblicos:
El populus romanus adquiere una personalidad propia y se considera que sobrevive a las
personas que lo integran en cada etapa histrica.
Gayo: "Las cosas pblicas se estima que no son de nadie en particular pues se consideran
propias de la colectividad".

Por extensin, se reconoce tambin la personalidad jurdica de las ciudades, municipios y


colonias, cada uno de los cuales tena su propio ordenamiento, derivado de la lex municipalis
o coloniae. Estos entes pblicos disponan de patrimonios propios y podan actuar en la
esfera de negocios mediante contratos o concesiones de servicios pblicos o arrendamientos
de terrenos.
Ulpiano: Cuando se demanda en nombre de una corporacin o contra ella, el pretor
concede accin en nombre de los miembros de un municipio y contra ellos .no se permitir
litigar en nombre de una ciudad o de una curia ms que a quien la ley se lo permita o a
quien, en defecto de la ley, nombr la corporacin, hallndose presentes dos o ms partes
de sus miembros.

LOS MUNICIPIOS
Eran ciudades anexadas a Roma como fruto de sus conquistas militares y formaban
parte del territorio romano, No gozaban de soberana poltica, pero tenan cierta
autonoma.
-Tenan una autonoma ms o menos amplia, segn la concesin de Roma o el
tratado suscripto.
- CLASES.Segn el grado de autonoma del que gozaban, los municipios podan ser:
1.OPTIMO IURE: Aquellos municipios que disfrutaban de mayor autonoma y que
tenan rganos de gobierno propios. Sus habitantes gozaban de iguales derechos
que los ciudadanos romanos.
2. SINE SUFFRAGIO: Tenan mayor dependencia de los poderes centrales; es decir,
gozaban de menor autonoma. Sus gobernantes eran delegados romanos y sus
habitantes carecan del "ius suffragii" y estaban obligados a pagar tributos a Roma.
- CAPACIDAD. Gozaban del "ius commercium" por lo tanto, podan actuar en
relaciones patrimoniales, adquiriendo y transfiriendo la propiedad, y podan ser
herederos (ab intestato y testamentariamente).
EL FISCO
Era el patrimonio del Estado que se hallaba bajo la administracin exclusiva de los
cnsules (durante la Repblica) o de los emperadores (durante el Imperio).
- En realidad, el Fisco no era una persona jurdica; la persona jurdica era el Estado
Romano, el Fisco era su patrimonio.
- CAPACIDAD. Tena aptitud para recibir legados, herencias o donaciones; para
intervenir en compraventas y dar cosas en arrendamiento.
- DIFERENCIA CON LOS MUNICIPIOS.El Fisco ( mejor dicho, el Estado) era soberano;
en cambio los municipios no eran soberanos sino autnomos.
LA CORPORACIN O ASOCIACIN

Las corporaciones y las asociaciones:


La formacin, reglas por las que se regan y las obligaciones y derechos de las corporaciones
y asociaciones en Roma estaban legislados al mximo.
Se extinguan por falta de sus miembros o por decisin voluntaria de stos, al alcanzarse el
fin para el que se crearon o cuando ste se declaraba ilcito. En caso de disolucin, el
patrimonio se reparta entre los asociados.
El derecho romano est informado por el principio de la plena capacidad de asociacin. Solo
durante la Repblica se produjeron algunas limitaciones en la libertad de asociacin, ms
razones polticas que jurdicas. Las asociaciones son agrupaciones de personas unidas por la
consecucin de un fin no corporativo. Suelen estar dirigidas a la unin de personas que se
dedican un mismo oficio o negocio. Entre las asociaciones son frecuentes los denominados
collegia o colegios profesionales, tales como la collegia argentarii, asociacin de banqueros,
y la collegia navicularii, asociacin de navieros. Las corporaciones suelen responder a fines
ms amplios. Persiguen fines corporativos. Asociaciones y corporaciones suelen desaparecer
por algunas de las siguientes causas: falta de miembros, decisin de estos, alcance del fin
propuesto, el fin deviene en ilcito.

Era la colectividad de personas unidas entre s para perseguir un fin, generalmente


de carcter pecuniario, y a la que la ley reconoca como sujeto de derechos.
- REQUISITOS.Para la existencia de una corporacin o asociacin deban reunirse
principalmente los tres requisitos siguientes:
a) Unin de tres o ms personas fsicas.
b) Un fin lcito.
c) Un estatuto que regulara su actividad. Organizacin.
- Toda corporacin estaba compuesta por: directores o administradores (que
cumplan funciones ejecutivas), miembros asociados, sndicos (que representaban
legalmente a la asociacn) y capital social o fondo comn (que le permitiera
alcanzar el fin perseguido).
- CAPACIDAD.Las corporaciones podan ser propietarias, usufructuarias, poseedoras
y adquirir toda clase de derechos y contraer obligaciones (por supuesto, de carcter
patrimonial). Tambin podan recibir bienes por herencia.
- CLASES DE CORPORACIONES.Existieron en Roma diversas clases de asociaciones:
de carcter religioso ("sodalitas"), de carcter profesional o gremial, de socorros
mutuos, de beneficencia y otras denominadas "collegia funeraticia", que tenan por
fin asegurar a sus miembros una sepultura honorable.
- RGIMEN LEGAL.Ante la existencia de corporaciones que, aparentando fines
diversos, desempeaban en realidad actividades ilcitas, tendientes en muchos
casos a interferir en la vida poltica de Roma, el Estado comenz a restringir la
primitiva libertad de asociacin establecida en la Ley de las XII Tablas.

- Hacia el ao 64 a.C., por una resolucin gubernamental se orden la disolucin de


algunos entes; luego la Lex Clodia (58 a.C.) restaur el principio de la libertad de
asociacin, pero ante nuevos abusos se sancion la Lex Licinia (55 a.C.) que
suprimi ciertas asociaciones formadas con elementos corruptos.
- Estas normas fueron recogidas y reglamentadas por la Lex Iulia de Collegis (7 d.C.)
que orden la disolucin de las asociaciones existentes, excepto las ms antiguas,
como las religiosas,ce artes y oficios, y algunas de carcter comercial y financiero. Y
dispuso, asimismo, que para constituirse una nueva corporacin deba solicitarse la
autorizacin previa del Senado, con excepcin de los Collegia Funeraticia que no
necesitaban este requisito.
- EXTINCIN.Las asociaciones o corporaciones se extinguan cuando venca el plazo
de duracin establecido en el estatuto; por disposicin del poder publico (por
ejemplo, cuando atentaban contra la paz de Roma), etctera.
LA FUNDACIN.Tena un patrimonio destinado a un fin lcito determinado,
generalmente de beneficencia. Consista en una especie de asociacin por as
decir en la cual "no haba sujetos", de ah que se haya discutido su carcter de
persona ideal o jurdica. Su creacin se produjo durante el Imperio Absoluto (284
d.C.).
- Para dar nacimiento a una fundacin se entregaba la "bona bonorum" (patrimonio)
a una entidad, imponindole la obligacin de destinar las rentas al fin previsto.
- ELEMENTOS.
1. Patrimonio: Poda provenir de un legarlo o donacin con cargo.
2. Fin lcito: Generalmente de beneficencia: construir asilos, hospitales, iglesias, es
decir, un fin dedicado siempre a la caridad.
- FUNDACIONES "PIAE CAUSAE".Eran aquellas fundaciones en las cuales el
patrimonio se destinaba nicamente a fines religiosos o de beneficencia.
- Con Constantino nacieron fundaciones en favor de los pobres, hurfanos, viejos y
enfermos, que en el transcurso del siglo IV alcanzaron gran desarrollo. El cuidado y
la asistencia de los enfermos y de los indigentes fueron ordenados por Jess y sus
discpulos. Los cristianos enfermos y los viajeros pobres encontraban refugio y
asistencia en la casa del obispo, en un local destinado a ese fin, llamado
"Hospitalium". - Pero el aumento de la miseria y el nmero siempre creciente de
desheredados y necesitados de la caridad cristiana, tornaron insuficiente la obra
individual de los obispos y de los particulares, y surgieron as las fundaciones
destinadas a la asistencia, que se multiplicaron por doquier.

- El primer gran hospital fue fundado en Cesrea, en el ao 369, por obra de San
Basilio; y en el ao 398 fue construido, gracias a Fabiola, discpula de San Jernimo,
el Porto Romano, en la desembocadura del Tiber.
- EXTINCIN DE LAS FUNDACIONES.Las fundaciones se extinguan cuando
desapareca su patrimonio. Es decir, cuando se "agotaba" el patrimonio destinado al
cumplimiento de ese determinado fin para el que haban sido creadas.
- DIFERENCIA CON LAS CORPORACIONES.En las fundaciones lo esencial era el
"patrimonio"; en las corporaciones, las "personas" que las integraban. El fin se
requera en ambas.

BOLILLA VII
El matrimonio
Sponsales.
Es la promesa recproca de futuro matrimonio. Institucin similar a la de nuestro
compromiso, pero con mayores formalidades y relevancias jurdicas.
Hasta fines del perodo republicano, aquel compromiso, contrado por sponsio o stipulatio
entre los patres de los futuros contrayentes, habra dado lugar a reclamacin judicial ex
sponsu (por lo prometido) por un monto pecuniario segn el inters del actor en que la
mujer fuera dada o recibida en matrimonio.
La jurisprudencia clsica juzg contra bonos mores (contra las buenas costumbres) cualquier
estipulacin que constriera la libertad de casarse o de divorciarse. Se consider pasible de
infamia a quienes se establecieron en esponsales con ms de una persona.
A partir del siglo IV las constituciones imperiales establecen un rgimen de formas y
consecuencias de los esponsales. El sponsus o la sponsa pueden reclamar la devolucin de
sus donaciones hechas en vista al futuro matrimonio slo cuando ste no se realizare por
culpa de ellos.
Efectos de la relacin entre sponsi: - la relacin sexual de la sponsa con un tercero se
considera adulterio; - la muerte del otro o de sus padres es considerada parricidio; - se
establecen impedimentos iguales a los de la afinidad; - otros impedimentos del matrimonio
juegan tambin para los esponsales.
Subsistir la plena libertad de contraer vnculos matrimoniales y la consiguiente nulidad de
cualquier clusula penal en su contra, aunque esto ltimo haya sido en cierto sentido
superado por la difusin de la prctica de las arras.

Concepto.
Ya se ha dicho cmo la familia romana en sentido propio era un complejo de
individuos ligados por un vnculo jurdico constituido por la sujecin a un
mismo jefe. Sin embargo, los romanos conocieron tambin la sociedad
domstica, esto es, la familia en nuestro propio sentido, la cual

Estaba constituida por individuos ligados entre s por vnculos de matrimonio


y de sangre, y que por la importancia que tuvo sobre el plano tico acab por
asumir un gran relieve en el campo jurdico.
El instituto que da origen a la familia natural es el matrimonio, el cual no es
posible que lo confundamos con el instituto sustancialmente matrimonial de
la conventio in manum, que se refiere a la familia romana y que no tena
como fin jurdico la unin estable entre personas de sexos diversos y la
creacin de una nueva familia, sino el ingreso de la mujer en la familia del
marido. Naturalmente en la poca arcaica no era concebible otra forma
matrimonial que la conventio xn manum y fue slo a continuacin de la
decadencia de la familia tpica romana cuando el matrimonio, como instituto
de derecho natural, asume una figura autnoma.
Caracterstica del matrimonio romano era la falta absoluta de formalidades
(aunque en la prctica poda ir acompaado de fiestas y ceremonias), por lo
cual se le suele parangonar con el instituto de la posesin, reconocindose
que, como en este, al matrimonio le son necesarios dos requisitos: un
elemento material constituido por la convivencia del hombre y de la mujer y
un elemento espiritual constituido por la intencin de ser marido y mujer
(affectio maritalis) con una sustancial prevalencia del elemento espiritual
sobre el material (Nuptias non concubitus, sed consensus facit).
En el derecho romano el matrimonio era rgidamente monogmico y de l
nos da el jurisconsulto Modestino una definicin bien elevada que ha podido,
an, adaptarse a la concepcin cristiana (hasta el punto de haber sido
considerada sospechosa por los compiladores justinianeos): Nuptiae sunt
comunctio maria et feminae, consortium omnis vitae, divini et humani inris
communicatio.
Del concepto arriba expuesto se denota cmo a diferencia del
matrimoniocontrato, en el cual tiene especial significacin la voluntad
inicial, en el matrimonio romano era esencial la existencia de un
consentimiento duraturo y continuo que los romanos llamaban
precisamente affectio y que tena como manifestacin exterior las
reciprocas relaciones que la conveniencia social reconoca como esenciales
entre los cnyuges mismos y que constituan el honor matrimonio.
Los juristas clsicos entienden que existe el estado social de matrimonio cuando un hombre
y una mujer libres que tienen conubium entre ellos (es decir, capacidad reconocida por el ius
civile de constituir entre ellos una relacin de iustae nuptiae) y que no tienen impedimentos
legales, establecen una relacin de convivencia con la efectiva intencin y continua voluntad
de permanecer unidos como marido y mujer.
Los juristas romanos no intentaron definir o encuadrar en alguna categora jurdica la
institucin matrimonial romana.
Se trata de una institucin social con relevancia jurdica que consiste en una permanente
situacin, en un status, de convivencia de dos personas de sexo distinto con la voluntad de
ser marido y mujer (affectio maritalis) y constituyentes de una sociedad domstica.
La voluntad no se requiere en forma de expresin solemne en un instantneo acto inicial del
que se originan las consecuencias jurdicas permanentes del estado matrimonial, las que
subsisten aunque esa voluntad haya dejado de existir.

Para los romanos se requiere una voluntad permanente, continua, que se manifiesta o
presume con el hecho mismo de la convivencia.
Cuando falta, se disuelve el matrimonio.
La configuracin jurdica del matrimonio resulta transformada, en el perodo posclsico, por
la influencia del cristianismo.
Se configura el delito de bigamia, se habla de un precedente matrimonio como impedimento
para contraer otro. En la concepcin clsica el matrimonio primero deja automticamente de
existir ante la concertacin de un segundo matrimonio.
Las fuentes nos traen 2 definiciones de matrimonio; en las Institutas se dice que, es la
unin del varn y la mujer que comprende el comercio indivisible de la vida; por otra parte
la definicin de Modestino dice que, las nupcias son la unin del varn y de la hembra y el
comercio de toda la vida, comunicacin del derecho divino y del humano.

Para poder contraer matrimonio (llgithnae nuptiae) era necesario:


Requisitos para contraer matrimonio.
Se exigia que los contrayentes cumplieran con diversos requisitos para celebrar una isutae
nuptiae y asi adquirir la condicin de marido y mujer.
a) una particular capacidad civil, que tenan slo los ciudadanos romanos (y en un
principio slo los patricios), llamada ius conubii o conubium.
b) la capacidad natural, esto es, la edad superior a los catorce aos para los varones y de
doce para las mujeres;
c) el consentimiento del paterfamilias. Era necesario cuando alguno de los cnyuges
fuera alieni iuris, el pater podia darlo antes o despus del acto, en este ltimo caso el
matrimonio quedaba convalidado desde el momento de que el pater daba su consentimiento.
En caso de que el pater fuera el abuelo del varn era necesario tambin que diera el
consentimiento el padre del filius. Y en caso de ser mujer alieni iuris no era necesario el
consentimiento del padre.
(Adems, claro est, del propio de los contrayentes), que en la poca clsica, fue ya
reducido a un mero asentimiento pasivo.
La falta de alguno de los requisitos mencionados daba lugar a los impedimentos absolutos.
A la viuda le estaba prohibido el matrimonio antes de que hubieran transcurrido diez meses
desde la muerte del marido (annus lugendi). Pero, salvo esta limitacin, la legislacin vea
con agrado las segundas nupcias hasta tal punto que establece~ particulares incapacidades
sucesorias a cargo de los viudos y divorciados (Lex Julia et Papia). Existan adems otros
impedimentos relativos que obstaculizaban el matrimonio entre de-terminados sujetos
(parentesco de sangre entre ciertos grados; afinidad en anlogas relaciones; diferencias de
condicin social; adulterio y rapto; relacin de tutela y de cargo pblico).
Al matrimonio, surgido como instituto de derecho natural, bien pronto le reconoci la
sociedad, por su importancia tica, efectns de carcter jurdico (excluidos aquellos derivados
de la existencia de la manus), de los cuales los principales eran:
a) la sujecin de la mujer a las penas del adulterio;
b) el derecho del marido de perseguir con la .tactio in-iuriarum las ofensas que le fueran
infligidas;

c) la imposibilidad para los cnyuges de ejercer el uno contra el otro las acciones
infanmantes;
d) la mutua posibilidad de sucederse iure praetorio;

e)e)la posibilidad para el marido de ejercer contra quien retuviese indebidamente a


la mujer el dnterdictun de uxore exhibenda et ducenda;
Legislacin matrimonial de Augusto.
El emperador Augusto dict un verdadero cdigo matrimonial al hacer votar al
comicio de los ltimos aos de la repblica, leyes que la jurisprudencia romana
fusion bajo el nombre de Iulia et Papia Poppaea. La legislacin obligaba a contraer
matrimonio a los varones solteros de 25 a 60 aos, y a las mujeres de 20 a 50. Si
tales personas no respetaban este imperativo matrimonial eran sancionadas con
una incapacitas sucesoria que tambin se aplicaba a los casados sin hijos. Los
solteros tenan una incapacidad total para adquirir por testamento y los orbi se
vean privados de la mitad de las liberalidades con que hubieran sido favorecidos
por causa de muerte..A favor de los ciudadanos que cumplan con las normas
legales creadas por Augusto, consagr algunos privilegio o ventajas; as se poda
ocupar un cargo pblico antes de la edad requerida para el desempeo del mismo;
se dispensaba del pago de ciertos tributos a quien tuviera 3 hijos en Roma o 4 en
Italia. La rigidez de las prescripciones de las leyes augusteas cre un sentimiento de
resistencia hacia las mismas que se hizo ms notable con los emperadores
cristianos, hasta que quedaron sin efecto con el derecho justinianeo.

ELEMENTOS
Para los romanos el matrimoniun nuptiae era la unin de los personas de diferente sexo con
la intencin comn de ser marido y mujer y de procrear y educar a los hijos que nacieran de
dicha unin y constituyendo una comunidad absoluta para toda la vida.

El matrimonio estaba integrado por 2 elementos:

el elemento objetivo: la cohabitacin o convivencia del hombre y la mujer. La


cohabitacin comenzaba cuando la mujer ingresaba al domicilio del marido, an
cuando ste estuviera ausente.
El elemento subjetivo: representado por la affectio maritales, es decir, la intencin
de los contrayentes de considerarse recprocamente como marido y mujer y que se
reflejaba en el honor matrimonii que era el trato publico que se dispensaban los
cnyuges frente a los dems. El matrimonio solo continuaba mientras los esposos
mantuvieran una conducta demostrativa del affectio.

Clases de matrimonio
La unin entre hombre y mujer poda ser de hecho o de derecho:
Unin de hecho: el esposo no adquira la manus sobre su esposa, se hablaba de
matrimonio sine manus.

Unin de derecho: el esposo s adquira la manus sobre su esposa, se hablaba de


matrimonio cum manus.
La diferencia entre las formas de celebrar el matrimonio radicaba en los efectos que
se producan en uno y otro caso.
Matrimonio cum manu.
Desde el antiguo derecho de Roma las mujeres casadas solan entrar a formar parte de la
familia del marido, colocndose bajo su potestad y rompiendo el vnculo agnaticio con la
familia de que procedan. Se configuraban entonces, el matrimonio cum manu, segn el
cual la esposa se haca filifamilias y quedaba sometida al nuevo patrer, ocupando el lugar de
hija.
Con respecto a la capacidad patrimonial, la uxor in manu estaba en situacin similar a la del
hijo en potestad, por lo tanto, si era sui iuris todo su patrimonio se transmita al pater
operndose una sucesin universal inter vivos con efectos anlogos a los que producan la
adrogacin y la legitimacin. La manus requera un acto legal especial para que el marido
adquiera tal potestad.
Matrimonio sine manu.
El matrimonio sine manu, en el que al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, sta
quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las nupcias. En
consecuencia, si era alieni iuris al tiempo de contraer matrimonio, continuaba sometida a la
potestad de su padre, en tanto que si tena calidad sui iuris, deba nombrrsele un tutor. Su
marido no era tutor legtimo, ni era usual nombrar el marido tutor de la propio mujer.
Para que se constituyera el matrimonio cum manu, deban darse alguna de estas
tres formas de celebracin:

La confarreatio, que implicaba la realizacin de una ceremonia ante el fuego


sagrado, con la concurrencia de los esposos, del Pontfice Mximo, de los parientes
directos y diez testigos.
La coemptio, era una especie de compra venta simulada, por la cual el esposo
compraba a su futura esposa, del mismo modo que se realizaba la compra de las
cosas mancipi.
El usus era la adquisicin de la manus por el transcurso del tiempo. Luego de un ao
de convivencia ininterrumpida, se produca el matrimonio cum manu. Si los esposos
no deseaban que ste se produjera, la mujer pernoctaba, con consentimiento del
marido, en casa de sus familiares durante tres noches consecutivas, cada ao. Este
hecho interrumpa la posibilidad de configurar la desvinculacin de la mujer de su
familia consangunea.

-Confarreatio.
Se trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad nica, en la que los desposados se
hacan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante 10 testigos
ciudadanos romanos, asistido del gran pontfice y ante el sacerdote de Jpiter, a quien los
interesados ofrecan un sacrificio en el que figuraba un pan de trigo. La mujer desde
entonces era admitida en la comunidad familiar del pater, bajo la potestad del cual quedaba.
Por este procedimiento la mujer quedaba indisolublemente unida a la familia del marido y a
su culto y no poda ser separada ms que por el rito contrario de la diffarreatio, en
condiciones que no son conocidas.

Coemptio.
Era una forma de adquirir la manu que nos traslada a las ms antiguas costumbres. La
coemptio fue una mancipatio por la que la mujer era vendida o se autovenda al marido,
declarndose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava, para que as quedara
bajo la potestad del marido y no in mancipio de ste.
Se extingua el poder marital cuando se hubiera adquirido por coemptio, tambin por un
acto contrario, consistente en una remancipatio de la mujer a un tercero, el cual la
manumita despus.
Usus.
Cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de la confarreatio o de la
coemptio, se aplicaban las normas propias de la usucapin, y el marido adquira la manu por
el usus, reteniendo a la mujer en posesin durante 1 ao. En este lapso la esposa poda
interrumpir esta especial usucapin permaneciendo fuera de la casa del marido durante 3
noches. Este modo arcaico de adquirir la potestad marital no sobrevivi al fin de la poca
republicana y habra sido el emperador Augusto quin la aboli totalmente.
Efectos del matrimonio respecto de los cnyuges.
En cuanto a los esposos, los efectos del matrimonio se traducan, no slo en las relaciones
de carcter personal, sino tambin en las de orden patrimonial.
Principal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los cnyuges; la mujer
deba habitar la casa del marido que constitua su domicilio legal. La esposa adquira el
nombre y la dignidad de su cnyuge, los que conservaba aunque quedara viuda, mientras no
pasara a segundas nupcias.
El marido tena que dar proteccin a su mujer y representarla en la justicia; el derecho
romano prohibi que los cnyuges pudieran hacerse mutuamente donaciones y tambin que
la mujer fuera fiadora de su marido.

Efectos del matrimonio respecto de los hijos Formas de adquirir la manus.


Efectos del matrimonio respecto a los cnyuges: para los esposos constitua una fuente
importante de deberes y obligaciones reciprocas con el fin de mantener la estabilidad y
continuidad de la comunin.
La mujer tena la obligacin de seguir a su marido y obedecerle. El marido tenia la
obligacin de prestarle asistencia material y jurdica. Incluso l tena una accin para
recuperar a su mujer en caso de que la hubieran apoderado ilegtimamente, o contra el
pater de su mujer cuando ste abusara de los derechos de la patria potestad.
Ambos se deban plena fidelidad. El adulterio era calificado como mores graviores y era
severamente sancionado con castigos hasta penas de muerte.
Efectos con respecto a los hijos: Roma fue tarda con respecto a la regulacin de este
aspecto. Se puede decir a grosso modo que el principal aspecto que se presentaba con
respecto a los hijos es el tema de la filiacin, la cual origina el estado civil de las personas y
estableca un vinculo que ligaba a alguna de ellas con el grupo y del que provenan ciertos
atributos jurdicos, como los de ser sucesor, solicitar alimentos, etc.
Los hijos tenan la obligacin alimentaria cuando sus padres se encontraran en la indigencia.
La filiacin legtima, que era aquella en que el nuevo nexo entre el engendrado y sus
progenitores derivaba de legtimas nupcias daba al hijo la calidad de legtimo, que la ley
presuma cuando hubiere nacido despus de los180 das de la celebracin del matrimonio, y
antes de los 300 de su disolucin; en estos casos se reputaba al marido padre del hijo, en
cualquier otro caso, la mujer tena que probar la paternidad si el marido se negaba. Los hijos

legtimos tenan derecho a exigir de sus padres la prestacin de alimentos, si ellos no podan
subvenir a sus propias necesidades.
Otro deber fundamental que impona el matrimonio a los hijos era el de respeto y obediencia
a sus padres; ello haca que no pudieran iniciar accin intimante contra sus progenitores, ni
exigir por sus crditos ms all de los medios que tuvieran

Uniones ilcitas
Matrimonio peregrino:
La unin entre peregrinos o entre un peregrino y una ciudadana romana no producan esos
efectos y consecuencias de las iustae nuptiae. Los hijos tienen el status civitatis del padre en
el momento de engendrarlos y estn regidos por las normas del ordenamiento jurdico de la
comunidad de donde el padre es originario.
Concubinato:
Se trata de una unin estable de un hombre y una mujer sin intencin o sin posibilidad de
ser marido y mujer. Sin intencin por la falta de affectio maritalis, y del honor matrimonii
(trato matrimonial); sin posibilidad, por la falta de connubium.
En el perodo republicano, el concubinato fue una relacin de hecho no prohibida ni
reconocida por la ley, ni reprobada por la opinin pblica.
La ley Iulia de adulteriis penaba como adulterium (cuando alguno de la pareja era casado) o
stuprum (cuando ambos eran solteros) a toda relacin sexual extramatrimonial y enumeraba
a mujeres con las que no se consideraba configurable el stuprum: esclavas, mujeres del
espectculo pblico, condenadas como adlteras, prostitutas, nacidas de humilde origen y
libertas. La lex Iulia et Papia Pappaea negaba connubium entre esas mujeres y los
ciudadanos ingenuos o, por lo menos, los senadores y sus descendientes, es decir, les
quitaba la posibilidad de iustae nuptiae.
Por influencia del cristianismo se atribuyeron al concubinato efectos jurdicos y se
establecieron requisitos, configurndolo como una unin similar (aunque inferior) al
matrimonio. Se suprimieron los impedimentos matrimoniales basados en razones sociales,
por lo que se favoreci la conversin de concubinato en matrimonio.

EFECTO DE LA JUSTA NUPCIA


Rgimen patrimonial del matrimonio.
En el matrimonio libre, como la mujer segua perteneciendo a su familia paterna, haba una
separacin de bienes; de sta manera, si era alieni iuris las adquisiciones realizadas durante
el matrimonio se haca propiedad de su paterfamilias y si tena la calidad de sui iuris era
propietaria de todos sus bienes y de los que adquiriera durante las nupcias, con amplio
poder de disposicin. El marido no tena facultad sobre los bienes propios de la esposa, y si
sta le encargaba la administracin, actuaba en carcter de mandatario. Estos bienes
confiados a la administracin marital se llamaban extradotales; disueltas las nupcias, el
marido estaba obligado a restituir los bienes extradotales.
En el matrimonio sine manu, al existir un rgimen de separacin de los bienes de los
cnyuges, stos no se deban alimentos; por estos principios la dote fue la que constituy la
columna del sistema patrimonial del matrimonio romano.

Dote.
Se entiende en general por dote (dos) una cantidad determinada de bienes que la mujer, o
un tercero, entregan al marido para cooperar en el mantenimiento de las cargas del
matrimonio.

La dote, en principio, pasa en propiedad al marido, pero en esto hubo una lenta evolucin:
En los primeros tiempos, el marido poda disponer libremente de los bienes dotales.
En una segunda etapa, se comenzar a poner de relieve que si bien estn en poder del
marido, son, en realidad, de la mujer, destacndose el papel que podran tener estos bienes
en caso de disolucin del matrimonio. As, estaba prohibido para el marido enajenar los
inmuebles itlicos dados en dote, sin el consentimiento de la mujer.
En la poca justinianea, si bien formalmente se podra seguir hablando de propiedad del
marido sobre la dote, en realidad lo que ste detenta es un usufructo. Incluso, muerta la
mujer, los bienes dotales van a los hijos.
Ya en la poca republicana la mujer tendr una actio rei uxoriae para reclamar la dote, una
vez disuelto el matrimonio.
La dote.
El conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer le designaba a su partefamilias u
otra persona en su nombre, era denominada dote; aportando a la causa del matrimonio, con
el fin de atender a los gastos que demandaba al marido la vida matrimonial. La dote fue un
instituto que alcanz gran difusin en la sociedad romana, que consideraba un deshonor
para la mujer concurrir indotada al matrimonio.
La circunstancia de que la dote pasara en propiedad al marido hizo que se la considerara
jurdicamente como un lucro, esto es, un acto a ttulo gratuito. Presupuesto fundamental de
la dote era un matrimonio civilmente vlido. En al concepcin romana originaria, al dote era
propiedad exclusiva del marido y la mujer careca de derecho sobre tales bienes. Del mismo
modo, por una lex Iulia de fundo dotali de la poca de Augusto, se prohibi al marido
enajenar los fundos itlicos de la dote sin consentimiento de su esposa. Igualmente, se haca
responsable al marido por la prdida de las cosas dotales, en la misma medida que a un
poseedor de una cosa ajena.

Clases y formas de constitucin de la dote.


El constituyente de la dote fue, en principio, el paterfamilias de la mujer; cuando esta era
sui iuris le corresponda dotarse a s misma. atendiendo a las personas que podan otorgar la
dote, sta fue de distintas clases, se llamaba dos profecticia, si era constituida por el
paterfamilias y ms adelante tambin por el padre que no tena la patria potestad sbre la
mujer; dos adventicia, la otorgada por la mujer misma, por su madre o por una persona
distinta del padre; y dos recepticia, la dote en la que el constituyente se reservaba el
derecho de recuperar los bienes en caso de disolucin del matrimonio.
Segn la naturaleza del objeto de la dote cambiaban las formas de su constitucin, con
respecto al derecho clsico. Mediante la dotis datio que operaba la transmisin inmediata de
los bienes dotales y que se realizaba por mancipatio, in iure cesio traditio. Por la dotis dictio,
contrato verbis, que consista en una promesa unilateral solemne del constituyente, que
poda ser parte de la mujer, sta misma si era alieni iuris, o un deudor que interviniera por
mandato de ella. Tambin por la promissio dotis, que era una promesa de la dote en forma
de stipulatio, utilizable por cualquiera que deseara beneficiar a la mujer. En derecho
postclsico estas reformas desaparecieron y la dote se pudo constituir por un solo pacto
legtimo, al que se acostumbraba acompaar un documento escrito.
Restitucin de la dote:
Si el matrimonio conclua por la muerte de la mujer, la regla general era que el marido
retuviese la dote. Si conclua por la muerte del marido o por divorcio, la mujer tena la actio
rei uxoriae. Si era sui iuris, la actio la poda ejercer slo ella; si era alieni iuris, entonces su

pater, con consentimiento de ella. El marido cuenta, para la restitucin de la dote, con
algunos beneficios:
1. Si se trata de bienes fungibles, podr devolverlos en tres cuotas anuales, de ser otra clase
de bienes la devolucin deber ser inmediata.
2. Cuenta adems con el beneficium competentiae, de tal modo que no puede ser
condenado ms all de su activo patrimonial.
3. Podr hacer uso de determinadas retenciones que importarn deducciones de lo que debe
restituir: a) Retentio propter liberos (por causa de hijos): para el supuesto de disolucin por
muerte de la mujer podr retener un quinto por cada hijo, si hubo divorcio por culpa de la
mujer podr retener un sexto por cada hijo no pudiendo pasar, en total, de tres sextos. b)
Retentio propter mores (por causa de costumbres): para el supuestode adulterio de la
mujer, podr retener un sexto, si se tratara de otras causas por culpa de la mujer podr
retener un octavo. c) Retentio propter impensas (por causa de gastos): en todos los casos,
el marido podr retener lo gastado en mejoras necesarias y tiles. d) Retentio propter res
donatas (por causa de cosas donadas): podr igualmente retener el monto de lo donado
durante el matrimonio. e) Retentio propter res amotas (por causa de cosas llevadas):
tambin podr retener el valor de las cosas que la mujer le hubiera sustrado.
En la poca posclsica, el sistema se ir afirmando en el sentido de asegurar a la mujer los
bienes dotales para hacer frente al futuro, una vez disuelto el matrimonio; igualmente, se
asegurar el futuro de los hijos.
Bienes parafernales
Los bienes parafernales (palabra de origen griego que aig. oificaba fuera de la dote) o
extradotales, eran los bienes d~ la mujer que no formaban parte de la propia dote. Los
romanos le llamaban bona extra dotem o praeter dotem. Ellos no presentaban un rgimen
especial en cuanto la mujer, en el matrimonio sine mann, conservaba sobre ellos el derecho
de propiedad y tena as, pues, la posibilidad de ejercitar las acciones correspondientes. En
el derecho justinianeo estos bienes asumen una cierta analoga con la dote siendo
considerados como una aportacin de la mujer a los fines del matrimonio.
Donaciones matrimoniales:
La regla general es que toda donacin efectuada entre marido y mujer es nula. El propsito
es tratar de evitar que, a la sombra de los sentimientos, uno de los cnyuges se aproveche
de la generosidad del otro, as como tambin evitar la retribucin onerosa del afecto
conyugal.
En la poca posclsica aparecer la idea de donaciones ante nupcias, que se contraponen a
las prohibidas, ya que no si ceden en el matrimonio, sino antes del matrimonio, y juegan
como una contrapartida de la dote.
Adems, en la poca de Justiniano, se permitirn las donaciones propter nuptias (a
propsito de las nupcias), que son verdaderas contradotes, y estarn asimiladas en sus
efectos esenciales y restitutorios a las reglas que rigen para la dote.
La donacin proter nupcias
La donacin nupcial es un instituto de carcter oriental que haba penetrado en el tardo
derecho romano y que tena como funcin la de suministrar a la viuda una recompensa o
subsidio de viudedaz.
En el derecho justinianeo asume casi la funcin de contra dote (et nomine et substantia nihil
distat a dote ante nuptias donatio). Se trataba de donaciones hechas antes del matrimonio
donationes ante nuptias), que el marido poda aumentar durante el matrimonio, y que
Justiniano consinti que fuesen hechas ex novo aun durante el matrimonio. Fue por lo
tanto cambiado su nombre originario por el de donationes propter nuptias. En el caso
de que el matrimonio no llegara a realizarse, las donaciones hechas antes de l, volvan al
marido; mientras aquellas otorgadas durante el matrimonio, slo en caso de divorcio por
culpa de la mujer, retornaban al marido con la reserva de la propiedad que iba a los hijos.

Nulidad del matrimonio.


En Roma se disolva por muerte de una de los cnyuges, por prdida de la capacidad
matrimonial, por sobrevenir un impedimento y por una causa especfica, el divorcio. A la
muerte, que era el medio natural de extinguir el matrimonio, se equiparaba la ausencia.
Haba disolucin del vnculo conyugal por prdida de capacidad de los esposos en los casos
de capitis deminutio maxima de cualquiera de ellos; si la prdida de la libertad hubiera sido
provocada por cautiverio, al retornar el cnyuge cautivo poda unirse en nuevo matrimonio
con el que haba permanecido libre, pero no continuar el anterior. Tambin se perda la
capacidad matrimonial y, por ende, se disolva el matrimonio por la capitis deminutio media.
Se extinguan, asimismo, las nupcias por sobrevenir un impedimento, como en el caso del
incestus superveniens, que se produca si el suegro adoptaba al yerno, de modo que ste se
converta en hermano de su esposa. Se poda evitar que sobreviniese el incesto,
emancipando previamente el pater a su hija.
DIVORCIO
En cuanto a la disolucin del matrimonio es necesario distinguir entre las causas genricas y
las causas especficas. Eran causas genricas la muerte y la prdida de la capacidad. Eran
causas especficas, principalmente, la negacin de uno de los elementos constitutivos del
matrimonio: la affectio marita-lis o la convivencia.
Excluido el caso de la existencia de un matrimonio cum mann, que deba disolverse con
formas particulares (diffarreatio, remancipatio), el divorcio romano (devortium o repudium)
que era precisamente la consecuencia de la negacin de la affectio maritalis, no se
presenta as, pues, como un instituto separado del matrimonio, sino como una consecuencia
del concepto, por as decirlo, posesorio, que de l tenan los romanos. Era as, pues, natural
que por ello, en un principio, no fuesen exigidas formalidades especiales. Sin embargo, as
como las exigencias sociales postulaban que no existiesen dudas sobre el momento de la
disolucin del matrimonio, desde la poca de Augusto, pero slo ad probationem, comenz
a exigirse que
el repudium fuese comunicado ante la presencia de testigos y a travs de frmulas
tradicionales (Tuas res tibi habeto), y en la poca imperial, por escrito (libellus repu-dii~.
Es natural que la materia del matrimonio haya sido una de las cuales en las que el
Cristianismo ha hecho sentir su decisiva influencia, en especial creando una hostilidad radical
al divorcio.
La legislacin en este sentido tuvo principio con Constantino y encuentra uno de
sus principales partidarios en Justiniano el cual distingue cuatro tipos de divorcio:
1) el divorcio por mutuo consentimiento, considerado lcito, pero penado por Justiniano con
la obligacin para los divorcios de entrar en convento;
2) el divorcio unilateral por culpa de otro cnyuge, admitido en base a los motivos
establecidos por la ley;
3) el divorcio unilateral sine causa, considerado ilcito y as, pues, penado;
4) el divortium bona gratia, esto es, por causas no imputables a ninguno de los cnyuges,
admitido en casos determinados (eleccin de la vida conventual, impotencia insanable y
cautividad de guerra del otro cnyuge).
Fue, sin embargo, en el medioevo cuando el matrimonio asume naturaleza contractual, al
cual la Iglesia Catlica eleva a la categora sacramental y as, pues, de la fase en la que era
castigado el divorcio (que sustancialmente implicaba su validez) se pas a la que era
prohibido.

BOLILLA VIII
La tutela. COMPLETAR FALTAN COSAS
FILIACION-PATRIA POTESTAS
Concepto
Relacin paterno-filial, que podan ser legitima o ilegitima, segn los hijos nacieran o no de padre
y madre unidos en iustum matrimonium
Clases
Legitima: nexo entre el engendrado y sus progenitores derivadas de legtimas nupcias, daba al
hijo la calidad de legtimo, que la ley presuma cuando hubiera nacido despus de los 180 das de
la celebracin del matrimonio y antes de los 300 de su disolucin.
Ilegitima: presuncin que poda ser destruida si el padre probaba la imposibilidad material de
haber cohabitado con su mujer o impotencia para la unin carnal.

Legitimacin
Procedimiento en virtud del cual el padre de familia reconoce a un hijo concebido fuera de la
familia y lo incorpora; aparece con dosis del cristianismo y la religin porque era la base de la
familia, y la familia base de la sociedad.
CLASES DE LEGITIMACION
En cualquier otro caso, contrariamente, la mujer tena que probar la paternidad si el marido la
negaba. La accin que el derecho romano otorgo a la esposa para el reconociendo del hijo se
llam actio de partu agnoscendo. Para evitar la suposicin del parto, la mujer que se crea
embarazada en el momento del divorcio, estaba obligada, a comunicrselo al marido dentro de

los 30 das. Al caso de disolucin del matrimonio por muerte del marido, supuesto en que haba
de comunicar el embarazo a las personas interesadas, de lo contrario la mujer perda el derecho
de intentar la accin de partu agnoscendo.
Los hijos legtimos tenan derecho a exigir a sus padres la prestacin de alimentos, si ellos podan
devenir a sus propias necesidades. La prestacin de alimentos era reciproca y en consecuencia los
hijos estaban obligados a mantener a sus padres cuando estuvieran en la indigencia.
Otro deber fundamental, respeto y obediencia a sus padres.

El pater familias era el hombre sui juris, jefe de familia, el que ejerca la patria potestad. .Es
el juez dentro de la domus y el sacerdote del culto religioso en su hogar.
Poderes del pater familias: se denomina manus y comprende en si diversas potestades que
varian en su nombre segn quin o sobre qu se ejerza.
Sobre la mujer, potestas maritali.
Sobre los hijos, patria potestas.
Sobres los esclavos, dominica potestas.
Sobre los hijos de otros entregados en venta pater, mancipium.
A tales potestades haba que agregar, como emanacin de su poder, el dominium o seoro
absoluto sobre las cosas. Frente a los individuos libres y no libres sujetos a potestad, el
seoro del pater le otorgaba el derecho de vida y muerte, el derecho de exponer y de
vender a los hijos y de entregarlos en noxa a la vctima del delito por ellos cometido, como
resarcimiento por los daos que del hecho ilcito derivaran.
Con Justiniano, la patria potestad qued reducida a un mesurado poder de correccin y
disciplina.
Las personas que estaban bajo la potestad de otra tenan capacidad negocial o de obrar pero
las adquisiciones realizadas en razn de los contratos en que intervenan formaban parte del
patrimonio del pater. En lo que refiere a las deudas era lo contrario: el pater no estaba
obligado por las deudas de los que estn bajo su potestad. El pretor introdujo varias
excepciones al principio de la no responsabilidad del pater.
Las acciones son:
Accin de peculio y de in rem verso: se trata de una accin con dos condenas,
una de peculio que hace responsable al pater, y la otra de in rem verso que
determina que la responsabilidad del pater ser en la misma proporcin del
enriquecimiento que tuvo su patrimonio.
Actio quod iussi: si el hijo o el esclavo contrata con terceros y el pater da su
consentimiento, responden estos por la deuda.
Accin resarcitoria: si el padre que es naviero pone a su hijo o a su esclavo como
capitn del barco, es el padre quien responde por las obligaciones contratadas por el
capitn en el desempeo de sus funciones.
Actio insitoria: del mismo modo que el anterior, si el padre pone a un hijo o a un
esclavo enfrente de de un comercio o industria, responde por las obligaciones que
ellos contrataron.
Actio tributoria: en el caso de que el hijo y el esclavo sean insolventes procede el
reparto proporcional del peculio entre los acreedores.
Peculios. Concepto. Elementos.

Cualquier cosa corporal, derecho real, crdito, herencia etc, de que el hijo adquiera se
entenda que haba sido adquirido para el pater, ya que este era el nico que tenia
patrimonio. Esa incapacidad cambio en la Republica con la aparicin del peculio.
El peculio es una pequea suma de dinero o una masa de bienes concedida por el pater al
hijo en goce y administracin, pero no poda donarlo ni disponer de el en su testamento. Los
romanos conocieron 4 tipos de peculio:
Peculio profecticio: fue el primero que se admiti en Roma, se le poda conceder
al hijo y al esclavo. Eran bienes que les daba el pater y que a la muerte del filius o
del esclavo volvan automticamente al patrimonio del pater. La concesin del
peculio era revocable.
Peculio castrense: recin a partir de Augusto se admitio que los hijos fueran
propietarios de los bienes adquiridos durante el servicio militar. Poda disponer con
libertad de tal peculio y poder hacer donaciones y dejarlos en el testamento.
Peculio cuasi-castrense: fue agregado por Constantino. Estaba formado por los
bienes que el hijo adquira por sueldos y retribuciones en relacin con sus funciones
en el palacio imperial, con la funcin pblica de las profesiones liberales, carrera
eclesistica, etc., o proveniente de las donaciones del emperador o emperatriz.
Peculio bona adventitia o materna: fue creado tambin por Constantino. Reservo
exclusivamente a los hijos a los bienes heredados de la madre, y el padre solo es un
simple administrador y usufructuario.

Patria potestad
Concepto
Conjunto de poderes que el paterfamilias ejercan sobre las personas libres que constituan
la comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe.
Adquisicin

Conventio: forma natural de crear la patria potestad y as quedaba en estado de sumisin


respecto del pater a sus hijos procreados y los hijos legtimos de sus descendientes varones
que estuvieran bajo su poder familiar.
Los descendientes por lnea femenina no eran miembros de la familia romana proprio iure,
ya que pertenecan a la familia de su respectivo padre.
El hijo concebido (iustus). Se consideraba tal, al que hubiera nacido despus de los 180 das
de la celebracin del matrimonio y antes de los 300 de su disolucin.
Los nacidos fuera de las legtimas nupcias eras designado con el nombre de
Adoptio: el paterfamilias poda recibir en su familia a personas extraa a ella. Se realizaba
mediante un acto jurdico, un extrao ingresaba a una familia sometindose a la potestas de
su jefe.
Procedimiento: el padre que venda 3 veces al hijo perda la patria potestad sobre l. El
pater, de acuerdo con un 3 le venda el filius por 3 veces consecutivas, con el rito de la
mancipatio, obligndose a este por un acuerdo de confianza (pactum fiducia) a manumitirlo.
Por efecto de las 2 manumisiones, realizadas mediante vindicta, que se sucedan a las 2
primeras ventas, el pater recuperaba la potestad sobre el filius. A la 3 venta no le segua
una manumisin, porque si tal ocurra el hijo quedaba libre de potestad o emancipado. Lleva
a cabo una remancipatio al pater contra el que el adoptante intentaba una in iure cessio,

consistente en un proceso fingido, en el cual el paterfamilias adoptante, presentndose al


magistrado, simulaba reivindicar del antiguo pater su derecho de patria potestad.
Para dar en adopcin una hija o un nieto, era bastante una sola mancipatio paterna, la que
no iba seguida de una manumisin por parte del comprador sino del propio acto de
adopcin.
Objeto: solo un paterfamilias pudiera adoptar, no las mujeres, ya que estas no tenan
derecho a ejercer la patria potestad.
Forma jurdica: se exigi del adoptante una edad superior a la del adoptado y se prohibi
adoptar a los castrados. De esta manera, cbiles e impotentes pudieron procurarse una
descendencia. Las mujeres, pudieron adoptar para consolarse de los hijos perdidos. Era solo
una imagen de verdadera adopcin, porque ni la mujer poda adquirir la patria potestad ni el
hijo hacer agnado suyo

Clases
Adoptio plena: realizada por un ascendiente del adoptado, el filius se desligaba de su
familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo cuya potestad se colocaba.
Adoptio minusplena: adopcin realizada por un extrao, no implicaba disminucin de
cabeza porque no sacaba al adoptado de su familia originaria, ni lo sustraa de la patria
potestad de su pater, otorgndole solo un derecho de sucesin sobre los bienes del
adoptante.

Adrogatio: Un paterfamilias se incorpora bajo la potestad de otro patrimonio. Una


domus, un culto, un patrimonio se extingua como consecuencia de la adrogacin.
Era necesaria que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices, quienes realizaban una
encuesta sobre la suerte de los cultos gentilicios y domsticos, la situacin, la dignidad y las
clases de familias interesadas. Si la encuesta resultaba negativa, la Adrogatio no se
efectuaba. Caso contrario, era convocado el comisin jurado cuyo presidente, el pontifex
maximus, formulaba ante el pueblo una tiple interrogacin: al adrogante, si aceptaba tal
paterfamias por hijo legitimo; al adrogado, si consenta someterse a la potestad del
adrogante y al pueblo, si as lo ordenaba (rogatio). Despus de estas tres preguntas sobre
cuyas respuestas deban votar las curias, los pontfices procedan ante el comicio a la
detestatio sacrorum que era el acto solemne por el cual se extingua todo vinculo sobre el
adrogado y su antigua gens.

Efecto
Colocar al pater adrogado en la posicin de filius familia del adrogante, con la implicancia
que tal capitis deminutio minina acarreaba en orden a las relaciones polticas, sociales,
familiares y en especial, patrimoniales. El patrimonio del adrogado se transmita
ntegramente al adrogante, operndose una verdadera successio universalis intervivos
Disolucin de la Patria Potestas

FORMA DE DISOLVER LA PATRIA POTESTAD


Era normal y habitual que se disuelva la Patria Potestad; los motivos podas ser:
a)-Por muerte del Pater Familia SUI IURIS
b)-Por muerte del hijo ALIENDI IURIS
c)-Por Adopcin

d)-Por la Emancipacin MANCIPATIUM: Consista en la triple venta del hijo, acordado con un
tercero de confianza por medio del Pacto de Fiducia (garanta real injusta y antigua de Roma, que
consista en que el deudor entrega en garanta una cosa, y el acreedor la tomaba y adquira
tambin el carcter de propietario, o sea que poda vender la cosa), daba la propiedad al
acreedor, este se comprometa a no quedarse con la propiedad del hijo, lo hacan ante un
magistrado que daba la validez al acto avalado por el ordenamiento jurdico.
Efectos: Inmediato de la emancipacin era convertir al filius familias en sui iuris, en persona libre
de potestad. Tena por consecuencia hacer perder al hijo sus antiguos lazos de agnacin con su
anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva, entorno a cuya potestad se iba a constituir
otra familia por agnacin. En las relaciones patrimoniales, el emancipado adquira plena
capacidad jurdica, por lo cual poda ser la titular de un patrimonio nuevo, tena carcter
irrevocable, solo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos
tratos inferidos a su padre.
La tutela cesaba por causa del pupilo, con su muerte o capitis deminutio, en cualquiera de
sus distintas gradaciones, se extingua por causa del tutor, lo que daba lugar a su reemplazo
por otra persona que ejerciera el oficio; cuando se cumpla la condicin resolutoria o se
produca el vencimiento del trmino fijado por el testador, si se presentaba un supuesto de
excusacin del tutor, sobreviniente a su nombramiento y, por fin en caso de remocin del
tutor por sospechoso.

TUTELA
La palabra tutela proviene etimolgicamente del latn tueor, que significa proteger, amparar,
depender. Servio Sulpicio la defini diciendo: es fuerza y potestad en cabeza libre, dada y
permitida por el derecho civil para proteger a quienes en razn de su edad o sexo no pueden
hacerlo por s mismos.
No constituye una verdadera potestad. A diferencia de la potestad paterna, el impber
contina siendo sui iures pese a estar sometido a tutela, por otra parte, el tutor tampoco
tiene autoridad sobre la persona del pupilo; y tampoco es perpetua, pues finaliza con la
pubertad.
Podan existir personas con plena capacidad de derecho, pero con capacidad de hecho
disminuida por razones de edad, sexo, enfermedad, etc. Con el propsito de brindar a estas
personas proteccin jurdica existieron la tutela y la curatela.
En cuanto a la tutela, haba una para los impberes y otra para las mujeres.
De las variadas clases de curatelas que hubo, se destacan la de los menores de 25 aos, la
de los prdigos y la de los enfermos mentales.
Esta funcin protectora de los derechos de los sujetos de los sujetos con incapacidad de
obrar, fuera absoluta o relativa, fundada en razones de edad, sexo, enfermedad mental o
tendencia a la dilapidacin de los bienes, se cumpli en Roma por medio de dos especiales
instituciones, la tutela y la curatela.
Los hijos sometidos a la potestad del pater se hacan sui iuris a la muerte de ste; adquiran
entonces plena capacidad de derecho y aptitud para poseer un patrimonio propio, pero no
todos ellos eran capaces para ejercer por s mismos sus derechos. Tanto unos como otras,
estaban sometidos al poder de un tutor, pero la tutela, por razn del sexo perdi ya en el
perodo clsico su antiguo rigor. El tutor que significa proteger, tena sobre los impberes y
las mujeres un poder de proteccin similar, en cierto modo, al reconocido por su finalidad

tuitiva y de salvaguarda de los intereses patrimoniales respecto del incapaz o pupilo. Servio
de fines de la repblica defini a la tutela como la fuerza y potestad sobre una cabeza libre
dada y permitida por el derecho civil para proteger al que por su edad no puede defenderse
por s mismo.
La definicin de Servio Tulio, es errnea, ellos es inadmisible si se tiene en cuenta que el
derecho romano, slo conoci cuatro potestades clsicas, patria potestas, dominica potestas,
manus y mancipium; por otra parte las personas sometidas al poder del tutor son
precisamente los sujetos libres de potestad.
A fines del perodo republicano, la tutela va perdiendo su primitivo carcter y se concibe
como un deber y una carga impuesta en inters de fundamental del incapaz. En poca
postclsica la tutela constituy un oficio oneroso, a la vez que una carga pblica.
Otros incapaces de obrar quedaban supeditados a la intervencin de un administrador o
curador.
Acciones emergentes de la tutela.
En la ley de las XII tablas se pueden encontrar dos acciones dirigidas contra los tutores que
faltaban a su deber:
1) accusatio suspecti tutoris: era una accin pblica por medio de la cual se lograba la
destitucin del tutor y se designaba otro.
2) actio de rationibus distrahendi: accin de carcter privado penal por medio de la cual se
multaba al tutor con el doble del valor de los bienes defraudados al pupilo. Deja sin efecto la
tutela.
A fines del perodo republicano surgi la actio tutelae, que permita obtener del tutor o de
sus herederos una indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados por su mala gestin
y la devolucin de los bienes administrados. Adems se concedi al pupilo una accin
subsidiaria contra el magistrado que, cuando le incumba el deber de investigar al tutor que
deba nombrar o confirmar, hubiese actuado con evidente imprudencia o negligencia: se lo
responsabilizaba por los daos sufridos.
Pero el tutor tambin tena una accin contra su pupilo: la actio tutelae contraria, en la que
el tutor demanda al pupilo por los gastos de conservacin. Por ejemplo, si dentro del
patrimonio se encontraban animales y esclavos, y el pupilo no tena dinero suficiente, el
tutor deba pagar por su mantenimiento, ya que estaba obligado a la conservacin del
patrimonio.

FUNCIONES TUTOR
Antes de entrar en el ejercicio de la tutela, el tutor deba prestar garanta al pupilo de no
disminuir el patrimonio pupilar, y establecer ante escribano cul era ese patrimonio, aunque
tambin se tomaba como vlido el inventario hecho por el pupilo bajo juramento.
En los casos en que el pupilo y el tutor actuaban conjuntamente, el tutor impona su
Auctoritas que serva de complemento a la deficiente capacidad del pupilo, quien empero
deba ser lo suficientemente evolucionado mentalmente para proferir las expresiones
requeridas para el negocio jurdico (ser cercano a la pubertad). Cuando el pupilo era un
infans (cercano a la infancia), el tutor deba actuar por s solo mediante la Gestio
negotiorum. El tutor actuaba a nombre propio, pero por cuenta del pupilo; es decir, el tutor
se converta en sujeto activo o pasivo de las obligaciones pero con el cargo de
posteriormente traspasar el crdito o la deuda y esos derechos reales al patrimonio del
pupilo. Por lo que el tutore no poda llevar a cabo actos personalsimos, tales como
aceptacin o renuncia de herencias, nombramiento de procurator, acceptilatio, etc.

El tutor dispona de los bienes del pupilo como si fueran suyos, aunque estas facultades le
fueron siendo restringidas:
a) en la poca preclsica se les prohbe hacer donaciones importantes.
b) por medio de la oratio Severi se les impide enajenar predios rsticos y suburbanos,
extendindose posteriormente a los fundos posedos de buena fe y junto con la prohibicin
de constituir derechos reales.
c) Constantino les prohbe la enajenacin de todo tipo de inmuebles, de las cosas muebles
dde alto valor y de los esclavos.
d) en el derecho justinianeo aparece regulada la inversin de capitales, los que se deban
usar para adquirir inmuebles.
Funciones del tutor, auctoritas y gestio.
La Auctoritas era el acto por el cual el tutor con su presencia prestaba al pupilo
asentimiento para la realizacin del negocio jurdico de que se tratara, convirtindolo de
imperfecto e ineficaz, en acto dotado de plena validez jurdica. Con la auctoritas el tutor
completaba la falta de capacidad del pupilo, lo autorizaba para actuar por s, dando eficacia
al negocio realizado por el incapaz. Cuando el impber no haba cumplido los 7 aos, no
estaba deshabilitado para realizar los negocios jurdicos vlidos; en tal supuesto el tutor
deba actuar por medio de la Gestio, lo cual implicaba la administracin de los negocios del
pupilo como si fueran propios. Se trataba de una representacin legal, o necesaria que haca
que los defectos del acto se fijaran en cabeza del tutor; ste era quien se constitua en
propietario, acreedor o deudor, por virtud de los principios de la representacin indirecta que
aceptaba el derecho romano.
Tutela de los impberes.
Las personas sui iuris que no haban alcanzado la pubertad, necesitaban que se
nombrara un tutor para que realizara en su nombre los negocios jurdicos que el incapaz
poda por s mismo realizar. El tutor que sustitua al padre del incapaz, tena la misin
defender el patrimonio del pupilo en beneficio. Al funcin del tutor era meramente civil,
podan cumplirla los extranjeros, y tambin viril, por lo cual estaba vedada a las mujeres.

les
no
de
no

Clasificacin de los menores segn la edad podan ser de 3 clases.


La tutela, segn la forma de ser designado el tutor, puede ser testamentaria, legtima o
dativa.
Testamentaria:
El tutor era designado por el paterfamilias en su testamento. En principio, la designacin
deba recaer sobre otro paterfamilias. Posteriormente se extendi a filiifamilias, latinos y
esclavos simultneamente manumitidos en el testamento.
Si el testamento estaba viciado, se lo consideraba nulo de nulidad absoluta.
Dado que se consideraba un honor el haber sido designado tutor, no poda rechazarse la
tutela.
Legtima:
En el supuesto de que no existiera tutor testamentario, o que el testamento fuera nulo de
nulidad absoluta, o el tutor testamentario hubiese rechazado la tutela, la ley designaba un
tutor. El cargo recaa en el agnado ms prximo del incapaz; en su defecto, uno de los
gentiles.
Dativa:
Fue establecida por la lex Atilia, en que se estatua al pretor urbano, en cooperacin con la
mayora de los tribunos de la plebe, como encargado de dar un tutor al incapaz que

careciera de l. No estaba permitido rechazar ni ceder la tutela, pudiendo su ejercicio ser


forzado por el magistrado. Aunque existieron algunas causas de excusacin para el ejercicio
de la tutela: edad avanzada, enfermedad grave, ejercicio otras tutelas simultneamente,
residencia alejada, servicio militar, cargos pblicos, tener muchos hijos, etc.
Tutela de mujeres:
Dado que la mujer era pber (en caso contrario estaramos ante la tutela impuberi)Las
funciones del tutor, se reducan a la interposicin de la auctoritas para dar validez a
determinados negocios jurdicos de trascendencia patrimonial, como enajenar las res
mancipi, manumitir esclavos, obligarse a hacer acceptilatio de sus crditos, designar
herederos por testamento y constituir dote; en suma, actos de disposicin que implicaban
una disminucin de orden patrimonial. En ningn caso el tutor actuaba por gestio y la
auctoritas deba prestarla en presencia de la pupila.
La tutela mulierum poda ser de cualquiera de los tres tipos establecidos para los impberes.
Para la tutela legtima se llamaba al agnado ms prximo, para la uxor in manu, el tutor era,
en primer lugar, su propio hijo.
En la tutela testamentaria el testador generalmente conceda a la pupila la optio tutoris, por
medio de la cual sta poda elegir la persona de su tutor. Este fue el primer paso hacia la
extincin de la tutela mulierum.
La mujer, aunque fuera sui iuris (por ejemplo, por muerte de su pater), deba tener un tutor,
ya que nunca poda ser cabeza de familia. Esto fue luego desapareciendo hasta que qued
determinado por defecto el matrimonio sine manu, en el que el patrimonio de la mujer se
confunde con el del hombre. Pueden administrar el patrimonio:
- Por el ius liberorum: las mujeres ingenuas que tuvieran 3 hijos se liberaban de la tutela.
Tambin las libertas con 4 hijos.
- Bienes dotales: vienen por parte de la mujer. Los entrega ella misma, su pater o un
tercero.
En la repblica tarda se ide otro medio para evitar la tutela, cuando la pupila no estaba
autorizada por testamento para elegir a un tutor; la mujer se someta mediante coemptio a
una persona de su confianza, quien la manumita inmediatamente pasando a ser su patrono,
con lo cual se converta en tutor legtimo, con la denominacin de tutor fidiciarius.

Curatela
La curatela fue creada por el derecho romano para proteger el patrimonio de los incapaces
no sometidos a tutela; desde la Ley de las XII Tablas se conoci una curatela para el caso de
los enfermos mentales o dementes, y para los prdigos sujetos a interdiccin. Es este caso
ni el tutor cuidaba de la persona del pupilo, sino que protega sus intereses patrimoniales, ni
el curador era solo administrador de los bienes del incapaz, pues tambin haba de velar por
su cuerpo y su salud.Tal curado cumpla una funcin muy similar a la el tutor en lo
concerniente al cuidado de los bienes del incapaz, y por ello el derecho justinianeo coloc en
igual plano a tutores y curadores.
Se ha dicho tambin que la diferencia entre las instituciones de representacin de los
incapaces estribaba en la circunstancia de que el curador careca de la facultad de asistencia
y cooperacin en los actos del pupilo, como las tena el tutor.
La diferencia ms notoria entre las instituciones radica en que la tutela corresponda a
supuestos en que haba una causa general y permanente de incapacidad, como la edad y el
sexo, en tanto la curatela apareca cuando mediaba una causa particular o accidental que

haca incapaz a un persona que hasta entonces haba gozado de plena capacidad de obrar
como ocurra en el caso del demente y del prdigo.
Esta institucin aparece a propsito del furiosus y del prdigo. En el primer supuesto el
poder del curator afecta a la persona y los bienes del enfermo mental, mientras que en el
segundo la curatela se limita al patrimonio heredado por el prdigo.
Curatela del furiosus:
No se requera intervencin judicial: al producirse el desequilibrio mental surga la
incapacidad y la consecuente necesidad de curatela. El enfermo mental no deba tener
intervalos lcidos ni posibilidades de discernir.
En este caso la curatela poda ser legtima o dativa, considerndose que no haba una
verdadera curatela testamentaria ya que una indicacin del pater en tal sentido era
considerada como una propuesta al magistrado. Como curadores legtimos deban figurar en
primer lugar los agnados ms prximos, y en su defecto, los gentiles. La actuacin del
curador era siempre una gestio.
Curatela de los prdigos:
Condicin previa a esta curatela es una interdiccin que emana del magistrado. La ley de las
XII tablas defina al prdigo como una persona con descendencia que malgastase los bienes
heredados ab intestato de sus ascendientes agnaticios. Similarmente a lo que aconteca con
el furiosus, la curatela se acordaba a los agnados y gentiles.
La primitiva figura se fue ensanchando, abarcando a los que dilapidaban cualquier tipo de
fortuna, tuviera o no hijos. La incapacidad del prdigo se fue atenuando. As, en el derecho
clsico se le permitieron los actos que podan mejorar su situacin patrimonial. Pudieron
entonces adir una herencia, pero no testar, ni siquiera con el consentimiento del curador.
Curatela de los menores de 25 aos:
La lex Plaetoria dar origen a la curatela para los menores de 25 aos (cura minorum). Esto
se deba a que el impber de 13 aos y el pber de 14 no tenan gran diferencia en cuanto a
su experiencia, por lo que muchos mayores se aprovechaban de esto para quedar
favorecidos en los negocios.

Otro apunte
La curatela del demente.
Por las XII Tablas poda ser legtima, a favor del agnado ms prximo, o de nombramiento
por el magistrado, al que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el
testamento. Estableca la regla de que la curatela quedaba suspendida durante los intervalos
de lucidez del demente; es explicable este principio, ya que el incapaz durante los lucida
intervalla recuperaba su capacidad de obrar.
Curatela del menor impber.
La tutela sobre las personas sui iuris terminaba con la pubertad, etapa de la vida en que se
alcanzaba capacidad de obrar, o sea, la aptitud jurdica para realizar negocios jurdicos
plenamente eficaces; la edad de 14 aos resultaba demasiado prematura para otorgar al
varn pber plena capacidad negocial.
Una lex Plaetoria o Laetoria de circunscriptione adolescentium, del alrededor del ao 191
a.C., marca el punto de partida de las medidas adoptadas por la legislacin romana en
salvaguarda de los intereses econmicos del menor pber. Conceda la ley a las personas
que no hubieran cumplido todava los 25 aos, una accin especial, la actio legis Plaetoriae,
para ejercitar contra todo aqul que fraudulentamente hubiera conseguido un provecho, por

efecto de la inexperiencia del menor; condenaba la autor del fraude con la nota de infamia y
con una grave pena pecuniaria, ms no conduca a la nulidad del acto.
En el derecho justinianeo, el cuarator minoris pas a ser un administrador permanente y no
optativo, por lo cual el menor pber poda contar con su asistencia en todos sus supuestos.
Curatelas especiales.
Tales fueron, el curator impuberis, nombrado para el supuesto de que el tutor de un impber
padeciera de enfermedades corporales o psquicas; el curator nombrado para los bienes
adventicios de un alieni iuris no administrados por el padre; el curator ventris, para asegurar
los derechos sucesorios de una persona por nacer, y los curatores bonorum que actuaban en
el cuidado de bienes en diversas hiptesis, como cuando el titular estuviera ausente, o se
tratara de una herencia yacente, o de una ejecucin sobre bienes del deudor.

BOLILLA IX
NEGOCIOS JURIDICOS

El hecho y el acto jurdico.


El hecho es toda accin u obra del hombre o de la naturaleza que cae bajo la percepcin de
nuestros sentidos. Los hay capaces de producir innumeras consecuencias pero que, sin embargo,
no tienen fuerza gravitante en el rea de lo jurdico. Estos son denominados genricamente
hechos o hechos simples. Otros son los hechos positivos o negativos, que por el contrario
cumplen una funcin eficiente. No hay derecho que no provenga de un hecho.
Estos acontecimientos o circunstancias de hecho a los que el derecho objetivo atribuye el efecto
de producir la adquisicin, modificacin, transformacin o extincin de los derechos, son los
llamados hechos jurdicos, como el nacimiento o la muerte de un individuo. Considerando que
los hechos jurdicos son acontecimientos de orden natural, los efectos jurdicos que pueden
acarrear se reconocen inmediatamente al verificarse la condicin objetiva. Ahora bien, cuando el
hecho jurdico no es producido por factores naturales, sino por el actuar del hombre, por un pacto
de voluntad del sujeto, estamos en presencia del acto jurdico, que podemos definir como, el acto
voluntario susceptible de producir el nacimiento, la modificacin, la transformacin o la
extincin de los derechos.
Todo hecho es un acontecimiento que interesara al derecho siempre y cuando que por su
intermedio se produzcan consecuencias jurdicas (nacimiento, modificacin o extincin de
situaciones o relaciones jurdicas).

Cuando esos acontecimientos se producen naturalmente (si intervencin del querer


humano), son llamados no voluntarios; cuando se producen queridos por el hombre son
llamados voluntarios.
Los hechos voluntarios pueden a su vez tener como finalidad:
Actos ilcitos.
Actos lcitos (son denominados actos jurdicos).

CONCEPTO

Hecho

No jurdico
Jurdico

Naturales
Humanos

No voluntarios
Voluntarios

Ilcitos
Lcitos Acto jurdico
Negocio
Jurdico

Hecho: cualquier suceso o acontecimiento que ocurra y carga en el mundo de nuestras


percepciones.
Hecho No Jurdico: no produce efectos jurdicos (por Ej. lluvia, granizo, etc.)
Hecho Jurdico: cuando dicho acontecimiento produzca la adquisicin, modificacin,
transferencia o extincin de los derechos y obligaciones.
Hecho Jurdico Natural: externos a la voluntad humana pero produce efectos jurdicos (por Ej.
nacimiento, muerte, etc.
Hecho Jurdico Humano: acontecimiento realizado por el hombre (por Ej. celebracin de un
contrato)
Hecho Jurdico Humano no Voluntario: acontecimiento que produce efectos jurdicos cuando
la ley as lo establece.
Hecho Jurdico Humano Voluntario: aquel que rene tres requisitos:
a) Discernir: saber el negocio que est realizando.
b) Intencin: cuando el sujeto quiere realizar el negocio.
c) Libertad: actuar sin coaccin.
Hecho Jurdico Voluntario Ilcito: prohibido por la ley.
Hecho Jurdico Voluntario Lcito: remitido por la ley.

Acto Jurdico: acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato establecer relaciones jurdicas,
crear, modificar, transferir o aniquilar derechos.
Negocio Jurdico: es una manifestacin de la voluntad encaminada hacia un fin prctico,
permitido y protegido por la ley.
Diferencia entre Acto y Negocio Jurdico: est en la libertad, el Acto tiene menos libertad que
el Negocio Jurdico, pues est limitado y restringido por la ley (por Ej. el pago).

Negocio juridico
La expresin negocio (nec: no; otium: ocio) signific toda aquella operacin de mercado con
fin utilitario o econmico, por oposicin al otium, interpretado en el sentido de dedicacin a
las tareas del espritu.
Los jurisprudentes romanos centraron su atencin sobre cada uno de los actos y negocios,
aislndolos con gran precisin. Y aunque no hubiese elaborado una teora del negocio
jurdico, del conjunto de todas esas soluciones quedaron establecidas las bases para la
construccin de una teora general.
Algunos no distinguen acto jurdico de negocio jurdico, pero otros establecen la diferencia
en que, mientras en el acto jurdico la voluntad acta como un elemento cuyos
presupuestos, modos y consecuencias estn previamente establecidos por el derecho, en el
segundo la voluntad juega ms libremente, regulando las relaciones econmico-personales
de las partes.

El negocio jurdico.
El acto jurdico, puede ser lcito o ilcito; el acto jurdico lcito es lo que modernamente recibe el
nombre de negocio jurdico, y el acto ilcito constituye el delito. Negocio jurdico es el acto
del hombre encaminado a lograr fines lcitos y por ello encuentra la tutela de la ley.
Contrariamente, delito es el acto voluntario que lesiona un inters o derecho ajeno y por tal razn
la ley castiga a su autor con una pena.
Carlos Longo, dice que negocio jurdico es una manifestacin de voluntad privada y dirigida a
un fin prctico aprobado por el derecho, y capaz de producir efectos armonisantes con el fin
querido en las condiciones y en los lmites determinados por el mismo derecho. Entendemos, que
el negocio jurdico puede definirse como la manifestacin libre y constante de la voluntad
dirigida a lograr fines determinados reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico.
Se distinguen los negocios unilaterales, cuya formacin depende de la voluntad de uno solo,
como puede ser el testamento; los negocios bilaterales, cuya formacin depende de la voluntad de
dos partes, tal como son los contratos. Hay negocios onerosos y gratuitos o lucrativos. Los
primeros son aquello en que la parte que adquiere un derecho suministra a su vez a la otra una
contraprestacin, como ocurre en la venta; mientras que los segundos la adquisicin se produce
sin que exista contraprestacin, como acaece en la donacin.

Los negocios se clasifican en inter vivos, como el contrato, o mortis causa, como el testamento.
Otra clasificacin los distingue en negocios formales y negocios no formales; los primeros son
aquellos respecto de los cuales la ley prescribe a las partes el cumplimiento de ciertas
formalidades para expresar su voluntad; el caso de las no formales, son aquellos en los que las
partes pueden expresar su voluntad de cualquier manera, siempre que resulte clara y manifiesta.
Segn el objeto pueden ser negocios relativos al derecho de personas, como por ejemplo
matrimonio, divorcio, adopcin; negocios relativos al derecho patrimonial, que entraan una
alteracin econmica en el patrimonio de una persona, como la transmisin de la propiedad o la
constitucin de servidumbres o hipotecas.; y por ltimo los negocios relativos al derecho
sucesorio, por ejemplo, el testamento.

Clases
Existen diversos criterios clasificatorios:
Unilaterales o bilaterales: En los primeros, la existencia del acto o negocio depender de
la voluntad de un solo sujeto: el testamento, la manumisin, la aceptacin de una herencia.
En cambio, en los segundos, la creacin estar supeditada a un acuerdo (consensus) de dos
o ms sujetos: el matrimonio, la stipulatio, la sociedad.
Solemnes o no solemnes: En los primeros el derecho prescribe la observancia de formas
muy precisas. Son tales, en general, los correspondientes al ius civile: la mancipatio, la in
iure cessio, etc. En los segundos existe carencia de formas o libertad para establecerlos. Son
tales, en general, los del ius gentium o ius naturale: la compraventa, el mutuo, la locacin.
Onerosos o gratuitos: Los primeros suponen una ventaja econmica que se adquiere por
una contraprestacin consistente en un desprendimiento patrimonial: la compraventa por
ejemplo; en los segundos, la adquisicin de la ventaja se realiza sin contraprestacin:
donacin.
Causales o abstractos: En los primeros la existencia de la causa aparece ineludiblemente
unida a existencia del acto o negocio; por ejemplo, la compraventa, en la cual el fin tenido
en vista es inseparable de aqulla. En cambio, en los segundos, si bien puede existir una
causa, sta se oscurece en un segundo plano de significacin, no dependiendo la existencia
del acto de su explicitacin. Por ejemplo, en la mancipatio o la stipulatio, en las cuales lo que
interesa es la realizacin de las solemnidades sin tener en cuenta el fin tenido en vista. La
importancia de esta clasificacin est en que si el acto o negocio es causal y la causa es
ilcita, ello arrastrar la nulidad de los mismos; en cambio, si el acto o negocio es abstracto,
la regla es que, en el mismo supuesto, producir todos sus efectos, sin perjuicio de los
remedios procesales que el pretor ir arbitrando a medida que transcurra la evolucin del
Derecho Romano.
Inter vivos o mortis causa: los primeros son aqullos que tienen eficacia en vida de las
partes: la locacin, el depsito, etc. Los segundos, en cambio, regulan sus efectos para
despus de ocurrida la muerte del disponente: el testamento, el legado, etc.

Clases.
Unilaterales. La existencia del acto o negocio depender de la voluntad de un solo sujeto
(el testamento)
Bilaterales. La existencia esta supeditada al acuerdo entre dos o ms sujetos (el
matrimonio, la sociedad)
Solemnes. En estos existen formas muy precisas (en general los correspondientes al ius
civile: la mancipatio, la iniure cessio).
No solemnes. Existe la carencia de formas (son los correspondientes al ius gentium o ius
naturale: el mutuo, la locacin).

Onerosos. Suponen una ventaja econmica que se adquiere por una contraprestacin
que consiste en un desprendimiento econmico (la compraventa)
Gratuitos. La adquisicin de la ventaja se realiza sin contraprestacin (la donacin).

Clases de negocios

Neg. Unilateral: hace falta una declaracin de voluntad para que el negocio exista ( por
Ej. testamento)

Neg.Bilateral: requiere la voluntad de dos o ms personas para su existencia (por Ej.


compra venta)

Neg. Oneroso: que tiene una contraprestacin econmica (por Ej. para las dos partes tiene
contenido econmico, compra venta).

Neg. Gratuito: aquel del que no se obtiene beneficio (por Ej. donacin).

Neg. nter vivos: se llevan a cabo entre personas que ejercen sus derechos en vida.

Neg. Mortis Causa: cuyos efectos se producirn despus de la muerte de una persona.

Neg. Solemne o Formal: cuando su existencia depende del cumplimiento de alguna


formalidad o rito. (por Ej. manumisin por testamento).

Neg. Solemne o Informal: No requieren de ninguna formalidad o rito para su existencia


(por Ej. cuando se va al quiosco entrega mediante el traspaso de la cosa)

Neg.Concretos o Causales: en lo que est expresa la causa que los motiva o que justifica
su adquisicin (por Ej. Compra-venta)

Neg. Abstrados: en el cual no expresa la causa que lo motiva (por Ej. en la antigedad la
Sponcio, actualmente el cheque o pagar)

Presupuestos de validez y elementos del negocio jurdico.


Segn la opinin de Emilio Betti, los presupuestos de validez pueden agruparse en 3 categoras,
segn que se refieran al sujeto del negocio en lo que respecta a su capacidad de obrar, o sea
presupuesto subjetivo; conforme se relacionen a un vnculo particular entre el sujeto y el objeto
de la relacin que se califica de legitimacin de las partes, es decir, presupuesto subjetivoobjetivo; y por fin segn conciernan a la idoneidad del objeto del negocio.
El primer presupuesto, se refiere a la capacidad de obrar, esto es la aptitud legal o jurdica que
deben tener los sujetos de una relacin negocial para ejercer por si sus derechos; as las personas
incapacitadas de obrar, no pueden celebrar un negocio jurdico vlido.
El segundo presupuesto, entraa la especfica competencia de los sujetos para realizar el negocio
de que se trate. Comprende dentro de s dos aspectos, uno el poder de proceder a la regulacin de
estos intereses concretos; el segundo aspecto se refiere a la idoneidad de las partes que celebran

un determinado negocio para convertirse en sujetos activos o pasivos de la relacin. El tercer


supuesto de validez del negocio, supone que los bienes o cosas sobre los que versa el negocio,
sean susceptibles de experimentar la regulacin que de ellos hagan las partes.
En lo que atae a los elementos del negocio jurdico, son requisitos intrnsecos; la doctrina
moderna ha distinguido 3 clases: los elementos esenciales, los elementos naturales, y los
elementos accidentales.
Elementos del negocio jurdico:
Esenciales. Son los elementos sin los cuales no puede concebirse la existencia del negocio
jurdico. Tambin son llamados requisitos.
Naturales. Son aquellos que no son necesarios para concebir el negocio jurdico, pero estn en la
naturaleza del mismo.
Accidentales. Son aquellos cuya existencia no se presume, sino que depende de las partes que
los hayan querido incorporar o no. En estos elementos se puede incluir el plazo, las condiciones
y el modo.

Elementos esenciales.
Los elementos esenciales son, el acto voluntario, el contenido y la causa; los romanos sin
embargo, slo percibieron como tal el acto voluntario.
Acto voluntario.
El elemento que lleva a dar nacimiento al negocio jurdico es el acto voluntario, que puede
traducirse en un comportamiento del sujeto o en una declaracin o manifestacin de voluntad. La
declaracin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando el acto volitivo es
manifestado de un modo cualquiera de mediante signos externos que lo hacen perceptible
explcita y directamente, pudiendo bastar una sea o un gesto. En manifestacin tcita o implcita
de la voluntad aquella que surge re o re ipsa, con lo cual quieren significar que es la derivada de
los hechos, del comportamiento o del modo de obrar del sujeto, o sea, la que nace por va
indirecta aunque por induccin segura. Caso de manifestacin tcita es, si se pagara las deudas
del causante.
La declaracin puede ser tambin recepticia y no recepticia. La primera es aquella que tiene que
llegar a conocimiento de la persona a que va destinada y ser aceptada por ella, como ocurre en los
contratos que se perfeccionan por el acuerdo de voluntades de los sujetos. Es declaracin no
recepticia la que crea el negocio sin necesidad de otra voluntad concurrente, como acaece con el
testamento.
El silencio, en casos expresa y positivamente determinados por la ley, reconoce el valor de
declaracin de voluntad a un sentimiento pasivo representado por un silencio consciente.
Tambin el silencio actuaba como manifestacin de voluntad cuando las partes as lo hubieran
convenido. Por otra parte la declaracin de voluntad se poda manifestar por otras personas. As
el derecho romano conoci la figura de un intermediario, que vena a ser un agente o instrumento
del declarante.
Dos situaciones pueden presentarse entre los sujetos de la relacin de representacin; una llamada
representacin inmediata o directa, en la que el representante obra en nombre y por cuenta del
representado; otra denominada representacin medita o indirecta, en la que el representante

obra por cuenta del representado, pero en nombre propio, lo cual hace que a los efectos del
negocio se produzcan a favor o en contra del representante.
El derecho romano no admiti, como el derecho moderno, la representacin propiamente dicha o
directa. Las razones son, por una parte el formalismo de los negocios en el primitivo ius civili,
que exiga la intervencin directa y personal de los sujetos de la relacin. Por otra parte, la
peculiar organizacin de la familia romana, que haca que el paterfamilias no necesitara recurrir a
representantes libres, ya que como tales actuaban, por imperio de la ley, los hijos y esclavos
sometidos a su potestad.
MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD.
La manifestacin de la voluntad puede ser:
Expresa. Es la manifestacin por medio de palabras, escritura o smbolos inequvocos.
Tcita. Son ciertas conductas que hacen que se presuma que existe la voluntad.
En cuanto al silencio, se le da un valor positivo, es decir, si alguien declara algo y el otro no se
opone, cabe entender que acepta)

La manifestacin de la voluntad. Es la declaracin que hace un sujeto de querer llevar a


cabo un negocio jurdico. Para esto la persona debe ser capaz de hecho y de derecho. Deber
contar con discernimiento (capacidad de distinguir), con intencin (de querer realizar el negocio y
cumpir con lo que hizo), con libertad (declarar la voluntad sin ningn tipo de presin).
El objeto. Debe ser lcito, posible y determinado.
La causa. Es el fundamento jurdico por el cual la ley le reconoce al negocio jurdico una
proteccin legal. La causa debe ser jurdica, es decir, reconocida por el derecho.
La forma. Para el caso de actos o negocios jurdicos, rige que las formas sean solemnes. En
algunos negocios la forma puede ser verbal, pero la ausencia de alguno de los requisitos
hacen que el negocio no sea vlido. Los negocios donde no son necesarias las formas, se
llaman No Formales.

Interpretacin de los negocios jurdicos .


Los negocios jurdicos deben ser interpretados para tratar de desentraar su contenido.
Interpretacin Objetiva.
Se refiere a la manifestacin de la voluntad como hecho manifiesto, o sea, es una manifestacin
expresa,declaracionista, que responde a la pregunta qu es lo que realmente dijo el que
celebr el acto?.
Interpretacin Subjetiva.
Se refiere a la manifestacin de la voluntad como hecho interno, o sea, es una manifestacin
tcita, voluntarista, que responde a la pregunta Qu es lo que realmente quiso decir el que
celebro el acto?.Recin con la aparicin de un magistrado: el pretor pelegrino (242 a.c)
quien se encargaba de las contiendas entre romanos y extranjeros, los romanos se
fijaban si estaban los requisitos y la intencin.

Ejemplos:
I.Objetiva: l ve con el TV robado, l es el ladrn
I.Subjetiva: l fue el ladrn o se lo dieron despus de robarlo.

La causa Curiana.
Surge a partir de un caso particular. Ocurri que una persona hizo un testamento, y esperando
que su mujer le diera a luz un hijo, lo instituy heredero, previendo que pueda nacer despus de
su muerte (hijo pstumo). A su vez estableci una clusula que fijaba que en los casos en que el
hijo instituido heredero falleciera antes de alcanzar la pubertad, el heredero pasara a ser M.
Curio.
Una vez muerto el testador, el hijo esperado no naci, ya que la mujer no haba estado
embarazada. Entonces surge una controversia entre Coponio, que era un heredero ab intestato y
M. Curio, el heredero sustituto. El primero se bas en la interpretacin objetiva, diciendo que al
no haber nacido el heredero instituido, en realidad no haba heredero, y por ello caa el
testamento. El segundo se bas en la interpretacin subjetiva, demostrando el inters que tena
el testador en que la herencia no pasara en manos de sus agnados.
El tribunal se inclin por Curio, interpretando la voluntad del causante.
La declaracin de la voluntad y la capacidad de obrar.
La divergencia entre lo declarado y lo realmente querido puede dar lugar a la simulacin.
Simulacin relativa: es cuando se declara un negocio, pero en realidad se tiene la voluntad de
hacer otro distinto.
Simulacin absoluta: es cuando se declara un negocio, pero en realida no se quiere hacer
ninguno.
La forma de los negocios jurdicos.
Formales: se da en los negocios jurdicos cuando existen requisitos para que le mismo sea
vlido. La ausencia de algunos requisitos implica la nulidad del acto.
No Formales: son los negocios donde no son necesarias las formas.

Contenido.
Alvear Suarez es el precepto que contiene la regulacin que en l hacen los sujetos de sus
intereses. En los contratos, el contenido es la prestacin, o sea, la conducta que las partes
convienen en observar y que constituye la ley del negocio; as un contrato de compraventa, el
contenido consiste en dos prestaciones, la del vendedor y la del comprador.
Causa.
En su aspecto objetivo, es el fin prctico que constituye la funcin econmico-social que es tpica
del negocio que se realiza; en la compraventa la causa es el cambio en el dominio de una cosa por
un precio en dinero.
Vicios de la voluntad.
Dentro de los casos de anulabilidad, se encuentran los vicios de la voluntad, que se dividen en:
Error. Es la falsa nocin del contenido de la ley o de lo que se est haciendo.
Ignorancia. Es el desconocimiento total del derecho o de lo que se est haciendo.
Dolo. Es la realizacin de todo tipo de maniobra engaosa tendiente a provocar un estado de
error en la otra parte del negocio.

Violencia. Es cuando una persona por medio de la amenaza (fsica o moral), obliga a la otra parte
a realizar un negocio o acto jurdico.

Vicios de la voluntad.
El error es el falso conocimiento de un hecho o de la norma jurdica; error e ignorancia no tiene el
mismo significado. Paulo es quien establece la distincin entre la ignorancia de hecho y la de
derecho; la primera es el desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho, en tanto que
la segunda es el completo desconocimiento de una regla jurdica, de su verdadero significado o
de su aplicacin.
En lo que atae al error, se distinguieron varias clases de error, una de ellas fue llamada error
in negotio, como ocurra en el caso de que una persona entregara una cosa en donacin y sta
entendiese que se la haban dada en prstamo. Otra clase es el error in persona, que se presenta
cuando se celebra un negocio con una persona distinta de aquella con la que se entenda
contraerlo. Tambin se conoce el error in corpore, que es el que se refiere a la identidad del
objeto, tal ocurre cuando se confunde un fundo con otro. Error in substantia, que es el que versa
sobre una caracterstica constante del objeto o sobre una cualidad imprescindible para su destino
econmico, esto sucede cuando se compra vinagre por vino, o plomo por oro.
Hay otras clases de error, y son los errores accidentales o concomitantes, entre ellos el error in
qualitate, que versa sobre la simple cualidad de la cosa identificada en su gnero, y el error in
quantitate, cuando recae sobre el peso
El dolo, entraa una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer incurrir a una persona en
error o a hacerla caer en engao; Labeon la defini como la astucia, falacia, maquinacin
empleada para sorprender, engaar o defraudar a otro.
Por otra parte la violencia moral, consista en la creacin de una situacin de miedo o temor bajo
la amenaza efectiva e injusta de un mal; por ello el ius civile no declaraba invlido el acto
realizado bajo la presin de una violencia moral.

Vicios de la voluntad: error, ignorancia, dolo, violencia.


Dentro de las causas de ANULABILIDAD se encuentran los vicios de la voluntad, que se
dividen en 1) vicios del discernimiento; 2) vicios de la intencin; 3) vicios de la libertad.

La declaracin de la voluntad y la libertad de obrar


La declaracin de la voluntad es vlida cuando el sujeto tenga la capacidad de obrar.
Derecho (titular de derechos)
Capacidad
Hecho (o de obrar) Para poder obrar 3 requisitos:
a) discernimiento:

saber

distinguir

negocio que se va a realizar

el

b) intencin: cumplir con el negocio al que


se comprometi
c) libertad: que obra sin ninguna atadura
VICIOS DE LA VOLUNTAD
Cuando alguno de los 3 requisitos (discernimiento, intencin, libertad) no se da en su plenitud,
aparecen los Vicios de la Voluntad:
Discernimiento

Ignorancia
Error

Intencin

Dolo

Libertad

Violencia

1-Discernimiento
Ignorancia: supone el desconocimiento total del derecho, o de lo que se est haciendo.
Error: falsa nocin sobre el contenido de la ley, o lo que se est haciendo. El error de
derecho (desconocer o tener falsa nocin de la ley) no es justificable, con excepcin de los
rsticos (gente de las zonas rurales), los legionarios (soldados), las mujeres (que no
participaban de la sancin de las leyes), los impberes al momento del negocio cuyos
efectos le afectaran luego de su mayora de edad. El error de hecho (sobre el contenido del
negocio) es admisible cuando es esencial. Cuando es accidental, el negocio es vlido. El
error puede ser sobre el negocio mismo o sobre otros aspectos:
a- Error In Negotio: se produce un total desencuentro entre lo que las partes han querido
celebrar y lo realmente manifestado (A le vendi algo a B, y ste crey que se lo daba en
donacin).
b- Error In Persona: el negocio se realiza con una persona distinta de aquella con la cual
se quera celebrar el mismo (A celebra un negocio con B, creyendo que en realidad era C).
c- Error In Corpore: se realiza el negocio sobre un objeto distinto del que crea celebrarlo
(se compra el campo A creyendo que se ha comprado el B).
d- Error In Substantia: recae sobre las caractersticas esenciales del objeto del negocio
(se compra algo que se cree es de un material o contiene determinada sustancia pero en
realidad es de otra, como cuando se compra una botella de vino creyendo que contena
vinagre).
e- Error In Quantitate: recae sobre la cuanta del objeto (creo comprar diez caballos y en
realidad me venden cinco).
Intencin
El vicio de la intencin est dado por el dolo (realizacin de todo tipo de maniobra engaosa
o astuta tendiente a provocar un estado de error en la otra parte del negocio).
Dolo Bueno: normales artificios utilizados en los negocios (por ejemplo, el comerciante
que le dice a una cliente que determinada prenda de vestir le queda bien, sabiendo que en
realidad no).

Dolo Malo: error que una parte provoca en la otra con la intencin de hacerlo para
perjudicarle.
Para que exista dolo, ste debe provenir de la contraparte negociante y no de un tercero.
Adems las maniobrar dolosas deben haber sido causa determinante de la realizacin del
acto. Tambin el dolo debe ocasionar un dao importante, y no debe mediar dolo de ambas
partes.
2-Libertad
El vicio de la libertad se expresa con la violencia.Consiste en una fuerza atroz que no se
puede evitar o en una amenaza injusta. Puede ser: Debe distinguirse violencia fsica de
violencia moral (psquica).
Fsica: cuando se ejerce la fuerza sobre una persona (golpes, heridas)
Moral: amenaza sobre una persona (amenaza de matar a su familia)
Los requisitos para que pueda decirse que existi la violencia son:
1) Amenaza injusta: preanuncio de querer hacer sufrir a otro un mal. En este caso no
interesa si la amenaza proviene de uno de los negociantes o de un tercero.realizada sin dolo.
2) Mal grave o inminente: debe existir un riesgo cierto y actual. Osea aqu y ahora,
imposible de evitar.
3) Dirigido a que la persona amenazada tenga que realizar el acto o negocio
jurdico.
4) Amenaza seria o grave: es decir, capaz de impresionar a una persona normal (no
extremadamente cobarde).
-Temor reverencial: violencia ejercida desde un superior a un inferior.

Los romanos al principio, no sancionaban ni el Dolo ni la Violencia, pues en una sociedad tan
controlada como la primitiva supona que nadie era capaz de agredir a otro.

Elementos accidentales
Las condiciones.
La condicin es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin depende la eficacia del
negocio jurdico.
Por ejemplo, puede ser positiva, cuando la eficacia del negocio se subordina a la realizacin de la
condicin; negativa, cuando la eficacia se subordina a la no realizacin de un acontecimiento.
El plazo.
Es el acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual depende el nacimiento o extincin del
negocio jurdico.
El modo.
El modo o cargo agrega a una obligacin otra obligacin excepcional.
Ejemplo, que Ticio sea mi heredero, pero que en el fundo que recibe, levante un monumento en
mi memoria.
La diferencia entre el modo y la condicin, radica en que en la condicin la eficacia del negocio
de la realizacin del hecho; en cambio, en el modo la eficacia del negocio jurdico es de efecto
inmediato.

Condicin, suspensiva y resolutoria.


La condicin como una declaracin accesoria de voluntad por la que las partes hacen depender el
nacimiento o la cesacin de los efectos propios del negocio de un acontecimiento futuro y
objetivamente incierto.
Se llama condicin suspensiva, aquella en virtud de la cual se hace depender la produccin de los
efectos de un negocio del cumplimiento de la condicin. De esta manera, hasta que el
acontecimiento futuro e incierto no se cumpla, los efectos del negocio se hallan en suspenso,
como si dijera te dar cien si viene una nave de Asia. Condicin resolutoria es aquella por al
cual se hace depender la extincin o resolucin de los efectos del negocio del cumplimiento de la
condicin, por ejemplo te entrego la propiedad e esta fundo hasta que regrese de la guerra.
Por lo que refiere a las causas que est supeditada la condicin, se las puede clasificar en
potestativas, casuales y mixtas. Las primeras son aquellas que dependen de la voluntad de una de
las partes. Son condiciones casuales, cuando el hecho es independiente de la voluntad de los
sujetos. Son mixtas aquellas condiciones en las que ordinariamente no es suficiente para
producirlas un hehco de la naturaleza o la voluntad de un tercero.
No entran dentro del concepto de condicin ciertas figuras que tienen apariencia de tales y que
por esa razn se las ha denominado condiciones aparentes o impropias. Entre ellas se cuentan
las llamadas condiciones iuris, que son aquellas que constituyen requisitos para la validez del
negocio. Las condiciones imposibles, son aquellas en las que el evento no puede ocurrir no
materialmente, por ejemplo tocar el cielo con las manos.
Trmino, distintas clases.
El trmino, consiste en una declaracin accesoria que las partes pueden introducir en in negocio y
en virtud de la cual se establece que sus efectos comenzaran a producirse, o cesaran cuando se
verifique un acontecimiento futuro. Puede ser suspensivo o resolutorio; suspensivo es cuando se
dejan en suspenso los efectos del negocio hasta que el acontecimiento cierto se produzca; por otra
parte es resolutorio, si los efectos del negocio cesan o se resuelven al cumplirse el acontecimiento
cierto previsto por las partes.
Desde el antiguo derecho romano se conocieron 4 distintas clases de trmino, el dies certus an
certus quando, que se sabe que llegar y cundo llegar, como lo es una fecha en el calendario; el
dies incertus an certus quando, que se desconoce si llegar, pero se sabe el momento de la
llegada, por ejemplo el da de yo cumpla 70 aos; y el dies incertus an incertus quando, en el que
se desconoce si llegar y cundo llegar, por ejemplo el da que se case Ticio.
El trmino slo poda pasar por el estado de dependencia y de cumplimiento o de verificacin,
pues al tratarse de un acontecimiento cierto, que tena que producirse, no poda existir el trmino
frustrado.
Modo.
Consiste en una declaracin unida a un acto de liberalidad como una gran donacin, para imponer
a la persona favorecida un gravamen lcito, como sera obligar al donatario a erigir un
monumento en memoria del donante. En los primeros tiempos el cumplimiento de las
obligaciones modales era un deber tico, librado a la fides, ms adelante, en el derecho clsico, es
una obligacin jurdica.

Condicion, plazo, modo


Condicin

La condicin es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin depende la eficacia


de un negocio jurdico. La condicin puede ser:
a) Suspensiva: suspende el nacimiento del negocio hasta que se cumpla con los requisitos;
b) Resolutoria: el negocio existe hasta que se cumpla la condicin.
Tambin puede ser:
a) Positiva: la eficacia del negocio se subordina a la condicin;
b) Negativa: la eficacia del negocio se subordina a la no realizacin de un acontecimiento.
Adems puede tratarse de condiciones:
a) Posibles;
b) Imposibles: el acontecimiento no se puede realizar a causa de un obstculo que puede
ser fsico o jurdico, que har que el negocio se considere nulo.
Otra clasificacin es entre:
a) Lcitas: aprobadas por el derecho;
b) Ilcitas: reprobadas por el derecho.
Y adems pueden ser:
a) Casuales: la condicin depende de un evento de la naturaleza o de la accin de un
tercero;
b) Potestativa: la condicin depende del querer o de la actividad de la parte interesada;
c) Mixta: la condicin depende, en parte, de un evento natural o de un tercero, o de la
actividad querida de la parte.

El plazo

El plazo o trmino es el acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual se hace


depender el nacimiento o la extincin del negocio jurdico. Puede ser: a) Dies certus an
certus quando: se sabe con certeza que suceder y se sabe cundo suceder ("te dar 100 a
fin de ao"). b) Dies certus an incertus quando: se sabe con certeza qu ocurrir, pero no se
sabe cuando ("te dar 100 el da de la muerte de Ticio"). c) Dies incertus an certus quando:
no se sabe si ocurrir, pero de ocurrir se sabe cundo ("te dar 100 cuando cumplas 20
aos"). d) Dies incertus an incertus quando: no se tiene certeza si ocurrir y tampoco la hay
sobre cundo ocurrir ("te dar 100 el da que se case Ticio").

El modo
El modo o cargo agrega a una obligacin otra obligacin de carcter excepcional. Por
ejemplo: "Que Ticio sea mi heredero, pero que en el fundo que recibe levante un
monumento funerario en mi memoria". La diferencia entre el modo y la condicin potestativa
radica en que en la condicin la eficacia del negocio queda suspendida hasta tanto se realice
el hecho; en cambio, en el modo la disposicin de la institucin del heredero es de efecto
inmediato.

Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en el a fin de variar su contenido,
sin embargo dentro de los elementos accidentales se destacan la condicin, el trmino, y el modo.
Ineficacia del negocio jurdico, nulidad y anulabilidad.
Hay negocio ineficaz o invlido cuando por estar afectado por defectos o vicios en su
constitucin, el ordenamiento jurdico no le reconoce sus efectos propios o normales.
Se dice que es nulo cuando desde su nacimiento, produce ningn efecto jurdico; la nulidad se
produce automticamente. Se dice tambin que es esos casos el negocio es inexistente. Se
considera negocio anulable aquel que, a pesar de estar integrado por sus presupuestos y
elementos esenciales, alguno de ellos est afectado por algn vicio que permite impugnar su
validez.

Para el antiguo ius civile no existi ese concepto de anulabilidad, ya que los negocios slo podan
ser vlidos o nulos sin trminos intermedios.
Causas de la ineficacia.
Tales pueden ser, la falta de capacidad jurdica del sujeto o de su capacidad de obrar y la falta de
idoneidad del objeto; tambin haba invalidez cuando se atacaban los elementos esenciales.
Especial relieve en materia de invalidez asume la voluntad; hay falta absoluta de voluntad cuando
la declaracin se da bajo la amenaza de una violencia fsica, es esos supuestos el negocio es nulo.
La simulacin, por el contrario consiste en una manifestacin de voluntad conscientemente
deformada y dirigida a un fin, de que no se produzcan sus efectos.
Ineficacia de los negocios jurdicos.
Se distinguen dos supuestos:
La nulidad: cuando un negocio jurdico carece de alguno de los elementos esenciales, se
lo puede considerar inexistente o invlido.
La anulabilidad: en principio el negocio existe y produce los efectos jurdicos propuestos
por las partes, pero estas pueden pedir su anulacin o decretarla el juez.

BOLILLA X
EL PATRIMONIO Y LAS COSAS
La palabra PATRIMONIO, tiene dos acepciones en el lenguaje corriente:
1) Amplia: El patrimonio significa la totalidad de los bienes que una persona adquiere por herencia de
padre o parientes paternos.
2) Restringida:El patrimonio es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones de que es titular una
persona, en cuanto stos sean apreciables en dinero.
Actualmente , el patrimonio es un atributo de la personalidad, es inherente a la persona.. No se concibe
que una persona carezca de patrimonio .En cambio en Roma es distinto porque los esclavos y los allieni
juris notienen patrimonio, salvo los peculios.
El patrimonio tiene un activo y un pasivo:
Activo: Bienes y derechos apreciables en dinero.
Pasivo: Deudas y obligaciones que se tienen con los dems.
Todo esto es una universalidad jurdica llamada patrimonio, los bienes que componen esta universalidad
pueden ser reemplazados por otros , sin que la naturaleza del patrimonio cambie.
Para los romanos , en cambio el patrimonio era el conjunto de bienes, derechos, crditos y acciones

apreciables en dinero que tenga una persona despus de deducidas las deudas y cargas que lo gravan.
En Roma el patrimonio siempre tiene un carcter positivo y si era negativo, se consideraba que la persona
no tena patrimonio.
El patrimonio est constituido por el saldo que resta, es decir de derechos reales (bienes, cosas) y
personales (crditos).
Evolucin histrica del patrimonio.
En la poca arcaica, slo las cosas corporales se consideraban patrimonio bajo el poder del
paterfamilia.Luego, se incluyeron los crditos pero no las deudas.Ms tarde, llega la idea del
patrimonio como residuo de lo que resulta una vez deducida las deudas.

CONCEPTO DE PATRIMONIO
Patrimonio es el conjunto de bienes que tiene una persona. BIENES: son los objetos
inmateriales ms las cosas.
La doctrina moderna considera patrimonio al complejo de derechos (reales y de crdito,
tambin llamados personales) y obligaciones de una persona. Es todo aquello con valor
econmico.
Los romanos no llegaron a una tan abstracta y precisa nocin. En Roma el patrimonio era
llamado HEREDITAS, la cual tena contenidos econmicos y no econmicos, ya que junto a
los bienes se transmita el culto familiar.
En la poca arcaica, slo las cosas corporales se consideraban en la rbita patrimonial del
poder del paterfamilias. Luego se incluyeron los crditos. Se llega as al criterio, ms bien de
carcter contable, del patrimonio como residuo de lo que resulta una vez deducida las
deudas.
De todos modos, el patrimonio lleg a quedar configurado en las concretas soluciones como
una universalidad jurdica asignada como nica al sujeto de derecho: a) el adquirente de un
patrimonio en una bonorum venditio sustituye al antiguo titular en todas las relaciones
jurdicas patrimoniales; b) en ese supuesto la unidad del patrimonio impone de regla la
confusin del patrimonio adquirido con el anterior, propio del adquirente; c) el patrimonio
resulta tutelado por medios procesales y extraprocesales distintos a los que tutelan las
cosas, derechos y situaciones de hecho que lo integran.

Patrimonio
Es el conjunto de derechos de que puede ser titular una persona, etimolgicamente deriva de la
voz patrimonium, que significaba lo recibido del padre o pater. Con el derecho clsico el
patrimonio, se integraba no slo ya con las cosas corpreas, sino con todos los bienes, crditos,
derechos y acciones de que fuera titular una persona. Paulo dice que,se entiende que son bienes
de cualquiera de los que quedan despus de deducidas las deudas.
La consideracin del patrimonio como un este jurdico, hizo que los romanos aceptaran su
transmisin por acto inter vivos, como ocurra en los supuestos de adrogacin, legitimacin y
matrimonio cum manu, cuando la mujer era sui iuris. Se tena en claro que no se concibe persona
sin patrimonio, y que tampoco puede existir un patrimonio sin la persona de un titular.

Caractersticas del patrimonio


a) Es una universalidad jurdica, porque est constituido por un conjunto de bienes.

b) Es prenda comunal de los acreedores, porque el patrimonio es una garanta frente a los
acreedores.
c) Se considera que es un atributo de la personalidad, pero en Roma no era as porque no todas
las personas tenan patrimonio.
d) Es transmisible en todo o en parte y por actos entre vivos o mortis causa.

Las cosas: Clasificaciones

Cosa:Es todo lo que existe fsicamente, excepto las personas.


Los romanos emplearon la expresin RES (cosa) y los derechos reales recaen sobre las RES.
En el lenguaje jurdico, cosa (Res) es todo lo que puede ser objeto de derecho material susceptible de
tener un valor, o una apreciacin econmica, y en esta condicin se encuentra todo lo que el
hombre, ha podido mirar como destinado a satisfacer sus necesidades.
En consecuencia, RES se refiere a cualquier objetodel mundo exterior susceptible de goce para el
hombre.Corpreo sea animado o inanimado, con los que el ser Humano puede satisfacer sus necesidades
y tambin los derechos que recaen sobre estos objetos forman parte del concepto de Res.
Por tanto, la expresin RES, comprende cualquier objeto que tenga existencia y que preste alguna
utilidad al ser humano, no importando que se encuentre o no dentro del patrimonio de una persona.
Res puede ser para los romanos el alta mar, el aire etc.
Frente a la palabra RES hay otro concepto BIEN, que deriva de res y que son aquellos objetos que
pudiendo prestar alguna utilidad al ser humano, por cuanto sirven para satisfacer las necesidades y
adems pueden pertenecer a un patrimonio particular.
El vocablo latino RES aparece usado en dos sentidos:
1. El restricto coincide, aproximadamente, con la definicin anterior de cosa en la
materialidad o corporeidad.
2. Otro, de menor relevancia, en el que se comprenden no slo las cosas corporales sino
tambin otras incorpreas que aparecen reducidas a los iura, o derechos, tanto los reales
como los personales.
As, pues, todo lo que de aqu en adelante se diga a propsito de la clasificacin de las cosas
se referir a las corporales.

Segn Caracteres Fisicos


Cosas corporales y Cosas Incorporales.
COSAS CORPORALES: Aqullas que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, se
pueden tocar.
Por ejemplo: Los Esclavos, una casa, un libro.
COSAS INCORPORALES: Slo tienen una existencia ideal y que consiste en meros derechos, slo
pueden percibirse con nuestro intelecto, no se pueden tocar.
Por ejemplo: los derechos reales y personales.
Aparte de la distincin entre Res corporales y Res incorporales los juristas romanos
establecieron otras que se referan:

a) a la condicin jurdica fundamental, o sea a la aptitud o susceptibilidad absoluta o relativa


de ser objeto de relaciones patrimoniales, o
b) a diferenciaciones impuestas por concepciones o estructuras de la primitiva sociedad
romana, o
c) a caractersticas o particularidades que el pensamiento social subraya especialmente, de
manera tal que dan lugar a tratamientos o regmenes jurdicos distintos.
Cosas Divisibles - Cosas Indivisibles:
Son divisibles: las cosas cuando, fraccionadas, sus partes conservan la misma funcin
econmico-social que el todo (una suma de dinero, una cantidad de vino, de cereal).
Son indivisibles: las que no pueden ser divididas sin que sufran cierto deterioro o mengua en
su valor o funcin (una estatua, un edificio, un navo).

Cosas Divisibles e Indivisibles.


COSAS DIVISIBLES: " Son aqullas que se pueden fraccionar en otras de su misma naturaleza sin
Detrimento de su valor."
Por Ejemplo: el dinero, una cantidad de l, cantidad de trigo, de vino, de aceite, etc.
COSAS INDIVISIBLES: " Las cosas que no pueden fraccionarse en otras de la misma naturaleza sin
Detrimento o disminucin de su valor. "
Por Ejemplo : El caso tpico es un animal vivo, un cuadro pintado.
Se habla de divisin intelectual: por ejemplo dos personas son dueas de un fundo, aqu ms que
Divisibilidad hay comunidad de derechos, cada uno es dueo de su cuota intelectual del fundo, l que
Permanece igual.
Partes de Cosas - Cosas Accesorias - Cosas Principales:
Parte de una cosa: es todo elemento (incorporado o no a la cosa) que tiene funcin
necesaria y perpeta en la constitucin o perfeccin de la cosa (tejas, clavos y puertas con
respecto a una casa).
Cosa accesoria:es la que tiene una mera funcin instrumental con respecto a la cosa
principal, es decir, que es un medio para permitirle a sta cumplir cabalmente su destino
econmico-social (esclavos, animales y tiles de labranza con respecto a su fundo).
Cosa principal: es la que cumple una funcin por s misma.

Las cosas Principales y Accesorias


COSAS ACCESORIAS: Requieren de una cosa principal para existir.
Por ejemplo: la prenda requiere de una obligacin principal a la cual debe estar unida para que exista.
Tapas con respecto al libro. El rbol es accesorio con respecto a la tierra.
COSAS PRINCIPALES: Tienen existencia independiente y sin relacin a otra.
Cosas Fungibles - Cosas No Fungibles:
Fungibles son: aquellas cosas que son consideradas en las relaciones patrimoniales no por
su individualidad sino por pertenecer a un determinado gnero del cual importa solamente la

cantidad (granos, vino, dinero, productos manufacturados en serie). Adems pueden ser
indiferentemente sustituibles por igual cantidad del mismo gnero.
No fungibles son: las que tienen una individualidad propia tal que no pueden
indiferentemente ser reemplazadas en su apreciacin socioeconmica por otra cosa de un
mismo gnero: una obra de arte, un esclavo, un fundo.

COSAS FUNGIBLES y NO FUNGIBLES.


COSAS FUNGIBLES: " Son aqullas que no estn individualizadas ni determinadas, de tal suerte que
Pueden ser sustituidas, reemplazadas unas por otras".
Se dice que son aquellas que tienen el mismo poder liberatorio, el deudor cualquiera que entregue
extingue la obligacin.
Por ejemplo: una suma de dinero, 50 kilos de trigo.
Quien debe una cosa genrica debe devolver igual nmero de sujetos de la especie que recibi, de la
misma calidad.
COSAS NO FUNGIBLES: "Son aqullas que no pueden ser sustituidas ni reemplazadas unas por
otras, en el cumplimiento de la obligacin. Son individualizadas, son irreemplazables.
Una cosa puede ser no fungible por su naturaleza,
Por ejemplo: El cuadro de la Gioconda de Leonardo Da Vinci, el fundo La capilla. O bien una cosa puede
ser no fungible por voluntad de las partes.
Por ejemplo: una oveja marcada dentro de un rebao.
Los romanos cuando hablaban de especie lo asimilaban a cosas no fungibles, y cuando hablaban de
genus(cosa genrica) lo asimilaban a cosa fungible.
Esta idea de la fungibilidadtiene importancia en materia de obligaciones, ya que son distintos los efectos
que se producen cuando la cosa debida es una cosa no fungible y esa cosa se destruye por caso fortuito
entre la celebracin del contrato y el cumplimiento de la obligacin se extingue dicha obligacin.
Pero si se trata de cosa fungible, se tienen 10 sacos de trigo y se pierden por un hecho fortuito, se deben
pagar de igual manera, se paga igual cantidad y de la misma calidad.
Cosas Muebles - Cosas Inmuebles:
Cosas muebles: con las movibles, las trasladables.
Cosas inmuebles: son las que no pueden ser movidas, trasladadas de un lugar a otro. En el
derecho arcaico se diferenciaba tambin a las res soli (cosas del suelo).

Las cosas corporales se clasifican en muebles y inmuebles.


INMUEBLE (RES SOLI): Cosas que no pueden trasladarse de un lugar a otro.
Pueden ser de dos clases:
a) Naturaleza
b) Adherencia
a.Los inmuebles por naturaleza.: Las cosas que no pueden trasladarse de un lugar a otro sin que sufran
un detrimento, por ejm. las tierras y las minas.
b.Los inmuebles por adherencia: Son las cosas que adhieren permanentemente a un inmueble, por
ejemplo los rboles arraigados en el suelo, los materiales de que ha haya construido un edificio. Estos
inmuebles conservan este carcter mientras se encuentran adheridos al inmueble.

Los INMUEBLES POR NATURALEZA en Roma se deben distinguir:

A). Fundos Provinciales.


B). Fundos Itlicos.
FUNDOS ITALICOS: Son los predios que se hayan dentro de la propia Italia y son susceptibles de
Propiedad privada.
FUNDOS PROVINCIALES: Pertenecen al pueblo romano y pueden ser arrendados a los particulares y
no son susceptibles de Propiedad privada.
A partir de Dioclesiano desaparece la distincin de fundos Itlicos y Provinciales y todos son susceptibles
de propiedad privada.
Los predios se clasifican tambin:
A)Predios Rsticos: Los que no tienen edificacin y estn destinados al cultivo, como los campos y los
prados.estn o no en la ciudad.
B) Predios urbanos: Los que tienen edificacin, sin consideracin a si estn dentro o fuera de la ciudad.
Actualmente, esta distincin atiende al lugar donde se encuentran, si estn dentro o fuera del radio urbano.
En nuestro Cdigo Civil se contempla una tercera clase de INMUEBLE son los:
LOS INMUEBLES POR DESTINACIN: "Que son las cosas destinadas permanentemente al uso,
cultivo o beneficio de un INMUEBLE".
Por ejemplo: los arados en el campo, tubos de caeras, utensilios de labranzaetc.
En Roma estos bienes son cosas muebles, no existe en Roma los inmuebles por destinacin.
COSAS MUEBLES: Son las que pueden ser transportadas de un lugar a otro sin sufrir ningn dao.
Pueden ser de dos clases: cosas muebles por naturaleza y por anticipacin.
COSAS MUEBLES POR NATURALEZA: "Cosas o Res MOVILE que pueden trasladarse de un lugar
a otro, sin detrimento alguno." se subdividen en:
SEMOVIENTES
INAMINADAS
COSAS MUEBLES SEMOVIENTES:"Son aqullas que pueden trasladarse de un lugar a otro, por s
mismas." ej: esclavos, las vacas.
COSAS MUEBLES INANIMADAS: "Son aqullas que pueden transportarse de un lugar a otro pero
con ayuda externa". Ej: libro, mesa, etc.
COSAS MUEBLES POR ANTICIPACION:"Son aqullas que siendo inmuebles por naturaleza o
Adherencia, se consideran muebles an antes de la separacin del inmueble de que forma parte, para
los Efectos de constituir derechos sobre esas cosas, en favor de un tercero, distinto del dueo del
inmueble."
Por Ejemplo:
La tierra o arena del suelo, los metales de una mina, las piedras de una cantera. (Inmuebles por
naturaleza).
Los pinos plantados en un bosque, las yerbas, la madera, la fruta de los rboles.(inmuebles por
adherencia).
Divisin de las cosas segn determinadas caractersticas o peculiaridades:
Cosas Consumibles - Cosas No Consumibles:
Consumibles son: las que perecen, se gastan con el primer uso normal (alimentos, dinero).

No consumibles son: aquellas cuyo uso normal no implica su destruccin, aunque produzca
un cierto deterioro (una estatua, una casa, vestimentas).

COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES:


Se hace atendiendo a si estas cosas se destruyen o no se destruyen con su primer uso.
COSAS CONSUMIBLES:"Son aqullas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza
sin que se destruya"
Son las que se destruyen con el primer uso.
Por Ejemplo: se consume una fruta.
COSAS NO CONSUMIBLES:" Son aqullas de que pueden hacerse el uso conveniente en su
naturaleza sin destruirlas."
Por Ejemplo:una casa, una cama, etc.
La Consumibilidad puede ser:
a. Fsica
b. Jurdica
As la fruta se consume fsicamente, el dinero en cambio se consume jurdicamente porque se lo emplea
Transfirindolo y deja de pertenecer a su dueo.
El concepto de consumir se entiende en un sentido econmico comprendiendo con ello la enajenacin,
pero no son sinnimos los conceptos de consumibilidad y de fungibilidad.
As por ejemplo: dos ejemplares distintos de un mismo libro son fungibles pero no son consumibles.
Cosas Simples - Cosas Compuestas - Universalidad de Cosas:
Son simples las cosas: unitarias de las cuales los usos socioeconmicos no tienen en cuenta
la inevitable pluralidad de los elementos constitutivos (un animal, una piedra, una viga).
Son compuestas las: que, resultando de la unin o conexin de varias simples adquieren, en
razn de una distinta y especfica funcin econmico-social, una entidad jurdica inmutable
aunque aquellas partes integrantes sean parcial o totalmente sustituidas (una casa, un
barco, etc.)

Cosas Simples y Compuestas:


COSAS SIMPLES: "Es aqulla que por su naturaleza forma un todo orgnico."
Por ejemplo, un caballo, un perro, una planta, etc.
COSA COMPUESTAS: "La unin de varias de estas cosas simples forman una cosa compuesta, los
Romanos la llaman UNIVERSITAS RERUM".
Que pueden ser compactas como por ejemplo: una casa,un buque.
O bien pueden unidas por un vnculo inmaterial que les permite conservar su individualidad, como un
rebao, una biblioteca, etc.
Frutos o Productos:
Frutos son las cosas: que producidas ordinaria y peridicamente por la cosa fructfera, no le
alteran la esencia y constituyen entidades en s mismas: la uva respecto del viedo, la lea
respecto del bosque, la lana y la leche respecto de la oveja; pero no los partos de las
esclavas.
Adems de estos frutos (llamados naturales), jurdicamente se consideran tambin frutos
civiles los rendimientos o rditos que se lucran peridicamente en virtud de un negocio
jurdico que tiene como objeto de una cosa: el alquiler producido por la locacin de una

casa, el canon pagado por la concesin de una explotacin minera, el inters por el mutuo
de una suma de dinero.
Los frutos naturales tienen distinto rgimen jurdico segn sean:
a) pendientes, los adheridos a la cosa fructfera y, por lo tanto, inexistentes como cosa en s
b) separados, por cualquier causa, de la cosa fructfera y, por lo tanto, con aptitud de ser
objeto de relaciones jurdicas;
c) percibidos los recolectados;
d) no percibidos por negligencia del detentador de la cosa fructfera;
e) existentes, todava en poder del detentador de la cosa fructfera;
f) consumidos, transformados o alienados por el detentador de la cosa fructfera.
Los frutos pueden ser:
Naturales (se obtienen de la naturaleza)
Civiles (la renta que da la cosa).
Industriales (la labor ms importante es la mano del hombre)
Los productos son: aquellos que no se renuevan naturalmente, sino que se van agotando
(por ejemplo, yacimientos).

LOS FRUTOS
"Son los rendimientos peridicos de una cosa, sin detrimento de su naturaleza, segn su sustancia y
Destino natural de la cosa."
Hay una diferencia entre PRODUCTO Y FRUTO, el producto de una cosa va ocasionando el deterioro de
la misma, y no se dan peridicamente.
Por Ejemplo: Una mina de carbn, su explotacin produce un desgaste, un menoscabo de la mina.
Los frutos pueden ser:
Naturales:si son obra de la naturaleza, con o sin la intervencin del hombre.
Por Ejemplo: el fruto de un rbol, cosechas lana, leche.
Se producen por un proceso natural.
Civiles: Se producen como consecuencia o efecto de la celebracin de un negocio jurdico o Acto
jurdico.
Por Ejemplo: el inters de un capital, rentas de arrendamiento, utilidad de un negocio.
Si el amo de una esclava la entregaba en usufructo a otra persona, el hijo que nazca de esa esclava
pertenece al amo no al usufructuario. Este hijo no era fruto, porque el destino natural de la esclava no era
la reproduccin sino los servicios y las adquisiciones que pueda hacer de la esclava.
Clasificacin de los frutos de acuerdo al estado en que pueden encontrarse:
Frutos Pendientes: Aquellos que todava estn unidos fsicamente a la cosa que los produjo.
Por Ejemplo: la manzana que an est en el rbol.
Frutos Separados: Aquellos que ya estn separados la cosa que los produce.
Frutos Percibidos: Aquellos que han sido recolectados, han sido tomados con la intencin de tenerlos
como propios.
Frutos no percibidos: Son aquellos que el poseedor de la cosa fructfera habra podido percibir si
hubiere empleado la diligencia debida.
Frutos Consumidos: Aquellos que ya no se encuentran en poder del poseedor de la cosa fructfera ya
sea porque lo han usado, los ha enajenado, los ha transformado en otro objeto.
FRUTOS CIVILES pueden ser considerados:
Pendientes: Mientras se debe
Percibidos: Desde que se pagan.

Relacionados con los frutos se encuentra una figura jurdica que se conoce como IMPENSAS o
Mejoras:"Son aquellos desembolsos hechos en una cosa determinada o por razn de ella. "
Son de tres clases la IMPENSAS:
1. NECESARIAS
2. UTILES
3. VOLUPTUARIAS
NECESARIAS: Son aqullas indispensables para la conservacin de la cosa.
Por Ejemplo: reparar el techo de una casa que estaba en mal estado.
UTILES:Son aqullas que sin ser de estricta necesidad aumentan el valor o rendimiento de la cosa.
Por Ejemplo: construir un dique, un canal de regado en un predio.
VOLUPTUARIAS: Son aquellas mejoras que slo tienen fines de lujo, recreo o placer
Por Ejemplo: Hacer una piscina, una cascada artificial.
Divisin de las cosas segn su Regimen jurdico fundamental
Res In Commercio - Res Extra Commercium:

Res Intra Commercium y Res Extracomercium:


(Dentro del Comercio) (Fuera del comercio humano)
Se hace esta clasificacin atendiendo a si son susceptibles de ser apropiadas por los particulares.
Son Res Intra Commercio:Todas las cosas que son susceptibles de ser objeto de negocio Juridicos

Patrimonialescon excepcin de las Res humanas y divinas.


Estas pueden clasificarse en:
-Cosas privadas: Son las que actualmente estn en el patrimonio de alguien.
-Cosas que actualmente no pertenecen a nadie pero son susceptibles de ser adquiridas en dominio.
Estas se llaman Res Nullius.
Se subclasifican en:
RES NULLIUS PROPIAMENTE TALES: cosas que nunca han tenido dueo.
Por ejemplo. Las ostras de la playa, los peces del mar.
RES DERELICTAE: cosas que han tenido dueo pero ste las abandon para que las haga suyas el
primer ocupante.
(Los sabinianos decan que el dueo perda el dominio de la cosa al momento de abandonarla. En cambio,
Los proculeyanos lo pierden cuando otra persona lo adquiere. Hablaban de tradicin a persona incierta.
La condicin de Res Extra Commercium:aparece en las fuentes romanas:
a) en sentido absoluto, como propia de las cosas a las que el ordenamiento jurdico
considera al margen de toda relacin jurdica patrimonial;
b) en sentido relativo, haciendo referencia a la imposibilidad de ciertas cosas de ser
adquiridas por determinados sujetos o de, estando en el patrimonio de un determinado
sujeto, ser alienadas.
Res In Patrimonio - Res Extra Patrimonium:
Esta divisin tiene el mismo fundamento que la anterior, pero aparece tambin para
caracterizar a las cosas segn estn o no efectivamente en un patrimonio privado.

Las res extra patrimonium son: aquellas que, siendo susceptibles de ser objeto de relaciones
patrimoniales, no lo son concretamente en un momento determinado (herencia yacente, res
nullius, res derelictae).
Divisin de las cosas patrimoniales segn concepciones o estructuras de la
primitiva sociedad romana
Res Mancipi - Res Nec Mancipi:
Res mancipi: son las que en la Roma arcaica se consideraron objeto del mancipium: los
fundos itlicos, ubicados en el ager romanus, las primitivas servidumbres rsticas sobre
ellos, los esclavos y las bestias de carga y traccin (bueyes, caballos, mulas y asnos).
Res nec mancipi:son todas las dems que se encuentran in patrimonio.

COSAS RES MANCIPI y COSAS RES NEC MANCIPI.


Los pueblos de la antigedad protegan rigurosamente las cosas de mayor importancia social, proteccin
que no era tan rigurosa respecto de las cosas que tenan un inters ms bien individual.
Esta idea prim en Roma, con las cosas que constituan la base de la hacienda campesina y de la riqueza
Nacional, cosas que por esa razn fueron protegidas por el derecho con mayor rigor, estas son las COSAS
MANCIPI.
Cuando Servio Tulio cre el Censo, estableci que deban declararse en ese Censo.
Estas cosas MANCIPI eran las siguientes:
1. Esclavos.
2. Fundos Itlicos: fundos situados en Italia o en los paises fuera de Italia, a los que se les haba
conferido el privilegio del Jus Italicum.
3. Todas las bestias de tiro y de carga, decan los antiguos romanos, los animales que se puedan domar
por el lomo. ej: las mulas, los caballos, los bueyes, etc.
4. Las servidumbres rsticassobre los fundos Itlicos.
De manera entonces que todas las dems cosas eran cosas nec mancipi.
Por Ejemplo: el dinero, los camellos, las joyas .etc.
Entre las cosas mancipi y las nec mancipi hay una diferencia fundamental en el derecho clsico es lo que
dice relacin con la transferencia de la propiedad de dichas cosas.
Para transferir el dominio de una cosa NEC MANCIPI bastaba con una simple tradicin que era una forma
muy simple.
En cambio para la transferencia del dominio de una cosa MANCIPI se exigan modos de adquirir de
caracteres pblicos y solemnes, como la MANCIPATIO y la IN IURE CESSIO.
Los ciudadanos romanos eran los nicos que podan adquirirlas.
Si se utilizaba la simple tradicin para querer transferir el dominio sobre una cosa MANCIPI, esa
tradicin no haca perder el dominio al enajenante sobre esa cosa, y por otra parte tampoco haca adquirir
el dominio de la misma al adquirente y ya que para poder transferir el dominio de una cosa MANCIPI se
requera la utilizacin de los modos civiles de adquirir el dominio, es decir la MANCIPATIO y la IN
IURE CESSIO.
Otra diferencia entre las cosas MANCIPI y NEC MANCIPI radica en que las mujeres no podan enajenar
las res mancipi sin la autorizacin o auctoritas del tutor.
Finalmente esta distincin entre cosas MANCIPI y NEC MANCIPI fue de capital importancia en el
derecho romano antiguo y clsico, va perdiendo paulatinamente su importancia por intervencin del
pretor. Con Justiniano desaparece completamente.
Res Divini Juris - Res Humani Juris:

Las Res divini Juris:

Estn fuera del comercio humano por un objetivo religioso, en general, son aquellas cosas consagradas
al
culto de los dioses, y no pueden ser objeto de relaciones patrimoniales estn bajo su proteccin y la
custodia de estas cosas corresponde a los sacerdotes y pontfices.
Se dividen en sacrae, religiosae y sanctae:
Res Sacrae: (cosas sagradas)"Son aquellas cosas que mediante una ceremonia religiosa de

afectacin, llamada CONSAGRATIO, han sido consagradas al culto de los dioses superiores", Con el
cristianismo los templos pasaron a ser cosas sagradas al servicio de esta religin destinadas al culto de
dioses superiores como lostemplos, bosque sagrado y las estatuas de los dioses,altares, etc.
Si se quera reintegrar estas cosas al comercio humano se deba hacer la PROFANATIO, ceremonia
pblica en que la que se las privaba del carcter de RES SACRAE y con ello quedaban incorporados al
comercio humano.
ResReligiosae:"Son las cosas destinadas al culto de los difuntos, como los seplcros y el terreno donde
estn enterrados los muertos, siempre que fuera en terreno propio o ajeno con el consentimiento del
dueo del suelo." dedicadas a las divinidades inferiores, especficamente a los manes de los
difuntos (sepulcros).
ResSanctae:"Cosas que si bien no estn consagradas al culto, estn bajo el amparo de los dioses.

Las murallas de la ciudad, sus puertas de ingreso, los lmites de las propiedades, eran res santa cuya
violacin llevaba envuelta la pena capital (la muerte).

Las Res Extra comercium: Hay cosas que no pueden ser objeto de actos jurdicos.
Las Res Humani Juris son (Derechos Humanos): consideradas al servicio de los
particulares o de las comunidades, divididas en privadas y pblicas:
Privadas: son las ya caracterizadas como res in commercio o res in patrimonio, en su valor
absoluto.
Pblicas: pueden ser
Res publicae:COSAS PUBLICAS: "El dominio pertenece a todo el pueblo Romano y su uso es comn a

todos sus habitantes, sean o no romanos". (Perteneciente al Estado)


Ejemplo: las vas pblicas, los puertos, los esclavos pblicos, caminos, botines de guerra, etc).
Res communes mnium:COSAS COMUNES A TODOS: (naturali juri) "Son aqullas cosas que no

pertenecen a nadie y cuyo uso es comn a todos los hombres en virtud de su propia naturaleza".
Ejemplo: el mar, su lecho, las orillas batidas por las olas, el aire.etc).
Res universitatis:RES UNIVERSITATESO COSAS DE LA CIUDAD O CORPORACION:

"Cosas que integran el patrimonio de una comunidad, y su uso pertenece exclusivamente a sus
miembros".
Ejemplo: los teatros pblicos, los circos, los foros, baos pblicos.

BOLILLA XI
Derechos reales:El que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona, vale decir sin
Intermediario alguno.
El poder que constituye el derecho real es ejercido en la cosa ( in re) , sin intermediario, directamente
sobre la cosa.
Por Ejemplo: El derecho de dominio, Juan es dueo de un caballo, no necesita intermediarios para ejercer
su derecho de dominio.
Derechos personales o crditos:Son los que pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas.
Por Ejemplo: el que tiene el prestamista sobre el deudor para que le devuelva el dinero, el acreedor slo
puede cobrarle el dinero al deudor, la relacin del acreedor con la suma prestada es a travs del deudor.
La fuente del derecho personal puede ser un hecho o acto del deudor, como el caso del ejemplo, o la ley,
Por Ejemplo: derechos personales que emanan de la ley, est la obligacin de pagar impuestos, el fisco
slo puede reclamarlos del contribuyente porque la ley lo establece.
Paralelo entre ambos derechos:
1 EN CUANTO A LA RELACION; El derecho real se ejerce directamente sobre la cosa determinada,
de la cual obtiene beneficios con exclusin de los dems. El poder que constituye el derecho real es

ejercido en la cosa sin intermediario alguno, en cambio, en el derecho personal, hay una relacin de
persona a persona, en que el acreedor puede exigir al deudor una prestacin.
El derecho personal forma entre los sujetos un vnculo jurdico, una obligacin, que para el titular es un
crdito y para el deudor una deuda. El derecho personal no lo tenemos en la cosa ( in re), sino que con
respecto a la cosa (ad rem),contra el deudor.
Si el titular de un derecho real se ve perturbado en el ejercicio de su derecho, puede reclamarlo de manos
de quien est, por eso se dice que el sujeto pasivo de un derecho real es toda la comunidad.
En el derecho personal, siendo la relacin indirecta, el acreedor, es decir el titular del derecho, slo puede
reclamar su derecho al deudor. Este es el nico sujeto pasivo.
2 EN CUANTO AL NUMERO:Los derechos reales son limitados en cuanto a su nmero, no hay ms
Derechos reales que los reconocidos por la ley y slo tienen los efectos sealados por ella. Al respecto el
cc en el art. 577, seala cuales son actualmente estos derechos.
En Roma:
1derechos reales absolutos: El dominio.
2derechos reales limitados: Iura in re aliena (derechos en cosa ajena).
a. servidumbres prediales, que pueden ser rsticas o urbanas.
b. servidumbres personales, que pueden ser de usufructo de uso, habitacin y operis servorum.
c. superficie.
d. enfiteusis.
a,b.c. y d, son derechos reales de goce.
e. prenda
f. hipoteca.
e y f que son de garanta.
Los derechos personales son ilimitados, son todos aquellos que las partes pueden convenir siempre y
cuando no sean contra la ley, el orden pblico y las buenas costumbres. En efecto, el contrato que es una
de lasfuentes de los crditos, puede adoptar infinitas formas y dar lugar en consecuencia a un nmero
ilimitado dederechos personales.
3EN CUANTO A SU OBJETO: El derecho real necesariamente recae sobre una cosa singularizada
,determinada y que exista actualmente. En cambio el derecho personal es ms amplio porque la relacin
entre personas tiene por objeto una prestacin(dar, hacer o no hacer) que el deudor debe cumplir dentro
de un trmino, no es necesario que la cosa exista en el momento en que se crea el derecho, sino cuando el
deudor debe cumplir la obligacin. La sola palabra crdito nos permite concebir que se puede tratar de
una cosa futura.
4 EN CUANTO A LAS ACCIONES QUE LOS PROTEGEN: El derecho real es absoluto, porque se
otorga al titular una accin para defender la cosa y esta accin se puede ejercer contra cualquiera que
pretenda desconocer mi derecho real, y donde quiera que se encuentre la cosa, la actio in rem ,la actio
reivindicatio(accin real).
En cambio El derecho personal es relativo, slo puede ejercitarse la accin en contra del deudor o su
Representante. La actio im personam, es personal, slo el deudor se compromete con el acreedor a
ejecutar la prestacin.
5 EN CUANTO A SU ADQUISICION:Los derechos reales se adquieren mediante un modo de
adquirir, que a su vez requiere de un ttulo que lo justifique. En cambio los derechos personales nacen de
las fuentes de las obligaciones, esto es de los contratos, cuasi contratos, delitos, cuasi delitos y de la Ley.

3- Dominio. Diferentes clases.

La propiedad se presenta como el potencialmente ms pleno y absoluto seoro jurdico


sobre una cosa corporal. Seoro, porque hay un poder directo e inmediato sobre la cosa.
Jurdico, no porque el derecho objetivo lo sanciona y protege, sino por su carcter ideal, que
puede prescindir del efectivo poder o control sobre la cosa. Potencialmente ms pleno y
absoluto, por la plenitud de facultades. Sobre cosa corporal, porque era extraa a los
romanos la idea de una propiedad sobre inmaterialidades.
La propiedad puede considerarse como un sinnimo de dominio. Es un derecho que un
sujeto ejerce sobre una cosa. Es el derecho ms amplio que otorga la ley.
Existen escassimas referencias de la existencia y modalidades de la propiedad en los
tiempos arcaicos, pero de estos pocos indicios puede descifrarse el siguiente cuadro
evolutivo:
1. En la etapa precvica parece haber habido un rgimen colectivo de apropiacin y disfrute
de la tierra, una titularidad familiar sobre elementos de produccin y sobre los rebaos y lo
cosechado por el grupo, y una asignacin a cada individuo de los bienes de uso individual.
No hay todava propiedad privada individual.
2. La primera referencia de propiedad privada en Roma nos la da la tradicin que atribuye a
Rmulo el haber distribuido entre los patres lotes que debieron haber constituido un
pequeo huerto rodeando la casa familiar y que fueron transmisibles a los herederos. En el
suelo romano de los primeros tiempos deben haber coexistido, pues, "propiedad"
comunitaria abierta a los ganados de todos y la "propiedad" privada de cada grupo familiar.
3. Cuando la gens, en virtud de los procesos federativos que llevaron a la ciudad estado, fue
perdiendo su carcter de unidad poltica autnoma, su seoro territorial se fue diluyendo en
la soberana que titularizaba la civitas y el dominio que sobre las tierras, antes de pastoreo
comunitario, fueron desgajando las familias agnaticias. Aunque aquel dominio familiar del
suelo era ms bien un perpetuo derecho de usufructo para la familia. El jefe de familia
apareca como el gerente de ese usufructo. Pero en tanto en los otros pueblos la tendencia
individualista fue llevando a la idea de una copropiedad de los miembros que se tradujo en
un cogobierno con el jefe de familia. En Roma, en cambio, se consolid el manejo de la cosa
familiar en las manos del pater, incluso extendindose su autoridad ms all de su muerte,
al tener la facultad de designar a su sucesor.
4. Su mancipium (jefatura gerencial originaria) se fue caracterizando como un poder
individual de disposicin que fue obnubilando el sentimiento de que las cosas estaban
afectadas a todo el grupo familiar. Haba nacido la propiedad privada e individual.
5. Qued definido as el dominium ex iure quiritium (propiedad quiritaria):
a) titulariado slo por un sui iuris romano;
b) recayendo sobre cualquier mueble, pero slo sobre inmueble raz ubicado en territorio de
la ciudad estado de Roma;
c) slo transferible, si se trataba de res mancipi, por medio de una mancipatio o una in iure
cessio.
Se fueron configurando tres tipos de propiedad:
a) la peregrina (cuando el titular no era ciudadano romano);
b) la provincial (cuando el objeto era un fundo ubicado en el ager publicus);
c) la bonitaria (cuando una res mancipi simplemente tradicionada u otras res en otras
hiptesis que le fueron asimiladas, no se consideraban comprendidas en el dominium
quiritario de una persona, pero s in patrimonio o in bonis).
6. Pero estos tres tipos de propiedad entraron en proceso de equiparacin o unificacin con
la quiritaria.
Caracteres
Absoluta: No porque no pueda haber limitaciones, sino porque todas las facultades del
titular que no estn taxativamente prohibidas o limitadas quedan indeterminadas e infinitas.
Tambin se vincula al carcter de absolutez esa tendencia de la propiedad sobre una cosa a

ejercer una especie de atraccin de la propiedad de las cosas que se le unan natural o
artificialmente, lo que se concreta en la institucin de la accesin.
Perpetua: No se extingue por el no ejercicio, ni lleva en s una causal de extincin, ni puede
ser constituida por un plazo determinado. S, en cambio, puede pactarse que el adquirente
debe retransmitirla al cabo de un tiempo al transmitente.
Exclusiva: No se concibe una simultnea titularidad de dos o ms sujetos sobre una misma
cosa. Para superar esta imposibilidad se concebir el condominio, basado en la coexistencia
de varios derechos de propiedad de distintos sujetos, pero sobre partes alcuotas o ideales
de una cosa.
Atributos (utilidades, funcionalidades de la propiedad)
Ius Utendi: derecho de usar.
Ius Fruendi: derecho de percibir los frutos.
Ius Abutendi: no se puede abusar de la cosa. Hay disponibilidad jurdica absoluta.

Adquisicin del dominio. Analisis de los distintos tipos.


Los modos de adquisicin del ius naturale o ius gentium son comunes a todos los hombres,
porque tenan su base en la razn natural. Los modos propios del ius civile estaban
reservados exclusivamente a los ciudadanos romanos.
Otra clasificacin moderna, aunque alejada del pensamiento romano es la de modos
derivativos y modos originarios, segn que el derecho se origine para su titular, con relacin
jurdica o sin ella, de ste con un precedente titular.

Ius gentium y
naturale
Ocupacin

Ius
civile

Originarios Accesin
Especificacin
Confusio-commixtio
Derivados

Tradicin

Usucapio

Modos

Mancipatio

Originarios

In iure cessio

Ocupacin: Consiste en la toma de


posesin e una cosa que no tiene
nullius), con la voluntad de tenerla

dueo (res
como propia.
Accesin: Bajo ese nombre se agrupan tradicionalmente varias hiptesis de unin entre
cosas de distintos dueos, de las que una se considera principal y atrae para su dueo la
propiedad de la otra u otras, consideradas accesorias.
Un primer grupo de hiptesis lo constituyen las accesiones de inmueble a inmueble, debidas
a los incrementos fluviales:
a) Aluvio, cuando partculas de tierra llevadas por la corriente incrementan paulatina e
insensiblemente un fundo ribereo;
b) Avulsio, cuando una porcin de tierra impulsada por la corriente se adhiere en forma
estable a un fundo ribereo;
c) Insula in flumine nata, cuando aflora una porcin de tierra en medio del ro.
Un segundo grupo de hiptesis se refiere a la accesin de muebles e inmuebles:
a) Plantatio y seminatio, cuando hay adquisicin irrevocable de las semillas germinadas y
plantas arraigadas;

b) Inaedificatio, cuando se produce la adquisicin para el dueo del fundo de la propiedad de


los materiales de construccin era preservada al dueo de ellos.
Un ltimo grupo de hiptesis concierne a la accesin de muebles a muebles:
a) Plumbatura. Ferruminatio: segn que la adhesin de cosas metlicas ocurra con
intermediacin de otro metal o sin ella, la adquisicin se considera revocable o irrevocable
respectivamente;
b) Scriptura, tinctura: los materiales de escribir y de teir acceden al material escrito o
teido;
c) Pictura: la tela o tabla pintada accede a la pintura;
d) Textura: Se considera revocable la adquisicin de los hilos por parte del dueo del
caamazo o de tela bordada.
Especificacin: Para que pueda plantearse el problema de si existe o no especificacin
(adquisicin por transformacin en una especie nueva) se requiere: 1) transformacin en
una especie nueva.
2) efectuada por quien no es el dueo de la especie original.
3) sin consentimiento del dueo.
4) con el nimo de tenerla para s. Los sabinianos entendan que la especie nueva segua
perteneciendo al dueo de la materia original: no hay, pues, especificacin. Los
proculeyanos, que el autor de la nueva especie la ha adquirido: hay especificacin. Se
distingue entre confusio (mezcla de cosas lquidas o en fusin) y commixtio (mezcla de
cosas slidas).
Adquisicin de los frutos naturales: El problema se plantea a partir de la separacin de
la cosa fructfera; slo entonces tienen una individualidad propia, pues estando pendientes
forman parte de la cosa. Por regla general son adquiridos por el dueo de la cosa fructfera,
pero a veces por terceros que tienen sobre ella algn derecho real, o personal, o la poseen
de buena fe. Por la simple separacin (separatio) los adquieren los enfiteutas y los
poseedores de buena fe. Por percepcin (perceptio) adquieren los usufructuarios y los
arrendatarios.
Usucapio: Es el modo de adquisicin mediante la posesin por un cierto tiempo y con
concurso de otros requisitos. La usucapio no poda recaer sobre cosas furtivas (objeto de
furtum).

Modos Derivativos
Mancipatio:La mancipatio es el negocio jurdico ms caracterstico y verstil del Derecho
Romano. Fue el modo de adquisicin por excelencia. En el caso de la transferencia del
dominium ex iure quiritum naca simultneamente a cargo del alienante la obligacin de la
auctoritas, garanta al adquirente de intervenir y responsabilizarse si un tercero reivindicase
la cosa.
In Iure Cessio: Consista en una estilizada ficcin de reivindicacin. El propietario y la
persona a quien se deseaba transferirle el dominium se presentaban ante el magistrado.
Entonces, el que pretenda adquirir, reivindicaba falsamente la cosa; el alienante, en vez de
oponer su contravindicatio, callaba y con esto otorgaba la pretensin invocada.
Tradicin: Es la puesta a disposicin de la cosa por el alienante al adquirente. Para que es
transferencia material implicara transferencia del derecho de dominio se requera:
a) que la cosa fuera res nec mancipi;
b) que estuviese en el dominium ex iure quiritium del tradente;
c) que ste quisiera efectivamente transferirla a la contraparte y sta aceptarla;

d) que existiese una iusta causa traditionis, es decir, una situacin o relacin jurdica que, de
acuerdo con el derecho objetivo, fuera apta para justificar la transferencia del dominio.
Adiudicatio: Es el pronunciamiento del juez en juicios divisorios en el que se atribuye a
primitivos condminos la propiedad exclusiva sobre las distintas porciones en que se ha
dividido l cosa comn.
Litis aestimatio: Tiene lugar como adquisicin de la cosa litigiosa a favor del poseedor o
tenedor que, habiendo perdido el juicio, en vez de restituir la cosa, prefiere pagar la condena
pecuniaria segn la litis aestimatio y quedarse con la cosa.

Prdida de la propiedad
Las instituciones de defensa de la propiedad eran:
a) contra la violacin total del derecho, la reivindicacin y la actio Publiciana.
b) contra la violacin parcial del derecho, la actio negatoria.
c) contra amenazas a la integridad material de la cosa, la actio finium regundorum, la operis
novi nuntiatio, la cautio damni infecti, la actio aquae pluviae arcendae y el interdictum quod
vi aut clam.

4- La posesion. Concepto. Diferenciacin con el dominio y la


tenencia.
El Dominio es el derecho de propiedad, es el ms fuerte de los derechos reales, implica una relacin de
absoluta disposicin. Los Romanos hablaban de dominio o MANCIPIUM (se asimilaba a la idea de
soberana absoluta con respecto a las cosas.
La Tenencia es el poder que ejerce una persona sobre una cosa pero reconociendo en otro el derecho de
propiedad.
Hoy en da se entiende por posesin la disposicin de hecho sobre una cosa con la
pretensin de tenerla como propia. No es un derecho, sino un hecho.
Tiene dos elementos:
El CORPUS es el elemento objetivo, es el poder que yo ejerzo sobre la cosa.
El ANIMUS es el elemento subjetivo, es la intencin de comportarse como dueo
(la tenencia tiene solamente Corpus)
Corpus, que es el goce de la cosa y
El Animus, que es la intencin de poseer la cosa.
Se distingue de la propiedad (que es un seoro jurdico absoluto, el derecho ms amplio que
otorga la ley) y de la tenencia (mera disponibilidad de hecho pero sin la posibilidad de
pretender conducirse como dueo respecto de ella o tenerla por s con exclusin de cualquier
otro; es el uso y goce de la cosa reconociendo la propiedad de la misma en otra persona).
Normalmente la posesin coincide con la propiedad.
La doctrina de la posesin es uno de los ms arduos problemas en el Derecho Romano.
Los romanos, a diferencia de otros pueblos antiguos, distinguieron tempranamente entre la
posesin y la propiedad.
Los efectos jurdicos de la posesin son:
a) Sirve de base a tres modos de adquisicin de la propiedad: ocupacin, tradicin y
usucapin.
b) Fundamenta la legitimacin pasiva en un proceso de reivindicacin: el poseedor, como
demandado, no debe proporcionar ninguna prueba; la otra parte debe probar su derecho de
propiedad y si no tiene xito la cosa sigue en posesin del poseedor.

c) Cuando hay posesin de buena fe, hay derecho a la adquisicin de frutos y se puede
reclamar la cosa por la accin Publiciana como si se tratara de una propiedad bonitaria.
d) La posesin est protegida contra los actos de perturbacin (no contra reivindicaciones)
por los interdictos posesorios.
Todos estos efectos jurdicos estn vinculados con la subsistencia de la posesin: en cuanto
sta cesa aquellas consecuencias jurdicas, en principio, quedan eliminadas.
Antiguamente, la legis actio sacramentum in rem significaba una contienda en que ambas
partes deban probar su mejor derecho a la cosa, y la posesin provisional de ella era
confiada a cualquiera de las partes, sin tener en cuenta quin era poseedor cuando se haba
entablado el juicio. Pero en sus posteriores versiones, slo el actor debe probar un derecho
absoluto; el demandado, poseedor de la cosa, no debe probar nada, y conservar aqulla si
el reivindicante no consigue ver reconocido su dominium.
El usus aparece, en los primeros tiempos de Roma, como el ejercicio de hecho de un poder
de mancipium no correspondiente, segn las mores maiorum, a quien lo ejercita. El ejercicio
del usus por un cierto tiempo daba lugar a la adquisicin del mancipium sobre las cosas, las
servidumbres, sobre la mujer y sobre una herencia yacente.
Al margen del mancipium se encontraba la possessio, seoro permitido por la civitas a sus
integrantes, sobre partes del ager publicus que no se hubieran otorgado en propiedad
privada, es decir, sometido al mancipium de los patresfamilias. La posesin como hecho
evolucionar hasta separarse de aquel seoro y evidenciarse como una institucin referible
a todas las cosas.
El usus y la possessio tendieron a unirse bajo el comn denominador de recaer slo sobre
cosas corporales.

Existen diferentes sentidos del trmino posesin:


Possessio Naturalis: No es una verdadera posesin, sino la designacin del elemento
material de la efectiva disposicin, es la simple detentacin de una cosa, sin el animus
possidendi. Carece de relevancia jurdica y equivale a nuestra tenencia.
Possessio ad interdicta: consta de dos elementos:
el objetivo (corpus), consistente en la efectiva disponibilidad de hecho, y
el subjetivo (animus), consistente en la intencin de tenerla por s, para s,
con exclusin de terceros Se distingue la possessio vitiosa o iniusta de la iusta:
Vitiosa es la que tiene origen violento,
Clandestino o precario respecto del anterior poseedor, ha sido tomada por la fuerza.
Tambin se distingue la possessiobonae fidei de la malae fidei:
Es de buena fe cuando es ejercida con la conviccin de no lesionar derechos ajenos.
Possessio Civilis: es aquella que produce efectos sancionados por el ius civile;
fundamentalmente la que tiene los requisitos para la usucapio.
Teora de Savigny
Para Savigny el fundamento de la proteccin de ese poder fctico de disposicin sobre las
cosas en beneficio de quien no es propietario, es la paz pblica. Para evitar que los
particulares se hagan justicia por s mismos se otorgan interdictos a favor del
mantenimiento del estado posesorio hasta que, eventualmente planteada la controversia de
la legitimidad jurdica, el tribunal reconozca al titular no ya de la posesin, sino del
dominium.
Teora de Ihering
Para Ihering lo que se protege en realidad es la propiedad, que normalmente coincide con la
posesin: "la propiedad es la exteriorizacin de la posesin".
Es verdad que la propiedad se protege por la reivindicacin, pero sta exige la prueba de ese
derecho, prueba generalmente difcil. Los interdictos son comodsimos y fcilmente

obtenibles por el poseedor, que nada tendr que probar si contra l se intentase una
reivindicacin para hacer que la posesin coincida con el derecho de propiedad.

Adquisicin de la posesin
Se adquiere corpore et nimo, es decir, con la aprehensin o entrada en el poder de
disposicin de la cosa y la intencin de poseerla a ttulo exclusivo.
En cuanto al corpus, la concesin materialista inicial se elastiz hasta no hacer necesario el
directo o inmediato contacto con la cosa.
Una parecida atenuacin se produjo con respecto al animus. El sui iuris infans no poda en la
poca clsica tener animus, pero Justiniano admiti que pudiera entrar personalmente en
posesin con slo la auctoritas de su tutor. Tambin en el derecho clsico, slo se poda
adquirir la posesin por intermedio de otros cuando stos estaban sometidos al
paterfamilias. Pero Justiniano consider que se poda adquirir por intermedio de personas
extraas an no teniendo conciencia de ello o no teniendo posibilidad de voluntad: slo era
necesaria una posterior ratificacin a lo actuado por el tutor, curador o procurador,
respectivamente.

Prdida de la Posesin
Aparte de los casos voluntarios de prdida de posesin y de la prdida del corpus conviene
destacar que se perda la posesin por la muerte del poseedor, en el sentido de que no era
transmisible a los herederos. En razn de deficiente capacidad intelectual no poda ser
perdida animo (por voluntad) la posesin por el demente ni por el infans, salvo con la
interposicin de la auctoritas del tutor.

Tutela Juridica de la Posesion Origen y fundamentos


Para la jurisprudencia clsica los requisitos para la tutela fueron: el corpus o corpore
possidere (es decir, una relacin material o fsica de la persona sobre la cosa), y el animus
possidendi (es decir, la intencin de poseer la cosa para s, defendindola de los intentos de
terceros).
La tutela interdictal fue tambin otorgada a evidentes casos de tenencia a nombre de otro,
en los que el ttulo en virtud del cual se tiene la cosa impide la pretensin de poseerla a
nombre propio (el del secuestro, el del precario, el del pignus, el de la concesin el ages
vectigalis, el de la enfiteusis y el de la superficie).

Interdictos Posesorios
La defensa de la posesin se efecta por medio de los interdictos posesorios. stos eran
rdenes del magistrado a una persona determinada para que restituyera o exhibiera algo o
se abstuviera de un proceder. Eran producidos sin verificacin previa de los hechos
invocados por el peticionante. Si la condicin responda a la realidad, la orden deba ser
obedecida; si no, el destinatario poda ignorarla.
Los interdictos posesorios podan ser de dos clases:
1) Los de retener la posesin (retinendae possessionis), orientados al mantenimiento de
la posesin.
Se dividen en

a- Uti possidetis (como poseis): protega al actual poseedor de un inmueble;


b- Utrubi (en cual de las dos partes): protega la posesin del que haba posedo la cosa
mueble durante la mayor parte del ao anterior a la emisin del interdicto.
2) Los de recuperar la posesin (recuperandae possessionis), dirigidos a restablecer la
posesin perdida por manejos de otros.
Se dividen en
a- De vi (por la fuerza): obligaba al que se haba apoderado por la fuerza de un fundo o
edificio, a restituirlo al poseedor despojado;
b- De vi armata (por violencia a mano armada): obligaba a restituir el inmueble
arrebatado a mano armada, an cuando la posesin interrumpida hubiera sido viciosa y an
transcurrido cualquier intervalo temporal.

Haba dos grandes grupos de interdictos:


Retinandae: tienden a conservar o retener la posesin ante algunas molestias que
haya podido sufrir el poseedor. Y dentro de estos elementos:
Utrubi: se utiliza para las cosas muebles y deba ser ejercido este interdicto dentro
del ao de producida la molestia (ante el pretor)
Uti Possi Detis: se utiliz para los inmuebles y tambin debera ser ejercida dentro
del ao
Recuperandae: son los que tienden a recuperar la posesin cuando ha sido
despojado de la misma. Y dentro de estas tenemos:
De Vi:se utiliza para los inmuebles y se le otorgaba al poseedor despojado por
medio de simple violencia, tambin deba ser ejercido dentro del ao de producido
el desalojo y solo se podr ejercer contra el autor del despojo y no contra sus
herederos.
De Vi Armata: se utiliza para los inmuebles y se daba al poseedor que hubiese sido
despojado violentamente a mano armada, se ejerce dentro del ao y contra el autor.
Unde Vi: se utilizaba para los inmuebles y fue creado por Justiniano, incluyendo los
casos de violencia simple o a mano armada, se ejerca dentro del ao y en este caso
tambin contra los herederos.
De Precario: Se otorgaba al poseedor que hubiese sido despojado por otro que tena
la obligacin de devolverle.

Condominio. Analisis.
Es la coexistencia de dos o ms titulares del derecho de propiedad sobre una cosa; una
comunidad jurdica de dos o ms personas que son condminos de una misma cosa. Refleja
una porcin ideal (no material) de la cosa.
Primitivamente, la nica forma de condominio era el consortium ereto non cito, que se
constitua automticamente entre los descendientes sometidos a la inmediata patria
potestad del pater, cuando ste mora. El patrimonio familiar (hereditas) se transmita en
conjunto al nuevo pater.

Surgi luego un nuevo tipo de condominio basado en la idea de que el derecho de cada uno
a la totalidad e la cosa est limitado por el concurrente derecho de los otros a una porcin o
cuota ideal, que acrece automticamente ante el abandono que de las cuotas ideales
realicen los condminos; por ejemplo, si alguien manumite a un esclavo comn, ste sigue
en propiedad de los otros condminos, ahora con sus cuotas acrecentadas en proporcin.
Siempre est el derecho a poner fin al condominio, concebido como temporal, por lo que no
se admita un pacto de perpetuidad. Lo ms comn era la actio communi dividundo para un
condominio no resultante de una herencia.
Puede ser el condominio:
- legal o forzoso: obligatorio por la ley (por ejemplo, herederos hasta que se reparta la
herencia).
- convencional o voluntario: por voluntad propia de las partes.

Proteccion del dominio. La rei vindicatio. La actio publiciana in


rem.
La propiedad bonitaria y la actio Publiciana in rem
La accin Publiciana se otorga a quien ha perdido la posesin de una cosa que estaba en
tren de usucapir, para que pueda recuperar dicha posesin.
Es una accin ficticia: el pretor indica al juez que haga de cuenta que el plazo de la usucapio
ha transcurrido y que slo constate que los otros requisitos se hayan dado en una posesin.
La accin Publiciana puede ser ejercitada por
a) el propietario bonitario en razn de haber recibido tradicin ex iusta causa de una res
mancipi;
b) todo poseedor a non domino (no de parte del dueo de la cosa);
c) el propietario quiritario, que necesitar una prueba ms fcil que si intentara una
reivindicatio.

A- El propietario bonitario: El adquirente de una res mancipi, no haba adquirido el


dominio quiritario por falta del acto legtimo (mancipatio o iure cessio), pero tena todas las
condiciones para usucapir. Su riesgo era perder la posesin antes de cumplido el plazo de la
usucapio. El pretor le protege el derecho sobre la cosa, que tiene in bonis (en su
patrimonio), acordndole la accin Publiciana, tanto contra cualquier tercero poseedor de la
cosa como contra el mismo propietario quiritario que se hubiere posesionado de ella.
B- El poseedor de buena fe a non domino: La accin Publiciana fue extendida luego para
todo adquirente ex iusta causa que por falta de ttulo del enajenante no hubiera alcanzado
inmediatamente la condicin de dominus. Tambin a los casos en que el pretor conceda la
posesin de cosas singulares o de patrimonios (bonorum possessio, bonorum emptio, etc.).
C- El propietario quiritario: ste puede utilizar la accin Publiciana con la ventaja de que
la prueba a rendir es menos exigente que la necesaria para la reivindicatio.

La rei vindicatio
Es la accin del que pretende ser propietario ex iure quiritum y que no se halla en posesin
de la cosa contra el poseedor, para lograr la restitucin de ella o el pago de su valor.
El condmino poda reivindicar slo por su cuota parte.

En los primeros tiempos la reivindicacin se tramitaba con la legis actio sacramentum in


rem, en la que ambas partes deban afirmar y probar su derecho de propiedad.
En el procedimiento per sponsionem, el actor se haca prometer, por una sponsio del
demandado, que ste le pagara una suma si el actor era reconocido como propietario
quiritario de la cosa.
Pero lo corriente a partir del perodo clsico fue la frmula petitoria vel arbitraria, en la que
tambin slo al actor incumbe la prueba de su derecho de propiedad: si el demandado tiene
la possessio ad interdicta, queda con la cosa si el actor no prueba su derecho. Si, por el
contrario, lo prueba, el juez ordena en la clusula arbitraria devolver la cosa y efectuar
ciertas restituciones accesorias. Si el demandado no lo hace, tiene lugar la clsica condena
pecuniaria con una estimacin por juramento del actor.
La cosa reivindicada deba ser restituida con todo cuanto el actor hubiere tenido si le hubiera
sido devuelta en el momento de la litis contestatio, a saber:
a) la cosa reivindicada y sus accesorios;
b) los frutos percibidos desde la litis contestatio y los que se dejaron de percibir por
negligencia;
c) los percibidos antes, de existir todava;
d) los percibidos o dejados de percibir antes, si se trataba de un poseedor de mala fe;
e) las indemnizaciones por los daos ocurridos desde la litis contestatio por el dolo o la culpa
de un poseedor de buena fe;
f) las indemnizaciones por daos anteriores debidos a dolo o culpa, an cuando sta sea
leve, y por daos posteriores, incluso si stos se debieran a causa fortuita, si se trataba de
un poseedor de mala fe.
El propietario reivindicante deba, a su vez, resarcir los gastos hechos por el poseedor en
razn de la cosa.
a) los gastos necesarios (sin los cuales la cosa hubiera sufrido daos) deben ser
reintegrados al poseedor de buena fe;
b) los gastos tiles que han producido un mayor valor objetivo de la cosa deben abonarse al
poseedor de buena fe en el monto del mayor valor producido;
c) los gastos voluptuarios que no han aadido un valor objetivo a la cosa no dan lugar a
resarcimiento, pero s a llevarse las cosas en que se concretaron.

BOLILLA XIV
OBLIGACIONES QUE NACEN DEL CONTRATOS (COMPLETAR)

El contrato. Concepto.
El contrato es una acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones y protegido por una
actio.

Elementos esenciales.

Que haya un consensus:


Destinado a crear obligaciones:
Que tenga un nombre propio:
Que este protegido por una actio:

Evolucin histrica.

En el viejo ius civile, la mera conventio o el pactum no engendran obligaciones jurdicas.


Para que pueda surgir la obligatoriedad ser necesario que esa convencin este incorporada
a un rito o solemnidad formal. Ello es lo que ocurre con el nexum; tambin con el contrato
verbal de la sponsio y ms tarde con la stipulatio.
Como consecuencia del engrandecimiento del estado romano, y en virtud de las exigencias
nacidas del comercio y en general del trafico jurdico, el pretor peregrino comenz a
reconocer, concediendo acciones, distintas formas contractuales del ius gentium.
Ya en la poca clsica, Gayo dice de cuatro formas posibles de obligarse por contractus: que
una obligacin fuese contrada como consecuencia 1) de la entrega de una cosa, 2) del
pronunciamiento de ciertas palabras, 3) de ciertos registros por escrito, o 4) del
consentimiento.
Cabe sealar, que en la poca clsica el elemento consensus aparece en segunda lnea. Ser
en un texto del jurista Pedio, citado por Ulpiano, que se establecer que todo contrato tiene
en si una conventio.
Se conformo tambin, por razones de equidad, la doctrina de los contratos innominados, que
fue iniciada por labeon a comienzos del principado, segn la cual, una convencin que no
entrara en los contratos reales o consensuales, siempre que fuera ejecutada por una de las
partes, daba a esta una actio especial contra la otra, denominada actio praescriptis verbis
(accin con palabras puestas al principio de la formula).
Tambin en el derecho imperial se admitir que ciertos pactos gozaran de proteccin
jurisdiccional.

Lex Poetelia Papiria.

El Nexum es el poder que tiene el acreedor sobre el cuerpo del deudor, es decir, que el
deudor responda con su cuerpo frente al acreedor.
La Lex Poetelia Papiria deroga el nexum, luego de una revuelta popular y ya el deudor no va
a responder con su cuerpo, sino con su patrimonio.
Como limitacin al nexum, la Ley de las XII Tablas, menciona la Ley del Talin, ojo por ojo y
diente por diente; esto significa que el castigo debe ser proporcional al dao sufrido.

Contratos verbales.

Son aquellos que se perfeccionan por el pronunciamiento de palabras solemnes.

Stipulatio.
La stipulatio es una promesa oral de realizar una prestacin, a instancias de una pregunta,
realizada por quien va a resultar acreedor.
Requisitos:
Unidad de acto: Que las dos partes estn presentes.
Oralidad: La pregunta y la respuesta deben ser hechas oralmente.
La pregunta y la respuesta deben sucederse inmediatamente en el tiempo la una a la otra.
La respuesta debe ser congruente con la pregunta.
Tradicionalmente fue un contrato oral. Pero dentro del periodo clsico se admiti que fuera
acompaado de un documento escrito (cautio) que sirviera como elemento probatorio.

De la stipulatio nace una accin, la actio ex stipulatu, la cual poda ser con formula certa
(cuando el quantum de la obligacin aparece claramente expresado), o con formula incerta
(cuando no es as, o la obligacin es de hacer).
La stipulatio puede servir tambin para la aplicacin de la llamada clusula penal, por la cual
se avita al acreedor la prueba del perjuicio sufrido.

Adstipulatio.
El adstipulador es un acreedor accesorio que goza de la confianza del acreedor principal y
del cual este se sirve para cobrar el crdito.

Dotis dictio.
Se trata de una promesa solemne de dote que poda ser hecha por la mujer misma que iba a
contrae matrimonio, o por su pater, o un deudor de ella, y estaba dirigida a especificar que
bines constituan la dote.
Este era un contrato uno loguente, es decir que no hay una pregunta y una respuesta, sino
la enunciacin de una formula solemne efectuada por el prominente.

Promissio iurata liberti.


Consista en una promesa juramentada por la cual el liberto se comprometa a efectuar
determinadas obras a favor de su patrono.
Esta forma de obligarse era tambin uno luguente. Para exigir su cumplimiento el patrono
gozaba de una actio operarum.

Contaros literales.
Son aquellos que se perfeccionan por medio de la escritura.

Nomina transcripticia.
Se trata de dos libros, uno adversaria (en el cual se llevaba la nomina de todas las entradas
y salidas en forma diaria) y otro codex accepti et expensi (cuaderno de lo entrado y lo
gastado).
Este libro sirvi como prueba de las obligaciones y tambin para crearlas.

Se solan emplear dos formas:


El nomen transcripticium, conocido como a re in personam, que servia para lograr los
efectos de una novacin objetiva.
El nomen transcripticium, conocido como a persona in personam, que era utilizado para
lograr los efectos de una novacin subjetiva.
Las dos formas tenan de comn:
La anotacin deba se efectuada con consentimiento del deudos en ele libro del acreedor.
Deba anotarse la causa de la obligacin.

Chirographia y singraphae.
Chirographum: Era un documento firmado solamente por el deudor y sellado con su anillo;
aquel quedaba en poder del acreedor.
Syngrapha: Era un documento extendido en dos ejemplares, firmados y sellados ambos, de
los cuales quedaba uno en poder del acreedor y otro en poder del deudor.

Contratos consensuales.
Son aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento, sin ser requisito necesario
ninguna formalidad verbal o escrita.

Compraventa.
Es un contrato por medio del cual una persona llamada vendedor se obliga a transmitir la
posesin de una cosa asegurando su pacifico goce a otra llamada comprador, que se
compromete a abonar por ella un precio consistente en una suma de dinero.
Por la compraventa no se transmite la propiedad, sino la posesin.
Para adquirir el comprador el dominio de la cosa se hace necesaria la traditio de la cosa.
Elementos constitutivos:
Consentimiento: Nadie puede ser obligado a vender una cosa contra su voluntad.
Objeto: Poda versar sobre res corporales y res incorporales.
Precio: Debe ser en dinero, cierto (debe ser determinado o determinable), verdadero (que
no sea simulado) y justo (por la devaluacin).
Acciones:
Actio empti: Puede ejercerla el comprador contra el vendedor. Su propsito es lograr la
posesin de la cosa vendida.
Actio venditi: Puede ejercerla el vendedor contra el comprador. Su propsito es exigir el
pago del precio y, eventualmente el pago de intereses u otros accesorios.
Elementos naturales:
Eviccin (vicios jurdicos): El vendedor no esta obligado a transmitir al comprador la
propiedad de la cosa. Basta que entregue la posesin de la cosa libre de ocupantes y le
asegure su pacifica posesin. Esta situacin se puede ver alterada cuando un tercero iniciare
la accin reivindicatoria alegando que la cosa es en realidad suya.
En el viejo derecho, el comprador poda reclamar que el vendedor lo defienda en juicio; si
este se pierde se concede contra el vendedor la actio auctoritatis por el doble del precio
pagado.
Vicios redhibitorios (vicios materiales): El vendedor responde ante el comprador por los
vicios que tenga la cosa y que el hubiera silenciado de manera dolosa.
Acciones a eleccin del comprador:
Actio redhibitoria: Se devuelve el precio contra la entrega de la cosa.
Actio quanta minoris: Se reduca el precio de la cosa.
Pactos:
La lex comissoria: Se celebra el negocio, pero si el comprador no paga dentro de un plazo
determinado, se debe restituir la cosa con los frutos percibidos.
El pactum dicplacientae: Se celebra el negocio, pero si la cosa no resulta del agrado del
comprador dentro de un plazo determinado, deja de haber negocio.
In diem addictio: Si dentro de un plazo determinado alguien ofrece mejor precio, el
vendedor puede rescindir la compraventa.
El pactum de retrovendendo: El vendedor puede readquirir la cosa dentro de un cierto
plazo, devolviendo el precio pagado.
El pactum de retroemendo: El comprador puede obligar al vendedor a readquirir la cosa,
luego de un cierto plazo, por el mismo precio.

Locacin.

Es un contrato por medio del cual una persona, locador, se obliga a entregar a otra llamada
locatario el uso o el uso y disfrute de una cosa determinada, o la prestacin de ciertos
servicios, mediante el pago de un precio denominado alquiler.
Este contrato dura aquello que hayan convenido las partes. De no haberse convenido un
plazo, puede darse por concluido por decisin unilateral de cualquiera de las partes en
cualquier momento.
Locatio conductio rei: Locacin de cosas.
Locatio conductio operarum: Locacin de servicios.
Locatio conductio operis: Locacin de obra.
Acciones:
Actio locati: Del locador respecto del locatario.
Actio conducti: Del locatario respecto del locador.

Sociedad.
Es un contrato en virtud del cual dos o ms personas se obligan a hacer aportes en comn
de bienes o de trabajo para obtener una utilidad comn que se repartirn.
Sociedad omminus bonorum: Se caracterizaba por el hecho de que en ella los socios
aportaban en comn la totalidad de de sus patrimonios.
Societas alicuius negotii: Los aportes se realizaban para una sola operacin o una serie
determinada de negocios.
Respecto de las ganancias y de las perdidas, si nada se convino se entiende que son siempre
por partes iguales, pero o en proporcin a los aportes.
Si se determinaron las proporciones de las ganancias, pero no las de las perdidas, o
viceversa, se debe entender que lo establecido para un caso debe regir para el otro.
Lo que no admitieron los romanos es la llamada societas leonina, que suceda cuando se
convena que un socio participara de las ganancias, pero no de las perdidas.
Actio pro socio: El socio reclamaba la rendicin de cuentas, la liquidacin y el saldo
resultante de la compensacin realizada entre ganancias y perdidas.

Mandato.
Es el contrato en virtud del cual una persona, mandante, entrega a otra, mandatario, y esta
acepta realizar algo a favor de aquel.
Genera obligaciones solo para el mandatario.
El consentimiento puede ser expreso o tcito; si no hay consentimiento puede da lugar a la
gestin de negocios.
Puede versar sobre todo un patrimonio (mandato general), o so un negocio determinado
(mandato especial).
El objeto encargado puede ser un hecho, un acto o un negocio jurdico, que sea lcito y no
contrario a las costumbres.
El mandatario acta a nombre propio y en inters del propio mandante.
El mandato concluye por:
Haberse realizado el negocio encomendado.
Muerte de alguna de las partes.

Voluntad concorde de las partes.


Voluntad de un de ellas.
Revocacin.
Renuncia.
Acciones:
Actio mandati directa: La tiene el mandante para instar el cumplimiento del mandato,
exigiendo todo aquello que hubiese recibido el mandatario con motivo del encargo.
Actio mandati contraria: La tiene el mandatario contra el mandante, para reclamar que se
le abonen los gastos realizados en el cumplimiento del mandato o los perjuicios ocasionados
durante el cometido.
El mandato es gratuito.

Contratos reales.

Son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa.

Mutuo.
Es el contrato por el cual una persona, mutuante, entrega a otra, mutuario, una
determinada cantidad de cosas fungibles, obligndose este a devolver otro tanto del mismo
genero y calidad.
Acciones:
Actio certae pecunia: La tiene el mutuante, para reclamar la devolucin de una suma de
dinero.
Actio certae rei: La tiene el mandante, para reclamar la devolucin de cosas fungibles.

Comodato.
Es el contrato en virtud del cual una persona, comodante, entrega a otra, comodatario, una
cosa para que la use en forma gratuita, debiendo devolverla luego de cumplido el plazo
convenido, y si no lo hay, al primer requerimiento de la contraparte.
Se trata de un prstamo de uso.
El comodante no adquiere la propiedad ni tampoco la posesin, sino la mera tenencia de la
cosa.
Puede versar sobre cosas muebles o inmuebles, debiendo en principio no ser consumibles.
El comodatario debe usar la cosa de un modo normal o teniendo en cuanta lo convenido.
Responde de la custodia de la cosa, bastando la culpa.
Acciones:
Actio comodati: La tienen el comodante a los efectos de recobrar la cosa.
Contrarium comodati iudicium: La tiene el comodatario para reclamar el pago de gastos
realizados por el para mantener la cosa, y los perjuicios sufridos por una cosa defectuosa.

Deposito.
Es el contrato en virtud del cual una persona, depositante, entrega a otra, depositario, una
cosa mueble para que la guarde, obligndose este a devolverla cuando aquel la reclame.
El depositario es un mero tenedor de la cosa. No puede usarla, debiendo custodiarla hasta
que se la reclame el depositante.
Deposito regular: Es el ya descrito.

Deposito irregular: El depsito de dinero u otros objetos fungibles, facultndose al


depositario para consumirlos y devolver otro tanto.
Deposito necesario o miserable: Tiene lugar cuando en caso de tumulto, incendio, ruina,
naufragio, el depositante no tiene mayores opciones para elegir al depositario.
Secuestro: Cuando se entrega la cosa litigiosa a una de las partes o a un tercero. Debe
devolverla una vez dilucidad la cuestin judicial.
Acciones:
Actio depositi: La tiene el depositante para la restitucin de la cosa.
Contrarium depositi iudicium: La tiene el depositario para obtener lo pago para mantener
la cosa y por daos.

Prenda.
Es el contrato en virtud del cual en deudor, como garanta del pago de la obligacin, entrega
al acreedor la posesin de una cosa.
Acciones:
Actio pignoraticia: La tena el deudor para recobrar la cosa prendada, si haba pagado la
deuda.
Pactum commisorium: Si exista este pacto, en caso de pagarse la deuda, el acreedor
queda como propietario de la cosa.
Pactum vendendi: Si no se pagaba, la cosa se subastaba y se devolva la diferencia del
precio.

Pactos.
Son todos aquellos acuerdos que se formalizaban y carecan de accin, oponindolos a los
contratos que si los tenan.
En un principio se llamo pacto a todo lo que se conviene en forma agregada a un contrato, y
tenemos aqu la idea de los pacta adiecta.

Pactos con proteccin pretoriana.


Son pactos protegidos por acciones in factum.

Constitutum.
El pacto de constituto es una convencin por la cual una persona llamada constituyente se
obliga a pagar una deuda preexistente, ya sea su propia deuda, ya sea una deuda ajena.

Recepta.
El edicto del pretor relacionara tres pactos, cuya vinculacin nace del nombre adoptado.
Se dan tres figuras:
Receptum orbitrii: Dos personas encargan un diferendo a decisin arbitral. El laudo es
obligatorio.
Receptum argentarii: Un banquero paga la deuda de otro, generalmente la que va a
contratar con un tercero.

Receptum nautarum, cauponum, stabularium: Los navieros, posaderos y dueos de


establos se responsabilizan por los daos sufridos por las mercancas, equipajes y animales
que custodian.

Pactos legtimos.
Eran convenciones que solo tenan por objeto hacer nacer obligaciones a cargo de una sola
de las partes y que fueron sancionadas por constituciones imperiales.

El compromiso.
Es una convencin por la cual dos personas se ponen de acuerdo para confiar a un rbitro la
decisin de zanjar un litigio.

La institucin de dote.
Para prometer la dote era necesario realizar la dotis dictio o la promisio dotis; luego se
determino que la simple promesa informal otorgaba fuerza obligatoria a la misma.

La donacin.
Consiste en la convencin adoptada entre dos partes, por la cual una de ellas atribuir a la
otra algo en forma gratuita.
El objeto de la donacin puede serla transmisin de una cosa, o la constitucin de un
derecho real, la cesin de un crdito, el asumir una obligacin, etc. Lo importante es que
haya animus donando, o sea, una intencin de cumplir una liberalidad.

Contratos innominados.
Permutatio.
Una de las partes entregaba a la otra la propiedad de una cosa a cambio de una prestacin
similar de la parte contraria.
(Doy para que des).

Aestimatium.
Una persona entrega a otra una cosa estimada en un valor determinado.
Si se vende se paga el valor estimado, si no se devuelve.

Precarium.
Es la entrega gratuita de una cosa a otro para su uso, pudiendo el primero reclamarla
cuando le plazca.

La donacin con cargo.


Transactio.
Es un acuerdo entre las partes para poner fin a un litigio, a travs de concesiones recprocas.
Estas convenciones no entraban dentro de los contratos por no estar protegidos por una
accin.

Luego se admitieron ciertas figuras para protegerlos.

BOLILLA XVI
Concepto de sucesin. (COMPLETAR)
Con la palabra sucesin se designa en el derecho clsico las adquisiciones universales (en
bloque y simultneamente), de todos los bienes de una persona.
En el derecho justinianeo se extiende a los negocios jurdicos por los que se opera una
transferencia de dominio de cosas a titulo particular.
As, la palabra successio tom el significado de adquisicin derivativa: una persona sucede
a otra, es decir, va a ocupar su situacin en la titularidad de un derecho o de una
universalidad de derechos.

Clases.

Se establecieron dos criterios clasificatorios de las sucesiones, que pueden combinarse entre
s:
a) sucesiones a ttulo particular y a ttulo universal.
b) sucesiones inter vivos y mortis causa.
A ttulo particular: todo acto translativo de derechos entre personas, por
ejemplo, una compraventa.

Intervivos

A ttulo universal: no existe en el derecho actual, pero s en el Derecho


Romano. As, en los siguientes casos: 1) bonorum venditio; 2) adrogacin; 3)
conventio in manum de una sui iuris; 4) adquisicin de la propiedad sobre una
persona libre convertida en esclavo por el ius civile.
A ttulo particular: caso del legado.

Mortis causa

A ttulo universal: la institucin civil de la hereditas (herencia) y la pretoriana


de la bonorum possessio (posesin de los bienes).

Sucesin inter vivos: Tiene efecto durante la vida del individuo.


Sucesin mortis causa: Tiene efecto despus de la muerte del individuo.

Hereditas.

Tanto la testamentaria cuanto la intestada fueron regladas por dos sistemas: el de la


hereditas, del ius civile, y el de la bonorum possesio, establecido por el pretor.
Esta palabra ha sido usada en dos diferentes sentidos, referidos ambos a la sucesin de un
sujeto, el heredero (heres), en las relaciones jurdicas titulariadas por otro sujeto en el
momento de la muerte.
En le primer sentido, indica un complejo unitario de cosas corporales y derechos, complejo
considerado como un todo nico destinado a ser adquirido, en un solo acto y por una sola
causa, por un heredero.
En el segundo sentido, equivale al derecho a la herencia, es decir, la titularidad de la
herencia.
Hereditas: transmisin por acto nico del patrimonio, o sea el conjunto de derechos y
obligaciones a un heredero, a excepcin de aquellos que no pueden transmitirse.

Bonorum possesio.

Es otro modo de realizar una persona la adquisicin del patrimonio de un difunto, adems de
la hereditas, otorgada por el pretor a pedido de parte y previo sumario o especial examen de
la solicitud.
Objeto de la bonorum possessio era la universalidad de cosas y derechos del de cuius, en la
que unitariamente y por el slo acto de la concesin pretoriana, suceda el bonorum
possessor, que de no surgir quien tuviere un mejor ttulo de sucesin llegara, con el
transcurso del tiempo, a usucapir las cosas y, con el ejercicio de actiones tiles, a realizar los
derechos personales. Es decir, a conseguir una titularidad, de acuerdo al ius civile, de todos
los derechos reales y personales que haba investido el de cuius.
La bonorum possessio surgi dentro del derecho sucesorio como institucin meramente
posesoria: fue atribuida tanto como posesin provisional de los bienes hereditarios mientras
se desarrollaba un proceso de peticin de herencia, como a favor de aquellos que,
justificando prima facie una pretensin a la herencia solicitaban ser puestos en la posesin
de los bienes hereditarios sin necesidad del ms complicado procedimiento de una
hereditatis petitio.
La bonorum possessio tena un carcter subordinado y auxiliar del sistema de la hereditas;
quien la haba obtenido est destinado a sucumbir frente a quien hiciera valer un mejor
ttulo de acuerdo con el ius civile.

El testamento. Nocin y caracteres.


El testamento es un acto solemne de ltima voluntad por medio del cual se instituye
heredero. Puede contener otras clusulas pero, en principio, la eficacia de las mismas
depender de la existencia de la institucin de heredero, de la cual Gayo dice bien
claramente, resaltando su importancia, que es caput et fundamentum (cabeza y fundamento
del testamento).

La forma de testar en el antiguo y en el nuevo derecho.


Testamentum calatis comitis - Testamentum in procinectu:
El primer tipo se celebraba ante las curias en los comicios convocados (calatis comitiis) dos
veces por ao y presididos por el pontfice mximo. Su sucedneo en tiempos de apremio
blico era el in procinctu (en disposicin de batalla), celebrado ante la formacin militar.
Segn la interpretacin de los juristas clsicos en el testamento el pater nombraba
herederos que lo sucederan en el total de sus derechos subjetivos patrimoniales. En cambio,
interpretaciones recientes concuerdan en el carcter poltico y no patrimonial de aquel
testamento: se tratara de la designacin primitiva de un verdadero sucesor en la jefatura
del grupo militar y no en la masa patrimonial. El heres habra tenido la absoluta disposicin
del patrimonio familiar como jefe o gerente del grupo y no como sucesor individual de
derechos patrimoniales privados.
Testamentum per aes et libram:
El primer tipo de testamento de ndole patrimonial habra sido la mancipatio familiae, con el
ritual de los actos per aes et libram (por el cobre y la balanza). En un primer momento se
permita que quien se encontrara en peligro de muerte hiciese ante otro una mancipatio de
todo su patrimonio, de tal modo que quien la adquiriese por un acto de buena fe se
comprometiera a distribuir los bienes conforme con las instrucciones del testador. En un
segundo momento se constituir una forma ms tpica de testamento. Si bien en ste
continuar figurando el familiae emptor para que el acto sea vlido, el aspecto central ser
ahora la heredis institutio.

Testamentum praetorium:
El pretor considerar que la realizacin de la mancipatio poda ser obviada. Por ello
determinar en su edicto que conceder la posesin hereditaria a todo aquel que le presente
su nombre escrito en las tablas del testamento selladas por siete testigos sin preocuparse de
la probanza de las formalidades de la mancipatio. Esta bonorum possessio ser secundum
tabulas (segn las tablillas).
Testamentum per scripturam:
En la poca posclsica, las dos formas de testar se van aproximando entre s. Por una
disposicin de Teodosio y Valentiniano III se determin que el testamento deba ser
presentado ante siete testigos.
Testamentum tripertitum:
Sus bases emanan de tres derechos distintos (de all su nombre). Se ha tomado del ius civile
la unidad de acto; del ius honorarium, el nmero de los siete testigos y sus sellos
(requeridos para hacer valer el testamento); y de las constituciones imperiales, las firmas de
los testigos y del testador.

Testamentos especiales.

Por razones singulares se apartan de algunas de las formalidades ya explicadas.


A) en el testamento de los soldados, stos lo hacen como quieran o como puedan, quedando
dispensados del cumplimiento de las formalidades ya descriptas y libres de ciertas normas
sustantivas.
B) en los testamentos celebrados en tiempos de epidemia se dispensaba el requisito de la
unidad de acto, pudindose reunir los testigos en forma separada y en momentos distintos.
C) En los testamentos celebrados en zonas rurales por la dificultad de encontrar testigos se
exigan solamente cinco. Y si uno o varios no saban escribir, bastaba que los otros firmaran
por ellos.
D) si el testador era ciego o no saba escribir poda dictar su testamento en forma oral. Ms
tarde pudo tambin utilizar un octavo testigo que supiera escribir o dictndoselo a un
escribano.
E) si el testamento era otorgado a favor de la Iglesia o de instituciones pas, podan obviarse
algunas formalidades e, incluso, prescindir de ellas, a favor de la validez de las disposiciones
testamentarias.
F) se determin que si un pater haca disposiciones a favor de sus hijos y descendientes
llamados a heredar ab intestato, aunque no fuera formalmente un testamento, poda valer
como tal mientras no contuviera alguna disposicin a favor de tercero.

Institucin de herederos. Formas y modalidades.


Los romanos empleaban la expresin testamenti factio para referirse a la capacidad de
otorgar testamento, de intervenir como testigo, de ser heredero o legatario o de obtener
cualquier favorecimiento por disposicin testamentaria, como, por ejemplo, una designacin
como tutor.
La testamenti factio activa se refiere al testador y la testamenti factio passiva se refiere a los
testigos, herederos, legatarios, etc.
Testamenti factio activa:
La regla general es que la persona que quiera disponer por testamento debe estar en
posesin de los tres status: ser libre, ciudadano romano y paterfamilias. Adems, debe
gozar de la capacidad de hecho para poder hacerlo.
La testamenti factio activa se debe tener tanto en el momento de la factio del testamento
como en el de la muerte del testador.

Testamenti factio pasiva:


En principio la posee el que tiene los tres status. Pero se pueden dar varios supuestos:
a) Los filii y los esclavos pueden ser instituidos herederos o legatarios, pero lo que logren
pasa al patrimonio del pater. La aceptacin tiene que ser hecha por autorizacin del pater o
del dominus. El esclavo slo puede adquirir del dueo por testamento, si al mismo tiempo
es manumitido en el mismo testamento.
b) En cuanto a los latini iuniani, si bien tendran esta facultad, la parte que les pertenece se
volva caduca e iba a parar al fisco, a menos que adquiriesen la ciudadana en el plazo de
aceptacin de la herencia (cretio).
c) En cuanto a las personas inciertas (no claramente instituidas), como ser las que
resultasen de una situacin como la siguiente: "que sea mi heredero el primero en venir a
rendirme las honres fnebres", no podan ser herederos.
d) En cuanto a las mujeres, se les prohibi adquirir como herederas por testamento de
quienes estuvieran en la primera clase, aunque, de todos modos, podan adquirir por
legados hasta una cantidad igual a la de los herederos.
e) Por la lex Iulia de maritandis ordinibus y por la lex Papia Poppaea, con el fin de fortalecer
a la familia romana se dispusieron una serie de incapacidades respecto de aquellos que no
se casaban; o que casados, no tenan hijos.
La testamenti factio passiva se deba tener no slo en el momento de la factio del
testamento, sino tambin en el momento de la muerte del testador. A estos dos requisitos
Justiniano agregar el de ser capaz en el momento de aceptarse la herencia.

La sustitucin hereditaria. Clases y efectos.


La institucin de heredero no poda ser hecha respecto de una cosa determinada. En efecto,
el heredero lo es de toda la herencia o de una parte, pero instituirlo ex re certa (respecto de
una cosa cierta) repugnara al derecho.
La institucin de heredero adems, puede subordinarse a un plazo o una condicin
suspensivos, pero no resolutorios.
Puede ser respecto de un heredero o respecto de varios. En esta ltima circunstancia la
divisin se hace por fracciones o cuotas numricas.
Se puede dar, adems, el supuesto de la substitucin de heredero a fin de que si el heredero
instituido en primer trmino no puede llegar a serlo, lo sea otro. Hay tres clases:
a) Substitucin vulgar: se instituye un heredero substituto para el caso de que el
instituido en primer lugar haya premuerto o repudiado la herencia.
b) Substitucin pupilar: el testador instituye heredero a un filius impber, designando a
otro como substituto para el supuesto de que aqul falleciere antes de llegar a la pubertad.
c) Substitucin cuasi pupilar: en la poca justinianea se admite que si el pater instituye
como heredero a un filius demente (furiosus), debido a la enfermedad que ste padece se le
permite instituirle un substituto para la eventualidad de que llegase a morir sin haber
recobrado la razn.

BOLILLA XIX
PROCEDIMIENTO CIVIL ROMANO (completar)
La administracin de justicia en la roma primitiva.

El Derecho Romano puede definirse como un sistema de acciones. Accin es el poder jurdico
de perseguir en juicio lo que es debido.
En Roma la iurisdictio (actividad de rganos del estado dirigida a formular y aplicar las
concretas normas jurdicas que deben regular una determinada situacin jurdica) es desde
el principio y por largo tiempo considerada un poder personal del magistrado que no
comprende la sentencia, es decir, compete a la iurisdictio dar el planteo pero no la solucin
del caso.
A partir del siglo I d.C. comienza a estructurarse como una funcin del estado cumplida a
travs de funcionarios jueces. Entonces la iurisdictio ser ms o menos asimilable a la de
nuestros das, porque comprender tambin la facultad de emitir el iudicium o sentencia.
En un principio exista una moderada intervencin del poder pblico en las controversias
privadas. Luego esta participacin se fue incrementando, pasando por tres etapas:
1) Legitimacin de la violencia de la defensa privada a travs de modos de actuar con
recaudos o condiciones controlados por una genrica opinin pblica, es decir sin
intervencin de rgano estatal especfico. Esta etapa es propia de los comienzos de Roma.
2) La intervencin, a requerimiento de las partes, del estado para controlar o disciplinar el
accionar de la defensa privada, accionar que se ir estilizando o hacindose simblico, y para
llevar, con previo encuadre jurdico, o sin l, a la instauracin de un arbitraje a realizarse,
sea con procedimientos ordlicos, sea con anlisis crtico de las pruebas aportadas. Esta
etapa corresponde al perodo republicano y alcanza su apogeo durante el Principado.
3) Actuacin cada vez ms insoslayable de la administracin estatal con control total y
exclusivo del proceso hasta la decisin del caso mediante la sentencia. Esta etapa es
exclusiva del Dominado.
Los pleitos privados se tramitaron, antiguamente, por medio del sistema de legis actiones
(acciones de la ley). En el siglo II surge el sistema formulario. Luego, durante el Principado
se generaliza que unifica las dos etapas anteriores.
Acciones.
La palabra actio significa "modo de actuar", y alude a los gestos y declaraciones rituales o
solemnes, que, so pena de perder la instancia procesal, deban ser rigurosamente
efectuados segn prescriba la lex.
Antiguamente el ius se relacionaba con lo religioso.
Divisin de las mismas
In Rem: tienen que ver con los derechos reales (sobre las cosas).
In Persona: tienen que ver con derechos personales o crediticios.
Civiles: fundadas en el derecho civil. Caractersticas del derecho civil: estricto en cuanto a
su aplicacin y estrecho en cuanto al campo de aplicacin.
Honorarias o pretorianas: introducidas por el pretor, fundamentalmente el peregrino.
In Factum: de acuerdo a los hechos. A veces extenda en campo de aplicacin de las
acciones civiles a situaciones que no estaban comprendidas. Resolvan situaciones de
injusticia que existan en las leyes. ACTIO IN FACTUM EX - LEY AQUILIA: resolva situaciones
de injusticia provocadas por la ley Aquilia.

El sistema de las legis acciones.

De las acciones de la ley, tres son declarativas, es decir, tienden a la elucidacin de una
controversia, y dos son ejecutivas, es decir, tendientes a una ejecucin que sancione una
relacin jurdica no controvertible pero no cumplimentada, por ejemplo, una deuda
declarada judicialmente pero no pagada todava.
Acciones Declarativas
1) Legis Actio Sacramentum: Accin general, por ser adaptable a cualquier controversia
para la que no se hubiera prescripto un diverso modo de actuar. En origen era un juicio de
Dios, ya que es la ms antigua de las cinco, y en los primeros tiempos no exista una clara
distincin entre lo jurdico y lo mgico-religioso.
Las parten en pleito deban presentarse ante el magistrado con un animal que ofrecan en
sacrificio. Si lo que estaba en juego tena un valor de 1000 ases o ms, el animal que se
deba sacrificar deba ser de ganado mayor (vaca, toro, etc.) y valer al menos 500 ases. Si
se trataba de una cuestin menor, se deba entregar un animal menor, con un valor de 50
ases (chivo, oveja, etc.). Entonces, quien oficiaba el rito sacrificaba el animal, sacaba sus
vsceras y defina si prevaleca la parte derecha (diestra), en cuyo caso se ganaba el pleito o
la izquierda (siniestra), en cuyo caso el juicio se daba por perdido.
Aunque poda suceder que el magistrado no aceptara el animal, por lo que las partes deban
llevar otro. Entonces, para evitar este manipuleo de animales, se estableci que las partes
pagaran el valor del animal al pontfice, quien se encargara de comprarlo. Ms tarde, en la
poca de la Repblica, dejaron de hacerse los sacrificios y dej de tener valor la decisin del
pontfice, y quienes comenzaron a dirimir los pleitos fueron los pretores. Como el trabajo de
stos era ad honorem, el dinero quedaba para el fisco. Pero luego surgi la cuestin de que
el fisco no tena participacin alguna en el juicio, por lo que no haba razn para entregarle
el dinero; as que se estableci que quien perdiera el juicio deba pagarle a la otra parte.
2) Legis Actio Per Iudicis Arbitrive Postulationem: Era la accin de la ley por el
reclamo de un juez o rbitro privado para pronunciarse sobre la cuestin. En los primeros
tiempos debe haberse utilizado slo para controversias sobre divisiones o delimitaciones de
bienes, pero la ley de las XII tablas la aplic a pleitos sobre crditos originados en la
sponsio.
Las partes se convocaban ante el magistrado quien, dentro de los 30 das les designaba un
juez o un rbitro. Este rbitro resuelve las cosas "como un buen padre de familia", conforme
a su leal saber y entender. El juez debe decidir de acuerdo al derecho.
3) Legis Actio Per Condictionem: Esta ley fue introducida para el reclamo de sumas de
dinero y cosas determinadas. El anterior plazo de 30 das es acortado a 10 das.
Acciones Ejecutivas
1) Pignoris Capio: No se llevaba a cabo ante un magistrado. Consista en tomar en prenda
una cosa del patrimonio del deudor. Por ejemplo, los soldados que estaban en campaa,
cuando saban que ya era tiempo de cobrar pero an no se les haba pagado, podan ir y
tomarlo para cobrarse su soldada (sueldo). Tambin se us en el sacramentum, cuando se
rechazaba el animal, y el dueo del mismo, que generalmente, en lugar de llevarlo
nuevamente a su corral lo dejaba suelto para que regresara solo lo perda o alguien se lo
robaba. Entonces poda ir y tomarlo.
2) Manus Iniectio (echar mano a alguien): En la poca primitiva, en caso de
incumplimiento de la obligacin, se responda con la persona del deudor. Entones, un
particular tena derecho, luego de haber llevado a su deudor ante el tribunal y de haber sido
ste declarado addictus por el magistrado (si no haba cumplido con la obligacin luego de
los 30 das de reconocida la deuda), a apoderarse de su deudor y llevarlo ante el
magistrado, quien le preguntar si est decidido a pagar o si alguien poda ser su vindex
(garante). Este garante poda hacer un nuevo juicio (no exista la apelacin) y, si lo ganaba,
el juicio anterior quedaba anulado, pero si perda, el anterior segua tenindose en cuenta y

se daba por perdido las dos veces. Pero si an nadie pagaba por el deudor, el acreedor poda
entonces llevrselo y tenerlo en custodia, con la consiguiente obligacin de mantenerlo a l
y a su familia, o retenerlo encadenado. Luego, durante tres das de mercado da llevarlo ante
el magistrado, para que ste le reitere la pregunta sobre si va a cancelar la deuda, y
adems, si existan otros acreedores. Si aun as no se obtena respuesta, se poda llevar al
deudor fuera de la ciudad y venderlo como esclavo para repartir la ganancia entre los
acreedores, o dejarlo dentro de Roma para hacerlo trabajar en su favor. Si uno de los
acreedores reciba una parte mayor no se consideraba esto fraude, ya que no existe forma
de medir si haba puesto ms o menos voluntad en el trabajo que realiz para cada uno.
Otra opcin era matar al deudor y repartirse las partes de su cuerpo.

Carcter e instancias
Las Partes
Slo excepcionalmente era permitido participar en el proceso en lugar de otro: para hacer
valer un derecho del pueblo romano contra un particular, para sostener el status libertatis de
una persona reivindicada como esclavo, para perseguir por hurto a quien haba robado a un
romano prisionero del enemigo o ausente por causa pblica o una persona sujeta a tutela.
In Ius Vocatio
Es la intimacin verbal del actor a su contraparte para que sta comparezca con l ante el
tribunal. Ante la negativa podr emplear la fuerza.
Etapa In Iure
Se llevaba a cabo ante el magistrado. El demandante deba recitar su reclamo
necesariamente con las palabras sacramentales que figuraban en la ley o que le haban
prescripto los pontfices o los jurisprudentes laicos consultados al efecto. Luego deba
responder el demandado. El magistrado comprobaba que los ritos se llevaran a cabo
correctamente.
Si se trataba de acciones declarativas en las que se deba llegar a la elucidacin de una
controversia, si el derecho del actor no haba sido cuestionado por el demandado, el
magistrado lo consagraba. Si haba controversia las partes llamaban a terceros y se
nombraba a un juez o rbitro. La litis contestatio fijaba los extremos de la controversia, y el
juez deba referirse siempre a la situacin jurdica existente en ese momento.
Etapa Apud Iudicem
En un lugar determinado se comenzaba exponiendo el pleito: el demandante convocaba a la
otra parte ante testigos (va pblica), y deba llevar la cosa por la cual se discuta (si se
trataba de una accin in rem. Esto deba hacerse antes del medioda. Si una de las partes no
se haba hecho presente hasta ese momento, se le daba por perdida la causa; aunque el
demandante poda ir a buscarlo por la fuerza. El juez analizaba las pruebas y dictaba
sentencia.
Esta etapa no presentaba las rgidas formalidades de la anterior.
Sentencia
Impugnable e inapelable, no necesitaba ser motivada.
Ejecucin
Ante la falta de cumplimiento por la parte perdedora se deba recurrir a otro proceso: legis
actio per manus iniectionem.

El proceso formulario. Analisis del proceso y sus caracteristicas.

Este procedimiento desplaz a las acciones de la ley (legis actionis) por desuso. Es un
procedimiento escrito que consta de una doble instancia: primero ante el magistrado, y
luego ante el juez. Aunque an no existe la posibilidad de apelacin, comienzan a aparecer
las representaciones obligatorias (por ejemplo, el tutor representando en juicio a su pupilo).
El elemento principal del procedimiento es la LITIS CONTESTATIO.
Principios del mismo
El origen del procedimiento formulario se relaciona con la actividad del pretor peregrino.
Este pretor no necesitaba ajustarse al sistema de las legis actiones, por lo que fueron
desarrollando un tipo de proceso que segua el esquema de arbitraje de las legis actiones,
con sus dos etapas: la in iure y la apud iudicem. El pretor comenz a plasmar por escrito la
impostacin de la controversia, a diferencia de la etapa anterior, en la que se utilizaban las
formulaciones solemnes. Adems el pretor tena la posibilidad de actuar segn su criterio,
utilizando palabras adaptadas al caso concreto, en contraposicin con las palabras
determinadas (siempre las mismas) que se utilizaban en las legis actiones. As surgi la
FRMULA, que adoptaba formas ms libres de organizas el proceso.
El pretor, en posesin de todos los recursos procesales y extraprocesales, se lanzar a una
labor de profunda renovacin, creacin y desarrollo de instituciones jurdicas que convertir
a la iurisdictio en la fuente ms original del Derecho Romano.
La lex Iulia iudiciorum privatorum dictada por Augusto suprime casi totalmente el sistema de
las legis actiones, por considerrselo demasiado formal y poco flexible, e instituye el sistema
de frmulas, estableciendo que de aqu en adelante, todo juicio ser justo si se cumplen las
tres condiciones del proceso: que las partes sean ciudadanos romanos, que se celebre en
Roma y que el arbitraje se someta a un nico juez.

La formula. Partes. Vias de ejecucin.


La citacin poda ser con una ius invocatio de efecto inmediato, pero se hizo ms frecuente
el vadimonium, compromiso de comparecer en determinada fecha ante el tribunal.
Ordinarias y extraordinarias:
Las partes de la frmula se clasificaban en:
Ordinarias: aquellas que deben existir en toda frmula en general.
Extraordinarias: son exclusivamente incluidas a pedido de las partes.
Ordinarias
1) Demostratio: se estableca quin sera el juez, quin redactara la frmula, quienes eran
las partes, y luego el relato de los hechos.
2) Intentio: se estableca la finalidad perseguida por el iniciador del juicio;
3) Condemnatio (condena): orden que el magistrado daba al juez para que condene (a
pagar una suma de dinero) o absuelva;
4) Adiudicatio (adjudicacin): se adjudicaba una propiedad, una herencia, etc.
La parte demandante deba exigirlo justo, ya que si incurra en pluspetitio (pedir ms) o
minuspetitio (pedir menos), perdera el juicio.
El magistrado ordenaba a pagar al arbitrio, y estableca un precio mucho ms alto que el
valor real de la cosa, porque si la cosa tena un alto valor afectivo pero un bajo costo, y el
demandado se limitaba a pagar por ella al precio de mercado, no se estaba teniendo en
cuenta el valor afectivo.
Extraordinarias
1) Praescriptio (pre-escrito): Se trataba de una aclaracin que se estableca antes de
comenzar el pleito, para evitar la pluspetitio o la minuspetitio. Por ejemplo, si alguien deba
a otro $500 y reciba en pago slo $200, en el juicio deba decirse que lo que l le haba
prestado eran $500, y no slo los $300 que le restaban cobrar, ya que no poda mentir.

2) Exceptio (excepcin): es introducida por el demandado, en defensa propia. Puede ser:


a- dilatoria (pone fin al reclamo); b- perentoria (adems de poner fin al reclamo, se
establece que ya no se podr volver a reclamar). Por ejemplo, si A le presta dinero a B y le
otorga un plazo de 30 das para devolvrselo, pero luego, 15 das antes de que el plazo
finalice le reclama el dinero, B puede utilizar una excepcin.
Procedimiento ante el pretor y ante el juez
Etapa In Iure
Presentadas las partes ante el magistrado, el demandante planteaba su pedido de accin
sobre la base de una frmula que propona. El demandado concordaba con el planteo o
reclamaba alguna alteracin. El magistrado llevaba a las partes a un acuerdo en la redaccin
de la frmula y en la eleccin del juez.
Se tiene, entonces, la litis contestatio, concretada en una formal propuesta y aceptacin, de
demandante y demandado respectivamente, de someterse al juicio en los trminos en que
se hallaba redactada la frmula.
Con la litis contestatio quedaban determinados los derechos subjetivos deducidos en juicio.
Etapa Apud Iudicem
Es muy parecida a la de las legis actiones: el juez recibe en lugar pblico las pruebas y los
eventuales alegatos de oradores de una y otra parte. Una vez valoradas las pruebas a su
criterio, llega a la formulacin de su parecer (sententia) ante las partes.
La sentencia
La sentencia demuestra si tiene razn o no el demandante, y los derechos que tiene, siendo
de obligado cumplimiento, ya que el juez est revestido de auctoritas.
Actualmente los derechos estn previamente establecidos.
Vas de Ejecucin
En el caso en que el demandado no cumpliera con la sentencia se iniciar un nuevo juicio, en
el que la condena ser el doble que en el primero, y si tampoco cumpliera esta nueva
sentencia, se producira el embargo de los bienes, vendindoselos en subasta pblica, tras la
que el demandante cobrar la cantidad fijada en la sentencia. Si no se est de acuerdo con
la sentencia, tanto en las legis actiones como en el procedimiento formulario, no es posible
la apelacin, ya que no exista una jerarqua judicial (todos los jueces eran iguales). Tan slo
hay una posibilidad de impugnar la sentencia, valindose de la indicatio:
- Por carecer el juez de capacidad.
- Por formularse la sentencia defectuosamente.
- Por ser su contenido imposible de cumplir.
En este caso, el demandante vuelve a demandar a la otra parte y ste dir lo que ya haba
expresado anteriormente (efecto consuntivo), a lo que el demandante contestar que es
verdad, pero presentar pruebas de que el juez anterior no tena las condiciones idneas
para administrar justicia correctamente.
Las sentencias pueden ser de dos tipos: declarativas (el juez no condena, sino que se
pronuncia sobre un determinado caso) resolutorias (son muy pocas, condenando o
absolviendo al demandado).
La ejecucin sobre la persona del deudor (manus iniectio) subsistir pero se la ir
sustituyendo con un procedimiento de ejecucin sobre la totalidad del patrimonio (bonorum
vendictio).

El papel del pretor como corrector de la inaequitas: analisis de


las excepciones.

Clases de frmulas:
Las formulas se dividan segn el grado de apoyo en la ley.
El pretor simplifico y adapto los aspectos de hecho o de valoracin.
Formulas en las que se extiende el campo de accin de las preexistentes en el ius civile:
Formulas ficticias: Se ordena al juez que prescinda de la existencia o no de determinada
condicin.
Formulas tiles: Se extiende el alcance a sujetos o situaciones no previstas.
Formulas con contraposicin de sujetos: Con ellas se supero la antigua imposibilidad de
obligar al pater por deudas contradas por los filius.
Formulas in factum conceptae (basadas en situaciones de hecho)
El pretor tutela situaciones de hecho no contempladas.
Clasificacin de las acciones
Acciones civiles: Formulas en las que se han vertido las preexistentes acciones del ius
civile.
Actiones honorariae: Formulas ficticias, Formulas tiles, Formulas con contraposicin de
sujetos, Formulas in factum conceptae (basadas en situaciones de hecho)
Actiones in rem: Se tutela una cosa.
Acciones in personam: Protegan un derecho personal.
Mixtae: Pretenden atribuciones mixtas.
Actiones stricti iuris: El juez debe restringirse a lo indicado en la intentio y la demostratio.
Actiones bonae fidei: Autirza al juez a tomar decisiones basado en su saber y buena fe.
Actiones in bonum et aequm conceptae: Ordena al juez determinar el monto de la
condena segn la equidad.
Actiones reipersecutoriae: Buscan la estricta reparacin de la prdida o dao.
Actiones poenales: Persiguen el pago de una suma de dinero.
Actiones mixtae: Tienen ambos objetivos.
Actiones perpetuae: Las prescribibles a los treinta o cuarenta aos.
Actiones temporales: Las de prescripcin mas breve.
Medios extraprocesales
Estipulaciones pretorias: Son contratos verbales que el pretor ordena realizar en su
presencia a las partes.
Restituciones in integrum: Es un total restablecimiento a la situacin anterior.
Misiones in posesionem: Autorizaciones del pretor para que alguien entre en posesin de
un bien, o del total, o cuota parte patrimonial de otra persona.
Interdicto: Ordenes condicionales que da el pretor, a persona determinada para que
restituya o exhiba algo o se abstenga de un proceder.

El edicto
El edicto es un programa de cmo se desarrollar su jurisdiccin el pretor.
Es un catlogo de frmulas en el que se puede seleccionar la que corresponder para dirimir
una controversia

El proceso extra ordinem. Origen del mismo. Establecimiento en


el derecho postclasico. Breve analisis de la marcha del proceso.

Se resume en una sola instancia, que se hace ante un funcionario pblico, delegado del
emperador. Adems aparece la apelacin y se amplan las cuestiones probatorias: aparece la
prueba informativa (a travs de informes escritos) y las presunciones:
Presunciones Iuris Tantum: hasta que se demuestre lo contrario. Por ejemplo, en el
trnsito se establece que quien viene por la derecha tiene prioridad, pero si viniera pasando
un semforo en rojo, esto se considerara una prueba contraria.
Presunciones Iuris Ete Iure: no admiten prueba en contrario. Por ejemplo, cuando se
emite el boletn oficial, se presume que todos lo han ledo y tomado conocimiento de sus
contenidos.
El procedimiento extraordinario da los lineamientos generales para nuestro derecho actual.
Sus caractersticas
Citacin
La citacin a juicio dej de corresponder al demandante para ser una orden de comparicin
decretada por el oficial pblico con la alternativa de, en caso de no presentacin del
demandado, declararlo contumaz y seguir el juicio en rebelda.
Desde el 322 a.C. se hizo obligatoria la litis denuntiatio, en la que el actor presentaba su
pretensin y solicitaba al tribunal competente se diera curso a la instancia. Si el juez, tras
analizar el caso, encontraba la denuntiatio grave, la comunicaba al demandado, quien deba,
dentro de un plazo de cuatro meses, depositar en el tribunal su libellus contradictorius.
Actuacin judicial
Comparecidas las partes o sus representantes en el da fijado, se planteaban en la
audiencia, con la intervencin de los advocati (llamados en consulta), las distintas posturas
que llevaban a la formulacin o definicin de la controversia; eso constituira la litis
contestatio. Luego, en audiencias sucesivas se produca la prueba.
El proceso estaba desprovisto al mximo de formalidades. La lucha argumental entre las
partes se prestaba a toda sorpresa y argucia, por lo que se haca sentir ms que antes la
necesidad de abogados para asistirlos.
Caracterstica del nuevo proceso es el deber del juez de sujetarse a criterios determinados
para la valorizacin de las pruebas: as se patentiza con las praesumptiones.
Sentencia
Terminados los alegatos, analizados los resultados de la inquisitio, el juez emita su sententia
leyndola a las partes. La sentencia, si no era absolutoria, consista, de ser posible, en la
condena de la precisa prestacin debida ms las expensas procesales.
Apelacin
Los particulares, una vez terminado el juicio, podan someterlo a alta revisin, hecha por el
emperador.
Antes, en el sistema formulario, uno slo poda poner en cuestin un fallo defendindose al
ser demandado en la consecuente actio iudicati. Ahora, en cambio, contra toda sentencia
que no fuera en contumacia se poda apelar a una nueva autoridad superior, que volva a
examinar la causa.
Ejecucin
El magistrado o funcionario puede hacer ejecutar su decisin por directa coaccin de la
fuerza pblica. Es posible la prisin por deudas, pero se acostumbra que el personal del
tribunal puede ser autorizado a tomar una parte suficiente del patrimonio del deudor y luego
de dos meses venderlo para satisfacer al acreedor.