LA CAPACIDAD

En el Derecho la capacidad se define como la aptitud legal para adquirir

derechos y ejercitarlos.
La capacidad es de dos clases: de goce o capacidad jurdica y de
ejercicio o de obrar.

1.

CAPACIDAD DE GOCE
Capacidad de goce o jurdica es la aptitud legal para adquirir derechos.
En el Derecho moderno, la capacidad de goce pertenece, en principio, a

todos los individuos. Toda persona, cualquiera que sea su edad, sexo, estado, y
aun su nacionalidad, tiene el goce de los derechos civiles.
Es tanto que se acostumbra a definir el sujeto de derecho en torno a la
capacidad de goce, sealndose que sujeto es todo ente capaz de adquirir
derechos y contraer obligaciones. Debido a lo anterior tambin se ha afirmado
que la capacidad ms que ser un atributo de la personalidad, integra la nocin
central del sujeto de derecho.
Las incapacidades de goce son, pues, excepcionales.
Ejemplos de incapacidad de goce
Existe una serie de incapacidades de goce relativamente a un derecho
determinado, que son ms bien prohibiciones impuestas por la ley en atencin
a diversas razones. As, los artculos 963 a 965 establecen algunas
incapacidades para suceder, para adquirir derechos hereditarios.

2.

CAPACIDAD DE EJERCICIO
Capacidad de ejercicio, llamada tambin capacidad de obrar, es la

aptitud legal de una persona para ejercer por s misma los derechos que le
competen y sin el ministerio o la autorizacin de otra persona -artculo 1445,
inciso 2-.
La capacidad es la regla general y la incapacidad la excepcin. As
dispone el artculo 1446 que: toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces. De tal precepto se deduce tambin que
si lo que se presume es la capacidad, la incapacidad debe probarla el que la
alega.
La incapacidad de goce general no existe.

Ruperto Pinochet Olave, Enfoque Multidisciplinario del Negocio Jurdico, ao 2008, Universidad
de Talca

Las incapacidades slo existen cuando as lo declara expresamente la

ley. De ah que no sea necesario estudiar quines son capaces, porque la
capacidad es la regla, sino quines son incapaces.
Los preceptos que regulan la incapacidad son de orden pblico porque
interesan a toda la sociedad ya que, la mayora de ellas, son protectoras de los
sujetos ms dbiles de la sociedad: los incapaces. Por la misma razn, tales
prescripciones son irrenunciables en los trminos del artculo 12.

2.1. CLASES DE INCAPACIDAD DE EJERCICIO

La incapacidad puede ser absoluta o relativa. La primera impide ejecutar
acto jurdico alguno.
La incapacidad relativa permite la celebracin de actos jurdicos bajo
ciertas circunstancias.

2.2. PERSONAS QUE SON ABSOLUTAMENTE INCAPACES

1. Los dementes;
2. Los impberes, y
3. Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caucin -artculo 1447, incisos 1 y 2-.
De acuerdo con el artculo 1682, los actos y contratos de los
absolutamente incapaces adolecen de nulidad absoluta. Pero en estricto
Derecho, tales actos son inexistentes, por falta de voluntad, que es una de las
condiciones de existencia de todo acto jurdico.

2.3. PERSONAS RELATIVAMENTE INCAPACES

Son relativamente incapaces: los menores adultos y los disipadores que
se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo -art. 1447, inciso 3-.
1. Los menores adultos, son el hombre mayor de catorce aos y a la
mujer mayor de doce que no han cumplido los dieciocho aos. Artculo 26.
2. Los disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo.
Es disipador o prdigo el que gasta sin proporcin a su patrimonio sin una
finalidad lgica.

Ruperto Pinochet Olave, Enfoque Multidisciplinario del Negocio Jurdico, ao 2008, Universidad
de Talca

Para el Cdigo Civil -art. 445-, prdigo o disipador es el sujeto que

efecta repetidos hechos de dilapidacin, demostrativos de una falta total de
prudencia en el empleo de sus bienes patrimoniales: juego habitual en que se
arriesgan

sumas

considerables de

dinero,

gastos

ruinosos,

donaciones

cuantiosas sin causa adecuada. Hoy en da hay otros trastornos de la

personalidad que pueden llevar a considerar disipador a un sujeto, como por
ejemplo los compradores compulsivos.
Para que el disipador se considere incapaz es necesario que sea
declarado en interdiccin por decreto judicial.
Decretada la interdiccin, se da al disipador un curador para que le
administre sus bienes y le sirva de representante legal.

VALOR DE LOS ACTOS DE LOS RELATIVAMENTE INCAPACES

La ley determina las formalidades a que deben sujetarse estas personas
en la celebracin de los actos jurdicos.
Todas estas formalidades, que se llaman habilitantes, son exigidas en
consideracin al estado o calidad de las personas; de manera que si en el acto
se observan las formalidades, el acto es vlido. Pero si se omiten, es nulo de
nulidad relativa, porque de conformidad con el artculo 1682, produce nulidad
relativa la omisin de los requisitos que la ley exige en consideracin al estado
o calidad de las personas.
El incapaz debe actuar en la vida jurdica representado o autorizado por
su representante legal1.
Los incapaces absolutos, por la naturaleza misma de su inhabilidad, slo
pueden actuar representados, jams autorizados.
Para celebrar vlidamente un acto jurdico no basta que las partes
tengan capacidad de ejercicio, por plena que sta sea; es necesario, adems,
que posean legitimacin especfica para el tipo de negocio jurdico de que se
trata.
Puede faltar la legitimacin para el acto jurdico cuando una persona,
aunque tenga plena capacidad de ejercicio, est sometida a un impedimento
legal a causa de su situacin jurdica respecto a la persona con la cual celebre
el acto o respecto al objeto de ste.
Es as como el mismo artculo 1447 inc. final dispone: adems de
estas incapacidades (absoluta y relativa) hay otras particulares que consisten
en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar
ciertos actos -art. 1447, inciso final-.
1

Son representantes legales de una persona el padre o la madre legtimos, el adoptante y su

tutor o curador (artculo 43, reformado por la ley N 18.802, de 9 de junio de 1989).

Ruperto Pinochet Olave, Enfoque Multidisciplinario del Negocio Jurdico, ao 2008, Universidad
de Talca

Por ejemplo, la disposicin que declara nulo el contrato de compraventa

entre cnyuges no divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el
hijo de familia -art. 1796-.
En algunos casos la falta de legitimacin para el acto o negocio jurdico
no invalida a ste; as ocurre cuando procede aplicar el principio o doctrina de
la apariencia.
Se ha definido la apariencia como un estado de hecho que no
corresponde al estado de derecho, acompaado del convencimiento de los
terceros que el estado de hecho corresponde

a la realidad jurdica,

convencimiento derivado de un error excusable y, por ende, exento de culpa.

Un ejemplo de la aplicacin de tal teora en el Cdigo Civil lo
encontramos en el artculo 2173.

EL OBJETO

Prof. Ruperto Pinochet Olave

Todo acto jurdico debe tener un objeto, pues ste es un requisito de

existencia esencial sea cual fuere la especies de acto jurdico de que se trate.
Dispone el artculo 1445, N 3 que para que una persona se obligue a
otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: entre otros
requisitos, que recaiga sobre un objeto lcito.
Nuestro Cdigo trata el objeto del acto o contrato como un elemento del
acto o contrato y lo identifica con el objeto de la prestacin. Dice: Toda
declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata
de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto
de la declaracin -art. 1460-.
Existen tres conceptos relacionados con el objeto que no deben confundirse:
Objeto del acto jurdico, objeto de la obligacin y objeto de la prestacin.
Analicemos brevemente cada uno de ellos.
Por objeto del acto jurdico ha de entenderse los efectos jurdicos que de l
emanan.

En general, la creacin, modificacin o extincin de derechos y

obligaciones.
As los contratos generan obligaciones y derechos que de l nacen. En otros
actos jurdicos ser el derecho que el acto ha creado, modificado o extinguido
(las convenciones nacen para extinguir obligaciones).
El objeto de la obligacin en cambio, es la prestacin o comportamiento que
debe cumplir el deudor en favor de su acreedor.

Ruperto Pinochet Olave, Enfoque Multidisciplinario del Negocio Jurdico, ao 2008, Universidad
de Talca

El objeto de la prestacin ser la cosa que se trate de dar, o los hechos o

abstenciones a que debe ceirse el deudor si la obligacin es de hacer o no
hacer.
Ejemplo
Compramos una bicicleta (compraventa de cosa mueble).
El objeto del acto jurdico: en la compra de la bicicleta es el derecho que
nace para el comprador de exigir la entrega de la bicicleta y el derecho que
nace para el vendedor de exigir el pago del precio.
El objeto de la obligacin: sern las prestaciones o comportamientos
debidos a que estn sujetas las partes del contrato. Del lado del vendedor el
objeto de la obligacin ser la entrega de la cosa y del lado del comprador el
pago del precio.
El objeto de la prestacin: estar constituido por la bicicleta vendida en el
caso del vendedor y por el dinero que constituye el precio en el caso del
comprador.
REQUISITOS
REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL OBJETO QUE RECAE SOBRE COSAS
MATERIALES
1. Debe ser real, esto es, existir o esperarse que exista. Por eso dice el
artculo 1461: que no slo las cosas que existen pueden ser objeto de una
declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan.
Si la cosa existe pero perece antes del contrato, no hay obligacin,
porque no tiene objeto. As el artculo 1814 prescribe que: La venta de una
cosa que al tiempo del contrato se supone existente y no existe, no produce
efecto alguno, y si la cosa no existe al tiempo del contrato, pero se espera que
exista, el contrato es vlido, pudiendo entenderse que se vende la suerte o la
cosa futura misma. En el segundo caso, esto es, cuando se vende una cosa que
no existe, pero que se espera que exista, el contrato es condicional, y se reputa
celebrado bajo condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir.
Si lo que se vende no es una cosa futura sino la suerte: el contrato es
puro y simple.
En caso de dudas acerca de si la venta es de cosa futura o de la suerte,
se entiende que es de cosa futura -artculo 1813-.
2. Debe ser comerciable, es decir que no est fuera del comercio
humano.
3. Debe ser determinado. La cosa sobre que versa el objeto debe ser
determinada, a lo menos, en cuanto a su gnero -artculo 1461, inciso 1, parte
final-.

Ruperto Pinochet Olave, Enfoque Multidisciplinario del Negocio Jurdico, ao 2008, Universidad
de Talca

El objeto puede ser determinable, esto es, susceptible de una

determinacin posterior.
Si el objeto no est determinado en la forma exigida por la ley, no hay
objeto ni obligacin.
4. Debe ser lcito, es decir no debe ser contrario a la ley, al orden pblico y a
las buenas costumbres.
REQUISITOS DEL OBJETO QUE RECAE SOBRE UN HECHO
La prestacin de una obligacin puede consistir en que el deudor realice
o no realice un hecho.
Los requisitos del objeto cuando este consiste en la realizacin de un
hecho son:
1. Debe ser determinado: lo que implica que debe determinarse de manera
tal que evite toda ambigedad , en cuanto a que es lo que debe hacerse o no
hacerse. Ej. Concierto de cantante.
2. Debe ser fsicamente posible. Es fsicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza -artculo 1461, inciso 3-. Pero para que se estime que
hay imposibilidad fsica, debe ser sta absoluta, es decir, el hecho a que se
refiere debe ser irrealizable por todos, por cualquiera persona.
La imposibilidad es un concepto relativo, que vara en el tiempo y en el
espacio, por ejemplo: hace pocos aos atrs un transplante de corazn era
fsicamente imposible y hoy no lo es.
3., Debe ser moralmente posible, esto es, no contrario a Derecho -artculo
1461, parte final-2.
En este sentido la Corte Suprema en fallo de fecha 17 de junio de 2004. a sealado lo
siguiente: Sexto: Que conforme al artculo 1461 del Cdigo Civil constituye objeto ilcito
aquellos fsica y moralmente imposibles, siendo "moralmente imposible el prohibido
por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico". De lo expresado,
entonces, slo es dable colegir que la vulneracin de una prohibicin voluntaria y
contractual de no enajenar no constituye objeto ilcito, puesto que no es una
prohibicin legal, como lo establece la norma citada.
2

En efecto, tal opinin ha sido reiteradamente manifestada por la jurisprudencia y

referida por distintos textos doctrinarios, a saber, don Arturo Alessandri Besa, en su
obra "La nulidad y la rescisin en el Derecho Civil chileno", pgina 173 expresa que "la
nulidad absoluta o relativa slo procede como sancin de infracciones de ley y no de
estipulaciones de las partes en un contrato", y en la pgina 177 seala que "cuando lo
que se infringe es una clusula de no enajenar relativa y lcita se produce el
incumplimiento de una obligacin de no hacer estipulada en el contrato." Sobre la
misma materia, en el "Tratado de los Derechos Reales" de los autores Sres. Alessandri,
Somarriva y Vodanovic, Tomo I, pgina 60 (Sexta Edicin) se sostiene que la sancin de
la prohibicin voluntaria y relativa de enajenar es "la de indemnizar los perjuicios si no
puede deshacerse lo hecho", "El acto realizado por el infractor de la clusula con el
tercero queda perfectamente vlido porque esa clusula es una obligacin personal
que no influye sino entre las partes que la estipulan".
Sptimo: Que, tampoco puede sostenerse, como lo pretende el recurrente, que la venta
efectuada en contravencin a dicha clusula de no enajenar adolezca de objeto ilcito
de lo dispuesto en el artculo 1464 del Cdigo Civil, puesto que la prohibicin que nace
de la voluntad de las partes, no se encuadra en ninguno de los presupuestos
contenidos en los numerales que tal norma contempla y tampoco podra ser asimilada
a la contenida en el N 3 de tal disposicin, que en concreto se refiere a las cosas
embargadas por decreto judicial, y que tampoco constituye una norma prohibitiva

Ruperto Pinochet Olave, Enfoque Multidisciplinario del Negocio Jurdico, ao 2008, Universidad
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4. Finalmente debe ser lcito.

EL OBJETO LCITO
El acto jurdico para ser vlido no slo exige que el objeto sea posible,
determinado, y comerciable, sino tambin lcito.
Los autores no estn de acuerdo en lo que por tal debe entenderse.
SOMARRIVA piensa que objeto lcito es el que est de acuerdo con la ley, las
buenas costumbres y el orden pblico. Para ALESSANDRI el trmino lcito es, en
este caso, sinnimo de objeto comerciable.
Sea cual fuere la tesis correcta, lo cierto es que el legislador ha sealado
concretamente los casos de objeto ilcito.
CASOS DE OBJETO ILCITO CONTEMPLADOS EN EL CDIGO CIVIL
1.

EN LO QUE CONTRAVIENE EL DERECHO PBLICO CHILENO

Hay un objeto ilcito dice el artculo 1462 en todo lo que contraviene

al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una

jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del
objeto.
2.

EN LOS PACTOS SOBRE SUCESIONES FUTURAS

El derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva no puede

ser

objeto

de

una

donacin

contrato,

aun

cuando

intervenga

el

consentimiento de la misma persona -artculo 1463, inciso 1-.

Desde el Derecho Romano, se ha prohibido esta clase de actos jurdicos
por la inmoralidad que encierran, ya que no es bien visto que se especule con
la muerte de una persona3.

como lo estima el actor, puesto que incluso en aquel caso, el juez podra autorizar la
enajenacin. La tesis anterior se ve adems sustentada por lo que plantea el artculo
1810 del Cdigo Civil cuando seala que "pueden venderse todas las cosas corporales
e incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la ley". Se debe tratar,
entonces, de una enajenacin prohibida, vale decir que no puede realizarse en caso
alguno.
3

Sin embargo, no obstante, que el inciso 2 del artculo 1463 dice que las convenciones entre
la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras,
estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas, el
artculo 1204, contiene la excepcin al principio, pues prescribe: Si el difunto hubiere
prometido por escritura pblica entre vivos, ...a un hijo legtimo o natural o a alguno de los
descendientes legtimos de estos, que a la sazn era legitimario, no donar ni asignar por
testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el
favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le
habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les
aprovechare. Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario
y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.

Ruperto Pinochet Olave, Enfoque Multidisciplinario del Negocio Jurdico, ao 2008, Universidad
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3.

CASOS DE OBJETO ILCITO CONTENIDOS EN EL ARTCULO

1464
El artculo 1464 dice que hay un objeto ilcito en la enajenacin de
ciertas cosas y derechos 4.
Con todo, la palabra enajenacin se ha entendido en una acepcin
amplia consistente en: la transferencia del dominio como tambin cuando se
constituye cualquier derecho real sobre la cosa, como cuando se hipoteca, se
da en prenda o constituye una servidumbre. La acepcin restringida entiende
que slo existe enajenacin cuando se transfiere el derecho de dominio.
El artculo 1464 en sus dos ltimos numerales no sera prohibitivo,
porque permite, bajo ciertas circunstancias, la enajenacin de las cosas que ah
seala. Dicen esos preceptos del artculo 1464: Hay un objeto ilcito en la
enajenacin: 3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el
juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4. De especies cuya propiedad
se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
Las partes podran, por diversas razones querer celebrar el contrato
desde luego, a sabiendas que la tradicin slo se podr efectuar una vez que
se cumplan los requisitos para que desaparezca el impedimento legal que se
opone a la transferencia inmediata. En cambio, tratndose de los dos primeros
nmeros del artculo 1464, la prohibicin de la venta de las cosas y derechos
por ellos contemplados se justifica ya que las cosas incomerciables y los
derechos personalsimos jams podran transferirse.
Resumiendo, habra objeto ilcito en la venta de las cosas incomerciables
y de los derechos personalsimos -artculo 1464, Nos 1 y 2 en relacin con el
artculo 1810-; pero no lo habra en la venta de las cosas embargadas o
litigiosas -artculo 1464, Nos 3 y 4 en relacin con el artculo 1810- en las
condiciones anteriormente expresadas5.
4

De la definicin misma -artculo 1793-, se deduce que la venta no es enajenacin,

ya que el vendedor por el solo hecho de celebrar el contrato no transfiere el dominio
de la cosa ni constituye sobre ella un derecho real que lo limite; slo se obliga a
transferir el dominio de la cosa. La enajenacin viene a estar constituida por la
tradicin, que sigue a la compraventa y mediante la cual el vendedor cumple su
obligacin de dar la cosa vendida.

En este sentido la Corte Suprema en fallo de fecha 6 de junio de 2006 ha indicado lo

siguiente: En efecto, si bien conforme al artculo 1810 del Cdigo Civil pueden
venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley, conforme a los
trminos absolutos a que se refiere el artculo 10 del mismo cuerpo legal, pero,
adems, en los casos en los que se dispone expresamente la nulidad absoluta en los
incisos primero y segundo del artculo 1682 del referido Cdigo, de modo que la
nulidad abarca todos los casos a que se refiere el artculo 1464 del Cdigo Civil que
seala: Hay objeto ilcito en las enajenaciones: 1 De las cosas que no estn en el
comercio; 2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otras personas;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello; 4 De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del
juez que conoce del litigio. QUINTO: Que en el caso de autos, dando cumplimiento a lo
dispuesto por el artculo 297 del Cdigo de Procedimiento Civil, se inscribi la medida
precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos dispuesta por el Segundo
Juzgado Civil de Via del Mar, constituyndose en el fundamento de la negativa a
inscribir la venta forzada por el ministerio de la justicia. SEXTO: Que la jurisprudencia
5

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3.1.

Enajenacin de las cosas incomerciables

Seala el artculo 1464: Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1. De

las cosas que no estn en el comercio, es decir, de las cosas que no pueden
ser objeto de dominio o posesin privada (cosas comunes a todos los hombres,
como el alta mar; los bienes nacionales de uso pblico, las calles, las plazas).
De acuerdo con el artculo 1461 las cosas presentes o futuras pueden ser
objeto de una declaracin de voluntad, pero es menester que las unas y las
otras sean comerciables6.
3.2.

Enajenacin de Derechos personalsimos.

En conformidad al N 2 del artculo 1464 hay un objeto ilcito en la

enajenacin de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra

persona, es decir, de los derechos personalsimos, como son los derechos de
uso y habitacin -artculo 819- o el derecho de alimentos -artculo 334-.
3.3 Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial

reiterada de esta Corte Suprema en los ltimos aos entiende que la venta forzada y
ms propiamente el modo de adquirir tradicin del derecho real de dominio, constituido
por la competente inscripcin, que tiene por ttulo dicha venta por el ministerio de la
justicia, puede adolecer de objeto ilcito en el evento que exista una medida
precautoria que afecte al inmueble cuya tradicin se pretenda, para lo cual ha
efectuado una interpretacin sistemtica de las distintas disposiciones legales, a la luz
de lo dispuesto en el artculo 24 del Cdigo Civil, puesto que el artculo 528 del Cdigo
de Procedimiento Civil no excluye la aplicacin del artculo 1464 del Cdigo de Bello,
otorgando validez a las distintas enajenaciones de un mismo bien raz en ejecuciones
paralelas, simplemente en tales eventos se privilegia la posibilidad que tcitamente el
acreedor otorgue su autorizacin al juez que sustancia otro procedimiento de apremio
para realizar la subasta, solicitando se retenga el monto de la cuota que
proporcionalmente y segn la naturaleza de su crdito le corresponda, a lo que se
suma la posibilidad que concurra a interponer la tercera de pago o prelacin
correspondiente, en definitiva inste por el derecho de prenda general que la ley prev
en su beneficio, finalidad que se cumple con su sola autorizacin. De no entenderse de
este modo, no constituira excepcin la habilitacin legal otorgada en el juicio ejecutivo
hipotecario seguido en virtud de la Ley de Bancos, que no hace aplicables a esos juicios
las disposiciones de los nmeros 3 y 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil en el caso
que las medidas provinieren de otros tribunales (artculo 106, inciso segundo). Es ms,
un autor ha sostenido que la posibilidad del juez que conoce de una ejecucin para
proceder a la venta de los bienes del deudor, fluye de la circunstancia de que conforme
a le ley, toma la calidad de representante legal del ejecutado. As, la venta se
perfeccionar en virtud de la voluntad expresada en razn de una representacin de
fuente legal. Si el representado, esto es, el deudor, se encuentra privado de poder
disponer de dichos bienes por la existencia de otro embargo trabado sobre stos,
igualmente lo estar el representante (Danny Seplveda, Jurisprudencia sobre objeto
ilcito 1946 1993, pgina 122).
Explica ALESSANDRI que las cosas inalienables se definen como aquellas que la ley no permite, al
sujeto que las goza, transferir a ningn otro sujeto, o si lo permite es slo a sujetos que renan
los requisitos que ella seala. En el primer caso la inalienabilidad es absoluta; en el segundo,
relativa. Ejemplos de cosas relativamente inalienables son los rganos y tejidos humanos
destinados al trasplante, los cuales slo pueden transferirse, a ttulo gratuito, a las personas que
los requieran para su salud. La Ley N 19.451, de 10 de abril de 1996, sobre trasplantes y
donaciones de rganos, establece medidas para que los fines humanitarios que persigue se
cumplan y se eviten hechos indignos dirigidos a un comercio deleznable. De lo expuesto resulta
que todas las cosas que estn fuera del comercio son inalienables, pero que no todas las cosas
inalienables, son incomerciables.
6

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Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto

judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ella -artculo
1463, N 3-7.
Segn la doctrina uniforme, tal disposicin recoge la acepcin amplia de
embargo, as de este modo adems del embargo propiamente tal se
comprenderan las medidas precautorias de prohibicin de enajenar y gravar;
el secuestro; la retencin y, aunque se discute, algunos tambin incluyen la
prohibicin judicial de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.
Hay objeto ilcito tanto en la enajenacin voluntaria como en la forzada
de las cosas embargadas?
En la actualidad, prevalece la idea de que no adolece de objeto ilcito la
venta forzada de las cosas embargadas.
Sabemos

que

se

acepta

considerar

incluidos

entre

los

bienes

embargados por decreto judicial los bienes sobre los cuales pesa una
prohibicin judicial de enajenar. Pero, cabe preguntarse, las prohibiciones de
enajenar que convienen las partes en un contrato o las que una persona se
impone voluntariamente para con otra, quedan comprendidas en el N 3 del
artculo 1464? La respuesta es que no estaran comprendidas ya que se
requiere prohibicin judicial y en este caso su origen es slo convencional. Las
consecuencias se encontraran regidas por las normas generales sobre
incumplimiento de contratos.
En este sentido la Corte de Apelaciones de santiago en sentencia de fecha 26 de
octubre de 1995 ha indicado: Sptimo: Lo anterior conduce entonces a analizar si
existe nulidad absoluta en el contrato de compraventa antes referido, celebrado entre
la fallida y la tercerista. Al respecto, debe considerarse que, conforme a lo que dispone
el N 3 del artculo 1464 del Cdigo Civil, hay objeto ilcito y consecuencialmente
nulidad absoluta en la enajenacin "de las cosas embargadas por decreto judicial, a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. Ahora bien, ante nuestro
derecho y atendida la definicin misma que del contrato de compraventa contiene el
artculo 1793 del Cdigo Civil, la venta no es enajenacin, pues el vendedor por el solo
hecho de celebrar el contrato no transfiere el dominio, sino que slo se obliga a
transferir el dominio, el que, conforme al artculo 686 del mismo Cdigo, tratndose de
inmuebles, se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro respectivo del
Conservador de Bienes Races. Octavo: Que mayoritariamente la doctrina chilena,
entre ellos los Profesores Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, estiman que hay
objeto ilcito en la venta de los bienes inmuebles. Llegan a tal conclusin atendido lo
dispuesto en el artculo 1810 del Cdigo Civil que expresa: "Pueden venderse todas las
cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida", con lo que este
precepto efecta una referencia implcita al N 3 del artculo 1464 del Cdigo Civil,
por lo que media objeto ilcito y, en consecuencia, nulidad absoluta, en la venta de un
bien inmueble embargado. La jurisprudencia, tambin mayoritariamente, ha optado
por esta tesis. En tal sentido: Corte Suprema, 19 de diciembre de 1931, R. de D. y J., t.
XXIX, segunda parte, seccin primera, p. 273; Corte Suprema, sentencia de 1920 R. de
D. y J., t. XIX, segunda parte, seccin primera, p. 333; Corte de Apelaciones de
Santiago, 21 de agosto de 1939, R. de D. y J. t. XXXIX, segunda parte, seccin primera,
p. 37, jurisprudencia citada por Alessandri, Somarriva y Vodanovic, "Curso de Derecho
Civil", Santiago 1945 p. 455, inclinndose el ltimo autor nombrado por la tesis inversa,
atendidas razones de orden prctico. Con posterioridad se sigui imponiendo esta
postura jurisprudencial; as Corte Suprema, 18 de mayo de 1954, citada en el
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, t. IV, p. 82. Noveno: Que ante el
claro tenor literal y objetivo de la norma contenida en el artculo 1810 del Cdigo Civil y
siguiendo el criterio sostenido sobre su aplicacin y alcance, debe concluirse
necesariamente que en el caso de la especie la venta efectuada por la fallida, "Fibras
Nacionales S.A.", a "Textil Panamericana S.A.", fue nula de nulidad absoluta, por ilicitud
del objeto
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No se debe olvidar que el artculo 1464 seala en su N 3 que hay un

objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello. De modo que pueden enajenarse estas
cosas pero cumpliendo el requisito que la misma disposicin seala.
3.4.

Enajenacin de las cosas litigiosas

Hay un objeto ilcito en la enajenacin de las especies cuya propiedad

se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio -artculo 1464, 4-.
Las cosas litigiosas son los muebles o inmuebles sobre cuyo dominio
discuten en un juicio.
Para estos efectos, la cosa debe considerarse litigiosa desde el
momento en que se contesta la demanda o se da por contestada.
Tal

prohibicin

procura

evitar

la

burla

del

posible

derecho

del

demandante o dificultarlo.
El Cdigo de Procedimiento Civil ha agregado ciertos requisitos de
publicidad para salvaguardar a los terceros de buena fe, as en el inciso 2 de
su artculo 296 dispone: Para que los objetos que son materias del juicio se
consideren comprendidos en el N 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil ser
necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.
Y en su artculo 297 agrega: Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes
races se inscribir en el registro del Conservador respectivo, y sin este
requisito no producir efecto respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas
muebles,

slo producir

efecto

respecto

de

los

terceros

que

tengan

conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo

caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.
No olvidar tampoco que las cosas

litigiosas pueden enajenarse

vlidamente cuando el juez que conoce en el litigio aprueba, por resolucin

judicial- su enajenacin -ltima parte del N 4 del artculo 1464-.
4. ACTOS CONTRARIOS A LA MORAL LA LEY Y LAS BUENAS
COSTUMBRES
En este punto se comprenden dos casos que en nuestra legislacin
constituyen objeto ilcito: la condonacin del dolo futuro -artculo 1465- y la
venta de ciertos libros prohibidos y de objetos considerados inmorales -artculo
1460-.
4.1. CONDONACIN DEL DOLO FUTURO
La condonacin del dolo futuro no vale porque anticipar el perdn sobre
ofensas y daos que se desconocen dejaran a las personas en la ms
completa indefensin, ya que las partes ms poderosas en los contratos
probablemente incluiran clusulas de exencin de responsabilidad sobre el

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dolo futuro, lo que permitira actos inmorales y, por lo tanto, prohibidos por la
comunidad organizada.
El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en
cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente -artculo
1465, primera parte-. Tal disposicin quiere decir que el que aprueba una
cuenta no la est aprobando si tal aprobacin ha sido obtenida mediante
engaos. Si hay engao dolo- este puede ser perdonado una vez conocido por
el afectado, pero jams se entender que hubo condonacin tcita del dolo, ya
que de perdonarse debe hacerse en trminos expresos.
4.2

DE LAS DEUDAS CONTRADAS EN JUEGOS DE AZAR

El artculo 1466 dispone que hay objeto ilcito en las deudas contradas en
juegos de azar. El juego de azar es aquel en que predomina la suerte, las
deudas contradas en estos juegos no pueden cobrarse ni autorizan a retener lo
pagado si es que han sido solventadas.
Los juegos que son lcitos son los de destreza corporal, y de ellos nacen
obligaciones civiles perfectas, pues que dan accin y excepcin en
conformidad al artculo 2263 del CC.

4.3

VENTA

DE

CIERTOS

LIBROS

PROHIBIDOS

DE

OBJETOS

CONSIDERADOS INMORALES
Hay tambin objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin es
prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas,
y de impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa -artculo
1466-.
Los hechos que mencionamos pueden constituir, adems, delitos
sancionados por la ley penal -artculos 373 y 374 del respectivo Cdigo-.
La Ley sobre Abusos de Publicidad sanciona el abuso de la libertad de
imprenta.
En este punto, debemos tener presente que estos conceptos son
esencialmente variables en el tiempo y en el espacio.
Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar
-artculo 1466-.
En la prohibicin del artculo 1466 deben comprenderse tambin las
apuestas relacionadas con los juegos de azar, segn se desprende del artculo
2259 del Cdigo Civil.
El juego de azar, como fuente de lucro, es contrario a las buenas
costumbres y al orden social, porque fomenta las pasiones e impele a los

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individuos a confiar, no en el trabajo, sino en el acaso como medio de lograr

bienes8.
Hay juegos de azar permitidos por leyes especiales,

las deudas

contradas en estos juegos de azar permitidos por las leyes adolecen de

objeto ilcito o no?
Si hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes, no lo hay,
contrario sensu, en los contratos autorizados.
5.

ACTOS PROHIBIDOS POR LA LEY

La parte final del artculo 1466 dice que hay objeto ilcito generalmente

en todo contrato prohibido por las leyes.

El artculo 10 del CC dispone que los actos que prohbe la ley son nulos y
de ningn valor, por tanto el acto prohibido por la ley es aquel que contraviene
una disposicin prohibitiva, y su sancin es la nulidad absoluta establecida en
el artculo 1682 del CC.
Se dice, que la ley, debi limitarse a sancionar con la nulidad absoluta
los actos que prohbe, sin establecer que ellos adolecen de objeto ilcito,
afirmacin que, doctrinariamente puede ser errada en muchos casos.
SANCIN DEL OBJETO ILCITO
La sancin del objeto ilcito es la nulidad absoluta, segn lo dispuesto en
el artculo 1682 del CC.
Tiene tambin esta misma sancin la falta de objeto, es decir, cuando el
objeto no es real, indeterminado o sea fsica o moralmente imposible.
SANCIN POR FALTA DE OBJETO
Se entiende que el acto jurdico no tiene objeto o que falta el objeto cuando
ste no rene uno o ms de los requisitos o cualidades exigidos por la ley.
Para parte de la doctrina el acto que carece de objeto es inexistente, pues falta
un requisito esencial para la existencia jurdica. Por tanto la sancin sera la
inexistencia.
Sin embargo para los autores que no admiten la teora de la inexistencia en el
Cdigo Civil, la sancin por la falta de objeto sera la nulidad absoluta, porque
se habra omitido un requisito exigido por la ley para el valor del acto, en
consideracin a su naturaleza o especie.

ALESSANDRI, Ob. cit.

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