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Voces: SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES-DISTRIBUCION DE

DIVIDENDOS
Ttulo: Algunas cuestiones en relacin al dividendo societario
Autor: Molina Sandoval, Carlos A.
Cita: MJ-DOC-2273-AR | MJD2273
Producto: MJ
Sumario:
I. INTRODUCCIN. - II. PAGO DEL DIVIDENDO. II.1.LUGAR. II.2. POCA. II.2.1.
Generalidades. II.2.2. Otras posibilidades. - III. PROPORCIN. - IV. FORMA DE
PAGO. IV.1.
EFECTIVO. IV.2. EN ESPECIE. IV.3. ACCIONES. IV.3.1. Generalidades. IV.3.2.
Aumento de
capital? IV.3.3. Derecho de receso. - V. DIVIDENDOS NO PAGADOS EN EFECTIVO
Y LA
NECESIDAD DE GANANCIA LQUIDA. - VI. IRREVOCABILIDAD DEL
DIVIDENDO. - VII.
PRESCRIPCIN. VII.1. INTERPRETACIN DOCTRINARIA. VII.2. NUESTRA
POSICIN. VII.3.
INICIO DE LA PRESCRIPCIN. VII.4. REDUCCIN DEL PLAZO. - VIII.
DIVIDENDOS
FICTICIOS. VIII.1. NOCIONES ELEMENTALES. VIII.2. REPETICIN. VIII.3.
DIVIDENDO DE
BUENA FE. - IX. DIVIDENDOS ANTICIPADOS. IX.1. EXCEPCIONES. IX.2.
NOCIN DE
DIVIDENDO ANTICIPADO, PROVISIONAL Y DERIVADO DE BALANCES
ESPECIALES. IX.3.
RATIFICACIN DE LOS DIVIDENDOS ANTICIPADOS. IX.4. AUTORIZACIN
ESTATUTARIA.
IX.5. LA BUENA FE Y LOS DIVIDENDOS ANTICIPADOS. - X. CARCTER
PROPIO O
GANANCIAL DEL DIVIDENDO. X.1. DEBATE DOCTRINARIO. X.2. NUESTRA
OPININ.

I
Introduccin
El art. 1 de la LSC, seala que habr sociedad cuando dos o ms personas en forma
organizada
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y
soportando las
prdidas. En la idea de beneficio la LSC ha insertado un rgimen de distribucin de
utilidades que tiene
ciertas particularidades.
Es cierto que la nocin de beneficio es una idea amplia y no siempre se relaciona con el
lucro (art. 3,
LSC). Pero el presente estudio tiene por objeto la nocin estricta de beneficio: la
utilidad a ser
distribuida por los socios.
Nuestro rgimen ha estructurado un rgimen de distribucin de utilidades previsto en
los arts. 11, inc.
7, 13, inc. 1 y sigs., 66, inc. 4, 68, 224 y 225 de la LSC. No obstante tan amplia
regulacin, existen
ciertas cuestiones que no han sido reguladas explcitamente. Mediante el presente se
abordarn ciertos
temas que no encuentran una regulacin acabada en el sistema previsto por la ley
19.550 [ED, 42-943 y
EDLA, 1984-269].
II
Pago del dividendo
Uno de los tpicos antes sealados se relacina con el pago del dividendo, respecto del
cual se suelen
plantear ciertos interrogantes que tienen una gran importancia prctica.

II.1. Lugar
En primer lugar, y en relacin al lugar de pago, en principio, deber realizarse en el
domicilio social. Se
aplica el art. 747 del cd. civil. Obviamente, y de acuerdo a este precepto, si el pago de
dividendo es en
especie, deber realizarse en el lugar donde sta exista al tiempo de contraerse la
obligacin: o sea, al
momento de la declaracin por parte de la asamblea.
Si la sociedad modificase su domicilio cuando ya se han declarado los dividendos, el
accionista
(acreedor de la sociedad) podr exigirlo en el primer domicilio o en el nuevo domicilio
(art. 748,
cd.civil).
Ello no importa que el estatuto pueda pactar una solucin diferente. En este caso, y
atento su carcter
contractual, deber estarse prioritariamente a lo establecido en el contrato social.
Incluso sera factible
que la asamblea establezca el lugar de cumplimiento de la obligacin de pago de
dividendos.
II.2. poca
II.2.1. Generalidades
Al igual que lo sealado anteriormente, primeramente deber respetarse lo acordado en
el contrato
social. Si nada se hubiera pactado, la asamblea o reunin de socios es el rgano
competente para
determinar la poca. Ella podr establecer la fecha de pago del dividendo, pudiendo
tambin establecer
su pago de forma escalonada o en cuotas.
No obstante ello, puede suceder (y en la prctica societaria es comn que ocurra) que ni
el contrato
social ni la asamblea establezcan la poca de pago. En este caso, parece prudente
entender que el

dividendo es exigible a la sociedad luego de la declaracin de distribucin de


dividendos. Ello salvo
que normativa especial (v. gr., Comisin Nacional de Valores u otros entes de control)
establezcan un
plazo diferente.
II.2.2. Otras posibilidades
Es factible que los socios acuerden en la resolucin asamblearia que el pago de
dividendo se efecte en
determinadas cuotas o que se efecten pagos mximos limitados a una cierta cantidad.
Esta decisin es
legtima, ya que puede ser adoptada en aras de no afectar la liquidez de la empresa.
Si la sociedad quisiere hacer pagos anticipados de las cuotas en que se dividi el pago
de dividendos, y
el socio quisiere recibirlos, no estar obligado a efectuar el descuento pertinente (art.
755, cd. civil).
Tambin es posible que la asamblea (o incluso el estatuto) delegue en el rgano de
administracin la
poca de pago. En este caso, obviamente, el directorio podr determinar dicha fecha;
aunque, como
toda facultad de este rgano, deber ser realizado con la prudencia y diligencia de un
buen hombre de
negocios (art.59, LSC).
El directorio no puede, so capa de establecer la fecha de pago, quebrantar el inters de
todos los socios
y procura justamente la percepcin de las ganancias. Por ello, se ha entendido prudente
que el
directorio determine el pago de los dividendos dentro del perodo mximo del ejercicio
siguiente.
Incluso sera vlido que el estatuto o la asamblea indiquen los mrgenes de
discrecionalidad y decisin
del rgano de administracin.

No obstante lo dicho, parece lgico que una adecuada administracin establezca en la


memoria, no slo
las causas por las que se propone el pago de dividendos (art. 66, inc. 4, LSC), sino
tambin la fecha y
modalidad que se estima adecuada. De todas formas, la asamblea es libre de adoptar,
dentro de
parmetros de razonabilidad, la decisin que estime conveniente.
Si nada se discutiera en el seno de la asamblea, y se aprobara la memoria sin
observaciones o
cuestionamientos puntuales, cabe entender que dicho acto jurdico (complementario de
los restantes
estados contables) tiene cierto carcter vinculante para el rgano de administracin.
III
Proporcin
En principio, y atento a la igualdad de los derechos de las acciones, la distribucin se
efectuar de
manera proporcional a las tenencias accionarias (art. 207, LSC). Aunque, como lo
establece la ley, es
factible la previsin de diversas categoras accionarias, pudiendo reconocerse acciones
con preferencia
patrimonial (art. 217, LSC).
La distribucin se dispone sobre el capital suscripto, salvo disposicin contraria de los
estatutos, de que
se efecte a prorrata de la integracin: la razn es que la sociedad goza desde la
suscripcin de un
crdito que confiera la sola suscripcin(1).
Si el accionista se encuentra en mora, su derecho se encuentra suspendido (art. 192,
LSC), aunque ello
no ocurre en los restantes tipos societarios (art. 37, LSC). El problema que se plantea se
vincula con la
distribucin de las utilidades.Que el derecho queda suspendido en el caso de las
sociedades annimas,

no quedan dudas; pero no existe la misma certeza en cuanto a la distribucin de


utilidades.
Si el estatuto resuelve la cuestin, habr que estarse lgicamente a lo all establecido.
Ahora bien, si
guarda silencio, el art. 189 de la LSC, en cierto modo seala que debe respetarse la
proporcin de cada
accionista en la capitalizacin de reservas y en otros mecanismos. Tambin el mismo
art. 192 de la
LSC, alude a suspensin y no a prdida. De donde, si el derecho se suspende, no se
pierde; y por ello,
una vez que las acciones estn totalmente integradas, el accionista recobrar su derecho
a percibir el
dividendo declarado. Ello no obsta, por supuesto, a que la sociedad adopte
oportunamente las medidas
que estime convenientes a su inters.
En igual sentido, aunque con diversos argumentos, SUSSINI (h.): a falta de clusula
estatutaria, la
divisin deber practicarse segn el nmero de acciones suscriptas y no segn las sumas
integradas(2).
No comparten esta opinin SASOT BETES y SASOT(3), quienes entienden que normas
de equidad y
de realidad econmico-financiera abonan que el reparto de dividendos se efecte en la
proporcin al
monto real y efectivamente desembolsado.
IV
Forma de pago
El pago del dividendo puede realizarse de las ms diversas formas. As, bsicamente se
pueden
establecer tres formas: i) en efectivo; ii) en especie; iii) en acciones.
IV.1. Efectivo

El pago en efectivo es la forma habitual de distribucin de utilidades. Si el estatuto no


prev otra forma
de pago o, si en ausencia de previsin estatutaria, la asamblea no la estableci, debe
entenderse que el
dividendo del accionista debe pagarse en efectivo, en la moneda del curso legal. El
pago, aun en
efectivo, podr realizarse en cuotas o en otra formas establecidas por el estatuto o
aprobadas por la
asamblea.
El pago se realiza contra la entrega del cupn (art.212, 3 prr., LSC). Aunque debe
recordarse que el
cupn no es obligatorio, ya que no existe norma que as lo establezca. Sin perjuicio de
ello, resulta una
prctica, adems de muy unida a la costumbre mercantil, que posee muchas ventajas
operativas.
Esta practicidad se vislumbra en varios sentidos, pero primordialmente en la amplia
posibilidad de
circulacin que tienen los cupones. Ello es claro, ya que el art. 4 de la ley 24.587
[EDLA,
1995-B-1179], expresamente admite que los ttulos valores privados nominativos no
endosables podrn
llevar cupones al portador, los que debern contener la numeracin del ttulo valor. Por
supuesto, que
deber tenerse en cuenta el art. 2, ley 24.587, para su transmisin.
IV.2. En especie
Tambin podr realizarse el pago en especie. En este caso, la sociedad, en lugar de
entregar dinero en
efectivo, entregar determinados bienes. Si el pago se realiza en acciones que no son los
de la sociedad
emisora (sino que integran el activo social), esta forma de liquidacin del dividendo
debe entenderse
como un pago en especie.

IV.3. Acciones
Ahora bien si las acciones entregadas por la sociedad forman parte del capital social, la
naturaleza de
este pago es la de dividendo en accin.
IV.3.1. Generalidades
As se ha dicho que la sociedad recurre a este procedimiento, aprovechando las
utilidades del ejercicio
que, en lugar de distribuirlas en efectivo su destino natural, las capitaliza,
incrementando su capital
social entregando a los accionistas acciones liberadas que son emitidas a su valor
nominal , y
respetando, por imperativo legal (art.189, LCQ), las proporciones que cada uno de ellos
tuviere hasta
ese momento en el capital social(4).
En esencia, el aumento de capital con recursos propios aparece, en principio, como una
operacin
meramente contable consistente en la simple transferencia interna de fondos de una
cuenta a otra del
pasivo del balance, siendo el elemento caracterstico de tal operacin, y determinante de
su funcin
econmica, la existencia de una transformacin de reservas ya existentes en capital
social, y
produciendo la misma el efecto primero y fundamental de indisponibilidad devenida de
tales fondos, de
otro modo disponibles en mayor o menor medida(5).
Debido a ello, y a que esta posibilidad importa la no distribucin de ganancias en
efectivo entre los
socios, la ley ha impuesto la obligatoriedad de justificar en la memoria las causas por las
que propone
el pago del dividendo en otra forma que no sea en efectivo (art. 66, inc. 4, LSC).
IV.3.2. Aumento de capital?

Bsicamente, el dividendo en acciones importa un aumento de capital: se trata de un


pago (la entrega
de la ganancia al socio) en especie (por cuanto difiere del pago en efectivo) diferido
hasta que se
concrete el efectivo aumento de capital (ya que slo luego de ello se procede a la
entrega de las
acciones a los socios).
Ahora bien, puede darse el caso de que el pago del dividendo se realice en acciones de
la propia
sociedad y no se realice el pertinente aumento de capital. El caso est previsto en el art.
220 de la LSC,
segn el cual la sociedad en determinados casos puede adquirir sus propias acciones. Si
bien el art. 220,
inc. 1 de la LSC, establece la obligatoriedad de la reduccin del capital social, en los
dos incisos
restantes slo se impone la enajenacin por el directorio dentro del trmino de un ao
(art. 220, incs. 2
y 3, LSC).
Por ello, en este caso, nada empece a que se proponga el pago de dividendos con las
acciones
adquiridas.Obviamente, y al igual que en el caso del aumento del capital (art. 189,
LSC), se deber
respetar el derecho de preferencia (art. 194, LSC).
IV.3.3. Derecho de receso
Se ha discutido en doctrina si el aumento de capital mediante capitalizacin de
utilidades es un
aumento que habilite el ejercicio del derecho de receso (art. 245, LSC). Esta norma
seala que podrn
ejercer este derecho en los casos de aumento de capital que competan a la asamblea
extraordinaria y
que impliquen desembolso para el socio.

En este sentido, NISSEN ha sealado que el aumento del capital social por
capitalizacin de ganancias
debe ser asimilado al aumento de capital por efectiva aportacin (art. 194, LSC), y no al
aumento de
capital por capitalizacin de cuentas del activo, pues los dividendos, una vez aprobados
dejan de
pertenecer a la sociedad y no forman parte de su patrimonio, careciendo sus rganos de
la posibilidad
de disposicin sobre ellos(6).
Desde otra posicin se ha sostenido que si no se otorga el derecho de receso en la
constitucin de
reservas con utilidades, tampoco sera aceptable este ejercicio mediante el aumento del
capital social,
puesto que sera una forma de incentivar el financiamiento societario mediante la
constitucin de
reservas y no el aumento de capital que en definitiva repotencia la garanta mnima que
se otorga a
terceros que dan crdito a la sociedad, garanta en que se asienta la limitacin de la
responsabilidad(7).
Compartimos esta ltima posicin. Adems de las razones esgrimidas, puede sealarse
que la ley es lo
suficientemente clara en relacin a la necesidad de que el aumento de capital importe un
desembolso
para el socio. La capitalizacin de utilidades no importa tal desembolso.Es cierto que si
el dividendo
fuere declarado y el socio, en lugar de tener un derecho en expectativa, tuviera un
crdito lquido y
exigible (que si se capitalizara importara va compensacin y con esfuerzo
interpretativo un
desembolso).
Pero en el supuesto analizado el dividendo no naci en esa forma, sino que directamente
se transform

en un aumento de capital. El socio, en este aumento de capital, no deber afrontar


ningn desembolso
dinerario(8).
Si bien existen autores que interpretan el desembolso como un aporte econmico (y no
meramente
dinerario)(9), lo cierto es que la teleologa de la norma ha sido distinta y, en este sentido
y sobre todo
teniendo en cuenta lo taxativo de la enumeracin del art. 245, LSC el desembolso exige
que el socio
debe ingresar un valor a la sociedad.
V
Dividendos no pagados en efectivo
y la necesidad de ganancia lquida
Una duda que se vislumbra en materia de dividendos que no sean pagados en efectivo
(en especie o en
acciones) es si efectivamente se requiere que la ganancia sea realizada y lquida(10).
Que sea realizada
no quedan dudas respecto de la justificacin de la exigencia, ya que slo la ganancia
producida en el
ejercicio permite hablar tcnicamente de ganancia. Si la misma es futura, es slo una
ganancia
potencial.
Ahora bien, la exigencia de que la ganancia sea lquida encuentra su justificativo en que
no deba
afectarse la solvencia financiera de la empresa. Ello as, pues podra incrementarse
notablemente el
pasivo corriente obligando a la sociedad a obtener activos lquidos de alguna manera
(debe recordarse
que una vez declarado el dividendo, deja de estar asentado en el patrimonio neto, para
ingresar en el
pasivo exigible como cualquier otro crdito).

Pero, si el pago es en acciones o especie, la situacin financiera del ente social no se


vera influido,
pues:o bien, se emiten acciones, con lo cual la finanzas de la empresa no se afectan,
pues importan un
mero movimiento contable; o bien, se paga en especie, en cuyo caso si el nivel de
liquidez del bien con
el cual se cancela la obligacin no influye en la situacin financiera, tampoco existiran
inconvenientes
(v. gr., se paga con una cesin de un crdito incluido en el activo no corriente[11]).
De todas formas, y de acuerdo al sistema previsto por la ley, parece lgico entender que
la LSC no deja
margen de dudas: slo pueden pagarse dividendos con ganancias lquidas y realizadas.
Si las mismas
no tienen este carcter no podrn distribuirse utilidades, aun cuando las mismas lo sean
mediante un
aumento de capital.
VI
Irrevocabilidad del dividendo
Existe cierto consenso doctrinario en que el dividendo declarado por el rgano de
gobierno es
irrevocable: pues se ha transformado en un derecho creditorio.
As se ha dicho que antes de la aprobacin, las ganancias del ejercicio pertenecen a la
sociedad, aunque
su destino natural es su reparto entre los socios en dinero en efectivo, pero una vez
aprobada la
distribucin de dividendos, ellos ingresan al patrimonio del socio u accionista y el ente
pierde todo
derecho sobre esas sumas(12).
La declaracin asamblearia que dispuso el dividendo no podr revocarse aun cuando la
situacin
financiera posterior pudieran hacer recomendable su revocacin. Tampoco afecta la
posterior situacin

de falencia de la sociedad: el socio podr verificar su crdito como cualquier otro


acreedor(13).
As lo ha establecido la jurisprudencia: Aprobada la distribucin de dividendos, y por
ms que el
estatuto faculte al directorio a abonar los mismos a los accionistas dentro del ejercicio
siguiente, no
puede la sociedad posteriormente destinar esas sumas para la constitucin de
reservas(14).
El derecho creditorio de dividendo es irrevocable aun cuando se haya dilatado su
cumplimiento por la
asamblea o que sta haya delegado en el directorio la fijacin de las condiciones de
pago.La asambleas
posteriores no puede variar o condicionar o postergar la distribucin de un dividendo
firme; no tienen
facultad de volver sobre l, pues constituye ya un derecho de un tercero(15).
VII
Prescripcin
VII.1. Interpretacin doctrinaria
Si bien durante mucho tiempo existi cierta controversia doctrinaria y jurisprudencial en
torno a la
prescripcin de los dividendos, la cuestin hoy se encuentra bastante definida. No
existen en nuestro
Cdigo de Comercio normas relativas a la prescripcin del dividendo. La prescripcin
no encuentra una
regulacin adecuada en materia comercial (art. 844 y sigs., cd. de comercio).
Las tres alternativas en torno al plazo de prescripcin son: i) diez aos (art. 846, cd. de
comercio), que
es la prescripcin ordinaria en materia comercial; ii) cuatro aos (art. 847, inc. 2, cd.
de comercio),
que se aplica a todo lo que deba pagarse por aos o por plazos peridicos ms cortos;
iii) tres aos (art.

848, inc. 1, cd. de comercio), que es la prescripcin de las acciones derivadas del
contrato de
sociedad y de las operaciones sociales.
Incluso existen autores que entienden correcto el plazo de cinco aos (art. 4027, cd.
civil)(16).
Salvo SUSSINI (h.)(17) y ZALDVAR(18), la mayora de los autores(19) y fallos
jurisprudenciales(20)
se ha inclinado por la prescripcin de tres aos regulada en el art. 848, inc. 1 del cd.
de comercio.
VII.2. Nuestra posicin
Estimamos que sta es la postura correcta. En primer lugar, porque los dividendos no
son obligaciones
de pago peridico, sino que su declaracin depende de varios factores (existencia de
ganancias lquidas
y realizadas, no constitucin de reservas, no capitalizar utilidades, etc.). Incluso no
parece adecuado el
criterio diferenciador de SUSSINI, quien admite la posibilidad de que, po r va
contractual, no se
aplique el plazo de cuatro aos cuando los estatutos estipulen distribuciones cada ms
de dos aos.El
contrato social no puede alterar el instituto de la prescripcin, que como se ha sostenido
inveteradamente por la CS es de orden pblico. De otro lado, tampoco debe confundirse
el inicio del
plazo de prescripcin (que acaece desde el vencimiento) con el plazo mismo. La
prescripcin slo
comienza su curso cuando la accin resulta expedita.
Tampoco parece compartirse la aplicacin del art. 846, cd. com., pues el art. 848, inc.
1 del cd. de
comercio, demarca un radio ms especfico de aplicacin. El dividendo (o mejor: la
accin tendiente a
su cobro) deriva naturalmente del contrato social. El mismo es propuesto por el
directorio y declarado

por la asamblea en el marco de sus funciones orgnicas. Adems, la obtencin de


ganancias es uno de
los claros objetivos de la nocin de sociedad (art. 1, LSC). Ganancias que, como tales,
deben
distribuirse entre los socios.
VII.3. Inicio de la prescripcin
El inicio del plazo prescriptivo corre desde el da de vencimiento de la obligacin o
desde el da de la
publicacin de la disolucin (art. 848, inc. 1, cd. de comercio). El vencimiento de la
obligacin de
pagar el dividendo, como se vio, debe ser declarado por la asamblea (o, incluso, puede
ser delegado en
el directorio). Pero, si nada se estableciera en relacin a la fecha de pago, se considera
exigible desde su
declaracin. Hasta que el dividendo no sea declarado no se iniciar el plazo de
prescripcin.
Si la asamblea no se pronunciara expresamente sobre la distribucin de utilidades, el
derecho al
dividendo no ha nacido; y por ende, tampoco comienza su prescripcin. Esta solucin se
impone.
VII.4. Reduccin del plazo
Si bien existen autores que admiten la posibilidad de que una clusula estatutaria prevea
la reduccin
del plazo para exigir el pago del dividendo (fundados en el deseo de no mantener
abiertas las cuentas
con fondos de terceros)(21), pensamos que ello no es posible por varias razones:i) en
primer lugar,
porque el instituto de la prescripcin es de orden pblico, y por ello, no puede ser
reducida
convencionalmente;
ii) adems, pues la inteligencia del art. 3965 del cd. civil, permite la remisin de la
prescripcin

ganada (esto es, cuando ya ha transcurrido el plazo), pero no el derecho a accionar;


iii) en general, y segn el caso, la jurisprudencia no ha admitido la abreviacin
anticipada del plazo de
la prescripcin (arg. art. 19, cd. civil)(22);
iv) parece surgir de la inteligencia del sistema del Cdigo de Comercio, ya que el art.
855, 4 prr.,
establece la nulidad de la convencin de las partes que reduzca el trmino de
prescripcin;
v) tambin as ha sido entendido por doctrina civilista: cabe negar toda legitimidad a las
clusulas que
reducen convencionalmente los trminos de prescripcin. Tales pactos, en la prctica se
prestan a toda
clase de abusos que desvirtan el rgimen de la prescripcin(23).
De ms est aclarar que es perfectamente vlida la renuncia realizada en los hechos. El
socio (en el
caso, acreedor) podr dejar transcurrir el plazo de tres aos para iniciar la accin legal
sin reclamarlo.
VIII
Dividendos ficticios
VIII.1. Nociones elementales
La ley establece que las ganancias distribuidas en violacin a lo previsto en el art. 68 de
la LSC, son
repetibles. Este precepto recepta, en cierto modo, la teora de los dividendos
ficticios:aquellos
dividendos que por haber sido distribuidos por balances irregulares, por no haber
respetado las tcnicas
contables o alterando las cuentas de activo y pasivo, dejan de ser reales para
transformarse en
ficticios(24).
As, entre las distintas posibilidades establecidas se han clasificado segn su incidencia
en el capital

social (cuando la distribucin se hace por utilidad inexistente absorbiendo parte del
capital); por
maniobras utilizadas para determinar utilidades (alteraciones fraudulentas de las
registraciones
contables en s mismas consideradas, deliberado apartamiento de las tcnicas
econmico-contables
consideradas como correctas, irregularidades en la confeccin del inventario, por
maniobras llevadas a
cabo durante la celebracin de la asamblea); por las personas intervinientes en la
realizacin de los
actos dolosos, etctera(25).
La ley entonces, establece como regla, la repeticin de los dividendos ficticios
distribuidos por la
asamblea. Sin perjuicio de ello, cabe distinguir la situacin de la sociedad annima de
los restantes
tipos. En efecto, para la annima el art. 225 de la LSC, prescribe la irrepetibilidad de los
dividendos
percibidos de buena fe, norma que no se encuentra en la parte general que regula la
cuestin de los
dividendos en todos los tipos sociales.
Esta norma permite una mayor tutela no slo del inters societario, sino tambin del
inters de terceros.
En efecto, el capital social confiere a los acreedores una cierta dosis de garanta, es
intangible y,
obviamente, no puede ser distribuido a los socios mediante dividendos. Ahora bien, si la
ganancia
declarada no es real, la distribucin tampoco lo ser y se afectar el inters de los
acreedores.
Un ejemplo aclarar la cuestin: si en el estado de resultados, se omiten una serie de
gastos (art. 64, inc.
I.b, LSC) que conforman el resultado, parece lgico que el saldo a distribuir ser mayor.
Sin perjuicio

de ello, este gasto ocurri, y por ende la ganancia en los hechos fue menor. Igualmente
si en dicho
estado se declararon ingresos o producidos de ventas o servicios que en realidad no
ocurrieron.Incluso
tambin podrn declararse ganancias extraordinarias (art. 64, inc. I, c, LSC) que no sean
tales.
Tambin puede ocurrir que un determinado acto se incluya en los estados contables
como realizado,
cuando el mismo puede estar sujeto a alguna modalidad (condicin, cargo, etc.).
Ello, atento la complementariedad de los estados contables, incidir en el balance (art.
63, LSC) y el
estado de evolucin del patrimonio neto (art. 64, inc. II; LSC), generando una ganancia
que no es tal.
Esta distribucin afecta la posicin econmica e incluso financiera de la sociedad y por
ello, la ley ha
establecido su repeticin y no su compensacin con futuros ejercicios que arrojen una
ganancia real.
VIII.2. Repeticin
El mecanismo de repeticin es claro: la accin deber ser decidida por el rgano de
administracin y
ejercida por el rgano de representacin en nombre de la sociedad en contra de los
socios que hayan
percibido tales dividendos. Incluso se ha admitido el inicio de la accin por parte de los
accionistas
(porque su pago implica una reduccin subrepticia del capital)(26).
El procedimiento ser el establecido en el art. 15 de la LSC, y la competencia ser
comercial (o
societaria, en los juzgados en que el fuero contencioso-societario tenga asignada
competencia especial).
La accin podr acumularse con la impugnacin del balance (art. 69, LSC). La prueba,
en general, se
vincular con la inexistencia de la ganancia o con ciertas distorsiones de los estados
contables(27).

Pero tambin ser fundamental acreditar la realizacin del pago del dividendo. Para ello,
debern
adjuntarse los recibos de pago otorgados por el socio o el cupn desprendido de la
accin (art. 212, 3
prr., LSC). La condena, sin dudas, incluir los intereses desde que el socio recibi el
pago del
dividendo.
VIII.3. Dividendo de buena fe
Como vimos, en las sociedades annimas, los dividendos de buena fe no pueden ser
repetidos.Esta
interpretacin debe realizarse de manera amplia, y teniendo en cuenta que es principio
general del
derecho que la buena fe se presume (arg. art. 2362 , cd. civil)(28).
Obviamente que si existen presunciones en contrario o el accionista ha percibido el
dividendo en clara
contradiccin con el plexo legal (v.gr., un dividendo anticipado), no podr ampararse en
la buena fe
(art. 1198, cd. civil) y deber restituir el importe percibido.
Esta irrepetibilidad del dividendo no excluye, lgicamente, la responsabilidad de los
directores,
miembros del consejo de vigilancia y sndicos (art. 224, prr. 3, LSC).
IX
Dividendos anticipados
Tambin son repetibles los dividendos distribuidos anticipadamente, de manera
provisional o resultante
de balances especiales, pero con una excepcin: las sociedades comprendidas en el art.
299 de la LSC.
IX.1. Excepciones
Bsicamente, estas sociedades, que estn sujetas a un control estatal permanente y
pueden distribuir

dividendos anticipados, son las que:


i) hagan oferta pblica de sus acciones o debentures;
ii) tengan capital social superior a veintin millones de australes(29);
iii) sean de economa mixta o con participacin estatal mayoritaria;
iv) realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requieran dinero
o valores al
pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros;
v) exploten concesiones o servicios pblicos;
vi) se trate de sociedad controlante de o controlada de otra sujeta a fiscalizacin.
La discriminacin carece de justificacin axiolgica. Si bien es cierto que estos tipos
sociales estn
sometidos a una fiscalizacin permanente del rgano estatal de contralor (art. 299,
LSC), deben
integrarse con un directorio de ms de tres personas (art. 255, prr. 1, LSC) y la
sindicatura debe ser
colegiada en nmero impar, salvo el supuesto del art. 299, inc. 2 de la LSC (art. 283,
prr. 2, LSC),
dichas exigencias no fundamentan adecuadamente el porqu de la diferenciacin.Si el
incentivo est en
la posibilidad de atraer mediante esta posibilidad distributiva nuevos inversores, la
prctica ha
demostrado que, en general, esta alternativa no ha sido un buen parmetro de medicin.
IX.2. Nocin de dividendo anticipado, provisional y derivado de balances especiales
El dividendo es anticipado cuando es percibido por los socios antes del vencimiento del
ejercicio anual
o, cuando aun no siendo percibido, es declarado as por la asamblea. Siempre que dicha
percepcin est
condicionada al cierre del ejercicio con ganancias que justifiquen la consolidacin de la
distribucin
anticipada.

Como puede verse, el dividendo anticipado es, a la vez, provisional, ya que su


consolidacin acaecera
slo si el estado de resultados o balances, arrojan ganancias realizadas y lquidas
suficientes para cubrir
la distribucin anticipada. Esta misma idea es compartida por SASOT BETES y
SASOT quienes
sealan: nos inclinamos por suponer que se trata de un mismo concepto y que la
reiteracin es
solamente con el fin de aclarar el concepto de dividendo anticipado(30).
En relacin a los dividendos derivados de balances especiales, la ley no aclara cules
son estos balances
especiales. En principio, y de acuerdo al sentido de la norma, cabra entender que seran
todos aquellos
estados contables que no sean los normales y habituales anuales de cierre de ejercicio
(art. 62, 63, 64,
etc., LSC)(31). Adems, el art. 48 del cd. de comercio, exige que los comerciantes
formen el balance
general de su giro en los tres primeros meses de cada ao.
As, cabe entender que son balances especiales, aquellos que an siendo generales
tienen una
periodicidad menor a la anual (punto 8.1.1, art. 1,c), de la normas de la CNV (texto
ordenado en 1997);
balances de apertura de liquidacin (art. 103, LSC), de liquidacin parcial (art. 92, inc.
1, LSC) y final
de liquidacin (arts. 109 y 110, LSC); los balances impositivos y de comprobacin;
balance de
transformacin (art. 77, inc. 2, LSC), de fusin (art. 83, incs. 1, ap.b, y 4, ap. d,
LSC), de escisin
(art. 88, inc. 2, LSC); balances concursales (art. 11, LCQ), etctera.
Por ello, si ha sido confeccionado y aprobado un determinado balance especial (v.gr., de
transformacin), los socios no podrn distribuir las ganancias resultantes de este estado
contable.

Debern esperar hasta finalizar el ejercicio para determinar si efectivamente se han


producido las
ganancias esperadas.
IX.3. Ratificacin de los dividendos anticipados
Un cierto problema interpretativo se vislumbra en relacin con los dividendos pagados
anticipadamente, si al trmino del ejercicio las proyecciones de los socios se confirman.
Esto es, si las
ganancias percibidas anticipadamente surgen ratificadas en los estados contables del
ejercicio y la
asamblea confirma la distribucin de dividendos.
En este caso, y a pesar de la prohibicin expresa de distribuir dividendos de manera
anticipada, el
dividendo queda confirmado. Por ello, la sociedad no podra pretender repetir
dividendos distribuidos
anticipados, pues operara una suerte de compensacin de obligaciones (art. 818, cd.
civil). Ello as,
pues ambos renen la calidad de acreedor y deudor: la sociedad es acreedora del
dividendo distribuido
anticipadamente y deudora del distribuido correctamente y viceversa. Adems, ambas
obligaciones
subsisten civilmente, son lquidas, exigibles y de plazo vencido (art. 819, cd. civil)
(32).
Ahora bien, puede suceder que el dividendo haya sido retirado anticipadamente en
dinero y la asamblea
haya resuelto distribuir las ganancias en acciones o en especie. En este caso, y atento la
diversa
naturaleza de la obligacin, la compensacin no sera posible (art. 820, cd. civil). En
cuyo caso, el
socio deber devolver el dinero percibido y la sociedad deber entregar las acciones o
los bienes con
los que se dispuso el pago del dividendo.

Obviamente que en estas cuestiones deber valorarse especialmente que este derecho
sea ejercido de
manera regular, ya que el sistema jurdico prohbe el abuso del derecho, an en estas
situaciones (art.
1071, cd. civil). Adems, parecera contrario a la prctica y costumbre mercantil (art.
5, cd.de
comercio) e incluso contradictorio con la buena fe probidad (art. 1198, cd. civil).
Tambin se genera la duda en relacin a los intereses, ya que el socio ha percibido un
importe dinerario
de manera indebida (arts. 68 y 224, LSC). Por ello, pensamos que para que exista la
confirmacin por
parte de la asamblea de la ganancia distribuida anticipadamente debern computarse
tambin los
intereses de la suma dineraria desde que fueron percibidos. Y slo podr confirmarse si
la ganancia
declarada coincide no slo con el importe nominal sino tambin con los intereses.
IX.4. Autorizacin estatutaria
Existe una cierta incertidumbre respecto de si el estatuto puede autorizar la aprobacin
de dividendos
anticipados en aquellas sociedades no detalladas en el art. 299 de la LSC.
Si la sociedad est tipificada legalmente en el art. 299 de la LSC, parece posible no slo
que el estatuto
prohba la distribucin de utilidades anticipada o mediante balances especiales, sino que
tambin es
factible que se establezcan ciertos requisitos o limitaciones en relacin a esta
posibilidad.
Ello parece lgico, pues la hiptesis en cuestin constituye justamente una excepcin al
rgimen
general. Adems, pues engasta con el mnimo de proteccin que el sistema ha conferido
a los socios:
esto es, evitar que se distribuyan utilidades, en los casos en que el ejercicio anual pueda
arrojar un

resultado negativo.
Ahora bien, si se tratase de una sociedad no regulada en el art. 299 de la LSC, la
cuestin cambia. En
este caso parece razonable suponer que tal modalidad distributiva (anticipada o
mediante balances
especiales) est prohibida. Se trata de una norma imperativa y, por ello, no puede ser
derogada por
voluntad de los socios. Adems, esta solucin parece surgir de la clara redaccin e
inteligencia del
precepto.
Una interpretacin contraria importara una desvirtuacin de la excepcin establecida,
ya que hubiese
sido suficiente con sealar, como lo establece en otros sectores del ordenamiento
societario (v. gr.,
art.218, LSC), la posibilidad de pacto en contrario. Todo el sistema de distribucin de
utilidades est
orientado a que las mismas se repartan al final del ejercicio anual.
IX.5. La buena fe y los dividendos anticipados
Un tema que reviste esencial importancia se vincula con la posibilidad del socio que
percibi
dividendos anticipados de argir la buena fe como fundamento de la no repeticin (art.
225, LSC).
Es claro que la buena fe del socio se presume, pero tambin se presume el conocimiento
de las normas
(art. 20, cd. civil) y la mera ignorancia de las leyes no sirve de excusa. Adems, cabe
sealar que el
propio plexo societario no contiene una excepcin al rgimen de presuncin de
conocimiento de la ley.
Por ello, si el socio ha percibido sus dividendos de manera anticipada, lo hizo sabiendo
(o al menos
debiendo saber) que tal distribucin era en contradiccin con el rgimen legal, ya que la
LSC de

manera expresa ha proscripto la distribucin en estos trminos.


A diferencia del art. 224, prr. 2 de la LSC, el art. 68 de la LSC, no establece una
expresa prohibicin
de la percepcin de dividendos anticipados. Esta circunstancia podra llevar a pensar
que la repeticin
de estos dividendos slo opera en la sociedad annima y no en los restantes tipos.
Pero ello no es as. Si bien es cierto que la tcnica legislativa empleada por el legislador
podra haber
sido mejor en este punto(33), pensamos que en los restantes tipos societarios no est
permitida la
distribucin de dividendos anticipados. Esta solucin se basa fundamentalmente en el
rgimen de
dividendos. El art. 68 de la LSC, exige que las ganancias resulten de una balance
confeccionado de
acuerdo con la ley, haciendo remisin expresa a la situacin prevista en el art. 224, 2
prr. de la LSC.
Ahora bien, la duda que se genera se centra en determinar si la excepcin del art.68 de
la LSC, refiere a
la hiptesis genrica regulada por el art. 224, prr. 2 de la LSC (dividendos
anticipados) o la
excepcin establecida en el art. 224, prr. 2 (esto es, las sociedades descriptas en el art.
299, LSC).
Parece claro que la remisin es a este ltimo supuesto (a la excepcin); y por ello, si la
ley entiende
aplicable una excepcin, debe tambin entender aplicable la regla. Entonces, la regla
debi ser la
misma que pregona el art. 224, prr. 2de la LSC.
Adems de ello, parece lgico suponer que cuando la ley alude al balance
confeccionado de acuerdo a
la ley no se refiere a cualquier balance (v. gr., especiales de fusin, escisin, etc.), sino
que dicha frase
est orientada, entre otras cosas, justamente para la distribucin de dividendos.

X
Carcter propio o ganancial del dividendo
Vinculado con la naturaleza jurdica de los dividendos se ha planteado en la prctica el
interrogante
sobre el carcter ganancial o propio del dividendo. De ms est aclarar que el supuesto
que reviste
inters se da en los casos en que la accin es un bien propio, ya que si la accin tiene
naturaleza
ganancial, tambin lo tendrn sus dividendos.
X.1. Debate doctrinario
El tema ha divido a los autores, sobretodo en materia de capitalizacin de utilidades, ya
que este
supuesto tiene el ingrediente de que a la par que importa un aumento de capital, importa
una reduccin
del porcentaje de las tenencias accionarias originarias.
Una de las posiciones ha sostenido que los dividendos en acciones en favor del titular de
las acciones
propias reviste el carcter de ganancial(34), ya que si los dividendos se han devengado
durante el
matrimonio, quedan calificados ministerio legis como gananciales.Otra de las
posiciones entiende que
las acciones provenientes de la capitalizacin de utilidades reviste el carcter de bienes
propios(35), sin
perjuicio del derecho de recompensa de la sociedad conyugal, ya que la adquisicin de
esas acciones se
apoya en otro derecho propio del adjudicatario que es el derecho de preferencia(36).
Debe resaltarse que una cuestin de difcil elucidacin se relaciona con la determinacin
de la
naturaleza jurdica del dividendo. Ms concretamente si se trata de un fruto civil.
Existen muchos
autores que han aceptado esta naturaleza(37). Incluso algunos lo han sostenido por
descarte: la

equiparacin del dividendo a frutos civiles, slo puede aceptarse como solucin
pragmtica ante la
inexistencia de otra figura que mejor refleje la naturaleza jurdica del dividendo(38).
Tambin se ha dicho que dada la complejidad de derechos de los socios respecto de los
beneficios, no
es posible aplicar a todos sus aspectos las mismas reglas, englobando tales beneficios en
la categora de
frutos civiles y que utilidades y dividendos son conceptos tcnicos societarios que slo
con dificultad se
insertan en las categoras civiles tradicionales, como la de frutos civiles(39).
X.2. Nuestra opinin
Por nuestra parte y sin negar la dificultad tcnica en determinar la verdadera naturaleza
de los
dividendos (aun cuando su aproximacin con los frutos civiles es relevante), cabe
determinar que los
dividendos, sean en acciones, especie o dinero son bienes gananciales.
Si bien en general, y por aplicacin del art. 1272 del cd. civil, slo tiene en cuenta la
fecha de
percepcin en que los frutos fueron percibidos, en la especie cabe asimilarlos a los
frutos civiles (art.
1270, cd. civil), que toma como parmetro el criterio del devengamiento.
Devengamiento que acaece,
lgicamente, cuando ha sido declarado por la asamblea y no por las ganancias que vaya
incorporando la
sociedad.Mientras el ejercicio no haya finalizado y no se hayan confeccionado los
estados contables, no
podr aducirse el devengamiento del dividendo, pues la asamblea puede y es lcito que
as lo haga
pactar otro destino a las utilidades (v. gr., reservas art. 70, LSC).
Ello as adems, entre otras cosas, pues el art. 1271 del cd. civil, establece una suerte
de presuncin

legal de ganancial de los bienes.


Por su parte, MAZZINGHI ha sealado que dado que el concepto de que el fruto civil
madura da por
da no tiene otra consecuencia que la de generar, a favor del cnyuge accionista, un
derecho
proporcionado al tiempo durante el cual coexisti la sociedad conyugal con la calidad
de accionista del
cnyuge. Si la sociedad se disuelve al sptimo mes del ejercicio, corresponder al
cnyuge del
accionista participar de las siete doceavas partes del dividendo repartido(40).
Aunque debe recordarse que si el dividendo an no ha sido declarado por la asamblea,
no ha nacido
como crdito y por ello, no puede considerarse su condicin de ganancial. De igual
forma, si se
transfieren acciones en las que an no ha sido declarado el dividendo, debe entenderse,
salvo pacto en
contrario, que las futuras utilidades corresponden al adquirente de los ttulos sociales.
(1) HALPERIN, ISAAC, Sociedades annimas. Examen crtico del decreto-ley 19.550,
Depalma,
1975, reimp. inalt., pg. 366.
(2) Y agrega: El capital suscripto es, en efecto, el verdadero monto del capital social que
debe regir en
las relaciones corporativas. Adems, como bien se ha sealado (PALMER, FRANCIS
BEAUFORT,
Company precedents,11 ed., London, 1912, pg. 205), los tenedores de las acciones
parcialmente
integradas confieren un beneficio importante a la compaa, permitindole comerciar
sobre el crdito
del capital cuya integracin no se ha solicitado todava.Si el dividendo que estos
accionistas percibiese
fuese proporcional al monto integrado nicamente, vendran a cobrar un dividendo igual
al que les

correspondera si la accin tuviese un valor nominal equivalente a la suma de las cuotas


integradas
(SUSSINI [h.], MIGUEL, Los dividendos de las sociedades annimas, Depalma, 1951,
pg. 271).
(3) SASOT BETES, MIGUEL A. y SASOT, MIGUEL E., Sociedades Annimas.
Dividendos, baco,
1985, pg. 164.
(4) NISSEN, RICARDO AUGUSTO, La capitalizacin de utilidades en las sociedades
annimas. El
pago de dividendos en acciones, Ad-Hoc, 1990, pg. 32.
(5) MARTNEZ NADAL, APOLLNIA, El aumento de capital con cargo a reservas y
beneficios en la
sociedad annima,Mac-Graw Hill, Madrid, 1996, pg. 42.
(6) NISSEN, RICARDO A., Ley de sociedades comerciales. Comentada, anotada y
concordada,
baco, 2 edic., act. y aum., 1.997, t. 3, pg. 179. De manera ms enftica seala:
Insistimos en que el
aporte de los dividendos en efectivo irrevocablemente adquiridos con la decisin de
capitalizar
utilidades implica el efectivo desembolso que requiere el art. 245 de la ley 19.550, y en
consecuencia,
quien no est dispuesto a aportarlos a la sociedad, y vot en contra del aumento de
capital social, puede
separarse de la sociedad, frente a la posibilidad de perder su proporcin en el capital
accionario
(NISSEN, La capitalizacin de utilidades en las sociedades annimas, cit., pg. 56).
(7) JUREZ, MARA LAURA, Derecho al dividendo, en: Derechos patrimoniales.
Estudios en
Homenaje al Profesor Emrito Dr. EFRAN HUGO RICHARD, Ad-Hoc, 2.001, t. II,
pg. 805.
(8) En igual posicin: GAGLIARDO, MARIANO, Sociedades annimas, AbeledoPerrot, 1990, pg.

584.
(9) ESCUTI (h), IGNACIO, La ley 22.903 y el receso en las sociedades annimas,
RDCO, 1983, pg.
799.
(10) As, RICHARD interpretando el viejo Cdigo Com. seala que se alude a la
utilidad relativa o de
ejercicio, resultante de la cuenta de ganancias y prdidas de un determinado balance.En
relacin al
carcter de realizados y lquidos aade que responde a la idea de disponibilidad de
utilidades, anexa a
la existencia de un equilibrio entre el activo inmovilizado, el realizado y el disponible,
por una parte, y
el pasivo no exigible, el exigible a largo plazo y el inmediatamente exigible, por la otra.
Si prevalece
una armona relativa entre estos diversos trminos de un balance y si, hechos todos los
cargos e
imputaciones, previsiones y provisiones, el activo lquido o prximamente realizable
sobrepasa el
pasivo exigible, recin entonces podr decirse que habr beneficio o utilidad disponible,
susceptible de
legitimar una declaracin y consiguiente distribucin de dividendos (RICHARD,
Derechos
patrimoniales., cit. pg. 132 con cita al pie de pgina de COOPER ROYER, Tratado de
las sociedades
annimas, t. II, pg. 218. Comparte la posicin: MASCHERONI, FERNANDO H.,
Nominatividad.
Rgimen de capital y acciones, Ediciones Centro Norte,1986, pg. 122. Deca SUSSINI
(h): El carcter
de beneficios irrevocablemente realizados y lquidos a que refiere el art. 364, cd. com.,
responde,
segn nuestra opinin, a la idea de disponibilidad de los beneficios, anexa a la
existencia de un

equilibrio entre el activo inmovilizado, el realizable y el disponible, por una parte, y el


pasivo no
exigible, el exigible a largo plazo y el inmediatamente exigible, por la otra. Si prevalece
una armona
relativa entre estos diversos elementos y si, hechos todos los cargos e imputaciones, el
activo lquido o
prximamente realizable sobrepasase el pasivo exigible, entonces y slo entonces puede
decirse que
habr beneficio disponible, susceptible de legitimar una distribucin de dividendos
(SUSSINI (h),
MIGUEL, Los dividendos de las sociedades annimas, Depalma, 1.951, pg. 236).
HALPERIN, seala que dichas ganancias pueden derivarse de cualquier origen, de la
explotacin de la
empresa, de una cuenta de reserva que se distribuye, de la reventa de un bien del activo
fijo,
etctera.Mas es menester que el directorio aclare el origen de las utilidades no derivan
del ejercicio
normal de los negocios (arts. 64, I,d, y prrafo final). Agrega que para que existan
utilidades
distribuibles es necesario que renan dos requisitos: i) deriven del producto o ingreso de
valores nuevos
al patrimonio social. De ah que no lo sean el rescate de acciones sociales por debajo de
la par, o el
aumento del haber por revaluacin del activo (que es improcedente porque es una mera
hiptesis); ii)
deriven de transacciones comerciales serias y consumadas; esto es, de operaciones
seguras, que no se
hallen en estado de eventualidad. Deben fundarse en un cambio real de valores: comprar
para ganar, no
signifi ca haber ganado (HALPERIN, Sociedades., cit., pg. 358).
(11) Aunque en el caso de un pago de esta naturaleza, y atento el carcter de garante del
crdito cedido,
probablemente dicho pago debera asentarse contablemente en una cuenta de orden.

(12) NISSEN, Ley de sociedades., cit., t. 2, pg. 68.


(13) Ahora bien, esta afirmacin no empece a que en ciertos casos, y en caso de quiebra,
el pago podr
declararse ineficaz si se prueban los extremos contenidos en el art. 119, LCQ, pero,
fundamentalmente,
el conocimiento por parte del socio de la cesacin de pagos de la sociedad.
(14) CNCom., sala B, 28-3-69, Arano, Jos R. C. Ecsal SA Industrial, Rural e
Inmobiliaria, JA,
1969-III, pg. 313.
(15) ALEGRA, HCTOR, Sociedades annimas, Forum, 1963, pg. 84.
(16) FERNNDEZ, RAYMUNDO L., Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina
comentado,
1943, t. I, pg. 552.
(17) Seala SUSSINI (h.): Nos adherimos a la tesis que sostiene la aplicabilidad de la
prescripcin de
cuatro aos (art. 847, inc. 2, cd. de comercio), porque en el curso ordinario de los
acontecimientos el
dividendo es una prestacin pagadera en perodos anuales o aun menores.No obstante,
este plazo no
podra aplicarse si los estatutos estipulasen nicamente distribuciones de utilidades cada
dos, tres o ms
aos (SUSSINI [h.], Los dividendos., cit., pg. 267).
(18) Que estima que el plazo de prescripcin es el ordinario de diez aos (ZALDVAR,
ENRIQUE y
otros, Cuadernos de derecho societario, Abeledo-Perrot, 1973, t. 1, pg. 388).
(19) HALPERIN, Sociedades annimas., cit., pg. 369; FARGOSI, HORACIO,
Dividendos de
acciones de sociedad annima. Plazo de prescripcin de la accin para el cobro, en
Revista de
Sociedades Annimas, 1.957, abril; ALEGRA, Sociedades annimas, cit., pg. 85;
CABANELLAS

DE LAS CUEVAS, GUILLERMO, Derecho societario. Parte General. Los socios.


Derechos,
obligaciones y responsabilidades, Bs. As., Heliasta, 1997, t. V, pg. 131.
(20) CNCom., sala C, 30/5/88, Trach, Luis Beatriz c. Droguera Fuchs SA [ED, 132641], RDCO,
1988, pg. 618.
(21) SASOT BETES y SASOT, Sociedades., cit., pg. 214.
(22) CNCom., en pleno, 27/11/59, LL, 96-675.
(23) PIZARRO, RAMN DANIEL & VALLESPINOS, CARLOS GUSTAVO,
Instituciones de
derecho privado. Obligaciones, Hammurabi, 1999, t. 3, pg. 672 con cita de BORDA,
TRIGO
REPRESAS, ARGAARS y REZZNICO. Ver tambin: DAZ DE GUIJARRO,
ENRIQUE, La
abreviacin convencional de los plazos de prescripcin, JA, 22, pg. 249; VITERBO,
C., Ilicitud de las
clusulas contractuales sobre acortamiento de la prescripcin, JA, 66, pg. 60;
FARGOSI, HORACIO
P., La ilicitud de los pactos de abreviacin de los plazos de prescripcin, JA, 1960-VI657.
(24) SASOT BETES y SASOT, Sociedades., cit., pg. 83.
(25) SASOT BETES y SASOT, Sociedades., cit., pgs. 85/90.
(26) HALPERIN, Sociedades annimas., cit., pg. 368.
(27) Indica OTAEGUI: Entendemos que tanto la accin de declaracin de nulidad de la
aprobacin o
distribucin de dividendos ficticios, como la accin de repeticin de los mismos, son
imprescriptibles,
por tener el respectivo acto jurdico un objeto ilcito (cd. civil, arts.1044, 1045, 1047,
texto ley 17.940
[ED, 24-1038]) (OTAEGUI, JULIO C., Invalidez de actos societarios, baco, 1978,
pg. 398).

(28) En contra, MASCHERONI que seala: Desde luego, la prueba de la existencia de


buena fe
compete al accionista excepcionante, no pudiendo presumrsela. Existira buena fe si
quien ha percibido
dividendos anticipados, provisionales o resultantes de balances especiales, estuviere en
condiciones de
probar que ignoraba ese carcter y que por, el contrario, entenda percibir dividendos
definitivos, en las
condiciones del art. 224, 1 parte (MASCHERONI, FERNANDO H., Nominatividad.
Rgimen de
capital y acciones, Ediciones Centro Norte, 1986, pg. 122).
(29) A partir del ao 1/1/92 esta cifra se entiende como $ 2.100.000, segn arts. 1 y 2
del decreto
2128/91.
(30) SASOT BETES y SASOT, Sociedades., cit., pg. 57.
(31) Ello tambin surge del art. 224 de la LSC, que alude a las ganancias realizadas y
lquidas
correspondientes a un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado,
distinguindose,
por ello, de otros tipos de balances.
(32) Obviamente que si el dividendo declarado segn el ejercicio de cierre final es
menor que el
retirado anticipadamente, el socio deber restituir a la sociedad la diferencia hasta el
monto de la
obligacin menor (art. 818, cd. civil). Igualmente, si el dividendo definitivo fuere
mayor, la sociedad
ser deudor por la diferencia.
(33) A guisa de ejemplo, puede verse la similar regulacin establecida en los arts. 68 y
224 de la LSC,
por cuando exigen requisitos similares, aunque variando en algunos trminos y dejando
vacos en otros.

(34) MARTNEZ RUIZ, ROBERTO, Dividendos en acciones y sociedad conyugal, LL,


144-871;
VIDAL TAQUINI, CARLOS H., Rgimen de bienes en el matrimonio, Astrea, 1987,
pg. 218;
ZANNONI, EDUARDO, Derecho de familia, Astrea, 1989, t. I, pg. 476 y varios
precedentes: CNCiv.,
sala A, 14-8-1980, JA, 1981-II-49; CNCiv., sala D, 11-12-1970, LL, 143-517; CNCiv.,
sala F,
28-12-1984, LL, 1985-B-222, entre otros.
Tambin se ha dicho:Las acciones adquiridas con el saldo acreedor que la esposa tena
en la sociedad,
en concepto de utilidades, son gananciales (CNCiv., sala E, 8/4/58, LL, 95-99).
(35) FASSI, SANTIAGO y BOSSERT, GUSTAVO, Sociedad conyugal, t. I, pg. 255;
ROCA,
EDUARDO, Carcter propio o ganancial de las acciones y sus dividendos, LL, 74-884.
Seala
MAZZINGHI Las acciones, en cambio, suscriptas obligatoriamente por el accionista,
tienen distinto
carcter. Constituyen una parte agregada al todo, que es el paquete accionario. Dicho
paquete resulta
aumentado por ellas, en una medida que asegura el mantenimiento de la proporcin que
representaba el
paquete en el capital de la sociedad emisora (MAZZINGHI, JORGE ADOLFO,
Derecho de familia,
baco, 1996, 3 edic., act. y reestr., t. 2, pg. 226).
(36) NISSEN seala que las primeras teoras pecan de simplistas, pues se ha olvidado
que esa entrega
de acciones es consecuencia de un aumento de capital con capitalizacin forzada de
utilidades. Agrega
que el dividendo no es un fruto civil, pues difcilmente pueda ser comprendido en la
definicin del art.
2330, cd. civil. Pero no coincide con las conclusiones de las segundas, en cuanto
otorgan el carcter

de bienes propios a esas acciones (NISSEN, La capitalizacin de utilidades en las


sociedades annimas,
cit., pg. 65).
(37) Dice HALPERIN, Su naturaleza de fruto civil resulta de su caracterstica, de
maduracin peridica
(HALPERIN, Sociedades annimas., cit., pg. 361). RICHARD: Existe una relativa
asimilacin a un
fruto civil en los trminos del art. 2330, cd. civil, basado especialmente en su
periodicidad
(RICHARD, EFRAN HUGO, Derechos patrimoniales de accionistas (La accin en la
teora de los
ttulos valores), Lerner, Crdoba, 1970, pg. 144). SUSSINI (h.): Las utilidades
producidas en el
ejercicio de la actividad son frutos civiles segn el art. 2330, cd. civil. Pero esta
asimilacin de las
utilidades de ejercicio a los frutos civiles no puede tener un alcance absoluto. En su
esencia, las
utilidades no son frutos, pues pierden su carcter de tales al poder ser capitalizadas, total
o
parcialmente, en forma de reservas [.] Lo que da carcter de frutos civiles a las
utilidades no es
precisamente la operacin comercial en que se originan sino ms bien su distribucin en
forma de
rdito peridico, sin alteracin del capital (SUSSINI [h.], Los dividendos de las
sociedades annimas,
cit., pg. 118).
(38) SASOT BETES y SASOT, Sociedades., cit., pg. 18.
(39) CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Los socios. Derechos, obligaciones y
responsabilidades, cit.,
pg. 102.
(40) MAZZINGHI, Derecho de familia., cit., t. 2, pg. 222.