Justia Restaurativa e Sistema Penal:

contribuies abolicionistas para uma poltica criminal do encontro. 1

Daniel Achutti*
Resumo: o presente trabalho aponta para a fragmentao da criminologia crtica, e apresenta o abolicionismo
penal como uma das principais crticas ao sistema de justia criminal. A justia restaurativa, por sua vez,
abordada como poltica criminal concreta, cujos subsdios abolicionistas oferecem suporte terico importante
para a construo de um novo modelo de administrao de conflitos.
Palavras-chave: criminologia abolicionismo poltica criminal justia restaurativa.

Introduo.

Em 1976, Nils Christie estabeleceu importante posicionamento crtico em relao ao

sistema penal em conferncia ministrada na inaugurao do Centro de Criminologia da
Universidade de Sheffield, na Inglaterra. Publicada no ano seguinte sob o ttulo Conflitos
como Propriedade (Christie, 1977), tornou-se referncia acadmica internacional, e pode-se
dizer ainda que, apesar dos mais de trinta anos desde a sua publicao, mantm-se um texto
atual, que continua merecedor de maior ateno por parte da criminologia brasileira.
Publicado em importante momento para a criminologia crtica, inmeros outros
trabalhos e pesquisas foram iniciados a partir do conhecido artigo de Christie, focados na
busca de um novo modelo de justia criminal que pudesse se preocupar menos com os
prejuzos estatais decorrentes de um delito e se voltar de forma mais efetiva s pessoas
envolvidas no conflito e aos danos a elas causados. O nome desse novo modelo de justia
criminal viria a se consolidar como Justia Restaurativa.
Ainda que tal discusso tenha se iniciado a partir do final dos anos 1970, pouco ou
quase nada se produziu a respeito no Brasil. Raras so as referncias ao tema na maioria dos
trabalhos e manuais criminolgicos disposio do pblico brasileiro.
Importante salientar que no se trata, aqui, de buscar alocar a justia restaurativa em
um ponto exato dentro do contedo programtico de uma disciplina acadmica, seja ela
jurdica ou criminolgica. Antes disso, procura-se verificar se a proposio de adoo de um
modelo de justia restaurativa pode ser considerada vinculada s crticas abolicionistas e s
suas propostas de poltica criminal (ou seria no criminal?), e at que ponto possvel
1

O presente trabalho fruto parcial de projeto de pesquisa (2009-2012) financiado pela CAPES (bolsa de
doutorado sanduche) e pela PUCRS (Probolsa). Atualmente, novo projeto encontra-se em andamento, com
financiamento do Unilasalle (Canoas/RS).
*
Mestre e Doutor em Cincias Criminais (PUCRS). Professor de Direito Penal e Processual Penal no Unilasalle
(Canoas/RS). Conselheiro do Instituto de Criminologia e Alteridade (ICA). Advogado criminalista. Contato:
dachutti@terra.com.br

consider-la distanciada da inteno ltima desta corrente criminolgica a abolio do

sistema penal.
Para tanto, ser feita uma pequena reviso bibliogrfica de importantes textos
abolicionistas, com a finalidade de apresentar a forma como foram construdas as suas crticas
ao sistema penal, para em seguida ser apresentada a justia restaurativa, com suas principais
propostas e delineamentos. Ao final, buscaremos averiguar se possvel adotar a justia
restaurativa como poltica criminal no Brasil, ainda que no visando extino completa do
sistema penal.

1. Da criminologia crtica aos discursos crticos contemporneos.

Aps um longo perodo de domnio do paradigma criminolgico positivista e de

utilizao massiva das escolas de criminologia como fornecedoras privilegiadas de mo-deobra especializada para o Estado (final do sculo XIX segunda metade do sculo XX), a
ruptura cultural dos anos 1960 nos Estados Unidos proporcionou a emergncia de novas
formas de percepo sobre o fenmeno criminal. Apesar das diferenas que carregavam entre
si, a partir do incio dos anos 1970 tais pensamentos foram agrupados sob a denominao de
criminologia crtica, nova criminologia, criminologia radical ou tambm criminologia
marxista. Por criminologia crtica passaram a ser conhecidas vrias posies distintas,
que iam desde o interacionismo at o materialismo, e que se assemelhavam mais naquilo que
criticavam do que naquilo que propunham. (Anitua, 2008, p. 657)
O livro A Nova Criminologia: para uma teoria social do desvio (1973), de Ian Taylor,
Paul Walton e Jock Young foi especialmente importante para o desenvolvimento dessa nova
forma de pensar a questo criminal. A obra apresentou um balano crtico dos pensamentos
criminolgicos at o ano de sua publicao, numa clara tentativa de se desvincular do que se
considerava como criminologia oficial quela poca. (DeKeseredy, 2011, p. 16)
A proposta dos autores era construir uma nova criminologia radical, crtica e
materialista que deveria se comprometer com a abolio das desigualdades de riquezas e
de poder a partir de uma perspectiva marxista, qual se propunham completar com a
percepo do delito como uma conseqncia da estrutura social na qual acontece,
visualizando as origens estruturais e superestruturais do desvio, assim como as reaes mais
imediatas das instncias oficiais e do pblico. (Anitua, 2008, p. 666)
Para Larrauri e Molin (2001, p. 226), a criminologia crtica pode ser dividida em duas
fases: a primeira, denominada de nova criminologia marxista, que se caracterizaria pela forte
nfase na economia para explicar a delinqncia e o Direito penal, e a segunda, resultado da
2

reviso dos prprios criminlogos crticos, denominada criminologia crtica propriamente

dita, em que se soma economia o contexto sociolgico, poltico e cultural na explicao da
delinqncia e do Direito Penal.
Porm, pelas palavras de Anitua (2008, p. 687), quando parecia que o terreno j
estava pronto para redigir uma agenda alternativa criminologia tradicional, comeou-se a
perceber que a criminologia crtica estava em crise. Os desdobramentos das propostas
oriundas da criminologia crtica expem a diviso em que estavam envolvidos os
criminlogos crticos face s diversas orientaes e propostas que sustentavam.
Segundo van Swaaningen (1999, p. 15), na Europa a criminologia crtica se tornou
uma vtima de seu prprio sucesso: muitos dos temas abordados por acadmicos crticos nos
anos 1960 e 1970 tiveram respaldo legislativo nas duas dcadas seguintes, fazendo com que
parte do projeto crtico passasse a integrar o discurso e a poltica oficial do Estado.
possvel dizer, alm disso, que tal crise estava inserida dentro de uma crise maior,
que abrangia grupos e indivduos no final do sculo XX, que diante de uma quantidade nunca
antes possvel de informaes tornavam-se cada vez mais conscientes da dificuldade de
mudar as coisas ou fazer algo como se planeja (Anitua, 2008, p. 684). Nesse contexto, a
criminologia crtica apresentou diferentes respostas questo penal, cujas distintas bases
epistemolgicas naturalmente proporcionariam diferentes propostas.
Em um primeiro momento, trs distintas correntes podem ser apontadas como as mais
importantes dentro da criminologia crtica: o abolicionismo penal, o realismo de esquerda e o
garantismo penal. No entanto, a partir de ento, tal diviso foi ampliada, de forma que em um
nico artigo seria impossvel analisar todas as novas divises. Apenas a ttulo de exemplo,
vale citar a criminologia feminista, a criminologia cultural, a criminologia ps-moderna, a
peacemaking criminology,2 a convict criminology,3 dentre outras. (DeKeseredy e Perry, 2006;
Lilly, Cullen e Ball, 2007; DeKeseredy, 2011).
Dentro da proposta deste trabalho, apenas alguns textos abolicionistas sero
analisados, a fim de possibilitar a posterior anlise de seus contedos e seus reflexos na
estruturao da justia restaurativa.

2. O Abolicionismo Penal: crtica e extino do sistema penal.

2
3

Criminologia pacificadora, em traduo livre.

Criminologia do apenado, em traduo livre.

O abolicionismo penal corrente terica cuja prpria denominao indica as suas

pretenses tem seu foco voltado para a construo de uma crtica capaz de deslegitimar de
forma radical o sistema carcerrio e a sua lgica punitiva. (Anitua, 2008, p. 697)
Sero utilizados trs trabalhos de autores fundamentais do abolicionismo, que
delineiam as crticas do sistema formal de justia criminal e expem as principais pretenses
do movimento: As Polticas da Abolio (The Politics of Abolition 1974), de Thomas
Mathiesen; Conflitos como Propriedade (Conflicts as Property 1977), de Nils Christie; e
Criminologia Crtica e o Conceito de Delito (Critical Criminology and the Concept of
Crime 1986), de Louk Hulsman. Vrios outros artigos e livros poderiam ser citados, mas
estes trs so suficientes para as pretenses do presente trabalho.
2.1. Ideias gerais Hulsman, Mathiesen e Christie.

De forma resumida, o abolicionismo defende a ideia de que o castigo no o meio

mais adequado para reagir diante de um delito, e por melhor que possam ser, eventuais
reformas no sistema criminal no surtiro efeito, pois o prprio sistema est equivocado ao
estabelecer que com uma resposta punitiva (pena de priso) o problema do delito estar
solucionado.
No mago da sua argumentao, o abolicionismo atravs principalmente de Hulsman
prope-se a desconstruir a definio de delito: o delito no seria o objeto, mas o produto de
uma poltica criminal que pretende justificar o exerccio do poder punitivo, e no possuiria
realidade ontolgica. De acordo com o autor, a partir de ento seria possvel reorganizar o
debate da criminologia e da poltica criminal, e tal postura apontaria para a abolio da justia
penal, uma vez que o delito como realidade ontolgica seria a pedra fundamental deste tipo
de justia. (1986, p. 67)
Pelas palavras de Anitua (2008, p. 698),
Hulsman queria indicar que se a comunidade aborda os eventos criminalizados e os
trata como problemas sociais, isso permitiria ampliar o leque de respostas possveis,
no se limitando resposta punitiva, que, ao longo da histria, no somente no
resolveu nada, como tambm criou problemas.

Uma das maneiras para concretizar a desconstruo da categoria delito e viabilizar a

adoo de outros mecanismos de controle social seria a adoo de um novo vocabulrio para
abordar a questo criminal e as engrenagens oficiais: a linguagem delimita o sistema e
mascara a realidade, de forma a (a) excluir qualquer tentativa de utilizao de mecanismos
diversos aos oficialmente existentes; e (b) de definir os conflitos no a partir do ponto de vista
4

dos envolvidos, mas a partir da prvia estruturao legal desses conflitos, tidos oficialmente
como delitos.
Tais definies, uma vez que realizadas anteriormente ocorrncia do conflito, no
permitem a construo coletiva acerca da situao e de suas circunstncias: a nica leitura
possvel a leitura jurdico-penal. Em um contexto de organizao formal em que a prpria
definio preliminar do caso (geralmente, realizada pela polcia e pelo Ministrio Pblico)
no est disposio das partes, as conseqncias do julgamento, naturalmente, tambm no
sero colocadas em discusso. (Hulsman, 1986, p. 77-78)
Para Hulsman, a estruturao legal de conflitos como delitos pouco ou nada poderia
coincidir com a viso do problema que teriam as partes diretamente envolvidas: Na justia
penal geralmente se decide de acordo com uma realidade que existe apenas dentro do sistema,
e raramente encontra a sua contrapartida no mundo exterior. (1986, p. 77)
Conseqentemente, Hulsman prope uma mudana significativa de linguagem, uma
vez que o crime no possui existncia ontolgica e, portanto, no necessariamente deve ser
chamado dessa forma. A proposta do autor remonta expresso situaes problemticas, e
a pretenso era reduzir ou anular a estigmatizao oriunda do sistema penal e devolver a
resoluo do conflito s partes (1997, p. 101 e 96). Tal mudana teria o poder de romper o
binmio crime-castigo e oferecer uma gama infindvel de possibilidades para encerrar e
resolver a situao sem precisar recorrer tradicional pena de priso.
Suas crticas ao sistema penal, como se sabe, no estavam isoladas: Thomas
Mathiesen, no seu livro As Polticas da Abolio, apresentava trs propostas principais para a
efetivao do abolicionismo penal. Em primeiro lugar, a abolio das prises era considerada
como um objetivo de uma poltica criminal radical. Tal proposta foi reafirmada em 1986, em
artigo de mesmo nome no qual o autor revisou o trabalho original e, constatando a expanso
considervel do uso da priso no mundo ocidental, reiterou que o objetivo apresentado vinte e
dois anos antes se encontrava revigorado: quanto mais as pessoas so colocadas atrs das
grades, mais importante ainda se tornou o mencionado objetivo. (1986, p. 84)
Em segundo lugar, era necessrio ter cuidado com as conhecidas alternativas
priso, uma vez que isso poderia facilmente implicar na criao de estruturas prisionais
semelhantes, com funes igualmente muito parecidas. (1986, p. 81) Diante de tal situao,
Mathiesen props a sua conhecida poltica do inacabado (unfinished policies), que preza
pela constante ateno dos abolicionistas para jamais deixar de lutar pela abolio da priso
ou, pelo menos, para questionar todas as formas de alternativas que pudessem ser propostas
oficialmente priso. Dessa forma, a luta abolicionista no tem fim aparente, e necessrio
estar sempre pronto para confrontar toda proposta possvel de ampliao da malha prisional.
5

Por fim, propunha o autor que, para a realizao do objetivo principal, era necessria
uma estratgia muito bem trabalhada, e acima de tudo uma anlise da relao entre as
reformas de curto prazo e a abolio a longo prazo. Em relao s reformas de curto prazo, o
adequado seria adotar uma postura negativa, no sentido de sempre se posicionar
contrariamente a qualquer proposta que pudesse incrementar ou aumentar o sistema prisional.
(1986, p. 82)
Nils Christie, por sua vez, no clssico Conflitos como Propriedade, igualmente faz
uma severa crtica ao sistema penal, mas estabelece o centro da discusso na apropriao
estatal dos conflitos. Diante da constatao de que aqueles que lidam com os conflitos so
pessoas alheias s partes (juzes, promotores e advogados), Christie ope ao modelo
tradicional de justia criminal uma outra forma de trabalhar os conflitos, de estrutura
descentralizada e cujos atores principais no seriam terceiras pessoas ou profissionais da
administrao de conflitos mas as prprias partes (direta ou indiretamente) envolvidas no
conflito. Elas mesmas deveriam, de forma a buscar reparar o dano causado vtima, buscar as
solues possveis para os conflitos em que estiverem envolvidas.
Segundo o autor, os conflitos foram furtados das partes e entregues ao Estado, para
que este pudesse determinar a responsabilidade e a punio ao ofensor. Os conflitos deveriam,
segundo Christie, ser vistos como valiosos, que no poderiam ser desperdiados e mal
utilizados, uma vez que o potencial maior dos conflitos reside justamente em oportunizar aos
cidados a administrao de seus prprios problemas. Conseqentemente, fcil notar que os
cidados adquirem uma maior autonomia em relao ao poder estatal, e a forma profissional
de lidar com os conflitos abre espao para um enfrentamento no massivo e particular da
situao.
A importncia do artigo de Christie, para alm da contundente crtica que estabelece
ao sistema de justia criminal, remonta de forma especial ao retorno da vtima na participao
da resoluo de seu caso. Conforme o autor, as vtimas precisam compreender a situao, mas
a justia criminal as trata como uma no-pessoa em uma pea de Kafka. (1977, p. 8)
A seguir, o autor coloca que o modelo de justia em questo deve possuir como foco
no o ofensor, mas a vtima e as necessidades que surgiram com o conflito. Alm disso, o
sistema idealizado por Christie seria constitudo por tribunais comunitrios (neighbourhood
courts), de forma a estarem mais prximos aos valores da comunidade em que estiverem
inseridos. O procedimento se constituiria em quatro etapas consecutivas: na primeira, seria
averiguada a plausibilidade da acusao, a fim de evitar que terceiras pessoas possam ser
responsabilizadas pelos atos de outros e que os direitos do acusado sejam violados; a segunda
envolveria a elaborao de um relatrio completo das necessidades da vtima, a ser formulado
6

por ela prpria, considerando o dano que lhe foi causado e as formas como ele pode ser
restaurado ou minimizado; na terceira, seria realizada uma anlise pelos tribunais
comunitrios acerca de uma possvel punio ao ofensor, independentemente do que ocorrera
a etapa anterior; por fim, uma discusso sobre a situao pessoal e social do ofensor seria
realizada pelos mesmos participantes das etapas anteriores, com a finalidade de averiguar as
suas eventuais necessidades. Atravs destas etapas, estes tribunais locais representariam uma
mistura de elementos de tribunais civis e penais, mas com uma forte nfase nos aspectos
civis. (1977, p. 11)
Juntas, as argumentaes dos trs mais conhecidos autores do abolicionismo penal
fornecem forte material crtico para avanar a discusso sobre o papel da justia criminal
contempornea, assim como para questionar aquilo que, h pouco tempo atrs, parecia
inquestionvel: o direito e o processo penal fornecem ferramentas realmente suficientes para a
administrao dos conflitos criminais? O afastamento das partes algo realmente desejado ou
confunde-se com a necessidade de legitimao do sistema penal?

3. Do idealismo crtico ao realismo poltico-criminal: a justia restaurativa como

proposta para administrao de conflitos.

Em um primeiro momento, a argumentao abolicionista, apesar da sua intensa fora

crtica, parece fadada a desaparecer naturalmente, dado o idealismo de suas principais
proposies. Entretanto, a relativizao do conceito de delito (Hulsman), as posturas
negativas em termos de poltica criminal (Mathiesen) e a defesa de uma justia mais
participativa e descentralizada (Christie) permitem entrever a possibilidade de uma poltica
criminal concreta, realista, cuja estrutura agora encontra respaldo no mencionado modelo de
justia restaurativa. Como refere Ruggiero, certamente h na postura abolicionista na
proposio de que a administrao da justia penal por um Estado centralizado deve ser
substituda por formas descentralizadas de regulao autnoma de delitos. (2010, p. 1)
Ao passo que a crtica ao posicionamento abolicionista opta estrategicamente por, de
antemo, consider-la idealista demais, possvel pensar justamente o contrrio: que o
abolicionismo, ao invs de ser apenas um punhado de crticas ao sistema penal com uma
proposio utpica sobre o seu destino (abolio), uma postura poltica, uma forma de
abordagem, uma perspectiva, uma metodologia e, acima de tudo, uma forma de enxergar a
evidente incompatibilidade entre a teoria e a prtica do sistema de justia criminal. (Ruggiero,
2010, p. 1)
7

Mas essa no uma questo apenas de recolocar os textos abolicionistas de volta s

estantes de referncia das bibliotecas universitrias, mas de vincular o radicalismo e o
utopismo abolicionistas com vises do crime e da lei incorporadas na tradio cultural
ocidental e suas opes concretas e razoveis que se destinam a reduo de dor. (Ruggiero,
2010, p. 201)
Por esses motivos, e partindo do pressuposto de que por detrs das crticas
abolicionistas possvel estabelecer uma poltica criminal concreta, passa a ser importante
comear a pensar a respeito do mencionado modelo conhecido como justia restaurativa.

3.1. Justia Restaurativa: principais noes e propostas.

A justia restaurativa surge a partir da dcada de 1970 como alternativa falncia

estrutural do modelo tradicional de sistema criminal, e trouxe consigo a promessa de uma
maneira mais construtiva de fazer justia. Para alguns acadmicos, representa tambm uma
maneira de se posicionar contrariamente ao punitivismo popular caracterstico das polticas
criminais das ltimas dcadas nos Estados Unidos e na Gr-Bretanha (Hoyle, 2010, p. 31), e
tem como desafio retrabalhar os dogmas da justia criminal a partir de uma abordagem
voltada precipuamente para a vtima, e no para o ofensor.
Frontalmente associada, em seu incio, ao movimento de descriminalizao, Mylne
Jaccould refere que a justia restaurativa deu
passagem ao desdobramento de numerosas experincias-piloto do sistema penal a
partir da metade dos anos setenta (fase experimental), experincias que se
institucionalizaram nos anos oitenta (fase de institucionalizao) pela adoo de
medidas legislativas especficas. A partir dos anos noventa, a justia restaurativa
conhece uma fase de expanso e se v inserida em todas as etapas do processo penal.
(2005, p. 4)

Talvez o conceito mais citado de justia restaurativa seja o de Tony Marshall, que a
define como um processo atravs do qual todas as partes envolvidas em uma ofensa
particular se renem para resolver coletivamente como lidar com a conseqncia da ofensa e
as suas implicaes para o futuro. (1996, p. 37).
Na justia restaurativa, (a) a vtima poder participar dos debates envolvendo o
conflito; (b) o procedimento poder no resultar em priso para o acusado, mesmo que ele
venha a admitir que praticou o delito e provas robustas corroborem a confisso; (c) h a
possibilidade de realizao de um acordo entre as partes; e (d) os atores jurdicos
especializados deixaro de ser os protagonistas, abrindo espao para um enfrentamento
interdisciplinar do conflito; dentre outras caractersticas.
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Vale o registro de Andr Gomma de Azevedo, para quem

a Justia Restaurativa apresenta uma estrutura conceitual substancialmente distinta
da chamada Justia Tradicional ou Justia Retributiva. A Justia Restaurativa
enfatiza a importncia de se elevar o papel das vtimas e membros da comunidade ao
mesmo tempo em que os ofensores (rus, acusados, indiciados ou autores do fato)
so efetivamente responsabilizados perante as pessoas que foram vitimizadas,
restaurando as perdas materiais e morais das vtimas e providenciando uma gama de
oportunidades para dilogo, negociao e resoluo de questes. (2005, p. 6)

Segundo Melo (2005, p. 7), os motivos que demonstram a emergncia de um novo

paradigma a partir da Justia Restaurativa para o enfrentamento dos conflitos criminais so:
primeiramente, ela oportuniza uma outra percepo da relao entre o indivduo e a sociedade
no que concerne ao poder: contra uma viso vertical na definio do que justo, ela d vazo
a um acertamento horizontal e pluralista daquilo que pode ser considerado justo pelos
envolvidos numa situao conflitiva; em segundo lugar, salienta que a justia restaurativa
foca na singularidade daqueles que esto em relao e nos valores que a presidem, abrindose, com isso, quilo que leva ao conflito; em terceiro lugar, se o foco est mais voltado para
a relao do que para a resposta punitiva estatal, o prprio conflito e a tenso relacional
adquirem outro estatuto, no mais como aquilo que h de ser rechaado, apagado,
aniquilado, mas sim como aquilo que h de ser trabalhado, laborado, potencializado naquilo
que pode ter de positivo, para alm de uma expresso gauche, com contornos destrutivos; em
quarto lugar, contra um modelo centrado no acertamento de contas meramente com o
passado, a justia restaurativa permite uma outra relao com o tempo, atenta tambm aos
termos em que ho de se acertar os envolvidos no presente vista do porvir; e, em quinto
lugar, este modelo aponta para o rompimento dos limites colocados pelo direito liberal,
abrindo-nos, para alm do interpessoal, a uma percepo social dos problemas colocados nas
situaes conflitivas.
Para Antoine Garapon (2001, pp. 253 e 251), a justia restaurativa4 proporciona um
verdadeiro deslocamento do centro de gravidade da justia, pois atribui um rosto novo
justia: reconstruir a relao no que ela tem de mais concreto. Tem como vizinhos homens de
carne e osso, no a lei! Com a quebra da centralidade da justia criminal no acusado, a
vtima passa a ter papel fundamental neste novo cenrio, de forma a intimar o direito penal a
reorganizar-se: quando nos concentramos na vtima e j no no autor, a malvadez como
4

Na traduo portuguesa, o termo justia restaurativa foi traduzido como justia reconstrutiva. Em ingls,
restorative justice. O autor prefere a traduo reconstrutiva restaurativa em virtude da idia de busca de
reconstruo de uma relao destruda, por um lado, e pelo esprito no qual ela deve fazer-se, por outro, no
sentido de originar-se da noo de construtivo. Ainda, salienta que o adjetivo restauradora traz consigo a
noo de um retorno ao idntico que (...) no est conforme a ambio desta forma de justia. (cf. nota n. 1, p.
250) No desconhecemos essa diferena, mas, para no utilizar dois termos distintos, utilizaremos o termo mais
conhecido, qual seja, justia restaurativa.

vontade m deixa de ser central, o que exerce uma influncia considervel sobre o sentido da
pena. Esta j no pode pretender apontar uma inteno culpada. (2001, pp. 255 e 257) Ainda
segundo Garapon,
a vtima cessa o frente a frente secular entre o criminoso e o prncipe no qual ela
fazia figura de convidada e sobrepe-lhe um outro entre ela e o criminoso. Ela
obriga assim a repensar a justia como o local de articulao no entre dois (o
criminoso e o prncipe), mas trs protagonistas. (2001, p. 262)

Nesse contexto de enfrentamento do crime, a abordagem do agir criminoso aquele

atribuvel apenas ao humano absolutamente racional, como uma ao intencionalmente
praticada pode deixar de isolar os demais integrantes do cenrio social do sujeito e, assim,
permitir que no se o responsabilize exclusivamente como culpado pelo crime. No se
pretende desvincular uma ao de seu autor, mas apenas ampliar a abordagem, de forma a
tentar compreender o delito como algo maior e mais complexo do que apenas uma conduta
humana livre e consciente direcionada a determinado fim. Importante esclarecer que
tampouco se pretende punir seus familiares ou demais pessoas que convivem diariamente
com o ofensor.
Isso no significa que tudo ser permitido, antes pelo contrrio: a identificao de um
determinado contexto para a ocorrncia de situaes problemticas complexifica a situao e
permite o abandono de modelo de atribuio de culpa que se quer puro e auto-suficiente, na
busca de outra maneira de pensar tais situaes. E nesse momento que se torna possvel
questionar a tradicional diferenciao entre ilcito civil e ilcito penal: a percepo, desde
outros olhares, sobre o significado atribudo a determinadas condutas , talvez, um dos pontos
centrais a ser ponderado. Como possvel conseqncia de uma reduo do sistema penal e da
ampliao da utilizao de uma justia restaurativa, em que o foco no o enquadramento de
uma conduta em determinado tipo penal, mas no dano efetivamente causado, Ezzat Fattah
taxativo: o foco principal de um sistema restaurativo ser a reparao e a compensao do
dano, e afirma que a distino arbitrria entre cortes criminais e civis ir desaparecer e (...) as
fronteiras artificiais que foram erigidas ao longo dos anos entre cortes criminais e civis sero
removidas. (2000, p. 42)
A superao das fronteiras artificiais entre as cortes cveis e criminais, como refere
Fattah, somente poder ocorrer caso haja um novo olhar sobre a prpria classificao das
condutas danosas de ilcitos penais para outro tipo de ilcito, precipuamente o civil. Tal
superao permitiria, se bem estruturada, constituir-se em um freio rotulao do ofensor
como delinqente; resultar em uma deciso menos danosa individual e socialmente
(diminuiria drasticamente as possibilidades de uma pessoa ser enviada priso); e, ainda,
10

desencadear, ao final, no mais em meras sentenas condenatrias como respostas ao crime,

mas em aes coletivas voltadas para a reparao do dano causado.
A Justia Restaurativa pretende, como se percebe, apoiar-se no princpio de uma
redefinio do crime. O crime no mais concebido como uma violao contra o estado ou
como uma transgresso a uma norma jurdica, mas como um evento causador de prejuzos e
conseqncias (Jaccould, 2005, p. 7), focando a ateno na possvel soluo do problema
atravs do dilogo entre as partes (direta ou indiretamente envolvidas: agressor, vtima,
amigos, parentes, pessoas importantes para as partes, etc.). A infrao, ento, deixa de ser um
mero tipo penal violado e passa a ser vista como advinda de um contexto bem mais amplo, de
origens complexas, e no de uma mera relao de causa e efeito.

4. Consideraes Finais.
Segundo Jacques Derrida (2007, p. 30 e 44-45), o direito no a justia. O direito o
elemento do clculo, justo que haja um direito, mas a justia incalculvel, ela exige que se
calcule o incalculvel (...). Ainda segundo o autor, cada caso um caso, cada deciso
diferente e requer uma interpretao absolutamente nica, que nenhuma regra existente ou
codificada pode nem deve absolutamente garantir. Pelo menos, se ela a garantir de modo
seguro, ento o juiz uma mquina de calcular (...).
Para Garapon,
o importante no tanto estabelecer os erros do passado quanto preparar o
futuro, isto , permitir a cada um refazer ou continuar a sua vida. Estas duas
leis preferem, de seguida, o acordo deciso imposta, sempre que possvel.
O juiz retira-se na ponta dos ps de certos conflitos, concebendo de futuro a
sua interveno como subsidiria. A interveno do terceiro, dramatizada
pelo processo, torna-se secundria em relao a uma justia do frente a
frente. (2001, p. 261)

A mofada pr-determinao via cdigos do que considerado crime e a antecipada

definio da pena de priso como resposta estatal majoritria conduta delituosa diluir-se-iam
aos poucos, dando espao, tempo e lugar s partes para que decidam o que fazer sobre o seu
caso, impedindo que terceiros tomem os seus lugares e as suas dores e digam, a partir de
seus locais de vida evidentemente outros o que deve ser feito em relao ao episdio.
A anlise abolicionista ressalta, conforme Ruggiero (2010, p. 203-4), que a definio
do que constitui crime, a interveno da lei e a aplicao de penas ocorrem em cenrios
institucionais distantes das situaes abordadas. Com a devoluo do conflito s partes,
rompe-se com condutas proibidas a priori para repens-las apenas a partir da interpretao
11

dos envolvidos no episdio, de forma a se permitir a participao ativa dos envolvidos e suas
variveis subjetivas que, na justia penal tradicional, no encontram espao de valorizao.
Ainda segundo o autor (Ruggiero, 2010, p. 205), outro fator que distingue o abolicionismo
das demais correntes crticas justamente a nfase na participao e na autonomia das partes
na resoluo de seus problemas, exatamente como propem os tericos da justia restaurativa.
A partir destas consideraes, tem-se que os diferentes enfoques dos abolicionistas
penais, em especial de Hulsman e Christie, conduzem ao delineamento de passos
fundamentais a serem considerados para a criao e a estruturao de um sistema de justia
restaurativo, o que permite concluir que os autores apresentam, por meio das suas crticas,
importantes elementos propositivos-construtivos, atento s interferncias criminalizantes do
sistema penal tradicional. A forma como construram as suas crticas permite que se percebam
os primeiros passos para a caracterizao de um modelo informal de administrao de
conflitos desvinculado do tradicional paradigma do crime-castigo.
Deste modo, a lio de Luiz Antnio Bogo Chies (2002, p. 187) precisa, ao
mencionar que as teorias e as crticas abolicionistas se constituem como oposio s
perversidades proporcionadas pela racionalidade burocrtica do sistema jurdico-penal
moderno, seja enquanto orientao e reflexo significativamente crticas e desmistificadoras
dos paradoxos do sistema penal, seja enquanto proposies de formas alternativas e
extrapenais de resoluo de conflitos.
Salo de Carvalho (2010, pp. 251-252), com razo, refere que um modelo de justia que
se pretenda democrtico no pode impor um procedimento que tem nos operadores jurdicos
representantes do Estado os nicos interessados na resoluo do conflito. Para o autor, a
concentrao do poder nas mos do juiz tende a sobrevalorizar a sua funo e a reforar a
ideia de que o magistrado , de fato, o personagem principal no ritual processual. O conflito
das pessoas, e a elas deve ser devolvido, para que no vire mera burocracia sem sentido, fim
em si mesmo.
Conclui-se, portanto, no mesmo sentido de Carvalho (2010, p. 252), para quem os
procedimentos de justia restaurativa podem ser utilizados para a promoo da participao
ativa das partes, o que pode potencializar, por sua vez, o incremento da democracia no
sistema de justia brasileiro. Com a interferncia direta das partes na formulao das decises,
uma verdadeira construo coletiva da justia se torna possvel e, com isso, viabiliza-se um
efetivo acesso justia aos interessados.
Visualiza-se, com isto, uma possibilidade efetiva de democratizao no gerenciamento
de conflitos: enquanto no sistema penal a resposta vem de cima imposta pela norma e
aplicada pelo juiz , na justia restaurativa a resposta emerge dos prprios envolvidos, dado
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que no h uma soluo prvia para todos os casos, e as mesmas devero ser construdas
conforme as peculiaridades de cada situao. Ao caminhar nesse sentido, a justia restaurativa
poder colaborar para o fortalecimento da base dos direitos de cidadania e democracia, como
refere Raffaella Pallamolla (2011, p. 375), mas tambm para a reduo das desigualdades
oriundas do sistema de justia criminal, especialmente em relao aos menos favorecidos
social e economicamente, que constituem a sua maior clientela, como lembra Leonardo Sica
(2007, pp. 154-155).
No se pretende, com isto, a abolio imediata da justia penal, mas, qui, a sua
significativa reduo. A justia restaurativa, justamente por no ser um produto pronto e
acabado, ainda no tem condies de ter uma pretenso puramente abolicionista, mas nada
impede que seja utilizada com a finalidade de reduo da atuao do sistema penal e de toda a
dor que este proporciona s partes. Alm disso, pode se constituir em importante ferramenta
para a estruturao de um sistema de justia criminal que propicie a instaurao, entre os
envolvidos, de um verdadeiro encontro.5

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