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UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES


CAMPUS CENTRAL

LA APLICACIN ACTUAL DEL CONTRATO DE


MANDATO SIN REPRESENTACIN EN EL MUNICIPIO
DE GUATEMALA

TESIS

WILLIAMS ESTEBAN ARBIZ LUNA


CARN: 10686-04

Guatemala, noviembre de 2011.

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR


FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
CAMPUS CENTRAL

LA APLICACIN ACTUAL DEL CONTRATO DE MANDATO SIN


REPRESENTACIN EN EL MUNICIPIO DE GUATEMALA

TESIS

Presentada al Consejo de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la


Universidad Rafael Landvar

Por:

WILLIAMS ESTEBAN ARBIZ LUNA


CARN: 10686-04

Al conferrsele el grado acadmico de

LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

Y los ttulos profesionales de

ABOGADO Y NOTARIO

Guatemala, noviembre de 2011.

Tribunales que practicaron la Evaluacin


Comprensiva

rea Pblica:
1. Licenciado Fernando Arnoldo Mazariegos Castellanos
2. Licenciado Mario Leonel Caniz Contreras
3. Licenciada Sheila Mara Mrida Nowell

rea Privada:
1. Licenciada Vera Alexandra Castellanos Caldern
2. Licenciada Tania Victoria Chaluleu Ziga
3. Licenciada Mariana Rohrmoser Moreno

DEDICATORIA:

A DIOS:

Por su bendicin. Y porque sin Dios no hubiese sido


capaz de alcanzar mis xitos.

A MIS PADRES:

Por su paciencia y buen consejo, y para que


estn orgullosos del hijo que han formado.

A MIS HERMANOS:

Para que sigan adelante y logren todas las metas


que se propongan.

A MI NOVIA ELMA:

Por su ayuda, compaa, esfuerzo y amor. Por ser mi


inspiracin.

A MI UNIVERSIDAD:

Por la beca amablemente otorgada y ser el


camino y la fuente de mi aprendizaje.

A LOS PROFESIONALES
DEL DERECHO:

Por su apoyo y los conocimientos brindados para


la realizacin de la presente tesis.

RESPONSABILIDAD POR AUTORA DE TESIS:


Manifiesto expresamente que me hago responsable del contenido del presente trabajo
de tesis.

LISTADO DE ABREVIATURAS:

Art.

Artculo

CANG

Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala

C.C.

Cdigo Civil

C.C.G.

Cdigo de Comercio de Guatemala

C.N.

Cdigo de Notariado

C.P.C. y M.

Cdigo Procesal Civil y Mercantil

Ibd.

En el mismo lugar

Loc. Cit.

Locus citato. En el lugar citado

LOJ

Ley del Organismo Judicial

Op. Cit.

Opere citato. En la obra citada

Pg.

Pgina o pginas

NDICE:

Pg.
RESUMEN

INTRODUCCIN

LA APLICACIN ACTUAL DEL CONTRATO DE MANDATO SIN REPRESENTACIN


EN EL MUNICIPIO DE GUATEMALA
CAPTULO I
MARCO DOCTRINARIO DEL MANDATO
1.1.- Definicin

1.2.- Definicin legal

10

1.3.- Etimologa y naturaleza jurdica

11

1.4.- Elementos del mandato

13

1.4.1.- Elementos personales

13

a.- El Mandante

14

b.- El Mandatario

15

1.4.2.- Elementos reales (Objeto)

19

1.4.3.- Formales

21

a.- La escritura pblica

22

b.- Otorgamiento sin escritura pblica

25

c.- La aceptacin

25

1.5.- Caractersticas

26

1.5.1.- Oneroso

27

1.5.2.- Bilateral (Sinalagmtico)

28

1.5.3.- Solemne

28

1.5.4.- Consensual

29

1.5.5.- Intuitu personae (de carcter personalsimo)

29

1.5.6.- Principal

30

1.5.7.- Preparatorio

30

1.5.8.- Tpico

30

1.5.9.- Absoluto

31

1.5.10.- Registrable

31

1.5.11.- Revocable

32

1.6.- Clases de mandato

32

1.6.1.- Mandato especial

33

1.6.2.- Mandato general

34

a.- Mandato general con clusula especial


1.6.3.- Mandato judicial
1.7.- El mandato por su forma de otorgamiento

36
36
38

1.7.1.- Mandato con representacin

38

1.7.2.- Mandato sin representacin

39

1.8.- Obligaciones
1.8.1.- Obligaciones del mandante
a.- Cumplir con las obligaciones contradas

42
43

por el mandatario

43

b.- Indemnizacin a favor del mandatario

45

c.- Pago de retribucin

46

d.- Solidaridad de los mandantes

47

e.- Obligacin frente a terceros

48

1.8.2.- Obligaciones del mandatario

48

a.- Diligencia

48

b.- Ejercicio personal del mandato

50

c.- Rendicin de cuentas

50

d.- Lealtad

53

1.9.- Derechos

53

1.9.1.- Derechos del mandante

54

1.9.2.- Derechos del mandatario

55

1.10.- Formas de extincin o terminacin del mandato

56

1.10.1.- Revocacin del mandato

56

1.10.2.- Por cumplimiento del objeto para el cual fue otorgado

57

1.10.3.- Por terminacin del plazo

58

1.10.4.- Por renuncia del mandatario

59

1.10.5.- Por muerte o incapacidad de las partes

59

1.10.6.- Por quiebra del mandate o por inhabilitacin


sobreviniente al mandatario
1.10.7.- La disolucin de la persona jurdica que hubiere

60

otorgado mandato

61

CAPITULO II
LA REPRESENTACIN
2.1.- Definicin

62

2.2.- Naturaleza jurdica

64

2.3.- Objeto

65

2.4.- Elementos

67

2.4.1.- Elementos Reales

67

2.4.2.- Elementos Personales

67

2.5.- Tipos de representacin


2.5.1.- Por su origen

68
68

a.- Representacin legal o por mandato de ley

68

b.- Representacin voluntaria

69

2.5.2.- Por el modo de producirse sus efectos jurdicos

70

a.- Representacin directa

70

b.- Representacin indirecta o mediata

70

2.5.3.- Segn el contenido de la actividad del representante


a.- Representacin activa o pasiva
2.5.4.- Segn los poderes que se le confieren al representante
a.- Representacin general o especial
2.6.- La representacin y el mandato

71
71
72
72
72

CAPITULO III
MARCO LEGAL
3.1.- Legislacin nacional aplicable

76

3.1.1.- Cdigo Civil

76

3.1.2.- Cdigo de Comercio de Guatemala

85

3.1.3.- Cdigo Procesal Civil y Mercantil

87

3.1.4.- Cdigo de Notariado

90

a.- El Archivo General de Protocolos


3.1.5.- Ley del Organismo Judicial

90
91

a.- De los mandatos otorgados en el extranjero

91

b.- Del mandato judicial

94

3.1.6.- Ley del Impuesto de Timbres Fiscales y Papel


Sellado Especial para Protocolo

100

3.1.7.- Ley del Impuesto de Timbre Forense y


Timbre Notarial

101

CAPITULO IV
FIGURAS CONTRACTUALES AFINES AL MANDATO SIN
REPRESENTACIN
4.1.- Comisin

103

4.2.- Corretaje

104

4.3.- Gestin de negocios

105

4.4.- Contrato de agencia

106

4.5.- Leasing

107

4.5.1.- Leasing operativo

108

4.5.2.- Leasing financiero

108

4.6.- Contrato de fondo de inversin

109

4.7.- Contratante definitivo

110

CAPITULO V
VENTAJAS, DESVENTAJAS Y USOS PARA EL MANDATO
SIN REPRESENTACIN
5.1.- Ventajas
a.- La solemnidad y la seguridad jurdica que ello conlleva

112
112

b.- La confianza o relacin de amistad que puede existir entre


mandante y apoderado

112

c.- Su carcter preparatorio (en algunos casos)

113

d.- Su gratuidad (en algunos casos)

113

e.- Su carcter personalsimo para llevar a cabo los actos

113

f.- La actuacin de una persona simultneamente en muchos


lugares

113

g.- Habilidad y conocimiento del apoderado para la realizacin de


negocios
5.2.- Desventajas
a.- Su registrabilidad

113
114
114

b.- Indemnizaciones a favor del mandatario

114

c.- Renuncia del mandatario y probable pago de daos y perjuicios

114

d.- Las causas de terminacin del mandato sin representacin

114

e.- Necesaria capacidad del mandatario para contratar en su


propio nombre y a favor del mandante

115

f.- Las obligaciones frente a terceros que recaen sobre el


mandatario
5.3.- Usos y ejemplos de aplicacin para el mandato sin representacin
5.3.1.- En la compraventa de bienes inmuebles

115
115
115

5.3.2.- En la solicitud de signos distintivos en materia de


Propiedad Intelectual

116

5.3.3.- En el Leasing

117

5.3.4.- En el contrato Escrow o Depsito de fuentes

117

5.3.5.- En el contrato de agencia

118

5.3.6.- En el contrato de transporte

119

5.3.7.- En el contrato de participacin

119

5.3.8.- En contratos de comodato

120

CAPITULO FINAL
PRESENTACIN, DISCUSIN Y ANLISIS DE LOS RESULTADOS
6.1.- Presentacin e interpretacin de los resultados
6.1.1.- Encuestas realizadas a Notarios en el Municipio

121

de Guatemala, Departamento de Guatemala

121

6.1.2.- Informacin recabada en los archivos del Registro


Electrnico de Poderes del Archivo General de
Protocolos del Municipio de Guatemala
Departamento de Guatemala

127

6.2.- Confrontacin de los resultados con la doctrina


y antecedentes del tema

130

6.3.- Discusin y anlisis de los resultados

130

CONCLUSIONES

132

RECOMENDACIONES

134

REFERENCIAS

135

ANEXOS

139

Anexo I. Modelo de encuesta a Notarios.

139

Anexo II. Grficas de resultados obtenidos de las encuestas


a Notarios.

142

Anexo III. Hoja de observacin utilizada para recabar


informacin en el Registro Electrnico de Poderes del
Archivo General de Protocolos.

146

Anexo IV. Grficas de resultados de los resultados


obtenidos en el Registro de Poderes.

147

Anexo V. Cuadro de cotejo de legislacin nacional.

148

RESUMEN EJECUTIVO DE LA TESIS:

AUTOR:

Williams Esteban Arbiz Luna

TTULO:

LA APLICACIN ACTUAL DEL CONTRATO DE


MANDATO SIN REPRESENTACIN EN EL MUNICIPIO
DE GUATEMALA

CARRERA:

Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales

CARN:

10686-04

Al hablar de la figura del mandato sin representacin nos referimos a aquel contrato en
donde el mandatario obra por cuenta propia, pero a favor del mandante respecto a los
actos y negocios que realice.

El estudio de esta figura comprende la doctrina del

mandato en s. Mediante el presente trabajo de tesis se realiza el estudio del origen de


la figura del mandato, su definicin, elementos, caractersticas,

clases, formas de

extincin, as como las obligaciones y derechos de las partes que intervienen en el


contrato, tenindose nfasis en el mandato sin representacin, por ser sta el objeto
principal del estudio. Prosigue el estudio de la representacin y su relacin con el tema
principal. Posteriormente se realiza un anlisis del marco legal nacional aplicable a la
figura del contrato, iniciando por el Cdigo Civil y dems leyes relacionadas con el
contrato. Una vez entendido esto, se contina con la explicacin de las figuras
contractuales afines al contrato de mandato, tomando en cuenta su definicin,
caractersticas y base legal. Por ltimo y para dar prueba a lo que sucede en la prctica
actual, se presentan, discuten y analizan los resultados expresados por las encuestas
realizadas a los Notarios en el Municipio de Guatemala, y lo recabado en los archivos
del Registro Electrnico de Poderes, mostrando con ello los porcentajes de aplicacin
actual del contrato de mandato sin representacin, los cuales mostraron el poco uso
que al da de hoy se le da a tal institucin civil.

-1-

INTRODUCCIN:

El tema a desarrollar consiste en la explicacin, anlisis, desarrollo y estudio de


la aplicacin actual en el Municipio de Guatemala, de la figura del contrato de mandato
sin representacin, su relevancia, importancia y regularidad en su otorgamiento, dentro
de inmensa diversidad de negocios jurdicos que se formalizan dentro de una sociedad,
as como una medicin del ndice de su implementacin en los ltimos aos.

La

modalidad del presente trabajo de tesis es el de monografa, que bsicamente consiste


en una investigacin de tipo documental, aplicando el mtodo cientfico, y por ltimo un
aporte de tipo jurdico relacionado con la institucin que se estudia.

El mandato se contextualiza en el mbito nacional, ya que desde hace varias


dcadas, la figura del contrato de mandato sin representacin se encuentra regulada en
la Ley guatemalteca, especialmente en leyes como el Cdigo Civil, Ley del Organismo
Judicial, Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Ley del Impuesto de Timbres Fiscales y
Papel Sellado Especial para Protocolo, entre otras, mas no as, conforme se puede
inferir de la investigacin realizada, aplicndose en gran medida cuantificada dentro de
la prctica contractual reciente, o bien usualmente aplicada por los Notarios del
municipio antes dicho, cuestin que hace procedente un estudio respecto a la
aplicacin de tal contrato al da de hoy.

El objetivo general de la indagacin a realizar, consistir en determinar la


aplicacin actual del contrato de mandato sin representacin en el Municipio de
Guatemala. Teniendo como objetivos especficos del tema, i) analizar histrica, terica
y legalmente la figura del contrato de mandato sin representacin; y ii) delimitar su
aplicacin prctica en las actuales relaciones contractuales en el mbito jurdico de
Guatemala.

-2-

Inicialmente, el Derecho Romano no pudo determinar la nocin de la


representacin y su diferencia con el mandato, admitiendo a la misma dentro de una
definicin general de ste. As, desde el punto de vista histrico, como en el Derecho
Romano se entenda

que el mandatum era el contrato por el cual una persona

encargaba a otra realizar algo en su inters.

Desde aquel momento, pues, la

importancia de dicha figura contractual, as como la incidencia que a travs de los aos
tendra.

En la doctrina referida al contrato de mandato, se menciona que el mismo es el


contrato por el cual una parte (mandatario), asume la obligacin de cumplir actos
jurdicos por cuenta de otra (mandante).1

. Por naturaleza, el mandato da al

mandatario el poder de representacin (aunque como se observar ms adelante, no


siempre se cumple con tal premisa). Dentro del marco conceptual del tema, deben
mencionarse las caractersticas del contrato referido, tales como la consensualidad,
solemnidad y la onerosidad, as como sus elementos y los derechos y obligaciones que
conlleva.

En el mbito legal, el Cdigo Civil de Guatemala establece en su artculo 1,686


que: por el mandato, una persona encomienda a otra la realizacin de uno o ms
actos o negocios. En la misma lnea, la legislacin Guatemalteca tambin indica las
incapacidades para optar a tener la calidad de mandatario, segn lo estipulado en el
artculo 1,698 del Cdigo Civil. En dicho cuerpo legal, se encuentran varios ejemplos y
materias del Derecho aplicables y relacionadas con el contrato en cuestin; verbigracia,
el Derecho de Familia, que prev el consentimiento de ambos cnyuges para el
otorgamiento de un mandato relativo a la administracin de los bienes comunes, entre
otros citados en la presente tesis.

VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte especial.
Universidad Rafael Landvar, Instituto de Investigaciones Jurdicas. Segunda edicin. Guatemala.
Editorial Serviprensa, S.A., 2005. Pg. 15.

-3-

El presente trabajo se enfoca en el anlisis, descripcin y conclusiones de los


resultados obtenidos a partir de la investigacin sobre la aplicacin o no de la figura
contractual del mandato sin representacin. Sus aplicaciones prcticas y lo que el
Registro de Poderes del Archivo General de Protocolos, como ente encargado de
verificar y avalar su inscripcin, posee en sus registros. De igual forma, se encuesta a
una muestra representativa de cincuenta notarios activos de ambos sexos con
experiencia y aplicacin en la rama del notariado y los diversos contratos que al da de
hoy se otorgan en el medio guatemalteco.

La relacin de causalidad existente entre los datos de estudio radica en


determinar la aplicacin prctica actual que tiene la figura del contrato de mandato sin
representacin en el Municipio de Guatemala, que a su vez otorga la perspectiva y la
estadstica suficiente para realizar un anlisis inductivo y generalizar los resultados para
todo el pas. Su funcionalidad entre la sociedad, su uso y su continuidad dentro de los
instrumentos pblicos autorizados por los notarios de la ciudad de Guatemala.

Ello lleva a realizar la siguiente pregunta de investigacin: Cul es la aplicacin


prctica actual del mandato sin representacin en el Municipio de Guatemala,
departamento de Guatemala? Cul es el porcentaje actual de su uso respecto a la
totalidad

de

mandatos

otorgados

en Guatemala?

Qu tanto,

los

notarios

guatemaltecos, recomiendan esta figura a sus clientes para llevar a cabo sus relaciones
contractuales? Estas y otros temas se desarrollan y refieren los notarios en los
resultados obtenidos a partir de las entrevistas.

En relacin a los alcances de la investigacin, el mbito espacial de la misma se


concentrar en el municipio de Guatemala, departamento de Guatemala, delimitando la
zona con mayor nmero de otorgamiento de contratos de mandato en todo el pas, y en
donde se encuentra el eje principal y Registro encargado de los mismos.
-4-

Para

determinar el mbito temporal de la indagacin se tomarn en cuenta los contratos de


mandato inscritos en los ltimos seis aos en Guatemala, lo que proporciona un lapso
adecuado para el anlisis detallado y certero sobre la aplicacin prctica de la figura.
Desde el ao dos mil cuatro, el Registro de Poderes opt por un funcionamiento
electrnico, por lo que dicha base de datos proporciona un anlisis y resultados ms
certeros sobre el mandato sin representacin estudiado.

Entre las limitaciones al recabar informacin sobre el tema, se encuentra la poca


bibliografa

relacionada

especficamente

con

el

desarrollo

del

mandato

sin

representacin, ya que los autores recalcan sobre los aspectos del mandato en
general, sin ser lo bastante amplios en el contenido objeto de esta tesis.

Otro

impedimento que se visualiza para lograr los objetivos propuestos, es la falta de


informacin detallada en forma de estadsticas y equipo necesario de apoyo, por parte
del Registro de Poderes del Archivo General de Protocolos, ya que ste no guarda un
registro estadstico de esta clase de mandatos, sino que opera en forma general
cualesquiera anotaciones y nuevos mandatos (sin importar su naturaleza y tipo) que se
otorguen. Sin embargo, a travs del presente trabajo, se ha tratado de tener a la mano
todos y cada uno de los recursos necesarios para realizar un escudriamiento preciso
en sus bases de datos y expedientes.

El tipo de investigacin en el presente trabajo es jurdica descriptiva, ya que de


esta manera se logra descomponer la figura mencionada en todas sus partes, en el
sentido de ofrecerle al lector el perfil adecuado y la bibliografa y anlisis del contrato a
estudiar. Se aborda de igual manera una investigacin jurdico proyectiva, ya que de
los resultados que se obtienen de ste, se estimar a futuro el funcionamiento y
aplicacin de la institucin jurdica del mandato sin representacin.

-5-

En relacin a los sujetos del trabajo realizado, las caractersticas de dicha


poblacin se contextualizan en notarios de ambos sexos que ejercen en la actualidad
sus funciones como profesionales del notariado, puesto que son los encargados por
disposicin de la Ley, de autorizar los instrumentos pblicos que contienen al mandato
sin representacin. La delimitacin de dicha muestra poblacional abarca el municipio
de Guatemala, en donde de conformidad con los datos expresados en los registros del
Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala (CANG), al mes de enero del ao dos
mil once, ejercen alrededor de nueve mil quinientos cincuenta y un (9,551) notarios2,
tomando una muestra representativa aleatoria y al azar, de cincuenta (50) notarios.

Los documentos que conforman las unidades de anlisis tomadas en cuenta


dentro de la presente monografa forman parte de la legislacin nacional y
especficamente son las siguientes:

el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio de

Guatemala, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, el Cdigo de Notariado, la Ley del


Organismo Judicial, la Ley del Impuesto de Timbre Fiscal y Papel Sellado Especial para
Protocolo y la Ley del Timbre Forense y Timbre Notarial. Dichas unidades de anlisis
sern analizadas mediante cuadros de cotejo, los que habitualmente se utilizan para
registrar o sistematizar observaciones informacin asociado a un mtodo de
investigacin documental y consiste en un cuadro matriz, que por un lado se compone
de los indicadores de los elementos de estudio y por el otro de las unidades de anlisis.

La encuesta, es otro instrumento utilizado. sta consiste en una prueba colectiva


de seleccin mltiple dentro de la poblacin de sujetos descrita, que se utiliza para
medir opinin y experiencia de los notarios, a fin de determinar el objetivo principal del
tema. Tambin se incluye, la hoja de observacin, que tendr la funcin de recabar la
informacin tomada de los archivos y expedientes del Registro de Poderes del Archivo
General de Protocolos del Municipio de Guatemala, Departamento de Guatemala.

Directorio del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala actualizado a enero 2011.

-6-

La averiguacin a realizar servir para determinar y comprobar con ello el grado


de aplicacin prctica de un negocio jurdico que con los aos se ha inutilizado, lo que
la convierte en una exploracin conveniente y dirigida al provecho que estudiantes y
profesionales del Derecho, puedan obtener derivado de la misma, esto constituye parte
del aporte. Aunado a lo anterior, llenar un espacio vaco en lo que a referencias y
antecedentes del tema se refiere, ya que proporciona un conocimiento especfico y
desarrollado con el mandato sin representacin en particular. Propicia un ambiente de
futuras investigaciones anlogas, de tal forma que surjan nuevas teoras y propuestas
derivadas de la presente, tanto por el marco terico que abarca, como por la
recoleccin estadstica de datos que suministra.

El negocio jurdico en cuestin se ha vuelto de vital inters en la vida del


estudiante de Derecho actual, ya que la duda surge siempre al momento que en la
ctedra se analiza dicha figura. El estudiante de Derecho no termina por comprender,
desde la definicin, hasta las obligaciones que conlleva el mandato sin representacin
con las partes que atae, dejando a un lado las valiosas aportaciones que dicha figura
puede proporcionar al notario en ejercicio y algn caso en particular de la vida jurdica
guatemalteca.

-7-

LA APLICACIN ACTUAL DEL CONTRATO DE MANDATO SIN


REPRESENTACIN EN EL MUNICIPIO DE GUATEMALA

CAPTULO I
MARCO DOCTRINARIO DEL MANDATO

1.1.- Definicin

Para detenerse a analizar y definir en lo que consiste el contrato de mandato


debe tomarse en cuenta todo el universo doctrinal y los diferentes tipos de pensamiento
de los jurisconsultos y estudiosos del Derecho, asimismo, lo que stos doctrinarios
indican respecto a la definicin legal que la legislacin de sus pases natales regula.

Segn los autores Alessandri y Somarriva, citados por Danilo Madrazo


Mazariegos, el contrato de mandato (o poder como l lo indica) ()) es el contrato por
el cual una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra que se hace cargo
de ellos por cuenta y riesgo de la primera.3 Observamos de tal concepto, que existe
relevancia en la confianza, la cual expresa y hace que el mandato desee facultar a su
mandatario para que ste cumpla con lo deseado por l. La confianza y su relevancia
con el mandato sin representacin, ser un tema a abordar ms adelante.

De igual forma, RIPERT, tomando en cuenta una definicin de tipo tasada


recalca que El mandato es el contrato por el cual una persona (mandante) da a otra

MADRAZO MAZARIEGOS, Danilo. Compendio de Derecho Civil y Procesal. Guatemala. Magna


Terra, 2003. Pg. 217.

-8-

(mandatario) el poder de realizar en su nombre uno o varios actos jurdicos.

A partir

de dicha definicin, se hace aparecer el carcter esencialmente representativo del


mandato.

En este apartado se puede observar la innovacin respecto al derecho

romano antiguo, y es que ste no haba llegado an a consagrar nociones que hacan
entender de mejor manera a la representacin, admitiendo un concepto amplio del
mandato, dejando fuera el hecho de que existen actualmente figuras del mandato en el
que la representacin no necesariamente est inmersa como posteriormente se dar a
conocer con mayor amplitud.

El autor Domnico Barbero, citado por Ernesto VITERI ECHEVERRA5, define al


mandato como el contrato por el cual una parte (mandatario), asume la obligacin de
cumplir actos jurdicos por cuenta de otra (mandante). Asimismo, este ltimo autor
refiere, analizando lo estipulado por el artculo 1,686 del Cdigo Civil guatemalteco,
Decreto Ley 1066, en que en el mandato ()) una persona realiza, por cuenta y por
encargo de sta, uno o ms actos.

Por su parte, para algunos autores, como PUIG PEA7 Ha sido el contrato de
mandato una de las figuras jurdicas ms difciles de definir, dada su estrecha analoga
y semejanza con otros institutos afines. Con lo cual lo define como ()) aquel contrato
en cuya virtud una persona (mandatario), con retribucin o sin ella, se obliga a llevar a
cabo por cuenta o encargo de otra persona (mandante) la gestin de uno o varios
negocios de la misma.8

RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Volumen 12. Bueno Aires, Argentina. La Ley, 1965. Pg.
439.
5
VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte especial.
Op. Cit. Pg. 15.
6
PERALTA AZURDIA, Enrique. Jefe del Gobierno de la Repblica de Guatemala. CDIGO CIVIL Y SUS
REFORMAS. Decreto Ley 106. Guatemala, 14 de septiembre de 1963.
7
PUIG PEA, Federico. Compendio de Derecho Civil espaol. Volumen IV. Segunda edicin.
Pamplona, Espaa. Aranzandi, 1972. Pg. 234.
8
Ibd. Pg. 239 y 240.

-9-

Resumiendo y utilizando las ideas y los elementos fundamentales de las


definiciones antes aludidas e ideas expuestas, se concluye en un concepto del contrato
de mandato, considerndose acertado el siguiente: aquel contrato mediante el cual una
persona (el mandatario), gratuita u onerosamente, se obliga y se le faculta a su vez, a
realizar por cuenta o encargo de otra persona (el mandante), la gestin de uno o varios
actos o negocios que ordinariamente le correspondera realizarlos a esta ltima.

1.2.- Definicin legal

El Cdigo Civil de Guatemala establece en cuanto al mandato, literalmente lo


siguiente: ARTICULO 1686.- Por el mandato, una persona encomienda a otra la
realizacin de uno o ms actos o negocios.9 Contina expresando tal artculo legal que
El mandato puede otorgarse con representacin o sin ella.

En el mandato con

representacin, el mandatario obra en nombre del mandante y los negocios que realice
dentro de las facultades que se le hayan conferido, obligan directamente al
representado.

De tal definicin se puede desprender el anlisis de variantes respecto a las


definiciones doctrinarias antes descritas, por ejemplo, la ausencia en esta definicin
acerca de la confianza del mandante o poderdante10 hacia el mandatario, como uno de
sus elementos esenciales. Se debe entender, como ms adelante se abarca dentro del
presente trabajo, que el factor confianza dentro del contrato estudiado es una
caracterstica importante del mismo, ya que la pregunta se refiere a Quin otorgara
mandato para la realizacin de ciertos actos en su nombre, cuando no se tiene la
9

Loc. Cit.
Hay que tomar en cuenta que la legislacin guatemalteca, a diferencia de algunos doctrinarios de la
materia, no hace diferenciacin entre los trminos poder y mandato. Existen autores y otras legislaciones
que interpretan al mandato como el contrato propiamente dicho, perfeccionado mediante acuerdo de
voluntades, y al poder como el instrumento que formaliza el contrato (lo cual segn la legislacin nacional
equivale al otorgamiento del contrato referido mediante escritura pblica ante notario). En Guatemala son
trminos usados como sinnimos.
10

- 10 -

suficiente confianza en que el apoderado cumplir con el objetivo al cual se ha


obligado? Si en el mandato en general, su origen se deba a relaciones de confianza,
en el mandato sin representacin las hay an ms.

Puede establecerse una mayor relacin de confianza en un mandato sin


representacin, ya que el mandante le ordenar y facultar al apoderado de disponer
en su nombre de dinero para la adquisicin en su propio nombre (el del mandatario)
otros bienes que luego l mismo traspasar al mandate en virtud de lo ordenado en el
mandato. Verbigracia, aqul que ordena a otro comprar en nombre propio un bien
inmueble y para tal efecto le proporciona el dinero necesario para llevar a cabo tal
diligencia.

La confianza se manifiesta en la entrega del dinero a disposicin del

mandatario, al igual que la confianza y credibilidad en el mandatario para que ste


posteriormente devuelva en propiedad el bien inmueble adquirido en virtud del mandato
sin representacin. Por supuesto, no solo se trata de confianza sino de los derechos y
obligaciones a las cuales las partes se sujetan al momento de otorgar el mandato sin
representacin, mismas que sern abordadas ms adelante.

En lo que respecta a la representacin, ser un tema a dilucidar, con todos sus


componentes y su verdadera y estrecha relacin con la figura contractual del mandato.
Se inferir en si la misma forma parte integral o no de los fines perseguidos por el
mandato al momento de su otorgamiento y por qu existe la figura especfica del
mandato sin representacin en Guatemala, tal y como legalmente se encuentra
regulado.

1.3.- Etimologa y naturaleza jurdica del mandato

- 11 -

En el derecho romano, el mandatum era el contrato por el cual una persona


encargaba a otra realizar algo en su inters.

11

Segn el autor Daniel Roque Vtolo12, el

mandato proviene del latn mandare, que a su vez deriva de manum dare y significa
dar poder. De aqu se observa que a pesar del transcurso del tiempo, el mandato no
ha perdido su esencia y la misma sigue desde los propios inicios de la figura en el
derecho romano antiguo. Sin embargo, el mandato ha sido considerado como una de
las figuras jurdicas ms difciles de definir, dada su estrecha analoga y similitud con
otras instituciones.

Los romanos consideraban al mandato como una relacin jurdica fundada en la


amistad, apareciendo como institucin social antes que como institucin jurdica.

El mandato puede interpretarse desde su naturaleza como un contrato


preparatorio, cuestin que no es propia de todos los autores de la materia. Existe cierta
controversia entre determinar que tanto aplica el trmino preparatorio para explicar la
naturaleza de tal contrato. Como contrato preparatorio se entiende aquel contrato con
un estado jurdico condicionado a un contrato posterior, es decir, que el mismo se crea
y subsiste a partir de la idea de preparar el terreno jurdico para un contrato principal y
con mayor importancia que resultar a futuro.
Los autores SANCHEZ ROMN y DE DIEGO, citados por CASTN TOBEAS y
referidos por Guillermo Lpez Cordero13, sostienen que los autores suelen incluir el
contrato de mandato en el grupo de los preparatorios, porque crea un estado de
derecho que es preliminar para la celebracin de otros contratos posteriores.

11

RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Op. Cit. Pg. 439.


VTOLO, Daniel Roque. Contratos comerciales. Buenos Aires, Argentina. Ad-Hoc S.R.L. 1993. Pg.
438.
13
LOPEZ CORDERO, Guillermo. Del contrato de mandato y la representacin en general. Tesis de la
Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael Landvar. Guatemala. URL 07 T37.
Guatemala, 1972. Pg. 8.
12

- 12 -

El mismo Castn Tobeas, como lo cita Guillermo Lpez, argumenta que se


podr otorgar aqul (el mandato) no para constituir relaciones jurdicas contractuales,
sino para extinguirlas por el pago.14 Y es que hay que determinar que existen
situaciones suscitadas en el mbito jurdico actual de Guatemala que hace pensar que
el contrato de mandato, independientemente de sus modalidades, resulte preparatorio,
y es que todo mandato conlleva una obligacin de hacer para el mandatario, obligacin
o encargo que no necesariamente resulta de la consecucin de un contrato, sino
tambin a la gestin legal, por ejemplo, de asuntos administrativos como solicitudes
signos

distintivos,

informacin

pblica,

inscripcin

de

bienes,

reclamaciones

extrajudiciales, y entre otras de diferente naturaleza antes las instituciones del Estado o
bien de ndole privado.

Tambin existe la posibilidad de encargar a otro la diligencia de promover


demanda en contra de un tercero (mandato judicial), lo que puede llevar a otorgar
contratos futuros respecto a lo dilucidado y resuelto en juicio, pero que en nada tienen
que ver con la naturaleza con la cual el mandato ha sido otorgado. Se infiere pues, que
la naturaleza del contrato de mandato es la de ser un contrato principal del derecho
privado otorgado para fines de distintos tipos, y no necesariamente para un contrato
posterior (argumento que apoya la primer teora sobre su naturaleza).

1.4.- Elementos del mandato

1.4.1.- Elementos personales

Como el artculo 1517 del Cdigo Civil Guatemalteco lo indica, la definicin legal
expresa que Hay contrato cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o
14

Loc. Cit.

- 13 -

extinguir una obligacin.15, el mandato como tal no se aparta de la misma, y por ende
los elementos personales son las personas que intervienen en el otorgamiento del
contrato. Los mismos se detallan de la siguiente forma:

a.- El Mandante:

Es la persona que otorga las facultades o poderes para que sean ejercidos por
otra, a quien en cambio, le da una retribucin si se trata de un contrato oneroso.

El autor Manuel Ossorio expresa que el mandante es la persona que concede a


otro, que acepta expresa o tcitamente, su representacin para uno o ms actos, en
nombre y por cuenta del primero.16

El mandate, que segn expresa VITERI ECHEVERRA17, en Guatemala tambin


se le denomina poderdante, es la persona natural o jurdica que encomienda al
mandatario la realizacin de actos o negocios. El mandante debe poseer capacidad de
ejercicio18 (contraer obligaciones), dado que el mandato establece entre sus partes una
relacin contractual (interna) que otorga derechos e impone obligaciones recprocas,
que no podra vlidamente celebrarse si alguna de las partes careciese de capacidad.

Dentro de los tipos de mandante que pueden existir en el mbito jurdico


guatemalteco, cabe mencionar a las personas jurdicas, las cuales pueden otorgar
15

PERALTA AZURDIA, Enrique. Jefe del Gobierno de la Repblica de Guatemala. CDIGO CIVIL Y
SUS REFORMAS. Op. Cit.
16
OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales. 1ra. Edicin electrnica. Datascan,
S.A. Guatemala, 1999. Pg. 575.
17
VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 23.
18
Vase tambin el artculo 8 del Cdigo Civil guatemalteco.

- 14 -

mandatos en relacin a su objeto o giro social. Eso quiere decir que sus representantes
legales (presidentes, administradores nicos o gerentes generales) nicamente pueden
otorgar mandatos si se encuentran debidamente facultados para ello, y solamente en
relacin a los negocios y objeto para los cuales se constituy la sociedad.

La parte mandante dentro de la relacin contractual como tal puede ser


unipersonal o bien multipersonal. En tal sentido, un mandato puede ser otorgado por
varios mandantes, y como en el prrafo anterior se menciona, siguiendo lo establecido
por el Cdigo Civil guatemalteco en su artculo 1,716, debe haber coincidencia de los
intereses entre los otorgantes (mandantes) y as mismo quedan responsablemente
solidarios por todos y cada uno de los efectos y consecuencias de dicho contrato.

b.- El Mandatario:

Citando a Olga Crdova, Es la persona que ejerce las facultades o poderes


otorgadas en el mandato a cambio de una retribucin o bien en forma gratuita.19 El
Diccionario de la Lengua Espaola seala lo siguiente: Mandatario, del latn
mandatarius: Persona que por virtud del contrato consensual llamado mandato, acepta
del mandante el representarle o la gestin o desempeo de uno o ms negocios.20
Segn VITERI ECHEVERRA, mandatario se le denomina a la persona a quien se dirige
el encargo o la encomienda y que acepta realizarla por cuenta del otro contratante.21

19

CORDOVA CASTILLO, Olga Carolina. Consecuencias de la utilizacin del mandato como medio de
diferir el otorgamiento del contrato de compraventa de vehculos y su anlisis del Decreto 39-99 del
Congreso de la Repblica. Tesis de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael
Landvar. URL 07 T728. Guatemala, 2000. Pg. 8.
20
REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola. Vigsima
Segunda Edicin. Espaa. Ediciones Heliasta, 2009. Pg. 1432.
21
VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 15.

- 15 -

Tanto el mandante, como antes se ha indicado, como el mandatario, deben ser


personas naturales o jurdicas con capacidad de ejercicio, de lo contrario no podr
tenerse como vlido el negocio jurdico otorgado. Debe ser una persona en el pleno
goce de su capacidad de ejercicio. Doctrinariamente existe la posibilidad de que un
incapaz represente al mandante, estableciendo que el acto realizado por el mandatario
incapaz se reputa hecho por el mandante y rige para su validez la capacidad de ste
respecto de la obligacin contrada, ya que segn la nueva doctrina contractualista,
citada por los Dres. Fernndez y Gmez Leo, el mandatario incapaz tiene legitimacin
para realizar actos jurdicos respecto del patrimonio del mandante, y por tanto lo
obliga.22 Este aspecto, no aplica en Guatemala como en el apartado de
consideraciones legales se aclara.

b.1.- Pluralidad de mandatarios:

Doctrinaria, y como legalmente tambin se regula en Guatemala, como en el


segundo captulo de este trabajo se desarrolla, existe la posibilidad de otorgar el
mandato y por ende nombrar a ms de un mandatario. Ante tal situacin, el ejercicio de
dicho mandato puede llevarse a cabo en distintos tipos.

Como refiere VELEZ

SRFIELD, citado por GHERSI23, siempre que las partes no hayan pactado de otra
forma, el ejercicio del mandato puede ser:

a) Ejercicio en conjunto: Todos los mandatarios tienen las atribuciones de un


apoderado en comn, es decir, tendr validez todo aquello que los
mandatarios declarados en el contrato realicen juntos, ya que es el deseo de
su mandante que todos comparezcan en cada acto, contrato o negocio que
lleven a cabo, segn las facultades que se les hayan otorgado.
22

VTOLO, Daniel Roque. Contratos comerciales. Op. Cit. Pg. 443.


GHERSI, Carlos Alberto. Contratos civiles y comerciales: figuras contractuales modernas. Volumen
dos. Segunda edicin. Argentina. ASTREA, S.A., 1992. Pg. 623.
23

- 16 -

b) Ejercicio separado: El apoderamiento se encuentra dividido, teniendo cada


uno de los designados funciones especficas.

Si no hay atribucin de

funciones especficas se entiende que la referida divisin estar a cargo de


los mandatarios designados.

c) Ejercicio alternativo: En donde se expresa que no hay mandatario en comn


ni divisin de atribuciones; tiene los mismos efectos y estn totalmente
facultados para actuar, indistintamente, en forma individual o conjunta.

d) Ejercicio sucesivo: Exige un orden de prelacin de manera que todos los


apoderados aceptan el mandato, pero para ejercerlo uno a falta del otro. La
aceptacin en este caso tambin debe ser sucesiva.

b.2.- La sustitucin:

Dentro de las circunstancias que ataen al ejercicio del mandato en virtud


conforme a las facultades otorgadas por el mandante, el mandatario, solamente
estando expresamente facultado para ello, puede sustituir el mandato y todas las
obligaciones y responsabilidades expresados en el mismo en otras personas, conocidas
o no por el mandante, segn se haya pactado. En otras palabras, Slo le est
permitido al mandatario nombrar un sustituto cuando pueda conocerse la voluntad del
mandante en ese sentido, y en particular cuando sea de suponer segn los usos del
trfico.

24

El mandatario, al delegar sus poderes, debe realizarlo de tal manera que el

sustituido sepa que debe obrar por obra y cuenta del mandante original sino, como el
autor DANIEL VTOLO lo indica, dicha persona no sera ms que un ayudante, un

24

VTOLO, Daniel Roque. Contratos comerciales. Op. Cit. Pg. 446.

- 17 -

auxiliar del mandatario para los fines que se le han encomendado.25 Cabe mencionar,
que el mandatario que sustituye solo se libera de las responsabilidades en que incurra
el mandatario sustituto, cuando la sustitucin la hace en persona elegida por el
mandante.

b.2.1.- Clases de sustitucin:

a. Transmitida o subrogada: Ocurre cuando se tiene por cambiada a la persona


del mandatario original, y se subroga totalmente en el cargo por otra persona.

El

apoderado traslada a otro las facultades que se le otorgaron, de manera que l mismo
queda liberado de todas sus obligaciones frente al mandante. Esta sustitucin propia
tambin puede ocurrir parcialmente, en el caso que el mandatario slo se desligue
plenamente de uno de sus actos objeto del mandato, cuya ejecucin corresponder
exclusivamente a su sustituto parcial, ya que se hace necesario que el mandatario no
se reserve el ejercicio de los mismos.

b. Delegada:

Se trata de una figura en la que el mandatario comparte con otra

persona el encargo que le hiciera el mandante, sin desligarse de las obligaciones


contradas frente a ste y manteniendo el mismo objetivo para el cual fue otorgado el
mandato desde el momento de su creacin. La delegacin se realiza por medio de una,
sustitucin parcial o total, pero con reserva de ejercicio de la misma, es decir, que existe
ms de un mandatario facultado, pero que por diferentes instrumentos (uno el del
contrato como tal y otro el de la sustitucin) se encuentran debidamente facultados.

Las dos formas de sustitucin anteriores son aplicables al contrato de mandato


sin representacin, en donde el mandante expresamente debe otorgar dichas
25

Ibd. Pg. 447.

- 18 -

facultades al apoderado, y el mandatario sustituto o delegado deber igualmente al


primero, comparecer en nombre propio a favor de los derechos del mandante. Puede
ser difcil en la prctica este uso de sustitucin en el mandato sin representacin, ya
que se trata de asuntos llevados a cabo por una notable confianza mutua entre el
mandante y mandatario original.

Asimismo, y a manera de ejemplo, es imperativo y por seguridad jurdica del


mandante, que omita la facultad de sustitucin en el mandato sin representacin, ya
que as se protege de que el mal uso que el mandatario pueda dar en el ejercicio de sus
funciones con el mandato, haga que terceros en nombre propio con bienes del
mandante, acten en sus negocios y puedan promover ocultamente y obligando al
mandante en negocios ilcitos.

1.4.2.- Elementos reales (Objeto)

En estricto sentido, el objeto del contrato de mandato se refiere a los actos y


negocios jurdicos que el mandatario queda autorizado y obligado a celebrar, por
supuesto por cuenta del mandate.

Para el autor RIPERT26 segn se expresa de lo

enunciado por el Cdigo Civil argentino, la misin del mandatario slo tiene por objeto la
celebracin de actos jurdicos y la nocin de representacin permite decir que el
cumplimiento de esta misin crea, directa o indirectamente, efectos en el patrimonio del
mandante.

RAFAEL DE PINA, citado en el trabajo de graduacin de Guillermo Lpez


Cordero27 menciona que pueden ser objeto de mandato todos los actos lcitos para los
26

RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Op. Cit. Pg. 439.


LOPEZ CORDERO, Guillermo. Del contrato de mandato y la representacin en general. Op. Cit. Pg.
40.

27

- 19 -

que la ley no exija la intervencin personal del interesado, lo que quiere decir que los
actos llamados personalsimos no pueden ser objeto del contrato de mandato. Por su
parte el jurista PUIG PEA hace alusin al Cdigo Espaol, y establece que el mismo
no determina las condiciones del objeto material del contrato pero, teniendo en cuenta
los principios que informa ese instituto y su diferencia de otras figuras afines, diremos
que el citado objeto ha de proyectarse sobre actos o servicios de gestin posibles,
lcitos y determinados y, sobre todo que no tengan matiz personalsimo.28

El objeto del mandato como tal, intuye pensar en el elemento esencial del mismo,
ya que es a travs de este elemento que el mandante dota al mandatario de los
deberes (generales o especiales) que deber cumplir en su nombre y con o sin su
representacin. Dicho objeto, tal y como la doctrina lo seala, debe reunir sus propias
caractersticas, como la determinacin o susceptible de sta, que sea posible y por
supuesto que se encuentre dentro de lo que nuestra legislacin no denomine ilcito.

Asimismo, y como en su momento se desarrollar, no se puede aludir al objeto


del mandato un acto que por su simple hecho de serlo, sea de ejecucin personalsima
del mandante, por ejemplo el ejercicio de un cargo pblico, o bien el derecho cvico de
elegir (voto o sufragio) y ser electo. VITERI ECHEVERRA29 cita modelos de actos
personalsimos como el servicio militar, para el ejercicio de la patria potestad o tutela
(en casos que no sean especiales).

Pueden existir diferencias tales como contraer matrimonio, que bien lo expresa el
Cdigo Civil guatemalteco en su artculo 85, en donde especifica que ste debe contar
con especificidad e identificar la persona con la cual el mandante desea contraer
matrimonio, al igual que contener declaracin jurada sobre otros aspectos regulados
28

Loc. Cit.
VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 28.
29

- 20 -

para tal empresa y establecidos en tal cuerpo normativo. Por su carcter personalsimo
y elemento esencial de representacin en estos casos, el mandato sin representacin
no aplica para estos asuntos del mandante, verbigracia, no puede suponerse que otra
persona comparezca en nombre propio a casarse por ocultamiento de otra (el
mandante).

El autor Ernesto Viteri Echeverra contina describiendo muestras de actos


personales que pueden ser delegados en mandatarios, como el contrato de donacin
entre vivos, para el cual se necesita de un mandato especial (con facultades
enumeradas en forma especfica), detallando los bienes que sern objeto de donacin y
las condiciones suspensivas o resolutorias a que quedar sujeto tal contrato.30 Como
ya se ha mencionado y adelante se detalla, las facultades que se otorgan mediante el
contrato de mandato, se deslumbran por dos vertientes, facultades generales o
especiales (especficas). En su momento se desarrollar an ms a fondo, lo
concerniente a cada una de estas.

Por ende, el objeto del mandato se refiere a actos y negocios a celebrarse en el


futuro, que por supuesto el apoderado celebrar en nombre del mandate.

Si bien

pareciera que el mandato tiene la calidad de un contrato preparatorio, no lo exime de su


caracterstica de principal, como ms adelante se refiere el presente trabajo de tesis.

1.4.3.- Formales

Una de las caractersticas del mandato es el de ser consensual, sin embargo en


lo que atae a su forma de otorgamiento, esto no basta ni para la doctrina ni para el
derecho positivo (en algunos casos). Al contrato de mandato o poder como la doctrina
30

Artculo 1,860 del Cdigo Civil, Decreto-Ley 106.

- 21 -

tambin lo reconoce, se le considera solemne. Esta solemnidad se refiere a que el


mismo, para que sea vlido y tenga existencia jurdica, debe ser otorgado mediante
instrumento notarial legtimo, para el caso de Guatemala en escritura pblica31 y
registrarse adecuadamente, pues se est afectando la capacidad de una persona.

El poder32 es el instrumento que formaliza el contrato.33 Para algunos autores,


el mandato y el poder no se refieren en el mismo sentido, ya que GHERSI34 refirindose
a la definicin legal proporcionada por el Cdigo Civil argentino seala que El concepto
de mandato en el Cdigo Civil est previsto en el art. 1869, que textualmente dice: El
mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta
acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto
jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza. De lo anterior el mismo autor infiere,
De la definicin legal surgen en forma evidente tres conceptos que vulgarmente son
tomados como sinnimos, pero que importan tres elementos diferentes., (poder,
mandato y representacin) mencionando como el prrafo anterior explica, que el poder
como tal, no debe tomarse como la facultad, sino como el instrumento. Dicho autor
define los trminos de los elementos de la definicin de la siguiente forma: a) Mandato.
Es el contrato propiamente dicho, perfeccionado mediante acuerdo de voluntades. b)
Poder. Es el instrumento que formaliza el contrato. c) Representacin. Es la investidura
otorgada al mandatario en virtud del contrato por ellos celebrado e instrumentado en el
referido poder.35

a.- La escritura pblica

31

Artculo 1687 del Cdigo Civil guatemalteco, Decreto-Ley 106.


Atendiendo y entendindose ste como el instrumento mediante el cual se otorga el mandato.
33
VTOLO, Daniel Roque. Contratos comerciales. Op. Cit. Pg. 437.
34
GHERSI, Carlos Alberto. Contratos civiles y comerciales: figuras contractuales modernas. Op. Cit.
Pg. 617.
35
Ibid. Pg. 618.
32

- 22 -

Volviendo al tema de la solemnidad, debe observarse la definicin del


instrumento legal, es decir la escritura pblica, mediante el cual el contrato de mandato
se perfecciona. Al respecto En Guatemala, podramos decir que el instrumento pblico
por excelencia es la escritura pblica, que se incorpora en el protocolo, por estar as
regulado en el Cdigo de Notariado (Art. 29), ()).36

El valor que le otorga la escritura pblica al mandato, es que hace que el mismo
se convierta en un acto llevado a cabo mediante un instrumento formal y probatorio.
Formal puesto que respecto a su forma externa hace que ste tenga todas las
formalidades esenciales y no esenciales que la ley establece y valor probatorio en
cuanto al negocio que contiene internamente el instrumento. Asimismo la escritura
pblica le otorga legitimacin reconocida bajo el amparo de la fe pblica que posee el
Notario y quien es el funcionario otorgado de darle forma y predisponer a las partes
para que comparezcan en dicho instrumento y con ello hacer valer mediante acto de
voluntades el contrato de mandato, que en este caso desean crear.

Para el contrato de mandato, la escritura pblica tiene adems de las


importancias antes sealadas, las siguientes:37

a) Elemento indispensable para la existencia del negocio.38

b) Elemento indispensable para la eficacia, es decir, para la produccin de de


determinados efectos.

36

MUOZ, Nery Roberto. Introduccin el Estudio del Derecho Notarial. Dcima segunda Edicin.
Guatemala. INFOCONSULT EDITORES, 2007. Pg. 111.
37
Ibd. Pg. 114.
38
El artculo 1687 del Cdigo Civil, Decreto Ley 106 reza lo siguiente: El mandato debe constar en
escritura pblica como requisito esencial para su existencia., en otras palabras (a excepcin de los casos
regulados en la ley), sin escritura pblica no existe el mandato.

- 23 -

c) Elemento indiferente39, sin perjuicio del valor legitimador y del probatorio


(procesal).

Para efectos del mandato, la escritura pblica se convierte en el medio


constitutivo de su existencia, puesto que si no fuera necesaria, como en un contrato de
mutuo por ejemplo, la misma sera declarativa (cuestin que tambin aplica en los
mandatos otorgados en el extranjero y que empiezan a surtir efectos en Guatemala una
vez son debidamente legalizados, protocolizados e inscritos ante el Registro Electrnico
de Poderes del Archivo General de Protocolos).

Debe recalcarse que relacionado a la formalidad solemne de la escritura, se


encuentra tambin el requisito indispensable de inscripcin de tal instrumento ante el
Registro Electrnico de Poderes, en el caso de Guatemala, del Archivo General de
Protocolos la cual es una dependencia de la Corte Suprema de Justicia. De igual
forma, deben inscribirse ante el Registro Mercantil General de la Repblica los
mandatos otorgados por cualquier comerciante40 para operaciones de su empresa41, lo
cual es correcto, ya que al tener relacin directa con el objeto una sociedad mercantil o
bien actividades de un comerciante, el mandato se convierte en un instrumento que
tambin surtir efectos ante los dems comerciantes, y es por ello de su necesaria
inscripcin en este ltimo Registro indicado

39

El autor Nery Muoz seala el trmino indiferente en el sentido de que no es un elemento de


constitucin ni de eficacia del negocio otorgado mediante instrumento pblico, sino que es un elemento
que se ocupa o bien se utiliza con el tiempo (en el caso de uso del instrumento como medio de prueba
en juicio).
40
El artculo 2 del Cdigo de Comercio de Guatemala establece que: Son comerciantes quienes ejercen
en nombre propio y con fines de lucro, cualesquiera actividades que se refieren a lo siguiente: 1. La
industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la prestacin de servicios. 2. La
intermediacin en la circulacin de bienes y a la prestacin de servicios. 3. La Banca, seguros y fianzas.
4. Los auxiliares de las anteriores.
41
Art. 338. Cdigo de Comercio de Guatemala.

- 24 -

b.- Otorgamiento sin escritura pblica

Varios autores hacen referencia a lo establecido por el ordenamiento jurdico


guatemalteco, en relacin a aquellos casos en que no es necesario que el mandato sea
otorgado mediante escritura pblica. Tales casos se enumeran de la siguiente forma:

1.- Cuando se trate de asuntos cuyo valor no exceda de mil quetzales, en


cuyo caso puede otorgarse el mandato en documento privado,
notario, o en acta levantada ante el alcalde o juez local,
legales. Sin embargo, si el mandato se refiere a la
inmuebles o derechos reales sobre
del poder en escritura pblica;

los

con

las

legalizado por
formalidades

enajenacin o gravamen de bienes

mismos, es obligatorio el otorgamiento

2.- Cuando la representacin se confiere por cartas-poderes para la


asistencia a juntas y dems actos en que la ley lo permite.42

Dada la informalidad de los casos de mandatos otorgados segn los medios


antes expresados, es innecesaria su inscripcin en el Registro de Mandatos.43

c.- La aceptacin

42

Para este caso puede citarse como ejemplo las cartas poderes otorgadas por sociedades mercantiles
extranjeras que son accionistas o socias de entidades guatemaltecas. Esta es una operacin muy usual
en la prctica mercantil actual, puesto que existen sociedades mercantiles accionadas y no accionadas
guatemaltecas que son constituidas o administradas por socios extranjeros. Para tal efecto, tales
accionistas o socios extranjeros facultan a comparecer a junta de socios o asamblea de accionistas
(segn sea el caso), para que las representen con voz y voto en dichos actos reuniones.
43
VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 33.

- 25 -

En alguno de los casos, no es necesario para que el mandato se perfeccione,


que en el acto de su otorgamiento comparezca el mandatario a expresar su aceptacin,
ya que la misma se puede llevar a cabo posteriormente, siendo dicha aceptacin
expresa o tcita.

Es expresa cuando el mandatario lo expresa en el momento del

otorgamiento, es decir, signando tal instrumento en presencia del notario autorizante, o


en otro momento, ya que tambin puede manifestarse la aceptacin expresa mediante
escrito por separado.

La aceptacin tcita ocurre desde el momento mismo en el cual el mandatario


empieza a realizar los actos mismos para los que fue facultado mediante el contrato.
Para el caso de un mandato general, cuando realiza actos que no habra podido realizar
sino se le hubiere sido otorgado.

El ejercicio o aceptacin tcita del mandato se caracteriza, como en el contrato


de gestin de negocios, en que el mandante tiene el conocimiento de que el mandatario
est obrando a su favor aunque no exista un mandato formal previamente otorgado u
otro documento que pruebe la existencia del mismo, ms que la voluntad del
poderdante y la aceptacin tcita del mandatario. Aquel que sostiene la existencia del
consentimiento tcito (apoderado) debe probar que el pretendido mandante supo de la
actuacin realizada en su nombre y que, como menciona VTOLO, con su inaccin o
silencio o no impidiendo pudiendo hacerlo, convalid el comportamiento del alegado
mandatario.44

1.5.- Caractersticas

44

VTOLO, Daniel Roque. Contratos comerciales. Op. Cit. Pg. 440.

- 26 -

Luego de haber sealado al mandato en su concepto, contenido y forma, puede


determinarse como sus caractersticas las siguientes:

1.5.1.- Oneroso

La onerosidad en el contrato se presume45, y esta significa que aunque no se


establezca en el contrato, se entiende que el mandatario actuar en nombre del
mandante a cambio de una retribucin pecuniaria, de manera que los mandatos se
otorgan usualmente onerosos y excepcionalmente gratuitos. La gratuidad refiere que el
mandatario obra a cuenta del mandante sin cobrar o recibir emolumento alguno por su
gestin. La confianza y la amistad son elementos en esta caracterstica. Para tal efecto,
dicha declaracin de gratuidad debe ser expresa al momento de su otorgamiento.

En este sentido VTOLO46 explica que el mandatario sin trmino estipulado,


trabaja con frecuencia ms para el porvenir que para el presente, y lo hace a favor de
los intereses del mandante, ya sea que acte personalmente u organizado como
empresa mercantil conlleva una profesionalidad y una expectativa con vocacin de
perdurabilidad a percibir legtimas retribuciones.

PUIG PEA, por su parte menciona

que El contrato de mandato existe, independientemente de la remuneracin.47 A lo


que cabe mencionar que el ordenamiento civil guatemalteco expresa en su artculo
1689 que Slo es gratuito el mandatario si el mandatario hace constar, de manera
expresa, que lo acepta de ese modo.48, lo cual nos hace entender el elemento de
onerosidad en dicha figura contractual.

45

Como en su artculo 1689 el Cdigo Civil guatemalteco lo indica.


VTOLO, Daniel Roque. Contratos comerciales. Op. Cit. Pg. 443.
47
PUIG PEA, Federico. Compendio de Derecho Civil espaol. Op. Cit. Pg. 240.
48
PERALTA AZURDIA, Enrique. Jefe del Gobierno de la Repblica de Guatemala. CDIGO CIVIL Y
SUS REFORMAS. Op. Cit.
46

- 27 -

1.5.2.- Bilateral (Sinalagmtico)

Es bilateral, ya que existen contraprestaciones recprocas entre el mandate y el


apoderado.

Ossorio, en su Diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales define al

Contrato Bilateral como: Aquel en el que las partes se obligan recprocamente la una
hacia la otra. Se llama tambin sinalagmtico.49

Derivado de lo anterior debe

entenderse que la bilateralidad en el contrato de mandato no deriva estrictamente de si


este es oneroso. Algunos autores argumentan50 que la unilateralidad o bilateralidad del
mandato tiene relacin directa con la gratuidad u onerosidad del mismo, cuestin que a
criterio del autor del presente trabajo no concuerda con el concepto de bilateralidad
como arriba se observ, ya que tanto el mandatario acepta contraer sus obligaciones
(deferentemente si gratuitamente llevar a cabo las mismas), as como el mandante,
independientemente de que tenga que retribuirle econmicamente al mandatario, tiene
sus obligaciones propias hacia ste.

Verbigracia, cubrir los costos o gastos por el

ejercicio del mandato, solidaridad en caso fueran varios mandantes y las obligaciones
frente a terceros si las hubiere.

1.5.3.- Solemne

Como en su momento se observ dentro del apartado de elementos formales del


mandato, para que el mismo tenga existencia y plena validez jurdica, el mismo debe
ser otorgado a travs del instrumento pblico notarial denominado escritura pblica.
Existen casos de excepcin antes descritos51 en los cuales no sobreviene tal
caracterstica de solemnidad.

49

OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales. 1ra. Edicin electrnica. Datascan,
S.A. Guatemala, 1999. Pg. 97.
50
Ernesto Viteri, Danilo Madrazo Mazariegos, Carlos Alberto Ghersi.
51
Ver punto 1.4.3.b)

- 28 -

1.5.4.- Consensual

Ser consensual para aquella clase de mandatos que no sea eminentemente


formalista52, y en la que como requisito para su perfeccionamiento sea el mutuo
consentimiento de las partes.

Ampliando lo anterior, el autor Federico Puig Pea

seala que es un contrato rigurosamente consensual,53 expresando que la perfeccin


del contrato surge del acto de la aceptacin del mandatario; mientras que ste no se
produce, no hace ninguna obligacin para l.

1.5.5.- Intuitu personae (de carcter personalsimo):

La sustitucin como antes se estableci, es una de las formas en que se puede


representar el elemento personal del contrato del lado del mandatario, sin embargo, tal
facultad nicamente aplica si el mandante as lo expresa.

Es por ello el carcter

eminentemente personal del mandato, ya que como el autor Danilo Madrazo ilustra La
calidad personal de las partes y la confianza que existe entre ellas es la esencia del
contrato.54

Por ello las partes otorgan el mismo con el objeto de que la persona designada
para llevar a cabo las obligaciones (apoderado), no las transfiera a terceros
desconocidos para el poderdante, o bien ste ltimo no ceda sus derechos derivados
del contrato, a menos que as establezca por supuesto.

52

En el presente caso aplica la caracterstica consensual para aquellos casos regulados en la Ley
guatemalteca y ya especificados, en donde no se necesita que el mandato sea otorgado en escritura
pblica.
53
PUIG PEA, Federico. Compendio de Derecho Civil espaol. Op. Cit. Pg. 240.
54
MADRAZO MAZARIEGOS, Danilo. Compendio de Derecho Civil y Procesal. Op. Cit. Pg. 219.

- 29 -

1.5.6.- Principal

Posee tal caracterstica en virtud de subsistir por s mismo, independientemente


de que los actos y negocios jurdicos para los cuales fue creado se lleven a cabo o no.
A pesar de que tal contrato pueda ser tomado en cuenta como preparatorio o de
gestin, subsiste por s solo y no depende de otros contratos para que el mismo
contine vigente. Tal es el caso de los mandatos otorgados para efectos de realizar
actos administrativos y solicitudes ante las autoridades del pas, verbigracia, los
mandatos otorgados para la realizacin de asuntos en materia de propiedad industrial e
intelectual, ya que los mismos, se soliciten o no gestiones relacionadas que el
mandante pueda necesitar, continua vigente y es independiente de otros contratos a
futuro que en virtud de las facultades otorgadas en el mismo se celebren a favor del
poderdante.

1.5.7.- Preparatorio

Caracterstica que expresa el autor Ernesto Viteri55, ya que si bien el mandato es


principal, el mismo tiende a propiciar el ambiente jurdico idneo para la realizacin de
otros posteriores, aunque tales actos jurdicos a futuro no hagan que el mandato pierda
su validez, a menos que sea un mandato especial creado nicamente para un solo acto
y que el mismo sea realizado).56 Los efectos normales del mandato suceden con
posterioridad a su nacimiento.

1.5.8.- Tpico

55

VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 38.
56
Supuesto de extincin del mandato.

- 30 -

Puesto que se encuentra regulado en el Ttulo Segundo (II) del Libro Quinto (V)
del Cdigo Civil guatemalteco, el mandato es un contrato tpico. Sus especificidades y
forma de otorgamiento y registrabilidad se estipulan en el ordenamiento jurdico vigente
y por ello se le considera nominado o tpico.

1.5.9.- Absoluto

Se caracteriza por ser absoluto ya que para su creacin y perfeccionamiento no


se encuentra sujeto ni se le puede sujetar a ninguna condicin. Solamente aquellos
contratos para los cuales su perfeccionamiento depender de un suceso incierto o
ignorado por las partes (condicin), se les puede calificar de condicionales.

1.5.10.- Registrable

Esta caracterstica se relaciona directamente con la de solemnidad o formalidad


del contrato, ya que al establecerse que el mismo debe otorgarse en escritura pblica,
es esencial y obligatorio segn la legislacin guatemalteca que el testimonio57
compulsado de tal escritura se presente ante el Registro Electrnico de Poderes del
Archivo General de Protocolos, dependencia de la Corte Suprema de Justicia; y cuando
aplique, ante el Registro Mercantil General de la Repblica.58

57

De conformidad con lo estipulado en el artculo 66 del Cdigo de Notariado de Guatemala, el


Testimonio es la copia fiel de la escritura matriz, de la razn de autntica o legalizacin, o del acta de
protocolacin, extendida en el papel sellado correspondiente, y sellada y firmada por el notario
autorizante o por el que deba substituirlo, de conformidad con la presente ley. Asimismo, el mismo
cuerpo normativo regula en su artculo 67 que: Los testimonios sern compulsados por el notario
autorizante; por el funcionario que tenga el protocolo en su poder, si est legalmente autorizado para
ejercer funciones notariales, o por el cartulario expresamente encargado por el notario autorizante que
est temporalmente impedido para hacerlo.
58

Para tal efecto, el Cdigo de Comercio de Guatemala precepta en su artculo 338: Otras
inscripciones. Aparte de los hechos y relaciones jurdicas que especifiquen las leyes, es obligatorio el

- 31 -

Como en el ltimo captulo de la presente tesis se refiere, la registrabilidad es de


igual forma aplicable al contrato de mandato sin representacin, y en ella se observa el
porcentaje de mandatos de este tipo inscritos a la fecha en el Archivo General de
Protocolos.

1.5.11.- Revocable

Esta caracterstica indica que en cualquier momento y sin previa notificacin al


mandatario, el mandante tiene la libertad59 y puede dar por terminado el contrato an
cuando se haya conferido con plazo o para asunto determinado; pero si hubiere sido
aceptado (ya sea expresa o tcitamente)60, la revocacin slo producir efecto desde la
fecha y hora en que se notifique al apoderado.61

La revocabilidad del mandato, como refiere VITERI ECHEVERRA62 ()) es el


acto unilateral, por el cual mandante, sin incurrir en responsabilidad alguna, termina el
mandato y rompe el vnculo contractual con el mandatario. Es un derecho irrenunciable
del mandante y de igual forma que la caracterstica de registrabilidad antes descrita, el
testimonio (en caso de ser una revocacin expresa y otorgada mediante escritura
pblica) debe presentarse para su registro en donde corresponda.

1.6.- Clases de mandato


registro de los siguientes: 1o. El nombramiento de administradores de sociedades, de factores y el
otorgamiento de mandatos por cualquier comerciante, para operaciones de su empresa.
59

CASTELLANOS ALONZO, Manuel Alfonzo. Mandatos Especiales en menores de edad, necesidad e


importancia de su correcta aplicacin. Tesis de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales.
Universidad Rafael Landvar. URL 07 T1262. Guatemala, 2006. Pg. 22.
60
Art. 1687 del Cdigo Civil: El mandato debe constar en escritura pblica como requisito esencial para
su existencia, y puede ser aceptado expresa o tcitamente.
61
Ver artculo 1699 del Cdigo Civil.
62
VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 35.

- 32 -

En el presente apartado se hace referencia a las clases de mandato partiendo de


aquellos que por su forma de extensin (y las facultades inmersas en los mismos) se
detallan como especiales o generales. Tambin se describen mandatos que por sus
caractersticas y facultades de otra ndole (y porque la legislacin guatemalteca as los
reconoce) comprenden actos eminentemente procesales, como el mandato judicial por
ejemplo.

Por ltimo, es necesario observar un mandato que por el lugar de su


otorgamiento y diferente tipo de caractersticas contenidas en el mismo, sea susceptible
de una explicacin especial, se hace referencia entonces al mandato otorgado en el
extranjero y que surtir efectos en Guatemala.

1.6.1.- Mandato especial

Es el mandato mediante el cual el mandante otorga facultades al mandatario,


para que ste realice uno o ms asuntos determinados en su especie o en su
gnero,63 En este tipo de mandatos el mandante detalla a cabalidad todas y cada una
de las facultades, que dentro de un mismo asunto o materia, le concede al mandatario
para que en su nombre realice actos estrictamente ligados en ese sentido.

Se vuelve a citar como ejemplo, lo considerado en un mandato especial para


asuntos relacionados en materia de Propiedad Intelectual. En tal mandato, a pesar de
que el contenido es amplio, no se aparta del ttulo principal del contrato y por ejemplo,
una entidad o persona individual manifiesta que faculta a otra (regularmente un
abogado) para que en su nombre presente, realice y gestione toda clase de actos

63

Ibd. Pg. 30.

- 33 -

inmersos en el mbito de la propiedad intelectual, por ejemplo, la solicitud de marcas,


nombres comerciales, seales de publicidad, patentes, etctera.

En las consideraciones legales al respecto, se dan a conocer los ejemplos


encontrados y las figuras contractuales o actos jurdicos para los cuales se necesita
especialidad al momento de otorgar el mandato.

1.6.2.- Mandato general

En este caso puede aplicarse el principio jurdico que menciona: quien puede lo
ms, puede lo menos.64 En contraposicin al mandato especial, el mandato general no
solo se otorga para determinados fines, sino que en este el mandante le da la facultad a
su apoderado para que atienda todos los negocios de ste, y a su vez lo autoriza para
la administracin de sus bienes.

La doctrina seala que es el tpico poder de

administracin,65 por el cual el mandatario queda encargado de velar por los intereses
del mandante y efectuar todos los actos que tiendan a la preservacin, mantenimiento y
explotacin productiva de tales bienes.

En tal mandato se ve inmersa, aunque la ley guatemalteca expresamente no lo


establece de esta forma, la representacin, ya que no puede concebirse que alguien le
otorgue a otra persona la administracin de todos sus negocios y el beneficio de los
mismos, si el mandatario va a actuar en forma personal y no por cuenta y nombre del
propietario de los bienes y titular de los negocios. En otras palabras, la figura del
mandato sin representacin no aplica en el presente aspecto, y por seguridad del
64

BARRERA ZAMORATEGUI, Fernando. REPRESENTACION, PODER Y MANDATO. BOLETIN DE LA


FACULTAD DE DERECHO DE LA UNIVERSIDAD AUTONOMA DE MEXICO (UNAM). Mxico, 2009.
Disponible en Red: http://www.derecho.unam.mx/DUAD/boletin/pdf/_09-2/Representacion.pdf Buscador:
http://www.google.com Fecha de consulta: 24 de noviembre de 2010.
65
Ibd. Pg. 29.

- 34 -

mandante, lo mejor es otorgar siempre contratos de mandato con representacin,


cuando se trate de asuntos y los negocios generales del poderdante.

En el mandato general, salvo los casos que adelante se refieren, es


prcticamente como si el mandatario fuera el propio mandante. Respecto a este tema,
el tratadista Georges Ripert66 enuncia que los poderes dados a los mandatarios a
menudo estn mal redactados; con el temor de otorgarles poderes insuficientes se
emplean a menudo trminos muy generales; se les encarga, por ejemplo, realizar todo
lo que sea til al inters del mandante.

El mismo autor menciona que en el antiguo Cdigo Civil argentino no se


regulaban mayores lineamientos que determinaran las facultades otorgadas en los
poderes generales y como deba entenderse su extensin.

Lo que cambi con la

entrada en vigencia del ltimo Cdigo Civil de dicho pas, ya que en este se enunciaba
que los mandatos otorgados en trminos generales slo se comprende los actos de
administracin, y que es necesario un poder especial en trminos expresos para
enajenar, hipotecar o realizar cualquier otro acto de disposicin que interese a la
propiedad.67 Cuestin no muy lejana de lo que la legislacin guatemalteca reza, ya que
la misma enumera que El poder general necesita clusula especial para enajenar,
hipotecar, afianzar, transigir, gravar o disponer de cualquier otro modo la propiedad del
mandante, y para todos los dems actos en que la ley lo requiera.68

Debe tomarse en cuenta, como se explic en el punto anterior (mandato


especial), que no es lo mismo un mandato que otorga facultades generales varias para
administrar determinado negocio o conjunto de negocios (no la totalidad de los
mismos), en otras palabras, no es lo mismo el mandato general para toda clase de
66

RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Op. Cit. Pg. 444.


Loc. Cit.
68
Artculo 1693 del Cdigo Civil, Decreto Ley 106.
67

- 35 -

asuntos e intereses que ataen al mandante, que aquel mandato concedido para
realizar determinados asuntos con facultades generales dentro del mismo, que al
mismo tiempo mantiene su naturaleza de especial.

a.- Mandato general con clusula especial

El mandato que contiene facultades especiales o clusula especial, es aquel que


comprende un mandato otorgado en trminos generales, pero en el cual se establece
que el mandatario pueda realizar ciertos actos cuyos efectos podran tener gran
trascendencia en el patrimonio del mandante, se necesita, por imperativo legal, que
adems del poder amplio que tiene para representarlo, se le faculte especficamente
para realizarlos o que en una clusula accesoria (clusula especial) se le otorgue tales
facultades. 69

No debe entenderse como si en un mismo instrumento se estn otorgando


ambas clases de mandatos, uno general y uno especial, ya que entonces
comprenderan diferentes mandatos, mandatos que pueden ser otorgado por aparte y
en una misma persona si as el poderdante lo desea.

1.6.3.- Mandato judicial

En cuanto a su objeto, como rezan algunos autores, el mandato se clasifica en


judiciales y extrajudiciales.70 Y que el judicial a su vez es una especie de mandato que
puede tener modalidad de general o especial.
69

Para ello se cita a Carlos Alberto

MENDA HERNNDEZ, Jos Luis. La tica en el contrato de mandato y en la representacin en


general. Tesis de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael Landvar. URL 07
T612. Guatemala, 2000. Pg. 17.
70
MADRAZO MAZARIEGOS, Danilo. Compendio de Derecho Civil y Procesal. Op. Cit. Pg. 218.

- 36 -

Ghersi,71 el cual describe que se requiere escritura pblica para otorgar poderes
generales o especiales que deban presentarse en juicio ()).

El mandato judicial en la legislacin guatemalteca, si bien puede ser general o


especial, es tomado como una clase diferente, incluso por el hecho de que se encuentra
regulado en una norma distinta a aquella que enumera cuestiones civiles72, tomando en
cuenta que sus facultades son explcitas y especficamente otorgadas para efectos de
comparecer a juicio en nombre de otro, cuando el interesado as desee hacerlo y por
alguna razn quiera ausentarse de las diligencias procesales segn sea el caso.

En diferentes trminos, el mandato judicial es aquel que se otorga con el objeto


de que a una persona se le represente ante los Tribunales, sea en un proceso, en una
diligencia o en cualquier acto procesal, cuando el directamente interesado no quiera o
no pueda hacerlo personalmente73 Verbigracia, el Cdigo Procesal Civil refiere en su
artculo 132 que Las partes estn obligadas a absolver personalmente las posiciones
cuando as lo exija el que las articula, o cuando el apoderado ignore los hechos.74 En
tal sentido, se establece que el mandato judicial es un mandato especial, que no ha
sido conferido para la totalidad de asuntos o actos del mandante, sino nicamente en
cuanto stos tengan relevancia judicial.

Este mandato siempre es con representacin, ya que lleva incorporado


indefectiblemente el elemento representativo, puesto que en la relacin jurdico71

GHERSI, Carlos Alberto. Contratos civiles y comerciales: figuras contractuales modernas. Op. Cit.
Pg. 619.
72
Las especificidades del mandato judicial se encuentran enmarcadas en la Ley del Organismo Judicial,
una norma distinta y con regulaciones generales del mbito legal guatemalteco, en su mayora para ser
utilizado en proceso legal. Es por ello la consideracin de tomar a este mandato como una clase aparte a
los enumerados en el Cdigo Civil y que en su momento sern expuestos.
73
LOPEZ CORDERO, Guillermo. Del contrato de mandato y la representacin en general. Op. Cit. Pg.
29.
74
PERALTA AZURDIA, Enrique. Jefe del Gobierno de la Repblica de Guatemala. CDIGO PROCESAL
CIVIL Y MERCANTIL Y SUS REFORMAS. Op. Cit.

- 37 -

procesal, quin queda sujeto a sus efectos, es la propia parte, y no quien obra
compareciendo en su nombre, con lo que se ejemplifica que el mandato sin
representacin no puede ser aplicado en el presente aspecto. Las obligaciones y su
comparecencia ante las autoridades jurisdiccionales deben ser personales, y si no
puede ser de esta forma, alguien ms debe hacerlo en nombre del mandante y jams
en nombre propio (sin representacin).

1.7.- El mandato por su forma de otorgamiento

En la doctrina tambin se le denomina a esta clasificacin del mandato como


por la manera de desempearlo, y es que de aqu surge una de las grandes
interrogantes planteadas por distintos estudiosos del derecho, relacionadas con el
hecho de que el mandato siempre conlleva una representacin, pues no se puede
concebir que alguien acte en nombre de otro a nombre propio. En la actualidad, es
decir, a partir de la vigencia del nuevo ltimo Cdigo Civil Guatemalteco,75 se separa al
mandato de la representacin, punto que se desarrollar a profundidad con el avance
de la presente investigacin.

1.7.1.- Mandato con representacin

Como antes se recalca, previamente a la emisin del Decreto-Ley 106, el


apoderado siempre actuaba por cuenta y en nombre del mandante, por lo que se infera
que invariablemente en todo mandato exista y conllevaba la figura de la representacin
del poderdante por parte del mandatario.

En tal sentido, las resultas de los actos y

contratos que realizaba el mandatario, recaan directamente sobre el patrimonio del

75

Decreto-Ley 106 del 14 de septiembre de 1963.

- 38 -

mandante y asimismo la actuacin del apoderado estableca una relacin directa entre
el representado o poderdante y el tercero.

Segn lo expresado, el mandatario en este clase de mandato, juega un papel de


ligamiento o enlace entre su mandante y los terceros ante quienes acta y con los que
comparece a contratar en nombre del mandate. Y es que aqu se observa la figura en
que resulta obligada o acreedora una persona distinta a aquella que particip en la
formacin de la relacin celebrada con posterioridad al mandato. Esto quiere decir, que
el beneficiario y titular de las diligencias, actos y negocios que el apoderado celebre es
aquel con quien se oblig a hacerlo (el mandante), dentro de las facultades y
disposiciones que le fueron otorgadas mediante el contrato.

1.7.2.- Mandato sin representacin

Se llega al punto principal del presente estudio, para lo cual se indica que el
autor argentino LORENZETTI,76 manifiesta que el mandato puede ser celebrado sin
representacin segn toma nota de lo contemplado por la sala de la Cmara Nacional
Civil de Argentina.77 El mismo autor indica que desde la antigedad se ha discutido en
la doctrina si en el mandato sin representacin hay una situacin real entre la
negociacin que el tercero realiza con el mandatario, y ste ltimo a su vez con el
mandante, proponindolo como un supuesto de simulacin.

LORENZETTI expresa

78

que existen las siguientes tesis que explican este contrato:

76

LORENZETTI, Ricardo Luis. Tratado de los Contratos. Tomo II. 2da. Edicin. Argentina. RubinzalCulzoni Editores, 2008. Pg. 230 y 231.
77
Derecho comparado.
78
Loc. Cit.

- 39 -

a) La tesis de la simulacin parte de la base de que este contrato se hace para


eludir prohibiciones legales para lo cual se usa un testaferro; por ello es
simulado: lo que no puede hacer una persona por s misma, lo hace a nombre de
otra.

El testaferro-mandatario celebra el contrato a su nombre, pero en inters

del mandante oculto o bien de un contratante definitivo79. De all que deba ser
tratado como un negocio simulado lcito o ilcito.

b) La tesis de la interposicin real, por su parte niega la simulacin: existe un


tercero que se relaciona con el mandatario, y ste con el mandante oculto; hay
dos relaciones jurdicas con una conexidad unilateral. La nica forma que tiene
el tercero de accionar contra el mandante oculto es la accin subrogatoria, que
es una accin oblicua y no directa. Si el tercero vende un bien al mandatario,
ste luego debe transmitirlo al mandante; no hay efectos directos, y debe hacer
una doble transmisin de dominio.

c) Mosset Iturraspe80 citado por LORENZETTI, se manifiesta partidario de la tesis


de la doble transferencia. El mandante debe transferir al mandatario y ste al
tercero, porque no hay posibilidad de una proteccin ms fuerte. No admite una
eficacia directa de la representacin indirecta, ni una legitimacin extraordinaria.
Entiende el autor que en este supuesto no hay simulacin, sino una interposicin
real de persona, razn por la cual la accin que debe promoverse no es la de
simulacin, sino la de mandato, salvo que se demostrare que hubo ocultamiento.

En el mandato sin representacin, el mandante no tiene responsabilidad frente a


terceros en virtud de que no aparece pblicamente en ningn acto o contrato jurdico.

79

Figura expresada en el artculo 692 del Cdigo de Comercio de Guatemala. Tal tema ser abordado
ms adelante.
80
Ibd. Pg. 232.

- 40 -

De esta forma, es el mandatario la persona quin encarar todas y cada una de las
situaciones legales que se susciten frente a terceros.

Al lado del mandato con representacin, hoy se reconoce la existencia del


mandato sin representacin, en donde, como se explicaba, el mandatario acta en su
propio nombre, pero por cuenta del mandante. Lpez de Zavala citado por Ernesto
Viteri Echeverra seala que mandato y representacin no son trminos sinnimos,
pues existe representacin sin mandato. Adems en el derecho romano no se conoca
la representacin, y el mandato creaba siempre una relacin indirecta, en donde el
mandatario actuaba en su propio nombre y quedaba obligado a transferir al mandante
los resultados de su gestin.81

La corriente que expresaba la idea que el mandato y la representacin eran


figuras distintas, surge con el autor Laband,82 quien insista en que el elemento
representativo no es esencial del mandato, pudiendo darse una representacin sin
mandato y un mandato sin representacin. Aqu, el mandatario trata externamente el
inters ajeno como propio, es slo en su relacin interna con su mandante que se
configura su actuar conforme a su encargo. Esta clase de mandato se estima debe
otorgarse nicamente para casos especficos, es decir, ser un mandato especial y no
general, debiendo establecerse las obligaciones a las que est sujeto a cumplir el
apoderado, constituyendo ttulo ejecutivo el que tendr el mandante para exigir el
cumplimiento, 83 lo cual expresa su caracterstica de bilateralidad.

Ana Rosa Luarca contina mencionando que el mandato sin representacin debe
ser agrupado dentro de la representacin voluntaria directa, por lo que no se requiere
81

VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 18.
82
PUIG PEA, Federico. Compendio de Derecho Civil espaol. Op. Cit. Pg. 235.
83
LUARCA SARACHO, Ana Rosa. La representacin en el Derecho Privado. Tesis de la Licenciatura en
Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael Landvar. URL 07 T314. Guatemala, 1990. Pg. 24.

- 41 -

que el mandatario indique por cuenta de quin acta.84 De esta forma podra pensarse
que no es necesaria la inscripcin de este tipo de mandato en el Registro Electrnico de
Poderes, sin embargo no es as, puesto que ya se ha tocado el tema en el cual uno de
las caractersticas esenciales del mandato es que el mismo es solemne, otorgado en
escritura pblica y por ende su obligatoria inscripcin no puede quedar a un lado. De
igual forma, en caso de conflicto entre el mandatario y el mandante, los tribunales u
oficinas pblicas no aceptaran un documento sujeto a registro mientras ste no se haya
efectuado. Como se ver mas adelante en el presente trabajo, el registro electrnico de
poderes se encarga de inscribir los mandatos sin representacin en el que se refiere
tanto el nombre del mandante como el del mandatario.

Esto hace concluir que, posteriormente a la realizacin del acto o contrato


celebrado por el mandatario, ste deber comparecer nuevamente ante el mandante
para realizar nuevo contrato en el cual le restituye aquello que haya adquirido en
derechos a nombre propio, pero que a sabiendas y en virtud del contrato de mandato
sin representacin previamente celebrado, deber transferir al mandante. Esta
obligacin de rendir cuentas al mandante con prontitud, sobre el ejercicio del mandato,
ser una estipulacin que resulta muy recomendable incluir en el contrato de mandato
que para el efecto se celebre.85

1.8.- Obligaciones

Las obligaciones son una serie de deberes que nacen a la vida jurdica por la
declaracin de voluntad consistente en dar, hacer o no hacer alguna cosa.86

continuacin se describen, las que en la doctrina muestran ser las ms importantes


84

Loc. Cit.
Ver tambin el artculo 1515 del Cdigo Civil relacionado a la obligacin de rendir cuentas de aquellos
que administran bienes ajenos.
86
CASTELLANOS ALONZO, Manuel Alfonzo. Mandatos Especiales en menores de edad, necesidad e
importancia de su correcta aplicacin. Op. Cit. Pg. 27.
85

- 42 -

tanto para el mandante como para el apoderado. Su aplicabilidad depende del tipo de
mandato que se otorga.

1.8.1.- Obligaciones del mandante

Las obligaciones de parte del mandante hacia el mandatario pueden nacer, sin
que sea necesario que ste haya manifestado su aceptacin expresa, bastando
nicamente que el mandatario haya hecho ejercicio del mismo desempandolo
aunque sea de forma parcial. Las obligaciones descritas en su conjunto por varios
autores doctrinarios se mencionan a continuacin:

a.- Cumplir con las obligaciones contradas por el


mandatario

Una de las principales obligaciones de los poderdantes es la de asumir la


totalidad de los derechos y responder directamente por todas la obligaciones derivadas
de los negocios jurdicos que el mandatario haya hecho por su encargo, desde luego en
el supuesto de que el contrato otorgado haya sido con representacin. Como VITERI
ECHEVERRA manifiesta, Esto es muy claro y natural en el mandato con
representacin, en donde los derechos y obligaciones derivados de los negocios
jurdicos realizados por el mandatario, en ejercicio del mandato, afectan y se trasladan
directa y automticamente al patrimonio del mandante; ()).87

87

VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 39.

- 43 -

En el mandato con representacin, el mandatario no figura nada ms que como


un elemento que liga la relacin que se crea entre su mandante y el tercero con el cual
contrata en nombre del primero.

b.- Indemnizacin a favor del mandatario

a) Indemnizacin por los costos o gastos ocasionados en


virtud de la ejecucin del mandato

Segn expresa RIPERT,88 La ejecucin del mandato no debe ser onerosa para
quien lo cumple; el mandatario tiene pues el derecho de exigir a su mandante que le
reembolse todo lo desembolsado para la ejecucin del mandato. La indemnizacin
debe cubrir los daos y perjuicios derivados directamente del cumplimiento del encargo
o encomienda que se ha hecho a favor del poderdante, as como de las consecuencias
de las mismas independientemente de que el mandato sea o no sin representacin,
puesto que el patrimonio del mandatario en cualquier de los casos debe quedar
indemne.

El motivo por el cual deben ser cubiertos los daos y perjuicios a favor del

apoderado es simple, ste no debe sufrir dao en su patrimonio o bien en las ganancias
que deba percibir, en virtud de cumplir con lo ordenado por su poderdante.

Por ltimo, el mandante puede anticipar los costos por la realizacin de los actos
o negocios a realizar, mas al no hacerlo, el reembolso de los mismos es su obligacin,
entonces derivado de lo anterior. No solo comprende los desembolsos para gastos,
sino tambin las prdidas que pudo ocasionar al mandatario la ejecucin del mandato.
RIPERT, citando lo establecido por el Cdigo Civil argentino, manifiesta que El
mandatario tiene derecho a intereses sobre sus adelantos a partir del da que ha hecho
88

RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Volumen 12. Bueno Aires, Argentina. La Ley, 1965. Pg.
450-451.

- 44 -

cada uno de ellos y esto de pleno derecho (art. 2001). El mandante no puede hacer
reducir la suma debida por este concepto alegando que el gasto pudo ser menor (art.
1999, inc. 2).89

Estas condiciones debieran de mantenerse tanto para el mandato con


representacin, como para el mandato sin representacin.

b) Indemnizacin por los costos o gastos ocasionados en virtud de


las acciones derivadas de los contratos celebrados frente a
terceros

El mandante por esta obligacin debe mantener libre al mandatario por reclamos
de las otras partes contratantes y an de terceros, por los actos hechos al cumplir con
el poder otorgado. Y es que, ampliando lo anterior, el caso particular se deriva del
contrato de mandato sin representacin, en el que a pesar de que el mandatario obra
en su propio nombre, considera VITERI,90 el mandante es un tercero en la relacin
existente entre el mandatario y el otro contratante, al que este no puede tocar
jurdicamente, sino despus de que el mandatario le ha trasladado el resultado de sus
gestiones.

Contina describiendo el mismo autor respecto a la responsabilidad del


mandante en una relacin sin representacin que En tanto esto ocurre, el mandante no
tiene legitimacin, ni personalidad para ser sujeto activo o pasivo del ejercicio de las
acciones derivadas de los contratos celebrados, pero ello no le exonera de la obligacin

89

Ibd. Pg. 451.


VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 39.
90

- 45 -

de responder ante su mandatario por cualquier consecuencias de tales negocios ()).91


Esto explica que el mandante est obligado a dar apoyo en todo sentido, y sobre todo
jurdico e indemnizatorio, como ya se ha descrito con anterioridad, puesto que el
mandatario se obliga y realiza a favor de ste.

Ahora bien, aplicado a las obligaciones del mandante en el mandato sin


representacin, aqu el mandante responde, a pesar de que el mandatario obre en
nombre propio, por las obligaciones que ste ltimo contraiga para favorecer los
intereses de su mandante.

c.- Pago de retribucin

Debe tomarse en cuenta

que el mandato es esencialmente oneroso y que

nicamente es gratuito cuando expresamente el mandatario as lo haya aceptado. Por


ello, en la mayora de los casos el mandante tiene el deber de remunerar al apoderado,
cuando el contrato as lo establezca, en los modos, plazos y forma que all se hayan
pactado, en virtud de la realizacin de los actos o negocios que este ltimo deba
realizar, e incluso el derecho de remuneracin puede ejercitarlo el mandatario an
cuando se hayan llevado a cabo las diligencias y la bsqueda de lo que el mandatario
deseaba, a pesar de que los resultados no sean favorables o no lo complazcan del
todo.

Citando nuevamente a RIPERT,92 este autor enumera que el mandante debe


pagar al mandatario el salario prometido.

No puede, como antes se ha indicado,

dispensarse de ello bajo el pretexto de que el negocio no ha tenido xito, a menos que
91

Loc. Cit.
RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Volumen 12. Bueno Aires, Argentina. La Ley, 1965. Pg.
451.
92

- 46 -

hubiese una culpa imputable al mandatario.93

Este concepto doctrinario de la

obligacin no aplica en Guatemala como adelante se detalla en el apartado de


disposiciones legales aplicables, y es que el trmino salario supone, no una relacin
profesional por honorarios, sino una relacin laboral o de dependencia, figura que es
afn al mandato, pero como se observar ms adelante, posee sus diferencias a la vista
en cuanto a ste.

d.- Solidaridad de los mandantes

Esta obligacin hace referencia que cuando un mandato ha sido constituido por
varias personas (mandantes) para un mismo asunto, la ley los declara solidarios por
todas las sumas que puedan deberse al mandatario.94

La

solidaridad

en

este

mandato se extiende tambin para todos los efectos derivados del mismo.

Esta

disposicin es una de las excepciones que se producen de pleno derecho, pues ms


adelante se observar que la solidaridad no se presume sino que debe ser expresa, o
bien por disposicin legal como en este caso.95

El negocio o los actos que le corresponda al mandatario cumplir deben ser


comunes. Se entiende que el negocio es comn cuando el apoderado representa a
todos los copropietarios, demandantes o demandados o bien cuando representa a
diferentes personas en la ejecucin del mandato, puesto que todos los anteriores tiene
inters comn en las diligencias que se lleven a cabo.

93

Loc. Cit.
Ibd. Pg. 72.
95
El Cdigo Civil, Decreto-Ley 106 establece en su artculo 1716 lo siguiente: Si dos o ms personas
han nombrado un mandatario para un negocio comn, quedan obligadas solidariamente para todos los
efectos del mandato.
94

- 47 -

e.- Obligacin frente a terceros

Lgicamente aplicable al mandato con representacin, puesto que el mandatario


obra en nombre del mandante y contrata frente a terceros en su nombre. El mandante
debe darle cumplimiento a todas las obligaciones que en su nombre contrajo el
mandatario dentro del mbito de sus facultades y fuera de ellas, siempre y cuando el
mandante las haya aceptado tcita o expresamente.

1.8.2.- Obligaciones del mandatario

Como VITERI refiere, para que el mandatario quede obligado ante el mandante,
es necesario que el mandato haya sido aceptado, sea expresa o tcitamente, pues en
tanto no se haya manifestado su aceptacin, expresa o tcitamente, no habr vnculo
contractual entre las partes.96

Las obligaciones del mandatario pueden determinarse

de la forma siguiente:

a.- Diligencia

El autor VTOLO indica que el mandatario est obligado a gestionar


diligentemente los negocios a l encargados, siendo responsable de toda culpa.97
Continua expresando que La obligacin del mandatario no es de resultado, sino de
medio, y queda cumplida con su actuacin de acuerdo con la naturaleza del mandato,
()).98

96

VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 41.
97
VTOLO, Daniel Roque. Contratos comerciales. Op. Cit. Pg. 444.
98
Loc. Cit.

- 48 -

Para el autor Ernesto Viteri, siguiendo una va de obligaciones secundarias


derivadas de la diligencia menciona las siguientes:

a) El mandatario debe sujetarse a las instrucciones dadas por el mandante:


Dichas instrucciones pueden constar en el propio poder o documento de
mandato, de tal manera que no slo el mandatario conozca los lmites de sus
facultades, sino tambin aquellos terceros que contraten con ste. En el caso
del mandato sin representacin (W) puede el mandante dar sus instrucciones al
mandatario en forma privada o confidencial, de modo que slo ellos las conocen
y, por lo tanto, no pueden surtir efectos contra tercero, ni su incumplimiento por
parte del mandatario, puede afectar la validez del negocio celebrado (W).99En la
escritura donde se otorga el mandato sin representacin son plenamente
establecidas las instrucciones dadas al apoderado, sin embargo en la escritura o
contrato privado que ste celebra en virtud de su ejercicio no, pues con ello
revelara el fin ltimo de la negociacin y la identidad de su mandante, cosa que
trata esta figura contractual de mantener en total confidencialidad.

b) No separarse, ni excederse de las facultades y lmites del mandato: En el


documento se establece lo que el mandatario se encuentra obligado y a su vez
facultado a realizar en nombre del mandante. En el mandato especial existe un
objetivo claro del mandato y es el nico que el apoderado debe ceirse a
realizar. En el mandato general, a pesar de que ste se refiera a una gestin
variada de negocios, los mismos deben estar debidamente especificados de
manera que (W) debe procederse con un criterio restrictivo (W)100 en cuanto a la
interpretacin de las potestades que a ste se le han proporcionado.

99

VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 42.
100
Ibd. Pg. 44.

- 49 -

c) Ejercicio del mandato: El mandatario responde por los daos y perjuicios


causados al mandante por su mal obrar al excederse de los mandamientos y
facultades que se le otorgaron.

En tal sentido, RIPERT indica que las personas que contratan con el
mandatario, pueden pues haber hecho finalmente un contrato intil si el acto no
estaba comprendido en el poder y si el mandante rehsa ratificarlo.101 Si el
mandante no ratifica lo hecho por el mandatario, puesto que segn lo expresado
en el contrato, el mandatario obr fuera de sus facultades, la responsabilidad de
ste es directa hacia el tercero.

b.- Ejercicio personal del mandato

Desde la antigedad102 (o como se inici con su prctica) el mandante,


atendiendo a la confianza o amistad que tena con el mandatario, lo designaba como el
facultado para llevar a cabo actos jurdicos en su nombre. En su momento dicho
extremo fue referido dentro del presente trabajo de tesis, y se explicaba que el
mandante posee esa confianza en el facultado y es por ello el encargo que a veces
puede resultar casi como si el propio mandante fuera el que obrara a travs de otro. El
mandatario tiene la obligacin de cumplir con lo sealado en el contrato de forma
personal, a menos que el propio mandante lo haya facultado para sustituir en otro u
otros mandatarios, lo encomendado. Esta figura es conocida como la sustitucin del
mandato, la cual ya ha sido ampliamente discutida en otro apartado de actual trabajo.103

c.- Rendicin de cuentas


101

RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Volumen 12. Bueno Aires, Argentina. La Ley, 1965.
Pg. 454.
102
En la antigua Roma.
103
Remitirse al punto 1.4.1.2.2. de esta tesis.

- 50 -

En este sentido existe (W) la obligacin del mandatario de rendir cuentas, salvo
que el mandato haya sido ejercido bajo la vigilancia directa del mandante, (W)104 puesto
que de no haber un contacto directo del mandante con la gestin del apoderado, este
ltimo debe remitir de todas sus actuaciones y establecer y especificar las cuentas y
efectos pecuniarios de sus actos.

Para Ernesto Viteri, la obligacin del mandatario de rendir cuentas implica


tambin lo siguiente:105

a) La obligacin de mantenerle informado de las actividades realizadas; y

b) La obligacin de entregar al mandante, cuan ste lo requiera, todos los bienes


suyos que el mandatario tiene en su poder.

Un ejemplo aplicado al mandato sin representacin, es cuando ste se aplica


como un contrato de arrendamiento de vehculo automotor, el cual segn puede
observarse en los resultados obtenidos y mostrados en el ltimo captulo de este trabajo
de graduacin, es uno de los casos que son otorgados como mandato sin
representacin, en el sentido de que el mandatario (conductor o arrendador del
vehculo) es responsable por los daos causados por el mismo en el ejercicio del
mandato otorgado, en otras palabras, mientras este paga el arrendamiento o leasing
del automvil dado por el mandante. Asimismo, finalizado el contrato, el mandatario se
obliga a devolver a la mandante el vehculo. Este contrato se otorga con la finalidad de
que sea el mandatario, quien obra en nombre propio y no en representacin, se obligue

104

GHERSI, Carlos Alberto. Contratos civiles y comerciales: figuras contractuales modernas. Op. Cit.
Pg. 625.
105
VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 47.

- 51 -

frente a terceros por lo que pueda ocurrirle al automvil en el ejercicio del mandato
otorgado. Ejemplo aplicado a la actualidad por entidades arrendadoras de vehculos
automotores.

Segn PUIG PEA, el mandatario respecto a este tema, se obliga en los


trminos siguientes:106

a) La rendicin de cuentas no es menester que la haga judicialmente, sino en la


forma que convengan las partes.

b) Estas cuentas deben ser rendidas conforme al convenio; y no habindolo:


cuando el mandante lo pida y, en todo caso, al finalizar el mandato.

c) Fallecido el mandatario, corresponde a sus herederos la obligacin de rendir


cuentas.

d) Pese a la opinin contraria de algunos tratadistas, el mandatario no incurre en


mora mientras no se le exija el cumplimiento de esta obligacin.

e) Finalmente, el derecho a pedir cuentas compete al mandante y no al


mandatario.

106

PUIG PEA, Federico. Compendio de Derecho Civil espaol. Op. Cit. Pg. 250.

- 52 -

El mandatario, para su propia proteccin y como prueba de lo realizado, debe


conservar los documentos que justifican el origen y causa de los ingresos percibidos y
los gastos ocurridos, de tal manera que cualquier saldo a favor del mandante le sea
entregado.

Incluso, la rendicin de cuentas contina a pesar, como ms adelante se

observar, de que dicho contrato termine por cualquier causa.

d.- Lealtad

Esta es una obligacin ntimamente relacionada con la obligacin del mandatario


de no apartase de las facultades que se han otorgado por parte del mandante, ya que,
como VITERI

nuevamente refiere, la lealtad se manifiesta en cuatro formas

fundamentales:107 i) no ejercer al mismo tiempo mandato de personas cuyos intereses


estn o puedan estar en conflicto; ii) renunciar injustificadamente al ejercicio del
mandato; iii) no usar para s, ni en beneficio de sus parientes, los bienes del mandante,
salvo que ste lo hubiere autorizado expresamente; y iv) no celebrar autocontrato, si no
es con conocimiento y autorizacin expresa de los mandantes.

Al autocontrato, segn expresa Manuel Ossorio,108 se le conoce tambin como


contrato consigo mismo. Si bien el contrato puede necesitar de dos voluntades, puede
darse el caso en que ambas recaigan sobre una persona, bien porque sta acte al
mismo tiempo por s y en nombre de otra, bien porque represente dos patrimonios
distintos.

1.9.- Derechos

107

VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 48.
108
OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales. Op Cit. Pg. 97.

- 53 -

Como en todo negocio jurdico bilateral, al contraer una obligacin existe un


derecho que ampara a la otra parte para exigirlo, es decir, si el mandante se
compromete al cumplimiento de ciertas obligaciones es porque los el mandatario tiene
el derecho de exigir y reclamar el cumplimiento de las mismas. Es as, que segn lo
expuesto en el apartado uno punto ocho (1.8.) del presente trabajo, relativo a las
obligaciones existentes en el mandato, se establecen en forma general los derechos
que acarrea tanto para poderdante como para apoderado.

1.9.1.- Derechos del mandante

a) Exigir al mandatario que conlleve los negocios que realice en su nombre con
la debida diligencia, teniendo en cuenta los siguientes aspectos: i) Siempre
deber sujetarse a las instrucciones dadas por el mandante; ii) No debe
separarse ms all de las facultades y actos o negocios para los cuales se
encuentra autorizado; y iii) Si el mandatario obra con mal en la diligencia del
mandato, el mismo ser responsable de los daos y perjuicios que cause al
poderdante.

b) El mandante tiene el derecho de exigir al apoderado, que el cumplimiento del


mandato lo lleve a cabo en forma personal, no delegando sus funciones en
otros, a menos que el poderdante lo haya autorizado.

c) El mandante tiene el derecho de exigir en cualquier tiempo, e incluso luego de


que el mandato haya terminado, la debida rendicin de cuentas al
mandatario. Para ello ste ltimo debe comprobar fehacientemente y con los
documentos de soporte idneos, los costos de su gestin.

- 54 -

d) Solicitar al mandatario una gestin leal y que se dirija a lograr exclusivamente


lo que se ha establecido en las clusulas del contrato. Puede pedirle que no
lo use en beneficio personal, ni tampoco contrate para s mismo o con sus
parientes.

e) El mandante, como pleno titular de los actos y negocios que el mandatario


realice en su nombre, tiene el derecho de dar por terminado o revocar el
mandato otorgado, por justa causa si el mismo es especial.

1.9.2.- Derechos del mandatario

a) Que el mandante asuma la totalidad de los derechos y responder


directamente por todas la obligaciones derivadas de los negocios jurdicos
que el mandatario haya hecho por su encargo.

b) Indemnizacin en su patrimonio en caso se hayan causado daos y perjuicios


por llevar a cabo lo establecido en el mandato.

c) Derecho a que los costos por la ejecucin del mandato le sean reembolsados,
o bien que el mandante le proporcione los medios pecuniarios o gastos por
adelantado necesarios para la debida gestin de sus negocios.

d) Derecho a una retribucin o pago en virtud de la realizacin de las


encomiendas contenidas en el mandato. Este derecho es independiente de la
consecucin perfecta o total de los deseo del mandante. Basta con que el

- 55 -

mandatario haya obrado como deba y segn las instrucciones del


poderdante, aunque los resultados no hayan sido positivos.

e) Otorgar mandatos a terceros, si estuviere expresamente facultado con


relacin al mismo asunto; y en las mismas condiciones.109

f) Renunciar al mandato, si con ello no se perjudican los intereses del


mandante.110

g) Ser notificado, sea por el apoderado principal o un sustituto, de la revocacin


del mandato.

1.10.- Formas de extincin o terminacin del mandato

1.10.1.- Revocacin del mandato

Incluso en el Derecho romano se admita que el mandato pudiera ser revocado


por la sola voluntad del mandante. La explicacin de ello, como PUIG PEA111 seala,
se encuentra dada la derogacin que se supone a la doctrina de que los contratos
slo pueden ser disueltos por la voluntad concorde de las partes- en que, siendo la
base del mandato la confianza puesta en el mandatario, desde el momento en que sta
cese, debe concederse potestad al mandante para retirarla: finita voluntas, finitum est
mandatum.
109

CASTELLANOS ALONZO, Manuel Alfonzo. Mandatos Especiales en menores de edad, necesidad e


importancia de su correcta aplicacin. Op. Cit. Pg. 29.
110
Loc. Cit.
111
PUIG PEA, Federico. Compendio de Derecho Civil espaol. Op. Cit. Pg. 263.

- 56 -

Como RIPET nos ilustra, esta facultad de revocacin es inherente al mandato,


no necesita estar estipulada, sino supone que el mandato fue conferido en inters
exclusivo del mandante.112

En este sentido, debe entenderse que el mandato es

esencialmente revocable,113 por (W) la sola voluntad del mandante (W).114 En la


doctrina de igual forma se establece que existen casos muy raros en los que se otorgan
mandatos con inters tanto del mandatario, como del mandante, por lo que en ese
sentido la revocacin debe ser por causa legtima.

La forma de la revocacin puede ser expresa o tcita.

En el mbito

Guatemalteco, la misma debe llevarse a cabo con las mismas formalidades inherentes
a la existencia y otorgamiento del mandato, incluso la caracterstica de registrabilidad
para que tal revocacin surta efecto, as como la debida notificacin y el derecho que
tienen los mandatarios sustitutos de conocer de la revocacin del poder que a ellos los
facult a obrar en nombre del mandante. Asimismo, a aquellos terceros que hayan
contratado con el mandatario, debe notificrseles de la revocacin de manera que por
su buena fe y desconocimiento, no vuelvan a contratar con el mandatario cuyo mandato
ya ha sido revocado.

1.10.2.- Por cumplimiento del objeto para el cual fue otorgado

Segn expresa VITERI, esta causal (a la cual algunos autores denominan como
agotamiento del contrato),115 sucede en los mandatos especiales y con un objeto
especificado y al cual el mandatario le ha dado el debido cumplimiento, cosa que no
ocurre en los generales, como adelante se detalla.

Esta forma de terminacin es una

de las causales normales para que el mandato concluya. El mismo autor nos seala
112

RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Op. Cit. Pg. 455.


Vase el punto 1.5.11. del presente apartado doctrinario.
114
RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Op. Cit. Pg. 454.
115
VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 50.
113

- 57 -

ejemplos como el otorgamiento de un mandato para la compraventa de un bien


inmueble, o bien un mandato especial para la celebracin del matrimonio.116

Aplicando un ejemplo para relacionarlo al mandato sin representacin, este


contrato concluye al momento de que el mandatario, luego de haber adquirido un bien
inmueble a favor del mandante (pero sin haber dado a conocer la identidad del
mandante y la finalidad de la compra) lo inscribe en el Registro General de la Propiedad
de Guatemala, y con el testimonio de la escritura pblica de la compraventa del bien, y
el testimonio de la escritura pblica del mandato sin representacin, es inscrito
finalmente a favor del poderdante, nunca pasando por tal Registro, en propiedad a favor
del mandatario, ni teniendo ste la obligacin de realizar un contrato de compraventa
posterior a la primera realizada, en donde el adquiriente sea el mandante.
obligacin de que sea a favor del mandante qued

La

debidamente expresada en el

contrato de mandato sin representacin, lo cual es tomado en cuenta por el Registro


mencionado.117

1.10.3.- Por terminacin del plazo

En el caso de los mandatos generales, segn la legislacin guatemalteca y como


en el captulo de consideraciones legales se aclara, los mismos pueden tener un plazo
para llevar a cabo todos los negocios a favor y nombre del mandante, esto quiere decir,
que si en el contrato se ha especificado un lapso para que el mandatario lleve a cabo su
gestin, la misma termina al concluir el plazo pactado.

116

Loc. Cit.
Prctica actual del Registro General de la Propiedad en estos casos. El bien nunca es propiedad del
mandatario a pesar de haber comparecido en nombre propio, simplemente es utilizado como medio, para
que ocultamente el poderdante pueda obtener el bien inmueble objeto de venta.
117

- 58 -

1.10.4.- Por renuncia del mandatario

En el apartado de derechos del mandatario se establece el de renuncia a


continuar con las gestiones del mandato.

El mandatario, por ende, no est

absolutamente obligado a continuar hasta el fin la ejecucin de su mandato.

Es

importante recalcar, tal y como RIPERT refiere tomando en cuenta lo establecido por el
ordenamiento jurdico argentino, que si esta renuncia ocasiona un perjuicio al
mandante, ste puede pedir una indemnizacin a menos que el mandatario justifique
que la continuacin del mandato le ocasionara a l mismo un perjuicio considerable.118

VTOLO enumera en el mismo sentido que, si esa renuncia perjudica al


mandante, deber indemnizarle el mandatario, a no ser que:119

1) Dependiese la ejecucin del mandato de suplemento de fondos y no los


hubiese recibido el mandatario o fuesen insuficientes;
2) Si se encontrase el mandatario en la imposibilidad de continuar el mandato
sin sufrir personalmente un perjuicio considerable.

1.10.5.- Por muerte o incapacidad de las partes

En su trabajo de tesis, Guillermo Lpez Cordero detalla que en cuanto a la


muerte, la doctrina predominante sostiene que si sta es causa de extincin del
mandato, es por el carcter personalsimo o intuito personae.120
118

La muerte del

RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Op. Cit. Pg. 457.


VTOLO, Daniel Roque. Contratos comerciales. Op. Cit. Pg. 450.
120
LOPEZ CORDERO, Guillermo. Del contrato de mandato y la representacin en general. Op. Cit. Pg.
64.
119

- 59 -

mandante, por ejemplo, no concluye inmediatamente el mandato si an existiesen


negocios pendientes acordados durante la vida del mandante y que se refieran
estrictamente a los deseos en vida de este ltimo, siempre y cuando no hayan otros
representantes legales nombrados que puedan continuar con los mismos, dcese el
administrador de la mortual por ejemplo. Es as como lo establecen los artculos 1722 y
1723 del Cdigo Civil guatemalteco. Al mandatario le es prohibido utilizar el mandato
en relacin a negocios que no haban sido iniciados en vida del mandante, por lo que el
mandatario debe comunicar a los herederos del causante, antes poderdante, del
mandato que este ejerca y de esta forma se tomen las medidas legales para que no
contine ejercindolo.

En forma lgica y similar a la anteriormente sealada, si el mandatario muriera o


fuera legalmente declarado bajo el procedimiento de la interdiccin121, la diligencia del
mandato terminara all y los herederos de ste quedaran obligados a rendir cuentas al
mandante de las actuaciones del apoderado durante su gestin.

1.10.6.- Por quiebra del mandate o por inhabilitacin sobreviniente al


mandatario122

La quiebra, segn la define OSSORIO,

123

se refiere a la situacin legal a que

puede verse compelido un comerciante que momentnea, temporal o definitivamente se


encuentra imposibilitado del cumplimiento de las obligaciones contradas. Por tanto, no
teniendo la posibilidad el mandante de poder cumplir con sus obligaciones, el
121

Segn el diccionario jurdico de Manuel Ossorio, se refiere a Accin y efecto de interdecir, de verdad
o prohibir. Es, pues, la situacin en que se encuentran las personas que han sido incapacitadas para la
realizacin de todos o de algunos actos de la vida civil: dementes, prdigos, quebrados y condenados a
ciertas penas, si bien, con respecto a stos ltimos, la expresin corriente es inhabilitacin, que puede
tambin alcanzar a la privacin de derechos polticos. nicamente por decisin judicial puede ser sujeta
a interdiccin una persona.
122
VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 52.
123
OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales. Op. Cit. Pg. 800.

- 60 -

mandatario no puede seguir ejerciendo los actos y negocios para los cuales fue
facultado y por ende el contrato se extingue.

1.10.7.- La disolucin de la persona jurdica que hubiere otorgado


mandato124

Segn manifiesta VITERI, las personas jurdicas pueden otorgar mandatos para
los negocios que relacionados con su giro o actividades normales, lo que hace lgico
que al disolverse tal persona jurdica se provoque como efecto la terminacin de los
mandatos que haya otorgado. La disolucin de una sociedad supone, guardando las
similitudes, lo que sera la muerte de una persona individual o natural.

124

VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 53.

- 61 -

CAPITULO II
LA REPRESENTACIN

2.1.- Definicin

Para comprender mejor la finalidad y el porqu de la existencia del mandato sin


representacin, es necesario analizar la representacin y determinar de esta forma si
sta es o no, elemento esencial del contrato de mandato.

La representacin se constituye como una institucin bsica en el campo del


derecho, ya que de no ser por sta, la gran cantidad de negocios y actos jurdicos no
podran llevarse a cabo.

La declaracin de voluntad puede hacerse por el propio

interesado o por medio de otra persona. Con el fenmeno jurdico de la representacin


se suple la capacidad de obrar de los incapaces, menores, entre otros, as como
tambin la de las personas jurdicas.

Con ello puede observarse, entonces hay representacin cuando un sujeto A


cumple un acto jurdico en nombre de otro, sujeto B, con la consecuencia que todos los
efectos jurdicos se realizan en la persona de B y no en la de A. El jurista Diego Espn,
citado por Ana Luarca,125 concepta a la representacin como una institucin por la
que la voluntad de una persona sustituye a la de otra, de modo de que el negocio
celebrado por aqulla produce sus efectos jurdicos como si lo hubiera celebrado sta.

125

LUARCA SARACHO, Ana Rosa. La representacin en el Derecho Privado. Op. Cit. Pg. 1.

- 62 -

Edmundo VSQUE MARTNEZ expresa que )la representacin es en el trfico


econmico un proceder jurdico para que una persona (representante) intervenga en
actos o negocios jurdicos declarando su propia voluntad, para que sta surta sus
efectos en la esfera personal o patrimonio de otra (representado).126

Asimismo, BARBERO127 dice que declarar en nombre ajeno quiere decir llevar
a conocimiento de terceros que el que negocia (el representante) no es aquel que con
el negocio adquiere los derechos o contrae las obligaciones que pueden seguirse del
negocio; es parte en el negocio, pero no en la relacin. Parte en la relacin ser el
representado.

El representante concluye el negocio, pero permanece ajeno a la

relacin.

Por su parte OSSORIO refiere que Representar es ostentar o ejercer una


representacin.,128 y define a la Representacin como la Substitucin de una
persona por otra.| La potestad para comparecer por otro en juicio.129

De igual manera, el autor LORENZETTI menciona que la doctrina nacional


(refirindose a la argentina) muestra con inclinacin mayoritaria hacia la interpretacin
de la representacin como una ampliacin de la capacidad de obrar del sujeto. Por esta
razn es tratada dentro de la parte general del Derecho Privado y en forma
independiente del contrato de mandato.130

126

VSQUEZ MARTNEZ, Edmundo. Instituciones de Derecho Mercantil. Segunda Edicin. Guatemala.


IUS Ediciones, 2009. Pg. 439.
127
Loc. Cit.
128
OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales. Op. Cit. Pg. 842.
129
Ibd. Pg. 840.
130
LORENZETTI, Ricardo Luis. Tratado de los Contratos. Op. Cit. Pg. 153.

- 63 -

Tambin tal autor refiere que existen diferencias claras entre los conceptos de
contrato y representacin, ya que segn expresa, los contratos son actos jurdicos
bilaterales, mientras que la representacin es un acto jurdico unilateral. Por lo que a su
vez define que: La representacin, de fuente voluntaria, es una declaracin unilateral
de voluntad, emitida por el representado, dirigida a los terceros, y mediante la cual se d,
normalmente, un poder al representante para que obre por cuenta y orden de aqul.131
De este modo, manifiesta tal tratadista, los efectos de los vnculos jurdicos que celebre
el representante con los terceros obligan directamente al representado.

Analizando las definiciones anteriores, se encuentran los siguientes elementos:

a) Es una institucin que posee normas propias y delimitadas que al hacen


distinguirse claramente de otras figuras afines.
b) Su base es la sustitucin de la voluntad de una persona por la otra.
c) Los efectos que se produzcan repercuten directamente en el mbito del
representado.
d) El representante es parte en el negocio, pero no en la relacin jurdicocontractual.

2.2.- Naturaleza jurdica

Existen

varias

teoras

doctrinarias

que

explican

la

naturaleza

de

la

representacin, como SAVIGNY que expone que la tesis que en la valoracin de la


relacin representativa debe tomarse en cuenta exclusivamente la voluntad del
representado, porque es ste el verdadero y nico contratante, siendo el representante
131

Loc. Cit.

- 64 -

un vehculo o medio para la contratacin, ms no parte de la toma de decisiones en la


contratacin. Es decir, que el representante no es ni ms ni menos que un rgano de
aqul.132

Dentro de las teoras ms aceptadas, la teora de la representacin posee un


mayor nmero de seguidores, y esta refiere que el representante es quien concluye el
negocio, por su voluntad, pero producindose el efecto a favor o en contra del
representado. Es el representante el que ejecuta el acto, y quirase o no as ser, con
la resulta que los efectos del contrato recaen en el representado.

En tal sentido,

pueden expresarse las siguientes consecuencias:

a) Dado que la manifestacin de voluntad emana del representado, el


representante no necesariamente debe ser capaz de obligarse en ese
sentido. La libre disposicin la debe tener el representado.

b) Si la manifestacin de voluntad del representante se haya afectada por


alguna causa de nulidad, el representado podr pedir la anulacin del acto, a
excepcin de cuando tal acto es unilateral.

2.3.- Objeto

En un mundo cambiante y en constante desarrollo, con el fenmeno de la


globalizacin al alza y dado que las relaciones jurdicas y comerciales refieren un
nmero gigantesco de operaciones y transacciones da con da, la necesidad de poder
hacerse representar por terceros en los actos jurdicos se vuelve indispensable.
132

LUARCA SARACHO, Ana Rosa. La representacin en el Derecho Privado. Op. Cit. Pg. 2.

- 65 -

Antiguamente, especficamente en Roma, existi una concepcin personalista de


la obligacin, en la que no tenan fcil cabida tanto la cesin como la representacin.
Poco a poco fueron ocurriendo hechos que llevaron a pensar que otro deba realizar los
actos por alguien que no poda hacerlo. De esa forma la actividad econmica exiga
mecanismos jurdicos que permitieran delegar en otros la ejecucin de los negocios y
que ahorraran el costo de una doble transmisin.

Se necesitaba de la imputacin

directa de los efectos del acto celebrado por el delegado sobre el patrimonio del
delegante.133

Lo anterior dio a entender que la figura del contrato a favor de tercero era
importante ya que por su intermedio se obtienen efectos prcticos similares, sin
embargo, la representacin es ms gil, puesto que importa el reconocimiento de una
legitimacin para obrar: alguien obra y sus efectos se producen en el patrimonio de otro;
ste es un mecanismo de gran utilidad para el comercio. 134

Actualmente, el enfoque de la representacin, es que la misma puede ser


aplicada en forma general y para todos los actos que puede celebrar el propio
interesado o bien otra persona, siendo la excepcin los actos en los que la propia
naturaleza de tales actos se oponen (personalsimos) a ello o a una disposicin legal.
La representacin est encaminada especialmente a los negocios patrimoniales intervivos, quedando excluida por ejemplo, en los negocios mortis causa.

La representacin puede observarse desde el punto de vista de la necesidad, en


relacin con situaciones que su nica solucin constituye la sustitucin de una persona
por otra; pero hay que hacer notar que tambin se recurre a tal institucin aquella
133
134

LORENZETTI, Ricardo Luis. Tratado de los Contratos. Op. Cit. Pg. 155.
Loc. Cit.

- 66 -

persona que por razones de comodidad o utilidad no desea comparecer personalmente


a efectuar determinados actos y por ende delega su representacin para que otra
persona lo haga en su lugar.

2.4.- Elementos

2.4.1.- Elementos reales

Bsicamente se hace referencia

que el contenido de la representacin es

cualquier acto que sea posible, lcito y determinado, que no se encuentre dentro de las
excepciones que la ley establece o que por la propia naturaleza del acto no puede
efectuarse a travs de la representacin, tal y como en el punto anterior se mencionaba.

Para aclarar lo estipulado por la ley, el artculo 1688 del Cdigo Civil es claro en
enumerar, con relacin al mandato, que: Pueden ser objeto de mandato todos los actos
o negocios para los que la ley no exige intervencin personal del interesado. No se
puede dar poder para testar o donar por causa de muerte, ni para modificar o revocar
dichas disposiciones.

2.4.2.- Elementos personales

a) El representado: es aquel de quien se va a exteriorizar la voluntad, o


bien se actuar en su nombre dependiendo de su capacidad. Tal es el
caso del menor de edad, quien para actuar es reemplazado totalmente
por el representante, quien comparecer por l.

- 67 -

Cuando el

representado es capaz de manifestar su voluntad, la funcin del


representante se limitar a anunciar los deseos de ste.
b) El representante: es quien realiza el acto y emite la declaracin de
voluntad. El representante debe tener capacidad de obrar para realizar
actos jurdicos, en general, no siendo necesario que tenga la capacidad
requerida para el acto que va a llevar a cabo, sta la debe tener el
representado.135 El mbito o crculo de facultades del representante
sern las que se le hayan otorgado, siendo stas por representacin
voluntaria, legal, judicial o necesaria.

2.5.- Tipos de representacin

2.5.1.- Por su origen

a.- Representacin legal o por mandato de ley

Entre lo sobresaliente de esta forma de representacin, es que en la misma no


se toma en cuenta la autonoma de la voluntad del interesado dada su incapacidad. Es
el caso en el cual la ley sustituye la voluntad del representado, mediante la voluntad y
buen juicio del representante.

Esta clase de representacin nace por la propia

imposicin de ley, en las cules sta establece que debe existir, por ejemplo para
aquellas (incapaces) que por s mismas no pueden hacer valer sus derechos ni
comparecer a juicio.

135

LUARCA SARACHO, Ana Rosa. La representacin en el Derecho Privado. Op. Cit. Pg. 6.

- 68 -

En la misma lnea, OSSORIO la describe como la que el derecho positivo


establece con carcter imperativo y complementario de la capacidad de determinadas
personas, sin posibilidades fsicas o mentales plenas, o por causas especiales, ())136
El mismo autor menciona como los casos ms frecuentes, los siguientes:137

1) El de los menores no emancipados que estn sometidos a la patria potestad o a


la tutela;
2) La de los incapaces o incapacitados, sujetos a tutela o curatela; (W)
4) Los ausentes;
5) Los concebidos, en lo que les pueda ser favorable, para el supuesto de nacer
con vida;
6) Las personas abstractas en general;
7) Ciertos patrimonios (es decir, no se representa a una persona como tal), como la
herencia yacente y la masa de la quiebra.

Como puede observarse, el mandato sin representacin, no sera aplicable en


este sentido, ya que se nombra al mandatario con el objetivo de darle representacin y
participacin al incapaz o menor. No tendra sentido legal que tal contrato fuera sin
representacin.

b.- Representacin voluntaria

136
137

OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales. Op. Cit. Pg. 840.
Ibd. Pg. 841.

- 69 -

Esta se deriva de la voluntad del sujeto que decide sustituir en otro su persona,
para que ste realice actos y negocios por l. Esta clase de representacin tambin se
conoce como contractual, ya que emana de los sujetos que intervienen en la relacin
jurdica y no es necesario que la ley prevea el supuesto, en caso de conflicto, el
nombramiento de un nuevo representante.

Aqu nos encontramos con un

representante que puede realizar por s los actos realizados, de modo que el
representado tiene la libertad de escogerlo para la diligencia.

As LORENZETTI

expresa refirindose acerca de la representacin voluntaria, que para que nazca la


representacin slo hace falta la declaracin del representado, pero para que comience
a ser ejecutada es necesaria la conformidad del representante, ya que de lo contrario
no habra eficacia.138

2.5.2.- Por el modo de producirse sus efectos jurdicos

a.- Representacin directa

Se le conoce tambin como la representacin inmediata, puesto que el


representante pone al frente de ste y frente a los dems, la transparencia e
informacin de que contrata y realiza los actos respecto y en nombre del representado.
Se refiere a la representacin en la que el negocio celebrado se realiza directamente
entre el representado y el tercero con quien el representante comparece a contratar.
Existe una vinculacin directa entre el titular de los derechos representados y el tercero
que contrata con el representante (medio o vnculo).

b.- Representacin indirecta o mediata

138

LORENZETTI, Ricardo Luis. Tratado de los Contratos. Op. Cit. Pg. 187.

- 70 -

Este tipo de representacin est ntimamente relacionada con el mandato sin


representacin, ya que a sta se le conoce como mediata.

El mandatario o

representante obra en nombre propio, aunque sea por cuenta e inters del
representado. Los derechos y obligaciones contrados se dirigen inmediatamente hacia
el representante, y posteriormente al representado.

En la representacin indirecta el representante acta en inters y por la voluntad


de otro, pero celebran el negocio para s; dicho de otra forma, obran en nombre propio
pero por cuenta ajena. En este caso el representantes el obligado directamente a favor
de la persona con quin ha negociado, como si el asunto fuera suyo.139 Tambin se
define como )aquella en la cual es representante realiza el acto o negocio en nombre
propio, aunque por cuenta o inters del representado, los efectos se producen en el
representante, y este los traslada al representado.140

2.5.3.- Segn el contenido de la actividad del representante

a.- Representacin activa o pasiva

La representacin activa de la pasiva, se diferencia en que en la primera el


cooperador ejecuta algo; mientras que, en la pasiva se limita a recibir la declaracin de
terceros.

En consecuencia, la actividad pasiva da una forma distinta y nueva a la

representacin, que comprende no solo actuar en lugar de otro, sino tambin la


recepcin de declaracin de voluntades dirigidas a otros.

139

MENDA HERNNDEZ, Jos Luis. La tica en el contrato de mandato y en la representacin en


general. Op. Cit. Pg. 29.
140
VSQUEZ MARTNEZ, Edmundo. Instituciones de Derecho Mercantil. Op. Cit. Pg. 439.

- 71 -

2.5.4.- Segn los poderes que se le confieren al representante

a.- Representacin general o especial

Este tipo de representaciones son afines a las expresadas para el mandato, ya


que si la representacin es general, la misma se otorga para que el representante acte
en nombre del representado en todos los actos o negocios jurdicos de este y
concernientes a su patrimonio, con sus debidas excepciones.

Por otra parte, la

representacin especial se remite a otorgar al representado la capacidad de obrar en


nombre del representante por actos o negocios especficos o bien determinada
encomienda.

2.6.- La representacin y el mandato

No todo mandato conlleva la representacin, y la representacin puede existir


indiferente del mandato. El principio indica que la representacin siempre es parte del
mandato, sin embargo, en la doctrina se encuentran posiciones encontradas respecto a
esta discusin. A lo largo del presente trabajo se han determinado las caractersticas,
clases y naturalezas tanto del mandato como de la representacin como tal, por lo cual
se facilita el entender que la representacin no siempre se ha hecho presente en el
contrato de mandato, ya que en el Derecho Romano se le desconoci totalmente, pues
no se conceba que una persona que no interviniera personalmente en la formacin de
la relacin jurdica, resultara obligada y sujeta a sus dems efectos.141

141

LOPEZ CORDERO, Guillermo. Del contrato de mandato y la representacin en general. Op. Cit. Pg.

9.

- 72 -

Fue hasta en el Derecho Napolenico o tambin la llamada poca de la


Codificacin, que aparece la representacin como elemento esencial del mandato,
sustituyendo a la relacin de amistad y la gratuidad, los cuales eran elementos
esenciales del mandato segn los romanos. RIPERT142, siendo uno de los tratadistas
en sta lnea, expresa en su obra el carcter esencialmente representativo del
mandato, expresando as la innovacin realizada con relacin al derecho romano que
no haba llegado a consagrar la nocin de representacin con la plenitud de sus efectos
y admita un concepto mucho ms amplio del mandato.143

Los tratadistas partidarios de la representacin como elemento esencial del


mandato, establecan que haba mandato siempre que una persona confiere a otra los
poderes necesarios para que se produzcan directamente sobre otra persona los efectos
un acto jurdico en cuya formacin no participa.144 Esto indica estrictamente que no
hay mandato sino cuando hay representacin.

Posteriormente a esta postura doctrinaria, y a inicios del siglo pasado,145


empieza a darse una nueva corriente ideolgica que proclama la separacin entre
representacin y mandato. En sta se expresa que la representacin no puede ser
considerada como elemento esencial del ltimo mencionado.

Especficamente, dicha

teora expresaba las siguientes implicaciones: no es necesario que la representacin


concurra en el mandato, pues ste puede existir sin que el mandante le haya conferido
su representacin al mandatario, de tal modo que puede existir mandato sin
representacin y representacin sin mandato.

142

RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Op. Cit. Pg. 439.


Loc. Cit.
144
Ibd. Pginas 441 y 442.
145
Siglo XX.
143

- 73 -

Tratadistas como Brinz, Oertmann, Traviesas, Castn, Bonet, Ramn, Colin y


Capitant, Puig Pea, Espn Canovas, entre otros, forman parte del grupo
contemporneo que acept la separacin de la ideologa mandato-representacin, pero
corresponde a LABAND146 el mrito de haber dado inicio a la misma.

De conformidad con COLIN y CAPITANT, citados por CASTN TOBEAS en el


trabajo de Guillermo Lpez Cordero,147 dichos autores sostienen: Aunque la
representacin sea un carcter ordinario del contrato de mandato, no es su carcter
esencial. Nada impide a las partes disponer que el mandatario tratar con los terceros
en su nombre propio, y sin darles a conocer su verdadera calidad.

Sin duda, en

semejante caso, es l quien se obligar y resultar acreedor; mientras que cuando obra
como mandante, las relaciones jurdicas se forman directamente entre el mandante y
los terceros. Pero se trate con una o con otra calidad, esto no modifica el carcter del
contrato que se form entre l y el verdadero interesado; ste contrato es siempre un
mandato.

Para poner en evidencia del porqu de la separacin, BRINZ tambin citado por
CASTN TOBEAS en el trabajo antes referido, 148 manifiesta que puede ser conferida
la representacin, no slo en el caso del mandato, sino tambin en la sustitucin de
otras relaciones jurdicas. Por lo que se concluye que, con la inclusin de la teora
descrita en varias legislaciones del mundo149, sta lnea doctrinaria aplica para la
actualidad y es la que se mantiene, ya que por el simple hecho que una persona
(mandatario) est obrando por cuenta o encargo de otra (el mandante), no significa en
trminos jurdicos que est obrando con representacin de ella.

146

Vase el punto 1.7.2. del presente trabajo. (Mandato sin representacin)


LOPEZ CORDERO, Guillermo. Del contrato de mandato y la representacin en general. Op. Cit. Pg.
11.
148
Loc. Cit.
149
Entre stas la legislacin guatemalteca.
147

- 74 -

La diferenciacin entre el mandato y la representacin como tal, tambin


compete al Derecho Mercantil, pues segn menciona el autor Edmundo VSQUEZ
MARTNEZ,150 lo normal es que los negocios jurdicos se realicen por la misma persona
que tiene inters en ellos, empero, es que posible que una persona que no es aquella
de quien los intereses se encuentran en juego, ponga su actividad al servicio de tales
intereses, realizando en orden

de los mismos, un negocio por cuenta de aquella

persona a quien interesen. En otras palabras, la representacin y el obrar por otro no


necesariamente recaen en la figura del mandato, sino que puede ocurrir de igual
manera en las diversas formas de relaciones mercantiles.

Tal autor contina indicando que en el mbito de la actividad mercantil esa


sustitucin es frecuente y coloca ejemplos de cmo un empresario, ya sea individual o
jurdico, debe desdoblarse para realizar negocios jurdicos en masa y en diversos
lugares a la vez, definiendo lo siguiente: La actividad de sustitucin de personas en la
conclusin de negocios jurdicos es lo que constituye la representacin.151

VSQUEZ MARTNEZ concluye que la representacin puede ser de dos clases,


mediata o indirecta (la cual ya ha sido explicada en prrafos anteriores) y directa o
inmediata. A tal representacin directa es a la que se reserva el nombre tcnico de
representacin, misma que ) se confiere unas veces mediante poder y otras es
implcita al cargo que la persona desempea.,152 lo cual permite comprender de mejor
manera porqu el mandato puede subsistir y otorgarse sin llevar inmersa la
representacin.

150

VSQUEZ MARTNEZ, Edmundo. Instituciones de Derecho Mercantil. Op. Cit. Pg. 439.
Loc. Cit.
152
Loc. Cit.
151

- 75 -

CAPITULO III
MARCO LEGAL

3.1.- Legislacin nacional aplicable

En el presente capitulo se establecer la normativa legal aplicable al da de hoy


en Guatemala para el contrato de mandato en cualquiera de sus formas y manera de
otorgamiento.

Se enumera brevemente el contenido de la norma, haciendo una

relacin con el apartado doctrinario que lo refiere, indicando el punto donde se


encuentran en el presente trabajo de tesis.

Asimismo, se toman en cuenta los

diferentes ejemplos de los mandatos que por ordenamiento de Ley deben ser
expedidos por las partes, as como un breve anlisis de la figura jurdica a la cual se
aplica el mandato.

3.1.1.- Cdigo Civil

El Cdigo Civil, Decreto-Ley 106,153 como con los dems contratos civiles
estipulados en la Ley guatemalteca, es el cuerpo normativo que regula la mayora de
los aspectos atinentes a este contrato, especficamente en el Libro V (Del Derecho de
Obligaciones), Segunda Parte (De los contratos en particular), Ttulo II (Del mandato).
Para tal efecto menciona en general y relacionando con los captulos en materia
doctrinal antes descritos, lo siguiente:

153

PERALTA AZURDIA, Enrique. Jefe del Gobierno de la Repblica de Guatemala. CDIGO CIVIL Y
SUS REFORMAS. Op. Cit.

- 76 -

Dentro de sus Disposiciones Generales, como se titula, inicia mencionando el


artculo 1686 la definicin legal proporcionada por el Cdigo Civil, en la cual se
menciona: Por el mandato, una persona encomienda a otra la realizacin de uno o ms
actos o negocios.154

Asimismo, y relacionado con la forma de otorgamiento del

contrato establece que El mandato puede otorgarse con representacin o sin ella. En
el mandato con representacin, el mandatario obra en nombre del mandato y los
negocios que realice dentro de las facultades que se le hayan conferido, obligan
directamente al representado.

En el mandato sin representacin, el mandatario obra en nombre propio, sin que


los terceros tengan accin directa contra el mandante. 155

De igual forma el artculo 1687 del mismo cuerpo legal enumera que: El
mandato debe constar en escritura pblica como requisito esencial para su existencia, y
puede ser aceptado expresa o tcitamente.

En relacin a la formalidad en su

otorgamiento tambin dice que:

No es necesaria la escritura pblica: 1.- Cuando se trate de asuntos cuyo valor no


exceda de mil quetzales, en cuyo caso puede otorgarse el mandato
privado, legalizado por notario, o en acta
las formalidades legales. Sin

en

documento

levantada ante el alcalde o juez local, con

embargo, si el mandato se refiere a la enajenacin o

gravamen de

bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos, es

obligatorio el

otorgamiento del poder en escritura pblica; y 2.- Cuando la

representacin se confiere por cartas-poderes para la asistencia a juntas

y dems

actos en que la ley lo permite. El mandato para asuntos judiciales156 queda sujeto,
especialmente, a lo que establecen las leyes procesales.

154

Vase punto 1.2. de la presente tesis.


Vase punto 1.7.
156
Vase punto 1.6.3.
155

- 77 -

Tambin se establece que Pueden ser objeto de mandato todos los actos o
negocios para los que la ley no exige intervencin personal del interesado.157 No se
puede dar poder para testar o donar por causa de muerte, ni para modificar o revocar
dichas disposiciones. (Artculo 1688).

Slo es gratuito el mandato si el mandatario hace constar, de manera expresa,


que lo acepta de ese modo. (Artculo 1689).

En cuanto a sus facultades, la ley

establece que El mandato es general o especial. El general comprende todos los


negocios del poderdante y el especial se contrae a uno o ms asuntos determinados.
(Artculo 1690)

Contina mencionando en su artculo 1691 como prohibicin al otorgamiento de


un poder general, que Los representantes de los menores, incapaces o ausentes, no
pueden dar poder general sino solamente especial para asunto determinado que no
pueda ser atendido personalmente por ellos.

En cuento a los ejemplos del mandato especial, se establece que se necesita


poder especial para donar entre vivos, contraer matrimonio, otorgar capitulaciones
matrimoniales, pactar las bases referentes a la separacin o al divorcio, demandar la
nulidad o insubsistencia del matrimonio, constituir patrimonio de familia, reconocer hijos
y negar la paternidad. (Artculo 1692). Y dentro de las formas particulares del mandato,
se establece en el artculo 1693 que El poder general necesita clusula especial para
enajenar, hipotecar, afianzar, transigir, gravar o disponer de cualquier otro modo la
propiedad del mandante, y para todos los dems actos en que la ley lo requiera. La
facultad para celebrar negocios o contratos implica lo de otorgar los correspondientes
documentos.158

De conformidad con el artculo 1694 del C.C., No se puede ejercer al mismo


tiempo poder de varias personas cuando entre stas hay colisin de derechos., y esto
157
158

Vase punto 1.4.2.


Vase 1.6.2.a.

- 78 -

va de la mano con una de las obligaciones de la parte mandante (en caso de existir
pluralidad de poderdantes y la cual se denomina solidaridad de los mandantes segn
la doctrina), y es que los mismos deben coincidir dentro de las estipulaciones de un
negocio comn.159 (Artculo 1694)

De igual forma la Ley nos expresa que Tampoco puede un slo mandatario
otorgar contratos, representando a la vez los derechos o intereses de las dos partes
contratantes, sin autorizacin de los mandantes., (Artculo 1694), puesto que el
mandatario debe remitirse (como una de sus obligaciones) a los deseos del
poderdantes, y el otorgar contratos sin el consentimiento de los mismos, cuando
representa a ambos, podra causar daos y perjuicios a uno o a ambos de no tener
stos conocimiento del actuar de su apoderado.

Dentro de los casos especiales sobre quines pueden otorgar contrato de


mandato el Cdigo Civil cita que El marido no puede, sin el consentimiento expreso de
la mujer, ni sta sin el de aqul, dar poder para asuntos relativos a los bienes comunes
o para contratos de los que resulten obligaciones para ambos. (Artculo 1695)

Para el caso de entidades mercantiles o jurdicas cual sea su naturaleza (como


en el apartado legal del Cdigo de Comercio de Guatemala se observar,
especficamente lo establecido en el artculo 338 de tal cuerpo legal), existen
disposiciones especiales como las siguientes: Por las personas jurdicas confieren
poder las personas individuales que las representen, debiendo limitarse el mandato a
los negocios que son objeto de la sociedad. (Artculo 1696), cosa que es entendible
pues aquel que representa a una entidad que se dedica a determinados negocios, no
puede realizar ms de aquello que la primera se encuentre constituida y tenga por
objeto hacer, en otras palabras, se encuentra limitado dentro de la propia generalidad

159

Vase punto 1.8.1.d. (Solidaridad de los mandantes)

- 79 -

del objeto del ente que representa.

De igual forma el artculo 1697 del C.C. reza que para que las personas jurdicas
puedan ejercer mandato, es necesario que las operaciones a que el poder se refiera
entren en el curso de los negocios de aqullas, o que, de conformidad con el
instrumento de su constitucin o respectivos estatutos, estn facultados los gerentes o
representantes para aceptarlos., lo cual va ntimamente ligado con lo expresado en el
prrafo anterior.

En el artculo 1698 se establece que no puede ejercer mandato el fallido mientras


no se le rehabilite; el sentenciado por cualquier delito mientras no haya purgado la
condena o sido rehabilitado, y, en casos especiales, las personas a quienes la ley se los
prohben o tienen incompatibilidad o impedimento.

En relacin a la caracterstica de la revocabilidad del contrato, dicho cuerpo


normativo enumera que el mandato es esencialmente revocable, aun cuando se haya
conferido con plazo o para asunto determinado; pero si hubiere sido aceptado, la
revocacin slo producir efecto desde la fecha y hora en que se notifique al
apoderado. (Art. 1699)

El poder otorgado en el extranjero con sujecin a las formalidades externas


prescritas por las leyes del lugar en que se otorga es vlido en Guatemala; pero si para
el acto o contrato, objeto del poder, la ley de Guatemala exige facultad especial, debe
sujetarse a lo dispuesto en sta, segn se expresa en el artculo 1700 del C.C. y los
artculos concernientes de la Ley del Organismo Judicial, mismos que se explican ms
adelante.

Refirindose a las obligaciones del mandatario en caso de existir pluralidad de


apoderados, el poder que se da a dos o ms personas ser ejercitado conjuntamente si
el mandante no expres que se ejercite por separado. (Art. 1701) Otra obligacin de
- 80 -

mandatario es la de llevar a cabo la diligencia del contrato de mandato por s mismo y el


mandato en que se le confiere al apoderado la facultad de otorgar poderes o sustituir el
que se le otorga, no lo autoriza para dar facultades no comprendidas en el mandato, ni
ms amplias que las que le fueron conferidas. (Art. 1702)160

Ser nulo lo que el

mandatario haga excedindose de los lmites del mandato o sin contener ste las
facultades necesarias. (Art. 1703)

Tomando en cuenta la caracterstica de registrabilidad, el artculo 1704 menciona


que el testimonio de la escritura pblica del mandato y el de la revocacin161 debe
presentarse al Registro de Poderes,162 dependencia del Archivo General de Protocolos
del Organismo Judicial.

Ya en su Capitulo segundo (II), del mismo Ttulo referente a El Mandato, se


sealan expresamente las obligaciones del mandatario, siendo stas:163

a. Desempeo del mandato con diligencia. (Art. 1705 del C.C.)


b. Responder de los daos y perjuicios que, de no ejecutarlo, se ocasionen al
mandante. (Art. 1705 del C.C.)
c. Sujetarse a las instrucciones del mandante. (Art. 1706 del C.C.)
d. No separarse ni excederse de las facultades y lmites del mandato. (Art. 1706 del
C.C.)

160

Ver punto 1.8.2.b.


Caracterstica esencial del mandato.
162
El artculo 189 de la Ley del Organismo Judicial manifiesta: Forma de los mandatos. El mandato
debe conferirse en escritura pblica para los asuntos que se ventilen en la forma escrita, y su testimonio
deber registrarse en el Archivo General de Protocolos de la Presidencia del Organismo Judicial y en los
registros que proceda conforme a la Ley.
163
Vase punto 1.8.2.
161

- 81 -

e. Dar cuenta de su administracin, a informar de sus actos y a entregar los bienes


del mandante que tenga en su poder, en cualquier tiempo en que ste lo pida.
(Art. 1706 del C.C.)
f. Desempeo personal del mandato. (Art. 1707 del C.C.)
g. Sustituirlo (el mandato) si estuviere facultado expresamente para hacerlo. Queda
libre de responsabilidad el apoderado cuando hace la sustitucin en la persona
designada por el mandante. (Art. 1707 del C.C.)
h. Responsable de la designacin que hiciere, si la sustitucin recayere en persona
notoriamente incapaz o insolvente. (Art. 1707 del C.C.)
i. Aceptado el mandato no puede el apoderado renunciarlo sin justa causa cuando
hubiere negocios pendientes de cuya interrupcin pueden resultar perjuicios al
mandante. (Art. 1708 del C.C.)
j. Si renuncia al mandato, deber continuar la gestin de los asuntos pendientes
hasta que se le reemplace. (Art. 1708 del C.C.)
k. Cuando el mandatario queda inhabilitado o le sobrevinieren causas de
incompatibilidad y el mandante no ha designado sustituto, podr el juez
nombrarlo bajo su responsabilidad para mientras aqul lo hace, pero solamente
para continuar los asuntos pendientes de carcter urgente. (Art. 1709 del C.C.)
l. Sin la autorizacin previa y escrita del mandante, no puede el mandatario usar ni
adquirir para s ni para sus parientes legales las sumas o bienes que de l haya
recibido o por su cuenta, bajo pena de nulidad y pago de daos y perjuicios que
se sobrevengan al mandante. (Art. 1710 del C.C.)
m. Si una causa imprevista y fundada hiciere perjudicial a juicio del mandatario la
ejecucin de las inscripciones recibidas, podr suspender su cumplimiento, bajo
su responsabilidad, dando cuenta al mandante por el medio ms rpido posible.
(Art. 1711 del C.C.)

- 82 -

En el mismo Ttulo, ya en su Captulo Tercero (III), se enumeran las obligaciones


del mandante164, siendo estas las siguientes:

a) Cumplir todas las obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los
lmites del mandato. En lo que el mandatario se haya excedido, no queda
obligado el mandante sino cuando lo ratifica expresa o tcitamente. (Art. 1712 del
C.C.)
b) Debe anticipar al mandatario, si ste lo pide, las cantidades necesarias para la
ejecucin del mandato. (Art. 1713 del C.C.)
c) Si el mandatario hubiere anticipado tales cantidades, debe reembolsarlas el
mandante, aunque el negocio no haya salido bien, siempre que el mandatario no
haya incurrido en culpa. El reembolso comprender los intereses de la cantidad
anticipada, a contar desde el da en que se hizo la anticipacin. (Art. 1713 del
C.C.)
d) Indemnizar al mandatario de todos los daos y perjuicios que le haya causado el
cumplimiento del mandato, sin culpa ni dolo del mismo mandatario. (Art. 1714 del
C.C.) Teniendo el mandatario el derecho de retener las cosas que son objeto del
mandato hasta que el mandante realice la indemnizacin y reembolso de que
tratan los artculos anteriores. (Art. 1715 del C.C.)
e) Quedar obligados solidariamente para todos los efectos del mandato, si dos o
ms personas han nombrado un mandatario para un negocio comn. (Art. 1716
del C.C.)

Las causas de terminacin del mandato165 se regulan en el Captulo Quinto (V), y


se establecen en el artculo 1717 del C.C., siendo las siguientes:

164
165

Vase punto 1.8.1. de este trabajo.


Vase punto 1.10.

- 83 -

1.- Por vencimiento del trmino para el que fue otorgado;


2.- Por concluirse el asunto para el que se dio;
3.- Por revocacin;
4.- Por renuncia del mandatario;
5.- Por muerte o interdiccin del mandante o del mandatario;
6.- Por quiebra del mandante o porque sobrevenga al mandatario causa que conforme
a la ley lo inhabilite para ejercer mandatos; y
7.- Por disolucin de la persona jurdica que lo hubiere otorgado.

La revocacin del mandato debe notificarse tanto al mandatario como a las


personas interesadas en el asunto o negocio pendiente. (Art. 1718 del C.C.) La
revocacin notificada nicamente al mandatario no puede oponerse a terceros que
ignorndolo hubieren tratado con l y as lo prueben; pero en tal caso queda al
mandante su derecho expedito contra el mandatario. (Art. 1719 del C.C.)

Cuando se nombra a un nuevo mandatario para que se encargue del mismo o de


los mismos asuntos o negocios que otro previamente facultado, sin expresar que queda
vigente el mandato anterior, equivale a la revocacin de ste. Los efectos de la
revocacin comienzan desde el da en que se notifica al anterior mandatario el
nombramiento del sucesor. (Art. 1720 del C.C.)

Una parte muy importante de la Ley establece que por la revocacin que el
mandante haga del mandato quedan revocados los poderes y las sustituciones que el
apoderado haya otorgado, salvo que el poderdante expresamente los confirme. Esta
revocacin debe notificarse a los sustitutos para que surtan sus efectos. (Art. 1721 del
C.C.)

- 84 -

Como una obligacin luego de la muerte del mandante, el Cdigo Civil establece
que el apoderado deber continuar ejerciendo el mandato, pero solamente para
asuntos pendientes y mientras se apersonan los representantes legales. Prohibindole
hacerlo y estableciendo que ()) en ningn caso para nuevos negocios. (Art. 1722 del
C.C.) En la misma lnea el legislador sealo que ()) lo que haya hecho el mandatario
despus de la muerte del mandante o de haber sido cesado en el cargo, ser vlido si
procedi ignorando esas circunstancias. (Art. 1723 del C.C.)

La Ley manda que en caso de muerte del mandatario, sus herederos o cualquier
persona que tenga inters, deban dar aviso al mandante y mientras ste resuelve lo
conveniente, harn lo que las circunstancias exijan para la conservacin de los bienes.
En ausencia del mandante, el aviso se dar al juez. (Art. 1724 del C.C.) Otro punto
interesante, radica en que la obligacin de rendir cuentas166 no se extingue con la
muerte del mandatario, y pasa a los herederos de ste la obligacin de rendirlas al
mandante cuando aqul hubiere administrado bienes. (Art. 1725 del C.C.)

En el artculo 1726 de dicho cuerpo legal instituye que cuando en el mandato


general no se exprese duracin, la Ley ordena que se tiene por conferido por diez aos
contados desde la fecha del otorgamiento, salvo prrroga otorgada con las mismas
formalidades del mandato.167

Dentro de las cuestiones de tipo procesal, se expresa que las acciones derivadas
del mandato que no tengan trmino especial de prescripcin, duran un ao contado de
la fecha en que termin el mandato. (Art. 1727 del C.C.)

3.1.2.- Cdigo de Comercio de Guatemala

166

Vase punto 1.8.2.c.


Cuestin relacionada con la terminacin del contrato de mandato por llegar al fin del plazo para el cual
fue estipulado, descrito en el punto 1.10.3. de este trabajo.
167

- 85 -

En el presente apartado se tomarn las consideraciones legales establecidas


para el mandato y los ejemplos en donde ste puede ser otorgado en materia mercantil.

En cuando a las facultades de los representantes legales de una entidad


mercantil, tal Cdigo seala en su artculo 47, que para realizar actos fuera del giro de
la sociedad, necesitarn facultades especiales detalladas a travs de un mandato. De
igual forma, en la sociedad colectiva, se regula que los socios pueden hacerse
representar por otros en las juntas generales por medio de un mandato (Art. 67 del
C.C.G.) o cartas poderes, de conformidad con lo establecido en el artculo 1687 del
Cdigo Civil, referido anteriormente dentro del presente captulo.

Por su parte el artculo 165 de dicho cuerpo legal establece:

Voto de los

administradores. Si la escritura social lo autoriza expresamente, los administradores


podrn ser representados y votarn en las reuniones del consejo de administracin por
otro administrador acreditado por carta-poder o mandato.

En el apartado de los Auxiliares de los Comerciantes, dicha norma legal estipula


en su artculo 265 Constitucin del factor, que ste ()) se constituye mediante
mandato con representacin, otorgado por el comerciante, por nombramiento que le
extender este ltimo o por contrato de trabajo escrito. El mandato, nombramiento o
contrato de trabajo del factor deber inscribirse en el Registro Mercantil., lo que
proporciona un claro ejemplo de mandato con representacin ordenado por la ley. En
relacin a los actos realizados por el factor y la revocacin del mandato que le sea
otorgado, dicha Ley numera que Los actos y contratos ejecutados por el factor sern
vlidos respecto del principal, mientras no se haya notificado al factor la revocacin del
mandato la cancelacin de su nombramiento, la terminacin del contrato

a la

enajenacin que el propietario haga de su empresa y, con relacin a terceros, mientras

- 86 -

no se haya inscrito en el Registro Mercantil la revocatoria, cancelacin, terminacin o


enajenacin. (Art. 272 del C.C.G.)

Siguiendo el tema de las caractersticas del mandato, el artculo 338 del Cdigo
de Comercio de Guatemala, regula que Aparte de los hechos y relaciones jurdicas que
especifiquen las leyes, es obligatorio el registro de los siguientes: 1o. El nombramiento
de administradores de sociedades, de factores y el otorgamiento de mandatos por
cualquier comerciante, para operaciones de su empresa., como en los ejemplos
anteriores se haba detallado, y ()) 2o. La revocacin o la limitacin de las
designaciones y mandatos a que se refiere el inciso anterior.168

La figura del endoso en procuracin de los ttulos a la orden en dicho Cdigo,


establece que ste tiene las facultades de un mandatario con representacin para el
cobro judicial o extrajudicial del ttulo. El mandato que confiere este endoso, no termina
con la muerte o incapacidad del endosante, y su revocacin no producir efectos frente
a tercero, sino desde el momento en que se anote su cancelacin en el ttulo o se tenga
por revocado judicialmente. (Art. 427 del C.C.G.)

Por ltimo, en cuando a los derechos del fiduciario dentro del contrato mercantil
de fideicomiso, se establece en el artculo 783 de tal cuerpo legal, que El fiduciario
tiene los derechos siguientes: ()) 3o. Otorgar mandatos especiales con representacin
en relacin con el fideicomiso.

3.1.3.- Cdigo Procesal Civil y Mercantil

168

Dicha inscripcin debe llevarse a cabo en el libro de Mandatos del Registro Mercantil General de la
Repblica, dependencia del Ministerio de Economa.

- 87 -

En este apartado se hace alusin a las cuestiones de tipo procesal, en su mayor


parte representativas, para las cuales el mandato es utilizado en la realizacin de
diligencias de tipo civil, empezando por la representacin en juicio, lo cual aplica
perfectamente al mandato, ya que ste es una de las formas en que alguien puede
comparecer a juicio o ante autoridad judicial, a travs de otra persona. Para tal efecto,
el artculo 45 estipula: Justificacin de la personera. Los representantes debern
justificar su personera en la primera gestin que realicen, acompaando el ttulo de su
representacin. No se admitir en los tribunales credencial de representacin que no
est debidamente registrada en la oficina respectiva.169 Esta norma va en estrecha
relacin a una la excepcin previa de falta de personera estipulada en el artculo 116
del mismo Cdigo, ya que si un mandatario judicial comparece a juicio con un mandato
que

no

se

encuentra

debidamente

registrado

ante

las

oficinas

pblicas

correspondientes, el mismo no se tiene por legtimo y por ende el demandante puede


perder el derecho de continuar el juicio.

Como una de las obligaciones de los representantes de otros en juicio, el Cdigo


Procesal Civil y Mercantil (C.P.C. y M.) regula en su artculo 47 aquellos quienes
acten en representacin de otros estn obligados a interponer todos los recursos,
defensas y excepciones que legalmente puedan oponer las partes, so pena de
responsabilidad personal y de daos y perjuicios. Lo anterior no impide a la parte
representada hacer uso, dentro de los trminos legales, de todos los derechos que le
confieren las leyes.

En la figura de la absolucin de posiciones, el artculo 132 del C.P.C. y M.,


menciona que Es permitido articular posiciones al mandatario que tenga clusula

169

Como ya se ha comentado, un requisito fundamental del mandato es su inscripcin ante el Registro de


Poderes del Archivo General de Protocolos, y en el caso de otorgamiento por parte de un comerciante, el
testimonio de la escritura del contrato tambin debe ser presentado al Registro Mercantil General de la
Repblica segn se menciona en el apartado del Cdigo de Comercio de Guatemala.

- 88 -

especial para absolverlas, o cuando se refieran a hechos ejecutados por l en el


ejercicio del mandato.

El sndico, quien es el que representa a la masa de acreedores, judicial y


extrajudicialmente en la figura de la Quiebra regulada en el C.P.C. y M., tiene facultad
para ()) servirse de abogados, notarios y contadores, as como conferir mandatos
especiales para las gestiones que hubiere que hacer fuera del lugar del juicio, dando
cuenta al juez de ello. (Art. 381 del C.C.G.)

En el supuesto establecido por el artculo 524 del cuerpo normativo referido en


este apartado, la ley regula lo siguiente: Efectos del arraigo. Al decretar el arraigo el
juez prevendr al demandado que no se ausente del lugar en que se sigue o haya de
seguirse el proceso, sin dejar apoderado que haya aceptado expresamente el mandato
y con facultades suficientes para la prosecucin y fenecimiento del proceso en su caso,
sin llenar los requisitos del prrafo siguiente. Con lo anterior, se infiere como una
imposicin legal del otorgamiento de un mandato para levantar la garanta de arraigo,
tal y como el artculo contina expresando as:

Apersonado en el proceso el

mandatario; presentada la garanta a satisfaccin del juez en los casos a que se refiere
el prrafo anterior, y cumplido en su caso lo relativo a alimentos atrasados, se levantar
el arraigo sin ms trmite.

Dicho Cdigo contina estableciendo en el mismo artculo que si el mandatario


constituido se ausentare de la repblica o se imposibilitare para comparecer en juicio, el
juez sin formar artculo nombrar un defensor judicial del demandado.

Tanto el

mandatario constituido como el defensor judicial, tendrn en todo caso, por ministerio
de la ley, todas las facultades necesarias para llevar a trmino el proceso de que se
trate.

- 89 -

3.1.4.- Cdigo de Notariado

El otorgamiento del mandato debe llevarse a cabo mediante escritura pblica170,


misma que establece sus requisitos establecidos en los artculos 29 y 31 del Cdigo de
Notariado (C.N.).

De igual forma, para el caso de un mandato proveniente del

extranjero, se sealan los requisitos de su legalizacin en el pas, mismo que debe


insertarse en el protocolo notarial mediante un acta de protocolacin. El artculo 63
para este ltimo extremo menciona: Podrn protocolarse: 1. Los documentos o
diligencias cuya protocolacin est ordenada por la ley o por tribunal competente.,
como se ver ms adelante, la Ley del Organismo Judicial proporciona los dems
fundamentos legales aplicables a los mandatos provenientes del extranjero.

Segn el artculo 77 del C.N., al notario le es prohibido autorizar actos o


contratos a favor de l mismo, sin embargo, la literal b) de dicho artculo refiere que
podr autorizar ()) Los poderes que confiera y sus prrrogas, modificaciones y
revocaciones; ()).

Asimismo se regula que se tiene autorizado otorgar la c) La

sustitucin total o parcial de poderes que le hayan sido conferidos, cuando estuviere
autorizado para ello; ()).

a.- El Archivo General de Protocolos

Como ente fundamental y con una funcin especfica en cuanto al registro de los

mandatos que se otorgan en Guatemala, el C.N. establece en su artculo 78 lo


siguiente, Al Archivo General de Protocolos, dependencia de la Presidencia del
Organismo Judicial, le corresponde registrar los mandatos judiciales, recibir y conservar
los expedientes extrajudiciales de jurisdiccin voluntaria, los testimonios especiales de

170

Ver punto 1.4.3.a.

- 90 -

las escrituras pblicas autorizadas por los Notarios del pas y los Protocolos que en l
se depositen por fallecimiento, impedimento o ausencia del Notario respectivo.

El fundamento para la inscripcin de los mandatos otorgados se expresa en el


artculo 81, el cual enumera: El director del Archivo General de Protocolos tiene las
atribuciones siguientes: ()) 8. Registrar los poderes y toda modificacin o revocatoria
de los mismos, en riguroso orden cronolgico, para lo cual llevar un libro especial.
(...). Como otra regulacin pertinente al mandato, se sigue estableciendo en tal artculo,
que otra atribucin consiste en ()) 9. Anotar al margen de los instrumentos que obren
en el archivo, las modificaciones que sufran y de las cuales tenga conocimiento por
aviso del notario y autorizante.

3.1.5.- Ley del Organismo Judicial

a.- De los mandatos otorgados en el extranjero

La Ley del Organismo Judicial (LOJ), en su Captulo IV, regula las normas
referentes a los documentos provenientes del extranjero, cuestin totalmente ligada a
los mandatos, ya que gran parte de ellos, se otorgan en el extranjero para surtir efectos
en nuestro pas.

Los requisitos para cualquier documento, entre stos el mandato, se establecen


en el artculo 37 de dicha Ley. Dicho artculo menciona que para que sean admisibles
los documentos provenientes del extranjero que deban surtir efectos en Guatemala,
deben ser legalizados por el Ministerio de Relaciones Exteriores.

Cuando tales

documentos estn redactados en idioma extranjero deben ser vertidos al Espaol bajo

- 91 -

juramento por traductor autorizado en la Repblica; de no haberlo para determinado


idioma, sern traducidos bajo juramento por dos personas que hablen y escriban ambos
idiomas con legalizacin notarial de sus firmas.

Adems de los requisitos indicados en el artculo 37, el artculo 38 de la misma


expresa que los poderes o mandatos, as como los documentos que proceda inscribir
en los registros pblicos, debern ser protocolizados ante notario y las autoridades
actuarn con base en los respectivos testimonios, los cuales sern extendidos en papel
sellado del menor valor, dando fe el notario de que el impuesto respectivo ha sido
pagado en el documento original.171

Es una obligacin notarial cubrir el impuesto de ley, ya que Al revisar los


protocolos notariales el director del archivo general de protocolos har constar en el
acta respectiva si en los documentos protocolizados se han cubierto los impuestos
legales correspondientes. En caso que no hayan sido cubiertos, dar aviso a las
oficinas fiscales para los efectos legales consiguientes., lo cual puede traer sanciones
al notario que incumpla con lo dispuesto.

Siguiendo con las obligaciones notariales relacionadas con los mandatos que se
protocolizan para su uso en el medio guatemalteco, el Cdigo de Notariado expresa las
obligaciones notariales a las cuales se encuentra sujeto el Notario en el ejercicio de la
funcin notarial. Sobre dicho tema el artculo 40 de dicho Cdigo establece que Los
notarios debern dar aviso al archivo general de protocolos, dentro del plazo de diez

171

Cabe mencionar que como particularidad de estos documentos, el impuesto fiscal de los mismos se
cubre en el documento que proviene en el extranjero y que queda insertado entre los folios del protocolo
del notario. A diferencia de los mandatos otorgados en nuestro pas, los cuales subsanan dicho impuesto
regularmente en la primera hoja del testimonio que se presenta para su registro.

- 92 -

das, de cada protocolizacin que hagan de acuerdo con esta ley, indicando ()), lo
siguiente:

a) La fecha y lugar en que fue expedido el documento,


b) Funcionario que lo autoriz,
c) Objeto del acto y nombres y apellidos de los otorgantes o personas a que se
refiera,
d) Los impuestos que hubieren sido pagados en el acto de protocolizacin.
El archivo extender recibo por cada aviso y llevar ndices anuales por orden
alfabtico de los otorgantes.172
En el mismo artculo se anuncia que La omisin o demora del aviso har incurrir
al notario en una multa de veinticinco quetzales (Q.25.00) que impondr el director del
archivo general de protocolos e ingresar a los fondos judiciales.
Otra obligacin relacionada en la citada norma establece la entrega de la copia o
transcripcin completa del documento protocolizado, independientemente de lo antes
dispuesto. Asimismo, que la entrega del aviso no presupone la inscripcin del
testimonio de la escritura en donde se otorga el mandato, mismo que es obligatorio
como se ha observado, presentar para su registro.

Por ltimo, en relacin al pago del impuesto, el artculo 41 (Impuesto del papel
sellado y timbres), numera que Antes de la protocolizacin de un documento
proveniente del extranjero o a su trmite cuando sea presentado original, deber
172

Mismos que el notario deber agregar a los atestados de su protocolo como constancia de la entrega
del aviso al Archivo General de Protocolos.

- 93 -

pagarse por medio de timbres fiscales el impuesto de papel sellado y timbres que
corresponde., lo cual ser ampliado ms adelante.

b.- Del mandato judicial

En el Ttulo VI de los Mandatarios Judiciales y Abogados, Captulo Primero (I),


de la Ley del Organismo Judicial, se regula lo referente a los Mandatarios Judiciales,
estableciendo normas fundamentales y regulatorias del mandato judicial, el cual se
estableci doctrinalmente en el punto 1.6.3. del presente trabajo de tesis.

b.1.- Concepto

Tal captulo inicia enumerando el concepto del mandato judicial, y expresa


literalmente lo siguiente: ARTICULO 188. Mandatarios judiciales.

Las personas

hbiles para gestionar ante los tribunales, que por cualquier razn no quieran o no
puedan hacerlo personalmente, o las personas jurdicas que no quieran concurrir por
medio de sus presidentes, gerentes o directores pueden comparecer por medio de
mandatarios judiciales, a cualquier acto siempre que tenga conocimiento de los hechos
objeto del proceso. En caso de las sociedades constituidas en el extranjero, sus
representantes que tengan facultades judiciales debern sustituirlas en un abogado
para comparecer a juicio, si no tienen esa profesin.

b.2.- Forma del mandato judicial

En cuanto a la forma de los mandatos, el siguiente artculo enumera que este


tipo de mandato ()) debe conferirse en escritura pblica para los asuntos que se
- 94 -

ventilen en la forma escrita ()).

Asimismo establece que el testimonio deber

registrarse en el Archivo General de Protocolos de la Presidencia del Organismo


Judicial y en los registros que procedan conforme a la Ley.173

b.3.- Facultades

Ya en el artculo 190 de la ley referida, se encuentran reguladas las facultades


del mandatario judicial. Literalmente se establece que: Los mandatarios jurdicos por el
todo hecho de su nombramiento, tendrn las facultades suficientes para realizar toda
clase de actos procesales. Contina manifestando que tales mandatarios Necesitan
facultades especialmente conferidas para:

a) Prestar confesin y declaracin de parte.


b) Reconocer y desconocer parientes.
c) Reconocer firmas.
d) Someter los asuntos a la decisin de arbitrios, nombrarlos o proponerlos.
e) Denunciar delitos y acusar criminalmente.
f) Iniciar o aceptar la separacin o el divorcio, para asistir a las juntas de reconciliacin y
resolver lo ms favorable a su poderdante; y para intervenir en juicio de nulidad de
matrimonio.
g) Prorrogar competencia.

173

En el Registro Mercantil General de la Repblica, de conformidad con el artculo 338 del Cdigo de
Comercio de Guatemala, analizado en el punto 3.1.2. de esta tesis.

- 95 -

h) Allanarse y desistir del juicio, de los ocursos, recursos, incidentes, excepciones y de


las recusaciones, as como para renunciarlos.
i) Celebrar transacciones y convenios son relacin al litigio.
j) Condonar obligaciones y conceder esperas y quitas.
k) Solicitar o aceptar adjudicaciones de bienes en pago.
l) Otorgar perdn en los delitos privados.
m) Aprobar liquidaciones y cuentas.
n) Sustituir el mandato total o parcialmente, reservndose o no su ejercicio y otorgar los
mandatos especiales para las que estuviere facultado.
) Los dems casos establecidos en las dems leyes.

b.4.- Obligaciones de los mandatarios judiciales

Posteriormente, en el artculo 191 expresa las obligaciones de los mandatarios


judiciales, que como puede observare, estn ntimamente ligadas con las establecidas
doctrinalmente para el apoderado en general,174 y las cuales se establecen de la
siguiente forma:

a) Acreditar su representacin.

174

Vase punto 1.8.2. de este trabajo.

- 96 -

b) No desamparar el asunto en que hubiesen gestionado mientras no hayan sido


reemplazados en su ejercicio.
c) Satisfacer los gastos necesarios que les corresponda para el curso del asunto.
d) Cumplir con las dems obligaciones de los mandatarios en general y las que les
impongan otras leyes y los reglamentos respectivos.175

b.5.- Prohibiciones y responsabilidades

El artculo 192 de la Ley del Organismo Judicial expresa que los mandatarios
estn sujetos a las prohibiciones de los abogados e incurren en igual responsabilidad
que ellos.

Dicha Ley regula en su artculo las obligaciones de los Abogados en

ejercicio, mismas que se expresan as:

a) Guardar lealtad procesal a las partes y al tribunal. Comportarse en su conducta


pblica y profesional con decencia, honorabilidad y decoro. Su vida privada debe ser
compatible con tales calificaciones.
b) Alegar por escrito o de palabra, sin faltar a la verdad de los hechos, ni contra las
disposiciones legales.
e) Defender gratuitamente a los declarados pobres y a los procesados que no nombren
defensor. Los jueces cuidarn de distribuir equitativamente, entre los abogados de su
jurisdiccin la defensa de los pobres, y tienen facultad para imponer a aquellos, multas
de cinco (Q. 5.00) a veinticinco (Q. 25.00) quetzales, cuando sin justa causa no
cumplan su deber.
175

Refirindose a todas las dems leyes analizadas en el presente captulo.

- 97 -

Ya que tambin los mandatarios judiciales se encuentran sujetos a las mismas


prohibiciones, el artculo 201 para tal efecto refiere que les es prohibido a los abogados:

a) Actuar en los juicios en que el juez tuviere que excusarse o pudiera ser recusado a
causa de la intervencin del profesional.
b) Invocar leyes supuestas o truncadas.
c) Revelar el secreto de su cliente.
d) Abandonar, sin justa causa, los asuntos que hubiere comenzado a defender.
e) Interrumpir el discurso o declaracin de la parte contraria o de su abogado.
f) Exigir a su cliente honorarios mayores que los concertados o los que fijan los
aranceles.
g) Defender a una parte despus de haber principiado la defensa de la otra en el mismo
asunto.
i) Faltar al cumplimiento de las dems obligaciones que prescriben las leyes y
reglamentos.

La Ley obliga a los tribunales a proceder conforme a la misma, en los casos de


infraccin de ste artculo de parte de los abogados y mandatarios judiciales dentro del
proceso. Lo que conlleva a lo mencionado por el artculo 202, mismo que establece que
los abogados son responsables de los daos y perjuicios que sufran sus clientes por su
ignorancia, culpa, dolo, descuido, negligencia o mala fe comprobados.

- 98 -

b.6.- Impedimentos

Para poder ser mandatario judicial, la legislacin guatemalteca establece que no


se deben encontrar dentro de alguno de los siguientes supuestos:

a) Los que por s mismos no pueden gestionar en asuntos judiciales, es decir aquellos
quienes no tienen capacidad de ejercicio.
b) Los que tengan auto de prisin o condena pendiente, por cualquier delito, por el
tiempo fijado en la sentencia.
c) Quienes no sean abogados salvo algunas excepciones, por ejemplo asuntos de un
valor considerablemente bajo, entre otros.
d) Los magistrados, jueces, funcionarios y empleados del Organismo Judicial y los
pasantes y meritorios de los tribunales, tomando en cuenta su ejercicio como parte del
Estado.
e) Los funcionarios y empleados remunerados del Organismo Ejecutivo, con excepcin
de los que ejercen la docencia o desempeen cualquier cargo que no sea de tiempo
completo.

b.7.- Revocatoria

El ltimo de los temas regulados en la LOJ expresan lo concerniente a la


revocatoria de mandato (Art. 194), y se establece que la revocatoria de un mandato no

- 99 -

surtir efecto en un asunto en que estuviere actuando el mandatario, mientras el


mandante no manifieste en forma legal al juez, que se apersona en el asunto y que fija
para recibir notificaciones una casa en la poblacin donde el Tribunal tiene su asiento o
mientras otra persona no compruebe en el proceso que ha subrogado al mandatario y
fije la residencia a que se refiere este artculo.

Si el mandatario cuyo mandato ha sido revocado quedare inhabilitado, se


ordenar la inmediata presentacin del sustituto, con el apercibimiento de nombrar
defensor judicial, si no se verifica.

3.1.6.- Ley del Impuesto de Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para
Protocolo.

El cuerpo normativo referido se establece como un impuesto documentario (Art.


1), aplicado fiscalmente a los documentos que contienen los actos y contratos que se
expresan en esta ley. (Art. 1) Dicho impuesto fiscal se aplica a documentos tales como:

1. Los contratos civiles y mercantiles (entre stos el contrato de mandato, ya


que es un contrato de tipo civil); (Art. 2)

2. Los documentos otorgados en el extranjero con efectos en Guatemala y que


deban ser inscritos ante alguna autoridad (tales como los poderes
provenientes en el extranjero y que deben protocolizarse para que surtan
efectos en este pas y asimismo inscribirse ante el Registro de Poderes de la
Corte Suprema de Justicia). (Art. 2)

- 100 -

Ya en su artculo 3, dicha Ley nos expresa que el sujeto pasivo del impuesto que
se regula en la misma es quien o quienes emitan, suscriban u otorguen documentos
que contengan actos o contratos objeto del impuesto, que como se mencionaba, el
contrato de mandato (en cualquiera de sus modalidades) posee naturaleza civil, y por
ende se encuentra sujeto al pago del impuesto establecido en esta ley y en la forma
que ms adelante se explica. El hecho generado del impuesto fiscal mencionado es la
emisin, suscripcin u otorgamiento del documento en s.

La mencionada Ley regula la tarifa especfica que los poderes, como sta los
define, deben cubrir. En el artculo 5 de la misma se establecen las diferentes tarifas
que aplican al mandato y los documentos relacionados con este. En el numeral tres (3)
se mencionan Por cada razn puesta por los registros pblicos al pie de los
documentos que se presentan para su registro Q. 0.50. En este caso aplica al contrato
de mandato, ya que ste por su caracterstica de registrabilidad, debe contener una
razn puesta por el Registro Electrnico de Poderes, misma que debe llevar al pie, un
timbre de Q. 0.50 de conformidad con lo antes expresado.

Ahora bien, en lo que atae al contrato de mandato en s, el numeral ocho (8) de


tal artculo 5, refiere: Poderes: a. Generales, la primera hoja del testimonio. Q. 10.00;
b. Especiales, la primera hoja del testimonio. Q. 2.00. De lo anterior puede concluirse
entonces que la ley le otorga un mayor pago de impuesto a los mandatos generales, los
cuales cubren un impuesto de diez quetzales, mientras que los mandatos especiales (y
mandato judicial por ende entre stos) nicamente cubren un impuesto de dos
quetzales en timbres fiscales.

3.1.7.- Ley del Impuesto de Timbre Forense y Timbre Notarial

- 101 -

La ltima de la leyes conexas al Cdigo de Notariado, y que estipula


regulaciones concernientes a las obligaciones relativas del otorgamiento de contratos
de mandato, es la Ley del Impuesto de Timbre Forense y Timbre Notarial. La Ley
referida crea un impuesto que cubren los abogados y notarios en el ejercicio de su
profesin. (Art. 1) En cuanto al timbre forense, ste no aplica al mandato ya que se
refiere al ejercicio de la abogaca, cuestiones totalmente distintas a ejercicio notarial.

El timbre notarial aplica sobre el contrato de mandato, tal y como expresa el


artculo 3 de dicha ley, en su numeral 2 el cual enumera: Timbre Notarial: sobre todo
acto o contrato autorizado por Notario en la forma que a continuacin se expresa: ())
b) Contratos de valor indeterminado y protocolaciones diez quetzales (Q. 10.00); ()).
El contrato de mandato, como anteriormente se ha explicado, refiere a obligaciones
entre las partes para el cumplimiento de parte del mandatario de lo que el poderdante le
ordena, pero en s dicha obligacin no contiene un valor determinado por lo que el
impuesto del Timbre notarial que se cubre en la primera hoja del testimonio especial
extendido a partir de la escritura que lo contiene, es de Q. 10.00.

- 102 -

CAPITULO IV
FIGURAS CONTRACTUALES AFINES AL MANDATO SIN
REPRESENTACIN

El contrato de mandato, usualmente se relaciona con otros contratos nominados


contenidos dentro de la legislacin guatemalteca, y algunos contratos atpicos
enumerados ms adelante.

Ello en virtud del contenido de autorizacin, gestin o

encargo que conllevan o bien, de la representacin que hasta cierto punto tienen de las
partes por quienes actan. De tales figuras contractuales, civiles o mercantiles, se
analizarn las siguientes:

4.1.- Comisin

El autor Edmundo VSQUEZ MARTINEZ,176 define al contrato de comisin a


partir de los componentes legales encontrados en el Cdigo de Comercio de
Guatemala, mencionando lo siguiente:

aquel por el cual el comisionista en su

condicin de empresario mercantil, se obliga a prestar su actividad consistente en


realizar un acto o negocio jurdico por cuenta del comitente.

Puede observarse

entonces, que existe la obligacin entre el comisionista y el comitente, en un smil a la


relacin entre mandatario y poderdante.

Por otra parte, la obligacin consiste en

realizar actos o negocios a favor del comitente.

La naturaleza jurdica de este contrato, la refiere como un mandato sin


representacin,177 ya que el comisionista puede actuar en propio nombre o en nombre
de su comitente, onerosamente (lo cual tambin lo diferencia del mandato, mismo que
176
177

VSQUEZ MARTNEZ, Edmundo. Instituciones de Derecho Mercantil. Op. Cit. Pg. 519.
Loc. Cit.

- 103 -

puede ser oneroso o gratuito). Ahora bien, el mandato es solemne y el mandatario


necesita que las facultades que posea, ya sea con o sin representacin, se establezcan
mediante escritura pblica, a excepcin de lo estipulado en el artculo 305 del Cdigo
de Comercio de Guatemala, el cual refiere que ()) para desempear su comisin no
es necesario que el comisionista tenga un mandato otorgado en escritura pblica,
siendo suficiente recibir comisin por escrito o de palabra.

Por ltimo, de acuerdo al jurista LORENZETTI, la comisin puede referirse como


una especie de mandato no representativo, pero desarrollado en el mbito
comercial178. La comisin presenta singularidades que han inducido a algunos autores
a distinguirlos. Se menciona en este aspecto que en la comisin no hay mandato
oculto, sino una situacin explcita; el contrato entre el comisionista y el tercero es
ajeno al comitente y no hay particularidades, no hay una diferenciacin en la finalidad
tpica, ya que se trata de una especie dentro del gnero de los mandatos no
representativos.179

4.2.- Corretaje

Se le relaciona con el mandato ya que el contrato de corretaje, segn


LORENZETTI,180 se configura cuando una persona se obliga ante otra a mediar en la
negociacin y conclusin de uno o varios negocios, sin tener relacin de dependencia
(contrato de trabajo) o representacin (mandato) con ninguna de las partes. El contrato
de corretaje termina con el acuerdo de voluntades entre las partes, sindole ajena la
utilidad del negocio o sus ulterioridades.

178

LORENZETTI, Ricardo Luis. Tratado de los Contratos. Op. Cit. Pg. 293.
Ibd. Pg. 294.
180
Ibd. Pg. 298.
179

- 104 -

El Cdigo de Comercio de Guatemala ante tal figura regula en su artculo 292,


que el corredor (sujeto en el contrato), es un auxiliar mercantil independiente que se
dedica en forma habitual a poner en contacto a los interesados, sin estar ligado a
ninguna de las partes por relaciones de colaboracin, dependencia o representacin.

Segn VSQUEZ MARTINEZ,181 el contrato de corretaje ()) es el vnculo que


une al corredor con los interesados e celebrar un determinado contrato. Segn el autor
referido, lo antes mencionado junto con lo estipulado en el Cdigo de Comercio de
Guatemala, permite sealar que la actividad que el corredor desempea tiene por fin la
celebracin de un contrato en el que personalmente no tiene ningn inters.182 En
otras palabras el contrato de corretaje puede asimilarse al contrato de mandato sin
representacin, ya que el corredor acta a favor de otros en cumplimiento del inters
de stos, sin embargo tal contrato se denomina como una mediacin y no un contrato
especfico entre el corredor y los que contrataran entre s, en donde se observa su
diferencia con el contrato de mandato.

Aunado a ello, se diferencian los contratos estudiados por su caracterstica de


registrabilidad, ya que el primero es de naturaleza mercantil y no necesariamente
formalista, a excepcin del mandato, el cual es de naturaleza civil y solemne.183 Al
igual que en la comisin, el corretaje es un contrato de naturaleza mercantil y por ende
oneroso y con retribucin obligatoria a favor del corredor, cuestin que puede ser
distinta en el mandato.

4.3.- Gestin de negocios

181

VSQUEZ MARTNEZ, Edmundo. Instituciones de Derecho Mercantil. Op. Cit. Pg. 511.
Loc. Cit.
183
Vlido nicamente al celebrarse en escritura pblica.
182

- 105 -

Esta figura se encuentra regulada entre los artculos 1605 al 1615 del Cdigo
Civil guatemalteco, y la misma ocurre cuando una persona voluntariamente y sin haber
recibido encomienda o mandato de otra, se hace cargo de sus negocios, en provecho
de sta.

VITERI184 refiere que a diferencia del mandato, la gestin de negocios es un acto


unilateral del gestor, en donde ste acta velando por los intereses y negocios del
principal, pero sin representarlo, ni obligarlo y sin asumir l ante el tercero,
responsabilidades u obligaciones. Si y solo si el principal ratifica expresa o tcitamente
lo realizado por el gestor, entonces los actos o negocios realizados por ste producirn
efecto. En tal sentido, se cumple con lo establecido en el artculo 1611 del C.C., el cual
establece que la ratificacin produce los efectos del mandato expreso y opera
retroactivamente.

Por ltimo, nuevamente se enfatiza la informalidad de la figura contractual, la


cual no necesita de escritura pblica para su otorgamiento o bien ratificacin.

4.4.- Contrato de agencia

Gabriel Orellana Rojas citado por Irene Portillo,185 lo define como: Aquel contrato
mercantil por el que un comerciante, por medio de su propia empresa, se dedica de
modo permanente a promover o a concluir contratos mercantiles, a nombre y por cuenta
de otro comerciante (llamado principal) a cambio de una remuneracin.

184

VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil guatemalteco: parte
especial. Op. Cit. Pg. 19.
185
PORTILLO MARTNEZ, Irene Alejandra. Contrato de distribucin, contrato de agencia, contrato de
concesin mercantil, contrato de comisin, contrato de delegacin, contrato de corretaje o mediacin.
Tesis de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael Landvar. URL 07 T1719.
Guatemala, 2010. Pg. 2.

- 106 -

Por su parte, VSQUEZ MARTNEZ indica, al tenor de lo establecido por el


artculo 280 del Cdigo de Comercio de Guatemala, que dicho contrato )es aqul por
medio del cual una persona individual o jurdica, nacional o extranjera, llamada
principal, designa a otra individual o jurdica llamada agente, representante o
distribuidor, exclusivamente para la venta, distribucin, promocin o colocacin en el
territorio de la Repblica, de determinados productos, mercaderas o artculos
producidos, fabricados o manufacturados en el exterior o interior del pas, o bien, con
ese mismo propsito, para la prestacin de servicios. 186

Asimismo, en el artculo 280 del Cdigo antes referido se expresa que los
agentes de comercio pueden ser: 1) dependientes, si actan por orden y cuenta del
principal, forman parte de su empresa y estn ligados a ste por una relacin de
carcter laboral; y 2) independientes, si actan por medio de su propia empresa y estn
ligados con el principal por un contrato mercantil, contrato de agencia. Los agentes de
comercio independientes, tambin podrn celebrar contratos mercantiles por cuenta
propia, para vender, distribuir, promocionar o colocar bienes o servicios en el territorio
nacional, cuando as lo haya convenido con el principal.

Y son los agentes

independientes los que ataen a la presente investigacin, ya que como se observa en


lo escrito anteriormente, tales agentes independientes pueden actuar en nombre propio
o en nombre del principal, caracterstica que se asimila al mandato sin representacin.

Por supuesto, la naturaleza civil, la registrabilidad y la solemnidad del contrato de


mandato sin representacin continan siendo las diferencias a resaltar.

4.5.- Leasing

186

VSQUEZ MARTNEZ, Edmundo. Instituciones de Derecho Mercantil. Op. Cit. Pg. 501.

- 107 -

Consiste

en

una

operacin

financiera

conformada

por

tres

figuras:

arrendamiento, compraventa y la opcin de compraventa. Operacin de financiacin de


mediano o largo plazo que se materializa entre una entidad financiera autorizada y una
empresa comercial, industrial o de servicios interesada en incorporar, renovar o
modernizar sus equipos productivos e instalaciones, en pro de la obtencin de mejores
niveles de eficiencia y competitividad.

Existen las siguientes modalidades:

4.5.1.- Leasing operativo

El propietario fabricante o proveedor de un bien lo transfiere a otro para utilizarlo


en su actividad econmica. En este caso el locador o arrendante negocia con el
locatario o arrendatario el uso del bien o cosa, a cambio de una renta y por un plazo de
corta duracin, lo que permite al fabricante o proveedor celebrar diversos contratos
sobre el mismo bien, asegurndose ganancias rentables. En el leasing operativo el
locador es al mismo tiempo el fabricante o proveedor de los bienes.

4.5.2.- Leasing financiero

El sujeto llamado dador (dador del financiamiento) proporciona dinero para


comprar un bien que necesita el tomador (tomador del financiamiento y del bien por
adquirir), adquirindolo directamente del proveedor y pagndole el valor del mismo.
Esta adquisicin la hace el dador a su nombre y transfiere su uso al tomador, quien
previamente ha seleccionado el bien a su conveniencia. El tomador se compromete a

- 108 -

pagar una renta por el uso del bien adquirido con el financiamiento y goza de la opcin
de comprarlo al finalizar el plazo, por un precio residual que fijan al celebrar el contrato.

En cuanto a las similitudes que de tal contrato se pueden desprender con el


mandato sin representacin, podemos observar que el tomador interviene en una
representacin mediata o indirecta del dador, ya que ste le brinda un bien inmueble
para que ste pueda hacer uso del mismo. El tomador se convierte en una especie de
mandatario sin representacin, quien tiene la facultad del uso de la cosa dada en
leasing, con la obligacin de devolverla al terminar el contrato, por supuesto, con la
opcin a compra de tal bien. En tal sentido, el mandatario o tomador es responsable
frente

a terceros de lo que con la cosa realice, sin tener el dador o mandante

responsabilidad alguna por sus actos. Ms adelante se profundizar en tal ejemplo.

4.6.- Contrato de fondo de inversin

Tal contrato se encuentra regulado en el artculo 74 de la Ley del Mercado de


Valores y Mercancas, Decreto del Congreso nmero 34-96, la cual establece: El
contrato de fondo de inversin es aquel por medio del cual un agente recibe dinero de
terceras personas con el objeto de invertirlo por cuenta de stas, de manera sistemtica
y profesional, en valores inscritos para oferta pblica y al vencimiento, durante el plazo
pactado o la terminacin del contrato, segn sus propias disposiciones, se obliga
condicional o incondicionalmente, a devolver el capital recibido con sus frutos, cargando
una comisin cuyo monto y caractersticas se definen en el propio contrato.

Asimismo, la Ley referida enumera en su artculo 41, que la calidad de Agentes


la tendrn nicamente las personas jurdicas que se encuentren inscritas en el registro

- 109 -

refirindose al Registro del Mercado de Valores y Mercancas- de conformidad con los


requisitos mencionados en ese mismo cuerpo legal.

Puede denotarse que el agente que recibe el dinero con el fin de invertirlo a
favor de terceras personas conlleva la representacin indirecta o mediata y juega el
papel de un mandatario sin representacin de los terceros que en l confan su dinero
para que el mismo sea invertido. Por supuesto, por tratarse de un contrato en materia
burstil y tener las formalidades descritas para el Derecho Mercantil, el mismo no tiene
porqu otorgarse con las solemnidades del mandato sin representacin (escritura
pblica), mas no as el registro del contrato, ya que todo contrato de fondo de inversin
para que surta los efectos previstos en la Ley que lo regula, debe inscribirse en el
Registro del Mercado de Valores y Mercancas.187

4.7.- Contratante definitivo

Si bien no es un contrato, sino que forma parte de la teora de las obligaciones


mercantiles y de las circunstancias (derecho de una de las partes especficamente) que
pueden suscitarse en la negociacin de un contrato, el contratante definitivo se regula
por el Cdigo de Comercio de Guatemala que en su artculo 692 reza: Al celebrarse un
contrato, una parte puede reservarse la facultad de designar, dentro de un plazo no
superior de tres das, salvo pacto en contrario, el nombre de la persona que ser
considerada como contratante definitivo. La validez de esta designacin depende de la
aceptacin efectiva de dicha persona, o de la existencia de una representacin
suficiente.

Si transcurrido el plazo legal o convenido no se hubiere hecho la

designacin del contratante, o si hecha no fuere vlida, el contrato producir sus efectos
entre los contratantes primitivos.

187

Art. 75 ltimo prrafo, Ley del Mercado de Valores y Mercancas.

- 110 -

Si observamos el interior de la figura, existe una persona que gestiona o negocia


la realizacin de un contrato con la otra parte, sin embargo, siempre y cuando no haya
pacto en contrario, se permite establecer quin ser el contratante definitivo de tal
negociacin y convenio acordado. Vindolo desde el punto de vista del mandato sin
representacin, el gestor o negociador de la relacin contractual se resume como un
mandatario sin representacin quien negocia en a favor de su mandante, manteniendo
la identidad de ste ltimo oculta, y luego de realizar la negociacin objeto del
mandato-, le comunica lo conducente para que sea el poderdante quien se apersone a
perfeccionar la relacin contractual. En realidad el mandatario sin representacin o
negociador, no ha contratado en nombre propio, pero propicia el terreno para que su
mandante sea quien se obligue directamente, he all donde radican las similitudes con
el contrato objeto de estudio.

- 111 -

CAPITULO V
VENTAJAS, DESVENTAJAS Y USOS PARA EL MANDATO SIN
REPRESENTACIN

Luego de haber profundizado en la teora doctrinaria y fundamentacin legal del


contrato de mandato, enfocndose en el mandato sin representacin como tema central
de la investigacin, el objetivo del presente captulo es la descripcin detallada de las
ventajas o beneficios, desventajas y usos ejemplificados que al mandato sin
representacin puede drsele.

5.1.- Ventajas

a.- La solemnidad y la seguridad jurdica que ello conlleva: El valor que le


otorga la escritura pblica al mandato, es que hace que el mismo se convierta en un
acto otorgado mediante un instrumento formal y probatorio.

Igualmente el uso del

testimonio de tal escritura pblica, que puede ser utilizado como un ttulo ejecutivo para
reclamaciones posteriores ante las autoridades judiciales en caso de incumplimiento por
parte de alguna de las partes.

b.- La confianza o relacin de amistad que pueda existir entre


mandante y apoderado: Al ocurrir esta circunstancia dentro del contrato la
relacin mandante-mandatario conlleva un mejor conocimiento entre las partes,
haciendo ms probable el cumplimiento de las obligaciones contradas por cada una.

- 112 -

c.-

Su

carcter

preparatorio

(en

algunos

casos):

El

mandato

sin

representacin en algunos casos puede materializar un acto preparativo a un contrato


posterior a celebrarse entre el mandante y el tercero que negocia con el mandatario.

d.- Su gratuidad (en algunos casos): Aunque la ley presume su onerosidad, no


falta el caso en el que el mandatario puede aceptar actuar en nombre propio y a favor
de su mandatario sin percibir remuneracin alguna por su labor.

e.- Su carcter personalsimo para llevar a cabo los actos: La cual tambin
es una caracterstica del mandato, asegura que la ejecucin de lo mandado deber ser
llevado a cabo por el mandatario nombrado, por supuesto, a menos de que ste ltimo
tenga la facultad de sustituir tal poder en terceros, para lo cual debe contar con
autorizacin expresa del poderdante.

f.- La actuacin de una persona simultneamente en muchos lugares: Por


medio del mandato pueden establecerse mltiples negocios, en virtud de la actuacin
de los mandatarios sin representacin que se tengan, en lugares distintos en el mismo
momento, lo que beneficia al comercio en general y a las ganancias que el mandante
persiga.

g.- Habilidad y conocimiento del apoderado para la realizacin de


negocios: Puede ocurrir que el mandante delegue facultades y encargos al
mandatario sin representacin, en virtud de que ste ltimo est capacitado y tiene
mejor concepto y contactos comerciales para negociar en su nombre con terceros pero
siempre a favor de su mandante.

- 113 -

5.2.- Desventajas

a.- Su registrabilidad: Por tratarse de una figura de carcter civil y solemne, a


diferencia de los contratos en materia mercantil de poco formalismo- el contrato de
mandato sin representacin conlleva la respectiva inscripcin y por ende publicidad del
acto. En el proceso de inscripcin pueden ocurrir atrasos en virtud de errores en el
documento o comentarios puestos por las autoridades del Registro Electrnico de
Poderes.

b.- Indemnizaciones a favor del mandatario: El mandatario, en caso de no


haber pactado que la actuacin sera gratuita, tendr derecho a indemnizacin por
costos y gastos realizados por la realizacin de lo encomendado.

c.- Renuncia del mandatario y probable pago de daos y perjuicios: El


mandatario en cualquier momento puede dejar de llevar a cabo sus actividades
encomendadas. Con su renuncia afecta en el tiempo y por los negocios pendientes al
patrimonio y ganancias del poderdante, quien tiene el derecho de reclamar daos y
perjuicios en su contra. Esto causa una probable presentacin de demanda ante los
tribunales de justicia.

d.- Las causas de terminacin del mandato sin representacin: entre estas la
revocacin del mandato, el incumplimiento del objeto, la terminacin del plazo, la
renuncia del mandatario, por muerte o incapacidad de alguna de las partes o bien por
quiebra o disolucin, en caso de ser persona jurdica, del mandante. Como puede
observarse son variadas y pueden resultar perjudiciales para alguna de las partes.

- 114 -

e.- Necesaria capacidad del mandatario para contratar en su propio nombre


y a favor del mandante: Ya que el mandatario sin representacin contratar en su
propio nombre frente a terceros, y a diferencia del mandato con representacin, en este
caso si debe poseer la suficiente capacidad para celebrar el acto. En el mandato con
representacin, el mandatario no necesariamente debe ser capaz para realizar tal acto
ya que no lo hace en propio nombre, el capacitado debe ser el poderdante.

f.- La obligaciones frente a terceros que recaen sobre el mandatario: Esta es


una desventaja clave y por lo cual la figura para algunos Notarios no termina de
convencerlos, ya que las obligaciones que contraiga el mandatario sin representacin
tienen accin directa contra l y liberan al mandante contra las reclamaciones de
terceros.

5.3.- Usos y ejemplos de aplicacin para el mandato sin representacin

La relacin estrictamente radica en encontrar figuras contractuales civiles o


mercantiles que conlleven actos de autorizacin del cual otro u otros deben
encargarse y en beneficio de quien lo solicita. A manera de ejemplo se suscitan los
siguientes casos de aplicacin, mismos que variarn de acuerdo a la intencin y objeto
del contrato segn las partes contratantes.

5.3.1.- En la compraventa de bienes inmuebles:

Este ejemplo ya ha sido indicado dentro de la presente tesis, y bsicamente


radica en el mandante ordena al apoderado para que adquiera un en su propio nombre
(el del mandatario) un bien inmueble, y que luego tal mandatario lo transfiera al

- 115 -

mandate en virtud de lo ordenado en el mandato. Por supuesto tal poderdante ordena


a otro comprar en nombre propio un bien inmueble y para tal efecto le proporciona el
dinero necesario para llevar a cabo tal diligencia (los costos y gastos son a cuenta del
mandante).

El ejemplo anterior se prosigue con la inscripcin del bien inmueble adquirido por
el mandatario ante el Registro General de la Propiedad de Guatemala.

El criterio

registral consigna que con el testimonio de la escritura pblica de la compraventa del


bien, y el testimonio de la escritura pblica del mandato sin representacin, es inscrito
finalmente a favor del poderdante sin constar en tal Registro, en ningn momento, la
propiedad de tal bien a favor del mandatario antes de la transferencia (lo cual dara
lugar a dos contratos de compraventa). Que el bien deba quedar inscrito a favor del
mandante queda debidamente expresado en el contrato de mandato sin representacin,
lo cual se toma en cuenta para su inscripcin.

5.3.2.- En la solicitud de signos distintivos en materia de Propiedad


Intelectual

Al tratarse de una entidad reconocida a nivel internacional, es ms fcil que


otras entidades locales o internacionales con presencia en el mercado guatemalteco, se
percaten que tal entidad se encuentra solicitando una marca u otro signo distintivo.
Para evitar posibles oposiciones en contra de la solicitud por parte de la competencia, la
entidad prev otorgar un contrato de mandato sin representacin a favor de una
persona guatemalteca (un abogado en la mayora de casos), para que ste solicite en
propio nombre el signo distintivo. Posteriormente y una vez se encuentre inscrito tal
signo, deber ser traspasado a favor de la mandante en virtud de lo ordenado. Esta es
una estrategia para evitar complicaciones en la solicitud de un signo distintivo.

- 116 -

5.3.3.- En el Leasing

Otro ejemplo mencionado dentro del cuerpo de este trabajo es el de la aplicacin


del mandato sin representacin, utilizado en contratos de arrendamiento de vehculo
automotor o Leasing, en el sentido de que el mandatario (conductor o arrendador del
vehculo) es responsable por los daos causados por el mismo en el ejercicio del
mandato otorgado, en otras palabras, mientras el apoderado paga el arrendamiento o
leasing del automvil dado por el mandante (propietario del vehculo).

Asimismo, finalizado el contrato, el mandatario se obliga a devolver a la


mandante el vehculo con la respectiva opcin a compra. Este contrato se otorga con la
finalidad de que sea el mandatario, quien obra en nombre propio y no en
representacin, se obligue frente a terceros por lo que pueda ocurrirle al automvil en el
ejercicio del mandato otorgado.

De igual manera, puesto que es una autorizacin

otorgada en un mandato solemne, el mismo estipula que el apoderado tiene la facultad


del uso de la cosa no solo en el territorio de Guatemala, sino tambin en el exterior. Tal
ejemplo ocurre en la actualidad y es utilizado por entidades arrendadoras de vehculos
automotores, lo cual les proporciona mayor seguridad jurdica en el negocio.

5.3.4.- En el contrato Escrow o Depsito de Fuentes

En virtud del contrato de depsito de fuentes contrato atpico mercantil-, una


empresa informtica desarrolladora (depositante) entrega una copia del cdigo fuente
del programa licenciado a un tercero (depositario), el cual se compromete a custodiarlo
y a seguir las reglas del depsito que determinarn la restitucin del mismo a su
propietario o la entrega al cliente que contrata la licencia segn lo dispuesto por las
partes.
- 117 -

Este contrato se utiliza en la lnea de la proteccin de las creaciones intelectuales


que ya existe la posibilidad de pactar, entre la empresa que desarrolla un programa de
ordenador y el cliente, que el primero depositar el cdigo fuente de dicho programa
ante un Notario o tercera parte confiable, en previsin de una serie de sucesos.
Aplicndolo al mandato sin representacin, la empresa desarrolladora del software o
programa de ordenador se configura como la mandante, que en virtud de un contrato
sin representacin, el que resguarde el cdigo fuente del programa se obliga, en caso
de siniestro, quiebra o prdida de datos de la mandante, a entregrselo al cliente
(tercero).

La obligacin de quin contrae las obligaciones con terceros es el

licenciatario (mandatario) del programa, desvinculando a la empresa desarrolladora


ante el cliente.

5.3.5.- En el contrato de agencia

Existe el contrato de agencia cuando un comerciante, que en la tradicin


mercantil ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente independiente, que
va a fungir como su auxiliar, la promocin de negocios de su giro, que celebrar por su
cuenta y riesgo. Puede suceder que el agente solo promocione el negocio; o que lo
promocione y celebre. En este ltimo caso estamos ante el agente representante.

La aplicacin del mandato sin representacin se configura cuando el principal


funge como mandante y ordena al agente independiente (mandatario) para que no solo
negocie o promocione los negocios, sino tambin que los celebre a nombre propio y se
obligue ante terceros, quienes no tendrn accin directa contra el mandante, sino contra
el agente.

- 118 -

5.3.6.- En el contrato de transporte

Tal contrato es aquel mediante el cual una persona, llamada porteador, se


obliga, por un precio, a conducir personas o cosas de un lugar a otro. Este concepto es
aplicable al contrato de transporte terrestre, al areo o al que tenga el agua como va de
comunicacin, ya que el rgimen jurdico del negocio es genrico.

El mandato sin representacin se aplica en la figura cuando el propietario de la


flotilla de automotores o vehculos, autoriza al porteador para que transporte
mercaderas o personas, siendo responsable y no pudiendo actuar terceros en contra
del mandante. Las obligaciones las contrae el porteador frente a los terceros.

5.3.7.- En el contrato de participacin

Se le conoce tambin como: cuentas en participacin, asociacin en


participacin o negocios en participacin.

Por el contrato de participacin un

comerciante denominado gestor se obliga a compartir con una o varias personas


llamadas partcipes, que le entregan bienes o servicios, las utilidades o las prdidas
que produzca su empresa como consecuencia de parte o la totalidad de sus negocios.

El mandato sin representacin entra en juego cuando los partcipes otorgan tal
mandato para que el gestor en su propio nombre administre los bienes o servicios que
le proporcionan, de manera que tal gestor (mandatario) queda obligado frente a los
terceros que contrate con tales bienes o servicios. Los partcipes reciben las ganancias
realizadas pero no son responsables de lo actuado por el gestor.

- 119 -

5.3.8.- En contratos de comodato

Por el contrato de comodato una persona le entrega a otra gratuitamente algn


bien no fungible o semoviente, para que se sirva de l por cierto tiempo y para cierto fin,
con la obligacin de devolverlo.188 Atendiendo a lo anterior, el que tenga la calidad de
comodante, puede otorgar un mandato sin representacin a favor del comodatario
(mandatario) para que ste y en su nombre se responsabilice por el uso del bien dado
gratuitamente.

Protege al comodante en caso del mal uso del bien por parte del

comodatario o bien los riesgos que la cosa sufra en el ejercicio del mandato sin
representacin, de manera que se exime de del pago de responsabilidades civiles
provenientes de daos y perjuicios causados por el uso de la cosa prestada.189

188
189

Ver artculo 1957 del Cdigo Civil.


Estipulado en el artculo 1973 del Cdigo Civil.

- 120 -

CAPITULO FINAL
PRESENTACIN, DISCUSIN Y ANLISIS DE LOS RESULTADOS

6.1.- Presentacin e interpretacin de los resultados

6.1.1.- Encuestas realizadas a Notarios en el Municipio de Guatemala,


Departamento de Guatemala.

La investigacin sobre la aplicacin actual de contrato de mandato sin


representacin en el Municipio de Guatemala se realiz mediante el instrumento de
encuesta. Los resultados a mencionar fueron obtenidos a partir de la muestra de un
nmero de cincuenta (50) Notarios en ejercicio activo en el Municipio de Guatemala. La
muestra se caracteriza por ser de Notarios en ejercicio de ambos sexos, edades
variadas y en rangos diversos desde uno hasta treinta aos de experiencia profesional.
Las encuestas impartidas se componen de un total de siete cuestionamientos
relacionados con el mandato sin representacin. Las primeras seis preguntas tienen
una relacin directa con el tema jurdico tratado en el presente trabajo y la ltima
concede al encuestado la oportunidad de proporcionar alguna otra interrogante o
sugerencia a esta investigacin.

El detalle de las interrogantes contestadas por los profesionales, y las


estadsticas y anlisis de los resultados se muestra pregunta a pregunta tal y como a
continuacin se indica:

- 121 -

1. Indique si en alguna oportunidad usted ha autorizado un contrato de


mandato sin representacin.

De los resultados obtenidos, un noventa por ciento (90%), es decir cuarenta y


cinco de cincuenta Notarios, respondi que NO haba autorizado en ninguna
oportunidad un contrato de mandato sin representacin. Por ende el diez por ciento
(10%) restante manifest que en alguna oportunidad autoriz un contrato de mandato
sin representacin.

Esta interrogante es una de las ms importantes de la

investigacin, ya que proporciona al estudio de esta tesis la respuesta sobre la


aplicacin actual y la frecuencia o regularidad de uso que el Notario guatemalteco da al
contrato de mandato sin representacin.

Puede observarse a partir de los porcentajes mostrados, que el porcentaje es


mnimo para ser una figura de carcter contractual regulada en el Cdigo Civil
Guatemalteco. A partir de tal interrogante se desprenden las interrogantes y dems
resultados obtenidos y explicados tal y como a continuacin se hace referencia.

2. Cul es el nmero estimado de contratos de este tipo que recuerda haber


autorizado a lo largo de su carrera profesional?

Esta pregunta, y as se hace saber en la encuesta segn se observa en el


modelo mostrado en el ANEXO I de esta tesis, va ntimamente relacionada con la
primer interrogante, ya que aquellos Notarios que respondieron NO a la primera
pregunta de la encuesta, lgicamente no pueden responder a sta, por lo que el
porcentaje negativo sigue siendo del noventa por ciento (90%) que corresponde a
aquellos profesionales que nunca han autorizado la figura contractual objeto del
presente estudio. Dentro del porcentaje de Notarios que han autorizado en alguna

- 122 -

oportunidad mandatos sin representacin, el ocho por ciento (8%) respondi que han
autorizado entre uno y cinco contratos de este tipo a lo largo de su carrera profesional,
el dos por ciento (2%) indic que se han otorgado entre cinco y diez de estos contratos
ante sus oficios notariales. Asimismo, ninguno de los Notarios autorizantes posee ms
de diez contratos de mandato sin representacin en su protocolo, lo que muestra que a
pesar de haberlo autorizado en alguna oportunidad, y tener una supuesta experiencia
en su efectividad y resultados, tampoco se muestra un gran nmero de ocasiones en
que tal contrato haya sido otorgado ante sus oficios notariales.

De lo anterior se infiere, que si bien es cierto hay Notarios que han hecho uso de
esta figura para con las partes contratantes, el nmero de contratos estimados
otorgados a lo largo de su vida profesional ha sido ocasional y hasta nfimo, comparado
con otro tipo de contratos encontrados en la actualidad y que comprenden gran parte
del protocolo notarial, verbigracia contratos de arrendamiento, compraventa, sociedad, y
hasta otra clase de mandatos (con representacin y judiciales en su mayora).

3. En general y sin ser limitativo, Cul ha sido el objeto principal que se


estipul en los contratos de mandato sin representacin que ha
autorizado?

Al igual que la pregunta nmero dos (2), el presente cuestionamiento se liga a los
Notarios con respuesta afirmativa en la pregunta uno de la encuesta, en otras palabras,
tambin el noventa por ciento (90%) de los Notarios omiti responder o bien respondi
negativamente (No) en este apartado

De los Notarios que si han autorizado

mandatos sin representacin resultan respuestas interesantes, y es que las mismas


abarcan distintos temas y usos, tales como: 1) Actividades de gestin administrativa con
un dos por ciento (2%); 2) Obtencin de aprovechamiento forestal, dos por ciento (2%);
3) Uso de vehculo automotor en un dos por ciento (2%); 4) Compraventa de bienes
- 123 -

inmuebles,

dos

por

ciento

(2%);

5)

Diligencias

administrativas

ante

la

Superintendencia de Administracin Tributaria SAT- con un dos por ciento (2%).

A raz de las respuestas anteriores se determinan, entre otros que por supuesto
podran surgir, los objetos para los cuales los Notarios encuestados utilizaron la figura
del mandato oculto, como antes se ha indicado, dentro de las relaciones contractuales
de sus clientes.

Dado que todos los indicadores muestran un porcentaje similar,

ninguno de los objetos tiene preponderancia sobre los otros, por lo que no se destaca
como el objeto o uso ms comn y utilizado para tal figura contractual.
Concluyentemente, el uso del contrato es variado y depende de cada caso en especial.

4. Recuerda usted que algn otro colega (Notario) le haya comentado que
ste(a) autoriz alguna escritura pblica en donde se haya otorgado un
mandato sin representacin?

En la presente, mayoritariamente cuarenta y seis (46) Notarios contestaron que


NO recuerdan haber conversado o que otro colega les haya comentado su experiencia
autorizando uno o varios mandatos sin representacin, lo que hace un total del noventa
y dos por ciento (92%) de los encuestados.

Solamente un ocho por ciento (8%)

expres recordar haber comentado con otro profesional sobre el otorgamiento de la


figura estudiada.

Con esto se demuestra que incluso dentro de los propios

profesionales no surge el inters de conversar sobre este tema de Derecho Civil


dejndolo meramente como un tema acadmico y que se observ, brevemente, en su
alma mater.

Usualmente, y por la propia naturaleza de la profesin, los juristas

conversan y analizan puntos legales o contratos, aplicndolo a este caso en especfico.

- 124 -

5. Cree usted que dicha figura contractual ha quedado en desuso? Si, no,
por qu?

El sesenta y seis por ciento (66%) de Notarios manifestaron estar de acuerdo con
que tal mandato sin representacin ha quedado en desuso, es decir, estos
profesionales argumentan, entre otros ejemplos, que tal figura ha quedado desplazada
por otras figuras contractuales no tan formalistas (comisin, corretaje, gestin de
negocios, etc.), y que no conllevan previas inscripciones para su validez. De igual
forma en este rango en gran parte de las respuestas se expresa que el desuso de debe
a las responsabilidades que recaen sobre el mandatario, y que muy pocos se arriesgan
a tener obligaciones y responder frente a terceros por negocios que son inters y
benefician directa y nicamente al poderdante al final.

Por otro lado un treinta y tres por ciento (33%) de profesionales concuerdan que
la figura no ha quedado en desuso, sino que se ha perdido el sentido de la aplicacin
de la misma. Siempre es importante tener en cuenta qu usos y ventajas pueden
drsele a todas y cada una de las figuras contractuales que manifiesta la ley.
Asimismo, por parte de algunos, se expresa que las partes tienen el derecho legal y
pueden acudir al Notario y solicitar el otorgamiento de tal mandato por lo que el desuso
depende de la sociedad actual, sus necesidades y negocios.

6. Considera que deba retomarse, o continuarse en su caso, la prctica de


dicho contrato? Si, no, por qu?

Esta es una interrogante muy cerrada en cuanto a resultados, dada su similitud


con la pregunta anterior. Treinta y cuatro (34) Notarios, es decir un sesenta y ocho por
ciento (68%) de profesionales expres que si debe continuarse o retomarse en su caso

- 125 -

con el uso de la figura del mandato sin representacin.

Y algunos realizaron el

siguiente cuestionamiento: Por qu no utilizar la figura para algn caso en especfico si


puede que sta sea la idnea a lo que el cliente necesita? En otras palabras, los
notarios que opinan que debe continuarse o retomarse el uso de dicha figura
contractual, se fundamentan en que si est en la ley la posibilidad de su uso, en algn
momento podra ser necesaria a las necesidades de los requirentes, es decir en
cualquier momento puede surgir un caso en el que pueda aplicarse tal contrato. En la
misma lnea, otros respondieron que es importante estudiar la figura y saber cmo
aplicarla, tratando de tomar las ventajas de la misma, incluso ante la proximidad de la
vigencia de la Ley de Extincin de Dominio.

En cambio, los Notarios que respondieron negativamente a retomar el uso


manifestaron en el mismo sentido que en la pregunta anterior en cuanto al desuso: El
treinta y dos por ciento (32%), expresaron que no debe retomarse,

dadas las

desventajas en formalidades del contrato (escritura pblica), impuestos a pagarse y


publicidad del contrato. De igual forma imper el hecho de las responsabilidades a las
que se encuentra sujeto el mandatario que acepta el cargo.

7. Qu otra interrogante podra sugerir dentro del presente trabajo de


investigacin?

En esta ltima interrogante, los profesionales del Derecho tuvieron la oportunidad


de manifestar preguntas o sugerencias que pudieran dar en base a su experiencia y
conocimientos de la ley al presente trabajo de tesis. Consiste en una pregunta abierta y
de discrecin, de sus resultados surgieron dudas y cuestionamientos, que
sistematizadas en temas generales, se relacionaron con lo siguiente: 1) el origen,
significado y la finalidad de la institucin (doce preguntas relacionadas), un veinticuatro
por ciento (24%) de los encuestados; 2) Desventajas que pueden observarse en el
- 126 -

mandato sin representacin (cinco preguntas), diez por ciento (10%); 3) La estadstica y
la cantidad de mandatos de este tipo registrados actualmente (una pregunta), un dos
por ciento (2%) del total; y 4) La aplicacin prctica que tiene en la actualidad y las
figuras afines que han tomado su lugar, con once preguntas relacionadas, lo que hace
un veintids por ciento (22%) de los profesionales. Por ltimo, el cuarenta y dos (42%)
de los encuestados no manifest pregunta o sugerencia alguna en cuanto a dicha figura
contractual. Esto puede ser objeto de subjetividad, desinters o bien criterio personal
en cuanto no aportar mayores preguntas relacionadas al tema.

Con lo anteriormente expuesto,

los Notarios muestran que existen muchas

dudas y razonables cuestionamientos que solo la prctica y el continuo otorgamiento


del contrato en el mbito jurdico pueden aclarar. Existen dudas manifiestas respecto al
origen y el objetivo que se busca al otorgar tal contrato, lo cual lo hace muy riesgoso al
momento de sugerirlo al cliente para que contrate de esta forma si es que como Notario
no se conoce a fondo sus funciones y beneficios o desventajas.

6.1.2.- Informacin recabada en los archivos del Registro Electrnico de


Poderes del Archivo General de Protocolos del

Municipio

de

Guatemala,

Departamento de Guatemala.

Con el fin de proporcionar al presente estudio, datos estadsticos referenciales


sobre la actualidad del otorgamiento de contratos de mandato sin representacin
inscritos en el Municipio de Guatemala, se recab informacin de los archivos impresos
del Registro Electrnico de Poderes del Archivo General de Protocolos. El estudio se
realiz en la maana del trece de diciembre del ao dos mil diez, y consisti en obtener,
mediante la observacin de una muestra estadstica representativa, el porcentaje de
mandatos sin representacin inscritos en dicho Registro durante los ltimos seis aos,

- 127 -

es decir a partir del mes de enero del ao dos mil cinco (2005) al mes de diciembre de
dos mil diez (2010).

Al momento de la revisin referida, segn los datos del Registro Electrnico de


Poderes (el cual inici con el registro electrnico a partir del ao dos mil cuatro), se
haban inscrito doscientos nueve mil ciento cuarenta y un (209,141) mandatos o
poderes (de todo tipo). Con tal dato, y de conformidad con el sistema estadstico de
obtencin de una muestra representativa conociendo la poblacin a investigar, se aplic
la siguiente frmula:

Este es el mtodo utilizado para obtener una muestra representativa.190


Tomando en cuenta que la poblacin al momento del estudio fue de doscientos nueve
mil ciento cuarenta y un (209,141), el clculo de la muestra se detalla de la manera
siguiente:

209,141.00 *

3.84 *

0.05 *

0.00090 *

209,140.00 +

3.8416 *

0.95
0.05 * 0.95

190

38,163.21

203

188.41

TORRES, Mariela y Karim PAZ. Tamao de una muestra para una investigacin de mercado. Boletn
Electrnico No. 2. Facultad de Ingeniera. Universidad Rafael Landvar. Guatemala, 1999. Pg. 11.

- 128 -

Con lo anterior se observa, que la muestra representativa para determinar el


porcentaje estadstico de mandatos sin representacin inscritos en el Registro
Electrnico de Poderes es de doscientos tres (203) mandatos. Sin embargo, y para
efectos de mejorar los resultados obtenidos en el presente trabajo, la investigacin se
bas en doscientos diez (210) registros de mandatos consultados al azar.

Atendiendo a los datos antes expresados, la mecnica de la investigacin


consisti en tomar al azar del archivo impreso del Registro de referencia, cinco tomos
(5) por cada ao consultado191 desde el dos mil cinco al dos mil diez, lo que en total
hacen treinta (30) tomos. De cada uno de los tomos se observaron al azar siete (7)
inscripciones de mandatos, teniendo como fin de determinar con esto la cantidad de
mandatos sin representacin otorgados a lo largo de estos seis ltimos aos.

El resultado de la investigacin es acorde a lo manifestado en el apartado de las


encuestas, ya que de los doscientos diez registros de mandatos que se examinaron,
nicamente tres (3) fueron mandatos sin representacin, lo cual hace un uno por
ciento (1%) del total de mandatos consultados (doscientos diez en total).
Proporcionalmente al porcentaje encontrado, se muestra entonces que de un total de
doscientos nueve mil ciento cuarenta y un (209,141) de mandatos inscritos en los
ltimos seis aos, se han otorgado aproximadamente dos mil noventa y un (2,091)
mandatos sin representacin que han sido inscritos en el Municipio de Guatemala. En
otras palabras, anualmente se han otorgado aproximadamente trescientos cuarenta y
nueve (349) mandatos sin representacin, lo que refiere un pobre nmero de contratos,
tomando en cuenta no solo el total de mandatos que se inscriben por ao
(aproximadamente cincuenta mil), sino tambin el uso que la sociedad guatemalteca,
Notarios e interesados, le han dado a tal figura contractual.

191

Aproximadamente cada ao se comprende de ciento (125) veinticinco tomos de poderes y otras


inscripciones relativas a los mismos (ampliaciones, revocatorias, etc.).

- 129 -

6.2.- Confrontacin de los resultados con la doctrina y antecedentes del tema.

Al comparar los resultados materializados a partir de la investigacin realizada,


puede observarse que el desconocimiento mostrado de parte de los profesionales sobre
la figura y su uso ante las relaciones contractuales de la actualidad, concuerda con la
poca doctrina especfica sobre el mandato sin representacin. As como la otra clase
de mandatos (general, especial o judicial con representacin) es utilizado para la
mayora de contratos sobre representacin, asimismo los autores del Derecho
magnifican sus estudios, investigaciones y conclusiones sobre los mismos, excluyendo
o mencionando muy pobremente al mandato sin representacin.

En la misma lnea, el mandato sin representacin sigue tomndose como una


teora que inicio a principios del siglo XX y que ni en forma acadmica, ni en la
prctica como tal, se ha mantenido en un uso y estudio constante, siendo una figura
contractual no muy popular y que se delimita a muy especficos y raros casos de
aplicacin en el mbito jurdico actual de Guatemala, derivado de las causas y
desventajas expresadas en el punto anterior del presente captulo.

6.3.- Discusin y anlisis de los resultados

Con base en los resultados recabados, tanto por las encuestas realizadas a los
Notarios guatemaltecos, as como por la informacin encontrada en el Registro
Electrnico de Poderes durante los ltimos seis aos, debe manifestarse que la
pregunta de investigacin del presente trabajo ha sido debidamente contestada en el
sentido de haber determinado la aplicacin actual del contrato de mandato sin
representacin en el Municipio de Guatemala, puesto que los porcentajes y el anlisis
de las respuestas y datos enunciados, detallan que es entre poco y mnimo el uso que

- 130 -

los Notarios guatemaltecos y la sociedad como tal, le da al mandato sin representacin,


pareciendo tal figura civil, ms que un contrato con vida jurdica, como una figura de la
ley que queda en el olvido de los contratantes y en los consejos que los profesionales
del Derecho a sus clientes puedan darles.

Los objetivos sobre el presente tema de investigacin a todas luces fueron


alcanzados, ya que el anlisis histrico y jurdico del mandato sin representacin
manifiesta muy poco inters de juristas y legisladores a lo largo del tiempo. Fuera del
movimiento que expresaba la teora de la no necesaria representacin dentro del
mandato, fue una lnea que no contino en el transcurso de los aos, y que para
Guatemala no tuvo mayor realce, tomando en cuenta los porcentajes y resultados
obtenidos. En cuanto a determinar su aplicacin en la actualidad, pudo observarse que
no existe un tema o materia de uso en especfico para la figura, ya que de los Notarios
que an hacen uso de tal figura, no establecen un caso en particular en donde la figura
se repita y muestre su uso continuo y reiterado. En lugar del uso del mandato sin
representacin, figuras como la comisin mercantil, el corretaje o la gestin de negocios
han ganado terreno y han desplazado a la figura civil eminentemente solemne y por
ende formalista.

- 131 -

CONCLUSIONES:

1. No existen muchos antecedentes acerca del origen y fin de la figura del mandato
sin representacin, dado el poco anlisis que al respecto realizan los juristas y
doctrinarios del Derecho en los libros de texto existentes.
2. El mandato sin representacin se considera como una figura contractual de poco
uso en las relaciones jurdicas de la sociedad Guatemalteca.
3. La figura del contrato sin representacin, por la naturaleza de las relaciones
jurdico-procesales, al verse obligadas la partes a comparecer personalmente o
por medio de mandatario que los represente, no puede ser aplicada en materia
judicial.
4. Los Notarios guatemaltecos que desconocen sobre la aplicacin de la figura
muestran su escepticismo en cuanto a recomendar el uso del mandato sin
representacin puesto que su aplicacin ocurre en casos especficos y ligados a
determinadas relaciones jurdicas, las cuales, para tales Notarios no son muy
comunes.
5. La poblacin de profesionales del Derecho en Guatemala al parecer no posee un
inters sobre la discusin y anlisis de la figura del contrato de mandato sin
representacin.
6. Otras

figuras

contractuales

modernas

menos

formalistas,

por

sus

caractersticas y similitud con la figura, han sido utilizadas en lugar del mandato
sin representacin por los Notarios guatemaltecos.
7. A pesar de un uso muy limitado, el mandato sin representacin seguir como una
figura contractual regulada en la Ley guatemalteca para los casos y relaciones
jurdicas que ameriten tomarlo en cuenta en casos muy especficos.
9. Se tendr siempre dos actores principales que tendrn que tomar en cuenta esta
figura de mandato: El profesional del derecho y el cliente, de lo cual tambin pueden
- 132 -

derivarse las conclusiones siguientes: 9.1 El mandato sin representacin no se


muestra como un tema de inters en el ejercicio profesional del Notario, dada su
pobre aplicacin y el desconocimiento de la figura. 9.2 Si

pudiramos

presumir

conocimiento de la figura del mandato sin representacin de parte de los notarios


que han autorizado este tipo de contratos, y an as vemos su falta de aplicacin, es
muy probable que la figura no haya sido bien comprendida en cuanto a sus ventajas,
o bien que por sus caractersticas, no resulte prctica y funcional, y por ende, sea
rechazada por la mayor parte de personas. 9.3

Pudiramos

desconocimiento de la figura del mandato sin representacin

presumir
de parte de los

notarios que no han autorizado este tipo de contratos, o bien esa falta de aplicacin
pueda deberse aun al hecho de que si bien es cierto pueda ser debidamente
explicada por el profesional a su cliente, de acuerdo a sus necesidades, relaciones
comerciales, personales o sociales, estos no se interesen en tomarla en cuenta,
porque quizs no la consideren til o le tengan algn tipo de desconfianza en cuanto
a sus modalidades y efectos.

En el mismo sentido, pueden considerarse

desventajas por sus formalidades y aspectos tributarios conexos, o bien los


contratos que resulten consecuentes

- 133 -

RECOMENDACIONES:

1. A los doctrinarios del Derecho, para que stos se enfoquen y desarrollen con
mayor profundidad la figura del mandato sin representacin, destacando sus
elementos bsicos y las ventajas y desventajas de su uso.
2. A los catedrticos de las Universidades, para que proporcionen al estudiante de
Derecho una ilustracin amplia de la figura del mandato sin representacin y todo
lo que esto conlleve, tal como mayor estudio y profundizacin del tema,
destacando sus bondades, sus beneficios y proponiendo todas las modalidades
en su uso y proponindolo para que siempre sea tomado en cuenta a futuro, de
manera que tal contrato civil no quede en el olvido.
3. Al Registro de Poderes del Archivo General de Protocolos, para que guarde los
datos y las cantidades de mandatos de este tipo que son otorgados e inscritos en
sus registros, de manera que la consulta de los mismos no se mida en forma
estimativa sino exacta.
4. Al legislador, para que se regule de mejor manera la figura del contrato de
mandato sin representacin del Cdigo Civil guatemalteco, dados los ejemplos y
avances mostrados en la presente investigacin, de manera que dentro de las
relaciones jurdicas de la sociedad guatemalteca se conozca y practique en
mayor medida tal contrato.
5. Al legislador, para que aclare los alcances de la figura, evitando de esta forma
que se utilice negativamente a los fines de la justicia y las debidas relaciones
contractuales civiles o mercantiles sociales que establece la ley.

- 134 -

REFERENCIAS:

A) Referencias bibliogrficas

1. GHERSI,

Carlos

Alberto.

contractuales modernas.

Contratos

civiles

comerciales:

figuras

Volumen dos. Segunda edicin. ASTREA, S.A.

Argentina, 1992.
2. LORENZETTI, Ricardo Luis. Tratado de los Contratos. Tomo II. 2da. Edicin.
Argentina. Rubinzal-Culzoni Editores, 2008.
3. MADRAZO MAZARIEGOS, Danilo. Compendio de Derecho Civil y Procesal.
Guatemala. Magna Terra, 2003.
4. MUOZ, Nery Roberto. Introduccin el Estudio del Derecho Notarial. Dcima
segunda Edicin. Guatemala. INFOCONSULT EDITORES, 2007.
5. OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales.

1ra.

Edicin electrnica. Guatemala. Datascan, S.A., 1999.


6. PUIG PEA, Federico. Compendio de Derecho Civil espaol. Volumen IV.
Segunda edicin. Pamplona, Espaa. Aranzandi, 1972.
7. REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Espaola. Vigsima Segunda Edicin. Espaa. Ediciones Heliasta,
2009.
8. RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil. Volumen 12. Bueno Aires,
Argentina. La Ley, 1965.
9. VSQUEZ MARTNEZ, Edmundo.

Instituciones de Derecho Mercantil.

Segunda Edicin. Guatemala. IUS Ediciones, 2009.


10. VITERI ECHEVERRA, Ernesto Ricardo. Los contratos en el derecho civil
guatemalteco: parte especial. Universidad Rafael Landvar, Instituto de
Investigaciones

Jurdicas.

Segunda

Serviprensa, S.A., 2005.

- 135 -

edicin.

Guatemala.

Editorial

11. VTOLO, Daniel Roque. Contratos Comerciales. Argentina. AD-HOC S.R.L.,


1993.

B) Referencias Normativas

1. Asamblea

Nacional

Constituyente

de

Guatemala.

CONSTITUCION

POLITICA DE LA REPUBLICA DE GUATEMALA Y SUS REFORMAS.


Guatemala, 31 de mayo de 1985.
2. Congreso de la Repblica de Guatemala. CDIGO DE COMERCIO DE
GUATEMALA Y SUS REFORMAS. Decreto Nmero 2-70. Guatemala, 28
de enero de 1970.
3. Congreso de la Repblica de Guatemala. CDIGO DE NOTARIADO Y SUS
REFORMAS. Decreto Nmero 314. Guatemala, 10 de diciembre de 1946.
4. Congreso de la Repblica de Guatemala.

LEY DEL ORGANISMO

JUDICIAL Y SUS REFORMAS. Decreto Nmero 2-89. Guatemala, 10 de


enero de 1989.
5. Congreso de la Repblica de Guatemala.
TIMBRES

FISCALES

DE

PAPEL

LEY DEL IMPUESTO DE

SELLADO

ESPECIAL

PARA

PROTOCOLOS Y SUS REFORMAS. Decreto nmero 37-92. Guatemala, 22


de junio de 1992.
6. Congreso de la Repblica de Guatemala. LEY DEL TIMBRE FORENSE Y
TIMBRE

NOTARIAL Y

SUS REFORMAS.

Decreto nmero

82-96.

Guatemala, 21 de octubre de 1996.


7. Congreso de la Repblica de Guatemala.

LEY DEL MERCADO DE

VALORES Y MERCANCAS Y SUS REFORMAS. Decreto nmero 34-96.


Guatemala, 19 de junio de 1996.
8. PERALTA AZURDIA, Enrique.
Guatemala.

Jefe del Gobierno de la Repblica de

CDIGO CIVIL Y SUS REFORMAS.

Guatemala, 14 de septiembre de 1963.


- 136 -

Decreto Ley 106.

9. PERALTA AZURDIA, Enrique.


Guatemala.

CDIGO

Jefe del Gobierno de la Repblica de

PROCESAL

CIVIL

MERCANTIL

SUS

REFORMAS. Decreto Ley 107. Guatemala, 14 de septiembre de 1973.

C) Referencias electrnicas

1. BARRERA ZAMORATEGUI, Fernando. REPRESENTACION, PODER Y


MANDATO. BOLETIN DE LA FACULTAD DE DERECHO DE LA
UNIVERSIDAD

AUTNOMA

Disponible en Red:

DE

MEXICO

(UNAM).

Mxico,

2009.

http://www.derecho.unam.mx/DUAD/boletin/pdf/_09-

2/Representacion.pdf Buscador: http://www.google.com Fecha de consulta:


24 de noviembre de 2010.

D) Otras referencias

1. CASTELLANOS ALONZO, Manuel Alfonzo.

Mandatos Especiales en

menores de edad, necesidad e importancia de su correcta aplicacin. Tesis


de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael
Landvar. URL 07 T1262. Guatemala, 2006.
2. CORDOVA CASTILLO, Olga Carolina. Consecuencias de la utilizacin del
mandato como medio de diferir el otorgamiento del contrato de compraventa
de vehculos y su anlisis del Decreto 39-99 del Congreso de la Repblica.
Tesis de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael
Landvar. URL 07 T728. Guatemala, 2000.
3. LOPEZ CORDERO, Guillermo. Del contrato de mandato y la representacin
en general. Tesis de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales.
Universidad Rafael Landvar. Guatemala. URL 07 T37. Guatemala, 1972.

- 137 -

4. LUARCA SARACHO, Ana Rosa. La representacin en el Derecho Privado.


Tesis de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael
Landvar. URL 07 T314. Guatemala, 1990.
5. MENDA HERNNDEZ, Jos Luis. La tica en el contrato de mandato y en
la representacin en general. Tesis de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas
y Sociales. Universidad Rafael Landvar. URL 07 T612. Guatemala, 2000.
6. MONZON ROJAS, Irma Rebeca. La institucin del mandato dentro del
endoso en procuracin. Tesis de la Licenciatura en Ciencias Jurdicas y
Sociales. Universidad Rafael Landvar. URL 07 T368. Guatemala, 1992.
7. PORTILLO MARTNEZ, Irene Alejandra. Contrato de distribucin, contrato
de agencia, contrato de concesin mercantil, contrato de comisin, contrato
de delegacin, contrato de corretaje o mediacin. Tesis de la Licenciatura en
Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael Landvar. URL 07 T1719.
Guatemala, 2010.
8. TORRES, Mariela y Karim PAZ.

Tamao de una muestra para una

investigacin de mercado. Boletn Electrnico No. 2. Facultad de Ingeniera.


Universidad Rafael Landvar. Guatemala, 1999.

- 138 -

ANEXOS:

Anexo I. Modelo de encuesta a Notarios.

ENCUESTA A NOTARIOS
LA APLICACIN ACTUAL DEL CONTRATO DE MANDATO SIN REPRESENTACIN
EN EL MUNICIPIO DE GUATEMALA

Guatemala, noviembre de 2010.

Seores(as)
Abogados(as) y Notarios(as)
Licenciados(as) en Ciencias Jurdicas y Sociales

Estimados(as) Licenciados(as):

Por medio del presente, agradezco su colaboracin a la causa y al contestar las


interrogantes que abajo se indican. El objeto de esta encuesta es obtener informacin
de su parte, como un aporte al trabajo de tesis de graduacin que su servidor realiza.

Sus respuestas, as como los comentarios que realicen a travs de la presente,


sern muy valiosos y proporcionarn el ejemplo adecuado para determinar la aplicacin
prctica y actual del contrato de mandato sin representacin en el mbito jurdico de
nuestro pas. La informacin que brinden es confidencial, por lo que agradecer su
ayuda en enviar las respuestas de la presente a su ms pronta conveniencia.

- 139 -

Instrucciones: responda brevemente y en base a su experiencia las siguientes


preguntas:
1. Indique si en alguna oportunidad usted ha autorizado un contrato de
mandato sin representacin. Si su respuesta es negativa pase a la pregunta
nmero cuatro (4).
______________________________________________________________________
_____________________________________________________________
2. Cul es el nmero estimado de contratos de este tipo que recuerda haber
autorizado a lo largo de su carrera profesional?
______________________________________________________________________
_____________________________________________________________
3. En general y sin ser limitativo, Cul ha sido el objeto principal que se
estipul en los contratos de mandato sin representacin que ha
autorizado?
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
4. Recuerda usted que algn otro colega (Notario) le haya comentado que
ste(a) autoriz alguna escritura pblica en donde se haya otorgado un
mandato sin representacin?
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
5. Cree usted que dicha figura contractual ha quedado en desuso? Si, no,
por qu?
_________________________________________________________________

- 140 -

6. Considera que deba retomarse, o continuarse en su caso, la prctica de


dicho contrato? Si, no, por qu?
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
7. Qu otra interrogante podra sugerir dentro del presente trabajo de
investigacin? Gracias.
__________________________________________________________________

Nombre:

____________________________________________________

Aos de ejercicio profesional:

Fecha:

___________________________________

____________________________________________________

Firma y sello:

_______________________________________________

***Muchas gracias por su valiosa colaboracin***

- 141 -

Anexo II. Grficas de resultados obtenidos de las encuestas a Notarios.

1.- Indique si en alguna oportunidad usted ha autorizado un contrato de mandato


sin representacin.

2.- Cul es el nmero estimado de contratos de este tipo que recuerda haber
autorizado a lo largo de su carrera profesional?

- 142 -

3.- En general y sin ser limitativo, Cul ha sido el objeto principal que se estipul
en los contratos de mandato sin representacin que ha autorizado?

4.- Recuerda usted que algn otro colega (Notario) le haya comentado que
ste(a) autoriz alguna escritura pblica en donde se haya otorgado un mandato
sin representacin?

- 143 -

5.- Cree usted que dicha figura contractual ha quedado en desuso?

6-. Considera que deba retomarse, o continuarse en su caso, la prctica de dicho


contrato?

- 144 -

7.- Qu otra interrogante podra sugerir dentro del presente trabajo de


investigacin?

- 145 -

Anexo III.

Hoja de observacin utilizada para recabar informacin en el Registro

Electrnico de Poderes del Archivo General de Protocolos.

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR


FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
HOJA DE OBSERVACION
TESIS: La aplicacin actual del contrato de mandato sin representacin en el Municipio de Guatemala.
ESTUDIANTE: Williams Esteban Arbiz Luna
CARN: 10686-04
Datos de investigacin realizada
Lugar de consulta: Registro de Poderes, Archivo General de Protocolos, Ciudad de Guatemala.
Fecha de consulta: ____________________
Detalle:
1.- Tipo de archivos consultados: Electrnicos

Impresos (registros)

2.- Rango de fechas: Del ____________________ al _____________________________


3.- Cantidad de mandatos inscritos (en general) a la fecha: ________________________
4.- Cantidad de mandatos (poderes) consultados:

______________________________

5.- Cantidad de mandatos sin representacin encontrados: _______________________


6.- Porcentaje: ________________ %
7.- Descripcin del estudio: _________________________________________________
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
8.- Observaciones: _________________________________________________________
_______________________________________________________________________

___________________________
Williams E. Arbiz Luna
Carn: 10686-04

- 146 -

Anexo IV. Grficas de los resultados obtenidos en el Registro de Poderes.

- 147 -

Anexo V. Cuadro de cotejo de legislacin nacional.

Unidades de
anlisis

CDIGO CIVIL
(1963)

CODIGO DE
NOTARIADO
(1946)

Indicadores
del Contrato

LEY DEL
ORGANISMO
JUDICIAL
(1989)

LEY DEL
TIMBRE
FORENSE Y
TIMBRE
NOTARIAL
(1996)

(1992)

de Mandato

Concepto

LEY DEL
IMPUESTO DE
TIMBRES
FISCALES Y
PAPEL
SELLADO
ESPECIAL
PARA
PROTOCOLO

Por el mandato, una


persona encomienda a
otra la realizacin de uno
o ms actos o negocios..
Art. 1686.

Gratuito u oneroso. Art.


1689.
Caractersticas Personalsimo. Art. 1686.
Solemne. Art. 1687.
Bilateral. Art. 1686.
- 148 -

Esencialmente
revocable. Art. 1699.

Aspectos
tributarios

- 149 -

De las
Tarifas
Especficas.
El impuesto
a que se
refiere este
artculo,
resulta al
aplicar las
tarifas
especficas
a la base
establecida
en cada
caso, para
los
documentos
siguientes:
()) 8.
Poderes: a.
Generales,
la primera
hoja del
testimonio.
Q. 10.00; b.

Protocolacin.
()) los poderes o
mandatos, ())
debern ser
protocolizados
ante Notario y las
autoridades
actuarn con
base en los
respectivos
testimonios, los
cuales sern
extendidos en
papel sellado del
menor valor,
dando fe el
Notario de que el
impuesto ha sido
pagado en el
documento
original. Al
revisar los
protocolos
notariales el
director del
archivo general
de protocolos
har constar en el
acta respectiva si

El impuesto se
pagar en la
forma y modo
que a
continuacin se
determina: ())
2. Timbre
Notarial: sobre
todo acto o
contrato
autorizado por
Notario en la
forma que a
continuacin se
expresa: ()) b)
Contratos de
valor
indeterminado y
protocolaciones.
Diez quetzales
(Q. 10.00.);.
Art. 3.

Especiales,
la primera
hoja del
testimonio.
Q. 2.00..
Art. 5.

Requisitos
legales o
formalidades

El mandato debe
constar en escritura
pblica como requisito
esencial para su
existencia.. Art. 1687.
Es vlido el poder
otorgado en el extranjero
con sujecin a las
formalidades externas
prescritas por las leyes
del lugar en que se
otorga; pero si para el
acto o contrato, objeto

- 150 -

en los
documentos
protocolizados se
han cubierto los
impuestos legales
correspondientes.
En caso que no
hayan sido
cubiertos, dar
aviso a las
oficinas fiscales
para los efectos
legales
consiguientes..
Art. 38.

Protocolizacin.
Adems de los
requisitos
indicados en el
artculo anterior,
los poderes o
mandatos, ())
que proceda
inscribir en los
registros
pblicos, debern
ser
protocolizados

ante Notario y las


autoridades
actuarn con
base en los
respectivos
testimonios,
()).. Art. 38.

del poder, la ley de


Guatemala exige facultad
especial, debe sujetarse
a lo dispuesto en sta..
Art. 1700.

El mandato puede
otorgarse con
Modalidades o representacin o sin
ella.. Art. 1686.
tipos

El mandato es general o
especial.. Art. 1690.
Al Notario le es
prohibido: Autorizar
actos o contratos a
favor suyo o de sus
No se puede dar poder parientes. Sin
para testar o donar por
embargo, podr
causa de muerte, ni para autorizar con la
Prohibiciones
modificar o revocar
antefirma: Por m y
dichas disposiciones..
ante m, los
Art. 1688.
instrumentos
siguientes: ()) b) Los
poderes que confiere
y sus prrrogas,
modificaciones o
- 151 -

revocaciones; c) La
sustitucin total o
parcial de poderes
que le hayan sido
conferidos, cuando
estuviere autorizada
para ello; ()).

Requisitos
registrales

El testimonio de la
escritura pblica de
mandato y el de la
revocacin deben
presentarse al Registro
de Poderes.. Art. 1704.

- 152 -

De las
Tarifas
Especficas.
El impuesto
a que se
refiere este
artculo,
resulta al
aplicar las
tarifas
especficas
a la base
establecida
en cada
caso, para
los
documentos
siguientes:
()) 3. Por
cada razn
puesta por

Obligaciones
notariales.
Los Notarios
debern dar
aviso al archivo
general de
protocolos,
dentro del plazo
de diez das, de
cada
protocolizacin
que hagan de
acuerdo con esta
ley, indicando la
fecha y lugar en
que fue expedido
el documento,
funcionario que lo
autoriz, objeto
del acto y
nombres y
apellidos de los
otorgantes o
personas a que

los registros
pblicos al
pie de los
documentos
que se
presenten a
su registro.
Q. 0.50..
Art. 5.

se refiera, as
como de los
impuestos que
hubieren sido
pagados en el
acto de
protocolizacin.
El archivo
extender recibo
por cada aviso y
llevar ndices
anuales por
orden alfabtico
de los otorgantes.
La omisin o
demora del aviso
har incurrir al
Notario en una
multa de
veinticinco
quetzales
(Q.25.00) que
impondr el
director del
archivo general
de protocolos e
ingresar a los
fondos judiciales.
Lo dispuesto en
este artculo es
sin perjuicio de

- 153 -

la obligacin
relativa al
testimonio
especial y al
registro de
poderes. El
testimonio
especial deber
contener
transcripcin o
reproduccin
ntegra del
documento
protocolizado..
Art. 40.

- 154 -