Está en la página 1de 139

ngel Jurez Cacho

Principios Generales del

Derecho Supletorios de la
Nueva Ley de Amparo

Principios Generales del


Derecho Supletorios de la
Nueva Ley de Amparo
Editado en Mxico
Autor: ngel Jurez Cacho
Editor: Rodrigo Ivn Martnez
Rdriguez
Estimado lector, mucho agradeceremos
sus observaciones a esta edicin, al
telfono (01 55) 5549-0727, o al e mail:
angel@carroeditorial.com
GRACIAS POR SU PREFERENCIA

DERECHOS RESERVADOS
Prohibida la reproduccin de este libro
por cualquier medio, total o
parcialmente, sin permiso expreso de
los editores.
Esta edicin y sus caractersticas son
propiedad de Ral Jurez Carro
Editorial S.A. de C.V.
Miembro de la Cmara Nacional de la
Industria Editorial, Reg. No. 3547
Principios Generales del Derecho
Supletorios de la Nueva Ley de Amparo
Copyright Ral Jurez Carro
Editorial, SA de CV

NDICE
Principios Generales del Derecho
Supletorios de la Nueva Ley de
Amparo
Supletoriedad de los Principios
Generales del Derecho en nuestra
legislacin y en la internacional
Caso sobre la Aclaracin de
Sentencia, en un debate entre
ministros sobre la suplencia de
lagunas de la ley de Amparo
La trascendencia de los principios
generales del derecho en la
integracin del derecho nacional e
internacional
La equidad en la Grecia Clsica

La equidad en el derecho romano e


ingles
La Equidad, Primer Principio
General del Derecho
Los tribunales no deben permitir el
ser usados como instrumentos de
iniquidad e injusticia
Equidad es que exista una forma de
aminorar un dao
El que pide equidad debe dar
equidad
El que busca equidad debe tener las
manos limpias
La equidad sigue al derecho
El nacimiento de los tribunales
de equidad en Inglaterra
La pereza en el uso de un

derecho impide que actu la


equidad
Principio de proporcionalidad
Igualdad de oportunidades a los
contendientes
Principio de Eficacia del Derecho
No Afectacin del Inters Pblico
Apariencia de Buen Derecho
Principio de Buena Fe o Probidad
Principio de legalidad
Eticidad del derecho
Sobre la Integridad del juzgador
Sobre la Transparencia
Secreto profesional
Prudencia
Diligencia
Honestidad profesional

Derecho Natural
BIBLIOGRAFIA
Frases
Copyright

"Los principios generales del derecho


emanan de la razn jurdica natural y
representan al mismo tiempo las
directrices fundamentales del sistema
positivo, por ello, el legislador
reconoce en los principios generales
del derecho, el medio supremo para
integrar sus propios preceptos"
Giorgio Del Vecchio. Los Principios
Generales del Derecho. Bosch.
Barcelona. 1948 p. 71

"Los principios generales del derecho


no son algo que exista afuera, sino
dentro del mismo derecho escrito, ya

que derivan de las normas


establecidas. Se encuentran dentro del
derecho escrito como el alcohol dentro
del vino, son el espritu o la esencia de
la ley".
Francesco Carnelutti. Come nasce il
Diritto, 1963, ERI.

Supletoriedad de los
Principios Generales del
Derecho en nuestra
legislacin y en la
internacional
Por qu los tribunales aplican los
principios de derecho?
Se podra argumentar que los tribunales
lo hacen con el fin de racionalizar la
toma de decisiones en un intento de
sacudirse la subjetividad ideolgica y
actuar con una especie de neutralidad, u
objetividad, o por lo menos dar la
impresin de ello. Se podra suponer

que los jueces ms cultivados educativa


y culturalmente se sienten obligados por
ciertos principios, menos arbitrarios o
subjetivos para dar el fallo.
El segundo prrafo del artculo 2., de la
Ley de Amparo, establece: "A falta de
disposicin expresa se aplicara en
forma supletoria el Cdigo Federal de
Procedimientos Civiles y en su defecto,
los principios generales del derecho.
Esta disposicin se alinea con el cuarto
prrafo del artculo 14 constitucional
que ordena que: "En los juicios del
orden civil, la sentencia definitiva
deber ser conforme a la letra o a la
interpretacin jurdica de la ley y a falta

de esta se fundara en los principios


generales del derecho.".
As se garantiza que no se puede dejar
de resolver una peticin de justicia,
pretextando lagunas de la ley. El Poder
Judicial suma en su labor de
interpretacin constitucional la siguiente
tesis: "PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO, APLICACION DE. Por
principios generales del derecho se
entienden
aquellos
que
pueden
desprenderse de otros argumentos
legales para casos anlogos, y el nico
caso autorizado por el artculo 14
Constitucional es que la controversia
respectiva no puede resolverse por la
l e y " . Amparo civil directo 120/53

Agrcola San Lorenzo, S. de R. L., 20 de


enero de 1954, mayora de 4 votos.
En el contexto jurdico internacional, el
artculo 38 del Estatuto de la Corte
internacional de Justicia, seala: "La
Corte decidir las disputas en base al
orden jurdico internacional y en su
defecto en los principios generales del
derecho reconocidos por las naciones
civilizadas".
Ver:
-El Artculo 14 Constitucional y los
Principios Generales del Derecho.
Rafael Preciado Hernandez. UNAM.
Mexico. 1969 p 625
-Justice M J White, 'Equity - A general

principle of law recognised by civilised


nations?' (2004) 4(1) Queensland
University of Technology Law Journal
103

Caso sobre la Aclaracin de


Sentencia, en un debate
entre ministros sobre la
suplencia de lagunas de la
ley de Amparo
El hecho de que se agregue como
instrumento supletorio de la ley de
amparo a los principios generales del
derecho, adems del cdigo federal de
procedimientos civiles, puede evitar
conflictos para resolver lagunas como la
que se dio en el debate de la Corte sobre
la posibilidad de permitir o no una
solicitud de aclaracin de sentencia.

En el comentario realizado en la obra:


Ley de Amparo, comentada por
juzgadores federales y editada por
Themis, al artculo 2 de la ley de
amparo anterior, relacionado con la
suplencia del cdigo federal de
procedimiento civiles por lagunas de la
ley de amparo, se aprecia el criterio
jurdico y no jurdico o infra jurdico
que tienen nuestros ministros a la hora
de interpretar el derecho, para resolver
un caso concreto en el que no existe una
norma positiva reguladora.
El caso concreto fueron 2 solicitudes de
aclaracin de una sentencia de amparo,
que motiv un debate entre ministros de
la segunda sala, ya que la ley de amparo

regula la aclaracin de demanda pero no


la de sentencia y la ley supletoria del
amparo, tampoco la regulaba. Por un
lado estaba la opinin de ministros que
se oponan a que se aclarara la sentencia
ya que se generara un nuevo recurso
que es inexistente. Este imprctico
criterio dejaba sin resolver una splica
de justicia. Se alegaba, con una mente
que se complica la existencia, que no se
puede llegar al extremo de crear una
norma nueva por el juzgador.
Afortunadamente para el derecho, el
ministro Gongora Pimentel, que busca
soluciones para hacer operativo y eficaz
un sistema de justicia, explico que "es
evidente, por obvio, que las partes no
pueden, mejor dicho, no deben quedarse

con una sentencia oscura por lo que es


necesaria la aclaracin de sentencia, aun
cuando no se encuentre en lo absoluto
previsto en la ley de amparo. la
institucin de aclaracin de sentencia no
es otro recurso, ya que no es una
modificacin de una resolucin y lo
aclarado conserva la sentencia en su
sentido y alcance. Hecha la aclaracin o
adicin queda definitivamente integrada
la sentencia. La aclaracin de sentencia
no es un recurso sino un trmite que se
da para aclarar algn concepto ambiguo,
oscuro o contradictorio o para subsanar
alguna omisin".
La formacin dogmatica y acrtica de
muchos jueces, los lleva a la discusin

constante sobre teoras y abstracciones


poco prcticas y tiles para realizar
expedita y econmica justicia. Los
jueces dogmticos disfrutan mucho
elaborando definiciones y doctrinas
abstractas en lugar de resolver con
practicidad, economia y oportunidad las
controversias. Por eso, con el tiempo la
interpretacin del derecho mexicano
suma enormes cantidades de volmenes
en los que se encuentran los textos ms
contradictorios o ininteligibles, con
especulaciones
"doctorales"
que
terminan en las tesis ms absurdas y
como consecuencia en la crisis, juicios
interminables e inobservancia del
derecho.

Ver:
Ley de Amparo Comentada. Asociacin
Nacional de Magistrados de Circuito y
Jueces de Distrito del Poder Judicial de
la Federacin. AC Themis. Mxico
2008. Comentario al articulo 2.

La trascendencia de los
principios generales del
derecho en la integracin
del derecho nacional e
internacional
Los principios generales del derecho
juegan un importante papel en la
aplicacin del derecho nacional e
internacional, basndose en la opinio
juris communis.
Los principios generales del derecho se
describen c o m o los principios que
sostienen a un sistema jurdico, los
principios que dinamizan al sistema, y

los principios con los que se resuelven


objetivamente los conflictos de intereses
Los principios generales del derecho
permiten al derecho positivo nacional e
internacional desarrollarse y responder
a los retos de los casos concretos a los
que la ley positiva no prev solucin.
Los principios generales estn inmersos
en la interrelacin de las normas cuyo
propsito final es humanizar, moralizar
y dinamizar al derecho, como
instrumento de cohesin de una
comunidad poltica. Son fuente de
sentido
comn
para
resolver
necesidades
prcticas sobre
las
limitaciones de las normas generales.

Los principios generales del derecho


son criterios que expresan un juicio
acerca de la conducta humana a seguir
en cierta situacin. Ellos expresan el
comportamiento que conviene al hombre
seguir en orden a su perfeccionamiento
tico y moral.
"Podemos afirmar que los principios son
-verdades fundantes- de un sistema de
conocimiento, admitidas como tales por
ser evidentes, por haber sido
comprobadas, y tambin por motivos de
orden prctico de carcter operacional,
o sea, como presupuestos exigidos por
las necesidades de Investigacin y de
praxis". Miguel Reale, filosofo del

derecho, agrega al prrafo anterior de su


autora que sin embargo, los valores
fundamentales o principios generales del
derecho no son entidades que existan en
s mismas, sino que como apreciaciones
del hombre sobre los bienes, se
convierten en realidad en la medida en
que el individuo y las sociedades
enteras los reconocen y eligen como
tales. El problema radica, en que como
dice el gran jurista y filosofo portugus
Reale, los principios generales del
derecho no existen por si solos, sino son
los individuos los que los abstraen y
ponen en prctica. Pero qu clase de
individuos son los que trabajan y
resuelven con principios jurdicos, solo
los individuos que se forman en un

medio cultural y educativo critico y


desarrollado.
No se puede esperar que los principios
generales del derecho tengan vida en la
prctica de derechos nacionales de
sociedades atrasadas o de lenta
evolucin cultural y educativa. Por eso
las resoluciones de juzgadores de un
pueblo de poca cultura, tienen poca
dosis de principios comparndolas con
juzgadores
que
pertenecen
a
comunidades muy civilizadas y cultas.
Ver:
Reale, Miguel. Teora tridimensional
del derecho, p 87. Tecnos, Madrid:
1997.

Simma and P. Alston, The Sources of


Human Rights Law: Custom, Jus Cogens
and General Principles (1991) 12
Australian Yearbook of International
Law, 102.
B. Cheng, General Principles of Law as
applied by International Courts and
Tribunals (London: Stevens, 1953), 24.
G. Herczegh, General Principles of
International Law and the International
Legal Order (Budapest: Akadmiai
Kiad, 1969), 36.

La equidad en la Grecia
Clsica
Los primeros en plantear el problema de
los principios generales del derecho
fueron los griegos. Se percataban que
existan entre pueblo y pueblo una
variedad de leyes y costumbres. En
consecuencia, se preguntaron si el
Derecho y la Justicia serian meros
productos de la convencin y la utilidad
o normas emanadas de principios
rectores, permanentes y uniformes,
vlidos para cualquier poca y lugar.
Aristteles consideraba lo equitativo y
lo justo como una misma cosa; pero para

l, an siendo ambos buenos, la


diferencia existente entre ellos es que lo
equitativo es mejor an para la
interpretacin del derecho natural. -La
Equidad es la dichosa rectificacin de la
justicia, es la obediencia a las leyes
aceptadas por su contenido mismo.
La misma pregunta nos podramos hacer
no como miembros de grupo social o
polis, sino como un mero individuo. Que
es lo que nos gua el comportamiento
diario, el provecho, la utilidad o
principios ticos universales. La
respuesta varia conforme al grado
civilizatorio y cultural desarrollado en
cada comunidad de individuos. En
comunidades ampliamente desarrolladas

intelectualmente, como la griega de la


poca de Aristteles, la romana de
Cicern, o la inglesa de la poca
victoriana, los individuos guan su
actuar por principios societarios ms
que particulares o egostas. En esas
sociedades prevalece un sentimiento de
ciudadana y de pertenencia a un estado
al que se debe lealtad y solidaridad.
La Grecia Clsica concibe al Derecho
como una manifestacin del orden
universal, establecido por dioses, o por
la ley general en el ordenamiento
jurdico de cada ciudad; se reconoce la
existencia de la ley escrita y de la no
escrita, derivada de la naturaleza,
basada en la equidad y la tradicin, o

impuesta por las convicciones morales y


religiosas.
El concepto de recta razn, es citado por
vez primera, por Aristteles en su oba
denominada la Etica Nicomaquea, en el
libro VI de "Las Virtudes Intelectuales",
captulo I: "Puesto que hemos llegado a
afirmar antes que es menester escoger el
medio, y no el exceso ni el defecto, y
que el medio es como lo dicta la recta
razn".
Los griegos llamaron clemencia a la
equidad. Los romanos la llamaron
aequitas o igualdad.
Grocio se refiri a la idea aristotlica

de la equidad como doble - siendo una


comprensin de lo que es correcto y
justo, as como en su capacidad
correctiva para complementar al
derecho positivo.
Ver:
Hugo de Groot (Grotius), Of the Rights
of War and Peace, In Which are
Explained the Laws and Claims of
Nature and Nations, and the Principle
Points That Relate either to Publick
Government or the Conduct of Private
Life (1715); Grotius, De Jure Belli ac
Pacis, libri tres (1735); Grotius, The
Law of War and Peace, Book Three
(William Whewell trans, 1853) [trans
of: De Jure Belli et Pacis, libri tres].

S Von Pufendorf, The Law of Nature and


Nations, or, a General System of the
Most Important Principles of Morality,
Jurisprudence and Politics. To which is
prefix'd M Barbeyrac's prefactory
discourse containing an historical and
critical account of the science of
morality (Basil Kennett trans 1749).
Aristotle, Nicomachean Ethics (WD
Ross trans, Oxford University Press,
1980) Book 5 Chapter 10. This has
given rise to the fundamental debate
whether equity is of the law or outside
the law.

La equidad en el derecho
romano e ingles
La equidad, como institucin jurdica,
est histricamente relacionada con el
derecho pretoriano, que nace en Roma
como un modo de atemperar los excesos
del formulismo jurdico, y con la
jurisdiccin del Canciller ingles que
cumpli funciones similares a las del
derecho pretoriano, dentro del derecho
ingls medioeval. La equidad ha sido
invocada como medio para atemperar y
completar el derecho y podra serio an
para suplirlo.
Poco a poco los principios de equidad

surgieron como un complemento al


derecho romano y luego al Derecho
Ingls, basado en la necesidad de
mejorar o corregir el cuerpo de la ley
civil.
En el derecho romano la equidad estaba
contenida en el jus honorarium a travs
del cual los magistrados (pretores),
asesorados por los jueces, emitian
edictos para complementar o corregir el
derecho civil.
Por ejemplo, una viuda romana cuyo
esposo muere intestado y sin herederos
varones pedia al pretor el derecho a
reclamar la herencia de su difunto
esposo.

Ver:
P G Stein, 'Equitable Principles in
Roman Law' in P G Stein (ed) The
Character and Influence of Roman Civil
Law: Historical Essays (Hambledon and
London Ltd, 1998) 19 ff.
R P Meagher, J D Heydon & M J
Leeming (eds) Meagher, Gummow and
Lehane Equity Doctrines and Remedies
(Butterworths, 4th ed, 2002) v.

La Equidad, Primer
Principio General del
Derecho
Las naciones con los sistemas jurdicos
ms desarrollados del mundo, y por lo
consiguiente las ms equitativas en su
sistema interno jurdico y forma de vida
material o de bienestar de sus
ciudadanos, coinciden en que el
principio general del derecho llamado
equidad, es base primordial en la
aplicacin de la norma de un orden
jurdico que aspira a ser respetado y
obedecido. As lo demuestran los
debates en la Corte Internacional de
Justicia, en los que los pases miembros,

con los sistemas jurdicos ms


equitativos, (Estados Unidos, Inglaterra,
Alemania, Francia) defendieron la
inclusin de la equidad como un
principio jurdico esencial cuando se
trata
de
resolver
controversias
internacionales ya que ese es el
principio en que fincan sus propias leyes
nacionales.
Actuar con equidad es el acto de la recta
razn a la hora de la concrecin de una
ley general y abstracta.
En las reflexiones que hace Aristteles
sobre la justicia, describe a la equidad o
lo equitativo como la aplicacin de lo
justo al caso concreto. La causa de esto

est en que toda ley es general, pero


tocante a ciertos casos no es posible
promulgar
correctamente
una
disposicin en general.
"Lo mejor que lo justo en absoluto,
mejor que el error resultante de los
trminos absolutos empleados por la ley
es la recta razn del juzgador cuando
encuentra la equidad que busca el fin de
la ley. Esta es la naturaleza de lo
equitativo: ser una concrecin de la ley
en la parte en que esta es abstracta por
su carcter general." Aristteles.
Aristotle, Nicomachean Ethics (WD
Ross trans, Oxford University Press,
1980) Book 5 Chapter 10.

En el proyecto del Cdigo Civil


napolenico en su artculo 11, ttulo
preliminar, expresa: "En las materias
civiles, el juez, a falta de ley precisa, es
un ministro de la equidad. La equidad es
la vuelta a la ley natural, o a los usos
aceptados en el silencio de la ley
positiva".
La influencia de inspiracin francesa no
se hizo esperar en el Cdigo Civil de
Lousiana en 1808, segn lo dispones su
artculo 21, el cual seala: "En materias
civiles, en defecto de ley precisa, el juez
puede proceder conforme a la equidad;
para decidir conforme a la equidad hay
que recurrir a la ley natural y a la razn
o a los usos recibidos".

Ver:
Cdigo Napolen (Decretado en 5 de
marzo de 1803; promulgado en 15 del
mismo ao). Con las variaciones
adoptadas por el cuerpo legislativo el
da 3 de septiembre de 1807. Ed. En la
imprenta de la hija de Ibarra. Madrid,
MDCCCIX. (1809). p. 2.

Los tribunales no deben


permitir el ser usados como
instrumentos de iniquidad e
injusticia
La jurisprudencia de la Suprema Corte
de Justicia de los Estados Unidos de
Amrica, reitera en el caso Henningsen
vs Bloomfiel Motors, Inc. Que ningn
tribunal de justicia debe permitir ser
usado como instrumento de iniquidad
cuando se alega una laguna de la ley
En 1960, un tribunal de Nueva Yersey se
enfrent, en el Henningsen vs.
Bloomfield Motors, Inc., con la
importante cuestin de si un fabricante

de automviles puede ( y en qu
medida) limitar su responsabilidad en el
caso que el automvil sea defectuoso.
Henningsen haba
comprado
un
automvil y firmado un contrato que
deca que la responsabilidad del
fabricante por defectos se limitaba a
"reparar" las partes defectuosas
"quedando esta garanta expresamente en
lugar de todas las dems garantas,
obligaciones o responsabilidades".
Henningsen argua que, al menos en las
circunstancias de su caso, el fabricante
no deba de ser protegido por esta
limitacin y que debera de responder
por los gastos mdicos y otros hechos
por las personas lesionadas en el

accidente. El demandante no pudo


sealar ninguna ley, ni ninguna regla de
derecho establecida que impidiera que
el fabricante se atuviera a los trminos
del contrato. No obstante, el tribunal
estuvo de acuerdo con Hennigsen. En
diversos puntos de la argumentacin del
tribunal se hicieron las siguientes
referencias a principios generales del
derecho y a la equidad:
a). "Nosotros debemos recordar el
principio general de que en ausencia de
fraude, quien no desea leer el contrato
antes de firmarlo no puede luego
librarse de sus cargas";
b). "Al aplicar dicho principio, la tesis
bsica de la libertad de contratacin es

un factor de importancia";
c). "Libertad de contratacin no es una
doctrina de tal modo inmutable como
para admitir especficamente en el rea
que nos concierne";
d). "En una sociedad como la nuestra, en
la que el automvil es un implemento
comn y necesario de la vida diaria, y
en la que su uso est tan cargado de
peligros para el conductor, los pasajeros
y el pblico, el fabricante est bajo una
especial obligacin con respecto a la
construccin, promocin y venta de sus
automviles. En consecuencia, los
tribunales
deben
examinar
cuidadosamente los contratos de

compraventa para ver si los intereses


del consumidor y del pblico son
equitativamente considerados";
e). "Acaso existe algn principio que
sea ms familiar o que est ms
firmemente inmerso en la historia del
derecho angloamericano que la doctrina
bsica de que los tribunales no deben
permitir
el
ser
usados
como
instrumentos de iniquidad e injusticia?".
f). "Ms especficamente, los tribunales
generalmente se niegan a prestarse para
la imposicin de un arreglo en el cual
una de las partes ha tomado ventaja
injustamente de las necesidades
econmicas de la otra".

Equidad es que exista una


forma de aminorar un dao
Equity will not suffer a wrong to be
without a remedy
La mxima legal latina es ubi jus ibi
remedium "(" Hay derecho donde hay un
medio de reparacin)
En el caso del debate en la Corte
Mexicana, sobre si deba darse el
derecho al peticionario de aclaracin de
sentencia, de que el juzgador la aclara,
aunque no hubiera disposicin expresa
que lo permitiera, actuar en contrario
era actuar contra el derecho. Si la ley

obligaba al actor a aclararle al juez la


demanda cuando este se lo solicitara,
relacionando que se le deba aclarar
para que procediera su demanda, es
jurdico, en razn de un principio de
derecho de equidad, que tambin exista
un medio para que un demandante
solicite al juez que le aclara la
sentencia, enunciando que aspectos que
no entiende o precisa le sean aclarados.
Y si la aclaracin de demanda no
requiere mas que un escrito, la de
sentencia debe de ser igual de sencilla y
no complicarse convirtindola en todo
un recurso procesal dilatorio y gravoso.
El fondo del asunto era darle o no
derecho accesible y expedito al

recurrente a que se le aclarara la


sentencia, pero es frecuente que los
juzgadores federales evadan tratar el
fondo para perderse en las formas. Los
ministros que alegaban que aceptar se
aclarara la sentencia significaba crear
un nuevo recurso que ninguna ley
reglamentaba, estaban mas preocupados
en la botella que en el contenido. A
pesar de que la propia ley de amparo
ordena a los juzgadores dar primaca al
estudio del fondo que a la forma, es
costumbre de una gran mayora de
juzgadores preferir otorgar amparos
para efectos, que entrar al anlisis de la
solucin del fondo planteado. Por eso
sufrimos los amparos ping pong que no
resuelven el fondo so pretexto de

resolver la forma.

El que pide equidad debe dar


equidad
One who seeks equity must do equity
Para
recibir
una
compensacin
equitativa, la parte solicitante debe estar
dispuesto a completar todas las
obligaciones que le son propias. Esta
mxima tambin puede completarse con
la mxima de las manos limpias (ver
ms abajo).
El artculo 129 de la nueva ley de
amparo pretende frenar la discrecin y
escasez de principios o valores
jurdicos con los que muchos jueces de

amparo otorgan la suspensin a


organizaciones
criminales
o
empresariales que encarecen los precios
de gran o primera necesidad. Ya la ley
de amparo anterior le ordenaba al
juzgador que valora la afectacin al
inters pblico antes de otorgar la
suspensin, pero como frecuentemente
los juzgadores hacan caso omiso de
esta disposicin, el legislador se vio
obligado a especificar puntualmente al
juez cuando y en qu casos precisos se
afecta al inters pblico.

El que busca equidad debe


tener las manos limpias
One who comes into equity must come
with clean hands
A menudo se afirma que quien pretenda
la equidad debe venir con las manos
limpias.
En otras palabras, si alguien pide ayuda
arguyendo la equidad, pero ha actuado
mal, no en su vida en general, sino en su
relacin directa con el asunto en disputa,
entonces no tiene las manos limpias y no
puede recibir la equidad que busca. Por
ejemplo, si desea desalojar a su

inquilino, no debe de haber violado los


derechos del inquilino.
"Sin embargo, el requisito de las
manos limpias no significa que
considerar a alguien como una "mala
persona" no sirve para que se le impida
blandir a la equidad "La equidad no
exige que sus pretendientes han llevado
vidas inocentes". Loughran v Loughran,
292 EE.UU. 216, 229 (1934), (Brandeis,
J.). La excepcion de las manos sucias
slo se aplica si hay un nexo entre el
hecho arguido de la demandante y los
derechos que desea aplicar.
Por ejemplo, en el caso Riggs v. Palmer
(1889) 115 N.Y. 506, un hombre que

mato a su abuelo para recibir su


herencia mas rpido y por miedo a que
su abuelo cambiara su testamento,
perdi todo derecho a heredar, apoyado
en el principio de manos limpias porque
no exista una ley exacta que previera
ese caso particular.
Un caso importante en la aplicacin
la doctrina de "manos limpias" es
juicio de la Corte Permanente
Justicia Internacional en el desvo
agua desde el ro Meuse.

de
el
de
de

Los Pases Bajos se quejaron de que en


Blgica la construccin de un bloqueo
en territorio belga haba violado un
acuerdo entre los dos Estados en que

ambos toman el agua del ro Meuse y


acordaron slo en un punto determinado
tomarla.
Sin embargo, los Pases Bajos haban
construido y operado tambin por un
perodo de tiempo similar un 'ilegal'
bloqueo de agua en su propio territorio.
Para resolver la disputa sobre el
Tratado de 1863 entre ambos pases, el
juez Hudson identifico dos mximas de
equidad. La parte que busca equidad
debe dar equidad y quien pide equidad
debe tener las manos limpias.
Ver:
Diversion of Water from the River

Meuse (Netherlands v Belgium) [1937]


PCIJ (ser A/B) No 70, 4, 77.
La doctrina de las manos limpias se uso
tambin por el juez Schwebel al
resolver una reclamacin de Nicaragua.
Nicaragua present una demanda contra
los Estados Unidos alegando que por su
situacin financiera y el apoyo logstico
a los grupos rebeldes en Nicaragua
haba intervenido ilegalmente en
Asuntos de Nicaragua.
Juez Schwebel resolvi que Nicaragua
apoyo a los rebeldes de El Salvador
anteriormente a la asistencia de los
Estados Unidos a la Contra en
Nicaragua, por lo que se haba privado

de legitimidad para presentar la


demanda contra los Estados Unidos,
porque la conducta de este ltimo era
c o n s e c u e n c i a del
anterior
intervencionismo de Nicaragua.

La equidad sigue al derecho


Equity follows the law
Acquits sequitur legem
La equidad no permite un remedio que
sea contrario a derecho.
Maitland afirmo: "No debemos pensar
en el common law y la equidad a partir
de dos sistemas rivales". La equidad no
haba venido a destruir la ley, sino a
hacerla cumplir.
"Cada jota y cada frase de la ley debe
ser obedecida, pero cuando todo esto
haba sido hecho y no era suficiente,

todava algo puede ser necesario, algo


que requerira la equidad. El objetivo de
la ley y la equidad es el mismo, pero
debido a la razn histrica tomaron un
camino diferente. La equidad respeta
todas las palabras de la ley, pero cuando
la ley es defectuosa para un caso
concreto por su espectro de generalidad,
en esos casos, la equidad establece el
derecho equitativo y el remedio."
William Maitland.
En las jurisdicciones de tradicin de ley
comn, la equidad es el conjunto de
principios jurdicos que complementan
las reglas estrictas de la ley, cuando su
aplicacin funcionara con dureza o
ligereza.

La equidad se dice comnmente viene a


"mitigar el rigor de la ley comn",
permitiendo que los tribunales apliquen
su criterio pero no subjetivo sino
ajustado o conforme a la ley natural.
Ver:
Frederic William Maitland (28 May
1850 - 19 December 1906) The
Constitutional History of England, p
115. Cambridge University Press, 1909
[1st Pub. 1908]

El nacimiento de los tribunales de


equidad en Inglaterra

Cuando las decisiones de los jueces


fueron consideradas injustas por los
litigantes o ciudadanos ingleses, tenan
el derecho de apelar directamente al rey,
quien como soberano, era considerado
como la fuente de la justicia, la
clemencia
y
recta
conciencia.
Posteriormente el rey delego la funcin
de resolver esas apelaciones al
canciller, importante miembro del
consejo del rey.
Los Cancilleres inicialmente eran a
menudo clrigos o nobles, en calidad de
confesor del rey y, guardin de la
conciencia del Rey.
Como resultado de sus conocimientos y

entrenamiento teolgico y clerical, los


cancilleres ingleses estaban versados en
latn y francs, asi como en derecho
civil romano clsico y cannico,
altamente influenciado del principio de
equidad.
La
cancillera
evoluciono
paulatinamente en un tribunal de
equidad, conocido como La Corte de la
Cancillera.
Despus de 1529 los telogos y nobles
de la cancillera fueron sustituidos solo
por abogados. En ese ao, el abogado
Thomas More, fue nombrado canciller,
inicindose una era de doctrinas basadas
en la equidad.

Sin embargo la equidad, siempre ser de


diferentes proporciones, segn el tipo de
conciencia de la cual emane. John
Selden, jurista ingles del siglo XVII,
estableci este aforismo: "La equidad es
algo pcara, y de diferentes medidas.
Equidad es de acuerdo a la conciencia
de aquel que es el Canciller, y las hay
c onc i e nc i a s ms grandes o ms
estrechas. La equidad no tiene un
estndar para la medida que nosotros
llamamos un pie en geometra, el pie de
un Canciller en equidad, es una medida
incierta. Un canciller tiene un pie largo,
otro un pie corto, otro un tercio de un
pie y otro un pie indiferente. Y as la
misma cosa sucede en la conciencia de

un Canciller "

La pereza en el uso de un derecho


impide que actu la equidad
La Equidad ayuda a quien ejercita a
tiempo sus derechos no a quien se
duerme en ellos
Vigilantibus non dormientibus aequitas
subvenit.
Una persona que ha sido agraviada debe
actuar con relativa rapidez para
preservar sus derechos. De lo contrario,
es culpable de la caducidad,
prescripcin o sobreseimiento.

Principio de
proporcionalidad
Este principio del derecho establece
bsicamente que toda medida debe ser
apta, idnea y necesaria para poder
alcanzar el fin deseado.
La naturaleza de las penas y multas usan
al principio de proporcionalidad para
alcanzar sus propsitos. Si no se usa
este principio es evidente que la medida
fracasara. Ejemplo son las multas
risibles que no sirven como medida para
evitar conductas reprochables. La multa
de no usar el cinturn de seguridad en
Texas, la llaman los conductores su

seguro de 100 dolares y no de vida. Y es


que esa multa o medida si funciona para
evitar muertes en las carreteras por
razn de que es estrictamente aplicada.
Los conductores llevan la mano al
broche del cinturn de seguridad con el
pensamiento no en salvar su vida de un
posible percance sino en salvar su
billetera. As es como funciona la
proporcionalidad, ya que si la multa
fuera risible o excesiva, producira la
violacin constante de la norma o una
protesta generalizada por una multa
desproporcionada.
La proporcionalidad es un principio
general del derecho. El concepto de
proporcionalidad se utiliza como

criterio de equidad y justicia en los


procesos de interpretacin de la ley,
sobre todo en el derecho constitucional,
como un mtodo lgico destinado a
ayudar a discernir el equilibrio correcto
entre la restriccin impuesta por una
medida correctiva y la severidad de la
naturaleza del acto prohibido.
En el derecho de la Unin Europea se
reconocen 4 pasos para evaluar una
prueba de proporcionalidad: (P Craig
and G de Burca, EU Law (5th edn OUP
2011) 526)
1 Debe haber un objetivo legtimo para
una medida a establecer

2 La medida debe ser adecuada para


lograr el objetivo (posiblemente con un
ensayo que pruebe la efectividad de la
medida para demostrar que tendr ese
efecto)
3 La medida debe ser necesaria para
alcanzar el objetivo, y que no hay otra
manera menos gravosa de alcanzar el
objetivo
4. La medida debe ser razonable,
teniendo en cuenta los intereses
contrapuestos de los diferentes grupos o
partes en pugna
Ver
The Function of the Proportionality

Principle in EU Law. Tor-Inge Harbo.


European Law Journal, Vol. 16, No. 2,
March 2010, pp. 158-185.
Por ejemplo las nuevas multas de la ley
de amparo muestran una mejor
proporcionalidad con la cuanta de los
asuntos en juego, aunque siguen siendo
bajas, si tomamos en cuenta que los
amparos promovidos por corporativos,
pelean asuntos de cientos de millones de
pesos generalmente contra la hacienda
pblica o los rganos controladores. Sin
embargo las anteriores multas existentes
de 100 y 300 pesos por interponer
recursos notoriamente improcedentes o
de mala fe, eran causa de risa para los
abogados corporativos, que en son de

burla decan que pagaran por


adelantado y en mayoreo esas multas
irrisorias, ya que anticipaban que iban a
hacer valer cuantos recursos para el
alargamiento del proceso se les
permitiera. Los ejecutores de Hacienda
se quejaban de la prdida de tiempo y
recursos que les causaban las peticiones
de los ministros para ejecutar esas
multas que eran incosteables para el
sistema hacendario, ya que por cobrar
300 pesos a un litigante abusivo de los
recursos del amparo, hacienda gastaba
miles de pesos en empleados y logstica.
En el derecho penal rige tambin un
principio de proporcionalidad entre la
pena y la gravedad del delito cometido.

Desafortunadamente en Mxico, se
tiende a llenar el vaco de la ineficacia
del sistema de justicia con penas ms
severas, que est probado no inhiben al
delincuente de carrera, pero si afectan
severamente al delincuente ocasional,
que generalmente es fcil de aprender en
flagrancia. Robos de autopartes o de
automotores son castigados con crcel
hasta por 12 aos, casi acercndose a la
pena impuesta al delito capital.
En concreto,
el
principio
de
proporcionalidad significa que cualquier
medida adoptada por una autoridad
pblica que afecta a un derecho humano
bsico debe ser:

1 Apropiado con el fin de alcanzar el


objetivo a que est destinado
2 No hay otros medios menos graves de
alcanzar el objetivo, y
3 La medida es proporcionalmente
razonable al dao, es decir, la persona
en que se aplicara la medida poda
aceptar o esperar razonablemente que
mereca la medida en cuestin.
En
1999,
el
principio
de
proporcionalidad se incorpor en el
Tratado de Amsterdam de la Unin
Europea. El artculo 3 ordena que
"Ninguna accin de la Comunidad
exceder de lo necesario para alcanzar

los objetivos del presente Tratado y


Protocolo"
Cada institucin de la Unin Europea
tambin garantizar el respeto del
principio de proporcionalidad, segn el
cual ninguna accin de la Comunidad
exceder de lo que es necesario para
alcanzar los objetivos del Tratado.
El principio de proporcionalidad en la
legislacin es un principio general del
derecho, destinado a hacer funcionar y
asegurar la legitimidad de las decisiones
judiciales.

Igualdad de oportunidades a
los contendientes
Este es un principio general del derecho
que se ha tomado del sistema acusatorio
que los anglosajones llaman adversarial
system, precisamente porque entienden
que los adversarios en un juicio deben
hacer valer sus argumentos en igualdad
de oportunidades, tal y como es en un
juego deportivo, en cuya justa no se
permiten trampas o ventajas para los
contrarios. Por lo que se limita la
participacin del juez en la bsqueda de
pruebas a fin de conservar su
imparcialidad.

En el sistema penal conocido como


inquisitivo, el juez adems de juzgador
tenia la tarea de allegarse y buscar
pruebas, generalmente contra el
acusado, por lo que haba una
desigualdad de fuerzas entre los
contendientes.
Desafortunadamente todava es prctica
inercial que muchos jueces intervengan
en el procedimiento, para ordenar
pruebas de oficio, lo que desequilibra el
principio de igualdad de oportunidades,
inclinndose el juzgador por favorecer a
uno de los contendientes.
Los ms desfavorecidos de esta prctica
de ayudar a una de las partes han sido

las victimas u ofendidos, primero por


una prctica deficiente ministerial en la
integracin de las pruebas y despus por
una prctica del juzgador de suplir la
deficiencia de la defensa del acusado,
principalmente
de
acusados
de
defraudar la hacienda pblica.

Principio de Eficacia del


Derecho
El valor supremo del derecho es
gobernar con eficiencia para una
productiva y equitativa convivencia
social. As lo describe el principio de
eficiencia de Pareto. Evaluar las cargas
de los opuestos y nivelarlas al grado tal
que no se ladee la nave y todos peligren.
Las leyes se debaten y una vez
aprobadas producen tanto perdedores
como ganadores relativos, porque nadie
pierde y gana todo, sino que se aprueba
un pacto de convivencia entre diversos
intereses, para que todos obtengan una

ganancia proporcional, que en la medida


en que logre la paz para vivir y trabajar,
es eficiente.
Este hecho es an ms evidente en el
litigio que en la legislacin. En los
litigios, existe un desacuerdo sobre
cmo distribuir las cargas y ganancias
en disputa. Cuando el tribunal se
pronuncia sobre cmo distribuir
perdidas y beneficios, la eficiencia o
ineficacia con que lo haga crea o no
incentivos
para
comportamientos
futuros.
La practica en nuestro pas de una
justicia por propia mano, es muestra de
la ineficiencia de nuestra procuracin y

administracin de justicia.
En este sentido nuestro sistema de
justicia no es eficiente, principalmente
el poder responsable de hacer justicia,
el de los juzgadores. En general, el
amparo ha servido en Mxico para
concentrar ms la riqueza. Los nmeros
lo comprueban. Los que ms gozan de
ganar amparos contra la hacienda
pblica, son los monopolios, las
constructoras, las cementeras, los
negocios de apostadores, banqueros,
televisoras, y telecomunicadoras. Las
franquicias norteamericanas concentran
ms riqueza en nuestro pas que en el
suyo propio. El precio de un caf de
Starbucks coffee es exactamente el

mismo en Estados Unidos que en


Mxico, all vale 1.70 dlares y aqu 29
pesos. Pero el trabajador de un
Starbucks coffe americano gana 9
dlares la hora y el trabajador del
Starbucks coffe mexicano gana 8.9 pesos
la hora o sea 60 centavos de dlar. Lo
que hace que la concentracin de la
riqueza sea 15 veces mayor en el
propietario de un caf mexicano que en
el de un americano. Y esta relacin
concentradora se repite en todas las
relaciones econmicas, desde la
hotelera hasta el cemento, los celulares,
las tarjetas de crdito, las tasas del
crdito
personal,
empresarial
e
hipotecario, y desde luego los salarios
burocrticos. La diferencia del que gana

ms con el que menos gana en la Corte


americana es de 13 veces. 18 mil
dlares anuales el peor pagado contra
230 mil del mejor pagado que es el
presidente de la Corte Americana. En
Mxico, 5 mil 900 el peor pagado de la
Corte contra 600 mil del mejor pagado,
su presidente. 101 veces la diferencia.
Esa es la inequidad que se vive adentro
de nuestro mximo rgano de justicia y
es el ejemplo que da para el resto del
pas.
Ver:
LIBERTY, EFFICIENCY, AND LAW
ROBERT D. COOTER. Professor of
Law, University of California, Berkeley,

California.
R. POSNER, THE ECONOMICS OF
JUSTICE (1981); see also Symposium:
The Implications of Social Choice
Theory for Legal Decisionmaking, 9
HOVsTRA L. REV. 1373 (1981).
Toda norma tiene un mximo de
cumplimiento
en
la
comunidad
(principio de efectividad) para que sea
una norma verdadera.
La racionalizacin de la toma de
decisiones en este sentido puede tener
varios efectos. En primer lugar,
racionalizacin de la toma de decisiones
por medio de una referencia a un

principio de derecho puede implicar que


la toma de decisiones se hace ms
eficiente.
La teora econmica dice que el mayor
beneficio a la sociedad de cualquier
accin se logra cuando los beneficios
marginales de la asignacin de recursos
son equivalentes a los costos sociales
marginales de la asignacin.

No Afectacin del Inters


Pblico
Si el derecho es el conjunto de normas
coercitivas, que regulan a la sociedad
para mantener el orden pblico o la vida
en convivencia, es un principio general
del derecho que una resolucin que est
basada en el derecho, no se vuelva
contra el mismo derecho cuyo fin ltimo
es ver por el inters pblico.
De nuevo son los juristas ingleses
quienes ms obras tienen en relacin al
inters pblico desde el punto de vista
jurdico. Ellos mismos reconocen que no
es fcil para un juzgador que esta

conviviendo con la clase empresarial,


muchas veces emparentando, decidir
entre la tensin de intereses pblicos y
privados. "Maxime si el ministro
convivio ayer con el presidente de la
Ford Motony Company, quien le aseguro
que el inters de la Ford es el mismo
que el del inters del Pblico".
El inters pblico engloba el ver o velar
por el bienestar general o bienestar
comn, que es la causa de la existencia
del derecho y del estado mismo.
Edwin Rekosh, Executive Director of
PILnet: The Global Network for Public
Interest Law (www.pilnet.org), seala
que el inters publico en el derecho, se

concentra en que las resoluciones


judiciales que protejan derechos
individuales no se sobre pongan a
derechos
colectivos
o
sociales,
derechos de los consumidores y del
medio ambiente.
Las resoluciones de un juez probo se
miden por la dosis de inters pblico
que contienen. Un juez es un funcionario
del estado, pero sus resoluciones no son
en nombre del estado, sino en nombre
del pueblo, seala asi el artculo 13 de
la constitucin alemana. Por lo
consiguiente el inters que representa el
juez no es ni el inters del estado ni el
del particular, sino el del pueblo en su
conjunto.

La juez de amparo Lobo, cuando amparo


a un particular que se senta agraviado
al salir su imagen en una pelcula sin su
consentimiento, ordeno sacar o dejar de
exhibir la pelcula en los cines, es un
claro ejemplo de como una orden
judicial puede inclinarse fcilmente por
proteger un derecho constitucional
individual a costa de agredir al inters
colectivo o publico. Aunque la pelcula
llamada Presunto Culpable haba sido
gravada con el consentimiento del juez
en una audiencia penal de naturaleza
publica y por consiguiente de inters
pblico, la juez Lobo, la mando
suspender, violando adems otras
garantas individuales y sociales, como

el derecho a la informacin y a la libre


expresin. Pero el criterio de la juez era
salvar el derecho a la privacidad del
quejoso sobre el derecho a la
informacin de la colectividad, aunque,
paradjicamente, al momento de la
orden de la juez de amparo, la pelcula
ya haba sido vista por ms de un milln
de cinfilos y se venda pirata en todas
las esquinas.
John Stuart Mill, resumi que el inters
pblico se mide valorando a cuantos
hace feliz y a cuantos infeliz una
resolucin dada.
Ver:
Francis E. Mineka and Dwight N.

Lindley (ed.), The Collected Works of


John Stuart Mill, Volume XIV - The
Later Letters of John Stuart Mill 18491873 Part I]], Toronto: University of
Toronto Press, London: Routledge and
Kegan Paul, 1972, Vol. XV, p. 762,
1862).

Apariencia de Buen
Derecho
Ordena la fraccin X del 107
constitucional, que los actos reclamados
podrn ser objeto de suspensin en
amparo, mediante un anlisis ponderado
de la apariencia del buen derecho y del
inters social. Con ello la Constitucin
confirma un principio general del
derecho, que obliga a los juzgadores a
avizorar la calidad del derecho de lo
que demanda el quejoso y de lo que
resulta del informe de la autoridad
responsable. Con ello se evitan otorgar
suspensiones a ciegas, que anteriormente
se negaban u otorgaban, sin un previo

asomo al estudio de la apariencia del


buen derecho existente.
La apariencia de buen derecho es una
institucin que se desprende de otro
principio jurdico que es la buena fe. El
juzgador debe hacer un tacto o
acercamiento inmediato al derecho de
fondo que esta esgrimiendo el quejoso,
valorando si hay efectivamente un
derecho que necesita una proteccin
urgente. Si a primera luz, no hay
visiblemente un derecho que justifique
la proteccin urgente, pues no puede
otorgarse anticipadamente una tutela,
desplazando la garanta de audiencia
para el tercero interesado. (Gongora
Pimentel Genaro. La Suspension del

Acto Reclamado. Porrua. 2000).


El magistrado De Alba Jos Manuel,
seala en la obra citada adelante, que
para el juzgador la tarea previa de
encontrar la apariencia del buen derecho
esta
en
valorar
la
debida
fundamentacin y motivacin del acto a
travs del informe previo o de la lectura
del acto reclamado. Dice De Alba que
el anlisis de la apariencia de buen
derecho "consiste en una credibilidad
objetiva, seria y probada que descarte
una
pretensin
manifiestamente
infundada, temeraria o cuestionable. De
una manera coloquial se vera si el actor
acude a juicio solicitando una medida
cautelar y exhibiendo una tercia de ases

o un par de cuatros, que este sera el


caso de no otorgar la medida cautelar"
De Alba, en su claridad de lenguaje y
e s t i l o , tambin seala que las
resoluciones que otorguen la medida
cautelar deben estar fundadas y
motivadas, exponiendo las razones con
las que se convenci el juzgador,
mediante un preventivo clculo, de la
existencia o no de un buen derecho.
Pueden leerse varias tesis, incluso del
pleno, en que finalmente se neg el
amparo, pero despus de varios aos de
otorgar una suspensin que beneficio
con muchos millones de pesos al
quejoso, aquel que pudo "engaar" a

todos los niveles de la justicia federal, a


sabiendas que perdera el amparo, pero
retendra por mucho tiempo enormes
cantidades a la hacienda de los
contribuyentes. Tal es el caso del
amparo que llego al pleno en que los
grandes hoteleros transnacionales usaron
un derecho que en apariencia no era
nada bueno, para no pagarle a los
estados un impuesto sobre hospedaje, ya
que argan que ese impuesto era
exclusivo de la competencia federal.
Este principio general del derecho se
concreta entonces, en la institucin de
las medidas cautelares, cuya naturaleza
es salvaguardar la materia del inters
jurdico o legitimo, frente al peligro en

la demora de la justicia, pero tambin


para evitar el abuso de un derecho.
La reciente ley de amparo, muestra la
preocupacin del legislador por el uso
abusivo y a veces fraudulento del
amparo y la suspensin, por parte de
quienes disponen de poder para
accionar
constantemente
recursos
legales con el solo fin de postergar un
acto de autoridad que frena ganancias
particulares o concentracin de la
riqueza en perjuicio del inters publico.
Y desafortunadamente los juzgadores de
amparo se inclinan por favorecer a
quien pretende ms ganancias que a
quienes sufren prdidas de su poder
adquisitivo como consumidores.

He mencionado anteriormente que el


amparo mexicano no es para los
ciudadanos pobres, incluso, hay una
percepcin popular de que el amparo es
para que los empresarios y artistas
burlen al fisco, para que los propietarios
de centros de juego y apuestas ganen
ms dinero, para que los millonarios se
la vivan regatendole al fisco, para que
los grandes defraudadores eviten la
crcel, y los constructores tiren
disposiciones urbanas o nulifiquen
reglamentos, los borrachines con dinero
burlen el objetivo del alcoholmetro y en
general ven al amparo como el recurso
ms eficaz para soslayar las normas
municipales, estatales, federales y los

actos controladores. Con el amparo se


paran obras pblicas en defensa de
terratenientes urbanos o afectando a los
consumidores cuando el amparo
defiende grandes intereses privados, La
gran cantidad de amparos que ahogan
nuestra justicia, pareciera que justifican
que sufrimos gobiernos con actos
inconstitucionales
permanentes. Los
medios dan cuenta de demandas de
amparo de quien quiere apropiarse de
una va pblica para usos comerciales o
de maestros que no quieren sujetarse a
evaluaciones
supuestamente
inconstitucionales. Nuestro amparo es
realmente un mil usos. Hay amparo
habeas corpus, amparo recurso o
judicial, o legalidad o amparo casacin,

amparo
contra
leyes,
amparo
administrativo o de nulidad que es el
consentido de los monopolios, amparo
agrario y laboral, amparo penal, amparo
tercera o cosa juzgada o de nulidad de
juicio concluido, realmente hay amparo
para todo, mientras haya dinero, ya que
es un juicio elitista, largo y costoso,
pero cuando se pelean millones resulta
ser buen negocio.
Ver:
De Alba Jose Manuel La Apariencia de
Buen Derecho en Serio. Editorial
PORRUA. P 87. Mexico. 2011

Principio de Buena Fe o
Probidad
Principle of good faith
Bona fide
" L a Justicia declara que cada uno
participa en la perfeccin del universo y
en la felicidad de los suyos, en
proporcin a su propia virtud y buena fe
que entiende hacia el bien comn."
Leibniz (On the Ultimate Origin of
Things)
En todo el sistema legal del mundo, la
buena fe, es uno de los principios
generales del derecho ms ampliamente

aceptado.
Consiste en el estado mental moral de
honestidad y honorabilidad. Es la
conviccin sobre la verdad o falsedad
de una proposicin y la conciencia de
rectitud de una lnea de conducta.
El que acta de buena fe, por lo que
respecta a la violacin del derecho
positivo, o incluso, en ciertas coyunturas
de la ley natural, tiene la dispensa de
haber actuado por un error invencible, y
por lo tanto sin culpa.
Una aplicacin de este principio
general, se conoce como la doctrina del
abuso de derecho, que prohbe el

ejercicio abusivo de los derechos


constitucionales
y
requiere
que
cualquiera que sea la afirmacin de un
derecho incide en el mbito regulado
por una obligacin, por lo que toda
reclamacin de un derecho debe ser
ejercida de buena fe.
Ver:
Rawls, John (1971) A Theory of Justice,
Cambridge: Harvard University Press
Irene Kull. Principle of Good Faith and
Constitutional Values in Contract Law
El latinismo Ex aequoet bono o Ex
aequo et bono, que se entiende actuar
conforme a lo que es recto y bueno o

conforme a la equidad y la consciencia,


se nutre del principio general de actuar
con buena fe. El principio describe
sinceridad en lo que se afirma o propone
y firmeza para mantener la palabra dada.
Las leyes inglesas tutelan la buena fe y
reprimen la mala fe. As reducen el
abuso de un derecho.

Principio de legalidad
En derecho, el principio de legalidad es
el requisito de que todos los actos de
autoridad estn fundados y motivados en
una ley positiva que respete la jerarqua
constitucional. Toda persona tiene
derechos humanos protegidos y el
Estado debe respetarlos. Cuando el
gobierno afecta a una persona sin
respetar el exacto curso legal
establecido, se produce una violacin
constitucional.
Ver:
John V. Orth, Due Process of Law: A
Brief History (Lawrence, KS: University
Press of Kansas, 2003), 30-31.

Este es el principio ms usado por los


litigantes y jueces cuando se quiere
evitar entrar al estudio del fondo de un
asunto y concentrarse en las formas para
resolver. Esto agrada a muchos jueces
ya que les permite convertirse en solo
palomeadores mecnicos de requisitos
procesales y no juzgadores, en que les
demanda estudiar y razonar.

Eticidad del derecho


"Estudiamos tica no para saber ms
sino para ser mejores"
Leonardo Rodriguez Dupla. Etica. BAC.
Madrid., 2006
"El derecho es un sistema en proceso de
elaboracin y modificacin constante,
no a capricho sino por exigencias ticas
diarias, ya que el principio tico
contiene todas las soluciones posibles y
c o n un juez es con quien se acaba la
creacin de la regla del derecho".
Ch Eisenmann .El Jurista y el Derecho
Natural. Paris, 1959

La tica es el conocimiento de la
prctica de las virtudes relacionadas
con el ser integro, responsable y leal.
En la prctica del derecho se acta con
tica cuando el abogado es leal a su
cliente, el juez es integro con los valores
de la justicia, el cliente leal a decir la
verdad a su defensor y el fiscal
responsable al estado.
El Cdigo Iberoamericano de tica
Judicial describe como debe ser la
conducta de los jueces en favor de su
dignidad y confianza que merecen en la
sociedad.

Vanse estas normas publicadas en la


web de la Comisin Iberoamericana de
tica Judicial de la que Mxico es parte.
www.cidej.org/

Sobre la Integridad del juzgador


ART. 53.- La integridad de la conducta
del juez fuera del mbito estricto de la
actividad jurisdiccional contribuye a una
fundada confianza de los ciudadanos en
la judicatura.
ART. 54.- El juez ntegro no debe
comportarse de una manera que un
observador
razonable
considere
gravemente atentatoria contra los

valores y sentimientos predominantes en


la sociedad en la que presta su funcin.
ART. 55.- El juez debe ser consciente
de que el ejercicio de la funcin
jurisdiccional supone exigencias que no
rigen para el resto de los ciudadanos.

Sobre la Transparencia
ART. 56.- La transparencia de las
actuaciones del juez es una garanta de
la justicia de sus decisiones.
ART. 57.- El juez ha de procurar
ofrecer, sin infringir el Derecho vigente,
informacin
til,
pertinente,
comprensible y fiable.

ART. 58.- Aunque la ley no lo exija, el


juez debe documentar, en la medida de
lo posible, todos los actos de su gestin
y permitir su publicidad.

Secreto profesional
ART. 61.- El secreto profesional tiene
como fundamento salvaguardar los
derechos de las partes y de sus
allegados frente al uso indebido de
informaciones obtenidas por el juez en
el desempeo de sus funciones.
ART. 62.- Los jueces tienen obligacin
de guardar absoluta reserva y secreto

profesional en relacin con las causas


en trmite y con los hechos o datos
conocidos en el ejercicio de su funcin
o con ocasin de sta.
ART. 63.- Los jueces pertenecientes a
rganos colegiados han de garantizar el
secreto de las deliberaciones del
tribunal, salvo las excepciones previstas
en las normas jurdicas vigentes.
ART. 64.- Los jueces habrn de servirse
tan solo de los medios legtimos que el
ordenamiento pone a su alcance en la
persecucin de la verdad de los hechos
en los actos de que conozcan.
ART. 65.- El juez debe procurar que los

funcionarios, auxiliares o empleados de


la oficina judicial cumplan con el
secreto profesional en torno a la
informacin vinculada con las causas
bajo su jurisdiccin.

Prudencia
ART. 68.- La prudencia est orientada
al autocontrol del poder de decisin de
los jueces y al cabal cumplimiento de la
funcin jurisdiccional.
ART. 69.- El juez prudente es el que
procura que sus comportamientos,
actitudes y decisiones sean el resultado
de un juicio justificado racionalmente,

luego de haber meditado y valorado


argumentos
y
contraargumentos
disponibles, en el marco del Derecho
aplicable.
ART. 70.- El juez debe mantener una
actitud abierta y paciente para escuchar
o reconocer nuevos argumentos o
crticas en orden a confirmar o rectificar
criterios o puntos de vista asumidos.
ART. 71.- Al adoptar una decisin, el
juez debe analizar las distintas
alternativas que ofrece el Derecho y
valorar las diferentes consecuencias que
traern aparejadas cada una de ellas.
ART. 72.- El juicio prudente exige al

juez capacidad de comprensin y


esfuerzo por ser objetivo.

Diligencia
ART. 73.- La exigencia de diligencia
est encaminada a evitar la injusticia
que comporta una decisin tarda.
ART. 74.- El juez debe procurar que los
procesos a su cargo se resuelvan en un
plazo razonable.
ART. 75.- El juez debe evitar o, en todo
caso,
sancionar
las
actividades
dilatorias o de otro modo contrarias a la
buena fe procesal de las partes.

ART. 76.- El juez debe procurar que los


actos procesales se celebren con la
mxima puntualidad.
ART. 77.- El juez no debe contraer
obligaciones que perturben o impidan el
cumplimiento
apropiado
de
sus
funciones especficas.
ART. 78.- El juez debe tener una actitud
positiva hacia los sistemas de
evaluacin de su desempeo.

Honestidad profesional
ART. 79.- La honestidad de la conducta
del juez es necesaria para fortalecer la

confianza de los ciudadanos en la


justicia y contribuye al prestigio de la
misma.
ART. 80.- El juez tiene prohibido
recibir beneficios al margen de los que
por Derecho le correspondan y utilizar
abusivamente o apropiarse de los
medios que se le confen para el
cumplimiento de su funcin.
ART. 81.- El juez debe comportarse de
manera
que
ningn
observador
razonable pueda entender que se
aprovecha de manera ilegtima, irregular
o incorrecta del trabajo de los dems
integrantes de la oficina judicial.

ART. 82.- El juez debe adoptar las


medidas necesarias para evitar que
pueda surgir cualquier duda razonable
sobre la legitimidad de sus ingresos y de
su situacin patrimonial.
De la eticidad del derecho brotan estos
dogmas: Nadie debe enriquecerse
injustamente en perjuicio de otro. Nadie
debe ser juez y parte o juez y testigo.
Toda actividad humana se determina en
funcin de su fin. La "armona" de
principios significa que, en el conjunto
de una regulacin, no slo se
complementan, sino que tambin se
limitan las normas recprocamente.
En derecho debe buscarse el "medio

ms idneo" y la "restriccin menor


posible".
La idea de la justa medida, del
"equilibrio", est inseparablemente
unida a la idea de justicia.
Bobbio, seala que en lo que respecta al
aspecto Teleolgico o Finalstico de los
principios generales del derecho,
"vamos a identificar dicha perspectiva
desde el contenido valorativo de stos,
en donde se deja entre ver la necesidad
de realizar como fin mximo del orden
jurdico a la justicia, en contraposicin
de todo aquello, que apunta a lo
desigual, injusto e ilegal".

El derecho es un proceso que en su


aplicacin demanda constantemente de
la interpretacin y seleccin de normas
que son compatibles con los valores
ticos a alcanzar
Seguir los dictados de un sentimiento no
es garanta de eticidad
Una persona que sigue sus sentimientos
puede retroceder en su inters de hacer
lo que es correcto. De hecho, los
sentimientos frecuentemente se desvan
de lo que es tico.
He escuchado a quienes dicen que debes
aprovecharte cuando se pueda, porque si
no, otros lo harn. Lo que significa, no

seas tonto, si caes donde hay rapia,


agarra lo que puedas.
El socilogo Raymond Baumhart,
explica que mucha gente tiende a creer
que lo tico es lo que sus pensamientos
le dictan. Pero actuar ticamente es
claro que no tiene que ver con seguir los
dictados del sentimiento sino de la
conciencia. Lo tico es un llamado de
nuestro estado mental que nos dice como
llevar ejemplarmente nuestra existencia
en relacin con los que nos rodean. Lo
tico es el valor que frena nuestra
conducta para no abusar de las fuerzas
legales de poder de que disponemos. Un
buen ciudadano tiene a la ley como
norma, un buen ser humano tiene a la

tica como gua de conducta.


Ver:
Raymond Baumhart An Honest Profit:
What Businessmen Say about Ethics in
Business. Holt, Rinehart and Winston,
1968

Derecho Natural
Del Ius naturalismo, derivan los
principios universales y eternos de
justicia.
Los principios generales del derecho
son verdades del sentido comn
civilizado, fundadas en la recta razn
para la convivencia, son dictados de la
naturals ratio.
Del Vecchio
A un acto de fuerza o agresin, es lcito
responder con otra fuerza o contra
agresin. Del Vecchio

En Roma Clasica, los juristas apoyaron


sus decisiones a casos no previstos en la
ratio iuris, en la natura rerum.
En el derecho romano se consideraba a
los principios como fuentes supletorias
de la ley segn lo dispona la Ley 13,
prrafo 7, del ttulo 1o. Libro 27 del
Digesto. Se acepta que en ausencia de
ley expresa podra resolverse segn
naturali iustitia, como se podr ver en
esta disposicin romana:
"Si alguno por enfermedad u otra
necesidad... no pudiere venir al tiempo
determinado (para excusarse de la
tutela), se le ha de dispensar; para lo
cual, aunque baste la justicia natural, la

constitucin de los emperadores Severo


y Antonio lo expresan tambin".
En la edad media imper el derecho
cannico romano y en su defecto el
Derecho Natural. A este respecto,
Toms de Aquino, en su tratado de la
Ley, captulo VI, de la ley humana
artculo 2, sealaba: "Toda ley humana
se deriva de la ley natural. De ah se
sigue que toda ley humana en tanto es ley
en cuanto se deriva de la ley natural.
Ms si en algn caso una Ley se
contrapone a la ley natural, ya no es ley,
sino corrupcin de ley".
Toms de Aquino, hace otra referencia a
los principios generales del derecho, en

sus Comentarios a las Sentencias,


diciendo "que el derecho humano queda
a la voluntad de los hombres a quienes
corresponde aplicarlo diversamente
segn los tiempos, las leyes, y las
circunstancias; los medios y cambios de
fortuna y los principios universales del
derecho natural. Adems, para Toms de
Aquino, el derecho natural tiene un
origen divino. En cambio, Aristteles le
atribuye su origen en la razn.
Ver:
Aquino, Toms de: Tratado de la Ley,
Tratado de la Justicia; trad. al espaol
por Carlos Ignacio Gonzlez S. J. 2.
ed., Ed. Porra, S.A. Colecc. "Sepan
Cuantos". No. 301 Mxico, D. F. 1981.

pp. 34 y 35.
Otro antecedente de los principios
generales del derecho, lo encontramos
en la Constitucin de Catalua de 1251,
publicada por el Rey don Jaime I. En el
Ttulo 8o. libro 1o. Volumen 3o. de la
Constitucin de Catalua, "se prohbe
alegar las leyes romanas, cannicas y
gticas en las causas seculares y ordena
"que en toda causa secular se hagan las
alegaciones conforme a los Usatges de
Barcelona y a las costumbres aprobadas
en aquel lugar donde la causa radique y
que en falta de ellas se proceda segn la
razn natural".
En Castilla, no olvidaron esta tradicin.

Antonio Gmez, en el comentario de la


Ley 1o. del Toro, remita a la razn
natural, en defecto de ley y costumbre.
Ahora bien, es incuestionable que la
frmula tcnica "Principios Generales
del
Derecho"
pertenece
a
la
codificacin moderna. El primer cdigo
que se ocup expresamente de nuestro
objeto de estudio, bajo la designacin
de los principios generales y naturales
del derecho, fue el que se implementara
en 1797, bajo Leopoldo II de Austria, en
la Galitzia Occidental (I, art. 19 ). Su
inspirador, Carlos Antonio Martini,
profesor de derecho natural de la
Universidad de Viena y discpulo de
Christian Wolff.

La labor codificadora austriaca, culmina


con Francisco Zeiller, cuando el 1o.
de enero de 1812 entra en vigor el
Cdigo Civil. Dicho Cdigo en su
artculo 7o., cea la frmula galitziana,
eliminando el concepto "generales" y
quedndose nicamente con "naturales":
"No pudiendo ser resuelto un caso, ni
por palabras ni por el sentido natural de
una ley, deber estarse a los casos
semejantes resueltos en las leyes y
tomarse
en
consideracin
los
fundamentos de otras leyes anlogas.
Si no obstante el caso jurdico
permanece dudoso; deber decidirse de
acuerdo con las circunstancias reunidas

y meditadamente apreciadas".
Para Castan Tobeas, la funcin
integradora del derecho tiene como
antecedente histrico ms conformado
en la tica Nicomaquea en su libro V, de
la Justicia, segn Aristteles: Cuando la
Ley falte, el juez ha de decidir segn la
norma que el legislador establecera si
estuviera presente.
"Cuando la Ley hablare en general y
sucediere algo en una circunstancia
fuera de lo general, se proceder
rectamente corrigiendo la omisin en
aquella parte que el legislador falt y
err por haber hablado en trminos
absolutos, porque si el legislador mismo

estuviera ah presente, as lo habra


legislado".
Ver:
Castn Tobeas, Jos: Teora de la
Aplicacin, Investigacin del Derecho;
1. ed. Ed. Instituto Editorial Reus.
Madrid, Espaa. 1947. p. 332.
Ahora bien, el antecedente histrico ms
remoto de los principios generales del
derecho lo hallamos en Grecia a travs
de Aristteles de Estagira (382 - 322 a.
J. C.), ya que, este pensador al tratar el
tpico de la justicia seala entre otras
reflexiones, a las subsecuentes:
Se preocupa por delimitar la

existencia de una justicia de orden


natural y otra de ndole legal
voluntaria;
Igualmente, expresa que la justicia
tiene que ver con la igualdad. La
cual consiste en el justo medio,
que se da entre el exceso y el
defecto.
Tambien remarca que la justicia
tiene que ver con la igualdad; y
que la injusticia se asocia con la
desigualdad.
Adems, plantea la distincin entre lo
justo natural y lo justo legtimo o
convencional. Lo justo natural es
aquello que siempre y en todas partes es
tal, intrnsecamente, con independencia
de una voluntad humana. Lo justo

legtimo convencional, es aquello que en


un principio es igual realizarlo de una
manera o de otra; pero cuando es
recogido por la ley, se constituye como
obligatorio. Tanto lo justo natural como
lo legtimo integran el orden normativo
de la Ciudad.

BIBLIOGRAFIA
Wolf Erik. El Problema del derecho
Natural. Barcelona. 1960. Pp 114
Santo Tomas de Aquino. Somme
Theologique. Paris. 1948. Question 57
Messner, Johannes, Sociologia Moderna
y Derecho Natural. Barcelona. 1964. P
56
Preciado Hernandez Rafael. Lecciones
de Filosofia del Derecho. Jus. Mexico.
1967. P218
Kelsen Hans. Teoria General del
Derecho y del Estado. Mexico. 1958. P

22
Staruss, Leo. Natural Rights and History.
P. 2 y 3
Bobbio Norberto, Quelques Arguments
contre le Droit Naturel. Paris. 1959. P.
175
Aza Reyes, Sergio T.: Los Principios
Generales del Derecho; 1 ed., Ed.
Porra, S.A. Mxico. D.F. 1986.pp. 9 y
11
Bobbio, Norberto: Principi Generali di
Dirito, En Novisimo Digesto Italiano. p.
894 y 895. citado por Eduardo Garca
Mynez: Filosofa del Derecho. op. cit.,

p. 320.
Aristteles: Etica Nicomaquea - Libro
VI de "Las Virtudes Intelectuales". op.
cit., p. 74.
Messineo, Francisco: Manual de
Derecho Civil y Comercial. Buenos
Aires - Argentina. T. I. 1954. pp. 111 y
112., citado por Lorenzo A. Gadella. op.
cit. p. 135.
BUCH, Henri; La notion d' galit dans
les principes gnraux du droit, en
L'galit, vol. I, Bruxelles, Et. Emile
Bruylant, 1971.
CASTAN TOBEAS, Jos; Derecho

Civil Espaol, Comn y Foral. 11. ed.


Madrid, Reus, 1974, t. I, vol. I.
DAVID, Ren; Les Grands Systemes de
Droit Contemporains (Droit Compar).
2e d. Paris, Dalloz, 1966.
DEL
VECCHIO,
Giorgio;
Los
principios generales del Derecho. Trad.
del italiano por Juan Ossorio Morales.
2. ed. Barcelona, Bosch, 1948.
De Alba Jose Manuel La Apariencia de
Buen Derecho en Serio. Editorial
PORRUA. P 87. Mexico. 2011
PETZOLD, Hermann. "Sobre la
Naturaleza de los Principios Generales

del Derecho". [En Lnea]. Disponible


en: www.enj.org [Fecha de Consulta]
Tomado
de:
http://www.aafd.org.ar/filosofia/documen

Ral Jurez Carro Editorial SA de


CV
ltima Actializacin a la Edicin el da:
10 de Junio del 2014
Autor: ngel Jurez Cacho
angel@carroeditorial.com
Editor: Rodrigo Ivn Martnez
Rodrguez
rmartinez@carroeditorial.com