Derecho

Comercial
Captulo
V

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

246. Introduccin. Desde hace bastante tiempo se vena planteando la necesidad de introducir en la normativa jurdica
mercantil una figura que permitiese al
empresario individual limitar su responsabilidad por el ejercicio de las actividades empresariales solamente al monto de
los bienes afectados a ella, separando este
patrimonio de los bienes que destina a
otros fines, como, por ejemplo, a subvenir los gastos familiares.
El Gobierno de Chile ha impulsado
una serie de iniciativas legales con el fin
de reducir los trmites para iniciar nuevas actividades empresariales, como es el
caso de la Ley de Microempresas Familiares de 2001, cuyo reglamento se cit en
el ao 2002 y dentro de este contexto se
ubica la Ley N 19.857, publicada en el
Diario Oficial de 11 de febrero de 2003,
que autoriza la constitucin de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
(EIRL), en cuanto instrumento que dotado de personalidad jurdica, permite a
las personas fsicas cumplir la finalidad
ya indicada.
El origen de esta iniciativa legal se encuentra en un proyecto presentado por
los senadores designados Olga Feli y Sergio Fernndez, en 1992, cuya tramitacin
no logr avanzar en el Congreso Nacional, hasta que el Ministerio de Economa,
con la colaboracin de expertos en la
materia, cuyos nombres no se han dado
a conocer,1 propuso a la Comisin Especial PYMES de la Cmara de Diputados
un conjunto de propuestas de indicaciones que modificaron el proyecto original
y que permitieron que en definitiva se
transformara en ley de la Repblica.
Los objetivos perseguidos por esta
nueva ley son bsicamente los que indicamos a continuacin:

1. Incentivar el desarrollo de nuevas

iniciativas empresariales de pequeos empresarios, y
2. Formalizar o legitimar actividades
empresariales de personas que no lo han
hecho, porque actan bajo el amparo de
sociedades de hecho o de sociedades simuladas.
En la doctrina nos hemos inclinado
siempre a favor de la idea de crear nuevas formas de organizacin empresarial,
siempre que ellas se instituyan sobre una
base terica que permita su adecuada incorporacin dentro de nuestro ordenamiento jurdico mercantil.2
Es preciso analizar, en primer lugar,
el marco doctrinario de sustento que ha
de emplearse para la creacin de una nueva figura jurdica como la que se acaba
de introducir en nuestra legislacin, y,
en segundo trmino, referirse al rgimen
jurdico aplicable a ella.
Seccin I

Aspectos doctrinarios de la Empresa

Individual de Responsabilidad Limitada
247. Fundamentos tericos. En este orden de ideas es preciso tener presente
que la limitacin de la responsabilidad es
un instrumento para distribuir los riesgos entre el empresario y los acreedores,
cuya existencia es necesaria en la actividad econmica moderna, pero al mismo
tiempo no puede transformarse en un

2
Cuando se present el proyecto original al
Parlamento en 1992 y se pidi la opinin de las diversas Facultades de Derecho, emitimos un informe en representacin de las Universidades de
Concepcin y Diego Portales de Santiago, donde
expresamos nuestro apoyo a la iniciativa, siempre
que se le dieran los fundamentos doctrinarios apropiados. No hemos participado en manera alguna
del grupo de expertos que asesor al Ministerio de
Economa para proponer las indicaciones a la Cmara de Diputados que condujeron a la aprobacin
de la ley sobre esta materia.

1
Vase MONTERO, P AULA, Destacan ley que autoriza creacin de empresas individuales de responsabilidad limitada, en La Semana Jurdica. Crnica. Ao
3, N 120, Semana del 24 de febrero al 2 de marzo
de 2003, Lexis Nexis.

173

Ricardo Sandoval Lpez

medio para descargar la plenitud de los

riesgos sobre los acreedores y terceros en
general. En consecuencia, una ley que
crea un instrumento de este tipo debe
contener todos los resguardos necesarios
para lograr el justo equilibrio entre el incentivo de la actividad econmica de los
empresarios individuales y la adecuada
proteccin de los derechos de los acreedores y de los intereses de terceros.

la sociedad unipersonal de responsabilidad

limitada.
En Alemania, se admiti a comienzos
del siglo recin pasado la Einmangessellschaten, es decir, la sociedad de un solo
socio, y en 1980 se dict una ley especial
sobre la materia. Por su parte, en el derecho ingls se ha legalizado la existencia
de una figura consistente en una sociedad de un socio nico, denominada one
man company.4 En los Estados Unidos de
Norteamrica, 21 de los 50 estados de la
Unin admiten la formacin ab initio de
sociedades unipersonales.
La normativa francesa de sociedades
comerciales contenida en la Ley N 66.537,
de 24 de julio de 1966, reconoca en esa
poca la existencia de socit main unique, al establecer que la reunin de todas las cuotas sociales o de todas las
acciones en una sola mano no produca
por s sola la disolucin de la sociedad, y
una ley de 1985 regul expresamente una
entidad unipersonal de responsabilidad.
La admisin por el derecho de la figura jurdica de la sociedad unipersonal
se funda en que la compaa no solo es
un contrato, para cuya celebracin se requiere la concurrencia al menos de dos
partes, sino tambin forma una persona
jurdica distinta de los socios individualmente considerados. Tratndose de este
segundo aspecto de la sociedad, es preci-

248. Alternativas para limitar la responsabilidad. Las posibilidades que se ofrecen

para lograr este objetivo son numerosas y
variadas.3
En la actualidad, una primera alternativa puede consistir en la admisin de
sociedades unipersonales de responsabilidad
limitada, tanto al momento de su formacin (ab initio) como sobrevenidas, por
el hecho de producirse la concentracin
de todas las partes sociales en un solo
socio. Esta solucin es la que ha sido
aceptada en la mayora de las legislaciones del sistema jurdico europeo continental y en el sistema de derecho de
Common Law. As, por ejemplo, en el derecho espaol, siguiendo las Directivas
Comunitarias en la materia, la Ley N
21/1995, de 23 de marzo de ese ao,
sobre sociedades de responsabilidad limitada, en el artculo 125, da cabida a

3
En el Derecho Romano el pater familiae poda encomendar a un esclavo la administracin de
un determinado negocio al cual destinaba un cierto peculium; al ser as, el pater familiae slo poda ser
demandado mediante la actio peculium por los contratos celebrados por tal esclavo, respondiendo hasta el monto del peculium afectado a ese negocio.
Vase FIGUEROA YEZ, G ONZALO El Patrimonio, Editorial Jurdica de Chile, 1991, p. 578.
En el Derecho Comercial Martimo, la limitacin de responsabilidad se hizo sobre la base de la
nocin de Fortuna de Mar, que comprenda tan solo
la nave y todos los fletes, de manera que todos los
riesgos y responsabilidades de la denominada aventura martima quedaban restringidos a ese sector aislado y singularizado del patrimonio del armador o
naviero. Vase CORNEJO FULLER, EUGENIO, Derecho
Martimo. Explicaciones sobre el Libro III del Cdigo de
Comercio: De la Navegacin y el Comercio Martimos,
Ediciones Universitarias de Valparaso, 2003.

4
En Inglaterra se estableci a nivel legislativo
la admisin de la sociedades de un solo socio (one
man company) a raz del caso Salomon vs. Salomon de
fines del siglo XIX, en el que Aaron Salomon constituy una sociedad annima en la cual suscribi
prcticamente la totalidad de las acciones, salvo 6,
que distribuy entre su familia; esta sociedad quebr y los acreedores solicitaron que Salomon respondiera con su patrimonio personal, tesis que fue
acogida por los tribunales de primera instancia y de
apelaciones, pero la Cmara de los Lores finalmente decidi que la compaa, a pesar de que en el
hecho estaba formada por un solo hombre, era una
persona distinta de los accionistas. Vase GRISOLI,
Angelo, Sociedades Unipersonales y Empresa Individual
de Responsabilidad limitada, en Libro de Homenaje
a Roberto Goldsschidt. Facultad de Derecho Universidad Central de Venezuela.

174

Derecho Comercial

so tener en cuenta que el origen de la

personalidad jurdica es un acto voluntario, que puede emanar de uno o varios
sujetos que se proponen cumplir determinados fines, creando una organizacin,
para cuyo funcionamiento la ley atribuye
este beneficio.
Tampoco se puede perder de vista
para admitir la sociedad unipersonal la
circunstancia que el derecho da plena eficacia a la promesa unilateral como mecanismo generador de obligaciones. Siendo
esto as, no puede extraarnos que el acto
unilateral de voluntad del titular de la
sociedad unipersonal sea creador de obligaciones y merezca contar con la ventaja
de la personalidad jurdica. Al respecto
conviene precisar que la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, en el artculo 19 N 15, reconoce el derecho de
asociarse sin permiso previo y en el inciso segundo dispone que para gozar de la
personalidad jurdica se requiere cumplir
las formalidades legales, de manera que
la concesin de este beneficio no queda
supeditada slo a un acto plurilateral de
asociacin.
Creemos que habra sido un aporte
significativo a nuestra legislacin mercantil introducir la figura de limitacin de
responsabilidad, mediante la promulgacin de una nueva ley sobre sociedades
de responsabilidad limitada, derogando
el rgimen de la Ley N 3.918, de 1923,
que no satisface las exigencias actuales
del trfico comercial que se lleva a cabo
mediante este tipo societario. Un esfuerzo legislativo de esta envergadura podra
haberse complementado con una modificacin de la Ley N 18.046, para permitir tambin la existencia de sociedades
annimas unipersonales, fundadas como
tales o sobrevenidas por la reunin de
todas las acciones en un solo accionista,
situacin esta ltima que puede darse en
la prctica con mayor frecuencia en las
sociedades annimas cerradas.5

La otra opcin para establecer la limitacin de responsabilidad del empresario

individual consiste en la creacin de una
nueva entidad, la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada (en adelante
EIRL), dotada de personalidad moral, con
todas las consecuencias jurdicas que esto
trae aparejado. Esta fue la alternativa elegida por el legislador chileno en la Ley N
19.857, de 11 de febrero de 2003.
249. Los inconvenientes de la figura jurdica elegida por el legislador. La solucin
individual en la actividad empresarial, mediante
una adecuada reglamentacin del establecimiento
de comercio, con los diversos bienes corporales e
incorporales que lo integran, quedando los bienes
dedicados por su dueo a la explotacin del negocio como privilegio para los acreedores que contratan con l en el ejercicio de su actividad, sirviendo
al mismo tiempo de base a la limitacin de responsabilidad. Si se hubiera elegido esta alternativa de
solucin como poltica legislativa, no solo se habra
alcanzado un innegable progreso con la incorporacin a nuestro ordenamiento jurdico mercantil
de una figura de tanta aplicacin prctica, sino que
al mismo tiempo se habra contribuido a solucionar una serie de problemas que la realidad plantea en esta materia, como los relativos al derecho
de llaves, al derecho al local, asegurando al empresario individual la posibilidad de ejercer su actividad empresarial sin quedar sujeto a las vicisitudes
de acciones emanadas del derecho comn sobre el
arrendamiento, permitiendo la cesin del local en
caso de transferencia del establecimiento, en suma,
dando origen a una especie de propiedad comercial como existe en otras legislaciones, particularmente en Francia (droit au bail). El legislador
asimismo pudo haberse inclinado por otra posibilidad para resolver esta cuestin, que no consiste
en crear un mecanismo de limitacin de responsabilidad en favor del empresario individual, sino en
la posibilidad de reformar nuestro derecho de garantas reales y personales, civiles y mercantiles,
para dar cabida a figuras jurdicas de caucin ms
amplias y ms flexibles que las que actualmente
existen, porque el empresario individual necesita
bsicamente recurrir al crdito y ste se otorga
siempre que se ofrezcan garantas. Vase LIERMANN,
EDMUND, Sociedades comerciales, empresario individual, responsabilidad susceptible de penetracin. Revista Notarial N 810. Argentina, 1973,
p. 1311; vase adems, KOVARIK, M., Projet de reforme du droit allemand des socits a responsabilit limite, Revue des Socits. Francia, 1974 (3),
pp. 433-465.

5
Tambin pudo haberse resuelto el problema
de la limitacin de responsabilidad del empresario

175

Ricardo Sandoval Lpez

adoptada en la Ley N 19.587, de 11 de

febrero de 2003, al elegir como forma de
limitacin de responsabilidad la EIRL, no
fue la ms adecuada, porque se trata de
la figura jurdica que presenta mayores
dificultades y es la menos admitida en el
derecho comparado, como lo explicamos
a continuacin.
En efecto, la citada ley introduce la
figura de la EIRL, en el contexto del ordenamiento jurdico mercantil chileno,
en el cual la empresa no est reconocida
expresamente como una categora jurdica, no est definida ni regulada sistemticamente. Siendo esto as, se origina un
grave inconveniente, porque no existe una
institucin, la empresa, ni un marco jurdico de referencia, al cual pueda remitirse la Ley N 19.857 para ser interpretada,
aplicada y complementada.
A nuestro parecer, el serio inconveniente que acabamos de sealar no ha
sido subsanado por el solo hecho que el
artculo 2 de la citada ley disponga que:
la EIRL est sometida al Cdigo de Comercio. En verdad, como ya dijimos, este cuerpo legal no contiene norma alguna que
regule sistemticamente a la empresa. Ms
an, en la actualidad las ms importantes
instituciones del trfico mercantil nacional estn regidas por leyes especiales, que
no forman parte del Cdigo de Comercio, como es el caso de las sociedades
annimas, del mercado de valores, de la
quiebra, de la letra de cambio y el pagar, etc. El Cdigo de Comercio ha devenido en un texto residual, que contiene
una normativa totalmente desvinculada
del trfico moderno.
La carencia de una categora jurdica
como la Empresa y la falta de una normativa que la regule expresamente tampoco
se resuelve, en el caso de la EIRL, recurriendo a las reglas supletorias contenidas en el artculo 18 de la Ley N 19.857,
segn el cual: En lo dems, se aplicarn a
la empresa individual de responsabilidad limitada las disposiciones legales y tributarias,
aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, porque este precepto se est remitiendo a una regulacin

inexistente. A decir verdad, las disposiciones legales y tributarias aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad limitada
no existen, toda vez que la Ley N 3.918,
de 1923, no contiene normas especficas
para disciplinar a las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, sino que reglamenta, indistintamente, sociedades de
responsabilidad limitada civiles y comerciales.
Parece curioso, por decir lo menos,
que Ley N 19.857, sobre la materia, haya
intentado dejar establecida la aplicacin
supletoria de las normas relativas a sociedades comerciales de responsabilidad limitada que no tienen existencia en
nuestro ordenamiento jurdico y adems
que trate de hacerlo habiendo elegido la
figura de la EIRL, cuya naturaleza jurdica
no es precisamente la de una sociedad,
sino la de una empresa.
Es lamentable que la Ley N 19.857,
que introduce en nuestro derecho objetivo una nueva entidad jurdica, no haya
optado por la alternativa de instituirla bajo
la forma de sociedad unipersonal de responsabilidad limitada, caso en el que habra quedado sustentada en una categora
jurdica bsica, la nocin de sociedad, consagrada en nuestro ordenamiento legal y
al mismo tiempo orientada por unos principios doctrinarios reconocidos universalmente. As tambin se habra resuelto,
apropiadamente, el problema de la legislacin supletoria aplicable.
Al privilegiar la aludida ley la figura
de la EIRL, tendra que haber incorporado en nuestra legislacin mercantil las
categoras jurdicas de empresa y de empresario mercantil, respondiendo de esta suerte a los requerimientos que plantea el
trfico comercial moderno. La creacin
de dichas categoras jurdicas habra sido
plenamente justificada, si se tiene en cuenta que la actividad econmica de nuestros
das se caracteriza por una produccin y
una demanda masivas, de manera que
quienes la llevan a cabo han de adoptar
la organizacin de empresa. Incorporados en el derecho objetivo mercantil los
conceptos de empresa y de empresario, re176

Derecho Comercial

sultara ms fcil admitir la nocin E.I.R.L.,

dotada de personalidad jurdica, como
una nueva forma de organizacin empresarial, que permite a una persona fsica
limitar su responsabilidad en el ejercicio
de una actividad econmica.

dad limitada es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al Cdigo de
Comercio cualquiera sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las
sociedades annimas.
Nos parece que la nocin as definida no es la apropiada, porque las figuras
jurdicas deben ser descritas sobre la base
de los elementos que las integran y una
vez que ellos se han indicado en el concepto, sus rasgos singulares se deducen
sin necesidad de mencionarlos. No ocurre as en la definicin contenida en la
norma transcrita precedentemente, en la
cual el nico elemento de la EIRL que se
indica es la personalidad jurdica, ya que
el patrimonio propio distinto del de su
titular no es sino una consecuencia de
aqulla.
Asimismo es censurable que en la definicin del concepto se exprese que la
entidad es mercantil por su forma, prescindiendo de las actividades que constituyan su objeto, porque esta caracterstica
debe sealarse en un inciso aparte.
Tampoco es propio de una definicin
indicar, como lo hace el artculo 2 de la
ley, las normas a las cuales est sometida
la figura jurdica de que se trata, ni menos sealar que ella pueda realizar toda
clase de operaciones civiles y comerciales, porque las instituciones jurdicas se definen
por lo que son y no por lo que pueden
hacer.
Aparte de que el concepto de EIRL
est mal definido, por lo que hemos expresado anteriormente, constituye un
error que la norma citada establezca que
ella est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto, porque como hemos
dicho, este cuerpo de leyes no contiene
norma alguna que regule la empresa ni
menos una individual con responsabilidad limitada.
Si la intencin del legislador fue precisar las reglas a las cuales quedaba sujeta
la entidad creada, debi haberse dicho en
un artculo distinto de la definicin que
ella estara sometida a la Ley N 19.857,

Seccin II

El rgimen jurdico de la Empresa

Individual de Responsabilidad Limitada
Prrafo I
Concepto y caractersticas
250. La autorizacin de la nueva entidad. En virtud del artculo 1 de la Ley
N 19.857, se autoriza: a toda persona natural para la creacin de empresas individuales de responsabilidad limitada.
Nos llama la atencin que la autorizacin se haya limitado tan solo a las personas fsicas, porque en el derecho
comparado esa restriccin no existe.6 Esto
se explica si se tiene en cuenta que el
objetivo perseguido por el legislador chileno fue introducir este mecanismo en
favor de los pequeos y medianos empresarios individuales, que generalmente
son personas naturales.
Es claro que segn el tenor del artculo 1 de la Ley N 19.857, una misma
persona fsica puede crear varias empresas individuales de responsabilidad limitada, cada una de ellas dedicada a una
actividad y rubro diferente, a las que debera afectar tambin bienes diversos, en
cada caso.
251. La definicin de la EIRL. La nocin de la nueva entidad est contenida
en el artculo 2 de la ley sobre la materia: La empresa individual de responsabili-

6
El artculo 125 de la Ley 21/1995, de 23 marzo, del reino de Espaa, dispone que la sociedad
individual de responsabilidad limitada puede ser
formada tanto por una persona fsica como por una
persona jurdica.

177

Ricardo Sandoval Lpez

sobre la materia, en defecto de ella, a las

estipulaciones previstas en el acto fundacional y, en subsidio de estas ltimas, a la
reglas de las sociedades que no fueren
contrarias a su naturaleza.
Como ya hemos afirmado, si la eleccin de la EIRL hecha por el legislador
para crear este instrumento de limitacin
de responsabilidad no fue afortunada, la
definicin del concepto de EIRL es francamente lamentable.
A nuestro juicio, el concepto podra
definirse en los siguientes trminos: la
EIRL es una persona jurdica formada por un
fondo proporcionado por una persona natural, que responde slo por el entero efectivo de
los bienes que lo integran, administrada por
su titular o la persona que ste designe y conocida por la referencia a las actividades que
constituyen su objeto.
La EIRL es siempre comercial, cualquiera sea su objeto y aun cuando se forme para la realizacin de actos o contratos
de carcter civil.

ciones contradas dentro de su objeto. Al

ser de esta manera, representa respecto
del titular un mecanismo de limitacin
de responsabilidad, porque los acreedores de la EIRL slo pueden ejercer su derecho de prenda general respecto de
todos los bienes que forman su patrimonio y no en el del titular de la misma. A
decir verdad, el titular de esta figura jurdica slo responde por el pago o el entero de los bienes que forman el fondo con
el cual ella se constituye. En casos excepcionales, especialmente previstos por la
ley, el titular responde solidariamente de
las obligaciones contradas por la entidad.
Esta caracterstica no est acompaada de unas disposiciones en el texto de la
Ley N 19.857, que garanticen la efectividad y la conservacin de los aportes que
hace el titular para constituir la entidad.

Prrafo II
Formalidades de constitucin

252. Caractersticas de la EIRL. Los principales rasgos definitorios de la entidad

creada por la Ley N 19.857, de 2003,
son los siguientes:
a) Ella forma una persona jurdica
distinta de la persona natural del fundador o titular. En consecuencia, la EIRL
tiene un patrimonio, un nombre, un domicilio, una nacionalidad y una capacidad que son diversos de estos mismos
atributos del titular.
b) Es una entidad mercantil por el solo
hecho de estar jurdicamente organizada
como EIRL, con prescindencia de su objeto y aun en el caso en que ste comprenda exclusivamente una actividad de
carcter civil. La comerciabilidad proviene entonces de la sola forma, al igual que
en el caso de las sociedades annimas.
c) Se trata de una figura jurdica de
naturaleza unipersonal, toda vez que se
genera a travs de la sola voluntad del
titular de fundarla, cumpliendo las exigencias legales.
d) La entidad responde con todo su
patrimonio exclusivamente de las obliga-

253. Constitucin solemne de la EIRL. Es

apropiado que el legislador haya exigido
que esta nueva figura jurdica tenga un
rgimen de constitucin solemne, consistente en el otorgamiento de una escritura pblica, la inscripcin y publicacin
de un extracto de ella en el Registro de
Comercio y en el Diario Oficial, respectivamente.
Las mencionadas formalidades requeridas por va de solemnidad redundan tanto en resguardo de la persona que crea
la EIRL, como en la proteccin de los terceros que contraten con ella.
El carcter solemne de la fundacin
de la EIRL se deduce del artculo 3 de la
ley sobre la materia, que se limita a indicar que la constitucin se har por escritura
pblica..., sin expresar que tal exigencia
se aplica especficamente a ella.
254. Contenido de la escritura fundacional. Se encuentra normado por el artculo 4, cuyo enunciado indica textualmente
que: En la escritura, el constituyente expre178

Derecho Comercial

sar a lo menos.... Nos llama la atencin

que en esta disposicin el legislador se
refiera ahora al constituyente y no al titular de la EIRL, como lo haba hecho en
la definicin de la misma, porque el constituyente jurdicamente hablando puede
ser una persona distinta del titular de la
empresa. Recordemos tan solo que tratndose del contrato de seguro, se distingue entre el contrayente y el asegurado,
como dos personas diferentes, aunque
nada impide que en ciertos casos puedan
ser tambin un mismo y nico sujeto. Desde el punto de vista de la tcnica legislativa tampoco nos parece correcto que el
enunciado del artculo termine diciendo
expresar a lo menos, cuando pudo haberse indicado que la escritura contendr a lo menos las siguientes menciones.
Pasaremos revista ahora a las indicaciones del contenido de la escritura pblica constitutiva de la EIRL, segn el tenor
del artculo 4 de la ley del ramo.

olvidemos que es el titular el que responde en todos los casos en que no se aplica
la limitacin de responsabilidad prevista
en esta ley.
256. Enunciacin referente al nombre de
la empresa. Cuando el legislador alude a
esta indicacin seala que el nombre de
la empresa contendr, al menos, el nombre
y apellido del constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de fantasa, sumado al de las
actividades que constituirn el objeto o el giro
de la empresa y deber concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad
limitada o la abreviatura E.I.R.L..
La redaccin del citado precepto origina dudas en cuanto a la manera de
configurar el nombre de esta entidad.
En efecto, la norma exige en forma imperativa que la denominacin de la EIRL
contenga el nombre y apellido del constituyente y al mismo tiempo permite que
tambin pueda llevar un nombre de fantasa. Entonces pudiera pensarse que se
trata de situaciones alternativas, es decir,
que la exigencia se cumplira tanto en el
caso en que la denominacin se forme
con el nombre y apellido del constituyente, como en el evento en que se le
ponga slo un nombre de fantasa. Ahora bien, siguiendo el texto del artculo
indicado, cuando la denominacin se integra slo con el nombre de fantasa y no
con el nombre y apellido del titular, habra que agregar las actividades econmicas que constituyan el objeto o el giro de
la empresa. Con todo, tanto en el caso
en que el nombre de la entidad se forme
con el nombre y apellido del titular, como
en el caso en que se integre con el nombre de fantasa sumado al de las actividades que constituyen su objeto, deber
concluir con las palabras empresa individual
de responsabilidad limitada o la abreviatura
E.I.R.L.. Ntese que la letra b) de este
artculo emplea las expresiones objeto o
giro como si tuvieran un significado diferente y en la letra d) del mismo precepto
se alude al objeto o giro de la empresa
como una misma y nica cosa, lo que
pone en evidencia el limitado dominio

255. Indicacin relativa a la identidad

del titular. El artculo 4 en la letra a) de
la Ley N 19.857 dispone que: En la escritura, el constituyente expresar a lo menos:
a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente.
Se trata de la mencin relativa a los datos de identidad de la persona fsica que
crea la EIRL, la mayora de los cuales estn comprendidos en los requisitos de
comparecencia de la escritura pblica, segn las normas del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Sin embargo, destaca el hecho que entre esos datos haya que incluir la edad de la persona que funda la
empresa, porque esta exigencia podra
convertirse en un inconveniente o en un
elemento de discriminacin. En verdad,
primero es preciso que la persona confiese su edad y luego tanto en el caso en
que dicha edad sea avanzada como en el
evento que sea la mnima para tener capacidad jurdica plena, esta circunstancia
podra inducir a que no se contrate con
la empresa o a que no se le conceda crdito, no obstante que la entidad es una
persona jurdica diversa de su titular. No
179

Ricardo Sandoval Lpez

de la terminologa de parte de quienes

redactaron esta ley.
Ante esta confusa enunciacin del legislador, nos parece que habra que entender que la denominacin de la EIRL
debera integrarse con el nombre y apellido del titular de la misma ms la indicacin de las negociaciones que constituyen
su objeto o giro y por ltimo las expresiones empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L.
Por ejemplo, Fernando Fonseca Constructora de Viviendas Econmicas E.I.R.L..
De esta manera, ella resulta correctamente identificada como persona jurdica,
creada por el titular cuyo nombre y apellido se indica, con una alusin clara a su
objeto y a la naturaleza de la entidad de
que se trata, destacando el rasgo de la
limitacin de responsabilidad y su carcter unipersonal.
Cuando se disciplina el nombre de
una entidad sobre la base de determinadas exigencias, como ocurre en el caso
de la EIRL, huelga incluir un nombre de
fantasa. Ahora bien, si este ltimo se admite como expresin de autonoma de la
voluntad, es claro que no formar parte
de la denominacin institucional ni puede utilizarse para obligar jurdicamente a
la empresa.

hace a la empresa y puede consistir tanto

en dinero como en bienes.
Cuando se trata de una aportacin
no dineraria, el legislador debi haber
previsto que la valoracin de los bienes
se hiciera a travs de peritos y no dejarla
entregada al titular de la EIRL, como ocurre en la situacin prevista, a fin de asegurar el carcter real y efectivo de dichos
aportes. No puede perderse de vista que
la EIRL es un mecanismo de limitacin
de responsabilidad y que de conformidad con el artculo 8 inciso 2 de la ley
sobre la materia, el titular de la empresa
responder con su patrimonio slo del pago
efectivo del aporte que se hubiere comprometido
a realizar en conformidad al acto constitutivo
y sus modificaciones. La falta de una regla
que cautele la integracin real del capital aportado a la EIRL puede dar origen a
abusos como los que ahora se cometen
en las sociedades de responsabilidad limitada, donde tampoco hay norma al respecto. Esta situacin se agrava si se piensa
que la ley que comentamos tampoco
contiene reglas relativas a la conservacin
del capital que se aporta a esta nueva entidad, de manera que ste puede ser disminuido, perder su valor o enajenarse, sin
que exista regla alguna que lo impida.
En las sociedades annimas no hay
inconveniente en admitir que el accionista sea slo responsable del pago de
sus acciones y que no responda de las
deudas sociales, porque existen reglas precisas que aseguran la inmutabilidad, la
efectividad y la conservacin del capital
social.7

257. Indicacin relativa al capital. En

virtud de lo previsto en el artculo 4 letra c) de la Ley N 19.857, la escritura
fundacional de la EIRL debe contener: El
monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicacin si se aporta en dinero o en
especies y en este ltimo caso, el valor que se
les asigna.
Esta enunciacin debera haberse referido al aporte o la constitucin e integracin del fondo con el cual se crea la
entidad y no simplemente al capital que
se transfiere a la empresa, porque el concepto de capital es de naturaleza contable y no jurdica. Adems, el fondo no se
transfiere, sino que se aporta, se constituye y luego se entera en una entidad
diferente del sujeto aportante. Esta clusula es la relativa al aporte que el titular

258. Mencin del objeto en la escritura.

La ley exige que el acto constitutivo de la
EIRL contenga la indicacin referente a:
d) La actividad econmica que constituir el
objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro
especfico en que ella se desempear.

7
Vase nuestra obra, Derecho Comercial, t. I,
vol. II, Sociedades de personas y de capital, nmeros: 377, 378 y 382, 5 edicin, Editorial Jurdica de Chile.

180

Derecho Comercial

Se trata de la descripcin del objeto

de la entidad que se crea, por lo que la
norma debera estar redactada en trminos claros y precisos, sobre todo si se tiene presente que ella responde exclusivamente
por las obligaciones dentro de su giro (art. 8
inciso 1). Esto no ocurre cuando el legislador se refiere a la actividad econmica que constituir su objeto, porque el
lenguaje empleado es demasiado general
y, por ende, muy vago. Al describir el objeto de la figura jurdica que nos ocupa,
cumpliendo con la citada norma, se podra estipular en la escritura fundacional
que la EIRL se dedicar, por ejemplo, al
comercio al por menor, con lo cual dicho giro en vez de ser preciso, resulta ser
un saco de payaso donde entra de todo.
En materia de sociedades, especficamente tratndose de la sociedad colectiva comercial, el artculo 352 N 5 del
Cdigo de Comercio exige que el objeto
social se describa en la escritura fundacional como: Las negociaciones sobre que
deba versar el giro de la sociedad. Por su
parte, el artculo 4 N 3 de la Ley
N 18.046, de 1981, sobre sociedades annimas, dispone que la escritura constitutiva debe sealar: La enunciacin del o de
los objetos especficos de la sociedad, y el artculo 9 de la misma ley establece que:
La sociedad podr tener por objeto u objetos
cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o
a la seguridad nacional.
Puede advertirse que en los preceptos citados del Cdigo de Comercio y la
Ley N 18.046 hay una correcta alusin o
descripcin del objeto social de estas compaas.
No sucede lo mismo con el objeto de
la EIRL, porque el artculo citado precedentemente exige que slo se indique la
actividad econmica, concepto extremadamente amplio e impreciso. La determinacin precisa del objeto en la escritura
constitutiva no se logra tampoco con la
exigencia, que se suma a la anterior, de
sealar:el ramo o rubro especfico en que sta
se desempear. En parte alguna del Cdigo de Comercio, al cual queda someti-

da la EIRL, en virtud del artculo 2 de la

Ley N 19.857, ni en la normativa de sociedades de responsabilidad limitada, que
tambin constituye legislacin supletoria
de esta entidad, se regulan o se describen ramos o rubros especficos de actividad econmica. El Servicio de Impuestos
Internos, para los fines tributarios pertinentes, ha elaborado una lista de rubros
o ramos de actividades econmicas. Esta
lista no est contenida en ningn texto
legal y por lo mismo carece de vigencia
general. Al parecer la Ley N 19.857 se
estara remitiendo a esta nmina, cuya
enumeracin termina con un rubro
otros. En consecuencia, legalmente cabra la posibilidad que una EIRL se forme
para la actividad econmica del comercio, cuyo rubro sea otros, con una falta total de determinacin del objeto.
Con todo, si hacemos un esfuerzo
para entender, con muy buena voluntad,
la letra d) del artculo 4 de la Ley
N 19.857, podemos proponer una correcta descripcin del objeto de una EIRL,
redactada en los siguientes trminos: la
entidad que por este acto se constituye tiene
por objeto dedicarse a la actividad econmica
de la construccin, que se desarrollar especficamente en el rubro de viviendas econmicas.
Tal descripcin del giro concuerda con
la hiptesis legal y con la nmina del Servicio de Impuestos Internos.
La escritura constitutiva de la EIRL deber mencionar adems el domicilio y la
duracin de la entidad que se constituye,
lo que no merece mayores comentarios.
259. Las otras formalidades de constitucin de la EIRL. El proceso de constitucin
solemne de esta entidad se completa con
la inscripcin de un extracto de la escritura fundacional en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y su
publicacin, por una sola vez, en el Diario Oficial, dentro de sesenta das siguientes a la fecha de la escritura.
Interesa sealar que segn el artculo
5 de la ley sobre la materia, el extracto
deber contener un resumen de las menciones
sealadas en el artculo anterior.
181

Ricardo Sandoval Lpez

La expresin extracto, en sentido natural y obvio de la palabra, significa resumen, de manera que resulta curioso que
este resumen contenga a su vez un resumen de las menciones sealadas en el artculo
anterior. El empleo inapropiado del lenguaje por la ley podra llevar a entender
que el extracto puede contener algunas,
pero no todas, las menciones de la escritura fundacional, lo que implica que no se
cumplira la finalidad de dar a conocer a
terceros todos los elementos y todas las caractersticas de la entidad de que se trata.
Por ltimo, dejamos constancia que
toda modificacin que se haga de una
EIRL ya constituida deber observar las
solemnidades propias de la formacin de
la misma, aunque el artculo 6 se refiere
a Toda modificacin de las menciones sealadas en el artculo 4, entendemos que
quiso aludir a toda reforma de una entidad ya formada.
Queda en evidencia, en forma reiterada, la falta de una adecuada tcnica
legislativa, de la que adolecen los legisladores incorporados al Congreso Nacional despus de 1990.

responde personal e ilimitadamente de

las obligaciones que contraiga en el giro
de la empresa.
De conformidad con la parte final del
artculo 7 de la ley que comentamos, la
sancin de nulidad absoluta no obsta a la
posibilidad de saneamiento. Ahora bien,
como el artculo 18 de la ley que comentamos hace supletoria la normativa de la
Ley N 19.499, aplicable a las sociedades
comerciales, habra que entender que este
saneamiento tendra que hacerse conforme a las reglas de esta ltima.
Sin embargo, en virtud de la Ley
N 19.499, se distingue entre nulidad absoluta de pleno derecho, nulidad absoluta saneable y errores formales que no
requieren saneamiento. La nulidad absoluta de pleno derecho no admite saneamiento en el caso de las sociedades
comerciales y est claramente establecido que ella se produce si falta la escritura pblica, o el instrumento privado
reducido a escritura pblica o el instrumento protocolizado (art. 356 C. de C.).
En el caso de la EIRL, como la ley
seala que la omisin de alguna de las
solemnidades produce nulidad absoluta,
puede ser que esa omisin sea la falta de
la escritura pblica constitutiva y de todas maneras existira la posibilidad de saneamiento, a pesar de que, segn la Ley
N 19.499, en esa situacin el saneamiento no es procedente.

260. Sancin por el incumplimiento de

formalidades. La falta de cumplimiento de
alguna de las solemnidades previstas en
los artculos 4, 5 y 6 para la constitucin o modificacin de la EIRL produce
la nulidad absoluta del acto respectivo.
Nos parece que la sancin es demasiado grave, porque se aplica ante la omisin de cualquiera formalidad, tanto
respecto de las enunciaciones del contenido de la escritura como del extracto
inscrito y publicado, como ante la omisin total de la escritura, o del extracto o
de su inscripcin o de su publicacin en
el Diario Oficial.
No existe, como en el caso de las sociedades comerciales, una referencia a vicios u omisiones formales y a vicios u
omisiones de fondo, que originen la nulidad, sino que cualquiera omisin da lugar a la sancin indicada.
Cuando la nulidad absoluta afecta al
acto constitutivo de la entidad, el titular

Prrafo III
El beneficio de la limitacin
de responsabilidad
261. Responsabilidad de la empresa individual y del titular. En virtud del artculo
8 de la Ley N 19.857, la EIRL responde
exclusivamente de las obligaciones contradas dentro de su giro, con todos sus
bienes.
Para determinar el verdadero alcance de esta responsabilidad, es preciso recordar que existe una relacin directa
entre ella y el objeto de la entidad.
182

Derecho Comercial

En efecto, conforme a la letra d) del

artculo 4, el giro de la EIRL puede consistir en una actividad econmica que deber indicarse en la escritura constitutiva,
conjuntamente con el rubro especfico en
el que se desempear, dentro de la actividad de que se trate. Si el objeto de la
EIRL se describe de una manera imprecisa en la escritura pblica fundacional, obedeciendo las inadecuadas reglas del
artculo 4 letra d) de la ley, se suscitarn
dudas acerca del mbito de su responsabilidad contractual circunscrita a dicho
objeto, lo que obligar a los acreedores a
probar que el acto o contrato que ellos
celebraron con la entidad est comprendido en el giro de la misma, para poder
hacerla efectiva respecto de todos sus bienes que constituyen su patrimonio.
En armona con lo previsto en el artculo 8, el artculo 13 de la ley dispone
que los acreedores personales del titular
de EIRL no tendrn accin sobre los bienes de la entidad, como consecuencia del
hecho que ella forma una persona jurdica distinta de aqul, dotada de patrimonio propio, respecto del cual es obvio que
los acreedores mencionados no puedan
ejercitar su derecho de prenda general.
Producida la disolucin de la entidad
y encontrndose en liquidacin, los acreedores personales del titular slo pueden
intentar acciones respecto de las utilidades que a ste correspondan en la empresa y sobre el remanente, una vez
satisfechos los acreedores de la empresa.
Consecuente con la idea que la entidad que se crea es un instrumento de
limitacin de responsabilidad, el inciso
2 del artculo 8 de la ley sobre la materia dispone que El titular de la empresa
responder con su patrimonio slo del pago
efectivo del aporte que se hubiere comprometido
a realizar en conformidad al acto constitutivo
y sus modificaciones.
Es un hecho que el titular no responde, salvo situaciones excepcionales, con
su patrimonio de las deudas de la EIRL.
Sin embargo, en la normativa legal no
aparecen resguardos acerca de la efectividad y de la conservacin del capital de

este tipo de empresa, como ocurre con

la sociedad annima, en la que el accionista responde slo del pago de su accin y no de las deudas sociales, porque
de estas ltimas se hace cargo el patrimonio de la compaa, debidamente integrado y conservado.
262. Casos en los que el titular responde
en forma ilimitada. Segn lo previsto en el
artculo 12 de la ley, el titular de la EIRL
responde ilimitadamente con todos sus
bienes, en las siguientes situaciones:
a) Por los actos y contratos ejecutados o
celebrados fuera del objeto de la empresa, para
pagar las obligaciones que emanen de esos actos
y contratos. Nos parece correcto establecer
que el titular responda ilimitadamente por
los actos ejecutados y por los contratos celebrados fuera del objeto de la entidad.
En la prctica, esto suscitar dificultades
probatorias para los acreedores, si el objeto no aparece claramente delimitado en
la escritura fundacional, como lo sealamos precedentemente.
Adems, esta responsabilidad ilimitada slo existira, al tenor del precepto
citado, para pagar las obligaciones que emanen de dichos actos y contratos, lo que por
una parte resulta redundante, toda vez
que pagar las obligaciones que provengan de tales actos y contratos est implcito en la responsabilidad que se atribuye
al titular y, por otra parte, la citada frase
se puede interpretar en el sentido que el
legislador ha intentado restringir el mbito de esa responsabilidad indefinida slo
al pago de esas obligaciones, dejando fuera de ella otras consecuencias pecuniarias que pudieran derivarse de tales actos
y contratos, como por ejemplo indemnizaciones de perjuicios a terceros, responsabilidad extracontractual, etc.
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la empresa, para cumplir las obligaciones que emanen
de tales actos y contratos. Es evidente que si
el administrador o el delegado no expresa al contratar que acta en nombre y
representacin de la EIRL, resultar obli183

Ricardo Sandoval Lpez

gado personalmente, y como toda responsabilidad personal, sta ser siempre ilimitada.
En este caso es errneo que la responsabilidad se circunscriba, segn el texto de la ley, tan solo al pago de las
obligaciones emanadas de esos actos y
contratos, porque estamos ante la regla
general de la responsabilidad contractual.
Al ser as, la frase para cumplir las obligaciones que emanen de esos actos y contratos
est absolutamente de ms y es inductiva
a error.

estamos analizando, sino que habra que

considerar que las rentas percibidas por
el titular no guardan relacin con la cifra
de negocios de la entidad, o con el monto de la facturacin, o con las ventas realizadas en el ejercicio, o con el volumen
de produccin, etc.
e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta. La aplicacin
del procedimiento de calificacin a la EIRL
declarada en quiebra en tanto persona
jurdica, repercute sobre su titular, quien
como persona natural deber responder
en forma ilimitada, si ella resulta ser culpable o fraudulenta.
Esto no es nada nuevo, porque la responsabilidad derivada de los delitos es
siempre indefinida, esto es, comprende
todos sus bienes.
Ahora bien, si la quiebra de la EIRL se
declara fortuita, el titular no tiene responsabilidad ilimitada, lo que no nos parece una solucin acertada, porque el solo
hecho que haya habido quiebra de la EIRL
denota que no ha sido bien administrada,
evidenciando el mal uso de este instrumento de limitacin de responsabilidad,
por parte de su titular, quien debera, asimismo, ser sancionado con la prdida de
este beneficio.
Por ltimo, de conformidad con el
artculo 11, las utilidades lquidas de la
EIRL pertenecern a su titular e ingresarn en el patrimonio de ste una vez que
las haya retirado. Los acreedores de la
empresa no pueden intentar acciones dirigidas a embargar esas utilidades para
pagarse de sus crditos.

c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere

deudas supuestas, aunque de ello no se siga
perjuicio inmediato. Estas situaciones de responsabilidad ilimitada del titular se justifican en atencin a los hechos en que se
fundan. Nos parece acertado que la simulacin pueda sancionarse, aun cuando no
se acredite perjuicio de terceros, como ocurre en la generalidad de los casos.
Sin embargo, la ley excluye la existencia de perjuicio inmediato, de manera que ste podra existir y habra que
justificarlo. Este perjuicio inmediato podra presentarse dentro de un cierto tiempo, que no se indica en el artculo 12,
letra c), de la ley sobre la materia.
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin con la importancia de su giro o efectuare retiros que no
correspondieren a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir. Destacamos que
en este caso la responsabilidad indefinida del titular de la EIRL se funda en el
hecho de percibir rentas, lo que evidencia el empleo de una terminologa propia de la legislacin tributaria y no la que
se usa en el derecho de sociedades, corporaciones y entidades, en que se alude
a remuneraciones u otros estipendios.
Adems, el requisito de esta situacin
consiste en que las rentas percibidas no
guarden relacin con la importancia de su
giro, lo que no es adecuado. En efecto,
el giro u objeto de la entidad no puede
ser calificado de ms importante o de
menos importante para los efectos que

Prrafo IV
Funcionamiento de la EIRL

263. Administracin de la entidad. De

conformidad con el artculo 9 inciso 2
de la ley sobre EIRL: La administracin
corresponder al titular de la empresa, quien
la representa judicial y extrajudicialmente para
el cumplimiento del objeto social, con todas las
facultades de administracin y de disposicin.
184

Derecho Comercial

Puede advertirse que la disposicin transcrita precedentemente es una copia textual de una parte del artculo 40 de la
Ley N 18.046, sobre sociedades annimas. Por tal razn, el artculo 9 inciso 2
de la Ley N 19.857 alude al objeto social, a pesar que la entidad que se crea
no es una sociedad, sino una empresa.
Asimismo, atendida la fuente de inspiracin de la norma antes citada, habra
que entender que el titular EIRL est investido de poderes legales de administracin
y de disposicin, que no sera necesario
indicarlos en la escritura fundacional. Tratndose de esta clase de atribuciones, el
administrador de la EIRL gozar de las
ms amplias facultades para actuar en
toda circunstancia en nombre de ella, ejercindolas dentro de los lmites del objeto, sin que sea necesario distinguir entre
poderes de administracin, de conservacin o de disposicin.
Ahora bien, la extensin de los poderes legales del administrador de este tipo
de empresa est limitada por su objeto,
el que en consecuencia debe quedar perfectamente determinado, lo que no ocurre en este caso, segn las exigencias que
el legislador formula respecto de su descripcin en la escritura fundacional, como
ya tuvimos oportunidad de comentarlo.
En el caso de la sociedad annima, se
admite que el Directorio, como rgano
de administracin, est dotado por ley
de todas las facultades de administracin
y de disposicin, salvo aquellas que son
privativas de la Junta General de Accionistas, porque ellas pertenecen al rgano
y no a sus integrantes y se ejercen en sala
legalmente constituida.
Despus que el artculo 9 inciso 2
de la Ley N 19.857 dispone que la administracin de la EIRL corresponde a su
titular, el inciso siguiente establece que:
El titular o su mandatario debidamente facultado, podr designar un gerente general,
que tendr todas las facultades del administrador, excepto las que excluya expresamente....
Es curioso que, segn el tenor de la norma recin citada, tanto el propio titular
de la EIRL, como el mandatario que l

designa para la administracin de la misma, puedan nombrar a un gerente, porque no se divisa la necesidad de hacerlo,
a no ser que se trate de un mandatario
especial. Lo grave consiste en que la ley
permita que este gerente tenga todas las
facultades del administrador, porque hay
que suponer que el titular conserva tambin las suyas, caso en el cual habra dos
rganos de administracin para este tipo
de empresa, con similares atribuciones,
salvo aquellas que se hubieren excluido
expresamente en la escritura pblica que
contiene su nombramiento.
Se desvirta la caracterstica de que el
titular sea el administrador de la EIRL, al
establecer que puede nombrar un gerente con todas las facultades que l mismo
posee. Adems se contempla la posibilidad del titular para conferir mandatos
generales y especiales para actuar a nombre de la empresa, con lo que si estos
mandatos contienen facultades generales
de administracin de la empresa, vamos
a tener a un cmulo de administradores,
lo que sin duda perjudica la seguridad y
la certeza que debe existir en esta materia, para la proteccin de los terceros que
contraten con esta entidad.
En el caso de la sociedad annima,
cuando se faculta al Directorio para nombrar al gerente, el rgano de gestin slo
puede delegar parte de sus atribuciones
y no todas ellas en el gerente.
264. Requisitos para que la EIRL resulte
obligada frente a terceros. De conformidad
con lo previsto en los artculos 8 y 9 de
la Ley N 19.857, para que la EIRL resulte
obligada, es preciso que se cumplan tres
exigencias, a saber:
a) Que la obligacin sea contrada
dentro del objeto o giro de la empresa;
b) Que el acto o contrato del que
nace la obligacin sea ejecutado o celebrado por su administrador; y
c) Que el administrador al ejecutar
el acto o al convenir el contrato acte en
nombre y representacin de la empresa.
Ya hemos sealado las dificultades que
originar la falta de precisin con la que
185

Ricardo Sandoval Lpez

el legislador ha descrito la exigencia relativa al objeto en la escritura de formacin de esta clase de empresa y el alcance
que tiene sobre la responsabilidad de ella
y de su titular respecto de dichas obligaciones. No insistiremos sobre este punto.
Interesa referirse a ciertas actuaciones del
administrador, como veremos enseguida.

cia jurdica si el acto consta por escrito y

desde que se protocoliza ante notario pblico. No hay duda que se trata de requisitos de validez, por la exigencia del plazo
a partir del cual el acto tendra pleno
valor jurdico.
En el inciso segundo del artculo 10
de la ley que nos ocupa se establece que
la pena del delito contemplado en el nmero 2 del artculo 471 del Cdigo Penal se aplicar aumentada en un grado si
el delito fuere cometido por el titular de
la EIRL. Aunque el inciso 2 del artculo
10 de la Ley N 19.857 no establece la
vinculacin con el inciso anterior de la
misma disposicin, se podra concluir que
el caso de la autocontratacin equivale a
celebrar contratos simulados por parte del
titular de la EIRL y merecera una sancin penal ms grave. Si no fuera esto lo
que el legislador quiso establecer, habra
que entender que independientemente
de la autocontratacin, todo contrato simulado celebrado por el titular de una
EIRL dara lugar a una pena mayor, pues
el aumento del reproche acarreara el incremento de la pena, que pasara a ser
en definitiva presidio o reclusin menor,
en su grado medio, esto es, de 541 das a
3 aos.

265. La autocontratacin y la EIRL. El

legislador de la Ley N 19.857 intenta dar
una solucin al problema de la autocontratacin en el artculo 10 de la misma,
cuyo texto est redactado en trminos oscuros y confusos, que denotan tanto el
mal manejo de la terminologa jurdica
como el uso inadecuado del idioma.
Transcribiremos el precepto legal para
dejar testimonio de lo que acabamos de
afirmar: Los actos y contratos que el titular
de la empresa individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por
una parte, y con el patrimonio de la empresa
por la otra, slo tendrn valor si constan por
escrito y desde que se protocolicen ante notario
pblico.
Creemos que lo que el legislador quiso decir es que los actos y contratos que
el titular de la EIRL celebra como persona natural en relacin con los bienes comprendidos dentro del patrimonio de la
misma en tanto persona jurdica diversa,
tendrn valor si se hacen constar por escrito y desde que ese instrumento se protocolice ante notario pblico. De manera
que el legislador estara aludiendo a la
figura de la autocontratacin y quiso establecer un resguardo con la exigencia
ya indicada.
Sin embargo, parece sorprendente
que el citado precepto legal exprese que
el titular de la EIRL celebre actos con su
patrimonio no comprendido en la empresa, por
una parte, y con el patrimonio de la empresa,
por la otra, porque los que contratan
no son los patrimonios, sino las personas, aunque los efectos de dichos actos
se radican en los patrimonios de los contratantes.
Una situacin de autocontrato entre
el titular y su propia EIRL adquiere efica-

Prrafo V
Terminacin de la EIRL
266. Causales de disolucin. Esta entidad se disuelve en los casos que seala el
artculo 15 de la Ley N 19.857, a saber:
a) por voluntad del empresario. Aqu
no se emplea la expresin constituyente
ni titular, como en otras disposiciones de
esta ley, de manera que hay suponer que
este empresario no es otro que el titular
de la entidad, el que al estar autorizado
para crearla, est facultado asimismo para
ponerle fin;
b) por la llegada del plazo previsto en el
acto constitutivo. Esta causa de disolucin
slo tiene lugar cuando este plazo se ha
186

Derecho Comercial

establecido en la escritura fundacional,

sin perjuicio de que antes de extinguirse
el trmino previsto, pudiera prorrogarse,
con observancia de las formalidades legales propias de la modificacin del acto
constitutivo.
En silencio de esta enunciacin, se
entiende que la entidad es de duracin
indefinida.

La disposicin recin transcrita se contradice con la del artculo 15, letra d),
segn el cual la quiebra causa la disolucin de la EIRL, porque la frase podr
continuar con ella, en cuanto titular implica que el legislador admite que esa continuacin importa la sobrevivencia de la
EIRL, ya disuelta por la declaracin en
quiebra, disolucin que quedara sin efecto, cumplindose las formalidades constitutivas.
Tambin habra que entender que en
el caso antes sealado existe continuacin
de la personalidad jurdica, aunque el precepto alude ms adelante al cumplimiento de las formalidades constitutivas de la
entidad. Asimismo, esta situacin supondra que el adjudicatario nico se hizo
dueo de todo el activo de la EIRL, que
seguramente pudo haberse realizado
como un conjunto o unidad econmica.

c) por el aporte del capital de la empresa

individual a una sociedad, de acuerdo con lo
previsto en el artculo 16. En este caso se
trata de una disolucin producida por la
transformacin de la entidad en una sociedad, a la cual se aportan todos los bienes que constituyen su patrimonio.
Transformada la EIRL en sociedad, esta ltima responder de todas las obligaciones
contradas por la empresa en conformidad con el artculo 8 de la ley, a menos
que el titular declare por escritura pblica inscrita y publicada segn el artculo 6, que l las asumir con su propio
patrimonio (art. 16).

e) por la muerte del titular. Aunque

la EIRL se crea como una persona jurdica distinta de su titular, la muerte de
este ltimo origina su disolucin, debido a la estrecha vinculacin que existe
entre ambos.
Sin embargo, la muerte del titular no
produce la disolucin ipso iure de la entidad, porque segn el inciso final del artculo 15 de la ley, en este caso, los
herederos podrn designar un gerente
para la continuacin del giro de la empresa hasta por el plazo de un ao, al
cabo del cual terminar la responsabilidad limitada. El plazo de un ao habra
que contarlo desde el fallecimiento del
causante que era titular de la EIRL, porque el precepto legal no lo dice. Una vez
expirado el plazo de un ao, cualquier
heredero del titular podr hacer la declaracin en virtud de la cual se pone fin
a la entidad.
En el evento que el titular haya instituido legados sobre especies o cuerpos
ciertos pertenecientes a la empresa, dichos legados seguirn siendo vlidos, no
se vern afectados por la continuacin
del giro y se regularn por las normas
del Cdigo Civil.

d) por quiebra. Es curioso que la EIRL

se disuelva por esta situacin, porque el
principio que impera a este respecto es
que la quiebra no produce por s sola la
terminacin de los actos y contratos preexistentes a la poca de su declaracin.
Es ms, en el caso de una sociedad declarada en quiebra, como en el de cualquier
otro sujeto fallido, se puede celebrar un
convenio solucin para poner fin a este
estado, sin que se produzca su disolucin.
Adems, las sociedades disueltas pueden
ser declaradas en quiebra durante el proceso de liquidacin, porque conservan su
personalidad jurdica para estos fines.
El hecho que la quiebra sea verdaderamente una causa de disolucin de este
tipo de entidad, no obstante que est expresamente sealada en la letra d) del
artculo 15 de la Ley N 19.857, puede
ponerse en duda, si se considera lo previsto en el artculo 17 de esta misma ley,
segn el cual el adjudicatario nico de la
empresa podr continuar con ella, en cuanto
titular, para lo cual as deber declararlo con
sujecin a las formalidades del artculo 6.
187

Ricardo Sandoval Lpez

267. Formalidades de disolucin. Cualquiera sea la causa por la que ella se

produzca, es preciso hacerla constar en
escritura pblica, cuyo extracto debe inscribirse y publicarse, con arreglo a lo
previsto sobre las solemnidades de constitucin de esta entidad (art. 6 Ley
N 19.857).
Es evidente que si la causa de disolucin es la nulidad de la EIRL, no ser necesario que el titular haga la declaracin
en escritura pblica para poner fin a la
entidad, porque su extincin se produce
con el solo mrito de la sentencia ejecutoriada que aplica la aludida sancin. En
este caso, creemos que es recomendable
inscribir un extracto de la sentencia en
el Registro de Comercio, publicarlo en el
Diario Oficial y anotarlo al margen de la
inscripcin de la EIRL en el referido registro.
Por ltimo, entendemos qu causas
de disolucin de la EIRL pueden ser invocadas tanto por el titular de la misma
como por sus acreedores, idea que el legislador habra querido expresar en el
inciso final del artculo 15 de la ley, cuando dice Las causales de terminacin se establecen tanto en favor del empresario como de
sus acreedores.

Si hacemos un esfuerzo para entender lo que el legislador quiso decir en la

disposicin antes transcrita, se podra concluir que la referencia es a la Ley N 3.918
de 1923, que regula toda clase de sociedades de responsabilidad limitada. Sin
embargo, la Ley N 3.918, no tiene reglas
relativas a liquidacin de dichas sociedades y, a su turno, se remite a las reglas
establecidas para las sociedades colectivas, de
manera que as llegamos al Cdigo de
Comercio, en el que efectivamente encontramos reglas de liquidacin de sociedades colectivas comerciales, las que
vendran siendo aplicables a la liquidacin de la EIRL.
Tenemos que admitir que habindose hecho la remisin a las normas del
Cdigo de Comercio sobre liquidacin
de sociedades colectivas comerciales, subsistira la personalidad jurdica de la EIRL
despus de su disolucin y para los efectos de su posterior liquidacin. De esta
manera se protegen los intereses de los
terceros, que guiados por la apariencia,
podran contratar con la entidad ya disuelta creyendo que est vigente.
Con todo, la persistencia de la personalidad jurdica de la EIRL despus de su
disolucin puede tambin basarse en el
artculo 13 de la Ley N 19.857, que alude
al derecho de los acreedores personales
del titular para accionar contra los beneficios o utilidades que en la empresa le correspondan y sobre el remanente, una vez
satisfechos los acreedores de la empresa,
en caso de liquidacin de la misma.

268. Liquidacin de la EIRL. La ley que

regula esta materia no establece normas
especficas sobre la liquidacin de la entidad que ella crea.
El problema de la falta de normativa
aplicable en esta materia no se resuelve
con la referencia que hace el artculo 2
a la Ley N 19.857, al Cdigo de Comercio, que no contiene una regulacin de
la empresa en general ni en particular
de algn tipo de empresa. Tampoco se
soluciona la dificultad de la ausencia de
normas sobre liquidacin con la remisin
a la legislacin supletoria que hace el artculo 18, de este texto legislativo: a las
disposiciones legales y tributarias aplicables a
las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada, porque, como ya dijimos, esas
reglas, tal cual las menciona el citado artculo, simplemente no existen.

269. Transformacin de una sociedad en

La hiptesis est prevista en el artculo 14 de la Ley N 19.857, y tiene
lugar cuando se concentran en una misma persona todas las acciones o todas
las cuotas de inters social de una misma sociedad.
Para que se produzca la transformacin de una determinada sociedad en
EIRL, se requiere que la persona en cuyo
patrimonio ha tenido lugar la reunin
de todas las acciones o cuotas de inters
social, declare su intencin de formar con

EIRL.

188

Derecho Comercial

ellas una empresa de este tipo, cumpliendo las formalidades constitutivas previstas en la Ley N 19.857.
La escritura pblica respectiva contendr la individualizacin de la sociedad
que se transforma, la expresin de voluntad del titular de las acciones o de las
cuotas sociales de convertir la sociedad
en una EIRL y deber otorgarse dentro
de los treinta das siguientes a la fecha
en que se produjo la reunin de todos
derechos sociales en sus manos. De esta
escritura se formar un extracto, que se
inscribe en el Registro de Comercio del
domicilio de la empresa y se publica por
una sola vez en el Diario Oficial, dentro
de 60 das, contados desde la fecha de
dicha escritura.
Transformada la sociedad en EIRL , se
produce la continuidad en el goce de la
personalidad jurdica, para fines tributarios no se requerir hacer trmino de
giro y habr continuacin empresarial,
desde el punto de vista de las relaciones
laborales.
Asimismo, se contempla la posibilidad
de que una EIRL se transforme en sociedad de cualquier naturaleza, a condicin
de que se cumplan las exigencias de fondo y de forma de la compaa de que se
trate, segn la normativa legal que la regula. Este caso supone el aporte de todo
el patrimonio de la EIRL a la sociedad en
la cual ella se transforma, con todo su
activo y pasivo. Nuevamente habr continuidad de personalidad jurdica y se producirn las consecuencias jurdicas ya
indicadas.

sido la EIRL y no la de una sociedad unipersonal de responsabilidad limitada, lo

que habra resuelto adecuadamente el
problema de la legislacin supletoria. Es
muy grave que la Ley N 19.857 adolezca
de una tan marcada falta de tcnica legislativa, como lo hemos dejado en evidencia en este comentario.

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270. Conclusin. Nos parece loable que

se haya incorporado en nuestro ordenamiento jurdico mercantil una entidad que
permite la limitacin de responsabilidad
del empresario individual. Esta era una aspiracin sostenida durante largo tiempo
por las personas que ejercen actividades
empresariales, que ahora se ve materializada en el texto de la Ley N 19.857, de
11 de febrero de 2003.
Sin embargo, lamentamos que la forma jurdica elegida por el legislador haya
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