CMYK

CMYK

203
Martes 17 de junio de 2008 Ao 5

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO

CMYK
CMYK

Crisis de la ejecucin
de la sentencia civil

CMYK

FERNANDO JESS
TORRES MANRIQUE

3
de tica
6 Comisiones
en el Poder Judicial

ARTURO
Aplicacin judicial
AUGUSTO
del DU N 037-94 FERNNDEZ CANO
RICARDO
CORRALES
MELGAREJO

7
8

NELSON
RAMREZ JIMNEZ

Objeto inmediato de la
prueba en el proceso civil
JORGE LUIS HURTADO ANDALUZ

El Libro: Estuardo Nez, vida y

obra de Csar ngeles

CMYK

Tcnica
legislativa

4y5

CMYK

jurdica

CMYK

Suplemento de
anlisis legal

Martes 17 de junio de 2008

Tcnica
legislativa
Principios
FERNANDO JESS

torres
manrique

Es la cesacin parcial de un cdigo de leyes, de una ley, de un decreto supremo o

de un reglamento normativo. Por la derogacin se deja sin efecto una norma legal
o parte de ella.
Por ejemplo, la primera parte del numeral 2 de la Primera Disposicin Derogatoria del Cdigo Procesal Civil Peruano
de 1993, deroga los artculos 6, 7, 8, 9, 10,
11, 12, 317 y 318 y los incisos 7, 8 y 9 del
artculo 21 del Cdigo de Comercio Peruano de 1902. Lo mismo ocurre con la parte final del artculo 2112 del Cdigo Civil
Peruano de 1984, que deroga los artculos
297 al 314, 320 al 341 y 430 al 433 del Cdigo de Comercio Peruano de 1902.
La derogacin tiene dos clasificaciones. Son las siguientes: la primera clasifica
a la derogacin en parcial y total. Cuando
la derogacin es parcial se le denomina
simple y llanamente derogacin, mientras
que cuando es total, a sta se le llama
abrogacin. Como su nombre lo indica,
la derogacin parcial consiste en dejar sin
efecto parte de una norma y, por el contrario, la derogacin total consiste en dejar
sin efecto la totalidad de la norma.
La segunda clasificacin de la derogacin es muy conocida y se aplica a los
dos tipos de derogacin que hemos visto.
Esta clasificacin seala que la derogacin puede ser expresa o tcita. Es decir,
que tanto la derogacin parcial como la
derogacin total se clasifican en derogacin expresa y derogacin tcita. Veamos
cada una de ellas.
La derogacin es expresa cuando en

jurdica

ABROGACIN
La abrogacin es la cesacin total o completa de un cdigo legal, de una ley, de
un decreto supremo, o de un reglamento
normativo. En otras palabras, por la abrogacin se deja sin efecto la totalidad o el
texto completo de una norma legal. Es
decir, que cuando se deroga todo el texto
de un artculo de una norma que consta
de varios artculos, no estamos ante un
supuesto de abrogacin.
Por ejemplo, el Cdigo Sanitario de
1969 contenido en el D. Ley N 17505 fue
abrogado por el inciso a) de la Cuarta Disposicin Complementaria Transitoria y Final de la Ley General de Salud contenida
en la Ley N 26842, que fue publicada el
20-07-97. Otro ejemplo de abrogacin es
el siguiente: el Cdigo de Trnsito y Seguridad Vial de 1987, contenido en el D.
Leg. N 420, fue abrogado por el artculo
2 del D. Supremo que aprueba el Reglamento Nacional de Trnsito, mediante el
D. Supremo N 033-2001-MTC, publicado
el 24-07-2001.
Es necesario precisar que a la abrogacin tambin se le denomina derogacin
total.

SUSTITUCION
La sustitucin es cuando una norma adems de derogar otra norma o un conjunto

de normas anteriores, se establece el nuevo contenido de la norma o conjunto de

normas que sustituyen a las anteriores.
Por ejemplo, la Primera Disposicin
Modificatoria del Cdigo Procesal Civil
Peruano de 1993 sustituye el contenido
del artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano de 1984.

AGREGADO
El agregado es cuando a una norma o a un
artculo de una norma se le agrega por lo
general un prrafo o un numeral. Lo mismo ocurre cuando a un cdigo legal, una
ley, un decreto supremo, o un reglamento
normativo se le agrega, por ejemplo, algunos artculos o un ttulo, un captulo o un
sub-captulo. Es decir, cuando se le hace
un agregado a una norma sin que haya
ninguna clase de derogacin.
Por ejemplo, el Cdigo Procesal Civil
Peruano de 1993 agrega el segundo prrafo al artculo 2011 del Cdigo Civil Peruano de 1984.

MODIFICACIN
La modificacin es un trmino jurdico genrico que ocurre en todos los
supuestos sealados, con excepcin
de los supuestos de abrogacin y de
sustitucin total. Es decir, que se modifica una norma cuando se la deroga
parcialmente, se la sustituye parcialmente, o se le hace un agregado a una
norma. En tal sentido, en algunos libros se incluyen cuadros que agrupan
todas las modificaciones que ha tenido el texto original de algunas disposiciones legales.
Por ejemplo, podemos afirmar que el
Cdigo de Comercio Peruano de 1902, el
Cdigo de Procedimientos Penales de
1940, el Cdigo Civil Peruano de 1984,
el Cdigo Penal Peruano de 1991, el
Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993
(incluso antes de entrar en vigencia), el
Cdigo Tributario de 1999 y el Cdigo de
los Nios y Adolescentes de 2000 han
sido modificados. u

Directora (e): Delfina Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar |
Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurn | Diseo y estilo: Daniel Zavala Agapito
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe

CMYK

CMYK

DEROGACIN

CMYK

CMYK

Abogado. Postgrado en Derecho en la

UNMSM. Ex registrador pblico y ex juez titular

forma literal o en forma expresa se deroga una disposicin legal, y la derogacin

es tcita cuando no se deroga en forma
expresa o literal ninguna norma. Veamos
esto. Un supuesto de derogacin tcita es
cuando se deja constancia expresa en la
nueva norma que se deja sin efecto todas
las normas que se opongan a la norma
aprobada. Otro supuesto de derogacin
tcita es cuando sin establecer dicha frase, la nueva norma regula la totalidad de
lo regulado por la anterior norma.

Jurdica es una publicacin de

2008 Todos los derechos reservados

CMYK

Martes 17 de junio de 2008

CMYK

Suplemento de
anlisis legal

Aplicacin judicial
del DU N 037-94
Anlisis
ARTURO AUGUSTO

FERNNDEZ
Cano

Abogado por la PUCP. Juez civil de la Corte

Superior de Justicia de Huaura

INTERPRETACIN
ACTUAL EN LA APLICACIN
DE LA BONIFICACIN

3.

PROCESOS DE BONIFICACIN
ESPECIAL
Para el TC, el juez que conoce de los
procesos sobre la bonificacin especial,
debe verificar que los servidores y cesantes demandantes estn consignados
en el Fundamento 10 de la STC N 26162004-AC/TC, que tiene el siguiente tenor:
Fundamento 10. En virtud del Decreto
de Urgencia N 037-94, corresponde el
otorgamiento de la bonificacin especial
a los servidores pblicos:

CMYK

2.

el DS N 019-94-PCM, descontndose el
monto otorgado anteriormente. Este tercer y actual criterio se fij en las STC N
3542-2004-AA/TC y 2616-2004-AC/TCAmazonas.

a) Que se encuentren en los niveles

remunerativos F-1 y F-2 en la Escala 1.
b) Que ocupen el nivel remunerativo incluido en la categora del grupo
ocupacional de los profesionales, es
decir, los comprendidos en la Escala
N 7.
c) Que ocupen el nivel remunerativo
incluido en la categora del grupo ocupacional de los tcnicos, es decir, los comprendidos en la Escala N 8.
d) Que ocupen el nivel remunerativo
incluido en la categora del grupo ocupacional de los auxiliares, es decir, los comprendidos en la Escala N 9.
e) Que ocupen el nivel remunerativo
en la Escala N 11, siempre que desempeen cargos directivos o jefaturales del

CMYK

1.

nivel F-3 a F-8, segn anexo del Decreto

de Urgencia N 037-94.

CONCLUSIONES
1. Si el servidor o cesante no se encuentra considerado en algn supuesto del
fundamento dcimo antes sealado, no
tendr derecho a la bonificacin.
2. Si el servidor o cesante se encuentra
considerado, entonces tendr derecho al
bono. En este caso hay dos escenarios:
2.1. Si el demandante recibe la bonificacin del DS N 019-94-PCM, acceder a la bonificacin especial y ser,
en ejecucin de sentencia, que se
proceda al clculo de (i) el descuento
respectivo, (ii) devengados y (iii) intereses legales que correspondan, en la
medida en que sean demandados.
2.2. Si el servidor o cesante no ha recibido la bonificacin del DS N 01994-PCM, acceder a la bonificacin
especial y ser, en ejecucin de sentencia, que se proceda al clculo de
(i) devengados y (ii) intereses legales que correspondan, en la medida
que sean demandados.
3. Respecto a la va procedimental se
dan dos opciones:
3.1. El proceso de cumplimiento ser
pertinente si existe una resolucin
administrativa que ordene el pago,
siendo aplicable como precedente
la STC N 2616-2004-AC/TC-Amazonas, donde se haba establecido
la validez de las resoluciones de la
Direccin Regional Sectorial N 0646
y 0835-2001-CTAR-Amazonas/ED,
que otorgaban al recurrente la bonificacin especial, con deduccin del
pago por el DS N 019-94-PCM
3.2. El proceso contencioso administrativo ser pertinente, EN LA
VA ESPECIAL, si existe controversia sobre el derecho del servidor o
cesante de percibir la bonificacin
especial, a criterio de la Administracin Pblica.
4. El pago de las bonificaciones devengadas durante el desarrollo del proceso
tiene que ser solicitado en la demanda,
en caso contrario no puede ser acogido
en la sentencia.
5. La UGEL pertinente tiene a su cargo
pagar el monto acumulado y devengados. Asimismo, los intereses legales a
partir de la fecha de publicacin de la
STC N 2616-2004-AC/TC, debiendo
liquidarse en ejecucin de sentencia,
con base en el numeral 41.2 del artculo
41 de la Ley N 27584. El director de la
UGEL es responsable del pago. u

CMYK

A partir de la emisin de las STC N

3542-2004-AA/TC y N 2616-2004-AC/
TC-Amazonas, el Tribunal Constitucional
(TC) resea los criterios que ha tomado
sobre el pago de la bonificacin especial.
Para el TC la aplicacin del beneficio ha
evolucionado, favorablemente, para el
trabajador activo o cesante, siendo verificable la secuencia por tres etapas de
interpretacin:
La bonificacin no era aplicable a
los servidores administrativos que
percibiesen el aumento sealado en el
DS N 019-94-PCM, conforme lo seala el
propio DU N 37-94, en su stimo artculo.
Este primer criterio fue fijado en la STC
N 3654-2004-AA/TC.
La bonificacin era aplicable slo
para aquellos servidores con nivel
directivo o jefatural (Escala N 11 del DS
N 051-91-PCM), para no colisionar con la
bonificacin del DS N 019-94-PCM. Este
segundo criterio fue fijado en la STC N
3149-2003-AA/TC.
Se tiene una interpretacin ms favorable al trabajador, porque al ser
los montos de la bonificacin especial
mayores a los del DS N 019-94-PCM,
corresponde otorgar la bonificacin mayor, incluyndose a los beneficiados con

CMYK

A partir de la publicacin del DU N 0512007 y los D. Supremos N 011-2008-EF

y 012-2008-EF, ha crecido, sin duda alguna, la expectativa por el cobro de la
bonificacin especial del DU N 037-94,
incrementndose los procesos referidos
a dicho pago y cuya realidad y nmero
no pueden ser desconocidos por los jueces. De ah que resulte importante tener
claros determinados conceptos. Veamos.

jurdica

CMYK

CMYK

Suplemento de
anlisis legal

Crisis de la
ejecucin de la
sentencia civil

deudor, bien, gracias, pues al acreedor le

quedarn pocas ganas de iniciar un proceso penal para sancionar la simulacin
acreditada.
La escasa razonabilidad de estas estructuras nos impone un cambio radical.
Como dice Posner, la gente quiere de los
jueces que produzcan resultados sensatos y que no creen Derecho, sino que lo
encuentren. La satisfaccin es una deuda
pendiente de la justicia conmutativa, que
no es otra cosa, que dar a cada uno lo que
es suyo.

PROPUESTAS

INTRODUCCIN
Son adecuados los instrumentos legales
previstos para la ejecucin de resoluciones judiciales? Cmo puede mejorarse la
ejecucin?
Son inquietudes judiciales que se plantean los abogados y jueces de todos los
pases. Bien sabemos que la jurisdiccin
solo es tal cuando sus decisiones de condena se cumplen en sus propios trminos.
Lamentablemente, la realidad nos viene
demostrando hoy que la ejecucin es una
tarea casi imposible, tan o ms complicada que llevar a buen puerto el proceso
principal del cual deriva el mandato de
ejecucin. Razones para explicar ese estado de cosas hay muchas: sobrecarga
judicial, desdn de la autoridad, deudores
profesionales que ocultan sus bienes a la
persecucin del acreedor, abogados que
estructuran ese ocultamiento utilizando
instituciones jurdicas que luego hay que
tratar de desmontar, interposicin de de-

CMYK

Jurista

ANLISIS DEL MARCO LEGAL

El Cdigo Procesal Civil (CPC), de manera

CMYK

jimnez

escueta, seala la ruta para la ejecucin

de sentencias. No tiene previsiones respecto a estas conductas normalmente
sustentadas en actos jurdicos. Por ello,
hay que asistirnos de las instituciones
diseminadas en el ordenamiento jurdico,
en especial, las denominadas acciones integrativas del patrimonio del deudor, que
sirven de prenda general en favor del
acreedor. A saber:
Accin Pauliana, regulada en el art.
195 del Cdigo Civil (C.C.), mecanismo importante pero ciertamente lento
y de difcil demostracin; pues, el acreedor debe acreditar el perjuicio causado
y, fundamentalmente, la connivencia del
tercero adquirente del bien. Por lo dems,
si lo logra, el acto jurdico no es nulo, sino,
simplemente inoponible al acreedor victorioso, filigrana jurdica que poco aporta
a los fines de la institucin. Para resaltar
esta caracterstica, recordemos que el
C.C. abrogado de 1936, estableca que el
acto era anulable y no simplemente ineficaz, como es ahora.
Accin Subrogatoria o indirecta, regulada en el art. 1219 inc. 4 del C.C.,
que autoriza al acreedor a ejercer los derechos de su deudor, sea en va de accin
o para asumir su defensa. Su objetivo es

1.

2.

evitar que un tercero afecte el patrimonio

del deudor y de esa manera el acreedor diligente tenga mayor opcin para realizar
su propio crdito. No es necesario decir
mucho sobre la inoperatividad de ste
mecanismo, pues es de una ingenuidad
tal, que si el acreedor tiene xito, el resultado que obtenga no lo beneficia a l,
sino a todos los acreedores de su deudor.
Trabajar para beneficio de otros no es una
buena sugerencia.
Accin de Simulacin, sea absoluta
o relativa, prevista en los arts. 190 y
ss. del C.C., de prueba tan especialmente
difcil que explica su casi inoperatividad.
Una revisin de los ingresos de causas
judiciales nos puede demostrar que son
muy pocos los casos cuyo petitorio es en
base a estas conductas. La simulacin
es muy comn, pero la prueba la hace
ilusoria.
Nulidad, Anulabilidad, Ineficacia,
Extincin, Inexigibilidad, Revocacin, Caducidad, Rescisin, Resolucin
y tantas otras instituciones sustanciales
desperdigadas a lo largo de los diferentes
libros que integran el C.C., que, aunque
en esencia, no son acciones reintegrativas
del patrimonio del deudor, coadyuvan, en
teora, a ese fin.

3.

4.

Queda claro que la respuesta preprogramada por el Derecho Civil es insuficiente, ineficiente y costosa. Smese a
ello, una estructura registral meramente
declarativa y no constitutiva de derechos,
que coadyuva, por ejemplo, a la facilidad
de la celebracin de actos jurdicos antedatados y que permiten eludir la persecucin del acreedor. A un mal deudor
le cuesta muy poco redactar un contrato
de compraventa simulado para desaparecer un bien de su patrimonio, obligando al acreedor a iniciar un proceso de
conocimiento, largo y tedioso, para que
se declare la nulidad de dicho acto de
disposicin y, luego de ello, recin pueda
afectarlo para el cobro de su crdito. Si
lo logra, habrn pasado muchos aos. El

CMYK

RAMREZ

riencia muy grave y, en todo caso, fcil de

demostrar por quien vive esa desgracia.
Sin embargo, suele suceder que se trata
de deudores profesionales o de abogados expertos en ocultar los bienes de su
defendido. Por otro lado, es comn ver a
empresas en crisis econmica, pero a sus
socios con un nivel de vida ostentosa que
solo una capacidad econmica oculta
puede justificar.
En consecuencia, estamos ante una
evidente corruptela en el sistema de justicia. Lo grave es que la misma se realiza
sin ninguna sancin. Por ello, expreso estas reflexiones y propuestas que intentan
evitar su continuidad.
Una declaracin judicial sin ejecucin
es mero academicismo; para ello los ciudadanos no recurrimos al Poder Judicial.
Tiene que otorgrsenos una tutela efectiva, pues, si no, no hay orden social. Por
ende, los mecanismos procesales deben
funcionar en la realidad. Si ello no es as,
hay que revisarlos, ya que hay normas
totalmente desfasadas, desacreditadas,
que no solucionan el problema y antes
bien alientan la inejecucin.

1.

2.

3.

LEVANTAMIENTO AUTOMTICO DEL VELO SOCIETARIO. Hay

empresas de fachada, un cascarn cuyo
patrimonio pertenece en realidad a un
deudor que no quiere pagar y que oculta
sus propiedades a travs de ella. Muchas
veces las instalan en parasos fiscales, lo
cual dificulta mucho ms la persecucin
que el acreedor, legtimamente, pretende
hacer. La ficcin de que se trata de una
persona jurdica, distinta de las personas
naturales que la integran, debe ceder
para dar paso a la indagacin de su real
composicin y detectar as al verdadero
dueo oculto o demostrar que el aparente titular es un testaferro, una interpsita persona.
OBLIGACIN DE COLABORACIN DE LA ADMINISTRACIN
TRIBUTARIA CON LA JUSTICIA. La reserva tributaria debe levantarse cuando
se trata de hacer cumplir los mandatos
judiciales. Bien sabemos que la Administracin Tributaria cuenta con medios,
informacin y sistemas de control que le
permiten detectar el patrimonio de los
contribuyentes; puede hacer cruce de
dicha informacin, para verificar la autenticidad de las rentas declaradas, y
as controlar la evasin tributaria. Pues
bien, el Poder Judicial es parte del Estado y la capacidad de cobro que ste
tiene con relacin a los contribuyentes,
debe de tenerla este poder estatal en
favor del ciudadano comn, para que
el deudor ejecutado no pueda evadir
el pago. En todo caso, la presuncin de
mala fe justifica el levantamiento de la
reserva tributaria.
CONCURRENCIA
PERSONAL
DEL DEUDOR ANTE EL JUEZ DE
LA EJECUCIN. Es probable que las
personas que carecen de bien alguno a
su nombre, se amilanen ante un emplazamiento cuyo objeto es que expliquen
al juez, personalmente, la razn de su
situacin patrimonial. Un juez riguroso,
autntico director del proceso, podra
detectar la mentira del compareciente.
El cateo en su persona (medida regulada en el campo de las medidas cautelares) permitira generar sorpresas. Este
emplazamiento, si no es cumplido, debe
derivar en un proceso penal por desobediencia a un mandato judicial. Basta ya
de inoperancias.
Las medidas se explican por s solas.
La ejecucin debe verificarse en cada
proceso. Una sentencia que no se cumple
es una demostracin de la ineficacia del
sistema. No podemos permitir que ese estado de cosas contine. u

4.

5.

CMYK

nelson

mandas contra la sentencia para impedir

se lleve adelante la ejecucin (amparo,
nulidad de cosa juzgada fraudulenta,
tercera, nulidad de remate, etctera) o,
sencillamente, saliendo del mercado por
crisis econmica, muchas veces preordenada de manera maliciosa.
Lo que nos llama la atencin es que,
por lo regular, el deudor vencido aparece
como una persona que carece de bienes
para poder honrar el pago. Mejor dicho,
se trata de personas que no tienen bien
alguno a su nombre, pero que, sin lugar a
dudas, los tienen a nombre de interpsita
persona, natural o jurdica, a quien no se
puede ejecutar por obvias razones.
Es curioso, por no decir imposible, que
en la sociedad materialista y consumista
que nos ha tocado vivir puedan coexistir
personas que no tengan la propiedad de
un solo bien, por decir, una radio, un televisor, un telfono celular, una nevera. Ello
es irreal y no hay que ser suspicaces para
pensar de esa manera, pues si pudieron
ser deudores de una obligacin es porque
tenan cierta capacidad de pago que permiti al acreedor otorgar el crdito cuya
ejecucin pretende. Pasar de ser sujeto
de crdito a ser una persona sin ninguna
capacidad de pago debe ser una expe-

Algunas de las ideas que presento tienen por fuente la legislacin comparada.
Otras, son reflexiones derivadas de mi experiencia profesional. Su finalidad comn
es propiciar el inicio de una ruta alternativa para evitar que la corruptela objeto de
anlisis siga perfeccionndose. Estas
son:
PRESUNCIN DE MALA FE. Soy
consciente de que esta sugerencia
puede generar una severa crtica, pero
creo que es sensata y engarza adecuadamente con la realidad. Un deudor sujeto
a ejecucin (advertencia: la presuncin se
sugiere solo para esta circunstancia y no
de manera abierta para toda actividad con
efectos jurdicos) que no tiene patrimonio
alguno, mejor dicho, nada a su nombre,
debe ser objeto de sospecha. Como se tiene dicho, no es aceptable que alguien que
logr obtener un crdito porque demostr
ser digno de la confianza de su acreedor,
inexplicablemente, luego, deje de tener
patrimonio alguno. En todo caso, si una
desgracia le sucedi, puede demostrarla para evitar que la presuncin se haga
efectiva. Esta conducta suele acentuarse
cuando la ejecucin que se cierne sobre el
deudor es inminente, momento en el cual
se generan los actos jurdicos de disposicin, basados en la connivencia con terceros. Ergo, presumir la mala fe est contra
la realidad.
NULIDAD OPE LEGIS DE LOS ACTOS DE DISPOSICIN. sta es una
consecuencia de la presuncin de mala
fe antes indicada y funcionara con la
misma lgica y eficacia que el perodo de
sospecha tiene en el sistema concursal.
El acreedor no tendra que iniciar accin
pauliana o de simulacin para recuperar
el bien indebidamente dispuesto. Si el
acto traslativo es real y sano, ser el deudor el que tenga que iniciar un proceso
para que se declare su validez. Se invierte
la iniciativa jurisdiccional, generndose
un autntico equilibrio.

Martes 17 de junio de 2008

CMYK

En la Universidad Pompeu Fabra de Barcelona, Espaa, se discuti

recientemente las vicisitudes por las que atraviesa la ejecucin de la
sentencia civil. El certamen fue organizado por el reconocido maestro
espaol Francisco Ramos Mndez, autoridad indiscutible en el Proceso
Civil Espaol. Participaron profesores tanto espaoles de las diferentes
autonomas como italianos y, tambin, latinoamericanos. Entre stos,
de Argentina, Colombia, Chile y el Per. El autor del artculo nos
presenta un resumen de las "Reflexiones y propuestas" que present
como medida para intentar superar la Crisis de la ejecucin de la
sentencia civil.
reflexin

CMYK

CMYK

4-5

jurdica

CMYK

CMYK

jurdica

CMYK

Suplemento de
anlisis legal

Martes 17 de junio de 2008

Comisiones de tica
en el Poder Judicial
Corrales
MELGAREJO

CMYK

Abogado por la UNFV. Vocal superior titular de

la Corte Superior de Justicia de Junn.

En la entrevista al doctor Francisco

Artemio Tvara Crdova, presidente
del Poder Judicial, con ocasin de la
Cumbre Judicial Iberoamericana, publicada en El Peruano, el 27-09-2007,
declar lo siguiente: Se sabe que una
de las debilidades de los poderes judiciales, y no quiero prejuzgar a otro,
pero en nuestro pas por ejemploes
la falta de arraigo de comportamiento
tico del magistrado.

CMYK

AUTOCRTICA
Esta valiente autocrtica, en primer lugar, enaltece a nuestro Presidente, pues,
reconociendo nuestras debilidades, podemos proponernos su superacin. En
segundo lugar, sugiere una respuesta
institucional inmediata.
Si bien es cierto que la Oficina de
Control de la Magistratura (Ocma) es la
llamada a reprimir las inconductas funcionales, cuando la flaqueza moral del
magistrado se hace evidente en un acto
indebido o ilcito sancionado como falta
o delito por nuestro ordenamiento jurdico, no es menos cierto que mucho mejor
es contar con polticas preventivas en la
lucha contra la corrupcin. En efecto, el
juez como ser humano que resume todo
lo bueno y lo malo habido en
su historia personal, necesita permanentemente
consolidar y desarrollar
lo bueno que hay en l.
Sin embargo, se parte
del error que sta es
slo una tarea personal, cuando en realidad
tambin es una responsabilidad colectiva e
institucional.
Es decir, todos los
jueces debemos interactuar conjuntamente

EXPERIENCIA
A mediados de 2005, la Corte Superior
de Justicia de Junn cre la Comisin
de tica Judicial, la cual tuve el honor
de presidir. En verdad, la primera experiencia fue poco alentadora. Se trat del
envo de cartas a todos los magistrados,
planteando hipotticos casos de confrontacin tica (en cristiano tentaciones),
con cargo a darnos una respuesta de sus
reflexiones, tambin, por escrito, pero
fueron muy pocos los jueces que atendieron el pedido.
Posteriormente, organizamos conferencias sobre tica y moral, empero, la
asistencia no fue mucha. Asimismo, publicamos artculos en diferentes medios
de comunicacin social tanto del distrito
judicial como de circulacin nacional. Es
ms, pasamos citas morales
clebres por la red informtica interna.
Entonces, Si la montaa no va a Mahoma,
Mahoma va a la montaa,
esto es, organizamos talleres de reforzamiento tico,

CMYK

ricardo

con el personal jurisdiccional y administrativo, para reforzarnos en la tica

judicial, no slo respecto a las cuestiones
tericas, sino tambin en el intercambio
de experiencias en las confrontaciones
morales habidas en el ejercicio de nuestra funcin, lo que, sin duda, ayudar a
tener la respuesta correcta para cada
caso en particular.

juzgado por juzgado. Hasta ahora son

14 los visitados y nuestro objetivo es
cubrir todos los rganos jurisdiccionales del distrito judicial. La idea es reiniciar el proceso y hacerlo permanente.
Asiste el juez con todo su personal. La
dinmica de la reunin comienza con
un control de lectura del documento
Lucha Contra la Corrupcin bajo la
supervisin del juez organizador. En el
futuro, el documento ser el Cdigo de
tica del Poder Judicial o Principios
y valores del magistrado, entre otras
lecturas. Luego se produce un intercambio de impresiones y la parte de
fondo ms valiosa del taller consiste en
que cada participante cuente sus experiencias de confrontacin tica ms
impactantes. Esto es, narrar el hecho
y cmo reaccion, para que inmediatamente despus los presentes piensen
y opinen sobre el particular y establezcan la respuesta tica correcta para
cada caso.
La idea es resumir estas experiencias
en una Gua de Orientacin tica Judicial, para que de modo general todos
sepamos los tipos de confrontacin tica
a la que estamos expuestos, y, en particular, los riesgos de caer
en falta segn cada puesto de trabajo. As tambin las modalidades que
emplean los corruptores
para torcer la justicia, de
manera que estemos advertidos.

CMYK

OPININ

PROPUESTA
Esta buena experiencia nos motiva a
proponer al Consejo Ejecutivo del Poder
Judicial (CEPJ), que disponga a los presidentes de todas las cortes superiores de
Justicia, la creacin de comisiones de tica Judicial, con los siguientes objetivos:
Detectar los puestos de trabajo con
riesgo tico.
Describir las modalidades de confrontacin tica a la que estn expuestos.
Analizar la personalidad tica de
las personas que ocupan dichos
puestos de trabajo.
Identificar las ideas errneas y correctas, respecto a los valores ticos
y escala de los mismos, que stos tienen.
Combatir las primeras y motivar las segundas.
Reforzar la concepcin tica de los
colaboradores, desarrollando su
capacidad de discernimiento y conocimiento de los valores y anti-valores ticos. Con especial atencin de los colaboradores que recin ingresan al servicio.
La realizacin de estos objetivos
podrn desplegarse en diversas actividades (conferencias, mesas redondas,
cartas, mensajes, teatro, cine, artculos
periodsticos, etc.), pero la actividad principal debe ser los interactivos talleres
de reforzamiento tico, oficina por oficina, juzgado por juzgado, sala por sala, de
manera que se logre cubrir todos los rganos jurisdiccionales y administrativos
del Poder Judicial (PJ).
Finalmente, solicitamos al Consejo
Nacional de la Magistratura que apoye
este esfuerzo, considerando como un
valor de evaluacin en la ratificacin de
los jueces y vocales, su contribucin personal en esta cruzada de valores, acreditada por la Comisin de tica de cada
distrito judicial. Por ltimo, depender de
cada juez la decisin de colaborar en la
permanente mejora del ambiente tico
del PJ de cara a su ratificacin, en la confianza dada por la ciudadana en la clebre, proba e imparcial administracin de
las decisiones judiciales, por el bien del
Per. u

1.
2.
3.
4.
5.

CMYK

Martes 17 de junio de 2008

CMYK

Suplemento de
anlisis legal

jurdica

qu se debe probar?

Objeto inmediato de la
prueba en el proceso civil
doctrina

NUESTRA OPININ

Jorge Luis

hurtado
ANDALUZ

EN EL PRIMER GRUPO
Entre otros, se encuentran:
JOS CHIOVENDA, quien hace una distincin entre los hechos y las afirmaciones,
manifestando que los hechos deben ser
afirmados por las partes para que el juez
pueda tenerlos en cuenta y tales hechos
deben ser probados por las partes para que
puedan considerarse existentes.
Por su lado, Hugo Alsina manifiesta que
los hechos que se alegan como fundamento
del derecho que se pretende constituyen el
objeto de la prueba; agregando que no hay
derecho que no provenga de un hecho.
Finalmente, Hernando Devis Echandia,

EN EL SEGUNDO GRUPO
Se ubican, entre otros:
Santiago Sentis Melendo, quien sostiene
que habitualmente se dice que se prueban
los hechos, calificndolo de errneo, puesto
que la materia probatoria recae sobre las
afirmaciones referidas a esos hechos. Las
partes, sostiene este autor, afirman lo que
saben y requieren al juez la verificacin de

CMYK

La discrepancia doctrinaria acerca del objeto de la prueba se encuentra concentrada

en dos grupos:
1) Los que sostienen que en el proceso
deben probarse los hechos; y
2) Los que sostienen que en el proceso
deben probarse las afirmaciones que versan sobre hechos.

dichas afirmaciones.
Francesco Carnelutti, por su lado, en
similar posicin, manifiesta que la prueba es la comprobacin de la verdad de
una proposicin; agregando que slo se
habla de prueba a propsito de alguna
cosa que ha sido afirmada. Concluye
manifestando que las partes afirman y
el juez comprueba.
Eduardo Couture, finalmente, sostiene
que probar es demostrar la verdad de
una afirmacin. Para este autor, la prueba civil es la comprobacin de la verdad
o falsedad de las proposiciones formuladas en el proceso.

POSICIN ADOPTADA POR

NUESTRA LEGISLACIN
PROCESAL
Nuestro Cdigo Procesal Civil establece
en su artculo 188 que: Los medios probatorios tienen por finalidad acreditar los
hechos expuestos por las partes, producir
certeza en el juez respecto de los puntos
controvertidos y fundamentar sus decisiones. Se advierte, entonces, que este
corpus iuris se adhiere al grupo de los que
sostienen que en el proceso deben probarse
los hechos expuestos. Es decir, se sustenta
en el segundo grupo.

CMYK

OBJETO INMEDIATO
DE LA PRUEBA

afirma que de aceptarse la tesis que considera a las afirmaciones como objeto de la
prueba, habra que concluir que, cada uno
de los medios probatorios debera estar
constituido tambin por esas afirmaciones.
Agrega que la realidad es totalmente distinta, ya que, por ejemplo, los testigos declaran sobre los hechos que han percibido
sensorialmente con independencia de las
afirmaciones de las partes y, generalmente, en la ignorancia de tales afirmaciones.
Asimismo, manifiesta que los documentos
pueden suministrar conocimiento de situaciones no alegadas y los informes pueden
aportar circunstancias y elementos desconocidos para los sujetos de la relacin
procesal. En este sentido, Devis Echandia
afirma que puede producirse prueba sobre
hechos no alegados, pero vinculados directamente a la cuestin debatida.

CMYK

Por razones metodolgicas vamos a separar la idea de objeto de la prueba con las
de causa y finalidad. En consecuencia, no
trataremos los fundamentos de la prueba ni
su particular finalidad. En este sentido, tendremos como objetivo analizar la materia
sobre la que recae la actividad probatoria.
En otras palabras, haremos una aproximacin al qu es lo que se prueba en el proceso civil?
Como es sabido, el objeto de la prueba
debe de analizarse desde dos puntos de
vista: el objeto inmediato y el objeto mediato. En este artculo slo desarrollaremos el
objeto inmediato de la prueba.

CMYK

Abogado por la U. de Lima. Miembro del rea

Legal PROTERRA. Cursante de la maestra de
Derecho Procesal en la UNMSM.

Nuestra opinin es que la tesis que sostiene

que el objeto de la prueba es probar las afirmaciones que versan sobre hechos queda
debilitada. En otras palabras, no alcanzan a
explicar todas las situaciones en que puedan aparecer como probados hechos que
nunca fueron afirmados.
Por ejemplo, imaginemos un proceso de
mejor derecho de propiedad, donde Juan
demanda a Pepe cuestionando la titularidad de un bien inmueble. Pepe, por su lado,
ofrece como medio probatorio de la contestacin de la demanda la actuacin de una
pericia, la misma que es admitida por el juez
y, en consecuencia, se ordena su actuacin.
La referida pericia tiene como objetivo verificar el rea real del inmueble materia de
litis, por lo que el perito, con el fin de cumplir
con el objeto de la pericia, toma la decisin
de contrastar el rea resultante a partir de la
medicin efectuada in situ, con la informacin catastral que obra en el catastro de los
registros pblicos. Resulta que la informacin catastral deja en evidencia que existe
un tercero con derecho inscrito distinto a las
partes procesales. Este hecho no fue afirmado por las partes, ni siquiera lo conocan.
Evidentemente, este hecho probado y no
afirmado est vinculado directamente con
la cuestin debatida, por lo que se deber
tomar en cuenta, disponindose la intervencin del tercero en calidad de litisconsorte
necesario pasivo, al tener legtimo inters
en el resultado del proceso.
Entonces, en nuestra opinin, entendemos que el objeto inmediato de la prueba
es probar los hechos pasados, presentes o
futuros, expuestos o no por las partes. Esto
ltimo, siempre y cuando este hecho no alegado se vincule de manera directa e inmediata con la cuestin debatida.
Finalmente, como lo hemos venido sosteniendo, si bien el objeto inmediato de la
prueba es probar los hechos, no podemos
negar que, excepcionalmente, el derecho
puede ser materia de probanza, slo cuando
se trata de una litis de derecho internacional
privado, en la que hay que probar la existencia y/o sentido de la ley extranjera. u

CMYK

jurdica

CMYK

Suplemento de
anlisis legal

Martes 17 de junio de 2008

EL LIBRO

LA OBRA
El nuevo libro de Csar ngeles Caballero, quien tambin es literato y crtico
literario, es producto de una nueva y
extensa investigacin, surgida luego
de veinte aos cuando la Universidad
Nacional San Luis Gonzaga de Ica
(UNSLG) le rindiera clido y emocionado
homenaje. Consta de cuatro partes perfectamente definidas: I) Biocronologa;
II) Bibliografa clasificada; III) Interpretacin crtica; y IV) Antologa.
ngeles aclara que para escribir las
dos primeras partes de esta obra tuvo
en cuenta los aportes de la Biblioteca
Nacional, en general, institucin que ha
reiniciado la publicacin de su prestigiado Boletn; y del Centro Bibliogrfico
Nacional, en particular, subrayando la
valiosa contribucin de la especialista
Luca Valderrama. En cuanto a la tercera parte, afirma que es resultado de su

CMYK

renuncia a su deseo
ms ideal que positivo de regresar
al Per y emplea el
dinero en el anhelado viaje a Rusia (p.
84). Tema de por s interesante y muy
sugestivo para revisar documentos y
fuentes con la finalidad de contrastar
esta informacin y tener una historia
ms ajustada a la realidad.

EL AUTOR
Csar ngeles Caballero.

personal interpretacin crtica. Finalmente, la cuarta, si bien es verdad que

es una recopilacin de los ms notables
y ejemplares trabajos de Nez Hague,
no es menos cierto que la eleccin es de
su exclusiva responsabilidad y que a su
juicio presentan un panorama integral y
concreto de las figuras ms singulares
y representativas de nuestra literatura:
Eguren, Vallejo, Valdelomar y Ricardo
Palma.
En verdad, esta singular antologa
reviste especial importancia porque
aporta informacin no muy conocida
respecto de los autores mencionados.
Y quiz es sta la razn fundamental
del reconocido maestro ngeles para
su publicacin. Por ejemplo, en relacin
con Vallejo, nos recuerda que el poeta
obtuvo, gracias a Pablo Abril de Vivero,
una beca para estudiar jurisprudencia
en Espaa, lo cual le permita una decorosa existencia o la prolongacin de
su estada europea y el ulterior regreso
a su pas (p. 68). Razn ms que poderosa para realizar los cuatro viajes
del vate: 1) Nov. 1925; 2) Jul. 1926; 3)
Mar. 1927; y 4) Jun. 1927, de Francia a
la pennsula. Es ms, que el gobierno
del Per le ha enviado el dinero necesario para regresar a la patria. Vallejo

CMYK

Csar ngeles Caballero incrementa su

vasta bibliografa con una nueva obra
dedicada al ilustre amauta y abogado
Estuardo Nez Hague, quien es ms
conocido por literato que por hombre de
leyes. En efecto, el maestro prefiri trajinar por el rico y sensible mundo de las
letras y del arte antes que recorrer los
profundos y fros vaivenes de las leyes
y del foro. l est ad portas de cumplir
cien aos: el prximo 5 de setiembre.
En este contexto, queremos aunarnos al homenaje que ngeles Caballero
le rinde a este grande hombre, que no
obstante su vocacin por la literatura
y dedicacin a escribir sesudos libros,
ensayos y artculos de crtica literaria,
no abandon el derecho ni su historia.
Para estas ciencias jurdicas, Nez
tambin les entreg su inteligencia y
pasin, dejando su indeleble huella del
joven abogado que aspiraba una mejor y
mayor justicia para quienes la reclaman
sin cesar.

Csar ngeles Caballero es doctor en

literatura. Tambin lo es en periodismo.
Ex decano y rector emrito de la UNSLG
de Ica. Ha sido profesor en la PUCP
y otras universidades del pas. Tiene
ms de 50 libros publicados y goza del
reconocimiento acadmico de muchas
instituciones nacionales y extranjeras.
Actualmente, preside la Comisin Organizadora de la Universidad de Ciencias
y Humanidades.

APOSTILLA
Queremos resaltar que para obtener el
grado acadmico de bachiller en derecho por la UNMSM, Nez sustent la
tesis intitulada La influencia alemana en
el derecho peruano (1936), que public
como libro un ao despus. Luego, fue
titulado de abogado y se dedic a la
defensa libre, a la par que dict ctedra
de literatura en la facultad de Letras de
su alma mter. Sin embargo, ello no fue
bice para hacer sus aportes al derecho.
Veamos.
Por un lado, fue asiduo colaborador
de las revistas Jurisprudencia Peruana
y Del Foro. En la primera, en 1945, apareci su primer artculo Hacia la codificacin de la legislacin social (N 16,
pp. 131-134), mientras que en la segunda, en 1949, trat con amplitud la obra
jurdica del abogado ms dialctico de
nuestra historia del derecho, Manuel Lo-

CMYK

CMYK

Estuardo Nez,
vida y obra
Ttulo: Estuardo Nez
Hague, vida y obra.
Autor: Csar ngeles
Caballero.
Edicin: Arteidea editores,
Lima-Per, 2007, 178 p.
renzo de Vidaurre y Encalada (pp. 444486). De igual manera, en 1952, lo hizo
con Roberto Neves Valdez (p. 286). Por
otro lado, particip en las comisiones del
CAL, y con su fina pluma y talento jurdico resolvi varias consultas registradas
en 1964.
Es ms, la junta directiva del CAL,
en 1972, presidida por el decano a.i.
Luis Ortiz Bernardini, le encomend
ofrecer el discurso de orden por el Da
del Abogado, y Nez Hague rindi
homenaje a todos los colegas al tratar
sobre la Semblanza de Jos Palacios,
abogado, jurista y hombre de letras
(Revista del Foro, Ao LIX, enero-diciembre, pp. 17-37).
Nez es el mejor y ms profundo
tratadista en artculos y libros sobre la
vida y obra del ilustre jurista y literato Pablo Antonio Joseph de Olavide y
Juregui, como bien lo subraya Csar
ngeles en el libro que comentamos;
reconocido personaje limeo en los dominios del foro, de la literatura y de la
masonera, a partir de la segunda mitad del siglo XVIII. Tema que tambin
hemos trabajado en Abogados de
ayer y hoy (ver Jurdica N 100, de 276-2006). En fin, esta anotacin final es
solo una prueba de los valiosos aportes
al derecho de Estuardo Nez Hague.
(F. del S.)