TEMA 1: EL DERECHO DE FAMILIA Y EL MATRIMONIO

1.
EL DERECHO DE FAMILIA. MODERNAS ORIENTACIONES DEL
DERECHO DE FAMILIA.
2.
EL MATRIMONIO.
En nuestra sociedad y en nuestro estadio cultural, el matrimonio era la unin estable
entre hombre y mujer que tiene por objeto compartir la vida y sus avatares. Esto era
as hasta la aprobacin de la Ley 13/2.005 que autoriza el matrimonio homosexual.
Por lo tanto, desde una perspectiva laica y estatal, se pueden destacar algunas notas
propias del matrimonio, diferencindolo del matrimonio cannico que tiene un
fundamento sacramental y divino.
a) Heterosexualidad: hasta la aprobacin de la ley 13/2.005, la unin matrimonial
comportaba la unin de un hombre y una mujer. Hoy en da la unin matrimonial
puede ser otorgada a personas del mismo sexo.
b) Monogamia: an con la aprobacin de la citada ley, el matrimonio sigue con el
requisito de la monogamia, es decir, debe celebrarse entre dos personas, solo dos, ya
sean del mismo o distinto sexo. Algunos autores, contrarios al matrimonio
homosexual, ponen de manifiesto que la permisin del matrimonio homosexual, y
dado que las relaciones familiares estn sometidas a regulacin positiva, podra
llegarse a la superacin de la monogamia por influencias ajenas a la cultura occidental.
c) Comunidad de vida y existencia: la celebracin del matrimonio se encuentra
dirigida a constituir una relacin ntima y estable que comprende cualesquiera
aspectos de la vida, que se afronta comnmente por los cnyuges, aunque ninguno de
ellos pierda su propia individualidad. Por tanto, el matrimonio no cabe concebirlo
como la atencin de necesidades afectivas o carnales pasajeras o absolutamente
momentneas, que no comportan ms que la huida de la soledad.
d) Estabilidad: la nota de la estabilidad o permanencia hay que considerarla
inherente a la unin matrimonial. En algunos sistemas normativos, la estabilidad se
configura como perpetuidad vitalicia, en cuanto la regulacin se asienta en el principio
de indisolubilidad.
e) Solemnidad: referencia a las uniones de hecho. La prestacin y manifestacin
del consentimiento matrimonial es un acto, adems de libre y voluntario, solemne,
revestido de especiales formalidades que garantizan la concurrencia de todos los
presupuestos requeridos legalmente por el ordenamiento aplicable. De no cumplirse
tales requisitos formales, la convivencia que rena todos los requisitos anteriormente
expuestos, habr de considerarse tcnicamente como una unin de hecho.
3.
LA NATURALEZA DEL MATRIMONIO.
Pese a que la nocin ofrecida de matrimonio es clara para la mayora de las personas
legas en derecho, los juristas han debatido acerca de la calificacin tcnica del
matrimonio. El debate gira en torno a la consideracin como contrato.

a)
La tesis contractual. Esta tesis ha presentado el problema de afrontar
contradicciones y objeciones de difcil superacin. En los contratos la autonoma
privada se encuentra insita en su propia esencia, lo cual es inaplicable al esquema
matrimonial, mxime si el ordenamiento prev su indisolubilidad. Por tanto el
matrimonio es un contrato sui generis (entendindolo para poder dar cabida a su
consideracin como contrato), ya que est definido por la ley y no es disponible por
las partes, como cualquier otro contrato.
Igualmente, un contrato debe reunir la nota caracterstica de la patrimonialidad. La
mera coincidencia de su consentimiento de ambos esposos no puede convertirse
formalmente en el nico dato a tener en cuenta, ni permite la aplicacin del rgimen
jurdico de lo que los iusprivatistas consideran contrato de la relacin de matrimonio.
b)
El matrimonio como negocio jurdico de Derecho de familia. El
matrimonio como un negocio jurdico complejo se identifica como consecuencia de la
materia regulada; se define la naturaleza del matrimonio como negocio bilateral tpico
del Derecho de familia. No obstante, admitir el matrimonio como negocio jurdico, es
aceptar la categora de negocio jurdico, con todas las indefiniciones y oscuridades que
ello acarrea.
c)
La institucin matrimonial. El matrimonio se asienta en el consentimiento de
los cnyuges, por tanto, resulta indiscutible que la nocin de matrimonio requiere ante
todo una base convencional, un acuerdo transido del deseo de compartir la vida con el
otro cnyuge.
Sin embargo, el consentimiento del varn y la mujer para llevar a cabo una unin
matrimonial, conforme al Derecho histrico, no es suficiente ni bastante para
determinar por s mismo la verdadera esencia del matrimonio, porque el denominado
estatuto matrimonial queda enteramente sustrado de la voluntad de los contrayentes y
resulta establecido de forma imperativa por la legislacin aplicable. Por mucha
similitud y acercamiento que se pretenda, las parejas de hecho no son matrimonio.
Para el Derecho, la relacin matrimonial, tanto en su momento inicial de acuerdo de
voluntades, como en su devenir futuro como relacin duradera y estable, es una
institucin propia y autnoma, que en cuanto situacin social tpica merece la
elaboracin de un conjunto normativo ad hoc, que la regula con el mismo afn de
coherencia y totalidad que el Derecho positivo dedica a cualquier otra institucin.
Cabe matizar que esta defensa del carcter institucional que realiza el profesor Lasarte,
encuentra apoyo en numerosas sentencias.
4.

LOS SISTEMAS MATRIMONIALES. Examen.

a)
La idea de sistema matrimonial.
Se utiliza la idea conceptual de sistema matrimonial para referirse al tema de la
ordenacin realizada por el Estado respecto de los ritos o formas matrimoniales a los
que se reconoce eficacia y validez en el mbito civil o desde el punto de vista de la
legislacin estatal. Por tanto, se trata de un concepto terico que tiene por objeto
resaltar los datos normativos fundamentales de un determinado ordenamiento jurdico
en relacin con la validez de las formas del matrimonio, al tiempo que se integra
dentro del conjunto del Derecho comparado.
La decisin que el legislador adopte sobre tal sistema es una opcin poltica de gran
relevancia, pues en definitiva exige determinar la propia potestad normativa y

jurisdiccional del Estado en exclusiva o la forma de compartirla con las disposiciones

propias de la Iglesia Catlica u otras confesiones religiosas.
b)

Clasificacin de los sistemas matrimoniales.

1.

Forma o formas matrimoniales.

1.A) Sistemas de matrimonio nico. Pueden existir bsicamente dos
opciones:

El matrimonio exclusivamente religioso. Propio de Estados teocrticos.

Reconocimiento de efectos exclusivamente del matrimonio civil. En tal

caso, el Estado solo reconoce los efectos civiles del matrimonio contrado conforme a
sus propias normas.
1.B) Reconocimiento estatal de plurales formas de matrimonio. Cabe que el Estado
reconozca cualesquiera formas de matrimonio, sin establecer de forma obligatoria la
existencia de formalidades (sistema de libertad de forma) o que, optando por lo
contrario, las formas matrimoniales queden circunscritas por la legislacin estatal,
permitiendo a los ciudadanos la prctica de cualquiera de ellas (sistemas electivos).
Los sistemas electivos pueden ser:

Sistema electivo formal: el Estado, a pesar de reconocer efectos civiles

a los matrimonios celebrados de forma religiosa, se atribuye de forma exclusiva la
regulacin y la jurisdiccin sobre el matrimonio, por lo que convierte en normas
estatales las propias normas religiosas (Inglaterra).

Sistema electivo material: el Estado respeta las normas propias de la

confesin de que se trate, al tiempo que le otorga efectos civiles.
2.
Igualdad o subsidiariedad.
En los sistemas que reconocen la pluralidad de formas matrimoniales, debe atenderse a
un segundo criterio clasificatorio de relevancia, teniendo en cuenta si las diversas
formas matrimoniales se regulan en plano de igualdad o de subordinacin.

Sistemas facultativos: la ordenacin estatal de las plurales formas de

matrimonio se inspira en el criterio de igualdad e inexistencia de primaca entre ellas.

Sistemas de subsidiariedad: se trata de otorgar primaca a una de las formas

matrimoniales, siendo la otra subsidiaria.
5.
EL SISTEMA MATRIMONIAL ESPAOL.
Durante la mayor parte de la Edad moderna estuvo vigente en exclusiva el matrimonio
cannico, impuesto por el poder civil de forma obligatoria.
Con la promulgacin de la Constitucin de 1.869, se permiti el ejercicio pblico o
privado de cualquier otro culto a los espaoles y extranjeros. La Ley provisional del
Matrimonio Civil de 1.870 impuso el sistema de matrimonio civil obligatorio.
En 1.875 se restableci el reconocimiento pleno de los efectos civiles del matrimonio
cannico, si bien se dejan vigentes los mandatos del matrimonio civil respecto de
quienes no profesaren la religin catlica.
Con la codificacin civil (1.888) se establecen dos formas de matrimonio: el cannico
y el civil.
Con la proclamacin de la II Repblica, se instaura el sistema de matrimonio civil
obligatorio y se aprueba la Ley del Divorcio (1.932).

Con el Rgimen del General Franco se da absoluta primaca al matrimonio cannico,

as como el repudio del divorcio. En el Concordado de 1.953, se reitera la tradicional
concepcin de matrimonio civil subsidiario.
En la llamada transicin democrtica, el RD de 1-12-1.977, modifica el Reglamento
de Registro Civil, admitiendo que la prueba de la acatolicidad cabe realizarla
simplemente mediante declaracin expresa del interesado, con lo que en la prctica
convirti nuestro ordenamiento a sistema facultativo.
6.

LOS ESPONSALES O PROMESA DE MATRIMONIO.

a)
Terminologa y concepto.
Lo que tradicionalmente se ha denominado esponsales, en el CC se llama promesa de
matrimonio. La figura de los esponsales consiste en la promesa recproca de
matrimonio entre los novios o esposos que pasarn en su da a ser tcnicamente
cnyuges si llegan a contraer matrimonio.
b)
Libertad matrimonial y esponsales.
El art. 42 CC dice que la promesa de matrimonio no produce obligacin de
contraerlo ni de cumplir lo que se hubiese estipulado para el supuesto de su no
celebracin. Por tanto, los esponsales no obligan a contraer matrimonio, y en
consecuencia no se admitir a trmite la demanda que pretenda su cumplimiento.
La promesa de matrimonio carece de alcance o significado contractual alguno, y
tampoco puede calificarse como precontrato, ni como acuerdo jurdico, sino como un
mero uso social reiteradamente practicado.
c)
La obligacin de resarcimiento de los gastos asumidos.
El art. 43.1 CC establece el incumplimiento sin causa de la promesa cierta de
matrimonio hecha por persona mayor de edad o por menor emancipado solo
producir la obligacin de resarcir a la otra parte de los gastos hechos y las
obligaciones contradas en consideracin al matrimonio prometido.
Como establece el precepto debe ser un incumplimiento sin causa, ya que la existencia
de una causa exime del resarcimiento (de otra parte existen autores que interpretan que
se trata de una causa justa).
El art. 43.2 CC establece que este derecho tendr una caducidad de un ao a contar
desde el da de la negativa a la celebracin del matrimonio.
7.
ELEMENTOS Y FORMAS DEL MATRIMONIO. Examen.
La celebracin del matrimonio consistente en el ritual o ceremonia que se lleva a cabo
por los contrayentes en un determinado momento, dado que el matrimonio es
esencialmente formal. Sin embargo, la prevalencia de la forma en el matrimonio no
significa que el consentimiento matrimonial est en un segundo plano, ni que la
celebracin est exenta de controles o requisitos previos, referidos a la aptitud o
capacidad matrimoniales de los esposos.
Segn el art. 49.1 CC: cualquier espaol podr contraer matrimonio dentro o fuera
de Espaa
1.
Ante el Juez, Alcalde o funcionario sealado por este Cdigo.
2.
En la forma religiosa legalmente prevista.
Tambin podr contraer matrimonio fuera de Espaa con arreglo a la forma
establecida por la Ley del lugar de celebracin.

8.

LA APTITUD MATRIMONIAL EN GENERAL. Examen.

a)
La edad: respecto a la edad, establece el art. 46.1 CC que no pueden contraer
matrimonio los menores de edad no emancipados. Por tanto, la edad para poder
contraer matrimonio es a los 18 aos, con las siguientes salvedades:
Si se trata de un menor emancipado, entraran en juego las reglas de esta
institucin por lo que sera a los 16 aos para menores emancipados.
De otro lado, el art. 48 CC establece que el Juez de Instruccin podr dispensar
el requisito de la edad, con justa causa y a instancia de parte, cuando el menor que
pretenda casarse tenga 14 aos.
b)
Condiciones de orden psquico: el art. 56.2 CC establece que si alguno de los
contrayentes estuviera afectado por deficiencias o anomalas psquicas, se exigir
dictamen mdico sobre su aptitud para prestar consentimiento.
c)
La libertad de los contrayentes, la monogamia: el art. 42.2 CC establece que
no pueden contraer matrimonio los que estn ligados con vnculo matrimonial.
9.
LAS PROHIBICIONES MATRIMONIALES. Examen.
Segn el art. 46 CC: no pueden contraer matrimonio:
1. Los menores de edad no emancipados.
2. Los que estn ligados con vnculo matrimonial.
De otro lado, el art. 47 CC establece: tampoco pueden contraer matrimonio entre s:
1.
Los parientes en lnea recta por consaguinidad o adopcin.
2.
Los colaterales por consaguinidad hasta el tercer grado.
3.
Los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del
cnyuge de cualquiera de ellos.

El parentesco consanguneo y adoptivo.

Las reglas relativas a la prohibicin del matrimonio entre parientes cercanos
responden a parmetros culturales asentados en nuestra civilizacin y de amplio
raigambre tanto en el Derecho civil como en el cannico.
El parentesco en lnea recta, sea por consaguinidad o adopcin, determina la
prohibicin de contraer matrimonio sin lmite de grado.

El parentesco por afinidad.

En las redacciones anteriores del CC el parentesco por afinidad determinaba la
prohibicin del matrimonio, de tal manera que nadie no poda casarse con su
consuegro, cuado o hijo de su cnyuge.
Tras la ley 30/1.981 el impedimento de la afinidad desapareci de nuestro
ordenamiento, tanto en lnea recta como colateral.

El crimen.
El supuesto de impedimento por crimen se fundamenta en principios de naturaleza
moral, socialmente compartida por la generalidad de los ciudadanos que repudian el
hecho de que quien asesina al cnyuge pueda casarse con su viuda o viudo.

Cabe matizar que el art. 48 CC posibilita la dispensa de esta prohibicin. Adems esta
prohibicin tiene ms sentido en regulaciones inspiradas en la indisolubilidad del
matrimonio.
10.
LA DISPENSA DE IMPEDIMENTOS. Examen.
En el art. 48 CC se establecen las siguientes dispensas de impedimentos:
a)
El crimen: el art. 48.1 CC establece que: el Ministro de Justicia puede
dispensar, a instancia de parte, el impedimento de muerte dolosa del cnyuge
anterior
En este caso, no se habla de causa justa por lo que conlleva de una cierta
discrecionalidad.
b)
La edad y el parentesco colateral: el art. 48.2 CC dice: el Juez de Primera
Instancia podr dispensar, con justa causa y a instancia de parte, los impedimentos
del grato tercer entre colaterales y de edad a partir de los catorce aos. En los
expedientes de dispensa de edad debern ser odos el menor y sus padres o
guardadores.
c)
La eficacia retroactiva de la dispensa: el tercer prrafo del citado artculo
establece que la dispensa ulterior convalida, desde su celebracin, el matrimonio
cuya nulidad no haya sido instada judicialmente por alguna de las partes. Por tanto,
el la eficacia de las dispensas tendrn eficacia retroactiva al momento de la celebracin
del matrimonio celebrado en contra de las prohibiciones legales establecidas.
11.
EL CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL.
Resulta inconcebible, en trminos jurdicos, que alguien se case sin prestar su
consentimiento. Sin embargo, la redaccin originaria del CC se limitaba a considerar
como causa de nulidad la existencia de vicios del consentimiento.
La reforma de 1.981 insert en el art. 45 CC la siguiente redaccin: no hay
matrimonio sin consentimiento matrimonial
El consentimiento ha de ser incondicional y dirigido a la celebracin del matrimonio,
conforme a su propio estatuto jurdico y a su peculiar naturaleza, como bien establece
el segundo prrafo del citado artculo: la condicin, trmino o modo del
consentimiento se tendr por no puesta.

La ausencia de consentimiento. Conforme a las reglas generales, debe

entenderse que la reserva mental y la simulacin pueden determinar la ausencia
absoluta del consentimiento y, por tanto, la nulidad del matrimonio.

Los vicios del consentimiento. El art. 73 CC considera que el consentimiento

matrimonial puede estar viciado siempre y cuando se encuentre afectado por error en
la identidad o en las cualidades de la persona, as como el contrado por coaccin o
miedo grave.
12.

REQUISITOS FORMALES DEL MATRIMONIO CIVIL.

a)
El expediente matrimonial. El art. 56 CC ordena que quienes deseen
contraer matrimonio acreditarn previamente, en expediente tramitado conforme a la

legislacin del Registro Civil, que renen todos los requisitos de capacidad
establecidos en el CC.
b)
Reglas de competencia. Segn el art. 51 CC son competentes para autorizar el
matrimonio:

El Juez encargado del Registro Civil y el Alcalde del municipio donde se

celebre el matrimonio o el Concejal en quien este delegue.

En los municipios donde no resida dicho Juez, el delegado designado

reglamentariamente.

El funcionario diplomtico o consular encargado del Registro Civil en el

extranjero.
c)
La celebracin. El art. 57 CC establece la competencia territorial
estableciendo: el matrimonio deber celebrarse ante el Juez, Alcalde o funcionario
correspondiente al domicilio de cualquiera de los contrayentes y dos testigos mayores
de edad, cuya firma deber constar en el acta o inscripcin.
No obstante, se podr realizar en otro municipio por delegacin del instructor del
expediente, bien de oficio o a instancia de parte.
En cuanto a la frmula de la celebracin, el art. 58 CC establece que: el Juez, Alcalde
o funcionario, despus de ledos los arts. 66, 67 y 68, preguntar a cada uno de los
contrayentes si consienten en contraer matrimonio con el otro y si efectivamente lo
contraen en dicho acto y, respondiendo ambos afirmativamente, declarar que los
mismos quedan unidos en matrimonio y extender la inscripcin o el acta
correspondiente.
13.

LA INSCRIPCIN EN EL REGISTRO CIVIL.

a)
Acta e inscripcin. Como se establece en el art. 58 CC la autoridad, tras el
acto formal, extender la inscripcin o el acta correspondiente. Practicada la
inscripcin o acta, el Juez, Alcalde o funcionario entregar a cada uno de los
contrayentes documento acreditativo de la celebracin (libro de familia).
b)
El valor de la inscripcin. La inscripcin registral del matrimonio carece en
absoluto de naturaleza constitutiva, siendo meramente declarativa, pues el matrimonio
produce efectos civiles desde su celebracin (art. 61 CC).
No obstante, ello no supone que la inscripcin desempee un papel residual, ya que se
trata de un requisito para la eficacia matrimonial. Aunque cabe citar que la no
inscripcin no supone perjuicio para los derechos adquiridos de buena fe por terceras
personas.
14.
FORMAS MATRIMONIALES ESPECIALES.
Existen algunos supuestos de celebracin de matrimonio, en los que las reglas
generales relativas a la forma resultan simplificadas al omitirse alguna de las
formalidades:
a)
El matrimonio por poder. Tiene procedencia cannica. Se da cuando
una persona tiene dificultades para asistir a su propia boda y designa a un apoderado
para que ocupe su puesto, manifestando su consentimiento matrimonial.
El apoderado no es un verdadero representante, sino un nuncio que se limita a prestar
su figura. Se limita a dar forma extrnseca a la voluntad y consentimiento matrimonial
manifestado por el poderdante.

El art. 55 CC restringe el matrimonio por poder cuando se d la circunstancia de que el

contrayente no resida en el distrito o demarcacin del Juez, Alcalde o funcionario
autorizante y solicite la celebracin del matrimonio por poder en el expediente
matrimonial previo.
El matrimonio por poder no podr realizarse en los supuestos en que cualquier evento
desgraciado dificulte el matrimonio.
El poder se extinguir por: revocacin del poderdante, renuncia del apoderado o
muerte de cualquiera de ellos.
b)
El matrimonio en peligro de muerte. Denominado tambin in articulo
mortis, es de procedencia cannica. Segn el art. 52 CC: podr autorizar el
matrimonio del que se halle en peligro de muerte:
1.
El Juez encargado del Registro Civil, el delegado o el Alcalde aunque los
contrayentes no residan en la circunscripcin respectiva.
2.
En defecto del Juez, y respecto de los militares en campaa, el Oficial o Jefe
superior inmediato.
3.
Respecto de los matrimonios que se celebren a bordo de nave o aeronave, el
Capitn o Comandante de la misma.
Estos supuestos, en atencin al peligro inminente de muerte que no permiten seguir las
reglas ordinarias, conllevan a que estn exentos de la previa formacin del expediente,
pero requieren que sean celebrados ante dos testigos mayores de edad.
c)
El matrimonio secreto. Es una caracterstica del Derecho cannico.
Solo podr ser autorizado por el Ministro de Justicia cuando concurra causa grave
suficientemente probada y las notas caractersticas de su rgimen son (arts. 54 y 64):
1.
El expediente se tramitar reservadamente, sin publicacin de edictos o
proclamas.
2.
Para su reconocimiento basta con su inscripcin en el libro especial del
Registro Civil Central.
Se mantiene el deber de instruir el expediente matrimonial y la necesidad de
inscripcin, pero ambos trmites resultan privados de su caracterstica de publicidad.
15.
LAS RELACIONES PERSONALES Y PATRIMONIALES ENTRE LOS
CONYUGES.
La unin matrimonial es una de las relaciones interpersonales ms intensas en la
experiencia del ser humano y, en consecuencia, genera toda suerte de efectos, deberes
y derechos entre los cnyuges. El conjunto de reglas dedicadas a la regulacin de las
relaciones entre los cnyuges atiende tanto a los aspectos personales, como a aquellos
de ndole patrimonial que se plantean en el matrimonio. Es por ello que se habla de
efectos personales y efectos patrimoniales.
Hasta hace poco tiempo, los conflictos conyugales eran resueltos dando prioridad a la
opinin del marido. Si bien, en la CE se establece el principio de igualdad conyugal
(art. 32 CE), principio que se establece de forma expresa en el art. 66 CC: los
cnyuges son iguales en derechos y deberes.
16.
DEBERES CONYUGALES. Examen.
Los deberes conyugales alcanzan escasa relevancia en situaciones de normalidad
matrimonial, sin embargo, en los casos de incumplimiento (que recprocamente,
tambin representan derechos) es evidente que acarrean consecuencias jurdicas.

Los deberes conyugales no pueden ser enfocados desde la perspectiva de las

obligaciones en sentido tcnico, pues el componente puramente patrimonial de stas se
encuentra ausente del matrimonio. Por otra parte, la estructura y caracterstica de la
relacin obligatoria en sentido restrictivo, es inadecuada para afrontar la problemtica
propia de los deberes conyugales, pues los derechos-deberes dimanantes de la relacin
matrimonial se caracterizan por ser recprocos y mutuos entre los cnyuges.
Veamos algunos de los preceptos del CC donde se establecen deberes conyugales:
Art. 67 CC los cnyuges deben respetarse y ayudarse mutuamente y actuar en inters
de la familia.
Art. 68 CC los cnyuges estn obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y
socorrerse mutuamente. Debern, adems, compartir las responsabilidades
domsticas y el cuidado y atencin de ascendientes y descendientes y de otras
personas dependientes a su cargo.
a)
La atencin del inters familiar: Estos preceptos sirven para que el Juez, en
su funcin mediadora en caso de conflicto en el que deba pronunciarse, identifique el
inters de la familia con las expectativas de exigencia de los miembros de ella que se
encuentren ms desamparados o necesitados de proteccin.
b)
El respeto debido al otro cnyuge: este respeto se basa en tener miramiento
haca el otro cnyuge y en no interferir en decisiones personales que pertenecen a la
esfera ntima de la persona, as como en tratar al cnyuge con la debida deferencia y
atencin. El deber de respeto, como es obvio, excluye cualquier tipo de malos tratos
fsicos o psquicos, as como situaciones injuriosas o vejatorias.
c)
La ayuda y socorro mutuos: se refiere a la atencin de cualquiera de las
necesidades del otro cnyuge, y particularmente a la obligacin alimenticia entre ellos.
d)
El deber de convivencia: el cese de la convivencia matrimonial supone la
infraccin de un deber, al tiempo que pone de manifiesto la crisis matrimonial
subyacente. No obstante, la obligacin de vivir juntos puede ser modulada por los
esposos conforme a las circunstancias concretas del matrimonio y naturalmente no
tienen porqu vivir o estar empadronados en el mismo lugar cuando existan
circunstancias laborales, profesionales o familiares que aconsejen otra cosa.
e)
La fidelidad conyugal: la expresin est referida a la exclusividad de las
relaciones sexuales entre los cnyuges y la erradicacin del adulterio, que vulnera y
destruye la lealtad conyugal. Aadir que la infidelidad conyugal se encuentra definida
como causa de separacin legal.
f)
La corresponsabilidad domstica: este deber, aadido por la reforma del CC
por la Ley 15/2.005, supone que ambos cnyuges deben compartir las
responsabilidades domsticas y el cuidado y atencin de las personas dependientes a
su cargo, dejando atrs los pensamientos machistas que atribuyen a la mujer todo el
peso de las labores domsticas.
17.
LA CAPACIDAD PATRIMONIAL DE LOS CNYUGES.
El objetivo bsico de la reforma que se realiz en al ao 1.981 (Ley 11/1.981) ha sido
adecuar los poderes de los cnyuges en la administracin y disposicin de los bienes

familiares al principio constitucional de igualdad conyugal, dejando atrs la

preeminencia del marido sobre la mujer.
El art. 1.315 y ss. CC regulan la materia, destacando los siguientes preceptos:
Ninguno de los cnyuges ostenta facultades exclusivas sobre los bienes
conyugales comunes, ni se puede atribuir la representacin del otro cnyuge de no ser
conferida por ste.
Cualquiera de ellos puede realizar actos de administracin y/o disposicin
relativos a las necesidades ordinarias de la familia, conforme al uso y a las
circunstancias de la misma.
Los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento de las cargas del
matrimonio puesto que cuando uno de ellos incumpla tal deber, el Juez dictar, a
instancias del otro, las medidas cautelares oportunas.
Se seala que para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los
muebles de uso ordinario de la familia, aunque tales derechos correspondan a uno de
los cnyuges se requerir el consentimiento de ambos, o, en su caso, de autorizacin
judicial.
18.
LA CONTRATACIN ENTRE CNYUGES.
Originariamente estaba prohibida en el CC la realizacin de contratos a ttulo oneroso
entre cnyuges. Con la reforma de la Ley de 1.981 y recientemente con la aprobacin
de la Ley 13/2005, el artculo 1.323 CC establece que los cnyuges podrn
transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar entre s toda clase de
contratos. El art. 1428 CC establece que los cnyuges podrn venderse bienes
recprocamente.
TEMA 2. LAS CRISIS MATRIMONIALES: NULIDAD, SEPARACIN Y
DIVORCIO.
1.
LA NULIDAD DEL MATRIMONIO.
La nulidad matrimonial es el supuesto de mxima ineficacia de la relacin
matrimonial, ya que la declaracin de nulidad comporta la necesidad de identificar una
causa coetnea a la celebracin del matrimonio que invalide el vnculo entre los
cnyuges desde el mismo momento de su celebracin. Por tanto, la nulidad tiene
eficacia retroactiva y genera efectos ex tunc (desde siempre).
Los presupuestos y efectos retroactivos de la nulidad, pueden considerarse de carcter
general, en cuanto son aplicables a la generalidad de supuestos que el CC establece la
nulidad. Sin embargo, existen supuestos en los que la legislacin civil declara que el
matrimonio nulo puede ser convalidado.
2.
LAS CAUSAS DE NULIDAD.
El art. 73 CC establece las siguientes causas de nulidad:
1.
El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.
2.
El matrimonio celebrado entre las personas a las que se refiere los arts.46 y 47
CC, salvo los casos de dispensa del art. 48 CC. Es decir matrimonios entre menores de
edad y parientes en lnea recta por consanguinidad o afinidad.
3.
El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante
quien deba celebrarse, o sin la intervencin de testigos.

4.
El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en
aquellas cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la
prestacin del consentimiento.
5.
El contrado por coaccin o miedo grave.
Se podra sistematizar que la nulidad puede ser debida a un defecto de forma, ausencia
o vicio del consentimiento, as como de la preexistencia de impedimentos, por no
haber sido dispensado o por no ser dispensable.
a)
El defecto de forma: el carcter esencialmente formal del matrimonio
conlleva que la inexistencia de la forma legalmente determinada acarree la nulidad
matrimonial. No obstante la validez del matrimonio no quedar afectada por la
incompetencia o falta de nombramiento legtimo del Juez, Alcalde o funcionario,
siempre que, al menos, uno de los cnyuges acte de buena fe.
b)
Ausencia de consentimiento: esta ausencia puede ser absoluta (en cuyo caso
el consentimiento es inexistente) o derivarse de la existencia de vicios del
consentimiento. Ocurre esto ltimo en los casos de error, coaccin o miedo grave. Por
tanto, cabe significar que la falta de consentimiento, ya sea por ausencia o por
consentimiento viciado, provocan la nulidad del matrimonio.
c)
La existencia de impedimento: la celebracin de matrimonio con causa de
impedimento (minora de edad, no emancipacin...) conlleva la nulidad del mismo,
salvo que siendo dispensables hayan sido objeto de dispensa.
d)
Las convalidaciones: pese al carcter general de la nulidad. El CC permite que
sta sea susceptible de convalidacin en los siguientes (arts. 75 y 76 CC):

los matrimonios celebrados bajo impedimentos dispensables, aunque la

dispensa se otorgue con posterioridad, siempre que se obtenga antes de que se insta la
nulidad judicial por las partes. Tanto la dispensa como la convalidacin tienen efectos
retroactivos hasta la fecha de la celebracin del matrimonio.

Al llegar a la mayora de edad solo podr ejercitar la accin de nulidad el

contrayente menor, salvo que hubieren vivido juntos un ao despus de alcanzada
aquellas. Por tanto, se establece un plazo de caducidad de un ao, tras haber llegado a
la mayora el cnyuge que contrajo matrimonio siendo menor.

La accin caduca al ao y se convalida el matrimonio si los cnyuges hubieran

vivido juntos durante un ao despus de desvanecido el error o de haber cesado la
fuerza o causa del miedo.
3.
LA ACCIN DE NULIDAD.
El art. 74 CC establece la regla general que indica que la accin para pedir la
nulidad corresponde a los cnyuges, al Ministerio Fiscal y cuantas personas tengan
inters directo y legtimo en ella, salvo en los dispuesto en los artculos siguientes
El art. 75 CC establece que si la causa de nulidad fuese la falta de edad, mientras el
contrayente sea menor solo podr ejercitar la accin cualquiera de sus padres, tutores
o guardadores y, en todo caso, el Ministerio Fiscal.
El art. 76 CC establece en los casos de error, coaccin o miedo grave solamente
podr ejercitar la accin de nulidad el cnyuge que hubiera sufrido el vicio.
No obstante, este derecho de accin tiene un plazo de un ao de caducidad si los
cnyuges hubieren vivido juntos durante ese plazo.

4.
EL MATRIMONIO PUTATIVO.
El matrimonio putativo es una creacin del Derecho cannico, motivada por la
necesidad prctica y por el imperativo moral de atender a la proteccin de los hijos
habidos de un matrimonio efectivamente celebrado, aunque despus fuera declarado
nulo por mediar impedimento de parentesco.
Actualmente el art. 79 CC recoge la esencia del matrimonio putativo estableciendo la
declaracin de nulidad no invalidar los efectos ya producidos con respecto de los
hijos y del contrayente o contrayentes de buena fe, que es presumida. La buena fe se
presume.
Por tanto son presupuestos del matrimonio putativo:
a)
La buena fe: la cual se encuentra favorecida por la presuncin iuris tantum del
segundo prrafo del art. 79 CC.
b)
La apariencia matrimonial: debe existir consentimiento matrimonial y
haberse observado las reglas mnimas de forma que establece el ordenamiento, por
tanto, excluye la aplicacin del art. 79 CC a las parejas de hecho.
c)
La declaracin de nulidad.
En cuanto a los efectos cabe distinguir al de los cnyuges y los de los hijos. A los hijos
no afecta a su filiacin. Pero en relacin a su cnyuge de buena fe se mantendrn
exclusivamente los efectos ya producidos.
5.
LA SEPARACIN MATRIMONIAL.
Frente a la nulidad y al divorcio, en cuya virtud desaparece el vnculo existente entre
los cnyuges, la situacin de separacin provoca nicamente la suspensin de la vida
comn de los casados, mantenindose el vnculo matrimonial.
La separacin tiene lugar mediante sentencia dictada tras el correspondiente proceso
judicial.
La separacin, ya sea legal o de hecho, constituye por lo comn una situacin
relativamente pasajera y transitoria, con la vista puesta en una reconciliacin o por el
contrario en la desembocadura del divorcio.
6.
LA SEPARACIN JUDICIAL.
La separacin legal se fundamenta en los supuestos que el CC considera aptos para
que la separacin sea decretada judicialmente. Tras la reforma del CC por la ley
15/2.005, han desaparecido las causas de separacin tasadas en la ley, por lo que la
separacin podr ser:
a)
La separacin de mutuo acuerdo. una vez transcurridos tres meses desde la
celebracin del matrimonio y deber acompaarse necesariamente a la demanda la
propuesta del convenio regulador de la separacin.
Si se cumplen los requisitos el Juez debe decretar la separacin, pues carece de
facultades para valorar la conveniencia o no de dicha medida.
b)
Por iniciativa de uno de los cnyuges. una vez transcurridos tres meses desde
el matrimonio, salvo que se acredite la existencia de riesgo para la vida, integridad
fsica, libertad o integridad moral o sexual.
7.
LA ACCIN DE SEPARACIN.
Corresponde a cualquiera de los cnyuges, actuando bien separadamente o de manera
conjunta. Abandonado ya el sistema de causas tasadas, bastar con creer conveniente
su interposicin pues no ser preciso alegar motivo o fundamento alguno.

Requiere el ejercicio personal de uno de los cnyuges y, de ah que el fallecimiento del

promotor de la demanda imposibilite la iniciacin o continuacin del procedimiento de
separacin, pues esta accin es de carcter personalsimo, y se extingue con la muerte
de cualquiera de los cnyuges.
Su interposicin podr ser ejercida en el momento que considere oportuno cualquiera
de los cnyuges.
8.
LA RECONCILIACIN DE LOS CONYUGES.
La separacin de los cnyuges, de hecho o judicial, no implica una situacin o
decisin irrevocable, pues en ciertos casos el periodo de reflexin puede desembocar
en la reanudacin de la convivencia conyugal.
A tal efecto el art. 84 CC dice: la reconciliacin pone trmino al procedimiento de
separacin y deja sin efecto ulterior lo resuelto en l, pero ambos cnyuges
separadamente debern ponerlo en conocimiento del Juez que entienda o haya
entendido del litigio.
Ello no obstante, mediante resolucin judicial, sern mantenidas o modificadas las
medidas adoptadas en relacin a los hijos, cuando exista causa que lo justifique.
9.
LOS EFECTOS DE LA SEPARACIN.
Segn el art. 83 CC: la sentencia de separacin produce la suspensin de la vida en
comn de los casados, y cesa la posibilidad de vincular bienes del otro cnyuge en el
ejercicio de la potestad domstica.
Por tanto, la separacin no solo produce la suspensin de la vida en comn, sino que
todos los aspectos de la vida matrimonial quedan en suspenso y debern ser previstos
en el convenio regulador o, en su defecto, han de ser regulador por el Juez.
En resumen, puede decirse que tras la separacin los cnyuges no estn obligados a
vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente.
10.
LA SEPARACIN DE HECHO.
La separacin de hecho consiste en la situacin resultante de decisiones personales de
los cnyuges que no son sometidas al conocimiento judicial.
El punto de arranque de la separacin de hecho puede radicar en el abandono del
hogar por parte de uno de los cnyuges, sin mayores complementos, que manifiesta as
su repudio a seguir conviviendo con su pareja matrimonial. En otros casos, la
separacin de hecho se inicia a consecuencia del pacto o acuerdo de los cnyuges en
virtud del cual deciden proseguir sus vidas por separado.
Tras la aprobacin de la Ley 30/1.981, la separacin de hecho es un dato fctico que
forma parte integrante de los supuestos de hecho de bastantes normas familiares y
sucesorias, sobre todo en relacin con la separacin y el divorcio, dada la aceptacin
del principio de que el cese efectivo de la convivencia conyugal, de una u otra forma,
puede ser causa suficiente para la declaracin de la crisis matrimonial existente.
Naturalmente, la separacin de hecho convencional y la provocada unilateralmente por
uno de los cnyuges es claramente distinta.
a)
La separacin de hecho provocada unilateralmente: bajo la regulacin
originaria de 1.981, caba afirmar que la contemplacin normativa de la separacin de
hecho provocada unilateral se caracterizaba en lo fundamental en resaltar su valor
como causa de separacin y divorcio.
Abandonado el sistema causalista de separacin y divorcio, cabra pensar que el
supuesto de separacin y divorcio, cabra pensar que el supuesto de separacin haya
dejado de tener relevancia desde el punto de vista normativo pero no es as. Adems

todo tipo de separacin de hecho, sea convencional o unilateral produce una serie de
consecuencias de gran trascendencia, el actual sistema normativo no utiliza el criterio
de desconocer la separacin de hecho, sino que establece las normas mnimas de
adecuacin del rgimen normativo del matrimonio a la situacin de separacin. Llevar
separado de hecho ms de un ao por acuerdo mutuo o abandono del hogar es causa
suficiente para instar la disolucin judicial de la sociedad de gananciales y cualquier
otro sistema de comunidad de ganancias.
En caso de que uno de los cnyuges sea menor o incapacitado y se de la situacin de
separacin, el otro cnyuge no podr ser tutor ni curador. En relacin con la patria
potestad, si los padres viven separados la patria potestad se ejercer por aquel con
quien el hijo conviva. La separacin de los progenitores puede deberse tanto a haber
sido judicialmente declarada cuanto a cualesquiera otra circunstancia que determine la
falta de convivencia efectiva de los progenitores, incluida la separacin de hecho
provocada unilateralmente.
El art. 156.5 CC autoriza para solicitar que se le atribuya judicialmente la patria
potestad para que la ejerza conjuntamente con el otro progenitor o distribuir entre el
padre y la madre las funciones inherentes a su ejercicio al cnyuge no conviviente.
El CP considera la pena especial y accesoria de inhabilitacin para el ejercicio de la
patria potestad en relacin con el delito de abandono de menores o incapaces.
b)
La separacin de hecho convencional: los efectos o consecuencias de la
separacin de hecho desempean el mismo papel que en las de carcter convencional.
Aunque la separacin de carcter convencional tiene algunas peculiaridades propias,
representadas por el conjunto de pactos conyugales que pueden acompaar a la
decisin concorde de vivir por separado, instrumentados en numerosas ocasiones en
escritura pblica ante Notario. Tales pactos tienen un contenido muy diverso: uso de la
vivienda y ajuar familiar, situacin de los hijos, decisiones sobre el rgimen
econmico del matrimonio, etc.
11.
LA DISOLUCIN DEL MATRIMONIO.
El matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma y el tiempo de su celebracin por la
muerte o la declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges y por el divorcio (art.
85 CC).
El trmino de disolucin lo utiliza el CC tanto en relacin con el matrimonio cuanto en
relacin con los regmenes econmico-matrimoniales. Disolucin equivale a ineficacia
sobrevenida del matrimonio o del rgimen econmico-matrimonial preexistente que,
llegado a un determinado momento, deja de vincular a los cnyuges.
La confrontacin entre nulidad y disolucin del matrimonio arroja datos similares a lo
que ocurra al enfrentar la invalidez y la ineficacia de un matrimonio atendiendo a sus
vicios estructurales y genticos, mientras que la disolucin presupone la ineficacia del
matrimonio, hasta entonces plenamente vlido y eficaz, en virtud de una causa
sobrevenida.
La declaracin de nulidad comporta la retroactividad de la ineficacia, con efectos ex
tunc (desde entonces), desde la propia celebracin del matrimonio; mientras que, por
el contrario, la disolucin implica en exclusiva la prdida o carencia de efectos a partir
del momento en que tenga lugar la declaracin a la que el legislador otorga la cualidad
de provocar la ineficacia del matrimonio.
La Ley 30/1.981 delimita que el divorcio acarrea la disolucin de todo tipo de
matrimonios, sean civiles o celebrados de forma religiosa, sean anteriores o
posteriores a la propia entrada en vigor de la citada ley.

12.
LA MUERTE.
Segn el art. 85 CC, el fallecimiento de un de los cnyuges determina la disolucin del
matrimonio.
Teniendo en cuenta tambin el art. 32 CC que establece la personalidad civil se
extingue por la muerte de las personas, dado que la existencia de dos miembros de la
pareja constituye un presupuesto estructural de la nocin de matrimonio.
Disuelto el matrimonio por muerte, el cnyuge viudo, recupera la libertad matrimonial
de forma inmediata.
13.
LA DECLARACIN DE FALLECIMIENTO.
En virtud de la declaracin de fallecimiento, al ausente se le da por muerto, aunque
realmente no haya garanta cierta de que haya fallecido. La declaracin de
fallecimiento supone una presuncin iuris tantum: no excluye la reaparicin del
declarado fallecido, pero mientras tal no ocurra se le considera muerto.
Algunos extremos del rgimen jurdico de la declaracin de fallecimiento son:
a)
La especial publicidad: la LEC establece que la existencia del expediente
debe ser publicada en el BOE con un intervalo de 15 das, en un peridico de
considerable tirada de la capital del Estado, en otro de la capital de provincia en que
hubiere tenido su ltima residencia el ausente y en la Radio Nacional.
b)
La exigencia del transcurso de periodos temporales de tal amplitud que
permita presumir la muerte del ausente y que, en el momento de promulgacin de la
Ley 30/1.981, eran los siguientes:
o
En caso de desaparicin en condiciones de peculiar riesgo (terremotos,
naufragios) el plazo es de dos aos.
o
En cualquier otro supuesto el plazo se eleva a diez aos, o cinco si el
desaparecido hubiere cumplido 75 aos.
o
La Ley 4/2.000 reduce el plazo a tres meses para casos de supuestos
naufragios o accidente areo.
a)
El matrimonio del declarado fallecido: el art. 85 CC establece que el
matrimonio se disuelve por la muerte o la declaracin de fallecimiento de uno de los
cnyuges o por el divorcio. Una vez declarado el fallecimiento, sin requisito
complementario alguno, el cnyuge presente podr volver a contraer matrimonio si lo
desea.
b)
La reaparicin del declarado fallecido: si la declaracin de fallecimiento es
una mera presuncin iuris tantum (tan solo de derecho) su existencia no excluye la
eventualidad de supervivencia del declarado fallecido y su posible reaparicin.
En este caso, el reaparecido recuperar la posicin que pudiera corresponderle en las
distintas relaciones jurdicas: recuperar la patria potestad de sus hijos menores de
edad, recuperar sus bienes
Sin embargo, el reaparecido no podr ser considerado cnyuge de su consorte, aunque
ste no hay vuelto a contraer matrimonio. Por tanto, deber celebrarse un nuevo
matrimonio.
14.
EL DIVORCIO.
La palabra divorcio identifica la posibilidad de provocar la ineficacia del matrimonio
vlido y eficaz a instancia de los cnyuges.

En los pases de profunda tradicin catlica, la admisin normativa del divorcio

vincular ha provocado siempre un profundo debate social. La Ley 15/2.005 y la radical
supresin de las causas de separacin y divorcio ha supuesto un cierto renacimiento
del debate social sobre el divorcio.
a)
El establecimiento del divorcio: la vigencia durante siglos de la legislacin
cannica y el principio de la indisolubilidad del matrimonio quebr en los pases
protestantes a partir de la reforma de Lucero. La codificacin espaola no admiti el
divorcio en sentido propio, es decir, como causas de disolucin del matrimonio.
La redaccin originaria del CC haca suya la regulacin cannica del matrimonio,
admitiendo el matrimonio civil nicamente con carcter subsidiario.
La Constitucin de la II Repblica (1.931) modifica semejante planteamiento,
estableciendo que el matrimonio poda resolverse por mutuo disenso o a peticin de
cualquiera de los cnyuges con alegacin de justa causa. Estos efectos se
suspendieron por la Guerra Civil.
Tras la victoria de Franco, se proclama que el matrimonio es uno e indisoluble.
La vigente CE, no se pronuncia expresamente a favor del divorcio, ni ordena al
legislador ordinario establecerlo. El art. 32 CE se limita a disponer que la ley
regular las formas de matrimonio las causas de separacin y disolucin y sus
efectos.
La admisin y establecimiento del divorcio se materializ en la Ley 30/1.981 (Ley del
Divorcio), modificando la regulacin del matrimonio en el CC y determinando el
procedimiento a seguir en las causas de nulidad, separacin y divorcio.
b)
Caractersticas del divorcio en el sistema espaol: la configuracin
legislativa concreta del divorcio depende en cada caso, de cules sean los criterios
bsicos establecidos por el legislador.
Las opciones bsicas al respecto consisten inicialmente en optar entre el denominado
divorcio consensual y el divorcio judicial.
En el divorcio consensual, la pura y concorde voluntad de los cnyuges privara de
efectos al matrimonio, sin ms trmites que hacerlo constar o comunicarlo ante la
Autoridad pblica correspondiente en la forma prevenida, en cada caso, pero sin que la
actividad de la Autoridad del Estado pueda interferir en la decisin libremente
adoptada por los cnyuges.
El divorcio judicial requerira el conocimiento de la intencin de los cnyuges de
poner fin a su matrimonio a travs de un procedimiento judicial y la correspondiente
sentencia. A su vez, dentro del divorcio judicial se pueden identificar diversos sistemas
de divorcio: el denominado divorcio-sancin, el divorcio consensual y el divorcioremedio.
En Espaa el sistema instaurado por la Ley 30/1.981 responde al criterio de divorcio
judicial, pues no resulta conforme a nuestro Derecho positivo el divorcio consensual.
El divorcio judicial requiere que sea declarado por una sentencia judicial y que la
iniciativa de los cnyuges se asiente en una de las causas de divorcio legalmente
establecidas. La disolucin del matrimonio por divorcio solo podr tener lugar por
Sentencia que as lo declare y producir efectos a partir de su firmeza.
No cabe divorcio de hecho, sino que la Sentencia judicial es requisito sine que non de
la disolucin matrimonial, asumiendo carcter constitutivo, aunque de hecho la falta
de relacin y vida conyugal entre los esposos sea equiparable a la situacin de hecho
caracterstica de quienes fueron cnyuges y ahora estn divorciados.

c)
La solicitud de divorcio: se abandona el sistema causalista que tenan que
acreditar la preexistencia de alguna de las causas de divorcio legalmente configuradas.
El actual art. 86 CC dispone que se decretar judicialmente el divorcio, cualquiera que
sea la forma de celebracin del matrimonio, a peticin de no solo de los cnyuges, de
ambos o de uno con el consentimiento del otro, cuando concurran los requisitos y
circunstancias exigidos en el art. 81 CC, regulador de las circunstancias habilitantes de
la solicitud de la separacin matrimonial
Basta el transcurso de tres meses desde la celebracin del matrimonio, junto con la
propuesta de medidas o de convenio regulador, para que uno o ambos cnyuges
puedan solicitar la separacin o el divorcio o bien, la separacin y posteriormente el
divorcio, que deber decretar de manera obligatoria, la Autoridad Judicial.
15.
LA ACCIN DE DIVORCIO.
Cuando se realiza la reforma de 2.005 se concede la accin de divorcio a abmos
cnyuges, acten de forma conjunta o por separado.
La accin de divorcio tena y tiene, en todo caso, el carcter de personalsima, pues se
extingue por la muerte de cualquiera de los cnyuges (art. 88.1) y por tanto no es
transmisible a los herederos del cnyuge fallecido o declarado fallecido.
Indica el propio art. 88 CC que la accin de divorcio se extingue por la reconciliacin
de los cnyuges, que deber ser expresa cuando se produzca despus de la
interposicin de la demanda, lo que parece apuntar a que los cnyuges deben notificar
al Juez necesaria y fehacientemente tal reconciliacin, para que sea eficaz, pues de otra
manera el proceso y las medidas provisionales que haya adoptado tendrn completa
vlidez.
16.

LA SENTENCIA Y LOS EFECTOS DEL DIVORCIO.

a)
La sentencia de divorcio: la disolucin del matrimonio por divorcio solo
podr tener lugar por sentencia que as lo declare y producir efectos a partir de su
firmeza. El divorcio requiere necesariamente una sentencia judicial y, por ende, un
proceso previo.
Los efectos del divorcio y, en particular, el efecto fundamental de dar por disuelto el
matrimonio preexistente, nacen una vez que la correspondiente sentencia es firme.
Hay autores que piensan que la sentencia hay que atribuirle carcter constitutivo y que
el juez tiene facultades discrecionales para decidir si procede o no el divorcio. En
cambio la doctrina mayoritaria opina que la sentencia que declare el divorcio aunque
no puede ser sustituida, se ha de limitar a constatar o comprobar si existen o no
cualquiera de las causas de divorcio tipificada legalmente y tras la Ley 15/2.005. Ni el
Juez ostenta facultades discrecionales al respecto, ni la sentencia crea, constituye o
genera el divorcio, sino que se limita a declarar la crisis matrimonial.
b)
Los efectos del divorcio: la sentencia de divorcio solo puede referirse a la
disolucin del matrimonio, que sin duda constituye el objeto medular del proceso y,
por tanto, de la propia sentencia perseguida por los cnyuges. El juez carece de
competencia alguna para modificar los efectos legalmente establecidos que, de forma
inherente, conlleva la declaracin judicial de divorcio en relacin con la definitiva
disolucin del matrimonio. Salvo que la propia Ley declara la facultad judicial de
determinacin concreta de las consecuencias de la ruptura matrimonial.
No cabe, pues, alterar judicialmente el marco de los efectos capitales del divorcio
segn han sido configurados por legislador y que vinculan al juez, dado que es el

rgano estatal competente para la declaracin del divorcio. Los efectos fundamentales
que dimanan de la propia y definitiva disolucin del matrimonio son:
1.
Los cnyuges pasan a ser ex cnyuges, de forma tal que desaparecen
todos los deberes recprocos entre ellos: no hay ya obligacin de convivencia,
fidelidad y socorro mutuos.
2.
A partir del divorcio, quienes fueron cnyuges carecen, entre s, de
derechos sucesorios.
3.
No existe entre los divorciados el deber de respeto cualificado.
4.
Los divorciados no estn ligados por vnculo matrimonial. Tienen
plena libertad para contraer matrimonio, sea respecto de terceras personas, o entre s
mismos.
5.
En caso de haber existido durante el matrimonio algn tipo de
rgimen econmico-matrimonial de comunidad de gananciales, procede su inmediata
disolucin.
En relacin con los hijos, el art. 92.1 CC, establece que la separacin, la nulidad y el
divorcio no eximen a los padres de las obligaciones para con los hijos.
Respecto de las restantes personas, la disolucin del matrimonio por divorcio, no
perjudicar a terceros de buena fe, sino a partir de la inscripcin en el R Civil.
c)
La reconciliacin de los divorciados posterior a la sentencia. Una vez
dictada la sentencia de divorcio, desaparece el vnculo matrimonial entre quienes con
anterioridad haban sido cnyuges. El art. 88.2 CC dispone que la reconciliacin
posterior al divorcio no produce efectos legales, si bien los divorciados podrn
contraer entre s nuevo matrimonio. As pues, la mera recuperacin de la convivencia
entre los divorciados no determina su consideracin de cnyuges, sino simplemente la
constatacin de una convivencia more uxorio (convivencia sin unin conyugal).

TEMA 3. EFECTOS COMUNES A LA NULIDAD, SEPARACIN Y

DIVORCIO.
1.
MEDIDAS PROVISIONALES DERIVADAS DE LA DEMANDA DE
NULIDAD, SEPARACIN O DIVORCIO.
Se denominan medidas provisionales a los efectos que genera sobre el matrimonio el
mero hecho de la presentacin de la demanda en cualesquiera situaciones de crisis
matrimoniales, pues, el simple inicio del proceso matrimonial de nulidad, separacin o
divorcio ha de acarrear un nuevo status jurdico interconyugal.
1.1 Los efectos producidos por ministerio de la ley. El art. 102 CC declara que
admitida la demanda de nulidad, separacin o divorcio, se producen, por ministerio
de la ley, los efectos siguientes:
a)
Los cnyuges podrn vivir separados y cesa la presuncin de convivencia
conyugal.
b)
Quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los
cnyuges hubiera otorgado al otro.

Asimismo, salvo pacto en contrario, cesa la posibilidad de vincular los bienes

privativos del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica.
Cualquiera de las partes podr instar la oportuna anotacin en el Registro Civil, y en
su caso, en los de la Propiedad y Mercantil.
En relacin con los hijos por concebir, es sumamente importante el cese de la
presuncin de convivencia.
1.2 Las medidas de carcter convencional o judicial.
Adems de los efectos producidos ope legis, relativos a los extremos ms
trascendentes de la quiebra de los derechos matrimoniales, el Juez, admitida la
demanda, a falta de acuerdo de ambos cnyuges aprobado judicialmente, adoptar con
audiencia de stos, una serie de medidas que el legislador ha considerado necesaria en
cualquier caso de crisis matrimonial y que son:
a)
Medidas relativas a las relaciones paterno-filiales. Se trata de determinar, en
inters de los hijos, con cul de los cnyuges han de quedar sujetos a la patria
potestad, y tomar las disposiciones apropiadas de acuerdo con lo establecido en este
Cdigo y, en particular, la forma en que el cnyuge apartado de los hijos podr
cumplir el deber de velar por stos y el tiempo, modo y lugar en que podr comunicar
con ellos y tenerlos en su compaa.
Excepcionalmente los hijos podrn ser encomendados a los abuelos, parientes u otras
personas que as lo consintieren y de no haberlas, a una Institucin idnea,
configurndose las funciones tutelares que ejercern bajo la Autoridad del Juez.
Los deberes de los padres respecto de los hijos no se extinguen o desaparecen con la
crisis conyugal.
b)
Medidas relativas al uso de la vivienda familiar. Hay que determinar,
teniendo en cuenta el inters familiar ms necesitado de proteccin, cul de los
cnyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar, los bienes objetos del ajuar
que continan en sta y los que se ha de llevar el otro cnyuge y las medidas
cautelares para conservar el derecho de cada uno
c)
Medida relativas a las cargas del matrimonio. Se debe fijar la contribucin
de cada cnyuge a las cargas del matrimonio, incluidas, si procede, la litis expensas,
establecer las bases para la actualizacin de cantidades y disponer las garantas,
depsitos, retenciones y otras medidas cautelares convenientes, a fin de asegurar la
efectividad de lo que por estos conceptos un cnyuge haya de abonar al otro. Se
considerar contribucin a dichas cargas el trabajo que uno de los cnyuges dedicar a
la atencin de los hijos comunes sujetos a patria potestad.
d)
Medidas relativas al rgimen econmico-matrimonial. Hay que sealar,
atendidas las circunstancias, los bienes gananciales o comunes que, previo inventario,
se hayan de entregar a uno u otro cnyuge y las reglas que deben observar en la
administracin y disposicin, as como la obligatoria rendicin de cuentas sobre los
bienes comunes o parte de ellos que reciban y los que adquieran en lo sucesivo.
La presentacin de la demanda no determina la disolucin del rgimen de gananciales,
que seguir vigente, pero la tenencia, administracin y disposicin de los bienes
comunes se adecuan a la nueva situacin matrimonial.

Los bienes propios o privativos habr de determinarse el rgimen de administracin y

disposicin de aquellos bienes privativos que por capitulaciones o escritura pblica
estuvieran especialmente afectados a las cargas del matrimonio.
2.
LAS LLAMADAS MEDIDAS PROVISIONALSIMAS O PREVIAS.
Las medidas judiciales y los efectos legales expuestos pueden ser hechos valer por
cualquiera de los cnyuges incluso con anterioridad a la presentacin de la
correspondiente demanda.
El art. 104.1 CC establece que el matrimonio que se proponga demandar la nulidad,
separacin o divorcio de su matrimonio puede solicitar los efectos y medidas a que se
refieren los dos artculos anteriores.
Se habla en tal caso de medidas provisionalsimas o previas, para resaltar, ora que se
trata de medidas de vigencia temporal limitada, ora que se adoptan incluso con
anterioridad a la presentacin de la correspondiente demanda.
Entre las medidas provisionalsimas y las medidas provisionales parece existir una
gran diferencia, los preceptos considerados sugieren que el cnyuge que las reclame
tiene derecho a aquellas en todo caso, mientras que respecto a las provisionalsimas el
Juez no est obligado a adoptarlas por la mera peticin de parte, sino que podr
diferirlas hasta la presentacin de la demanda.
El carcter provisionalsimo de las medidas lo pone de manifiesto el art. 104.2 CC al
afirmar que estos efectos y medidas solo subsistirn si, dentro de los 30 das siguientes
a contar desde que fueron inicialmente adoptadas, se presenta la demanda ante el Juez
o Tribunal competente.
El art. 771 LEC 1/2.000 dice que el cnyuge que se proponga demandar la nulidad,
separacin o divorcio de su matrimonio puede solicitar los efectos y medidas a que se
refiere el CC ante los Tribunales de su domicilio. Por tanto:
1. A partir de la vigencia de la LEC 1/2.000 el plazo de duracin de las medidas
provisionalsimas no puede exceder de 30 das.
2. La solicitud de estas medidas se pueden llevar a efecto sin intervencin de
abogado y procurador.
3. El auto con el que concluye el procedimiento no es susceptible de recurso.
3.
LA SENTENCIA Y LAS MEDIDAS DEFINITIVAS.
Segn el art. 106.1 CC los efectos y medidas previstos en este captulo termina en
todo caso, cuando sean sustituidos por los de la sentencia estimatoria o se ponga fin
al procedimiento de otro modo.
Se trata pues, de que la sentencia firme sobre nulidad, separacin o divorcio sea
estimatoria y declare o constituya la situacin de crisis matrimonial instada por los
cnyuges, poniendo trmino as a la validez de las medidas acordadas durante el
procedimiento (medidas provisionales) o, incluso, con anterioridad a la presentacin
de la demanda en su caso (medidas provisionalsimas)Dicho efecto tendr lugar siempre que las medidas acordadas con anterioridad sean
sustituidas por las de la Sentencia. Es decir, solo en los caos en que la Sentencia
determine o establezca unas condiciones distintas a las que fueron aceptadas con
anterioridad. Dicho resultado no es necesario, pues puede ocurrir que la Sentencia se
limite a considerar definitivas las medidas provisionales o ms raramente las medidas
provisionalsimas.

Abunda en dicha lnea la circunstancia de que el denominado convenio regulador

puede o tiene que haber sido presentado con anterioridad a la Sentencia. En caso de
inexistencia de convenio regulador o si no resulta aprobado judicialmente, el
establecimiento de las medidas definitivas habr de llevarse a cabo por el Juez.
4.
EL CONVENIO REGULADOR. Examen
El convenio regulador es el documento en el que se recogen los acuerdos o pactos que
los cnyuges adoptan en caso de crisis matrimonial y someten al control judicial. Tal
convenio puede o tiene que haber sido presentado con anterioridad a la Sentencia.
La aportacin del convenio es preceptiva en el caso de la demanda de separacin o
divorcio presentada de mutuo acuerdo o por uno de los cnyuges con el
consentimiento del otro, pues el convenio deber necesariamente acompaarse a la
demanda. El convenio debe tener un contenido esencial o mnimo. Algunos autores
entienden necesario distinguir entre convenio regulador propiamente dicho y
cualquiera otros convenios que los cnyuges puedan presentar en otros procedimientos
distintos a los reseados, las restantes causas de nulidad, separacin o divorcio, dado
que estos no estaran sometidos al contenido esencial del art. 90 ni su falta de
aportacin provocara la inadmisin de la demanda.
La distincin es discutible, salvo en lo que se refiere a la inadmisin de la demanda,
pues dada la coincidencia material entre el llamado contenido mnimo del convenio
regulador propiamente dicho y las medidas judiciales subsidiarias previstas, realmente
se hace difcil pensar en que la estructura de los convenio impropios no respondan al
mismo esquema de contenido que el convenio propio. Dado que el hecho de que la
presentacin del convenio, por muy impropio que se puede realizarse tanto en las
medidas provisionales cuanto en las medidas provisionalsimas y es sumamente
frecuente que tenga lugar en aquellas.
4.1 Contenido: efectos respecto de los hijos y en relacin con los bienes: segn el
art. 90 CC el convenio regulador deber referirse, al menos a los siguientes
extremos:
a)
El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio
de sta y, en su caso, el rgimen de comunicacin y estancia de los hijos con el
progenitor que no viva habitualmente con ellos.
b)
Si se considera necesario, el rgimen de visitas y comunicacin de los
nietos con sus abuelos, teniendo en cuenta, siempre, el inters de aqullos.
c)
La atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar.
d)
La contribucin a las cargas del matrimonio y alimentos, as como sus
bases de actualizacin y garantas en su caso.
e)
La liquidacin, cuando proceda, del rgimen econmico del matrimonio.
f)
La pensin que corresponde satisfacer, en su caso, a uno de los
cnyuges.
4.2 Acuerdos conyugales y aprobacin judicial del convenio: los acuerdos
conyugales, en todo caso, deben ser objeto de aprobacin judicial.
Los acuerdos de los cnyuges adoptados para la regulacin de las consecuencias de la
nulidad, separacin o divorcio sern aprobados por el Juez, salvo si son daosos para
los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cnyuges. Una vez realizado el
debido contraste del contenido concreto de los acuerdos conyugales, de no apreciarse
objetivamente dao para los hijos o perjuicio grave para uno de los cnyuges, el Juez

queda obligado a respetar la autodeterminacin realizada por los esposos, sin que
tenga capacidad para sustituir de forma automtica los acuerdos que considere
inaceptables por los que el rgano judicial considere oportunos.
La denegacin o no aprobacin (por parte del Juez) habr de hacerse mediante
resolucin motivada y en este caso los cnyuges deben someter a la consideracin de
Juez una nueva propuesta para su aprobacin, si procede (art. 90 CC).
Se reconoce as que los cnyuges pueden reiterar las propuestas de acuerdo,
renovndolas en el sentido que ellos mismos estimen pertinentes.
Siendo ello as, el sustrato contractual o la calificacin del negocio jurdico del
convenio regulador resulta predominante respecto de la actividad judicial. El Juez
nicamente podr velar que el convenio no dae o perjudique a los hijos o a uno de los
cnyuges.
Otros autores consideran que el convenio debe calificarse como un acto mixto y que el
Juez se encuentra legitimado incluso para controlar si el convenio adolece de algn
vicio del consentimiento, semejante concepcin la desautoriza el TS.
4.3 Modificacin del convenio: aunque el convenio regulador tendr una vigencia
indefinida y deber ser respetado por ambos cnyuges, segn el art. 90.3 CC. Las
medidas que el Juez adopte en defecto de acuerdo, o las convenidas por los cnyuges,
podrn ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren
sustancialmente las circunstancias.
Por tanto, se establece como requisito la alteracin de las circunstancias patrimoniales
de alguno de los cnyuges (desempleo, enfermedad costosa). No obstante, debe
entenderse que la modificacin eventual del convenio no puede, en ningn caso,
alcanzar la liquidacin del rgimen econmico del matrimonio.
5.
LA COMPENSACIN EN LOS CASOS DE DIVORCIO.
La pensin (descrita en el art. 97 CC) procede slo y exclusivamente en los casos de
separacin y divorcio. En los supuestos de nulidad matrimonial, no cabe pensin
alguna sino una indemnizacin (art. 98 CC).
5.1 El art. 97 CC, de la pensin a la compensacin: dispone este artculo que el
cnyuge al que la separacin o divorcio produzca desequilibrio econmico en relacin
con la posicin del otro, que implique un empeoramiento en su situacin anterior en el
matrimonio, tiene derecho a una pensin que se fijar en la resolucin judicial,
teniendo en cuenta, entre otras, las siguientes circunstancias:
a)
Los acuerdos a que hubieren llegado los cnyuges.
b)
La edad y estado de salud.
c)
La cualificacin profesional y las probabilidades de acceso a un empleo.
d)
La dedicacin pasada y futura a la familia.
e)
La colaboracin con su trabajo en las actividades mercantiles, industriales
o profesionales del otro cnyuge.
f)
La duracin del matrimonio y de la convivencia conyugal.
g)
La prdida eventual de un derecho de pensin.
h)
El caudal y medios econmicos y las necesidades de uno y otro cnyuge.
En la resolucin judicial se fijarn las bases para actualizar la pensin y las garantas
para su efectividad.
La ley 15/2005 ha introducido una importante modificacin en dicho esquema, al
sustituir el derecho a la pensin por el derecho a una compensacin que podr consistir

en una pensin temporal o por tiempo indefinido, o en una prestacin nica, segn se
determine en el convenio regulador o en la Sentencia. Tras dicha reforma el artculo se
compone de tres partes diferenciadas:
a)
Una primera parte que recoge la regla inicial que conforma el derecho a la
pensin o compensacin.
b)
Una segunda en la que se enuncian los criterios o mdulos que se han de
tener en cuenta por parte del Juez para la determinacin de la compensacin, si es que
los propios cnyuges no han llegado a un acuerdo.
c)
Otra tercera y ltima parte en la que se establece que en la resolucin
judicial se fijarn las bases para actualizar la pensin y las garantas para su
efectividad.
5.2 Irrelevancia de la culpabilidad: la pensin o compensacin se genera a favor del
cnyuge ms desfavorecido econmicamente a consecuencia de la crisis matrimonial,
sin que el art. 97 CC habilite al Juez para atender a la causa gentica de la separacin o
el divorcio. Ser culpable o inocente de la crisis matrimonial es irrelevante para la
procedencia o improcedencia de la pensin.
5.3 La fijacin de la compensacin: para evitar discusiones futuras en cuanto al
montante de la compensacin, el art. 97 CC incorpora un mandato para el Juez, de una
parte, que la pensin o compensacin se determinar en la resolucin judicial, y de
otra, que en la resolucin judicial se fijarn las bases para actualizar la pensin y las
garantas para su efectividad.
Una vez cumplido lo anterior, la pensin solo podr ser modificada por alteraciones
sustanciales en la fortuna de uno u otro cnyuge.
El art. 99 CC facilita los mecanismos sustitutivos de la pensin en l considerados,
permitiendo el acuerdo convencional de los cnyuges.
5.4 Actualizacin de la cuanta fijada: el IPC es un referente matemtico para la
actualizacin de la cuanta lquida de las pensiones, pero tanto las partes como el Juez
se encuentran legitimados para proceder a actualizar la pensin conforme a otros
criterios.
5.5 Sustitucin de la pensin: en cualquier momento podr convenirse la sustitucin
de la pensin fijada judicialmente conforme al art. 97 CC por la constitucin de una
renta vitalicia, el usufructo de determinados bienes o la entrega de un capital en bienes
o en dinero (art. 99 CC)
5.6 Modificacin de la pensin: fijada la pensin y las bases de su actualizacin en la
sentencia de separacin o divorcio, solo podr ser modificada por alteraciones
sustanciales en la fortuna de uno u otro cnyuge (art. 100 CC).
5.7 Extincin de la pensin: el derecho a la pensin se extingue por el cese de la
causa que lo motiv, por contraer el acreedor nuevo matrimonio o por vivir
maritalmente con otra persona (art. 100 CC). Tambin se extingue por: renuncia por
parte del cnyuge que la recibe, la muerte del cnyuge acreedor y por el fin del
periodo que se haya acordado o impuesto en sentencia.
En caso de muerte del cnyuge deudor no se extingue, pues los herederos habrn de
seguir afrontndola.

TEMA 4. EL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL.1.

REGLAS BSICAS DEL RGIMEN MATRIMONIAL EN DERECHO
ESPAOL.
1.1 Ubicacin normativa: tras la reforma de 1.981, el CC contiene una serie de
normas de derecho imperativo, de las cuales algunas han de considerarse aplicables en
cualquier caso, con independencia de cul sea el concreto rgimen econmico
matrimonial aplicable al matrimonio, en cuanto pretende bsicamente garantizar el
principio de igualdad conyugal consagrado constitucionalmente (art. 32.1 CE).
1.2 La denominacin de rgimen matrimonial primario: al conjunto de normas
que regulan el rgimen econmico matrimonial, algunos autores prefieren
denominarlo rgimen matrimonial primario, expresin procedente de la doctrina
francesa y generalizada en Espaa por el profesor Lacruz. (destacar que los autores
prefieren destacar el carcter general de dichas normas que dicha concepcin).
2.
LA LIBERTAD DE CONFIGURACIN DEL RGIMEN ECONMICO
MATRIMONIAL.
El art. 1.315 CC dice que: el rgimen econmico del matrimonio ser el que los
cnyuges estipulen en capitulaciones matrimoniales, sin otras limitaciones que las
establecidas en este Cdigo.
Por tanto, se observa como la libertad de determinacin y configuracin del rgimen
econmico matrimonial por parte de los cnyuges es un principio bsico de nuestro
ordenamiento jurdico que reconoce el alcance y significado de la autonoma privada.
Las reglas de funcionamiento patrimonial del matrimonio es un asunto inter privatos.
3.
LA IGUALDAD CONYUGAL.
Se evidencia en la libertad de configuracin del rgimen econmico previsto en el art.
1.315 CC y lo previsto, en sede de capitulaciones matrimoniales, por el art. 1.328 CC
estableciendo que ser nula cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las
buenas costumbres o limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada
cnyuge. La erradicacin de la desigualdad matrimonial entre los cnyuges es una
derivacin concreta del principio de igualdad nter conyugal establecido en el art. 32.1
CE.
4.

EL LEVANTAMIENTO DE LAS CARGAS DEL MATRIMONIO.

En cualquiera de los regmenes matrimoniales rige la regla del art. 1318 CC de
que los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento de las cargas del
matrimonio. Por tanto, los cnyuges quedan obligados a atender las cargas del
matrimonio quedando sus bienes sujetos a tal obligacin.
La expresin cargas del matrimonio comprende el conjunto de los gastos
relativos al sostenimiento de la familia en sentido nuclear, empezando por la
educacin e instruccin de los hijos, asistencia sanitaria de cnyuge e hijos, y
terminando con la atencin del hogar familiar.
La obligacin que pesa sobre los cnyuges de atender el levantamiento de las
cargas del matrimonio, no ha de considerarse como una obligacin de carcter
necesariamente igualitario para ambos, pues la contribucin al levantamiento puede

ser objeto de pacto y, en su defecto, puede acabar por convertirse en una obligacin
proporcional al caudal de los cnyuges.
A tal efecto rige la regla supletoria del art. 1.438 CC a falta de convenio lo
harn proporcionalmente a sus respectivos recursos econmicos.
Esta misma norma tambin es aplicable al rgimen de participacin.
5.

LA POTESTAD DOMSTICA.
Dispone el art. 1.319 CC cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos
encaminados a atender las necesidades ordinarias de la familia, encomendadas a su
cuidado, conforme al uso del lugar y a las circunstancias de la misma.
En el seno del matrimonio, cualquiera de los esposos se encuentra plenamente
legitimado para comprometer los bienes del matrimonio, siempre que los actos que
lleve a cabo tengan por objeto la satisfaccin de las necesidades de la familia y,
adems, sean acordes con las circunstancias familiares. Se observa igualmente en este
mbito la igualdad conyugal.
En cuanto a la perspectiva extraconyugal el CC establece que de las deudas
contradas en el ejercicio de esta potestad respondern solidariamente los bienes
comunales y los de cnyuge que contradiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro
cnyuge.
6.

LA PROTECCIN DE LA VIVIENDA HABITUAL.

El art. 1.320.1 CC establece que para disponer de los derechos sobre la
vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la familia, aunque tales derechos
pertenezcan a uno solo de los cnyuges, se requerir el consentimiento de ambos o, en
su caso, autorizacin judicial.
No se trata solo de que el cnyuge titular del derecho sobre la vivienda no
pueda venderla en caso de propiedad, sino que tampoco podr realizar actos
dispositivos relativos a cualquiera otros derechos (arrendamiento, usufructo) sin
contar con el consentimiento de su cnyuge.
La exigencia del consentimiento conjunto de ambos cnyuges es nicamente
referible a los actos de enajenacin inter vivos, quedando excluidos de su mbito
cualesquiera actos mortis causa.
Por otro lado el art. 1.320.2 CC procura la proteccin del tercero que, de buena
fe, adquiera derecho sobre la vivienda habitual disponiendo que la manifestacin
errnea o falsa del disponente sobre el carcter de la vivienda no perjudicar al
tercero de buena fe.
La proteccin de la vivienda habitual en el sentido expuesto alcanza a cualquier
tipo de rgimen econmico del matrimonio.
7.
EL AJUAR CONYUGAL.
Es igualmente aplicable a cualquier rgimen econmico la atribucin ex lege (segn la
ley) al viudo conyugal que se establece segn el art. 1.321 CC fallecido uno de los
cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que constituyan el ajuar de la vivienda
habitual comn de los esposos se entregarn al que sobreviva, sin computrselo en su
haber.
El ajuar domstico comprende los bienes que formaran parte del hbitat natural del
matrimonio, excluidos los de extraordinario valor, y sin necesidad de considerar si
tales bienes formaban parte del caudal comn o, por el contrario, pertenecan en
exclusiva al cnyuge fallecido.

Se trata de una atribucin mortis causa de origen legal, cuyo resultado es inaplicable
en casos de divorcio o nulidad matrimonial. No obstante, pese a ser una atribucin
mortis causa, el ajuar domstico no forma parte del caudal hereditario ni debe
computarse a efectos sucesorios, debiendo considerarse slo como mera consecuencia
de la liquidacin del rgimen econmico-matrimonial a causa de la muerte de uno de
los cnyuges.
Doctrinalmente, el supuesto considerado suele denominarse derecho de supervivencia
o derecho de pre detraccin del cnyuge suprstite.
8.
LAS LITIS EXPENSAS O GASTOS DE LITIGIO.
Segn el art. 1.318, prrafo tercero: cuando un cnyuge carezca de bienes propios
suficientes, los gastos necesarios causados en litigio que sostenga contra el otro
cnyuge sin mediar mala fe o temeridad, o contra tercero si redundan en el provecho
de la familia, sern a cargo del caudal comn y, faltando ste, se sufragarn a costa
de los bienes propios del otro cnyuge cuando la posicin econmica de ste impida
al primero, por imperativo de la LEC, la obtencin del beneficio de justicia gratuita.
Bajo la denominacin de litis expensas se trata de determinar la cooperacin inter
conyugal a los gastos derivados de litigios que cualquiera de los cnyuges haya de
sostener, bien sea contra el otro cnyuge o contra otras personas.
Dndose el presupuesto de no poseer bienes propios suficientes por la parte litigante,
los gastos de litigio recaern, en primer lugar, sobre el caudal comn en caso de
haberlo y de forma subsidiaria sobre los bienes propios del otro cnyuge.
Esto impera sobre cualquier rgimen econmico-matrimonial
9.
LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES Y SUS REQUISITOS DE
CAPACIDAD Y FORMA. CONTENIDO DE LAS CAPITULACIONES. Examen
9.1 Las Capitulaciones matrimoniales.
* Nocin inicial. Se llaman capitulaciones matrimoniales a la escritura pblica o
documento en que los cnyuges y los futuros cnyuges establecen las normas de
carcter patrimonial aplicables a su matrimonio. El CC no las define, sino que indica
para qu sirven.
Regulado en los arts. 1.325 CC y ss., dicho precepto dice en capitulaciones
matrimoniales podrn los otorgantes estipular, modificar o sustituir el rgimen
econmico de su matrimonio o cualesquiera otras disposiciones por razn del
mismo.
Por tanto, el objeto de las capitulaciones matrimoniales radica en instrumentar
las estipulaciones conyugales referentes al rgimen econmico del matrimonio, pero
de forma complementaria, segn el ltimo inciso del art. 1.325 CC puede referirse
tambin a cualquier otra disposicin (v. gr. la donacin realizada por el suegro como
regalo de boda a uno de los cnyuges).
* La naturaleza contractual de las capitulaciones. Segn el art. 1.335 CC la
invalidez de las capitulaciones matrimoniales se regir por las reglas generales de los
contratos. Las consecuencias de la anulacin no perjudicarn a terceros de buena fe.
Por tanto, puede decirse, segn la doctrina mayoritaria, que las capitulaciones tienen
carcter contractual.
No obstante, algunos autores prefieren conceptuarlas como un acto complejo
dado el posible contenido atpico de las capitulaciones; sin embargo, este concepto
cuenta con el problema de que no existe marco normativo alguno para tal tipo de acto.
9.2 Requisitos de capacidad y forma.

A) Requisitos de capacidad.
* Los otorgantes de las capitulaciones. Como puede observarse, en el art. 1.325 CC
se establece podrn los otorgantes estipular, en vez de utilizar el trmino
cnyuges se habla de otorgantes, usando un concepto ms amplio.
Por tanto, al acto de otorgamiento de las capitulaciones pueden concurrir, junto
a los cnyuges, otras personas; pero siempre han de concurrir ambos cnyuges a su
otorgamiento, ya que la intervencin y el consentimiento de los cnyuges son
requisitos necesarios. Adems la intervencin constituye un acto personalsimo que no
puede realizarse mediante representante.
El CC no contiene regla alguna de capacidad respecto de los cnyuges, sino
dos preceptos relativos al menor no emancipado y al cnyuge incapacitado, por lo que
la capacidad de cualquiera de los otorgantes, sean cnyuges o terceros, ha de
establecerse conforme a las reglas generales en materia de contratacin.
* Los menores no emancipados. Actualmente, mediante dispensa otorgada
judicialmente, los menores no emancipados que hayan cumplido 14 aos pueden
contraer matrimonio. El art. 1.329 CC dispone el menor no emancipado que con
arreglo a la ley pueda casarse podr otorgar capitulaciones pero necesitar el
concurso y consentimiento de sus padres o tutor, salvo que se limite a pactar el
rgimen de separacin o el de participacin.
Se observa que los padres o el tutor no ostentan la representacin legal del
menor no emancipado que contraiga matrimonio, sino que el menor acta por s
mismo y en su propio nombre, si bien el precepto impone el complemento de
capacidad que supone el concurso y consentimiento de sus padres o tutor. Este
concurso y consentimiento no se establece necesario para someterse al rgimen de
gananciales o al sistema de separacin o participacin, en caso de que lo determine en
sus capitulaciones.
* Los incapacitados. En relacin a estos dispone el art. 1.330 CC el incapacitado
judicialmente solo podr otorgar capitulaciones matrimoniales con la asistencia de
sus padres, tutor o curador. A diferencia de los menores no emancipados, al
incapacitado si se le exige la asistencia tutelar para otorgar capitulaciones, la cual ser
exigible an cuando la sentencia de incapacitacin habilite al incapacitado a otorgar
capitulaciones.
B) La forma de las capitulaciones.
Dispone el art. 1.327 CC para su validez, las capitulaciones habrn de constar en
escritura pblica. Dicho precepto no se refiere a cualquier documento pblico, sino
precisamente a la escritura pblica por lo que el otorgamiento de sta constituye un
requisito de carcter constitutivo o ad solemnitatem1 de las capitulaciones
matrimoniales.
As pues, las capitulaciones deben considerarse un contrato de carcter solemne: en
defecto de escritura carecern de validez alguna, tanto inter partes cuanto frente a
terceros.
Esta conclusin ha de entenderse referida exclusivamente al contenido tpico de las
capitulaciones, pues respecto de algunos aspectos atpicos cabe considerar vlida la
declaracin respectiva de los cnyuges aunque se instrumente en cualquier otro
documento pblico, sea notarial no, como p. ej. el documento pblico en el que se
reconozca a un hijo extramatrimonial.
1

Requisito de existencia o validez.

C) El momento temporal del otorgamiento.

Hasta el ao 1.975 el CC exclua la posibilidad de otorgar capitulaciones una vez
celebrado el matrimonio. Actualmente, el art. 1.326 CC (redactado por la Ley
11/1.981) establece que las capitulaciones matrimoniales podrn otorgarse antes o
despus de celebrado el matrimonio.
El rgimen econmico del matrimonio ha pasado de considerarse inmutable a ser algo
esencialmente cambiante y mudable, por lo que ahora se resalta el principio de la
mutabilidad del rgimen econmico del matrimonio.
En la actualidad, los cnyuges pueden celebrar cuantas capitulaciones matrimoniales
deseen, sea antes o despus de haber celebrado el matrimonio, aunque la generalidad
de los matrimonios no se dedica a cambiar el rgimen inicialmente establecido.
9.3 El contenido de las capitulaciones.
Hay que distinguir entre el contenido tpico y el posible contenido atpico de las
capitulaciones. Esto se entrev en el art. 1.325 CC donde, por un lado, se admite
expresamente las estipulaciones relativas al rgimen econmico del matrimonio
(tpico), y por otra parte se admiten cualesquiera otras estipulaciones pactadas por
razn del matrimonio (atpico).
A) Contenido Tpico.
La materia propia o tpica de las capitulaciones viene representada por la fijacin del
sistema econmico-matrimonial que regir la vida conyugal a partir del otorgamiento
de aqullas, como bien indica el art. 1.325 CC.
La libertad de estipulacin del rgimen econmico del matrimonio implica que, en
cualquier momento, los futuros cnyuges puedan instituir el rgimen patrimonial que
deseen o los que ya son cnyuges puedan sustituir un rgimen previamente vigente por
otro sistema econmico-matrimonial distinto.
En cualquiera de ambos casos, los cnyuges cuentan con total libertad, pues lo mismo
pueden crear ex novo el rgimen econmico del matrimonio que les apetezca, que
pueden remitirse a uno de los modelos o tipos regulados por el legislador, o limitarse a
modificar algunos aspectos concretos del rgimen que hayan elegido o que les
resultara aplicable. Siempre y cuando se respete lo establecido en el art. 1.328 CC
ser nula cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las buenas costumbres o
limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge.
Es ms, pueden limitarse a expresar que el rgimen legal supletorio que les
corresponde no resulte de aplicacin, sin indicar cul ha de ser el sistema econmicomatrimonial aplicable.
B) Contenido atpico.
Bajo tal designacin se engloban a cualesquiera otras disposiciones por razn del
mismo que establece el art. 1.325 CC. Es decir, se consideran atpicas las
estipulaciones que no tengan por objeto la determinacin del rgimen econmico del
matrimonio, aunque estas sean de ndole patrimonial. El CC suministra algunos
supuestos de especial relevancia:
- As, algunos preceptos reguladores de las donaciones por razn del matrimonio
otorgan especial trascendencia al hecho de que se haya instrumentado en
capitulaciones.
- El CC atribuye peculiares efectos a declaraciones o pactos relativos al tercio de
mejora hereditaria cuando se encuentren contenidos en las capitulaciones de los
esposos.

No obstante, no significa que las estipulaciones que se establezcan en las

capitulaciones tengan que ser de ndole econmico.
C) La eventual inexistencia del contenido tpico.
En la actualidad, cabe la posibilidad de que los cnyuges otorguen capitulaciones cuyo
contenido se limite a la consideracin de algunas de las otras disposiciones por razn
del matrimonio, sin llevar a cabo determinacin alguna relativa al rgimen
econmico del matrimonio propiamente dicho. En tal caso, el rgimen econmicomatrimonial aplicable ser el sistema legal supletorio de primer grado (el rgimen de
gananciales).
Actualmente, el legislador permite que existan escrituras de capitulaciones pese a que
su contenido se circunscriba a algunas de las estipulaciones atpicas.
D) La prohibicin de estipulaciones ilcitas.
El amplio margen de libertad con que cuentan los cnyuges no llega hasta el extremo
de permitir que el contenido de las capitulaciones integre dentro de ella clusulas o
estipulaciones que vulneren o contradigan el mandato de leyes imperativas o de
principios generalmente aceptados o impuestos por el ordenamiento jurdico.
El art. 1.328 CC dice ser nula cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las
buenas costumbres o limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada
cnyuge.
10. MODIFICACIN DEL RGIMEN EN CONSTANTE MATRIMONIO.
Tras la celebracin del matrimonio, los cnyuges pueden en cualquier momento
modificar las reglas de funcionamiento patrimonial de sus matrimonio, bien sea
mediante el otorgamiento de nuevas capitulaciones, bien mediante el cambio del
rgimen econmico-matrimonial supletorio de primer grado por un nuevo rgimen
econmico-matrimonial a travs del otorgamiento de las (primeras) capitulaciones.
10.1 Las modificaciones de las capitulaciones preexistentes.
El otorgamiento de nuevas capitulaciones no implica de forma necesaria el
cambio del rgimen econmico-matrimonial, dado que el contenido de la nueva
escritura puede referirse exclusivamente a los aspectos integrados en el denominado
contenido tpico, es decir, al rgimen econmico-matrimonial.
El CC se preocupa de forma expresa de garantizar la participacin en el
otorgamiento de las nuevas capitulaciones de aquellas personas que intervinieron en
las capitulaciones anteriormente acordadas. El art. 1.331 CC dispone que para que
sea vlida la modificacin de las capitulaciones matrimoniales deber realizarse con
asistencia y el concurso de las personas que en estas intervinieron como otorgantes si
vivieran y la modificacin afectara a derechos concedidos por tales personas.
10.2 El otorgamiento de capitulaciones y el cambio del rgimen econmicomatrimonial.
Mantendrn igualmente su vigencia tales reglas cuando en virtud de
otorgamiento de capitulaciones, acordadas por primera vez, los cnyuges pretendan
modificar el rgimen econmico-matrimonial hasta entonces imperante que, por
principio, ha de ser el rgimen legal supletorio de primer grado.
No hay en este supuesto modificacin de capitulaciones, pero s modificacin
del rgimen econmico-matrimonial.
6.3 La proteccin de terceros.

Atendiendo a la proteccin de terceros, interesa saber si ha habido o no

modificacin del rgimen econmico-matrimonial, pues si la modificacin de las
capitulaciones se limita a otros aspectos interconyugales o de relacin con los posibles
benefactores de los cnyuges, la mutacin de las estipulaciones carecer de inters
fuera de dicho crculo.
Al contrario, los acreedores de los cnyuges tendrn inters en conocer y
determinar si la modificacin del rgimen econmico-matrimonial le supone una
disminucin de garantas de cobro y un perjuicio para sus propios intereses.
Ante ello, el legislador ha considerado oportuno dejar claro en el art. 1.317 CC
que la modificacin del rgimen econmico-matrimonial realizada durante el
matrimonio no perjudicar en ningn caso los derechos ya adquiridos por terceros.
11. LAS DONACIONES POR RAZN DE MATRIMONIO: CONCEPTO Y
RGIMEN JURDICO.
11.1 Concepto.
Dispone el art. 1.336 CC son donaciones por razn de matrimonio las que cualquier
persona hace, antes de celebrarse, en consideracin al mismo y en favor de uno de los
dos esposos. Por tanto, son presupuestos bsicos de esta figura:
En primer lugar, las donaciones por razn de matrimonio han de realizarse de
forma necesaria antes de la celebracin del matrimonio.
Deben de realizarse en contemplacin de un futuro matrimonio.
El donatario puede ser uno de los cnyuges o ambos. En tal sentido establece el
art. 1.339 CC los bienes donados conjuntamente a los esposos pertenecern a ambos
en proindiviso ordinario y por partes iguales, salvo que el donante haya dispuesto
otra cosa.
El hecho de la donacin la pueda realizar cualquier persona, permite considera
que uno de los esposos sea el donante sobre el otro.
Segn el art. 1.337 CC estas donaciones se rigen por las reglas ordinarias en cuanto
no se modifiquen por los artculos siguientes, por tanto, se puede afirmar que las
donaciones por razn de matrimonio se rigen por sus propias reglas y, cuando stas no
existan, por las disposiciones generales de las donaciones.
11.2 Rgimen jurdico.
A) Las reglas relativas a la capacidad. El art. 1.338 CC establece que el menor no
emancipado que con arreglo a la Ley pueda casarse, tambin puede en capitulaciones
matrimoniales o fuera de ellas hacer donaciones por razn de matrimonio, con
autorizacin de sus padres o del tutor. Para aceptarlas se estar al rgimen general de
las donaciones.
B) La aceptacin de las donaciones por razn de matrimonio. Tras la reforma del
CC por la Ley 11/1.981, no existe norma alguna que determine si es necesaria o no la
aceptacin en las donaciones por razn de matrimonio. Esto conlleva a que nos
tengamos que ir a las reglas generales, donde si se establece como requisito exigible la
aceptacin del donatario.
C) La forma. Al no haber reglas especiales, las normas generales de la donacin
establecen que si se trata de bienes inmuebles la donacin debe realizarse mediante
escritura pblica, si bien no es necesario que se realicen en capitulaciones
matrimoniales.

D) La obligacin de saneamiento. Conforme al art. 1.340 CC el que diere o

prometiere por razn de matrimonio solo estar obligado a saneamiento por eviccin
o vicios ocultos si hubiere actuado de mala fe

TEMA 5 LA SOCIEDAD DE GANANCIALES.

1.
CONCEPTO Y NACIMIENTO.
En la actualidad se encuentran bastante generalizados en nuestra rbita jurdica los
sistemas de comunidad de ganancias. Uno de ellos es el sistema de gananciales,
aplicable de forma supletoria como rgimen legal en los territorios sometidos al
Derecho civil comn, segn dispone el art. 1.316 CC a falta de capitulaciones o
cuando estas sean ineficaces, el rgimen ser el de la sociedad de gananciales.
La descripcin bsica la realiza el art. 1.344 CC mediante la sociedad de gananciales
se hacen comunes para los cnyuges las ganancias o beneficios obtenidos
indistintamente por cualquiera de ellos, que les sern atribuidos por mitad al
disolverse aquella. Por tanto, las ganancias o beneficios que se obtengan durante la
convivencia matrimonial se comparten por mitad entre ambos cnyuges, pero no cabe
reparto hasta que se llega al momento de la disolucin de la sociedad de gananciales.
Es indiferente que las ganancias se produzcan por los bienes de uno u otro cnyuge,
por los bienes comunes o por los privativos de cada uno, pues cualquiera ganancia
obtenida ser, en todo caso, ganancial.
Segn el art. 1.345 CC la sociedad de gananciales empezar en el momento de la
celebracin del matrimonio o, posteriormente, al tiempo de pactarse en
capitulaciones.
2.
EL ACTIVO DE LA SOCIEDAD.
Se habla de activo de la sociedad de gananciales para hacer referencia a la temtica
relativa a los bienes de los cnyuges, dado que el sistema de gananciales supone
distinguir entre los bienes propios o privativos de cada cnyuge y los bienes comunes
o gananciales.
2.1 La sistemtica del Cdigo. El CC regula dicha materia en los arts. 1.346 a 1.361
(Seccin 2: de los bienes privativos y comunes). Los dos primeros artculos se
destinan a relacionar, por este orden, los bienes privativos y los bienes comunes o
gananciales. Los siguientes consideran ciertos supuestos de particular complejidad, as
como algunas reglas generales de peculiar importancia, entre las que asume un
protagonismo importante la presuncin de ganancialidad.
2.2 La presuncin de ganancialidad y la confesin de privatividad. En caso de
duda respecto al carcter privativo o ganancial de un bien, resulta prudente establecer
una regla general.
El art. 1.361 CC dispone se presuponen gananciales los bienes existentes en el
matrimonio mientras no se pruebe que pertenecen privativamente a uno de los
cnyuges. Respecto a los bienes inmuebles el art. 94.1 del Reglamento Hipotecario
establece los bienes adquiridos a ttulo oneroso por uno de los cnyuges, sin
expresar que adquiere para la sociedad de gananciales, se inscribirn a nombre del
cnyuge adquiriente y con carcter presuntivamente ganancial.

Declarada la ganancialidad, mientras no se pruebe la pertenencia privativa a cualquiera

de los cnyuges, es obvio que la regla establecida en el art. 1.361 CC es una
presuncin iuris tantum2.
El art. 1.324 CC establece que para probar entre los cnyuges que determinados
bienes son propios de uno de ellos, ser bastante la confesin del otro, pero tal
confesin por s sola no perjudicar a los herederos forzosos del confesante, ni a los
acreedores, sean de la comunidad o de cada uno de los cnyuges.
2.3 La atribucin de ganancialidad. Segn el art. 1.355 podrn los cnyuges, de
comn acuerdo, atribuir la condicin de gananciales a los bienes que adquieran a
ttulo oneroso durante el matrimonio, cualquiera que sean la procedencia del precio o
contraprestacin y la forma y plazos en que se satisfaga. Si la adquisicin se hiciese
en forma conjunta y sin atribucin de costas se presumir la voluntad favorable al
carcter ganancial de tales bienes.
3.
LOS ELENCOS DE BIENES GANANCIALES Y PRIVATIVOS. Examen.
3.1
El elenco de los bienes privativos.
Segn el art. 1.346 CC Son privativos de cada uno de los cnyuges:
1.
Los bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad.
Los bienes que ya pertenecieran a los cnyuges con anterioridad a la constitucin de
dicho rgimen han de ser privativos, con independencia de que la sociedad de
gananciales comience en el propio momento de la celebracin del matrimonio o en
cualquier otro momento posterior.
2.
Los que adquiera despus por ttulo gratuito.
Cualquier bien que adquieran los cnyuges despus de constituir la sociedad de
gananciales a ttulo gratuito han de ser considerados privativos, en cuanto por
principio el ttulo de adquisicin no puede comportar carga alguna para sociedad de
gananciales.
3.
Los adquiridos a costa o en sustitucin de bienes privativos.
Tienen la condicin de privativos los bienes o derechos adquiridos a ttulo oneroso que
salgan del patrimonio o dinero privativo de uno de los cnyuges.
4.
Los adquiridos por derecho de retracto3 perteneciente a uno solo de los
cnyuges.
Se trata de la aplicacin del principio de subrogacin legal, el legislador considera que
la adquisicin de un bien por derecho de retracto es considerado bien privativo. Esto
es as an cuando el pago se realice con el patrimonio comn, si bien, en este caso, la
sociedad ser acreedora del cnyuge propietario por el valor satisfecho.
5.
Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no
transmisibles inter vivos.
Se refiere a los bienes y derechos de carcter personalsimo.
6.
El resarcimiento por daos inferidos a la persona de uno de los cnyuges o a
sus bienes privativos.
La indemnizacin o el resarcimiento derivado de los daos causados a bienes
privativos, mantienen la privacidad en razn al principio de subrogacin. Parecidas
consideraciones avalaran el carcter privativo de las indemnizaciones generadas por
daos a la persona de uno de los cnyuges, tanto fsicos como morales, aunque los
morales tendran difcil consideracin de privativo.
7.
Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor.
2
3

Tan solo de derecho

Derecho de adquisicin preferente

Estos bienes son considerados privativos por destino, aunque se hayan adquirido a
costa del capital comn, dado que el sostenimiento de la familia es un deber de la
sociedad ganancial.
8.
Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, salvo
cuando stos sean parte integrante o pertenencias de un establecimiento o explotacin
de carcter comn.
Al igual que los anteriores, son privativos por destino, dada la necesaria adscripcin
del bien a la actividad profesional del cnyuge, an cuando fueran sufragados por
capital ganancial. Si bien, por el contrario, en este caso procede el reintegro de su
valor a la sociedad, ya que sera injusto que uno de los cnyuges pudiera cargar sobre
la sociedad una excesiva cuanta de gastos profesionales.
3.2
El elenco de los bienes gananciales.
Conforme al art. 1.347 CC, Son bienes gananciales:
1.
Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cnyuges.
Cualquier ingreso debido a la actividad laboral o profesional de ambos cnyuges se
considera ganancial.
2.
Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como
los gananciales.
Todo lo que produzcan los bienes de los cnyuges, ya sean privativos o comunes, se
convierte automticamente en bienes gananciales.
3.
Los adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal comn, bien se haga la
adquisicin para comunidad, bien para uno de los esposos.
Otra aplicacin del principio de subrogacin, los bienes adquiridos con dinero comn
sustituye a ste y pasar a ser bienes gananciales.
4.
Los adquiridos por el derecho de retracto de carcter ganancial, aun cuando
lo fueran con fondos privativos, en cuyo caso la sociedad ser deudora del cnyuge
por el valor satisfecho.
Es una regla paralela al punto 4 del art. 1.346 CC. En este supuesto al ser la sociedad
la que ostenta el derecho de retracto el bien se considera comn, an cuando se
adquiera con dinero privativo.
5.
Las empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad
por uno cualquiera de los cnyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la
formacin de la empresa o establecimiento concurren capital privativo y capital
comn, se aplicar lo dispuesto en el art. 1.354.
La naturaleza de la empresa o negocio constituido a cargo de los bienes comunes no se
ve desvirtuada por el hecho de que su titularidad corresponda a uno o ambos
cnyuges, ni porque sea solo uno el que dedique en l su actividad profesional.
En el caso de concurrencia de bienes comunes y privativos, el art. 1.354 CC dice:
correspondern pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o cnyuges en
proporcin al valor de las aportaciones respectivas.
4.
REGLAS PARTICULARES SOBRE EL CARCTER PRIVATIVO O
GANANCIAL DE LOS BIENES.
4.1
Los crditos aplazados.
Segn el art. 1.438 CC siempre que pertenezcan a uno de los cnyuges una cantidad
o crdito pagadero en cierto nmero de aos, no sern gananciales las sumas que se
cobren en los plazos vencidos durante el matrimonio, sino que se estimarn capital de
uno u otro cnyuge, segn a quien pertenezca el crdito.

4.2
Los derechos de pensin y usufructo.
Segn el art. 1.439 CC, el derecho de usufructo o de pensin, perteneciente a uno de
los cnyuges, es privativo, si bien las ganancias o rentas de stos durante el
matrimonio se considerarn gananciales en aplicacin del art. 1.437.2 CC.
4.3
Las cabezas de ganado.
Dice el art. 1.450 CC se reputarn gananciales las cabezas de ganado que al
disolverse la sociedad excedan del nmero aportado por cada uno de los cnyuges
con carcter privativo.
4.4
Ganancias procedentes del juego.
Segn el art. 1.351 CC las ganancias obtenidas por cualquiera de los cnyuges en el
juego o las procedentes de otras causas que eximan de la restitucin pertenecern a la
sociedad de gananciales.
4.5
Acciones y participaciones sociales.
Aunque en base al art. 1.347.2 CC los frutos o rendimientos de las acciones o
participaciones sociales que los cnyuges pudieran adquirir. El art. 1.352 CC dice las
nuevas acciones u otros ttulos o participaciones sociales suscritos como
consecuencia de la titularidad de otros privativos sern tambin privativos. Asimismo
lo sern las cantidades obtenidas por la enajenacin del derecho a suscribir.
Si para el pago de la suscripcin se utilizaren fondos comunes o se emitieran las
acciones con cargo a los beneficios, se reembolsar el valor satisfecho.
4.6
Donaciones o atribuciones sucesorias en favor de ambos cnyuges.
Aunque, segn dispone el art. 1.346.2 CC, las donaciones son de carcter privativo.
El art. 1.353 CC dice los bienes donados o dejados en testamento a los cnyuges
conjuntamente y sin especial designacin de partes, constante la sociedad, se
entendern gananciales, siempre que la liberalidad fuere aceptada por ambos y el
donante o testador no hubiere dispuesto lo contrario.
4.7
Adquisiciones mixtas
Art. 1.354 CC: los bienes adquiridos mediante precio o contraprestacin, en parte
ganancial y en parte privativo, correspondern pro indiviso a la sociedad de
gananciales y al cnyuge o cnyuges en proporcin al valor de las aportaciones.
4.8
Bienes adquiridos mediante precio aplazado. Examen
En relacin con las adquisiciones realizadas mediante precio aplazado hay que
distinguir entre dos supuestos determinados por el momento de la adquisicin:
Establece el art. 1.357 CC los bienes comprados a plazos por uno de los
cnyuges antes de comenzar la sociedad tendrn siempre carcter privativo, aun
cuando la totalidad o parte del precio aplazado se satisfaga con dinero ganancial.
Por tanto, carecen de inters el origen de los fondos utilizados, ya que nacido el
derecho con anterioridad a la sociedad, se impone el carcter privativo. El segundo
prrafo excepta la vivienda y el ajuar familiar de la privacidad.
El art. 1.356 CC dice los bienes adquiridos por uno de los cnyuges, constante
la sociedad, por precio aplazado, tendrn naturaleza ganancial si el primer
desembolso tuviera tal carcter, aunque los plazos restantes se satisfagan con dinero
privativo. Si el primer desembolso tuviere carcter privativo, el bien ser de esta
naturaleza. Como se observa, para los supuestos de adquisicin posterior a la

constitucin del rgimen de gananciales, lo determinante es el carcter del numerario

utilizado para el primer pago, que determinar el mismo carcter para el bien
adquirido.
Cabe aadir que aunque ambos preceptos no digan nada al respecto, es obvio que cabe
el reembolso cuando hay parte ganancial y privativa.
4.9
Mejoras e incrementos patrimoniales.
Segn el art. 1.359 CC las edificaciones, plantaciones y cualesquiera otras mejoras
que se realicen en los bienes gananciales y en los privativos tendrn el carcter
correspondiente a los bienes que afecten, sin perjuicio del reembolso del valor
satisfecho.
El art. 1.360 CC establece que las mismas reglas del artculo anterior se aplicarn a
los incrementos patrimoniales incorporados a una explotacin, establecimiento
mercantil u otro gnero de empresa.
5.
LA OBLIGACIN DE REEMBOLSO.
El art. 1.358 CC dice cuando conforme a este Cdigo los bienes sean privativos o
gananciales, con independencia de la procedencia del caudal con que la adquisicin
se realice, habr de reembolsarse el valor satisfecho a costa, respectivamente, del
caudal o del propio, mediante el reintegro de su importe actualizado al tiempo de la
liquidacin.
Por tanto, procede el reembolso de las cantidades correspondientes al cnyuge que
pag con dinero privativo o, por el contrario, a la sociedad de gananciales por haber
abonado a su cargo bienes de naturaleza privativa.
6.
LA GESTIN CONJUNTA. Examen.
Dice el art. 1.375 CC en defecto de pacto en capitulaciones, la gestin y
disposiciones de los bienes gananciales corresponde conjuntamente a los cnyuges,
sin perjuicio de lo que se determina en los artculos siguientes.
En el CC impera el principio de igualdad conyugal establecido en la CE, la coletilla
sin perjuicio de establece la excepcin de que en determinados supuestos
cualquiera de los cnyuges puede por s solo llevar a cabo actos de administracin y
disposicin de los bienes gananciales, pero no implica la superioridad o primaca del
hombre con respecto a la mujer que rega anteriormente.
6.1
Administracin y disposicin: el principio de actuacin conjunta.
El principio de actuacin conjunta establecido en el art. 1.375 CC no solo se refiere a
los actos de administracin, sino tambin a los de disposicin.
6.2
Actos de administracin o de disposicin a ttulo oneroso.
Segn el art. 1.377.1 CC para realizar actos de disposicin a ttulo oneroso sobre
bienes gananciales se requerir el consentimiento de ambos cnyuges.
En tal sentido se expresa el art. 1.322.1 CC que dice cuando la ley requiera para un
acto de administracin o disposicin que uno de los cnyuges acte con el
consentimiento del otro, los realizados sin l y que no hayan sido expresa o
tcitamente confirmados podrn ser anulados a instancia del cnyuge cuyo
consentimiento se haya omitido o de sus herederos.
El CC establece claramente la gestin conjunta de los actos onerosos. El plazo para
ejercer la accin prescribe a los 4 aos.
6.3

Actos de disposicin a ttulo gratuito.

En cambio, en los actos de disposicin a ttulo gratuito procede la nulidad radical en

caso de falta de consentimiento de cualquiera de los cnyuges.
El art. 1.378 CC dice sern nulos los actos a ttulo gratuito si no concurre el
consentimiento de ambos cnyuges. Sin embargo podrn cada uno de ellos realizar
con los bienes gananciales liberalidades de uso.
El art. 1.322.2 CC establece sern nulos los actos a ttulo gratuito sobre bienes
comunes si falta el consentimiento del otro cnyuge.
Debido a la imprescriptibilidad de la accin de nulidad, la impugnacin de los
actos de disposicin a ttulo gratuito ser posible en cualquier momento, incluso
llegado el momento de la disolucin y liquidacin de los bienes gananciales.
Esta diferenciacin entre bienes a ttulo gratuito y oneroso, est determinada
por la evidente justificacin de que los terceros adquirientes no pueden considerarse
igualmente protegidos: los adquirentes a ttulo gratuito nada han sacrificado y, por
tanto, su adquisicin puede ser impugnada en cualquier momento.
Cabe matizar el inciso final del art. 1.378 CC en cuanto ser posible realizar
liberalidades de uso o regalos de costumbre, los cuales si sern vlidos y eficaces
aunque se realicen por uno de los cnyuges sin el consentimiento del otro.
6.4
El deber de informacin.
Art. 1.383 CC deben los cnyuges informarse recproca y peridicamente sobre la
situacin y rendimiento de cualquier actividad econmica suya.
El art. 1.393.4 CC considera causa suficiente para que uno de los cnyuges inste la
disolucin judicial de la sociedad de gananciales que el incumplir grave y
reiteradamente el deber de informar sobre la marcha y rendimientos de sus
actividades econmicas.
6.5
La autorizacin judicial supletoria.
La exigencia de la actuacin conjunta de los cnyuges ha obligado al legislador a
establecer un mecanismo mediador en los supuestos en que resultando necesario el
consentimiento de ambos cnyuges, uno de ellos no se aviniere a prestarlo.
La autorizacin judicial sustituye al non nato consentimiento de uno de los cnyuges y
convierte al juez en protagonista de una decisin que, en general, ser repudiada por el
otro cnyuge.
La autorizacin puede darse en los siguientes supuestos:
Cuando para la realizacin de actos de administracin, fuera necesario el
consentimiento conjunto y uno de los cnyuges se hallare impedido para prestarlo o se
negare injustificadamente (art. 1.376 CC).
Cuando respecto a los actos de disposicin uno de los cnyuges lo negare o
estuviere impedido, el juez podr, previa informacin sumaria, autorizar uno o varios
actos dispositivos si los encuentra de inters para la familia (art. 1.377 CC).
7.
LA GESTIN INDIVIDUAL PACTADA CONVENCIONALMENTE.
El art. 1.375 CC dice en defecto de pacto en capitulaciones, la gestin y disposicin
de los bienes gananciales corresponde conjuntamente a los cnyuges, sin perjuicio de
lo que se determina en los artculos siguientes. Por tanto, la gestin conjunta se
puede ver exonerada por el pacto convencional entre los cnyuges.
El art. 1.315 CC establece que el rgimen econmico del matrimonio ser el que los
cnyuges estipulen en capitulaciones matrimoniales, sin otras limitaciones que las
establecidas en este Cdigo. En tal sentido, cabe destacar el art. 1.328 CC ser nula

cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las buenas costumbres o limitativa de

la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge.
Por lo que el pacto de gestin individual no puede limitar la igualdad conyugal.
8.
LOS SUPUESTOS LEGALES DE ACTUACIN INDIVIDUAL.
El CC regula un buen nmero de supuestos en los que legitima la actuacin individual.
8.1
La potestad domstica.
En el mbito de la potestad domstica la actuacin individual no solo es que sea
perfectamente lcita y admisible, sino que constituye un deber de ambos cnyuges. En
tal sentido dice el art. 1.319 CC cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos
encaminados a atender las necesidades ordinarias de la familia, encomendadas a su
cuidado, conforme al uso del lugar y a las circunstancias de la misma. Si bien, segn
dispone el prrafo tercero , en caso de realizar tales gastos con caudales propios tendr
derecho a ser reintegrado.
8.2
La disposicin de los frutos de los bienes privativos.
Dice el art. 1.381 CC los frutos y ganancias de los patrimonios privativos y las
ganancias de cualquiera de los cnyuges forman parte del haber de la sociedad y
estn sujetos a las cargas y responsabilidades de la sociedad de gananciales. Sin
embargo, cada cnyuge, como administrador de su patrimonio privativo, podr a este
solo efecto disponer de los frutos y productos de sus bienes.
8.3
El anticipo de numerario ganancial.
Segn el art. 1.382 CC cada cnyuge podr, sin el consentimiento del otro, pero
siempre con su conocimiento, tomar como anticipo el numerario ganancial que le sea
necesario, de acuerdo con los usos y circunstancias de la familia, para el ejercicio de
su profesin o la administracin ordinaria de sus bienes.
8.4
Bienes y derechos a nombre de uno de los cnyuges.
Dice el art. 1.384 CC sern vlidos los actos de administracin de bienes y los de
disposicin de dinero o ttulos de valores realizados por el cnyuge a cuyo nombre
figure o en cuyo poder se encuentren.
8.5
La defensa del patrimonio ganancial.
Dice el segundo prrafo del art. 1.385 CC cualquiera de los cnyuges podr ejercitar
la defensa de los bienes y derechos comunes por va de accin o de excepcin.
8.6
Los gastos urgentes.
Segn el art. 1.386 CC para realizar gastos urgentes de carcter necesario, aun
cuando sean extraordinarios, bastar el consentimiento de uno solo de los cnyuges.
9.
LOS ACTOS INDIVIDUALES DE CARCTER LESIVO O
FRAUDULENTO.
Regula los arts. 1.390 y 1.391 CC de forma concreta la eventualidad de que la
realizacin individual por parte de cualquiera de los cnyuges pueda resultar lesiva o
perjudicial para el otro.
La lesin o el fraude estn referidos nica y exclusivamente al otro cnyuge, no a
terceras personas.
La consecuencia de tales actos lesivos o fraudulentos es que el cnyuge contratante se
constituye en deudor aunque el otro no impugne cuando proceda la eficacia del acto.

Cabe citar que en base al art. 1.392.2 el cnyuge perjudicado se encuentra legitimado
para instar la disolucin judicial de la sociedad de gananciales.
10.
LA TRANSFERENCIA DE LA GESTIN A UN SOLO CONSORTE.
En ciertos supuestos, ante la imposibilidad o inconveniencia de que uno de los
cnyuges pueda llevar a cabo los oportunos actos de administracin o disposicin,
considerando que la gestin conjunta resulta inviable, el ordenamiento jurdico
transfiere a uno de los cnyuges el conjunto de las facultades administrativas del
patrimonio ganancial.
10.1 Transferencia ope legis: la representacin legal del consorte.
La denominada transferencia ope legis se encuentra contemplada en el art. 1.387 CC,
cuyo tenor literal dice: la administracin y disposicin de los bienes de la sociedad
de gananciales se transferir por ministerio de la ley al cnyuge que sea tutor o
representante legal de su consorte.
Esto supone la asuncin del conjunto de las facultades de administracin y disposicin
de forma automtica por uno de los cnyuges cuando el otro fuera incapacitado.
En caso de que al cnyuge incapacitado se le nombrara otro tutor diferente a su
cnyuge, ste no obtendr las facultades de gestin de los bienes gananciales.
10.2 La transferencia judicial.
Segn el art. 1.388 CC los tribunales podrn conferir la administracin a uno solo
de los cnyuges cuando el otro se encontrare en imposibilidad de prestar
consentimiento o hubiere abandonado la familia o existiere separacin de hecho.
10.3 Las facultades del cnyuge administrador.
Segn el art. 1.389 CC el cnyuge en quien recaiga la administracin en virtud de lo
dispuesto en los dos artculos anteriores tendr para ello plenas facultades, salvo que
el juez, cuando lo considere de inters para la familia, y previa informacin sumaria,
establezca cautelas o limitaciones.
En todo caso, para realizar actos de disposicin sobre inmuebles, establecimientos
mercantiles, objetos preciosos o valores mobiliarios, salvo el derecho de suscripcin
preferente, necesitar autorizacin judicial.
Por tanto, tendr plena facultades para administrar, salvo que el juez establezca
limitaciones, as como la excepcin de los actos de disposicin de especial valor o
inters.
11.
LAS CARGAS DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES.
11.1 El elenco del art. 1.362 CC.
El art. 1.362 CC enumera una serie de gastos que el Cdigo considera como partidas
del pasivo ganancial. En tal sentido dice:
Sern de cargo de la sociedad de gananciales los gastos que se originen por alguna
de las siguientes causas:
1.
El sostenimiento de la familia, la alimentacin y educacin de los hijos
comunes y las atenciones de previsin acomodadas a los usos y a las circunstancias
de la familia.
La alimentacin y educacin de los hijos de uno solo de los cnyuges correr a
cargo de la sociedad de gananciales cuando convivan en el hogar familiar. En caso
contrario, los gastos derivados de estos conceptos sern sufragados por la sociedad
de gananciales, pero darn lugar a reintegro en el momento de la liquidacin.

2.
La adquisicin, tenencia y disfrute de los bienes comunes.
3.
La administracin ordinaria de los bienes privativos de cualquiera de los
cnyuges.
4.
La explotacin regular de los negocios o el desempeo de la profesin, arte u
oficio de cada cnyuge.
11.2 Las donaciones de comn acuerdo.
Segn el art. 1.363 CC sern tambin de cargo de la sociedad las cantidades
donadas o prometidas por ambos cnyuges de comn acuerdo, cuando no hubiesen
pactado que hayan de satisfacerse con los bienes privativos de uno de ellos en todo o
en parte.
11.3 Obligaciones extracontractuales de uno de los cnyuges.
Segn el art. 1.366 CC las obligaciones extracontractuales de un cnyuge,
consecuencia de su actuacin en beneficio de la sociedad conyugal o en el mbito de
la administracin de los bienes, sern de la responsabilidad y cargo de aquella, salvo si
fuesen debidas a dolo o culpa grave del cnyuge deudor.
11.4 Las deudas de juego pagadas constante matrimonio.
Dice el art. 1.371 CC lo perdido y pagado durante el matrimonio por alguno de los
cnyuges en cualquier clase de juego no disminuir su parte respectiva de los
gananciales siempre que el importe de aquella prdida pudiera considerarse
moderada con arreglo al uso y circunstancias de la familia.
Cabe advertir que debe de tratarse de deudas satisfechas, pues las deudas de juego
impagadas son deudas propias del cnyuge que las haya contrado.
12.
LA RESPONSABILIDAD DE LOS BIENES GANANCIALES.
Los supuestos que deben considerarse son los siguientes:
1.
Deudas de carcter comn contradas por ambos cnyuges o por uno de ellos
con consentimiento del otro.
2.
Deudas de carcter comn pese haber sido contrada por uno solo de los
cnyuges, pero lcitamente y en el mbito imputable a la sociedad de gananciales.
3.
Deudas propias o privativas de cada uno de los cnyuges.
13.
DEUDAS CONTRAIDAS POR AMBOS CNYUGES O POR UNO
SOLO.
13.1 Deudas comunes contradas por ambos cnyuges.
Establece el art. 1.367 CC los bienes gananciales respondern en todo caso de las
obligaciones contradas por los dos cnyuges conjuntamente o por uno de ellos con el
consentimiento expreso del otro.
En caso de actuacin conjunta tambin quedarn afectados los bienes privativos de
cada uno de los cnyuges, cosa que no ocurrir cuando la deuda sea contrada por uno
solo.
13.2 Deudas comunes contradas por uno solo.
La regla general se establece en el art. 1.369 CC de las deudas de un cnyuge que
sean, adems, deudas de la sociedad respondern tambin solidariamente los bienes
de sta.
Este precepto establece que los bienes gananciales quedarn tambin afectos
solidariamente por la deuda propia contrada por un cnyuge. De tal forma, cualquier

acreedor, a su comodidad, podr dirigirse indistintamente contra los bienes gananciales

o los bienes privativos del cnyuge deudor, pues ambas masas patrimoniales estn
colocadas en el mismo plano a efectos de responsabilidad.
A. Ejercicio de la potestad domstica o actuacin individual.
B. Actividad profesional o gastos de administracin del patrimonio de
cualquiera de los cnyuges.
C. Rgimen propio de comerciantes y empresarios.
D. Atencin de los hijos en caso de separacin de hecho.
E. Adquisiciones por uno de los cnyuges de bienes gananciales mediante
precio aplazado.
14.
DEUDAS PROPIAS DE CADA UNO DE LOS CNYUGES. Examen.
14.1 Nocin de deuda propia.
El CC utiliza el concepto deuda propia para referirse a las obligaciones contradas por
cualquiera de los cnyuges que no son a cargo de la sociedad de gananciales.
El hecho de que el CC considere deudas gananciales las generadas por la
administracin ordinaria de los patrimonios privativos, as como el desempeo de la
profesin u oficio de cualquiera de los cnyuges (arts. 1.362 3 y 4 CC), reduce
extraordinariamente el mbito natural de las deudas propias. No obstante, el CC se
refiere a alguna de ellas:
1.
Las deudas de juego pendientes de pago (art. 1.372 CC).
2.
Las obligaciones contractuales del art. 1.366 CC que no renan los requisitos
para ser consideradas deudas gananciales.
3.
Los gastos de alimentacin y educacin de los hijos no comunes que a su vez,
no residan en el hogar familiar. (art. 1.362 1 CC).
Tambin resulta obvio que las deudas contradas por cada uno de los cnyuges antes
de la constitucin de la sociedad de gananciales se consideran deudas propias.
14.2 La responsabilidad por las deudas propias.
La regla general las establece el art. 1.373 CC cada cnyuge responde con su
patrimonio personal de las deudas propias y, si sus bienes privativos no fueran
suficientes para hacerlas efectivas, el acreedor podr pedir el embargo de bienes
gananciales
As pues la responsabilidad de los bienes gananciales por las deudas propias es
subsidiaria, quedando reservada para el supuesto de que el patrimonio privativo fuera
insuficiente para atenderla.
Sin embargo, en relacin con las deudas del juego pendientes de pago, el art. 1.372 CC
establece que responden exclusivamente los bienes privativos del deudor.
14.3 El embargo de bienes gananciales.
Para el caso de insuficiencia del patrimonio privativo del cnyuge deudor, establece el
art. 1.373 CC el acreedor podr pedir el embargo de bienes gananciales, que ser
inmediatamente notificado al otro cnyuge y ste podr exigir que en la traba se
sustituyan los bienes comunes por la parte que ostenta el cnyuge deudor en la
sociedad conyugal, en cuyo caso el embargo llevar consigo la disolucin de
aquella.
La subsidiariedad de la responsabilidad del patrimonio ganancial se concreta en la
facultad de cualquier acreedor de solicitar el embargo de bienes gananciales, pero, a su

vez, el cnyuge no deudor ostenta la iniciativa en la materia pues puede optar a

cualquiera de las dos eventualidades:
a)
Soportar que la satisfaccin de la deuda propia se haga a cargo de bienes
gananciales. Teniendo el cnyuge deudor el deber de reintegro.
b)
Sustituir el embargo de bienes gananciales concretos (los elegidos por el
acreedor) por la parte que ostenta el cnyuge deudor en la sociedad conyugal, lo que
obviamente implica la disolucin y liquidacin de la sociedad de gananciales,
debiendo el acreedor de esperar a su realizacin para elegir sobre los bienes que sean
adjudicados al cnyuge deudor.
15.
REINTEGROS.
Segn el art. 1.364 CC el cnyuge que hubiere aportado bienes privativos para los
gastos y pagos que sean de cargo de la sociedad tendr derecho a ser reintegrado del
valor a costa del patrimonio comn.
16.
LA DISOLUCIN DE PLENO DERECHO Y JUDICIAL.
16.1 La disolucin de pleno derecho. Examen.
La disolucin ipso iure4 o de pleno derecho se encuentra contemplada en el art. 1.392
CC, que enumera las cuatro causas originadoras de la disolucin de la sociedad de
gananciales:
1.
Cuando se disuelve el matrimonio.
2.
Cuando sea declarado nulo.
3.
Cuando judicialmente se decrete la separacin de los cnyuges.
4.
Cuando los cnyuges convengan un rgimen econmico distinto en la forma
prevenida en este Cdigo.
Mediante cualquiera de las causas expuestas la sociedad de gananciales concluir de
pleno derecho. El rgimen econmico-matrimonial es una mera consecuencia de la
existencia de un matrimonio vlido y estable. Por tanto, en caso de haber desaparecido
dicha premisa, la existencia del rgimen de gananciales carece de sentido alguno.
A.
La disolucin del matrimonio. Se reclama en este punto la aplicacin del art.
85 CC en cuya virtud la disolucin del matrimonio propiamente dicha solo tiene lugar
por la muerte o declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges o por divorcio.
B.
La nulidad matrimonial. Declarado nulo el matrimonio, la vigencia del
rgimen econmico-matrimonial carece de sentido, pero teniendo en cuenta la
retroactividad de la nulidad, sta hay que compaginarla con los efectos que s deben
respetarse en caso de matrimonio putativo5 o de los hijos o cnyuges de buena fe.
Se impone en todo caso la prdida de las ganancias para el contrayente de mala fe.
C.
La separacin matrimonial. La separacin decretada judicialmente conlleva
la disolucin de la sociedad de gananciales; esto conlleva que, a sensu contrario, la
separacin de hecho, no genera automticamente la disolucin de la sociedad de
gananciales.
Por tanto, no bastar el mero acuerdo de los cnyuges, documentado de manera
privada, para entender que se ha llevado a efecto la disolucin de la sociedad de
gananciales preexistente. Pues en tal caso se requiere que se realice mediante escritura
pblica (capitulaciones matrimoniales).
4
5

Por el mismo derecho

El que siendo nulo, surte efectos vlidos por haberse contrado de buena fe.

D.
La modificacin del rgimen econmico matrimonial. Como se dijo en el
apartado anterior, en caso de separacin de hecho, los todava cnyuges podrn poner
fin a la sociedad de gananciales mediante el otorgamiento de las correspondientes
capitulaciones matrimoniales. Si bien, la separacin de hecho o el momento en que se
produzca esta no supone un requisito para la modificacin del rgimen econmicomatrimonial; los cnyuges podrn convenir la modificacin del sistema de bienes, sin
causa concreta alguna, en cualquier momento de su convivencia matrimonial.
16.2 La disolucin judicial.
Junto con los supuestos de disolucin de derecho, el art. 1.393 CC en los que, a
peticin de uno de los cnyuges y por decisin judicial, concluir la sociedad de
gananciales. Estas causas son las siguientes:
1.
Haber sido el otro cnyuge judicialmente incapacitado, declarado prdigo,
ausente o en quiebra o concurso de acreedores, o condenado por abandono de familia.
2.
Venir el otro cnyuge realizando por s solo actos dispositivos o de gestin
patrimonial que entrae fraude, dao o peligro para los derechos del otro en la
sociedad.
3.
Llevar separado de hecho ms de un ao por acuerdo mutuo o por abandono
del hogar.
4.
Incumplir grave y reiteradamente el deber de informar sobre la marcha y
rendimientos de sus actividades econmicas.
Son causas de disolucin a instancia de parte y la resolucin judicial es la que pone fin
a la sociedad, pues como dice el art. 1.394 CC los efectos de la disolucin prevista en
el artculo anterior se producirn desde la fecha en que se acuerde. As pues, hasta
que la resolucin judicial no haya sido dictada seguir vigente la sociedad de
gananciales.
Las caractersticas principales son:
a)
Los diversos supuestos de hecho que facultan al cnyuge perjudicado para
poner fin a la comunidad de ganancias tienen como sustrato comn la dificultad o
imposibilidad de actuacin conjunta de ambos cnyuges presupuesta por la comunidad
de ganancias, o bien por la prdida de confianza en la gestin o administracin llevada
a cabo por el otro cnyuge.
b)
Salvo los casos enumerados en el apartado 1, los restantes casos requieren el
seguimiento de un proceso de carcter contencioso, en relacin el cual, la segunda
parte del art. 1.394 CC dice de seguirse el pleito sobre la concurrencia de la causa
de disolucin, iniciada la tramitacin del mismo, se practicar inventario y el Juez
adoptar las medidas necesarias para la administracin del caudal, requirindose
licencia judicial para todos los actos que excedan de la administracin ordinaria.
17.
LAS OPERACIONES DE LIQUIDACIN.
17.1 El inventario y avalo de los bienes.
La primera operacin que ha de llevarse a cabo para liquidar la sociedad de
gananciales consiste en llevar a cabo el inventario tanto de los bienes y derechos de
carcter ganancial cuanto de las obligaciones y deudas que pesan sobre la sociedad. El
art. 1.396 CC dice: disuelta la sociedad se proceder a su liquidacin, que
comenzar por un inventario del activo y pasivo de la sociedad.
El activo y pasivo se entienden referidos nica y exclusivamente a la sociedad de
gananciales y no comprenden los bienes privativos de los cnyuges.
Segn el art. 1.397 CC comprende el activo:

1.
Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolucin.
2.
El importe actualizado del valor que tenan los bienes al ser enajenados por
negocio ilegal o fraudulento si no hubieran sido recuperados.
3.
El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran de
cargo solo de un cnyuge y en general las que constituyen crditos de la sociedad
contra ste.
Segn el art. 1.398 CC el pasivo estar integrado por:
1.
Las deudas pendientes a cargo de la sociedad.
2.
El importe actualizado de los bienes privativos cuando su restitucin deba
hacerse en metlico por haber sido gastados en inters de la sociedad.
3.
El importe actualizado de las cantidades que, habiendo sido pagadas por uno
solo de los cnyuges, fueran de cargo de la sociedad y, en general, las que constituyan
crditos de los cnyuges contra sociedad.
La redaccin de ambos preceptos se caracteriza por referirse a bienes existentes y
deudas pendientes, as como el importe debe ser actualizado, aunque no se proponen
reglas sobre la valoracin. En la prctica, si la fecha de disolucin es la
correspondiente a la Sentencia firme, la de la liquidacin ser aquella en la que
efectivamente se produzcan las operaciones antes indicadas y ser en esta fecha a la
que habr que remitirse para realizar la valoracin de los bienes.
17.2 La liquidacin: el pago de las deudas.
Segn el art. 1.399 CC terminado el inventario se pagarn en primer lugar las
deudas de la sociedad, comenzando por las alimenticias que, en cualquier caso,
tendrn preferencia.
Respecto de las dems, si el caudal inventariado no alcanzase para ello, se observar
lo dispuesto para la concurrencia y prelacin de crditos.
Una vez terminado el inventario, corresponde proceder a la satisfaccin de las deudas
existentes de la comunidad de gananciales. Esta operacin se denomina liquidacin. El
CC parte de la base de que primero han de ser satisfechas las deudas a cargo de la
sociedad de gananciales representadas por derechos de terceros, despus sern
atendidos los reembolsos por reintegros que tengan derecho cada uno de los cnyuges.
A)
Las denominadas deudas alimenticias. En primer lugar se pagaran las deudas
de la sociedad de gananciales empezando por las deudas alimenticias. Estas tienen su
base en el art. 1.408 CC y no son deudas con terceros, ni tampoco, tcnicamente
hablando, obligaciones o deudas alimenticias, sino simplemente son un anticipo del
haber ganancial que en el futuro les pueda corresponder a los cnyuges y/o hijos que,
en el futuro, les ser adjudicado.
B)
La proteccin de los acreedores de la sociedad gananciales. Segn el art.
1.402 CC los acreedores de la sociedad de gananciales tendrn en su liquidacin los
mismos derechos que le reconocen las leyes en la participacin y liquidacin de las
herencias. Esto implica que los propios acreedores pueden promover la liquidacin
de la sociedad de gananciales, si as les conviene.
Dice el art. 1.401 CC mientras no se hayan pagado por entero las deudas de la
sociedad conservarn sus crditos contra el cnyuge deudor. El cnyuge no deudor
responder con los bienes que le hayan sido adjudicados, si se hubiere formulado
debidamente inventario judicial o extrajudicial. En consecuencia, siguen obligados
al pago tanto el cnyuge deudor como el otro con los bienes gananciales que le
hubieran sido adjudicados.
Cabe matizar que esto lo ser para los acreedores de la sociedad de gananciales y, por
tanto, no ser aplicable para los acreedores de uno de los cnyuges.

C)
Los reintegros en favor de los cnyuges. una vez satisfechas las deudas
propiamente dichas de la sociedad de gananciales, se atender a las relaciones
existentes entre el patrimonio consorcial o comn y las masas privativas de cada uno
de los cnyuges, segn establece el art. 1.403 CC.
En el segundo prrafo del art. 1.401 CC se prev un supuesto especial de
compensacin para el caso de que uno de los cnyuges haya pagado de ms, dndole
el derecho de repetir contra el otro.
17.3 La divisin y adjudicacin de los gananciales.
La ltima de las operaciones liquidatorias de la sociedad de gananciales consiste en la
divisin de los gananciales remanentes y en la adjudicacin de los correspondientes
lotes, por partes iguales, a cada uno de los cnyuges o, en su caso, a los herederos,
segn precepta el art. 1.404 CC.
La divisin por mitad no est referida a todos los bienes que constituyen el haber de la
sociedad de gananciales, sino a ste en su conjunto y presupone que, con la
intervencin de los peritos en Derecho, los interesados en la adjudicacin llegan al
pertinente acuerdo.
El art. 1.406 CC establece que cada cnyuge tendr derecho a que se incluya con
preferencia en su haber, hasta donde ste alcance:
1.
Los bienes de uso personal no incluidos en el nmero 7 del art. 1.346.
2.
La explotacin econmica que gestione efectivamente.
3.
El local donde hubiese venido ejerciendo su profesin.
4.
El caso de muerte del otro cnyuge, la vivienda donde tuviese la residencia
familiar.
El inciso hasta donde ste alcance se encuentra en contradiccin en los supuestos
del local o vivienda, pues el cnyuge podr ejercer su derecho a que se les atribuya en
propiedad o que se constituya sobre ellos un derecho de uso o habitacin. Si el valor
de los bienes o el derecho superaran al del haber del cnyuge adjudicatario, ste
deber abonar la diferencia en dinero.
Con respecto a los bienes de uso personal y las explotaciones econmicas propias solo
sern adjudicados si no exceden del haber del cnyuge preferente.
18.
COMUNIDAD POSMATRIMONIAL Y POSGANANCIAL.
El CC considera posible que, aunque hubiere quedado disuelta la primera sociedad de
gananciales, no se proceda a su liquidacin, conforme a las reglas pese a haberse
constituido una (o varias) posterior sociedad de gananciales. Este supuesto es poco
frecuente.
TEMA 6 EL RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES Y PARTICIPACIN.
Aun no siendo contenido de este curso el primer epgrafe que describe el rgimen de
separacin de bienes, cabe hacer una pequea descripcin del mismo.
El rgimen de separacin de bienes se caracteriza por regular las relaciones
patrimoniales entre los cnyuges partiendo del principio de que entre ellos no existe
una masa patrimonial comn, sino que cada uno de los cnyuges conserva la
titularidad, administracin y capacidad de disposicin de sus propios y privativos
bienes, aunque ambos han de contribuir al sostenimiento de las cargas del matrimonio.
(En Examen rgimen de separacin de bienes).

1.
ORIGEN CONVENCIONAL E INCIDENTAL DEL RGIMEN DE
SEPARACIN DE BIENES.
El art. 1.435 CC establece que existir entre los cnyuges separacin de bienes:
1.
Cuando as lo hubiesen convenido.
2.
Cuando los cnyuges hubieren pactado en capitulaciones matrimoniales que
no regir entre ellos la sociedad de gananciales, sin expresar las reglas por que
hayan de regirse sus bienes.
3.
Cuando se extinga, constante matrimonio, la sociedad de gananciales o el
rgimen de participacin, salvo que por voluntad de los interesados fuesen sustituidos
por otro rgimen distinto.
Por tanto, la vigencia del rgimen de separacin de bienes puede encontrar su
fundamento tanto en el acuerdo de los cnyuges (origen convencional), cuanto en la
existencia se supuestos en los que la Ley lo impone como rgimen legal supletorio de
segundo grado (incidental).
1.1
El rgimen de separacin de bienes convencional.
Se trata del supuesto primero del art. 1.435 CC, si bien, aunque no se diga
expresamente, se requiere el otorgamiento en capitulaciones matrimoniales.
Las reglas generales del rgimen de separacin de bienes son de aplicacin siempre y
cuando no contradigan lo expresamente establecido por los cnyuges en sus acuerdos
capitulares que han de considerarse prevalentes.
1.2
El rgimen de separacin de bienes incidental.
La vigencia o aplicacin del rgimen de separacin de bienes tiene lugar tambin por
cuestiones ajenas a la voluntad de los cnyuges. En stas el rgimen de separacin de
bienes se establece como rgimen supletorio, al no tener cabida el rgimen de bienes
gananciales (apartados 2 y 3 art. 1.435 CC).
2.
LA TITULARIDAD DE LOS BIENES.
En el rgimen de separacin de bienes la regla general consiste en que los cnyuges
mantienen distintos y separados sus patrimonios privativos, que funcionan con total
autonoma, salvo en el caso de la separacin de bienes de origen convencional, donde
la regla admite algunas precisiones.
2.1
Inexistencia de masa conyugal.
Segn el art. 1.437 CC en el rgimen de separacin pertenecern a cada cnyuge los
bienes que tuviese en el momento inicial del mismo y los que despus adquiera por
cualquier ttulo. Asimismo corresponder a cada uno la administracin, goce y libre
disposicin de tales bienes. Por tanto, se observa como existe privacidad y libre
disposicin de los bienes de cada cnyuge.
2.2
La eventualidad de la copropiedad ordinaria.
La rgida regla que impone la inexistencia de masa conyugal, sin embargo, requiere
unas pautas de administracin y de contabilidad que, en caso de disolucin, permitan
conocer la pertenencia de todos los bienes muebles, ya que en los inmuebles no es
necesario por estar definida la titularidad en escritura pblica.
En tal sentido el art. 1.441 CC dice que cuando no sea posible acreditar a cul de los
cnyuges pertenece algn bien o derecho, corresponder a ambos por mitad.
2.3

La declaracin de quiebra o concurso de uno de los cnyuges.

El art. 1.442 CC establece una regla especial para tal supuesto: declarado un cnyuge
en quiebra o concurso, se presumir, salvo prueba en contrario, en beneficio de los
acreedores, que fueron en su mitad donados por l los bienes adquiridos a titulo
oneroso por el otro durante el ao anterior a la declaracin o en el periodo a que
alcance la retroaccin de la quiebra. Esta presuncin no regir si los cnyuges estn
separados legalmente o de hecho.
Se trata de una prueba iuris tantum6 cuyos efectos puede destruir el cnyuge de quien
haya sido declarado en situacin concursal, acreditando que los bienes adquiridos lo
han sido por venta o permuta de otros bienes suyos privativos o por otro motivo. Pero
si no se puede probar, presume la ley que carece de sentido que uno de los cnyuges,
se enriquezca notoriamente en los mismos aos en que el otro deja de atender la
satisfaccin de sus deudas.
El ltimo inciso deja sin efecto la regla en el caso de separacin.
3.
REGLAS DE ADMINISTRACIN Y DISPOSICIN.
Segn dispone el art. 1.437 CC en el rgimen de separacin pertenecern a cada
cnyuge los bienes que tuviese en el momento inicial del mismo y los que despus
adquiera por cualquier ttulo. Asimismo corresponde a cada uno la administracin,
goce y libre disposicin de tales bienes.
Considera el CC que en caso de vigencia del rgimen de separacin de bienes, cada
uno de los cnyuges puede actuar respecto de sus bienes como si no estuviese casado,
dada la disgregacin patrimonial existente.
En el art. 1.439 CC se plantea el caso de que uno de los cnyuges hubiese
administrado o gestionado bienes o intereses del otro, pese a la regla general de
desconexin patrimonial entre los cnyuges. En tal caso, hay que contar con el
principio del art. 71 CC donde se establece que ninguno de los cnyuges puede
atribuirse la representacin del otro sin que le hubiere sido conferida; por tanto, el
art. 1.439 CC desva la eventual gestin de los asuntos del otro cnyuge haca la
tcnica del mandato estableciendo que tendr las mismas obligaciones y
responsabilidades que un mandatario, pero no tendr la obligacin de rendir cuentas
de los frutos percibidos y consumidos, salvo cuando se demuestre que los invirti en
atenciones distintas del levantamiento de las cargas del matrimonio.
4.
EL SOSTENIMIENTO DE LAS CARGAS MATRIMONIALES.
La regla del art. 1.318.1: los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento
de las cargas del matrimonio, rigen en cualquiera de los regmenes econmicomatrimoniales. Por tanto, los cnyuges quedan obligados a atender las cargas del
matrimonio.
Como cargas del matrimonio se debe entender comprendidos en conjunto de los
gastos generados por el sostenimiento de la familia, en particular, la educacin e
instruccin de los hijos, la asistencia sanitaria tanto de los cnyuges como de los hijos,
as como cualesquiera otras obligaciones que se deriven de la atencin del hogar
familiar.
5.1 La contribucin al sostenimiento de las cargas del matrimonio.
Semejante obligacin presenta caractersticas propias en el rgimen de separacin de
bienes, frente al sistema de gananciales o cualquier otro rgimen del matrimonio que
se asiente en la existencia de un patrimonio comn. Pues se requiere de una regla que
determine cmo se contribuye al levantamiento o sostenimiento de las cargas del
6

Que admite prueba en contrario.

matrimonio, pues no existe un patrimonio comn del matrimonio que se encarga de

ello.
El art. 1.438 CC dice que: los cnyuges contribuirn al sostenimiento de las cargas
del matrimonio. A falta de convenio lo harn proporcionalmente a sus respectivos
recursos econmicos.
La regla es clara, la determinacin de la contribucin al sostenimiento familiar puede
llevarse a cabo:
1.
En primer lugar, conforme a lo establecido por los mismos cnyuges en el
correspondiente convenio o acuerdo. Dicho convenio o acuerdo puede llevarse a cabo
de cualquier manera y no requiere el otorgamiento de una escritura en capitulaciones
matrimoniales, aunque es aconsejable su constancia formal a efecto de prueba.
2.
A falta de convenio, la regla legal subsidiaria consiste en que los cnyuges no
habrn de contribuir al sostenimiento de la familia por mitad, sino de forma
proporcional a sus respectivos recursos econmicos.
5.2 La valoracin del trabajo domstico.
El art. 1.438 CC prosigue el trabajo para la casa ser computado como
contribucin a las cargas y dar derecho a obtener una compensacin que el Juez
sealar, a falta de acuerdo, a la extincin del rgimen de separacin.
Este precepto aadido tras la reforma de 1.981, surge para valorar el sacrificio que
realiza uno de los cnyuges a favor del otro, sacrificando su capacidad laboral y
profesional para atender las tareas y labores domsticas.
Segn el profesor Lasarte, el espritu y contenido del precepto le acertado, si bien, no
su redaccin, pues afirma que otorga una doble compensacin: si el trabajo ser
computado, por qu adems debe ser compensado? No obstante, afirma que el
sentido del precepto est claro.
5.
LA RESPONSABILIDAD POR DEUDAS.
En relacin con las deudas contradas frente a terceros hay que distinguir entre las
deudas propias de los cnyuges y las deudas que habiendo sido asumidas por uno solo
hayan de considerarse integradas en la potestad domstica.
5.1
Las deudas propias de uno de los cnyuges.
En relacin con las deudas propias de los cnyuges, establece el art. 1.440.1 CC que
las obligaciones contradas por cada cnyuge sern de su exclusiva
responsabilidad. Por tanto, el acreedor no puede agredir o perseguir el patrimonio
privativo del otro cnyuge.
5.2
Las deudas asumidas en virtud de la potestad domstica.
Afirma el art. 1.440.2 CC que en cuanto a las obligaciones contradas en el
ejercicio de la potestad domstica ordinaria, respondern ambos cnyuges en la
forma determinada por los arts. 1.319 y 1.438 de este Cdigo. En tal supuesto, el
cnyuge no deudor habr de responder con sus bienes subsidiariamente y en la
proporcin que el convenio haya establecido o la proporcin que los respectivos
recursos econmicos de los cnyuges arrojen.
6.
EL RGIMEN DE PARTICIPACIN: VIGENCIA. (NO ENTRA)
Tras la reforma de 1.981, en los arts. 1.411 a 1.434 CC se regula el sistema econmico
matrimonial denominado con el nombre de rgimen de participacin.
Se trata de un sistema de evidente carcter y fundamento convencional que requiere el
expreso y formal acuerdo al respecto en las capitulaciones matrimoniales.

El rgimen de participacin tiene doble naturaleza o carcter mixto, resulta

conveniente distinguir entre el rgimen normativo propio de la participacin en las
ganancias y las consecuencias posteriores, tras su extincin y liquidacin.
6.1
Aplicacin supletoria de las normas de separacin de bienes.
El funcionamiento inicial del rgimen de particin es similar al de separacin de
bienes y prueba de ello se establece en el art. 1.413 CC que dice en todo lo no
previsto en este captulo se aplicarn, durante la vigencia del rgimen de
participacin, las normas relativas al de separacin de bienes. Por tanto, las normas
del rgimen de separacin de bienes son de aplicacin supletoria.
6.2
Rgimen de administracin y disposicin.
Segn el art. 1.412 CC a cada cnyuge le corresponde la administracin, el disfrute
y la libre disposicin tanto de los bienes que le pertenecan en el momento de contraer
matrimonio como de los que pueda adquirir despus por cualquier ttulo.
6.3
Adquisicin de bienes bajo comunidad ordinaria.
El art. 1.414 CC dice si los casados en rgimen de participacin adquieran
conjuntamente algn bien o derecho, les pertenece en pro indiviso ordinario.
6.4
La defensa de las expectativas patrimoniales del otro cnyuge.
El radical comportamiento de los principios propios de separacin patrimonial durante
la primera fase del rgimen de participacin, recibe algunas correcciones de
importancia atendiendo que, en su segunda fase, se convierte en un rgimen de
comunidad de ganancias. En efecto de si las expectativas de participar en las ganancias
del consorte pudieran verse burladas por actos que el otro cnyuge llevara a cabo
amparado en la libertad de administracin y disposicin de sus propios bienes, se
impone protegerla a travs de las siguientes reglas:
El art. 1.423 CC dice que se incluir en el patrimonio final el valor de los
bienes de que uno de los cnyuges hubiese dispuesto a ttulo gratuito sin el
consentimiento de su consorte, salvo si se tratase de liberalidades de uso.
Segn el art. 1.424 CC se establecer la misma regla anterior en caso de actos
realizados por uno de los cnyuges en fraude de los derechos del otro.
Se observa que en realidad se limita la facultad dispositiva de los cnyuges respecto de
los actos a ttulo gratuito (salvo las liberalidades de uso), que requieren el
consentimiento del otro cnyuge y, adems, pueden ser impugnados si llegado el
momento de la liquidacin no hubiese bienes en el patrimonio deudor para hacer
efectivo el derecho de participacin en las ganancias (art. 1.433 CC).
El plazo de ejercicio de las acciones de impugnacin caducar a los dos aos, segn
dispone el art. 1.434 CC.

TEMA 7 LAS RELACIONES PARENTALES Y PATERNO-FILIALES.

1.
LA FAMILIA Y EL PARENTESCO.
El parentesco consiste en la relacin existente entre dos o ms personas derivada de su
respectiva situacin en la familia. Puede limitarse tanto a la relacin existente entre los
progenitores y sus hijos cuanto extenderse hasta el vnculo familiar que liga a una
persona que vivi en el s. XIII con sus descendientes actuales.
Los vnculos familiares son mucho ms importantes cuanto ms prximo y cercano es
el parentesco. As, la relacin paterno-filial constituye el aspecto trascendental y
objeto de regulacin ms detenida por parte del Derecho de familia, ya que el

entramado de derechos y obligaciones existentes entre padres e hijos representa el

cenit de las obligaciones familiares.
2.
MODALIDADES DE LA RELACIN PARENTAL Y ALCANCE
RESPECTIVO DE LAS MISMAS: EL CMPUTO DEL PARENTESCO.
Examen.
2.1
El parentesco por consanguinidad.
En sentido estricto, el parentesco implica la idea de consanguinidad o comunidad de
sangre que vincula a las personas que o bien descienden unas de otras de forma directa
(abuelos, padres, nietos) o bien tienen un antepasado comn (hermanos, primos).
En el primer caso se habla de parentesco en lnea recta. En cambio, cuando se trata de
la relacin por un pasado comn, se habla de parentesco en lnea colateral.
El parentesco por consanguinidad representa la realidad ms importante en relacin
con la familia y el Derecho de familia, pero ello no conlleva que deban excluirse otras
relaciones parentales que se encuentras asentadas en criterios distintos al de la
consanguinidad.
2.2
El parentesco adoptivo.
El parentesco adoptivo (o anteriormente conocido como parentesco civil) se encuentra
totalmente equiparado al parentesco por consanguinidad. Si bien, esta equiparacin no
se produce, obviamente, por los vnculos de sangre existentes, sino que es la propia
regulacin normativa la que los equipara.
2.3
El parentesco por afinidad.
Distinto papel, en cambio, juega el llamada parentesco por afinidad.
Bajo tal nombre se conoce al vnculo o la relacin existente entre uno cualquiera de
los cnyuges y los parientes por consanguinidad del otro cnyuge (cuado/a, suegro/a,
yerno o nuera).
El CC no regula sistemticamente la afinidad, ni ofrece una nocin concreta del
parentesco por afinidad. Ante ello, algunos autores consideran intrascendente la
contemplacin de dicha relacin familiar, dando por hecho que la afinidad es una mera
referencia histrica o una constatacin sociolgica. No obstante, es indudable que
nuestro sistema normativo sigue otorgando relevancia al parentesco por afinidad.
Baste, por ahora, recordar algunos preceptos del CC:
El art. 175.3.2 CC establece que no puede adoptarse a un pariente en segundo
grado de la lnea colateral por consanguinidad o afinidad.
Los arts. 681 y 682 CC inhabilita como testigos en los testamentos a parientes
por razn de afinidad.
El art. 754 CC prohbe nombrar heredero o legatario por razn de la afinidad.
Estos preceptos ponen de manifiesto que el legislador, cuando lo considera oportuno,
otorga relevancia al parentesco por afinidad, generalmente con sentido prohibitivo,
para evitar que el lazo familiar existente entre los familiares de un cnyuge pueda
beneficiar al otro.
En sentido contrario, existen civilistas que manifiestan un profundo desapego haca
esta modalidad parental, probablemente por encontrarnos en un Estado laico (art. 16
CE) y el marcado origen cannico del parentesco por afinidad. Entre los argumentos
que esgrimen, dicen que los arts. 915 y ss. CC no consideran de forma expresa el
parentesco por afinidad.
No obstante, la nocin de afinidad presente en nuestra legislacin es tributaria de la
Historia y, por tanto, rigen los extremos siguientes:

1 La relacin de afinidad es un vnculo estrictamente personal entre los parientes por

consanguinidad (y los adoptivos) de uno de los cnyuges con el otro cnyuge.
2 Los parientes afines no son entre s afines y, por tanto, no existen vinculacin de
parentesco alguno entre ellos, p. ej. consuegros o concuados.
3 La afinidad se diferencia de la consanguinidad en que no genera, de forma
continuada e indefinida, una relacin de parentesco. P. ej. si nuestro suegro fallece y
nuestra suegra contrae nuevo matrimonio, el padrastro de nuestra mujer no tiene
parentesco por afinidad con nosotros.
Cabe matizar, que algunas disposiciones legislativas equiparan al matrimonio y
las uniones extramatrimoniales a efectos del parentesco por afinidad, por lo que no es
requisito indispensable, en estos casos, el elemento matrimonial. Igualmente cabe
insistir en la idea que el parentesco por afinidad se refiere a la relacin entre los
parientes de un cnyuge con el otro, pues, tcnicamente hablando, no existe relacin
de parentesco entre los cnyuges, ni quienes convivan extramatrimonialmente.
2.4
El cmputo del parentesco.
Desde el punto de vista del Derecho civil tiene gran importancia determinar la
proximidad del parentesco, pues son numerosas las disposiciones legislativas las que
requieren conocer con exactitud cules son las generaciones o grados que otorgan
derechos o establecen obligaciones en relacin con determinados parientes.
La formulacin de las reglas sobre el cmputo la realiza el CC en los arts. 915 y ss. al
regular la sucesin intestado, es decir al determinar qu parientes heredan cuando no
se haya interpuesto testamento. No obstante, cabe advertir que su ubicacin
sistemtica es ocasional, ya que estas reglas tienen alcance general como bien
establece el art. 919 CC el cmputo de que trata el artculo anterior rige en todas las
materias.
A.
Las lneas y los grados de parentesco: el art. 915 CC dice que la proximidad
del parentesco se determina por el nmero de generaciones. Cada generacin forma
un grado.
El art. 916 CC prosigue la serie de grados forma la lnea, que puede ser directa o
colateral, para despus definir la lnea directa como las constituida por la
constituida por la serie de grados entre personas que descienden una de otra. Y la
colateral a la constituida por la serie de grados entre personas que no descienden
unas de otras, pero que proceden de un tronco comn.
La lnea directa puede ser entendida tanto de forma ascendente como descendente (art.
917 CC) y, por tanto, estar comprendida por los siguientes parentescos que sirven de
ejemplo: abuelo, padre, hijo, nieto
En la lnea colateral no existe relacin directa, si bien si proceden de un mismo tronco
comn. P. ej. hermanos, tos, sobrinos
B.

El cmputo de las lneas. Dice el art. 918 CC:

En las lneas se cuentan tantos grados como generaciones o como personas,
descontando la del progenitor.
En la recta se sube nicamente hasta el tronco. As, el hijo dista del padre un grado,
dos del abuelo y tres del bisabuelo.
En la colateral se sube hasta el tronco comn y despus se baja hasta la persona con
quien se hace la computacin. Por esto, el hermano dista dos grados del hermano,
tres del to, hermano de su padre o madre, cuatro del primo hermano, y as en
adelante.

C.
El cmputo en el parentesco por afinidad. Como se dijo anteriormente el CC
no contempla de forma sistemtica la afinidad ni, por tanto, establece norma alguna de
cmputo en relacin con tal tipo de parentesco.
No obstante, dice el art. 919 CC el cmputo de que trata el artculo anterior rige en
todas las materias. Lo que supone que las reglas del cmputo del art. 918 CC deben
aplicarse al parentesco por afinidad, de tal manera que la misma lnea y grado de
parentesco existente entre el varn y la mujer casados y cualquiera de sus parientes
respectivos arrojar el grado de afinidad existente entre tal pariente y el
correspondiente cnyuge.
3.
LA RELACIN PATERNO-FILIAL.
Se denomina tal relacin al vnculo directo e inmediato (en primer grado) que une a
padres e hijos que, en el nombre del Derecho, se conoce con el nombre tcnico de
filiacin y representa uno de los grandes apartados del Derecho de familia
La necesaria concurrencia de padre y madre en la concepcin y gestacin de los hijos
determina que puede diferenciarse entre filiacin paterna y materna.
3.1
Consideraciones generales sobre la filiacin: apunte histrico.
Histricamente se estableci una barrera infranqueable entre la filiacin legtima y la
ilegtima, al tiempo que en trminos generales se prohiba la investigacin de la
paternidad.
La filiacin legtima era la procreacin dentro del matrimonio y generaba en favor los
hijos legtimos la plenitud de derechos.
Por el contrario, los que haban sido generados extramatrimonialmente, reciban el
nombre de ilegtimos, y dentro de estos haba que distinguir entre:
La filiacin natural, cuando los hijos fueran concebidos fuera del matrimonio,
pero por personas que podan haber contrado matrimonio si lo hubiesen deseado.
La filiacin ilegtima sensu stricto que abarcaba los hijos concebidas por
personas que tuvieran prohibido contraer matrimonio entre s.
3.2
La Constitucin de 1.978 y el principio de igualdad entre los hijos.
La vigente CE consagra la igualdad de todos los espaoles ante la ley, sin que pueda
prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento (art. 14 CE). Adems, el art.
39.2 CE dice los poderes pblicos aseguran, asimismo, la proteccin integral de los
hijos, iguales estos ante la Ley con independencia de su filiacin y de la madre,
cualquiera que sea su estado civil. La ley posibilitar la investigacin de la
paternidad.
3.3
Las clases de filiacin en la actualidad.
A partir de la promulgacin de la CE, se ha erradicado definitivamente la calificacin
de legtima e ilegtima respecto de la filiacin. En todo caso, se podr hablar de
filiacin matrimonial o extramatrimonial.
Estos preceptos constitucionales se integraron en el Cdigo civil a travs de la Ley
11/1.981.
4.
LOS EFECTOS DE LA FILIACIN: LOS APELLIDOS. Examen.
Sean matrimoniales o extramatrimoniales, los hijos ostentan los siguientes derechos
respecto de sus progenitores o, en su caso, respecto del progenitor cuya filiacin haya
quedado determinada:
1.
Apellidos.
2.
Asistencia y alimentos.

3.
4.1

Derechos sucesorios.
Los apellidos conforme a la Ley 11/1.981.

4.2
La Ley 40/1.999, reguladora de los apellidos y su orden.
Con la aprobacin de la Ley 40/1.999, de 5 de noviembre, sobre nombre y apellidos y
orden de los mismos, se reforman los arts. 109 CC y 55 de la Ley del Registro Civil
(LRC).
El art. 109 CC queda redactado de la siguiente forma:
La filiacin determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la Ley.
Si la filiacin est determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn
acuerdo podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido,
antes de la inscripcin registral. Si no se ejercita esta opcin, regir lo dispuesto en la
Ley.
El orden de apellidos inscrito para el mayor de los hijos regir en las inscripciones de
nacimiento posteriores de sus hermanos del mismo vnculo.
El hijo, al alcanzar la mayor edad, podr solicitar que se altere el orden de los
apellidos.
Por su parte, el art. 55.2 LRC ordena que en los supuestos de nacimiento con una sola
filiacin reconocida, sta determina los apellidos, pudiendo el progenitor que
reconozca su condicin de tal determinar, al tiempo de la inscripcin, el orden de los
apellidos.
Hay que aclarar que en caso de que los progenitores no indican nada en contra,
supletoriamente se asignar como primer apellido el paterno y el segundo el materno
4.3
El cambio de apellidos en los supuestos de violencia de gnero.
Con la aprobacin de la Ley 1/2.004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin
Integral contra la Violencia de Gnero, se modific el art. 58 LRC.
Con tal reforma se puede acceder al cambio de apellidos por Real Decreto a propuesta
del Ministerio de Justicia, con audiencia del Consejo de Estado. En caso de que el
solicitante de la autorizacin del cambio de sus apellidos sea objeto de violencia de
gnero.
TEMA 8 LA FILIACIN.
1.
LA FILIACIN MATRIMONIAL.
El primero de los artculos destinados por el Cdigo a regular la determinacin de la
filiacin matrimonial es el art. 115, que establece que la filiacin matrimonial
materna y paterna quedar determinada legalmente:
1 Por la inscripcin del nacimiento junto con la del matrimonio de los padres.
2 Por sentencia firme.
En la determinacin de la filiacin matrimonial el papel fundamental lo
representa el conjunto de presunciones y reglas relativas a la paternidad del marido de
la madre que ha dado luz a ese hijo.
2.
LAS NORMAS Y PRESUNCIONES RELATIVAS A LA FILIACIN
MATRIMONIAL. Examen.
2.1
La presuncin de paternidad y la eventual concepcin prematrimonial del
hijo.
La presuncin de paternidad del marido ha sido la regla clsica del Derecho de
familia. El art. 116 CC dice se presumen hijos del marido los nacidos despus de la

celebracin del matrimonio y antes de los trescientos das siguientes a su disolucin o

a la separacin legal o de hecho de los cnyuges.
El art. 117 CC dispone nacido el hijo dentro de los ciento ochenta das siguientes a
la celebracin del matrimonio, podr el marido destruir la presuncin mediante la
declaracin autntica en contrario formalizada dentro de los seis meses siguientes al
conocimiento del parto. Se exceptan los casos en que hubiere reconocido la
paternidad expresa o tcitamente o hubiese conocido el embarazo de la mujer con
anterioridad a la celebracin del matrimonio, salvo que, en este ltimo supuesto, la
declaracin autntica se hubiera formalizado, con el consentimiento de ambos, antes
del matrimonio o despus del mismo, dentro de los seis meses siguientes al nacimiento
del hijo.
Por tanto, el marido puede privar de eficacia la regla de la presuncin establecida en el
art. 116 CC, pero igualmente puede dejar de ejercitar tal facultad y auto arrogarse7 la
condicin de padre biolgico del hijo concebido en fecha prematrimonial.
Pero, en todo caso, queda claro que el CC presume que el nacimiento del hijo antes de
los 180 das (6 meses) posteriores al matrimonio determina, a su vez, la imposibilidad
de considerar que la concepcin ha tenido lugar durante el matrimonio.
No obstante, facilita la condicin o naturaleza matrimonial de los hijos concebidos en
fecha prematrimonial, atendiendo a la innegable realidad cotidiana de que no son
extraos los matrimonios celebrados precisamente a causa de encontrarse la mujer
embarazada. Por ello, el art. 117 CC establece que el marido no podr impugnar la
presuncin de paternidad si ha reconocido la paternidad del hijo (cuestin
perturbadora a la misma vez que obvia) o hubiese conocido el embarazo antes del
matrimonio.
Con carcter general, la presuncin de paternidad del maridad tiene carcter iuris
tantum8, esto resulta eficaz o determinante en tanto y cuanto el marido no pueda
acreditar, mediante la consiguiente prueba en contrario, su imposibilidad de haber
generado o procreado el hijo en cuestin.
2.2
El supuesto del art. 118: la inexistencia de presuncin de paternidad.
Dice el art. 118 CC: aun faltando la presuncin de paternidad del marido por causa
de separacin legal o de hecho de los cnyuges, podr inscribirse la filiacin como
matrimonial si concurre el consentimiento de ambos.
La inexistencia de la presuncin est referida nica y exclusivamente al supuesto de
separacin, sin llegar a alcanzar la disolucin propiamente dicha del matrimonio. En
consecuencia, si el matrimonio ha sido disuelto no habr de considerarse suficiente la
prestacin del consentimiento de ambos cnyuges para establecer o determinar el
carcter matrimonial del hijo, sino que ser necesario el ejercicio de las
correspondientes acciones de filiacin.
Este supuesto de hecho se limita al caso de que el hijo en cuestin nazca una vez
transcurridos los 300 das siguientes a la separacin de los cnyuges.
En el fondo, el artculo 118 CC se limita a permitir que los cnyuges separados
determinen ellos mismos, mediante la prestacin del consentimiento de ambos, el
carcter matrimonial del hijo nacido una vez inexistente la presuncin de paternidad.
2.3
La filiacin matrimonial del hijo nacido con anterioridad al matrimonio.
El nacido y, por consiguiente, concebido fuera del matrimonio, ha de ser considerado
hijo no matrimonial. En tal sentido dice el art. 119 CC:
7
8

Adoptar, acoger, proteger, atribuirse

Tan solo de Derecho.

la filiacin adquiere el carcter de matrimonial desde la fecha del matrimonio de los

progenitores cuando ste tenga lugar con posterioridad al nacimiento del hijo siempre
que el hecho de la filiacin quede determinado legalmente conforme a lo dispuesto en
la seccin siguiente.
Lo establecido en el prrafo anterior aprovechar, en su caso, a los descendientes del
hijo fallecido.
Cabe mencionar que una vez que se ha establecido la igualdad entre hijos
matrimoniales y extramatrimoniales, por la Ley 11/1981, este tema ha perdido su
importancia.
3.
LA DETERMINACIN DE LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL.
La enumeracin de los modos de determinacin de la filiacin extramatrimonial se
encuentra recogida en el art. 120 CC:
La filiacin no matrimonial quedar determinada legalmente:
1 Por el reconocimiento ante el encargado del Registro Civil, en testamento u otro
documento pblico.
2 Por resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del
Registro civil.
3 Por sentencia firme.
4 Respecto de la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la
inscripcin del nacimiento practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en
la Ley del Registro Civil.
4.
EL RECONOCIMIENTO DE LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL.
Examen
4.1
Concepto y naturaleza: el reconocimiento como acto jurdico.
El reconocimiento tiene por objeto el hecho de aceptar o admitir el hecho de la
relacin biolgica existente entre la persona que lo lleva a cabo y aqul o aquella a
quien se encuentra referido.
Denominemos reconocedor a quien se declara padre o madre de la persona, es claro
que el reconocimiento supone sencillamente un acto jurdico del reconocedor, cuyos
efectos jurdicos los determina y concreta la propia ley sin que ste tenga facultad para
establecer el alcance de su propia declaracin de voluntad.
No hay, pues, base negocial alguna para el reconocimiento.
4.2
Caractersticas del acto de reconocimiento.
Al reconocimiento se le puede atribuir a las siguientes caractersticas:
A)
Voluntariedad: el reconocimiento es un acto llevado a cabo de forma voluntaria
y espontnea por parte del progenitor que lo realiza.
B)
Irrevocabilidad: una vez manifestada en cualquiera de las formas previstas
legalmente la manifestacin de reconocimiento es irrevocable.
C)
Solemnidad: el reconocimiento en cuanto elemento determinante de la
determinacin de la filiacin extramatrimonial, debe instrumentarse en cualquiera de
las formas solemnes establecidas en la ley.
D)
Carcter personalsimo: el reconocimiento debe ser llevado a cabo por el
progenitor que as lo desee de forma directa y personal, sin que ninguna otra persona
pueda arrogarse representacin en tal extremo.
E)
Acto personalsimo e incondicional: el reconocimiento solo puede consistir en
una declaracin explcita de la existencia de la relacin biolgica entre el reconocedor
y el reconocido, sin que aqul pueda someterla a condicin o trmino.
4.3
Sujeto activo: el progenitor.

En relacin con la capacidad del progenitor, el art. 121 CC dice el reconocimiento

otorgado por los incapaces o por quienes no puedan contraer matrimonio por razn
de edad necesitar para su validez aprobacin judicial con audiencia del Ministerio
Fiscal.
En tal sentido, se puede afirmar que la interpretacin contrario sensu9 determina que el
reconocimiento solo puede ser realizado por quienes ostenten la plena capacidad de
obrar, el resto deben de necesitar la aprobacin judicial.
Si bien, cabe advertir que el citado precepto en relacin con el art. 46 CC, establece
que los menores de edad emancipados no necesitarn tal aprobacin judicial, ya que
ellos s pueden contraer matrimonio.
4.4
Hijos susceptibles de reconocimiento.
Con anterioridad a la reforma de 1.981, el reconocimiento desplegaba sus efectos
nicamente respecto de los hijos naturales.
Tras la aprobacin de la ley 11/1.981, la cuestin presenta unos perfiles distintos:
desaparecida la desigualdad de trato entre los hijos matrimoniales y
extramatrimoniales, el eventual reconocimiento puede afectar a cualquiera.
La intemporalidad del reconocimiento conlleva que el reconocimiento puede referirse
a personas de cualquier edad, incluso a hijos fallecidos.
A)
Hijo menor de edad o incapaz.
El art. 124 CC dice la eficacia del reconocimiento del menor o incapaz requerir el
consentimiento expreso de su representante legal o la aprobacin judicial con
audiencia del Ministerio Fiscal y del progenitor legalmente conocido.
No ser necesario el consentimiento o la aprobacin si el reconocimiento se hubiere
efectuado en testamento o dentro del plazo establecido para practicar la inscripcin
del nacimiento. La inscripcin de paternidad as practicada podr suspenderse a
simple peticin de la madre durante el ao siguiente al nacimiento. Si el padre
solicitara la confirmacin de la inscripcin, ser necesaria la aprobacin judicial con
audiencia del Ministerio Fiscal.
La regla general, pues, es que el reconocimiento de los hijos menores de edad o
incapacitados requieren, adems de la aprobacin del progenitor legalmente conocido
(en caso de existir), de forma alternativa, el consentimiento expreso de su
representante legal o la aprobacin judicial.
Tales requisitos, sin embargo, decaen en dos supuestos:
Cuando el progenitor reconocedor admite o declara su relacin biolgica con el
hijo en testamento, probablemente porque el legislador ha considerado que el
reconocedor est ya curado de vanidades y pretensiones torticeras y se ha pronunciado
de forma que su declaracin solo tendr efectos post mortem.
O bien, dentro del plazo establecido para practicar la inscripcin de
nacimiento, que segn el art. 42 LRC son ocho das, o bien veinte das si media causa
justificada, segn el Reglamento de desarrollo.
B)
Hijo mayor de edad.
El art. 123 CC establece que: el reconocimiento de un hijo mayor de edad no
producir efectos sin su consentimiento expreso o tcito.
En caso de ser incapaz, regirn las normas del art. 124 CC. Si bien, a los menores de
edad emancipados habr que equipararlos a los mayores de edad.
C)
Hijo incestuoso.
El art. 125 CC dice: cuando los progenitores del menor o incapaz fueren hermanos o
consanguneos en lnea recta, legalmente determinada la filiacin respecto de uno, solo
9

En sentido contrario.

podr quedar determinada legalmente respecto del otro, previa autorizacin judicial
que se otorgar, con audiencia del Ministerio Fiscal, cuando convenga al menor o
incapaz.
Alcanzada por ste la plena capacidad, podr, mediante declaracin autntica,
invalidar esta ltima determinacin si no la hubiere consentido.
D)
Hijo fallecido.
Dice el art. 126 CC: el reconocimiento del ya fallecido solo surtir efecto si lo
consintieren sus descendientes por s o por sus representantes legales.
E)
El reconocimiento del nasciturus.
El art. 122 CC dice: cuando un progenitor hiciere el reconocimiento separadamente,
no podr manifestar en l la identidad del otro a no ser que est ya determinada
legalmente.
Esto impide que el progenitor masculino pueda llevar a cabo el reconocimiento del
nasciturus, de forma aislada y por separado, pues evidentemente la identificacin del
meramente concebido no puede hacerse ms que a travs de la identificacin de su
madre que lo lleva en su seno.
Sin embargo, el escollo del art. 122 CC no impide que ambos progenitores puedan
reconocer al nasciturus de forma conjunta.
4.5
Las formas de reconocimiento.
El art. 120 CC establece: la filiacin no matrimonial quedar determinada
legalmente:
1.
Por el reconocimiento ante el encargado del Registro civil, en testamento o en
otro documento pblico.
2.
Por resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del
Registro civil.
3.
Por sentencia firme.
4.
Respecto de la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la
inscripcin de nacimiento practicad dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en la
Ley de Registro civil.
5.
LAS ACCIONES DE FILIACIN EN GENERAL. LAS ACCIONES DE
RECLAMACIN. LAS ACCIONES DE IMPUGNACIN.*
5.1
Las acciones de filiacin en general.
Bajo la rbrica de las acciones de filiacin, el captulo III del Ttulo V del Libro I
CC, se encuentra ntegramente dedicado a regular los diversos supuestos litigioso en
que el objeto del proceso o bien en declarar o determinar la existencia de una filiacin
que es objeto de reclamacin o, por el contrario, en que su finalidad es precisamente la
contraria, impugnar o privar de efecto a una filiacin previamente determinada.
El impulso de esta cuestin fue claramente motivado a la aprobacin de la
Constitucin (recordemos art. 39.2 CE: la ley posibilitar la investigacin de la
paternidad). Y su introduccin se realiz en el CC a travs de la ley 30/1.981; si bien
se ha producido una modificacin por la Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC 1/2.000),
en la que se dejan ciertos preceptos sin contenido, aunque lo establecido anteriormente
en estos sigue vigente en la norma procesal citada.
En este sentido, dice el art. 767.2 LEC: en los juicios sobre filiacin ser admisible
la investigacin de la paternidad y de la maternidad mediante toda clase de pruebas,
incluidas las biolgicas.

En la mayora de los casos, estas pruebas consisten sencillamente en un anlisis

qumico de sangre. En cuanto a la prueba el TS ha declarado, con reiteracin, que la
certeza y fiabilidad de stas est fuera de duda. Con todo, conviene advertir que el
carcter obligatorio del sometimiento a las pruebas biolgicas no puede llegar de una
parte a la realizacin de las pruebas en contra de la voluntad del sujeto; ni tampoco
hasta el extremo de que la negativa del interesado deba interpretarse, de forma directa
y automtica, como un reconocimiento de la paternidad.
La prueba biolgica es una prueba pericial ms, pese a su certeza, y, en consecuencia,
la valoracin del resultado habr de ser realizada por el juez, conforme a las reglas
generales. Por ello, la negativa a someterse a la prueba no determina el conjunto de las
pruebas realizadas no determina por s misma la paternidad, si bien el Juez puede
llegar a tal conclusin valorando el conjunto de pruebas aportadas.
En tal sentido se pronuncia el art. 767.4 LEC la negativa injustificada a someterse a
la prueba biolgica de paternidad o maternidad permitir al Tribunal declarar la
filiacin reclamada, siempre que existan otros indicios de la paternidad o maternidad
y la prueba de sta no se haya obtenido por otros medios.
Esta generosa admisibilidad de toda suerte de pruebas tendentes a determinar la
filiacin, recibe un contrapeso en el art. 767.1 LEC en ningn caso se admitir la
demanda si con ella no se presenta un principio de prueba de los hechos en que se
funde. Por un lado se establece un amplio abanico de admisibilidad de pruebas para
poder garantizar la investigacin de la paternidad, y, del otro, se intenta poner coto a
un posible uso fraudulento del principio de investigacin de la paternidad.
El art. 768 LEC concede al Juez que conozca las acciones de filiacin atribuciones
suficientes para adoptar las medidas protectoras que, en beneficio del hijo, considere
necesarias, distinguiendo si ejercita una accin de reclamacin o, por el contrario, de
impugnacin:
En relacin con las acciones de impugnacin mientras dure el procedimiento
por el que se impugne la filiacin, el Tribunal adoptar las medidas de proteccin
oportunas sobre la persona y bienes del sometido a la potestad del que aparece como
progenitor.
En la reclamacin el Tribunal podr acordar alimentos provisionales a
cargo del demandado y, en su caso, adoptar las medidas de proteccin a que se refiere
el prrafo anterior.
El art. 765 LEC establece que las acciones que correspondan al hijo menor de edad
o incapaz podrn ser ejercitas indistintamente por su representante legal o por el
Ministerio Fiscal. Al igual que los herederos del actor pueden seguir con la causa.
5.2
Las acciones de reclamacin.
La accin de reclamacin es el conjunto de iniciativas procesales tendentes a
determinar mediante sentencia una determinada filiacin que anteriormente no se
ostenta por el demandante. ste puede reclamar su filiacin amparndose en todo tipo
de pruebas, si bien, la posesin de estado es determinante.
Dice el primer prrafo del art. 131 CC cualquier persona con inters legtimo tiene
accin para que se declare la filiacin manifestada por la constante posesin de
estado. La posesin de estado ha de considerarse como una situacin de hecho a
travs de la cual se manifiesta o puede inferirse la existencia de una relacin de
filiacin.
Dice el art. 132 CC a falta de la correspondiente posesin de estado, la accin de
reclamacin de la filiacin matrimonial, que es imprescriptible, corresponde al padre,
a la madre o al hijo.

Por otro lado el art. 133 CC dice la accin de reclamacin de filiacin no

matrimonial, cuando falte la respectiva posesin de estado, corresponde al hijo
durante toda su vida. Precepto que ha sido declarado inconstitucional; por lo que en
la actualidad no existen diferencias entre la reclamacin de filiacin matrimonial o
extramatrimonial
5.3
La reclamacin con impugnacin de la filiacin contradictoria.
Anteriormente se ha expuesto la reclamacin de una filiacin anteriormente no
ostentada y que, simultneamente, no contradice o niega cualquier otra filiacin
legalmente determinada. Sin embargo, las acciones de reclamacin pueden llevar
inherente la impugnacin de otra filiacin previamente determinada, y, en tal caso, la
declaracin judicial afirmativa respecto a la reclamacin ejercitada conlleva de forma
necesaria la revocacin de la filiacin determinada, dado que resulta imposible que el
sistema jurdico reconozca dos filiaciones de forma simultnea en la misma persona.
Esta reclamacin conocida doctrinalmente como accin mixta corresponde
nicamente al hijo o al correspondiente progenitor, segn se interpreta del art. 131 CC,
que ampara a cualquier persona con inters legtimo para ejercitar la reclamacin de
filiacin, excepto que sta contradiga a otra legalmente determinada. Adems el art.
134.2 CC establece que no podr reclamarse una filiacin que contradiga otra
determinada en virtud de sentencia. Por tanto, ni siquiera el hijo o progenitor pueden
hacer quebrar el principio de cosa juzgada.
5.4
Las acciones de impugnacin.
La presuncin de paternidad establecida en el art. 116 CC respecto a los hijos nacidos
en el matrimonio, es una presuncin iuris tantum. Por tanto, cabe privar de efecto a la
presuncin e impugnar la paternidad. En particular, ser fcil probar la irrelevancia de
la presuncin en los casos en los que el marido sea incapaz de generar (p. ej.
alejamiento de hecho por estar embarcado o por esterilidad).
En este asunto el CC se preocupa fundamentalmente de indicar quienes gozan de
legitimacin activa para llevar a efecto la impugnacin, siendo estos:
a)
El marido.
b)
Los herederos del marido.
c)
Y el hijo.
El art. 139 CC tambin prev la impugnacin de la maternidad justificando la
suposicin del parto o no ser cierta la identidad del hijo.
De igual forma, la filiacin extramatrimonial es impugnable, salvo que sta haya sido
determinada mediante sentencia firme.
5.5
La impugnacin del reconocimiento por vicio del consentimiento.
El art. 141 CC otorga una especial relevancia al supuesto de impugnacin del
reconocimiento viciado de origen por haber incurrido el reconocedor en algn vicio de
la voluntad. El citado precepto dice la accin de impugnacin del reconocimiento
realizado mediante error, violencia o intimidacin corresponde a quien lo hubiere
otorgado.
6.
LA FECUNDACIN POSMORTEN Y MATERNIDAD SUBROGADA.*
6.1
La fecundacin post mortem.
Esta se refiere a que una mujer sea objeto de inseminacin artificial con el semen de
algn varn que, en el momento de realizarla la fecundacin est fallecido.
La vigente ley de 14/2.006 sobre tcnicas de reproduccin asistida, establece en su art.
9:

1. No podr determinarse legalmente la filiacin ni reconocerse efecto o relacin

jurdica alguna entre el hijo nacido por la aplicacin de las tcnicas reguladas en
esta Ley y el marido fallecido cuando el material reproductor de ste no se halle en el
tero de la mujer en la fecha de la muerte del varn.
2.
No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, el marido podr prestar su
consentimiento, en el documento a que se hace referencia en el art. 6.3, en escritura
pblica, en testamento o documento de instrucciones previas, para que su material
reproductor pueda ser utilizado en los 12 meses siguientes a su fallecimiento para
fecundar a su mujer. Tal generacin producir los efectos legales que se derivan de la
filiacin matrimonial. El consentimiento para la aplicacin de las tcnicas en dichas
circunstancias podr ser revocado en cualquier momento anterior a la realizacin de
aquellas.
3.
Se presume otorgado el consentimiento a que se refiere el prrafo anterior
cuando el cnyuge suprstite hubiera estado sometido a un proceso de reproduccin
asistida ya iniciado para la transferencia de preembriones constituidos con
anterioridad al fallecimiento del marido.
4.
El varn no unido por vnculo matrimonial podr hacer uso de la posibilidad
prevista en el apartado anterior; dicho consentimiento servir como ttulo para
iniciar el expediente del art. 49 LRC, sin perjuicio de la accin judicial de
reclamacin de paternidad.
En aplicacin del citado precepto se pueden sacar las siguientes conclusiones:
Como regla general se prohbe la fecundacin post mortem (art. 9.1 LRA).
De manera excepcional, durante un plazo de 12 meses y mediando
consentimiento formal del marido se admite la fecundacin post mortem (art. 9.2).
Igualmente se ampla tal posibilidad a las parejas no casadas.
6.2
La maternidad subrogada: las llamadas madres de alquiler.
La maternidad subrogada se puede producir de dos formas:
1.
Mediante la implantacin de los embriones fecundados de una mujer a otra, para
que sta prosiga con la gestacin. Por lo que la madre que da a luz no sera la
verdadera madre biolgica.
2.
O bien, mediante no solo la prestacin del tero, sino tambin del ovulo, por lo
que madre biolgica y gestante coinciden.
Para estos casos la legislacin se muestra totalmente contraria y, en tal sentido,
dispone el art. 10 LRA:
1. Ser nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestacin, con o
sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiacin materna a favor del
contratante o de un tercero.
2.
La filiacin de los hijos nacidos por gestacin de sustitucin ser determinada
por el parto.
3.
Queda a salvo la posible accin de reclamacin de la paternidad respecto del
padre biolgico, conforme a las reglas generales.
Como puede observarse el apartado 1 prohbe tal posibilidad, no obstante, si an con
la prohibicin pudiera producirse, el apartado 2 dispone que al nacido se le otorgue la
filiacin determinada por el parto. El apartado 3 dispone que se pueda ejercitar la
accin de reclamacin, pero solo con respecto al padre.

TEMA 9 LA ADOPCIN.
1.
LA ADOPCIN: PRESUPUESTOS Y REQUISITOS QUE HAN DE
REUNIR ADOPTANTES Y ADOPTADOS.
1.1
La adopcin.
Adoptar equivale a integrar en una familia a alguien que no pertenece a ella por
razones de consanguinidad o descendencia, creando una relacin de parentesco por el
propio acto de la adopcin.
Conforme se desprende del art. 108 CC la filiacin puede tener lugar por naturaleza
y por adopcin, la legislacin vigente en Espaa se caracteriza por establecer una
equiparacin entre la filiacin por naturaleza y la adoptiva.
1.2
Presupuestos o requisitos de la adopcin. Examen.
Los efectos propios de la adopcin y, en particular, su irrevocabilidad traen consigo
que el art. 175.4 CC establezca que nadie puede ser adoptado por ms de una
persona, salvo que la adopcin se realice conjunta o sucesivamente por ambos
cnyuges.
Para nuestro actual sistema se constituye la regla del adoptante individual, aunque se
prev la adopcin por la pareja matrimonial o extramatrimonial.
A.
Requisitos de los adoptantes.
Adems de plena capacidad de obrar, la adopcin requiere segn el art. 175.1 CC que
el adoptante sea mayor de veinticinco aos. En caso de adopcin conjunta basta
que uno de los cnyuges haya alcanzado dicha edad. En todo caso, el adoptante
habr de tener, por lo menos, catorce aos ms que el adoptado.
Por tanto, no podran adoptar los incapacitados, salvo que se disponga lo contrario en
la sentencia judicial de incapacitacin, as como los menores de 25 aos o aquellos
que disten menos de 14 aos con respecto al que se pretende adoptar.
B.
El adoptado.
Segn dispone el art. 175.2 CC nicamente podrn ser adoptados los menores no
emancipados. Por excepcin, ser posible la adopcin de un mayor de edad o de un
menor emancipado cuando, inmediatamente antes de la emancipacin, hubiere
existido una situacin no interrumpida de acogimiento o convivencia, iniciada antes
de que el adoptado hubiere cumplido los catorce aos.
Por tanto, para ser adoptado, no se ha de cumplir ms condiciones que la de haber
nacido, y no haber llegado a la emancipacin, salvo la excepcin prevista. En
consecuencia, se puede afirmar que no es posible la adopcin del nasciturus.
C.
Las prohibiciones.
El CC establece prohibiciones con respecto a la adopcin. El art. 175.3 CC dispone
que no pueda adoptarse:
1.
A un descendiente.
2.
A un pariente en segundo grado de la lnea colateral por consanguinidad o
afinidad.
3.
A un pupilo por su tutor hasta que haya sido aprobada definitivamente la
cuenta general justificada de la tutela.
En consecuencia, el parentesco cercano est reido con la adopcin. Y la prohibicin
relativa al tutor, tiene por objeto fundamental proteger los intereses del pupilo o
tutelado.

Otra prohibicin, extrada del art. 175.4 CC es la de la adopcin por ms de una

persona, salvo la conjunta por ambos cnyuges, ya sea matrimonial o
extramatrimonial.
2.
REVOCABILIDAD Y EFECTOS.
2.1
Revocabilidad de la adopcin.
Ms bien, cabra decir irrevocabilidad de la adopcin. Segn el art. 180.1 CC la
adopcin es irrevocable.
Incluso la circunstancia de que se llegara a determinar la verdadera filiacin por
naturaleza de quien fue adoptado, provocara la prdida de su condicin de hijo
adoptivo del correspondiente adoptante.
2.2
Efectos de la adopcin. Examen.
a)
Relacin entre adoptante y adoptado.
La adopcin determina la relacin de filiacin entre adoptante y adoptado en igualdad
de condiciones con la filiacin consangunea, sea matrimonial o no.
En consecuencia, el adoptante ostenta la patria potestad respecto al hijo adoptivo en
trminos idnticos a los que se daran con respecto a cualquier hijo consanguneo y le
trasmite sus apellidos, conforme a las reglas en la materia.
Igualmente, entre estos rige la obligacin legal de alimentos. Y por su parte, el hijo
adoptivo, ocupa en la sucesin del adoptante los mismos derechos hereditarios que
ostentara si hubiese sido procreado por este.
b)
El adoptado y su familia de origen.
La integracin familiar del adoptado en la familia del adoptante implica, como regla,
que aqul ha de considerarse desligado o excluido de su familia de origen.
En tal sentido dispone el art. 178.1 CC la adopcin produce la extincin de los
vnculos jurdicos entre el adoptado y su familia anterior.
Pero esta regla acepta excepcin. As lo establece el art. 178.2 CC que dice por
excepcin subsistirn los vnculos jurdicos con la familia del progenitor que, segn el
caso, corresponda:
1.
Cuando el adoptado sea hijo del cnyuge del adoptante, aunque el consorte
hubiere fallecido.
2.
Cuando solo uno de los progenitores haya sido legalmente determinado,
siempre que tal efecto hubiere sido solicitado por el adoptante, el adoptado mayor de
doce aos y el progenitor cuyo vnculo haya de persistir.

TEMA 10 LA PATRIA POTESTAD Y LOS ALIMENTOS ENTRE PARIENTES.

1.
CONCEPTO Y FUNDAMENTO.
Con el nombre de patria potestad se hace referencia al conjunto de deberes,
atribuciones y derechos que los progenitores ostentan respecto de los hijos que, por se
menores de edad, se encuentran de forma natural bajo la guarda, proteccin y custodia
de sus padres.
Durante mucho tiempo la patria potestad fue concebida como un verdadero derecho
subjetivo del paterfamilias sobre los hijos as como sobre los bienes y frutos de los
bienes de que los hijos pudieran ser titulares.
En nuestro tiempo, la patria potestad es configurada desde el prisma contrario; es una
potestad en sentido tcnico y no un derecho subjetivo. Las facultades o poderes que el

otorgamiento jurdico reconoce a los progenitores en relacin con los hijos son
consecuencia del conjunto de deberes que sobre ellos pesan respecto de la educacin,
crianza y formacin de los hijos. Lo importante es la formacin y la buena crianza de
los hijos y no los derechos o facultades que el ordenamiento jurdico les concede o
reconoce para que los ejerciten precisamente en beneficio de los hijos y no atendiendo
a los propios intereses de los sujetos activos de tales facultades o poderes.
La idea de beneficio de los hijos preside e impregna el conjunto de la regulacin actual
del CC. El art. 154 CC establece los hijos no emancipados estn bajo la potestad de
los padres.
La patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos de acuerdo con su
personalidad, y con respeto a su integridad fsica y psicolgica.
La patria potestad compete a ambos progenitores, al padre y a la madre, de forma
conjunta y por principio inseparable, dada la igualdad de ambos sexos frente al
Derecho.
2.
LOS SUJETOS DE LA PATRIA POTESTAD.
2.1 Los hijos no emancipados.
Como regla general, quedan sometidos a la patria potestad los hijos menores de edad
que no hayan sido emancipados (art. 154 CC).
Sin embargo, en caso de haber sido declarados judicialmente incapacitados, cabe la
prrroga o continuidad de la patria potestad, incluso respecto de los hijos mayores de
edad, conforme a las reglas del art. 171 CC.
2.2 La patria potestad conjunta: titularidad y ejercicio de la patria potestad.
La patria potestad compete conjuntamente a ambos progenitores, y en dichos trminos
se expresa el art. 154 CC los hijos no emancipados estn bajo la potestad de los
padres.
Es lgico pensar que en los supuestos de plena concordia matrimonial, ambos
progenitores ejerzan conjuntamente la patria potestad, sin embargo, en casos de
desavenencias o situaciones de crisis matrimonial, resulta ms complicado determinar
cundo es admisible el ejercicio individual de la patria potestad por uno de los
progenitores.
A tal efecto el art. 156 CC parte de la regla general del ejercicio conjunto de la patria
potestad, para posteriormente determinar diversos supuestos en los que el ejercicio de
la patria potestad por uno de los progenitores es lcito y vlido.
2.3 Ejercicio coyuntural de la patria potestad por uno de los progenitores.
En principio, segn establece el art. 156 CC, cabe en los siguientes casos:
1. Cuando uno de los progenitores acte respecto de los hijos con el consentimiento
expreso o tcito del otro.
2. Cuando los actos relativos a los hijos sean realizados por uno de los progenitores
conforme al uso social y las circunstancias o en situaciones de urgente necesidad.
Igualmente puede ocurrir que no exista acuerdo entre ambos progenitores para
determinar el ejercicio individual de la patria potestad. A tal efecto dispone el mismo
precepto: en caso de desacuerdo, cualquiera de los progenitores podr acudir al
Juez, quien despus de or a ambos y al hijo si tuviera suficiente juicio y, en todo caso,
si fuere mayor de doce aos, atribuir sin ulterior recurso la facultad de decidir al
padre o a la madre. Si los desacuerdos fueran reiterados el ejercicio de la patria
potestad podr atribuirse total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre
ellos sus funciones. Esta medida tendr vigencia durante el plazo que se fije, que no
podr exceder de dos aos.

2.4 La atribucin del ejercicio exclusivo de la patria potestad.

Los desacuerdos reiterados pueden comportar la atribucin en exclusiva a uno de los
progenitores del ejercicio de la patria potestad o, en su caso, de determinados aspectos
inherentes a ella, por un perodo que no supere los dos aos.
El art. 156 CC prev igualmente la atribucin exclusiva del ejercicio de la patria
potestad a favor de uno de los progenitores en los dos casos siguientes:
1 En defecto o por ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de los padres. Se
refiere no a supuestos momentneos, puesto que entonces no hara falta dicha
atribucin, pero tampoco requiere la declaracin judicial propiamente dicha.
2 Si los padres viven separados, en cuyo caso la patria potestad se ejercer por
aquel con quien el hijo conviva. Esta separacin puede ser motivada por cualquier
causa, ya sea judicialmente declarada o no.
3.
CONTENIDO PERSONAL Y PATRIMONIAL DE LA PATRIA
POTESTAD.
3.1
Contenido personal. Examen.
En lo fundamental, las relaciones entre padres e hijos se encuentran impregnadas
generalmente de dosis de afecto y cario que rara vez exigen acudir al esquema de
derechos y obligaciones legalmente consagrado.
Desde el punto de vista estrictamente personal, las relaciones paternofiliales se
caracterizan por someter a los progenitores a un cuadro de obligaciones mucho ms
gravosas que las correspondientes a los hijos.
A)
La obediencia filial. A los hijos nicamente los obliga el CC a obedecer a
sus padres mientras permanezcan bajo su potestad y respetarles siempre (art. 155.1
CC). Igualmente establece el art. 155.2 CC que deben contribuir equitativamente,
segn sus posibilidades, al levantamiento de las cargas de la familia mientras
convivan con ella.
El respeto debido a los padres no es una derivacin de la patria potestad, sino de la
relacin paternofilial. De ah que resulte exigible incluso una vez extinguida la patria
potestad, normalmente por la salida del hogar familiar, y que, su falta de observancia
resulte sancionada en el mbito familiar, como por ejemplo con la desheredacin
segn dispone el art. 853.2 CC.
La obediencia es el nico precio que han de satisfacer los hijos por el conjunto de
deberes impuestos a los padres en cuanto titulares de la patria potestad.
B)
Los deberes paternos. El art. 154 CC establece el siguiente tenor literal:
Los hijos no emancipados estn bajo la potestad de los padres.
La patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su
personalidad, y con respeto a su integridad fsica y psicolgica.
Esta potestad comprende los siguientes deberes y facultades:
1.
Velar por ellos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y
procurarles una formacin integral.
2.
Representarlos y administrar sus bienes.
Si los hijos tuvieren suficiente juicio debern ser odos siempre antes de adoptar
decisiones que les afecten.
Los padres podrn, en el ejercicio de su potestad, recabar el auxilio de la autoridad.
El contenido o la extensin de los deberes paternos, es mucho mayor de lo que el
precepto puede sugerir en una primera lectura. La expresin textual es meramente un
compendio de lo que legal y sociolgicamente se entienden por obligaciones paternas,
atendidas las concretas circunstancias familiares y, en particular, las propias de

educacin y formacin de los progenitores, de las que en buena medida habr de

depender la que, el precepto denomina formacin integral de los hijos.
Naturalmente, el precepto no significa que el art. 154 CC disponga que los hijos deban
reproducir el status de los progenitores, o que deban de recibir los bienes y derechos
que, durante su minora de edad, ostentaron los padres.
El art. 154 CC, establece que la patria potestad se ejercer siempre en beneficio de
los hijos, de acuerdo con su personalidad, y con respeto a su integridad fsica y
psicolgica debiendo ser odos siempre antes de adoptar decisiones que les
afecten. Si bien, cabe matizar que tal derecho a ser odo, no implica que su parecer
sea preeminente, ni que los hijos puedan desobedecer los mandatos paternos.
La expresin velar por los hijos, supone la generalizacin de los deberes paternos, a
los que posteriormente hace referencia, y que implica prestarles la asistencia y
proteccin que, en cada momento de su vida, requiera la crianza y formacin de los
hijos.
C)
La abrogacin de la facultad de correccin de la Ley 54/2.007.
Consecuencia natural de la posicin respectiva de padres e hijos ha sido la existencia
de una facultad de correccin a favor de los padres, pues la funcin educadora requiere
una cierta capacidad de orientacin en la que el premio o el castigo pueden formar
parte de la relacin paternofilial cotidiana, sobre todo en las etapas infantiles y
adolescentes.
Anteriormente el art. 154 CC inclua que los padres podrn corregir razonable y
moderadamente a los hijos. Esta frase se excluy con la aprobacin de la Ley
54/2.007, por lo que el prrafo tercero qued con el siguiente tenor literal: los padres
podrn, en el ejercicio de su potestad, recabar el auxilio de la autoridad. Por lo
tanto, suprimida la facultad de correccin, unido a que la patria potestad debe
realizarse en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad, y con respeto a
su integridad fsica y psicolgica, la cuestin es qu mbito de actuacin tienen los
progenitores ante un eventual incumplimiento de los deberes por parte de los hijos?
3.2
Contenido patrimonial.
La Ley 11/1.981 restringe an ms las facultades patrimoniales de los progenitores,
suprimiendo el usufructo paterno y limitando las facultades de administracin de los
padres en el sentido siguiente:
A) La administracin de los bienes filiales. Segn dispone el art. 164.1 CC los
padres administrarn los bienes de los hijos con la misma diligencia que los suyos
propios, cumpliendo las obligaciones generales de todo administrador y las
especiales establecidas en la Ley Hipotecaria.
Los progenitores quedan sometidos a un rgimen de deberes y a las obligaciones
generales de todo administrador, y al canon de diligencia de actuar como si los bienes
fueran suyos, cuestin que, adems, ha de afrontar gratuitamente. As, los progenitores
quedan obligados, al menos, a:
1.
Llevar las correspondientes cuentas y, en su caso, rendirlas
conforme a lo establecido en el art. 168 CC.
2.
Administrar los bienes filiales diligentemente, pues los hijos
pueden actuar contra sus progenitores, tanto cautelarmente, cuanto ex post facto10, en
caso de mala o daosa administracin.

10

Despus del hecho.

El Juez puede intervenir en caso de que la administracin de los padres ponga en

peligro el patrimonio del hijo. En caso de prdida o deterioro de los bienes por dolo o
culpa grave, respondern los padres de los daos y perjuicios sufridos.
B) Bienes filiales excluidos de la administracin de los progenitores.
El art. 164 CC excepta de la administracin paterna los siguientes bienes:
1.
Los adquiridos por ttulo gratuito cuando el disponente lo hubiere ordenado de
manera expresa. En tal caso, se cumplir la voluntad de ste sobre la administracin de
estos bienes y destino de sus frutos.
2.
Los adquiridos por sucesin en que uno o ambos de los que ejerzan la patria
potestad hubieran sido justamente desheredados, que sern administrados por la
persona que designe el causante.
3.
Los que el hijo mayor de diecisis aos hubiera adquirido con su trabajo o
industria.
C) Los frutos de los bienes filiales.
Dispone el art. 165 CC que pertenecen siempre al hijo no emancipado los frutos de
sus bienes, as como todo lo que adquiera con su trabajo o industria. Esta regla
general, se ve contradicha con los prrafos siguientes, en los que se establece:
Que Los padres podrn destinar los bienes del menor que conviva con ellos, en la
parte que le corresponda, al levantamiento de las cargas familiares, sin estar obligados
a rendir cuentas por ellos.
El prrafo dice que con este fin (levantar las cargas familiares) se entregarn a los
padres, en la medida adecuada, los frutos de los bienes que ellos no administren.
D) El control judicial de los actos de naturaleza dispositiva.
Segn dispone el art. 166 CC los padres requieren de autorizacin judicial para
realizar los siguientes actos con respecto a los hijos:
Enajenar o gravar bienes inmuebles o de gran valor.
Para repudiar la herencia o legado del hijo.
No obstante, no es necesaria la autorizacin judicial si el menor ha cumplido 16 aos y
lo consiente en documento pblico. Tampoco ser necesario tal requisito para la
enajenacin de valores mobiliarios cuando su importe se reinvierta en bienes o valores
seguros.
E) Los actos ilcitos de los hijos: la responsabilidad civil de los padres.
Los actos daosos generados por los hijos in potestate originan la responsabilidad civil
paterna. El art. 1.903 CC establece que los padres son responsables de los daos
causados por los hijos que se encuentren bajo su guarda. A efectos de responsabilidad
civil, se encuentran tambin en pie de igualdad el padre y la madre.
La responsabilidad civil de los progenitores no es un efecto natural de la patria
potestad, sino un especfico supuesto de la responsabilidad por hecho ajeno, que
alcanza tambin a los tutores.
4.
LA REPRESENTACIN.
El otorgamiento por la ley a los padres de las facultades de representacin de los hijos
menores no emancipados es una mera consecuencia de la falta de capacidad de stos y,
por tanto, constituye simultneamente un derecho y un deber de los padres de asistir a
los menores mientras se encuentre en tal condicin.
4.1
La representacin legal.

Segn el art. 162 CC los padres que ostenten la patria potestad tiene la
representacin legal de sus hijos menores no emancipados.
El mismo precepto, excepta del mbito de la representacin legal a:
1. Los actos relativos a derechos de la personalidad u otros que el hijo, de acuerdo con
las leyes y con sus conflictos de madurez, pueda realizar por s mismo.
2. Aquellos en que exista conflicto de intereses entre padres e hijo.
3. Los relativos a bienes que estn excluidos de la administracin de los padres.
Para celebrar contratos que obliguen al hijo a realizar prestaciones personales
se requiere el previo consentimiento de ste si tuviere suficiente juicio, sin perjuicio de
lo establecido en el art. 158 CC.
4.2
El conflicto de intereses: el defensor judicial.
El eventual conflicto de intereses entre los progenitores y el menor no emancipado,
excluye las facultades de representacin de los progenitores.
Dispone el art. 163 CC que siempre que en algn asunto el padre y la madre tengan
un inters opuesto al de sus hijos no emancipados, se nombrar a stos un defensor
que los represente en juicio y fuera de l. Se proceder tambin a este nombramiento
cuando los padres tengan un inters opuesto al del hijo menor emancipado cuya
capacidad deban completar.
Si el conflicto de intereses existiera solo con uno de los progenitores, corresponde al
otro por ley y sin necesidad de especial nombramiento representar al menor o
completar su capacidad.
5.
EXTINCIN Y SITUACIONES ANMALAS DE LA PATRIA
POTESTAD.
5.1
Extincin de la patria potestad. Examen.
Segn el art. 169 CC la patria potestad se acaba:
1. Por la muerte o declaracin de fallecimiento de los padres o del hijo.
2. Por la emancipacin.
3. Por la adopcin del hijo.
El caso de muerte o declaracin de fallecimiento requiere poca explicacin. En el
supuesto de adopcin, la patria potestad se extingue respecto de los progenitores
(aunque en el caso del menor no emancipado la patria potestad recaer sobre el
adoptante). En los casos de emancipacin se requiere algunas precisiones.
5.2
Emancipacin, mayora de edad y patria potestad prorrogada.
Nuestro Cdigo genera una cierta confusin entre la emancipacin propiamente dicha
y la mayora de edad, al considerar que esta ltima es la primera y comn causa de
emancipacin (art. 314 CC).
En la mayora de los casos, llegar a la mayora de edad implica considerar que la patria
potestad se ha extinguido. Pero en el caso de que los hijos hubieran sido judicialmente
incapacitados, los progenitores dejaban de ser titulares de la patria potestad para pasar
a ser tutores, si bien desde la reforma de 1.981, se recurre a la patria potestad
prorrogada.
En tal sentido, segn la normativa aplicable, cabe distinguir entres dos instituciones:
a)
La patria potestad prorrogada propiamente dicha: establecida en el art. 171
CC que establece que la patria potestad sobre los hijos que hubieran sido
incapacitados, quedar prorrogada, por ministerio de la ley al llegar aqullos a la
mayora de edad.
b)
La patria potestad rehabilitada: prosigue el art. 171 CC: si el hijo mayor de
edad soltero que viviere en compaa de sus padres o de cualquiera de ellos fuere

incapacitado, se rehabilitar la patria potestad, que ser ejercida por quien

correspondiera si el hijo fuere menor de edad. La exigencia de la soltera es debido a
que, en caso de contraer o haber contrado matrimonio, correspondera la tutela al
cnyuge.
5.3
La privacin de la patria potestad.
Segn el art. 170 CC el padre o la madre podrn ser privados total o parcialmente de
su potestad por sentencia fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a la
misma o dictada por causa criminal o matrimonial. Sea por una sentencia dictada en
un procedimiento civil ordinario, sentencia penal o sentencia dictada en cualquier
proceso matrimonial, la privacin de la patria potestad solo puede ser decretada
judicialmente y fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a su ejercicio
5.4
La suspensin de la patria potestad.
La gravedad de la privacin de la patria potestad, por un lado, y por otro, el carcter
recuperable de esta, hace que no sea raro el recurso a la expresin suspensin de la
patria potestad para poner de manifiesto el carcter temporal de dicha medida.
En tal sentido, puede entenderse que la pena de privacin de la patria potestad
constituye un supuesto de suspensin temporal de su ejercicio o, como bien dice el
CC, una privacin parcial. Decir, al respecto, de la existencia de multitud de caso en
los que la actividad tuitiva11 de los menores no es desempeada por los padres o
progenitores, sino encomendada a otros familiares, particularmente a los abuelos.
5.5
La recuperacin de la patria potestad.
En relacin con la eventual recuperacin de la patria potestad, establece el art. 170 CC
que los Tribunales podrn, en beneficio e inters del hijo, acordar la recuperacin de
la patria potestad cuando hubiere cesado la causa que motiv la privacin.
6.
CONCEPTO, NATURALEZA Y CARACTERES DE LA OBLIGACIN
ALIMENTICIA.
6.1
Concepto.
En virtud de lo establecido en el CC se podra conceptuar como la obligacin legal de
prestacin de asistencia y socorro entre los cnyuges y parientes cercanos.
Segn dispone el art. 142 CC, se entiende por alimentos todo lo indispensable para el
sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica, educacin
El art. 143 CC establece que estn obligados recprocamente a darse alimentos los
cnyuges, ascendientes y descendientes. Los hermanos solo se deben los auxilios
necesarios para la vida cuando lo necesiten por cualquier causa que no sea imputable
al alimentista.
6.2
Naturaleza y caracteres. Examen.
Se ha debatido ampliamente acerca de la naturaleza patrimonial o extra-patrimonial
del derecho de alimentos y sus correspondientes caracteres.
Segn Lasarte, la obligacin de alimentos ha de ser enfocada de forma diversa segn
se est hablando del derecho de alimentos en general o, por el contrario, de una
obligacin alimenticia concreta y efectiva, pues el rgimen jurdico de ambas fases no
es coincidente si se atiende a las prescripciones legales.
Habr que distinguir entre:
El derecho de alimentos: referido al derecho-deber latente entre los familiares
de exigir o prestar alimentos de conformidad con lo establecido en el CC.
11

Que aguarda, que ampara, defiende

Relacin obligatoria alimenticia: que consiste en una obligacin establecida y

concretada, bien sea por la anuencia de las partes interesadas o por la oportuna
sentencia judicial.
El derecho de alimentos en general se puede caracterizar por las siguientes
notas caractersticas:
1.
Reciprocidad. Pues los familiares enumerados en el art. 142 y ss CC son
potencialmente acreedores y/o deudores de la prestacin alimenticia si se dan los
presupuestos legalmente establecidos.
2.
Carcter personalsimo o intuitu personae12. Solo los familiares contemplados
legalmente pueden solicitar o estar obligados a prestar los alimentos. El CC establece
la irrenunciablidad y la intrasmisibilidad del derecho de alimentos.
3.
Imprescriptibilidad. En situacin de latencia, el derecho de alimentos es
imprescriptible, pudiendo ser ejercitado por el familiar que se encuentre en situacin
de penuria en cualquier momento.
Tales caractersticas desaparecen cuando la obligacin alimenticia se constituye en una
obligacin peridica de pago de la pensin por el obligado. En tal caso, desaparece las
notas de reciprocidad, imprescriptibilidad y el carcter personalsimo, pues en relacin
con las pensiones atrasadas el art. 151 CC permite su renuncia y su transmisin a
cualquier persona.
7.
SUJETOS DE LA OBLIGACIN ALIMENTICIA.
El carcter de reciprocidad supone que tienen derecho a reclamar alimentos u
obligacin de satisfacerlos las mismas personas: cnyuges, parientes en lnea recta y
hermanos.
Tales personas pues, sern alimentistas (recibe) si tienen derecho al abono de los
alimentos o, por el contrario, alimentantes (da) si estn obligados a satisfacer el pago
de los alimentos.
7.1
Los alimentantes u obligados al pago: orden de prelacin.
Segn el art. 143 CC estn obligados recprocamente a darse alimentos los
cnyuges, ascendientes y descendientes. Los hermanos solo se deben los auxilios
necesarios para la vida.
Segn el art. 144 CC, la reclamacin de alimentos cuando proceda y sean dos o ms lo
obligados a prestarlos se har por el siguiente orden:
1.
Al cnyuge.
2.
A los descendientes de grado ms prximo.
3.
A los ascendientes, tambin de grado ms prximo.
4.
A los hermanos, pero estando obligados en ltimo lugar los que solo sean
uterinos o consanguneos.
Entre los descendientes y ascendientes se regular la gradacin por el orden en que
sean llamados a la sucesin legtima de la persona que tenga derecho a los alimentos.
Constante el matrimonio, es evidente que carece de sentido reclamacin alguna de
alimentos, pues del deber conyugal de mutuo socorro y corresponsabilidad domstica
es en todo caso ms amplio que el derecho de alimentos.
En supuestos de crisis matrimonial sometida a conocimiento judicial, se aplicar el art.
90 y ss (de los efectos comunes a la nulidad, separacin y divorcio).
En supuestos de separacin de hecho, el TS ha reiterado que cabe reclamacin de
alimentos entre cnyuge pues ningn precepto condiciona la exigibilidad de la deuda
alimentaria de los cnyuges al cumplimiento del deber de vivir juntos.
12

En consideracin con la persona.

7.2
Pluralidad de obligados: el carcter mancomunado de la deuda
alimenticia.
En el caso de que los obligados a prestar alimentos sean varios, la regla de que el
grado de parentesco ms prximo excluye al ms remoto, pese a su utilidad, no es
suficiente para resolver el problema de quin y en qu cuanta han de satisfacerse los
alimentos que corresponda.
En tal sentido, el art. 145 CC dice que cuando recaiga sobre dos o ms personas la
obligacin de dar alimentos, se repartir entre ellas el pago de la pensin en cantidad
proporcional a su caudal respectivo. No cabe que el Juez pueda zafarse de la
distribucin proporcional entre los obligados al pago, atendiendo a su respectiva
situacin patrimonial, por ejemplo si los alimentos exigibles por el nieto hurfano,
equivale a 3.000 mensuales y viven tres de los abuelos, no procede el prorrateo entre
ellos, sino habr que atender a la situacin patrimonial de estos.
No obstante, de forma excepcional y transitoria, el mismo artculo permite que en
caso de urgente necesidad y por circunstancias especiales, podr el Juez obligar a
una sola de ellas a que los preste [los alimentos] provisionalmente, sin perjuicio de su
derecho a reclamar de los dems obligados la parte que les corresponda.
8.
DETERMINACIN DE LA PRESTACIN Y MODIFICACIN.
8.1
Los criterios de determinacin.
Resulta impensable que el legislador pudiera establecer respecto de la obligacin
alimenticia cnones cuantitativos concretos, pues el casuismo de la materia lo impide.
Actualmente el art. 146 CC dispone que la cuanta de los alimentos ser proporcionada
al caudal o medios de quien los da y a las necesidades de quien los recibe.
La situacin patrimonial de los sujetos constituye el punto de partida de la fijacin
concreta de la obligacin alimenticia, cuya prestacin puede traducirse bien en una
pensin o en el mantenimiento del alimentista en la casa del alimentante.
8.2
Las formas de la prestacin.
Establece el art. 149 CC que el obligado a prestar alimentos podr, a su eleccin,
satisfacerlos, o pagando la pensin que se fije, o recibiendo y manteniendo en su
propia casa al que tiene derecho a ellos. Supone tcnicamente una obligacin
alternativa.
La prctica y algunos preceptos del CC otorgan primaca a la pensin pecuniaria que
se verificar por meses anticipados, aunque el art. 149 CC no excluye que el
alimentante, a su eleccin, decida atender y mantener al alimentista en su propio
domicilio.
La facultad de eleccin del deudor alimentante reviste muchos problemas sobre todo si
existen situaciones de crisis matrimonial, por ello la Ley Orgnica 1/1996 de
Proteccin Jurdica del Menor, siguiendo la jurisprudencia del TS, ha aadido un
segundo prrafo a dicho artculo, disponiendo que no ser posible en cuanto
contradiga la situacin de convivencia determinada para el alimentista por las
normas aplicables o por resolucin judicial. Tambin podr ser rechazada cuando
concurra justa causa o perjudique el inters del alimentista menor de edad.
8.3
La fijacin de la pensin.
En el caso de que la obligacin alimenticia se preste mediante pensin, en la
generalidad de los supuestos de reclamacin judicial, se acaba por establecer una
cantidad determinada, que puede ser sometida a clusulas de estabilizacin que
garanticen su valor en el futuro; e incluso mediante un porcentaje de los ingresos
lquidos del alimentante.

8.4
La modificacin de la pensin.
La dependencia de la prestacin alimenticia de la situacin patrimonial de las partes y
su carcter propio de obligacin duradera peridica, conlleva que la cuanta de la
pensin es modificable.
El art. 147 CC especfica que los alimentos se reducirn o aumentarn
proporcionalmente segn el aumento o disminucin que sufran las necesidades del
alimentista y la fortuna del que hubiere de satisfacerlos.
As pues, la obligacin alimenticia es susceptible de modificacin mientras no se haya
extinguido. En la LEC (Ley 1/2.000) se diferencia conforme a lo siguiente:
1.
Como regla, la reclamacin de alimentos ha de llevarse a efecto a travs de
juicio verbal.
2.
De manera excepcional, cuando uno de los progenitores reclame alimentos al
otro en nombre de los hijos menores de edad, se seguirn los trmites establecidos
para los procedimientos especiales relativos a la capacidad, filiacin, matrimonio y
menores en relacin con la competencia territorial y que remite a las medidas
provisionales o provisionalsimas en caso de crisis matrimonial.
Los procesos sobre alimento entre parientes no han de confundirse con medidas
provisionales ni tienen por qu carecer, en su desenlace, de fuerza de cosa juzgada,
reclamaciones ulteriores pueden estar plenamente justificadas por hechos nuevos. En
tal sentido, algunas sentencias y autores han acudido a la frmula rebus sic standibus13.
Segn el profesor Lasarte, se trata de un planteamiento errneo, pues el art. 147 CC
prev que se aumente o disminuya proporcionalmente dicha obligacin en funcin de
la situacin patrimonial de los implicados.
9.
EXTINCIN DE LA OBLIGACIN ALIMENTICIA.
Segn el art. 150 CC la obligacin de suministrar alimentos cesa con la muerte del
obligado, aunque los prestase en cumplimiento de una sentencia firme.
De otro lado el art. 152 CC dispone que cesar tambin la obligacin de dar
alimentos:
1.
Por muerte del alimentista.
2.
Cuando la fortuna del obligado a darlos se hubiere reducido hasta el punto de
no poder satisfacerlos sin desatender sus propias necesidades y las de su familia.
3.
Cuando el alimentista, sea o no heredero forzoso, hubiere cometido alguna falta
de las que dan lugar a la desheredacin.
4.
Cuando el alimentista sea descendiente del obligado a dar alimentos y la
necesidad de aqul provenga de mala conducta o falta de aplicacin al trabajo,
mientras subsista esta causa.
9.1
La muerte de los interesados
La muerte o declaracin de fallecimiento tanto del alimentista como del alimentante,
tiene naturaleza extintiva respecto de la obligacin alimenticia, pues siendo sta
personalsima, desaparece desde el momento del fallecimiento de cualquiera de las
partes de la relacin obligatoria.
El fallecimiento del alimentante excluye que sus herederos tengan que asumir dicha
obligacin, aunque puede darse el caso de que por la relacin familiar que les una con
el alimentista, ste pueda reclamarles los alimentos al ser el prximo obligado; pero,
en tal caso, se constituira una nueva obligacin alimenticia.
La muerte del alimentista acarrea la extincin de la obligacin de prestar alimentos y,
por supuesto, sus herederos no adquieren condicin alguna de alimentistas. Dado que
el pago de la pensin ha de realizarse por meses anticipados, se prev que sus
13

Estando as las cosas.

herederos no estarn obligados a devolver lo que ste hubiese recibido

anticipadamente.
9.2
La variacin de las circunstancias patrimoniales.
La variacin de las circunstancias patrimoniales del alimentista y/o alimentante
pueden llegar a ser de tal gravedad que conlleve la cesacin o extincin de la
obligacin alimenticia preexistente.
En tales supuestos, existe tambin un efecto extintivo propiamente dicho.
9.3
La mala conducta del alimentista.
El art. 152.5 CC se refiere solo al caso de que el alimentista sea descendiente del
alimentante y tal como se encuentra formulado legalmente, no es propiamente una
causa extintiva de obligacin alimenticia preexistente alguna, sino al contrario, como
una causa de cesacin o exclusin de la obligacin de prestar alimentos. No hay pues
extincin alguna, sino inexistencia de presupuestos para exigir alimentos por el
descendiente que, a causa de su desidia, se encuentra en situacin de menesterosidad.
El hecho que el alimentista lleve a cabo, alguna de las conductas que son consideradas
causas de desheredacin por el CC puede desempear efectos propiamente extintivos
de la obligacin.
10.
OTRAS OBLIGACIONES ALIMENTICIAS.
El art. 153 CC establece que las disposiciones que preceden son aplicables a los
dems casos en que por este Cdigo, por testamento o por pacto se tenga derecho a
alimentos, salvo lo pactado, lo ordenado por el testador o dispuesto por la ley para el
caso especial que se trate.
La pretensin de este artculo de convertir el rgimen jurdico de los alimentos entre
parientes en normas generales o en rgimen general de las restantes obligaciones
alimenticias de origen legal, o las establecidas convencionalmente, es vana segn
resalta con unanimidad la doctrina. Los presupuestos de nacimiento de la obligacin
alimenticia entre parientes se asienta fundamentalmente en la nota de reciprocidad y
en la necesidad del alimentista, elementos que imposibilitan pretender una aplicacin
general de estos artculos a otros supuestos de deuda alimenticia.

TEMA 11 LAS INSTITUCIONES TUTELARES. (NO ENTRA)

1.
LAS INSTITUCIONES TUTELARES EN GENERAL.
Conforme al art. 215 CC la guarda o proteccin de la persona y bienes o solamente
de la persona o de los bienes de los menores o incapacitados, se realizar, en los
casos que proceda, mediante: la tutela, curatela y el defensor judicial.
La frontera terica, entre los citados cargos, sera que el tutor es el representante legal
del menor o incapacitado con carcter estable, en tanto el curador, siendo estable,
limita sus funciones a complementar la capacidad del sometido a esa institucin pero
sin sustituirlo ni ser su representante, y el defensor judicial se asimila tendencialmente
al curador pero se caracteriza por su carcter ocasional.
Cabe que existen uno o varios tutores, o incapacitados en sentido tcnico que no estn
sometidos a tutela sino a curatela, y las funciones del defensor judicial se encomiendan
mediante sentencia sin estar diseadas en la ley.
Se pueden indicar las caractersticas generales de estos cargos tuitivos:
1.
Son obligatorios, aunque hay ciertas circunstancias que pueden excusar su
desempeo.

2.
El nombramiento de la persona a desempear el cargo tuitivo14 debe, salvo para
el defensor judicial, y suele recaer en un familiar cercano, aunque la reforma de 2.003
permita al propio tutelado adoptar disposiciones sobre los rganos tutelares y prever la
designacin de cualquier persona, sea o no familiar.
3.
Las resoluciones judiciales sobre los cargos tutelares debern inscribirse
obligatoriamente en el Registro civil.
4.
Una vez inscrita la resolucin judicial sobre capacidad, la realizacin de
contratos por el afectado le conllevar las siguientes consecuencias generales:
- Los celebrados por personas sometidas a tutela son nulos de pleno derecho, pues
precisan de la actuacin del tutor.
- Los celebrados sin la intervencin de curador o defensor judicial, cuando sea
preceptivo, son anulables como indica el art. 293 CC.
- Los actos y contratos celebrados por el tutor sin contar con la autorizacin judicial,
cuando la misma sea preceptiva son radicalmente nulos (art. 271 y 272 CC).
2.
LA TUTELA: CONCEPTO, FUNDAMENTO Y CONSTITUCIN.
2.1
Concepto y fundamento.
El paralelismo y la relacin de subsidiariedad de la tutela y de la patria potestad son
evidentes.
En situaciones normales la institucin de la patria potestad es de por s suficiente para
procurar la formacin integral de los hijos y el mecanismo de tutelar brilla por su
ausencia.
La inexistencia de patria potestad, cualquiera que sea su causa requiere que otros
rganos garanticen la debida atencin de los hijos menores y el cuidad de sus intereses
morales y patrimoniales. Igual situacin se produce en relacin con los incapacitados,
aunque sean mayores de edad, pues por principio el sistema jurdico entiende que la
atencin de sus intereses requiere que otras personas capaces desempean la funcin
tutelar.
La tutela, al igual que la patria potestad, consiste en una funcin tcnicamente
hablando: el titular de cualesquiera rganos tutelares ostenta derechos y facultades, en
relacin con la persona y/o bienes de un menor o de un incapacitado, que le son
atribuidos en contemplacin y en beneficio del tutelado.
2.2
La constitucin de la tutela.
Establece el art. 229 CC que estarn obligados a promover la constitucin de la
tutela, desde el momento en que conocieran el hecho que la motivare, los parientes
llamados a ella y la persona bajo cuya guarda se encuentre el menor o incapacitado,
y si no lo hicieren, sern responsables solidarios de la indemnizacin de los daos y
perjuicios causados.
Se encuentran igualmente obligados a promover la constitucin de la tutela los
Fiscales y Jueces. Si el Ministerio Fiscal o Juez competente tuvieran conocimiento de
que existe en el territorio de su jurisdiccin alguna persona que deba ser sometida a
tutela, pedir Fiscala y el Juez dispondr incluso de oficio, la constitucin de tutela
De otra parte, dice el art. 230 CC que cualquier persona podr poner en
conocimiento del Ministerio Fiscal o de la autoridad judicial el hecho determinante
de la tutela. A partir de dicho momento, la eventual responsabilidad de los miembros
del poder judicial exonera de responsabilidad a cualquiera de las personas relacionadas
en el art. 229 CC.
El art. 231 CC establece que el juez constituir la tutela previa audiencia de los
parientes ms prximos, de las personas que considere oportuno y, en todo caso, del
14

Que aguarda, que ampara, defiende

tutelado si tuviera suficiente juicio y siempre si fuera mayor de doce aos. La

intervencin del tutelado mayor de doce aos y de sus parientes ms prximos resulta
preceptiva y de obligado cumplimiento para el Juez. La tutela se ejercer bajo la
vigilancia del Ministerio Fiscal, que actuar de oficio, o a instancia de cualquier
interesado.
Los rganos judiciales, se encuentran obligados a actuar de oficio, tanto en relacin
con la promocin de la tutela, como en funcin de control respecto del ejercicio de la
misma una vez que la hayan declarado constituido; durante todo el periodo de vigencia
de la tutela.
El Juez podr establecer en la resolucin por la que se constituya la tutela, o en otra
posterior, las medidas de vigilancia y control que estime oportunas, en beneficio del
tutelado.
Podr exigir en cualquier momento del tutor que informe sobre la situacin del menor
o del incapacitado y del estado de la administracin.
3.
NOMBRAMIENTO DEL TUTOR.
La tutela puede ser desempeada por una sola persona o por varias conjuntamente y,
de otra parte, tanto por personas propiamente dichas, cuanto por personas jurdicas o
entidades pblicas.
3.1
El orden de preferencia en el caso de tutor individual.
En el caso de que la tutela sea desempeada por un nico tutor, el nombramiento del
mismo debe realizarlo el Juez atendiendo inicialmente al orden de preferencia
establecido en el art. 234 CC:
1 Al designado por el propio tutelado, conforme al art. 223.2 CC, que establece que
cualquier persona con capacidad de obrar suficiente puede designar tutor en
documento pblico notarial.
2 Al cnyuge que conviva con el tutelado.
3 Los padres.
4 La persona o personas designadas por estos en sus disposiciones de ltima voluntad.
En tal caso dice el primer prrafo del art. 223.1 CC: Los padres pueden nombrar tutor
en testamento o documento pblico notarial, no obstante, esta designacin no resulta
absolutamente vinculante para el Juez, quien se encuentra legalmente habilitado para
decidir en contrario.
Segn dice el art. 224 CC: Las disposiciones del artculo anterior vincularn al Juez
al constituir la tutela, salvo que el beneficio del menor o incapacitado exija otra cosa
debiendo motivar en tal caso
5 Al descendiente, ascendiente o hermano que designe el Juez.
Contina el precepto diciendo que excepcionalmente, el juez en resolucin
motivada podr alterar el orden del prrafo anterior o prescindir de todas las
personas en l mencionadas, si el beneficio del menor o del incapacitado as lo
exigieren.
3.2
Los supuestos de tutela conjunta o plural.
El tenor literal del conjunto de los preceptos del CC, otorgan primaca a la existencia
de un tutor nico o unipersonal. Sin embargo, no son escasos los supuestos de tutela
conjunta.
Segn el art. 236 CC: la tutela se ejercer por un solo tutor, salvo:
1.
Cuando por concurrir circunstancias especiales en la persona del tutelado o
de su patrimonio, convenga separar como cargos distintos el de tutor de la persona y
el de los bines. Cada uno actuar en el mbito de sus competencias, si bien las
decisiones que conciernan a ambos debern de tomarlas conjuntamente.

2.
Cuando la tutela corresponda al padre y a la madre, ser ejercida por ambos
conjuntamente de modo anlogo a la patria potestad.
3.
Si se designa a alguna persona tutor de los hijos de su hermano y se considera
conveniente que el cnyuge del tutor ejerza tambin a la tutela.
4.
Cuando el juez nombre tutores a las personas que los padres del tutelado haya
designado en testamento o documento pblico notarial para ejercer la tutela
conjuntamente.
El ejercicio efectivo de la tutela por una pluralidad de tutores plantea el problema de
determinar cul de ellos ha de decidir varias cuestiones concretas en relacin con el
tutelado.
A este efecto dispone el art. 237 CC si los padres lo solicitaran, podr el juez, al
efectuar el nombramiento de los tutores, resolver que stos puedan ejercer las
facultades de tutela con carcter solidario. De no mediar tal nombramiento, en todos
los dems casos, las facultades de la tutela encomendadas a varios tutores habrn de
ser ejercitadas por estos conjuntamente, pero valdr lo que se haga con el acuerdo del
mayor nmero. A falta de acuerdo, el juez, despus de or a los tutores y tutelados que
tuvieran suficiente juicio, resolver sin ulterior recurso lo que estime conveniente.
Naturalmente el ejercicio de la tutela, ya sea solidario o mancomunado, nada tiene que
ver con tales conceptos de la obligacin, sino exclusivamente con el modo de
actuacin que pueden desplegar varios tutores:
En el ejercicio solidario cualquiera de los tutores puede llevar a cabo, de forma
individual, los actos propios del desempeo de la tutela.
En el conjunto los tutores nombrados habrn de participar en la adopcin de las
decisiones conforme al principio de la mayora.
De otra parte, en los casos en que por cualquier causa cese alguno de los tutores,
subsistir con los restantes a no ser que el hacer el nombramiento se hubiera dispuesto
otra cosa.
3.3
Requisitos exigidos al tutor: las causas de inhabilidad.
El CC establece diversos requisitos, segn la tutela haya de ser ejercida por personas
fsicas o jurdicas.
En relacin con las personas jurdicas, el art. 242 CC dispone que podrn ser
tambin tutores las personas jurdicas que no tengan finalidad lucrativa y entre cuyos
fines figure la proteccin de menores e incapacitados. Aunque no lo disponga pueden
ser tanto pblicas como privadas.
Respecto de las personas fsicas, el art. 241 CC indica que podrn ser tutores todas
las personas que se encuentren en el pleno ejercicio de sus derechos civiles y en
quienes no concurra alguna de las causas de inhabilidad establecidas en los artculos
siguientes. El art. 243 CC establece que no pueden ser tutores:
1 Los que estuvieren privados o suspendidos en el ejercicio de la patria potestad o
total o parcialmente de los derechos de guarda y educacin, por resolucin judicial.
2 Los que hubieran sido legalmente removidos de una tutela anterior.
3 Los condenados a cualquier pena privativa de libertad, mientras estn cumpliendo
la condena.
4 Los condenados por cualquier delito que haga suponer fundadamente que no
desempean bien la tutela.
Por su parte, el art. 244 CC establece que tampoco pueden ser tutores:
1 Las personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho.
2 Los que tuvieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado.
3 Las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida.

4 Los que tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor o incapacitado,

mantengan con l pleito o actuaciones sobre el estado civil o sobre la titularidad de
los bienes, o los que le adeudaren sumas de consideracin.
5 Los quebrados y concursados no rehabilitados, salvo que la tutela lo sea solamente
de la persona.
Los progenitores del menor o incapacitado pueden inhabilitar o excluir a los
parientes que en principio seran llamados a la tutela mediante testamento o cualquier
otro documento notarial.
La relacin legal es extensa y poco operativa, pues en definitiva requiere la
determinacin complementaria del juez competente. Todos los supuestos se podran
encuadrar en uno que dijese, que solo podrn ser nombrados tutores, las personas que
a juicio del juez, tenga una conducta ejemplar e intachable con menores o
incapacitados.
3.4
La excusa de desempeo del cargo.
Los arts. 216 y 217 CC sugieren que la obligatoriedad de los cargos tuitivos es una
regla drstica que solo admite excusa en los supuestos legalmente previstos.
Aunque, realmente, no es as.
Segn el art. 251 CC ser excusable el desempeo de la tutela cuando por razones
de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de
cualquier clase entre tutor y tutelado o por cualquier otra causa, resulte
excesivamente gravoso el ejercicio del cargo.
Las personas jurdicas podrn excusarse cuando carezcan de medios suficientes para
el adecuado desempeo de la tutela.
El interesado que alegue causa de excusa deber hacerlo dentro del plazo de quince
das a contar desde que tuviera conocimiento del nombramiento. Si la causa de excusa
fuera sobrevenida, podr ser alegada en cualquier momento.
4.
FUNCIONES Y OBLIGACIONES DE LOS RGANOS TUTELARES.
La concrecin de las funciones y obligaciones del tutor durante el ejercicio de la tutela
dependen de las resoluciones que sobre ello adopte el juez en la sentencia o en
posteriores resoluciones, dado que, como establece el art. 216 CC, en general las
funciones tutelares estarn bajo la salvaguarda de la Autoridad judicial.
El CC regula detalladamente algunos extremos del conjunto de funciones y
obligaciones del tutor.
4.1
Las obligaciones de inventario y fianza.
Seala el art. 262 CC que el tutor est obligado a hacer inventario de los bienes del
tutelado dentro del plazo de 60 das, a contar de aquel en que hubiese tomado posesin
de su cargo, aunque el art. 263 CC, permite que la Autoridad judicial pueda prorrogar
tal plazo mediante resolucin motivada.
El inventario de los bienes del tutelado se impone dada la rendicin de cuentas que
ms adelante se detallar y que tiene ciertas reglas sobre su formacin:
El inventario se formar judicialmente con intervencin del Ministerio Fiscal y
con citacin de las personas que el Juez estime conveniente.
El dinero, alhajas, objetos preciosos y valores mobiliarios o documentos, que a
juicio de la Autoridad judicial no deban quedar en poder del tutor sern depositados en
un establecimiento destinado a tal efecto; los gastos que esto ocasione corrern a cargo
de los bienes del tutelado.
El tutor que no incluya en el inventario los crditos que tenga contra el tutelado
se entender que los renuncia.

juez.

La obligacin de que el tutor preste garantas o fianza es de libre valoracin del

4.2
El contenido personal de la relacin entre tutor y tutelado.
El CC procura resaltar que las obligaciones recprocas entre el tutor y el tutelado son
similares a la que caracterizan la patria potestad, y respecto al tutor el art. 269 CC
enumera las obligaciones del mismo:
1 Procurar alimentos.
2 Educar al menor y procurarle formacin integral.
3 Promover la adquisicin o recuperacin de la capacidad del tutelado y su mejor
insercin en la sociedad.
4 Informar al juez anualmente sobre la situacin del menor o incapacitado y rendirle
cuenta anual de su administracin.
El art. 268 CC, por su parte, dispone que los sujetos a tutela, deben respeto y
obediencia al tutor y en consecuencia los tutores, en el ejercicio de su cargo, podrn
recabar el auxilio de la autoridad, pudiendo tambin corregir a los menores razonable
y moderadamente.
4.3
La representacin del tutor y los actos patrimoniales sometidos a
autorizacin judicial.
El art. 267 CC atribuye al tutor la condicin de representante del menor o
incapacitado, salvo para aquellos actos que pueda realizar por s solo, ya sea por
disposicin expresa de la ley o de la sentencia de incapacitacin.
De otro lado, el art. 271 CC recoge expresamente una serie de actos sobre el tutelado
que precisan siempre de autorizacin judicial, estos son:
1 El internado del tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin o
formacin especial.
2 La enajenacin o gravado de bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o
industriales, objetos preciosos y valores mobiliarios de los menores o incapacitados, o
celebrar contratos o realizar actos que tengan dispositivo y sean susceptibles de
inscripcin, exceptundose la venta del derecho de suscripcin preferente de acciones.
3 Renunciar a derechos, as como transigir o someter a arbitraje cuestiones en que el
tutelado estuviese interesado.
4 Aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia, o para repudiar sta o las
liberalidades.
5 Hacer gastos extraordinarios en los bienes.
6 Entablar demanda en nombre de los tutelados, salvo en cuestiones urgentes o de
escasa cuanta.
7 Ceder bienes en arrendamiento por tiempo superior a 6 aos.
8 Dar y tomar dinero a prstamo.
9 Disponer a ttulo gratuito de bienes o derechos del tutelado.
10 Ceder a terceros los crditos que el tutelado tenga contra l, o adquirir a ttulo
oneroso los crditos de terceros contra el tutelado.
Como norma general, la administracin de los bienes debe ser desempeada con la
diligencia de un buen padre de familia, y excluye que el tutor pueda hacer suyos los
frutos de los bienes del tutelado, pues pertenecen en exclusiva a ste.
4.4
La remuneracin del tutor.
El art. 274 CC establece que el tutor tiene derecho a una retribucin, siempre que el
patrimonio del tutelado lo permita, debiendo satisfacerse con dicho patrimonio. El juez
fijar su importe y el modo de percibirlo, para lo que tendrn en cuenta el trabajo a

realizar y el valor y la rentabilidad de los bienes, procurando que en lo posible la no

bajo del 4% ni exceda del 20% del rendimiento lquido de los bienes.
El art. 269.1 CC impone al tutor la obligacin de procurar alimentos al tutelado,
considerndose en sentido amplio, y el coste de los mismos, en general, se imputarn
al patrimonio del tutelado, sin que disminuya la renta del tutor. El art. 275 CC
establece que los padres, en sus disposiciones de ltima voluntad, podrn establecer
que el tutor haga suyos los frutos de los bienes del tutelado a cambio de prestarles
alimentos, salvo que el juez en resolucin motivada, disponga otra cosa.
5.
EXTINCIN DE LA TUTELA Y REMOCION DEL TUTOR.
La remocin no equivale a extincin de la misma, sino al cese como tutor de la
persona que previamente haba sido nombrada judicialmente.
La extincin de la tutela supondr la desaparicin de las circunstancias que
justificaban la existencia de este rgano tuitivo. El cese del tutor en uno y otro caso,
tiene diferente sentido aunque en ambos genera la rendicin general de cuentas.
5.1
La remocin del tutor.
Se permite la legitimacin activa en el procedimiento de remocin a cualquier persona
interesada as como al Ministerio Fiscal, cuando se produzcan las causas enumeradas
en el art. 247 CC:
Que el tutor, una vez en el cargo, llegue a estar incurso en cualquiera de las
causas legales de inhabilidad consideradas, por inhabilidad sobrevenida.
Que el tutor desempee mal la tutela, sea por incumplimiento de los deberes
del cargo o por notoria ineptitud en su ejercicio.
El art. 248 CC establece el procedimiento para la remocin, est se realizar por el
juez, de oficio o a solicitud del Ministerio Fiscal o de otra persona interesada, previa
audiencia del tutor si, citado, compareciere. Asimismo, se dar audiencia al tutelado si
tuviera suficiente juicio.
Segn el art. 249 CC, durante el procedimiento el Juez podr, de forma cautelar,
suspender al tutor y nombrar a un defensor judicial.
5.2
La extincin de la tutela.
Segn el art. 276 CC la tutela se extingue:
1 Cuando el menor de edad cumple los dieciocho aos, a menos que con anterioridad
hubiera sido judicialmente incapacitado.
2 Por la adopcin del tutelado menor de edad.
3 Por fallecimiento de la persona sometida a tutela.
4 Por la concesin al menor del beneficio de la mayor edad.
El art. 277 CC prosigue diciendo que tambin se extingue la tutela:
1 Cuando habindose originado por privacin o suspensin de la patria potestad, el
titular de sta la recupere.
2 Al dictarse la resolucin judicial que ponga fin a la incapacitacin, o que
modifique la sentencia de incapacitacin en virtud de la cual se sustituye la tutela por
curatela.
Lgicamente existen otras causas que no se enumeran en los preceptos citados,
tales como el fallecimiento del mismo.
5.3
La rendicin de cuentas y la responsabilidad del tutor.
Independientemente de la presentacin de las cuentas anuales, el art. 279 CC indica
que el tutor al cesar en sus funciones deber rendir la cuenta general justificada de
su administracin ante la Autoridad judicial en el plazo de tres meses, prorrogables
por el tiempo que fuere necesario si concurre justa causa.

La accin para exigir la rendicin de esta cuenta prescribe a los cinco aos, contados
desde la terminacin del plazo establecido para efectuarlo.
El CC no dicta regla sobre la prctica de la cuenta bastando que se sigan pautas
elementales de contabilidad, aunque cabe recurrir a expertos, corriendo el sometido a
tutela con los gastos que lleva aparejado.
6.
LA CURATELA: RGIMEN NORMATIVO. Examen.
La Ley 13/1.983 ha hecho resurgir la curatela como un organismo tuitivo de segundo
orden, si bien esta institucin es aplicable a supuestos tan diversos que conviene
distinguir entre:
a)
Curatela propia: es la correspondiente a los supuestos de hecho que
determinan solo el nacimiento de la curatela. Segn el art. 286 CC estn sujetos a
curatela:
Los emancipados cuyos padres fallecieron o quedaron impedidos para el
ejercicio de la asistencia prevenida por la ley.
Los que obtuvieren el beneficio de la mayor edad.
Los declarados prdigos.
En estos casos, segn dispone el art. 288 CC la curatela no tendr otro objeto que la
intervencin del curador en los actos que los menores o prdigos no puedan realizar
por s solos. Esto es, el curador se debe limitar a prestar su asistencia en sentido
tcnico, pero no sustituir la voluntad de la persona sometida a curatela.
b)
Curatela impropia: segn precepta el art. 287 CC igualmente procede la
curatela para las personas a quienes la sentencia de incapacitacin o, en su caso, la
resolucin judicial que la modifique coloquen bajo esta forma de proteccin en
atencin a su grado de discernimiento. En este caso, la tutela o curatela no depende
del supuesto de hecho, sino de la valoracin judicial. El juez puede decretar que la
incapacitacin no comporte la constitucin de la tutela, sino de la curatela. En tal caso,
el objeto de este organismo tuitivo consistir en la asistencia del curador para
aquellos actos que expresamente imponga la sentencia.
A los curadores se les aplican las normas sobre nombramiento, inhabilidad, excusa y
remocin de los tutores.
7.
EL DEFENSOR JUDICIAL: MBITO DE ACTUACIN.
El defensor judicial, regulado en los arts. 299 y ss. CC, se caracteriza por ser un cargo
tuitivo ocasional o espordico, frente a la relativa continuidad temporal de la tutela o
la curatela, y al propio tiempo compatible con la existencia de los restantes
mecanismos tutelares, e incluso en el ejercicio de la patria potestad de los
progenitores. Se puede nombrar defensor judicial:
1.
En caso de inexistencia de tutela no se nombrar un defensor judicial, sino que
la representacin y defensa de la persona que debera haber sido sometida a tutela la
asumir directamente el Ministerio Fiscal, mientras que en caso de que adems del
cuidado de la persona hubiera de procederse al de los bienes, el juez designar un
administrador. Por tanto, la sustitucin temporal del tutor corresponde, en todo caso, al
Ministerio Fiscal y al administrador.
2.
El art. 299 CC hace una descripcin legal de los supuestos en que procede el
nombramiento del defensor judicial. Se nombrar cuando:
a.
En algn asunto exista conflicto de intereses entre los menores o
incapacitados y sus representantes legales o el curador.

b.
Por cualquier causa, el tutor o el curador no desempeen las funciones que
le son propias, hasta que cese la causa determinante o se designe otra persona para
desempear el cargo.
El juez realizar el nombramiento a quien estime ms idneo para el cargo; ningn
impedimento existe para que el nombramiento se realice sobre una persona jurdica
que tenga por objeto la proteccin de menores o incapacitados. Se observa una clara
distincin con otras instituciones tutelares, donde el juez debe escoger entre las
personas designadas legalmente.
Al defensor judicial le sern aplicables las causas de inhabilidad, excusas y remocin
de los tutores y curadores.
Las atribuciones del defensor judicial son las que le haya concedido el juez, al que
deber rendir cuentas de su gestin una vez concluida.
8.
GUARDA Y ACOGIMIENTO DE MENORES.
La proteccin del menor en situacin de desamparo ha merecido la atencin del
legislador en el Ley 21/1.987 relativa a la adopcin, donde introdujo la figura del
acogimiento de menores. Posteriormente la materia ha sido reformada por la Ley
orgnica 1/1.996 de Proteccin Jurdica del Menor.
8.1
La situacin de desamparo.
Se considera como situacin de desamparo la que se produce de hecho a causa del
incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin
establecidos por las leyes para la guarda de menores, cuando stos queden privados de
la necesaria asistencia moral o material.
El desamparo, como situacin de carcter fctico15, puede dar lugar a dos figuras
diversas:
a)
La guarda del menor: el art. 172.2 CC establece Cuando los padres o tutores,
por circunstancias graves, no puedan cuidar del menor, podrn solicitar de la entidad
pblica competente que sta asuma su guarda durante el tiempo necesario
Asimismo, se asumir la guarda por la entidad pblica cuando as lo acuerde el juez
en los casos en que legalmente proceda.
Por tanto, la guarda del menor puede encontrar su origen tanto en la solicitud de los
guardadores legales, como por decisin judicial.
b)
La denominada tutela automtica: el art. 172.1 CC es una norma de carcter
imperativo que tiene por objeto procurar la inmediata tutela del menor desamparado
por parte de la entidad pblica correspondiente.
El efecto fundamental de la llamada tutela automtica es determinar la suspensin de
la patria potestad o de la tutela ordinaria que en su caso se hubiera constituido, vista la
desatencin de que es objeto el menor en cuestin y la situacin de desamparo en que
se encuentra.
8.2
El acogimiento de menores.
Segn el art. 172.3 CC la guarda asumida a solicitud de los padres o tutores o como
funcin de la tutela por ministerio de la ley, se realizar mediante el acogimiento
familiar o el acogimiento residencial. El acogimiento familiar se ejercer por la
persona que determine la entidad pblica. El residencial se ejercer por el Director del
centro donde se ha acogido el menor y supone la integracin del menor desamparado
en un centro pblico dedicado a la proteccin de menores.
8.3
Los tipos de acogimiento familiar.

15

Perteneciente o relativo a los hechos.

La Ley Orgnica 1/1.996 de Proteccin Jurdica del Menor introduce el art. 173 bis
CC, segn el cual: el acogimiento familiar, podr adoptar las siguientes modalidades
atendiendo a su finalidad:
1.
Acogimiento familiar simple, que tendr carcter transitorio, bien porque de
la situacin del menor se prevea la reinsercin de ste en su propia familia, bien en
tanto se adopte una medida de proteccin que revista un carcter ms estable.
2.
Acogimiento familiar permanente, cuando la edad u otras circunstancias del
menor y su familia as lo aconsejen y as lo informen los servicios de atencin al
menor
3.
Acogimiento familiar preadoptivo, que se formalizar por la entidad pblica
cuando sta eleve la propuesta de adopcin del menor, ante la autoridad judicial,
informada por los servicios de atencin al menor.
8.4
Rgimen bsico del acogimiento.
El acogimiento debe ser considerado una situacin de carcter transitorio, cuya
finalidad ltima estriba en cuidar y atender al menor, pero procurando la bsqueda de
una solucin final en beneficio del menor, que el art. 172.4 CC identifica con la
reinsercin en la propia familia del menor en los casos en que ello resulte posible.
Establece como principio bsico buscar el inters del menor y ordena procurar que la
guarda de los hermanos se confe a una misma institucin o persona.
Las reglas bsicas de procedimiento sobre el acogimiento se encuentran los apartados
2 y 5 del art. 172 CC.
La extincin del acogimiento se producir:
1.
Por decisin judicial.
2.
Por decisin de las personas que lo tiene acogido, previa comunicacin de stas
a la entidad pblica.
3.
A peticin del tutor o padres que tengan la patria potestad y reclamen su
compaa.
4.
Por decisin de la entidad pblica que tenga la tutela y guarda del menor,
cuando lo considere necesario para salvaguardar el inters de ste, odos los
acogedores.
En todo caso, se precisa autorizacin judicial cuando el acogimiento haya sido
acordado por el juez.
8.5
La guarda de hecho.
Se refiere a la situacin en la que un menor o incapacitado es tutelado o protegido de
hecho por una persona que no ostenta potestad alguna sobre l.
Con la reforma de la Ley 13/1.983, la guarda de hecho se ha incorporado al texto
articulado del CC que la regula en los arts. 303 y ss.
La referida regulacin es fragmentaria y se limita a tomar nota de la existencia de la
figura y declara la validez de los actos realizados por el guardador de hecho, y
declararle aplicable el art. 220 CC previsto inicialmente para el tutor.
PROGRAMA TEXTO BASE
Tema 15 (1)
Capitulo 1: epgrafes 2 integro y 3 (3.1 y 3.2)
Capitulo 2: epgrafes 1, 3, 4, 5 y 7 ntegros
Capitulo 3: epgrafes 1.1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 y 8 ntegros
Capitulo 4: epgrafes 1.1, 2, 4 y 5 ntegros
Tema 16 (2)
Capitulo 5: epgrafes 2, 3, 4 y 5 ntegros

Capitulo 6: epgrafes 1, 2, 4, 5, 6 y 7 ntegros

Capitulo 7: epgrafes 1, 2, 3, 4, 6 y 8 ntegros
Tema 17 (3)
Capitulo 8: epgrafes 2, 3, 4, 5 y 7 ntegros
Tema 18 (4)
Capitulo 9: epgrafes 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 y 10 ntegros
Capitulo 10: epgrafes 1, 2, 4, 5 y 6 ntegros
Capitulo 11: epgrafes 1, 2 y 3 ntegros
Tema 19 (5)
Capitulo 12: epgrafes 1.1, 1.3, 2, 3, 4, 5 y 6 ntegros
Capitulo 13: epgrafes 2, 3, 4, 5 y 6 ntegros
Capitulo 14: epgrafes 2, 3, 4, 5, 6 y 7 ntegros
Capitulo 15: epgrafes 2, 3, 4 y 6 ntegros
Tema 20 (6)
Capitulo 16: 2, 3, 4, 5, 6 ntegros
Capitulo 17: NO ENTRA
Tema 21 (7)
Capitulo 18: epgrafes 1, 2, 3, 4 y 6 ntegros
Tema 22 (8)
Capitulo 19: epgrafes 1, 2, 3 y 4 integro
Capitulo 20: epgrafes 1, 2 y 4 ntegros
Capitulo 21: 8 y 9.1 y 9.2
Tema 23 (9)
Capitulo 22: epgrafes 1, 2, 4 y 5 ntegros
Tema 24 (10)
Capitulo 23: epgrafes 1, 2, 3, 4, 5 y 6 ntegros
Capitulo 24: epgrafes 2, 3, 6, 7, 8 y 9 ntegros
Tema 25 (11)
Capitulo 25: NO ENTRA
ADVERTENCIA: El equipo docente ha acordado una reduccin de temario: NO
SERN OBJETO DE EXAMEN LOS CAPITULOS 17 y 25 del manual.