Junyent Bas Ley Comentada Tomo 1 (Sin Notas Al Pie)

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I
PALABRAS PRELIMINARES
Esta obra naci al "calor" del quehacer docente y tribunalicio, intentando
plasmar el anlisis exegtico, funcional e integral de toda la legislacin
falimentaria.
La intencin fue dotar al lector de una gua de los principios y directrices
bsicas del ordenamiento concursal que integrase sus diversos institutos y, a
su vez, diera las respuestas fundamentales para la aplicacin prctica de esta
rama del derecho.
Por ello, intentamos un texto que pudiera dar respuestas a los estudiantes
universitarios, a los docentes y a los profesionales, mediante un abordaje
concreto de todo el articulado de la ley.
En este sentido, adems del estudio de cada norma y su correspondiente
integracin en cada uno de los institutos de la legislacin falimentaria, hemos
reseado las principales opiniones doctrinarias, como as tambin la
jurisprudencia que consideramos pertinente o til para el mejor
entendimiento del derecho vivo, buscando facilitar la aplicacin prctica del
estatuto concursal.
Tambin hemos querido evitar el exceso de construcciones tericas con el
objeto de dotar a la obra de la sencillez necesaria para convertirla en un texto
de fcil consulta.
Hemos tenido presente que el derecho, como ciencia jurdica, debe poner
inteligencia en la aplicacin de la ley, pero no debe caer en
"conceptualismos" excesivos que lo alejen de la realidad.
El derecho es para la vida, como enseaba con su habitual versacin el
maestro espaol Joaqun Garrigues, y la interpretacin y aplicacin de la ley
debe receptar los valores sociales, promoviendo una sociedad ms justa y
equitativa.
Junyent Bas, Francisco Molina

Sandoval, Carlos:
Ley de Concursos y Quiebras

Comentada
Tomo I
Ed. Abeledo-Perrot
2009

2. Diversas teoras
La doctrina no ha sido pacfica al momento de definir la naturaleza
jurdica de los procedimientos concursales, o sea, las notas caracterizantes de
este instituto. En esta lnea, se pueden diferenciar los autores que se enrolan
en teoras sustantivistas reconociendo en este proceso caractersticas propias,
y juristas que, ubicndose en teoras procesalistas, acentan el carcter
procedimental de ejecucin colectiva. Tambin se debate si es un proceso
contencioso o uno voluntario y en qu medida es judicial o administrativo.
Cmara explica las mltiples teoras que se han expuesto, divididas
en contractualistas -voluntad constreida, voluntad presunta, representacin
legal- y procesalistas -sentencia judicial, contrato procesal, obligacin legal-,
cuya porfiada controversia an perdura.
Ahora bien, a poco que se analicen las argumentaciones de los
autores se advierte que la disidencia parte de la existencia de dos grandes
procedimientos, a saber: el concurso preventivo y la quiebra, y su modo de
articulacin hace que algunos autores den prevalencia a la composicin
activa y pasiva de las vas concordatarias, en tanto otros rescatan el aspecto
procesal de toda la estructura de la ley de bancarrotas.
Entre las obras ms actuales, la de Martorell trae una importante
resea de las diversas opiniones doctrinarias sobre la naturaleza del proceso
concursal y, por ende, del derecho falimentario, y concluye que limitarse a
asimilar o identificar "lo concursal" con lo meramente rituario es olvidar que
la quiebra tiene dos significados: como un estado y como un procedimiento.
Es precisamente esa concepcin de la quiebra como un estado la que
impone la regulacin de todas las relaciones patrimoniales de la persona
afectada por la insolvencia.
2.1. Primeras teoras
Las primeras teoras distinguan entre el aspecto sustancial y el
procesal. Esta distincin se facilitaba por el hecho de que este ltimo operaba
con posterioridad a la quiebra de hecho, que luego era reconocida
procesalmente mediante la denominada sentencia declarativa de quiebra. Por
ello, si bien la falencia tena por objeto concreto la tutela de la clase
mercantil, se actuaba con las formas que tendan a obtener la satisfaccin del
inters privado de los acreedores, pero por vas distintas de las individuales
hasta ese entonces reconocidas.
Nociones Introductorias
I. Caracterizacin del proceso concursal
1. Introduccin
El estudio y caracterizacin de los procedimientos concursales
constituye un tema que siempre ha preocupado a la doctrina comercialista
extranjera y nacional, aun cuando pueda sealarse que la elaboracin de una
teora general del proceso falimentario es una etapa relativamente reciente.
Se ha sealado desde algunos mbitos doctrinarios la inutilidad de
abordar, de manera acabada, la "naturaleza jurdica". Mas ello no es as, pues,
como afirma el profesor italiano de la Universidad de Bologna, Bonsignori,
ello puede conducir "a resultados no carentes de importancia, incluso para la
solucin de cuestiones de exgesis de la ley de quiebras vigentes en sus
diversos niveles".
No es sta la oportunidad de enfrentar, en profundidad, un tema tan
complejo, por lo que slo abordaremos algunos aspectos centrales, en orden a
una mejor explicacin del proceso de verificacin de crditos y del fuero de
atraccin, ejes del procedimiento concursal.
Conviene recordar, como punto de partida, que los autores destacan
la confluencia que se opera, tanto en el concurso preventivo como en la
quiebra, de aspectos sustantivos y procedimentales que se "entremezclan" en
esta disciplina del derecho concursal. El derecho falimentario integra, de
manera inescindible, aspectos sustanciales e instrumentales que le otorgan
una "interdisciplinariedad" y "complejidad" particulares.
En una primera aproximacin debemos recordar que la doctrina ha
sealado que el juicio concursal tiene por finalidad la recomposicin del
patrimonio del deudor insolvente, mediante un acuerdo con sus acreedores; o
la liquidacin de dicho patrimonio para distribuir su producido entre los
acreedores. Los especialistas sostienen que la ejecucin colectiva universal
(el juicio concursal) se desarrolla en beneficio de todos los acreedores, a
diferencia de la ejecucin individual, que lo hace nicamente en beneficio del
acreedor que la promovi. La cesacin de pagos es a la falencia lo que el
incumplimiento singular es a la ejecucin individual; o sea, su presupuesto
objetivo esencial.
En una palabra, el derecho concursal se configura como una
amalgama de normas referentes al derecho procesal y al derecho sustancial,
tanto de derecho pblico como privado.

Estando diferenciados los aspectos sustanciales y procesales, "y no
tener este ltimo un desarrollo doctrinal suficiente, naturalmente se lleg a
que la teorizacin sobre la quiebra se hiciera sobre la base del derecho
privado, nico que en ese entonces poda proporcionar elementos tericos
apropiados. De all la aparicin de las denominadas teoras privadas de la
quiebra".
2.2. Tesis sustancialistas
Entre los autores italianos sustancialistas que ven en la fuerza del
acuerdo entre deudor y acreedores la caracterstica central del concurso se
ubican Rocco y Bonelli, sosteniendo la "tesis del contrato nico" en funcin
de la comunidad calificada que forman el deudor y los acreedores y en donde
la masa se exterioriza mediante la actuacin de los rganos que traducen la
voluntad colectiva.
Las teoras contractualistas o sustancialistas partieron de considerar
al concordato como un contrato, o sea, un acuerdo destinado a reglar las
relaciones jurdicas patrimoniales del deudor y los acreedores. La base del
proceso est dado por el acuerdo de voluntades y no por la homologacin
judicial, que slo es una condicin de eficacia.
En una palabra, se privilegiaba el aspecto sustantivo de la situacin
creditoria del deudor y la recomposicin de sus relaciones del "estado" de
insolvencia.
Parafraseando a Martorell, diramos que se rescata el significado de
"estado" que afecta al deudor.
La obligatoriedad del acuerdo se explica por el carcter colegial que
asume la deliberacin de los acreedores, sistematizando las relaciones
creditorias y haciendo desaparecer el estado de cesacin de pagos, es lo que
permite hablar de estructura normativa de carcter sustancial o contractual.
Hoy podramos afirmar que en toda alternativa de saneamiento
empresario, sea concurso preventivo del deudor, sea salvataje de la empresa,
y aun, en la venta de la empresa en marcha en el proceso falencial, con
continuacin de la explotacin, la "autocomposicin" o "heterocomposicin"
de las relaciones patrimoniales dotan al proceso concursal de una
sustancialidad evidente. Tanto en la va concordataria como en la liquidativa
se reflejan las relaciones creditorias del deudor y sus acreedores en un
rgimen donde tanto el aspecto sustantivo como el procesal se conjugan para
dotar al proceso de eficacia material y no solamente procesal.
La concepcin contractualista la sustentan, entre otros, Ascarelli,

Ferrara y De Semo.
De Semo sostiene que la quiebra es un complejo de normas de
carcter formal y sustancial que estructuran un procedimiento especial
tendiente a reglar la situacin patrimonial del deudor y recin en ltima
instancia proceder a la liquidacin de los bienes y distribuir su producido
entre los acreedores.
Ferrara Junior advierte que el fenmeno falimentario debe ser
analizado desde la ptica del derecho material y procesal, ya que si bien se
estructura como un procedimiento, tambin determina una situacin
patrimonial sustantiva.
De todos modos, los autores no dejan de advertir la complejidad de la
cuestin que ha llevado a juristas de la talla de Satta a cambiar de opinin
con el transcurso del tiempo, tal como se ver ms adelante.
La mayora de la doctrina nacional, desde Yadarola, Satanowsky,
Fernndez, Cmara, Quintana Ferreyra, Maffa, Alegria, y en la actualidad,
Rivera, Rouillon, Martorell y Dasso, sostiene enfticamente que el derecho
concursal se configura como una amalgama de normas procesales y
materiales cuya naturaleza privatstica y publicstica le da una fisonoma
particular.
Esta posicin mayoritaria, prcticamente unnime, se plasm en la
ley 19551, cuando en la Exposicin de Motivos sus autores definieron que el
concurso es un fenmeno de derecho sustancial primordialmente.
Hoy, la empresa constituye el eje del nuevo derecho concursal, lo que
ratifica el carcter estructural de este tipo de procedimientos, donde se
visualiza una situacin patrimonial sustancial que busca su saneamiento
mediante diversas alternativas engastadas en un proceso unitario.
2.3. Tesis procesalista
Afirma Maffa que tal vez haya sido Candian quien por primera vez
present de modo completo y orgnico a la quiebra como proceso. Entre los
principales defensores de las tesis procesalistas se debe ubicar a Provinciali,
Satta, Carnelutti y Candian, entre otros, quienes sostienen que el proceso
concursal es una ejecucin colectiva dotada de una organizacin autnoma,
con fisonoma propia, que ofrece a los intereses en juego las mayores
garantas para sus derechos y difiere radicalmente por su estructura, alcance y
efectos de la ejecucin singular.

Los procesalistas sostienen que el aspecto fundamental del concurso
est dado por la eficacia que le otorga el rgano jurisdiccional al concordato,
y as, Candian ubica fundamentalmente al concurso dentro del gnero
"proceso ejecutivo colectivo" de naturaleza cautelar, anlogo al de la quiebra,
pero de menor intensidad, por lo que los poderes quedan limitados en menor
extensin. Rendeti comprendi al instituto falencial como aplicador de
sanciones.
En rigor, los procesalistas, en especial los italianos, se ubicaban en
esta posicin como consecuencia de estudiar fundamentalmente el proceso de
quiebra, en su gnesis histrica, buscando la asimilacin del concordato a
aquella institucin. Lo dicho se visualiza en la posicin de Satta, que en un
comienzo adhiri a la tesis procesalista, para luego modificar su opinin
originaria, reconociendo que el proceso concursal se fundamenta en el
acuerdo de voluntades entre los acreedores y el deudor, para reglar sus
relaciones jurdicas patrimoniales, y que concluye en lo que tradicionalmente
se ha denominado como concordato, incluyendo al concurso dentro de los
procesos de ejecucin voluntaria, pero de carcter esencialmente
sustancialista por la fuerza de la convencin colegial.
Expresamente dice el jurista italiano: "la concepcin rgidamente
procesalista de la quiebra, o sea su cualificacin como ejecucin colectiva,
con el tiempo me ha ido pareciendo no correspondiente a la realidad; ms
an, el propio trmino de ejecucin colectiva se me fue revelando no slo
inadecuado para comprender el fenmeno de la quiebra, sino directamente
carente de significado sustancial. En efecto, asumida la ejecucin singular
como modelo de la tutela ejecutiva, surge claro que la transformacin en
ejecucin colectiva implica no una diferencia de contenido, sino un salto
cualitativo... gran cantidad de problemas que la adopcin de la idea de
ejecucin colectiva suscita en la disciplina de la quiebra: basta pensar en el
ttulo ejecutivo, cuya presencia en la quiebra se procura encontrar de cien
modos, en la sentencia declarativa, en la administracin falimentaria, en la
misma revocatoria. No hay duda de que estos problemas solamente son tales
en cuanto se calca la quiebra sobre la ejecucin individual, es decir, son
falsos problemas que denuncian el vicio radical de impostacin... La idea de
que el ms conspicuo entre los procedimientos concursales, o sea la quiebra,
sea una ejecucin forzada... era tambin mi posicin".
2.4. Teora de la ejecucin colectiva

De tal doctrina procesalista, como se adelantara, emana alguna
doctrina que caracteriza a la quiebra como una ejecucin colectiva, en la que
el sujeto pasivo y a la vez parte del proceso es el fallido; el ttulo ejecutivo, la
sentencia de quiebra; y -segn algunos- parte actora son los acreedores.
En este sentido, Maffa ha esquematizado los postulados bsicos de
esta teora y seala que se puede resumir la lnea Candian-Provinciali-Pajardi
diciendo que para esa corriente la quiebra sera:
i) un proceso;
ii) judicial;
iii) especial;
iv) de ejecucin forzada;
v) con parte actora (los acreedores);
vi) y parte demandada (el fallido);
vii) partiendo, no de un incumplimiento, sino de una situacin
completa (el estado de insolvencia);
viii) con apoyo en un ttulo ejecutivo heterodoxo: la sentencia
declarativa de quiebra;
ix) y una finalidad: el pago a todos los acreedores;
x) por va de expropiacin;
xi) de todos los bienes del deudor (incluso los futuros que ingresen, y
los salidos irregularmente del patrimonio que se recuperen);
xii) en proporcin a sus crditos (par condicio creditorum);
xiii) mediante actuacin oficiosa del tribunal.
Su crtica se ha resumido: la quiebra ya no es el procedimiento por
antonomasia; lo que se procura es salvar -no liquidar- la empresa, por ende el
presupuesto basilar ya no es la insolvencia, sino los problemas, las
dificultades, la crisis de las empresas; que el instituto y los procesos
concursales pueden explicarse sin necesidad de atribuir importancia principal
a la ejecucin forzada, ya que no puede asimilarse al concurso, en el cual el
deudor no puede pagar por imperativo legal, con la ejecucin, que procede
cuando el deudor no quiere pagar; que existe dificultad terica de identificar
a los ejecutantes; que no puede decirse que la sentencia de quiebra origine un
ttulo ejecutivo, entre otras.

2.5. Doctrina nacional
Al intentar definir su identidad Maffa destaca que es un "proceso

inquisitivo", porque es conducido por los rganos jurisdiccionales y el
sndico, y que sus caractersticas bsicas son la unicidad, la inquisitoriedad,
la oficiosidad y la funcin del sndico.
Con respecto a la naturaleza procesal o sustancial del concurso, dicho
autor seala que resulta, entonces, una circunstancia de fcil comprobacin
emprica que ni todas las normas de la LC son procesales, ni todas las normas
procesales que hacen al concurso emergen de la LC. La importancia procesal
del instituto est fuera de toda cuestin, pero la pretensin de reducir su
entidad a un sistema de normas instrumentales traduce, por lo menos, "una
concepcin extremadamente procesalista", como afirma Fargosi en
impugnacin que compartimos.
Trabaja su hiptesis en varios argumentos, entre los que se pueden
mencionar: el concurso es un instituto y, por ende, es una elaboracin
cientfica que se explica y se justifica por la utilidad que brinda para la
presentacin ordenada y completa de normas dispersas, gracias a lo cual
podemos hacer una referencia en forma sencilla y clara a un regulacin
eventualmente compleja. Decir que el concurso es un proceso resulta
tautolgico. Enuncia mltiples ejemplos de normas sustantivas en la ley
concursal. Tambin afirma que sera un exceso pendular tanto decir que el
concurso pertenece solamente al derecho procesal, como que es exclusivo del
derecho comercial. Que es una falsa alternativa y argumenta tambin
respecto de la ambigedad que se le asigna al verbo "es" cuando se dice que
el concurso "es" un proceso.
Argeri apunta que la pretensin de encajar la estructura orgnica de
este proceso en molde dogmtico-doctrinario especfico, cuando su contenido
lo desborda, parece labor vana. Basta sealar para ello que cuando la
instancia es abierta a peticin de acreedor el proceso se revela como
ejecucin forzada; cuando se abre a pedido del propio deudor, lleva
coloreado el matiz de la jurisdiccin voluntaria; cuando el proceso comienza
de oficio o a requerimiento del ministerio pblico, asemeja tratarse de
actividad administrativa realizada por el rgano jurisdiccional en inters
pblico. "De all que la quiebra resulta estar disciplinada mediante la
concordancia de disposiciones materiales y procesales de naturaleza
inescindible".
Rivera, por su parte, se mantiene en una posicin clsica admitiendo
la interdisciplinariedad del derecho concursal y sigue refiriendo los principios
En la doctrina nacional, Cmara se enrola en una tesis sustancialista,

tambin denominada contractualista o estructuralista, pues toma como punto
de partida el acuerdo entre el deudor y los acreedores como acto jurdico de
carcter colegial donde la homologacin judicial es una mera condicin de
eficacia, ya que el arreglo tiene como base la voluntad de los acreedores.
La mayora de la doctrina -Bonfanti y Garrone, Argeri, Satanowsky,
Maffa- sostiene que el proceso concursal tiene "naturaleza compleja", con
despliegue de actividad jurisdiccional y administrativa tendiente a satisfacer
tanto el inters privado de los acreedores como el inters general del
comercio.
Los autores de la ley 19551, en la correspondiente Exposicin de
Motivos, conceptualizaron al concurso como fenmeno de derecho sustancial
primordialmente. As, en las "consideraciones generales", bajo la
denominacin "Mtodo de tratamiento de materias", expresan: "especial
consideracin mereci la ubicacin y separacin de las normas de fondo y las
procesales. Luego de un amplio anlisis se lleg a la conviccin de que su
regulacin totalmente separada era dificultosa y perjudicaba la debida
inteligencia de la ley. Ello no obstante se trat de distinguirlas, colocndolas
en captulos, ttulos o artculos separados, segn corresponda o fuera posible.
La Comisin ha credo responder as a su concepcin del concurso como
fenmeno de derecho sustancial, primordialmente". (El destacado no es del
orginal).
Maffa sostuvo, ya durante la vigencia de la ley 19551, que la
caracterizacin del trmite falencial como ejecucin colectiva haba
periclitado. Hoy ratifica su opinin expresando: "adecuada al principio, tan
pronto el concurso dej de ser un problema limitado a los acreedores y un
deudor comn, aquello de ejecucin colectiva se mostr insuficiente".
El autor citado entiende que "en la quiebra lo atinente a las partes es
discutidsimo, unos dicen que no las hay, otros que las hay pero nicamente
en sentido sustancial, o sea, interesados; otros, que las nicas partes son los
acreedores". Seguidamente agrega "que si la quiebra fuese una ejecucin
encontraramos una parte ejecutante... en este caso nos encontramos que
cuando concluya la etapa de verificacin sabremos si hay o no ejecutantes".

clsicos de universalidad, colectividad e igualdad de trato entre los
acreedores, como las notas propias de este tipo de institucin.
En el marco de la moderna doctrina, y enrolado en esta lnea de
pensamiento, Martorell asevera que la asimilacin o identificacin de "lo
concursal" con el mero "proceso de ejecucin colectiva" es olvidar que la
quiebra tiene, tal como recuerda Elas Montoro, dos significados: uno como
un estado y otro como procedimiento, y que es la concepcin como estado la
que lleva -por su extensin y gravedad- a que su superacin imponga la
regulacin de todas las relaciones del afectado por ella, lo cual impide reducir
el cataclismo que suele implicar la "cesacin de pagos" nicamente a la
esfera de lo procesal.
En este estado de cosas, dicho autor reconoce que, aun cuando se ve
obligado a admitir que el aspecto procesal es el dominante en lo falimentario,
esto no llega a borrar la importancia del aspecto jurdico material,
correspondiendo distinguir entre el derecho de quiebra material, que regula
los supuestos de declaracin de quiebra y sus efectos sobre los derechos de
los participantes en el procedimiento; del derecho de quiebra formal, que
regula la constitucin y competencia de los rganos de la quiebra y la
tramitacin del procedimiento.
Concluye afirmando que el derecho concursal debe ser visto como un
"mix" o amalgama de normas que aun conteniendo un fuerte componente
procesal, remiten al derecho mercantil sustancial, al civil, al laboral y al
penal, mostrando adems aristas tanto de derecho privado como de derecho
pblico.
3. Nuestra opinin
Las mltiples teoras existentes en orden a la caracterizacin del
proceso concursal muestran la dificultad del tema, que supera los objetivos
del presente, limitando esta exposicin a un primer acercamiento conceptual,
con la finalidad de ubicar especialmente algunos criterios o directrices para
poder encarar posteriormente el anlisis de la verificacin de crditos y las
dems cuestiones concursales.
Resultan acertadas las palabras de Maffa cuando dice que la
regulacin procesal y sustancial de los concursos es a tal punto
interdependiente que no es posible explicar el procedimiento haciendo
abstraccin de la materia ni, viceversa, tratar aspectos sustanciales
prescindiendo de su insercin en un proceso.
En esta inteligencia se debe admitir que el derecho concursal apunta

a la tutela de intereses privados y pblicos que surgen de la situacin jurdica
a que da lugar la insolvencia empresaria, estructurando un proceso judicial de
contenido sustancial en singular confluencia interdisciplinaria.
As, tutela el patrimonio del insolvente y determina su integracin
activa y pasiva, protegiendo de este modo el inters del deudor y de los
acreedores y regulando aspectos sustanciales de ndole creditoria. Adems,
protege el inters del comercio buscando alternativas de saneamiento
empresario y de salvataje de las fuentes de trabajo y contemplando el inters
de los trabajadores y de la misma comunidad.
La jurisprudencia ha dicho que "el proceso concursal no est
instituido en exclusivo beneficio del deudor, sino tambin de los acreedores y
del comercio en general, y todos esos intereses reciben amparo legal, porque
tambin resultan afectados con el procedimiento".
Esta regulacin de derechos sustantivos de ndole patrimonial se
estructura en un proceso particular con presupuestos propios. Su naturaleza
contenciosa se visualiza en el estado de morosidad del derecho creditorio
-caracterizado por el incumplimiento u otros hechos reveladores de la
situacin de insolvencia- frente al inters de los acreedores en la satisfaccin
de sus derechos. Su naturaleza voluntaria surge del pedido de concurso o de
la quiebra propia, en la que el deudor peticiona su propia situacin concursal,
en donde no hay contradictor, o quizs el mismo se prorrogara hacia
instancias posteriores, desde un punto de vista temporal. La patrimonialidad
del proceso concursal y su estructuracin procesal lo dotan de caractersticas
especiales.
As, en el derecho sustantivo es un principio fundamental que los
bienes de una persona estn afectados al pago de sus deudas. Este principio
se expresa diciendo que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los
acreedores, en aseveracin de la doctrina italiana derivada del art. 2740 del
Cdigo Civil italiano, que tiene su correlato en nuestro ordenamiento jurdico
en el art. 505 del CCiv. y art. 1, segundo prrafo, ley 24.522.
Esta relacin dinmica de responsabilidad y garanta que caracteriza
a los derechos personales, surge en nuestro derecho del art. 505 del CCiv., en
cuanto establece los efectos de las obligaciones respecto del acreedor, que le
otorgan el derecho de emplear los medios legales a fin de que el deudor le
procure aquello a que se ha obligado y cumplimente, en su caso, la
indemnizacin que correspondiere. Por su parte, el segundo prrafo del

artculo primero de la ley concursal establece, como directriz central, que el
concurso "produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor,
salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes
determinados".
La garanta patrimonial constituye la "piedra angular" del sistema de
regulacin de los derechos creditorios.
De este modo, la universalidad del juicio concursal constituye la base
necesaria para la recomposicin activa y pasiva del patrimonio del deudor y
se proyecta sobre los acreedores en el principio de la concursalidad.
Recomposicin sta que se desarrolla mediante dos esquemas bsicos: el
concurso y la quiebra.
A ms de ello, se puede sealar una gran cantidad de basamento
sustantivo que surge de muchos de los artculos de la legislacin concursal.
As, es incuestionable que tanto el concurso como la quiebra poseen
una faceta "sustancial" y una "procedimental". El carcter sustancial se
visualiza en el tratamiento de la insolvencia y en la regulacin de la
recomposicin patrimonial. Pero esta recomposicin patrimonial, mediante
un acuerdo con los acreedores, o, en su caso, la liquidacin coactiva del
patrimonio cesante, se desenvuelve en un proceso con notas propias que la
doctrina siempre ha destacado y que, entre nosotros, Romero no duda en
calificar de "tertium genus".
Estos principios generales constituyen los ejes o directrices centrales

sobre los cuales se construye el ordenamiento jurdico, otorgndole unidad y
sentido.
El adecuado conocimiento de los principios de una ley requiere de la
exgesis de los textos legales concretos (enunciados normativos) para poder
descubrir cules son aquellos criterios que sustentan las proposiciones
legales. Exige partir del estudio de las normas particulares respetando su
estructura lgica propia de la ciencia jurdica.
Ahora bien, luego de este primer paso, el intrprete descubre que
dichas normas tienen una unidad de sentido otorgada por la finalidad del
instituto. Esta unidad de sentido permite deducir los ejes o directrices
conceptuales sobre los cuales se inordina determinada normativa.
Estos ejes o directrices centrales, que le dan sentido a la ley, son los
llamados principios generales. Los principios generales no son una mera
generalizacin de los conceptos jurdicos contenidos en la ley, sino que son
aquellos criterios que estn presentes en la estructura normativa y que le
otorgan una unidad de sentido.
En este contexto, resulta de importancia desentraar qu funcin
cumplen en el mundo jurdico los principios generales propios de cada rama
del derecho.
2. Funciones
Los principios cumplen una triple funcin.
i) La primera es la de brindar sustento estructural a la ley y permitir
probar la coherencia de las normas individuales con la finalidad de la ley. De
este modo, los principios jurdicos permiten descubrir que la norma jurdica
no se agota en su estructura lgica, sino que, adems, cumple una funcin de
sentido enderezada a una finalidad que tiene relacin con el valor que la
sustenta.
As, se supera la tentacin de la unidimensionalidad del mundo
jurdico, propia de las posiciones estrictamente formales, y se respeta aquella
afirmacin de la Corte Suprema de que el intrprete debe buscar la ratio legis
de la norma, o sea aquello que le otorga funcionalidad y sentido, es decir, el
valor que la sustenta.
ii) La segunda es insertar la normativa en el resto del ordenamiento
jurdico estableciendo relaciones de sentido y pertenencia con todo el sistema
jurdico.
II. Principios del proceso concursal

En este marco, resulta til analizar los principios orientadores de
ndole general que informan el proceso concursal y le otorgan sus
caractersticas particulares. Se aclara, como ya lo hizo ver Couture, que
ciertos principios generales del derecho no necesitan estar impuestos por una
norma expresa, ya que hacen a la esencia misma del ordenamiento en el cual
se insertan.
1. Conceptualizacin y funciones
Los principios han sido caracterizados como una suma de
valoraciones normativas y criterios de valoraciones que, constituyendo el
fundamento del orden jurdico, tiene una funcin gentica respecto de las
normas singulares que deben reunir ciertas caractersticas, a saber: i) abarcan
una generalidad de situaciones; y ii) son la base de una pirmide que no
acepta una idea ms amplia.

iii) La tercera funcin es insertar la ley en la realidad, identificndola
con su tiempo y con las necesidades que cubre.
Desde esta ltima funcin, los principios generales nos descubren los
intereses jurdicos tutelados por la ley, o sea, los valores que el legislador ha
intentado tutelar.
Como ensean los iusfilsofos, "la regulacin normativa del
comportamiento ser tanto ms perfecta cuando en mayor medida realice la
desiderata que le da sentido. Por ello es que el problema de la justificacin de
un orden concreto slo puede plantearse y resolverse de manera satisfactoria
cuando se tiene un conocimiento adecuado a los fines a los que debe tender
los mismos que de los medios que permitirn realizarlos".
Sobre este punto, Martorell, siguiendo de cerca a Garca Martnez,
expresa que al estar por encima del derecho positivo y de quienes lo operan,
los principios han de actuar como criterio orientador, y que tienen, entre
otras, las siguientes funciones:
i) si bien no pueden prevalecer sobre las normas particulares que
componen el sistema jurdico, tienen valor dentro y sobre ellas, al representar
la razn suprema y el espritu que las informa;
ii) tienen una funcin de interpretacin que le permite al operador
jurdico descifrar el recto sentido del precepto aplicable con relacin al caso
sometido a resolucin;
iii) cumplen una funcin informadora para el legislador, ya que es
rara la norma que logra subsistir en contradiccin con ellos;
iv) tienen utilidad como "valla de contencin", evitando as que una
normativa propia de otras ramas jurdicas, que aparece como incompatible,
contradictoria o perjudicial, prevalezca sobre los intereses superiores cuya
tutela protege la otra;
v) desempean una funcin integradora, ante la presencia de "lagunas
jurdicas";
vi) cumplen una funcin compatibilizadora que permite resolver
cmo interpretar un cuadro conflictivo de leyes, estableciendo, en su caso, la
preeminencia de unas sobre otras.
Mas es importante hacer una advertencia. La aplicacin de un
principio no puede derogar lisa y llanamente una norma expresa. Admitir tal
posibilidad implicara seriamente poner "en jaque" la seguridad jurdica de
nuestro sistema jurdico. En este sentido, grficamente nos dice Recasens
Siches: "sin seguridad jurdica no hay derecho, ni bueno, ni malo, ni de

ninguna clase".
3. Enumeracin
Sentados estos lineamientos generales corresponde entrar de lleno al
anlisis de los principios orientadores de la disciplina concursal.
Los principios jurdicos clsicos que estructuran el derecho concursal
y que constituyen las directrices centrales del ordenamiento jurdico
especializado han sido reiteradamente analizados por la doctrina; son la
universalidad, la concursalidad, la oficiosidad y la par condicio creditorum o
igualdad de acreedores.
4. Universalidad
Del art. 1 de la ley concursal surge con nitidez el principio general,
cual es el de la universalidad patrimonial. Este mismo principio se refiere
tanto al patrimonio ntegro del deudor como a la masa de acreedores.
Este eje normativo impone que los efectos del proceso concursal
abarcan la totalidad del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones
expresamente establecidas en la ley y que surgen de la enumeracin del art.
108. As, la universalidad patrimonial se proyecta activa y pasivamente.
4.1. Faz activa
Desde el punto de vista activo, dicho principio se refleja no slo en
los bienes desapoderados, sino tambin en las acciones recuperatorias como
son la ineficacia de pleno derecho, la revocatoria concursal y las acciones de
responsabilidad y extensin de la quiebra, todas ellas tendientes a proteger la
intangibilidad de la garanta de los acreedores. Al decir de Garca Martnez,
la universalidad no abarca tan slo el presente, sino que se extiende al futuro
de ese patrimonio y principalmente se retrotrae al pasado.
La aplicacin retroactiva del principio de la universalidad permite la
recuperacin de los bienes que salieron indebidamente del patrimonio del
deudor. Ello se logra con el ejercicio de las acciones de integracin
patrimonial propias del derecho concursal y de acciones de responsabilidad
contra todos aquellos que han participado, junto al concursado, en la
provocacin del hecho econmico que desemboca en la insolvencia y que,
por ello, son pasibles de que les sea extendida la quiebra de aqul, en su caso.
Por ello, la situacin de insolvencia debe atrapar la totalidad del
patrimonio. La ley concursal recepta esta directriz en el art. 1 al decir: "El
concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor,

salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes
determinados".
El principio mentado aparece como una consecuencia de las
caractersticas del patrimonio. El patrimonio es una universalidad jurdica
(art. 2311, CCiv.). En este punto Rivera expresa que "cuando se menciona la
cualidad de universitas del patrimonio se quiere aludir a que existe una
reunin no material sino ideal de cosas homogneas, de manera que
constituyen una entidad compleja que trasciende las singulares cosas
componentes, sujeta a una nica denominacin y un nico rgimen jurdico,
dejando subsistente la individualidad prctica y jurdica de cada una de las
cosas componentes. El concurso supone que en l se ha de ventilar la suerte
del patrimonio concebido como universitas iuris, por lo que en principio
quedan comprendidos todos los bienes que lo integran".
El patrimonio forma un todo jurdico, una universalidad de derechos
que no puede ser dividida sino en partes alcuotas, pero no en partes
determinadas por s mismas, o que puedan ser separadamente determinadas.
Desde el punto de vista econmico podemos considerar al patrimonio
como el conjunto de bienes, derechos y obligaciones pertenecientes a una
persona fsica o jurdica.
Este concepto, al que adhiere nuestro ordenamiento, ha evolucionado
y hoy se acepta que si bien toda persona tiene un patrimonio general, existe la
opcin de constituir patrimonios especiales afectados a un fin determinado.
Desde esta perspectiva, puede entenderse que el concurso o la masa
de acreedores constituye un patrimonio de afectacin con evolucin propia.
En este sentido, ensea Pajardi que el concepto de universalidad es
tan riguroso que vela por la reconstruccin del patrimonio con referencia no
slo -y no tanto- a los bienes adquiribles mediante acciones ordinarias, sino
tambin -y sobre todo- a los actos dispositivos del deudor, a travs del
sistema revocatorio de la quiebra.
Como ensea el jurista italiano, una caracterstica sobresaliente del
proceso concursal es la de ser un proceso "dirigido" por rganos
jurisdiccionales; ellos "adquieren" todo el patrimonio, y as la disponibilidad
y custodia de los bienes recae sobre los rganos de la quiebra a travs de un
proceso de sustitucin que los legitima iure proprio.
De todos modos, no podemos ignorar, sobre todo en el concurso

preventivo, que esta caracterstica oficiosa se ha visto atenuada frontalmente
con un nuevo giro voluntarista de la legislacin falimentaria.
Este retorno al voluntarismo, presente decididamente en la ley 24522,
era adelantado por Rouillon con motivo de la reforma de 1983. En dicha
oportunidad, adverta la revalorizacin de las soluciones privatsticas y se
pronunciaba en forma escptica sobre las presuntas bondades del tratamiento
de la insolvencia en las solas y exclusivas manos del deudor y los acreedores.
Los efectos de la insolvencia sobre el patrimonio del deudor varan
segn se trate de un concurso preventivo o de un proceso falencial. En el
primero se da lo que "el quiebrista de mxima influencia en nuestro pas",
Provinciali, denomin "desapoderamiento atenuado": el deudor conserva la
administracin y disposicin de sus bienes bajo la vigilancia del rgano
sindical y dentro del marco limitativo impuesto en el artculo 16, LCQ. En el
segundo se produce lo que tcnicamente se denomina "desapoderamiento",
en donde el deudor pierde el poder de administracin y disposicin de los
bienes -salvo las exclusiones legales-, siendo sustituido en esas funciones por
el sndico.
De todos modos, la universalidad patrimonial sigue implicando, tanto
en el concurso como en la quiebra, una suerte de "separacin jurdica" entre
el patrimonio y su titular, en el sentido de que el deudor slo puede
enriquecer el patrimonio, pero no empobrecerlo. Se trata de la configuracin
de una universitas, como lo afirma Plana y lo ensea Pajardi, caracterizada
por su destino a la satisfaccin de los acreedores, lo que ha hecho pensar
hasta en una "especie de patrimonio separado".
En este punto resulta conveniente recordar que la ley 24.441, que
regula el fideicomiso, establece en su art. 15 que "Los bienes fideicomitidos
estarn exentos de la accin singular y colectiva de los acreedores del
fiduciario. Tampoco podrn agredir los bienes los acreedores del fiduciante,
quedando a salvo la accin de fraude. Los acreedores del beneficiario slo
podrn ejercer sus derechos sobre los frutos de los bienes y subrogarse en sus
derechos".
La razn del precepto es simple: procura la defensa del patrimonio
fideicomitido que no puede quebrar. En caso de insolvencia se dispone su
liquidacin, la que estar a cargo del fiduciario; ste deber proceder a la
venta de los bienes y su conversin en dinero para abonar a los acreedores.
4.2. Faz pasiva

Desde el punto de vista pasivo, la universalidad implica la totalidad
de las deudas y se traduce en la convocacin a todos los acreedores, quienes
slo pueden hacer valer sus derechos mediante la aplicacin de la ley
concursal, como lo manda su art. 124.
Se concreta en la colectividad de acreedores, cuestin conocida como
el principio de concursalidad, la que, en feliz expresin de la doctrina
italiana, se trata de una "natural pluralidad de acreedores", tal como lo
explicaremos infra.
4.3. Sentido subjetivo y objetivo
En sntesis, la universalidad comprende una faz activa referida a los
bienes del deudor y una faz pasiva reflejada en la convocatoria de los
acreedores. Por ello, Rouillon explica que el proceso concursal es un proceso
universal en sentido "objetivo", en cuanto abarca a todos los bienes del
deudor, y en sentido "subjetivo", porque tiende a encuadrar a todos los
acreedores.
En esta lnea de similar sentido se enrola Martorell al sostener que,
desde el punto de vista objetivo, la universalidad permite formar con la
integracin del patrimonio del deudor la denominada "masa activa", que es la
que deber responder por el pasivo que se logre verificar, integrando la
categora de lo que tcnicamente se denomina "patrimonio separado". Y que
desde el ngulo subjetivo, lo que se quiere graficar es que los acreedores no
aparecen en el procedimiento como individuos, sino como agregados entre s:
como masa. Asimismo, aclara que la universalidad no significa que todos los
acreedores participen efectivamente en el proceso concursal, sino que se abre
en inters de todos, rigiendo el principio de la libre disponibilidad de los
derechos para ellos.
Bonsignori expresa que bajo la etiqueta del principio de
universalidad se esconden diversos conceptos. Pero que la acepcin ms
generalizante es la derivada de los tratadistas del proceso comn alemn,
quienes consideran el problema desde un doble punto de vista, subjetivo y
objetivo. El perfil subjetivo de la universalidad apunta a comprender a todos
los acreedores, inducindolos a participar en el procedimiento concursal, y
que el aspecto objetivo afectara al patrimonio ntegro del empresario, mas no
el global, sino que de esa sujecin estn excluidos los bienes personales.
4.4. Sentido procesal
El principio de universalidad tambin se proyecta procesalmente,

pues precisamente es este principio el que determina la existencia de un
nico juicio, de carcter universal. La universalidad impone que todas las
cuestiones de contenido patrimonial contra el deudor insolvente sean
sometidas a la jurisdiccin del juez concursal. Esta proyeccin se ha dado en
llamar "principio de unidad o unicidad", que se postula segn algunos autores
como un principio con suficiente fuerza autnoma.
El principio de unidad del proceso concursal implica que para cada
concurso, en sentido amplio, existe un "nico" procedimiento en donde se
ventilan todas las cuestiones relacionadas, a manera de una suerte de
contienda material.
Si los efectos del concurso se proyectan activamente sobre todos los
bienes que integran el patrimonio del deudor, acarrean para el concursado
lmites en la administracin y disposicin (arts. 15 y 16, LCQ), y para el
fallido la prdida de tales facultades; y pasivamente, en el llamamiento o
convocacin a todos los acreedores de causa o ttulo anterior a la
presentacin en concurso o declaracin de quiebra, lgico resulta que ello se
desarrolle en un juicio nico.
Sobre este tpico la jurisprudencia ha dicho que el principio de
universalidad asigna al proceso de quiebra el carcter de procedimiento
nico, no slo en relacin con los medios con que se desarrolla en su
conjunto, sino tambin en relacin con los fines. Que el instituto concursal no
est destinado a la tutela individual de un acreedor, sino a la apertura de un
proceso colectivo y universal que interesa a la masa de acreedores de un
deudor en cesacin de pagos.
5. Concursalidad
La universalidad, como se vio y desde el punto de vista pasivo,
implica que los efectos del concurso se proyectan sobre la totalidad de las
deudas y se traduce en la convocacin a todos los acreedores, que slo
pueden hacer valer sus derechos mediante la aplicacin de la ley concursal
(art. 124). Es decir que, frente al concurso preventivo o quiebra del deudor, al
acreedor slo le queda la posibilidad de concurrir a la sede concursal, ya sea
para participar del acuerdo preventivo, en el primer caso, o para percibir el
dividendo que resulte de la liquidacin de bienes, en el segundo.
Esta directriz, que se conoce como principio jurdico de
concursalidad, es la que permite estructurar la obligatoriedad de la
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concurrencia en el proceso principal, lo que conduce a la colectividad del
juicio universal.
La concursalidad se refleja muy especialmente en el proceso de
verificacin de crditos, que se convierte en la va necesaria y tpica de
insinuacin en el pasivo, mientras que la colectividad produce como principal
consecuencia el llamado "fuero de atraccin", con la implicancia que este
instituto reviste segn se trate de un concurso preventivo o de un proceso
falencial. Hoy, a partir de la ley 26086, la concursalidad "ha sufrido" una
reforma integral. As, el primer prrafo del art. 21 mantiene los tres principios
conexos de: suspensin del trmite de los juicios de contenido patrimonial en
contra del concursado; su radicacin ante el juez del concurso y la
prohibicin de decidir nuevas acciones. Ahora bien, el segundo apartado del
precepto establece un rgimen de excepciones en tres subincisos, 1, 2 y 3,
sumamente amplio. As se excluyen de la atraccin los procesos de
expropiacin, los que se funden en relaciones de familia y las ejecuciones de
garantas reales. Adems, tambin se exceptan los procesos de conocimiento
en trmite, los juicios laborales y aquellos donde el conocimiento sea parte de
un litisconsorcio pasivo necesario.
Este nuevo rgimen debilita sensiblemente la convocatoria universal
"tempestiva" y resta eficacia al proceso.
Si bien el proceso concursal convoca a la totalidad de los acreedores
titulares de derechos de causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso o
declaracin de quiebra, ello no significa que efectivamente todos participen
en l. El proceso se abre en inters de todos, pero los acreedores particulares
pueden elegir la "va de la abstencin". Esto se explica sobre la base de la
disponibilidad del derecho, de manera tal que la pluralidad de acreedores
puede no verificarse, bastando la existencia de un solo acreedor para la
subsistencia del procedimiento (art. 229, LC).
En este sentido, la jurisprudencia ha dicho que el trmite de
verificacin constituye una carga y no una obligacin, pues solamente es
necesario como condicin para participar de los resultados del proceso
colectivo.
6. Oficio de los rganos falimentarios
Otra directriz central o eje normativo caracterizante de los procesos
concursales es la actuacin de oficio de los rganos del concurso, que implica
una especial articulacin de los rganos jurisdiccionales que se estructuran
entre el deudor y los acreedores, "sustituyendo en gran medida el impulso

privado por el impulso de oficio".
Este principio, intensamente debatido en doctrina, es explicado por
Pajardi diciendo que el oficio de la quiebra articulado en rganos es, quizs,
la caracterstica ms espectacular del proceso falencial.
La direccin del proceso es atribucin fundamental del juez (art. 274,
LC). La sindicatura sustituye al deudor y los acreedores, ya que administra el
patrimonio y ejerce la legitimacin procesal del deudor en relacin con los
bienes desapoderados. Tambin sustituye a los acreedores en lo referente al
cobro de los crditos, acciones de ineficacia y de responsabilidad y en la
liquidacin de los bienes. De este modo, la actuacin de oficio de los rganos
jurisdiccionales otorga especiales caractersticas al proceso concursal, a tal
punto que alguna doctrina ha opinado que se trata de un proceso inquisitivo y
no dispositivo.
Otros prefieren hablar de la oficiosidad del procedimiento. Pensamos
que en realidad se trata del oficio de los rganos jurisdiccionales que le dan
su "identidad" a los procesos concursales, dotndolos de una estructura
alejada del tipo dispositivo.
6.1. Definicin
Alegria define este principio como la atribucin del juez de impulsar
de oficio el trmite iniciado por deudor o acreedor (aspecto procesal), y de
recurrir a las instituciones y remedios ms aptos an sin peticin (aspecto
sustancial).
En rigor, el oficio de los rganos de la quiebra no torna inquisitorio al
proceso pero lo excluye del tipo dispositivo, convirtindolo en un
procedimiento propio y caracterstico de la concursalidad con notas oficiosas
y aspectos dispositivos en particular naturaleza propia.
Explica Pajardi que los rganos del proceso estn provistos de los
poderes necesarios para instaurar el proceso y constituirse a s mismos como
rganos y luego conducir el proceso, confirindole el impulso necesario y
adecuado para llevarlo a su cumplimiento y extincin.
6.2. Marco normativo en la ley 24.522
En nuestra legislacin esta nota de oficiosidad est presente a travs
de las especiales atribuciones que los arts. 274 y 275 otorgan al juez y a la
sindicatura, quienes dirigen el proceso y tambin sustituyen al deudor y a los
acreedores en la medida establecida por la ley.
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Esta nota se acenta, en especial, en la quiebra como proceso
liquidativo, en la que el sndico administra el patrimonio del deudor y
participa de su disposicin en la medida fijada por la ley, y quedando al
frente de las relaciones sustantivas que lo afectan.
As el funcionario est legitimado para el cobro de los crditos por
va judicial o extrajudicial (art. 182); para aceptar o rechazar donaciones con
cargo (art. 113); puede realizar los contratos que resulten necesarios para la
administracin y conservacin de los bienes (art. 185); est habilitado para
celebrar los negocios jurdicos que estime convenientes con la finalidad de
generar frutos civiles de los bienes desapoderados, tales como locaciones u
otras modalidades contractuales con objetivos semejantes (art. 186);
desempea un papel insustituible en los casos de "continuacin de la
explotacin de la empresa", pues en l recae la importante funcin no slo de
administracin, sino de reorganizacin o modificacin de la empresa para
hacerla econmicamente viable (arts. 189 y 192); y muy especialmente est
legitimado para el ejercicio tanto de las acciones integrativas recuperatorias
del patrimonio propias del derecho concursal (tal es el caso de la accin
revocatoria, accin de responsabilidad o extensin de la quiebra) como de las
recuperatorias propias del derecho comn, como la accin de simulacin o
accin pauliana; asimismo est legitimado para promover las acciones de
responsabilidad tpicas del derecho societario, sin que se agote con esta
enunciacin el amplio campo de accin del rgano sindical.
No puede ignorarse que esta nota de oficiosidad est sumamente
atenuada en el concurso preventivo, pero en orden al tema que nos ocupa, la
oficiosidad se refleja en las facultades instructoras de la sindicatura, tal como
analizaremos infra.
Las facultades del juez pueden verse detalladas en el art. 274, LC,
que dice que el juez tiene la direccin del proceso, pudiendo dictar todas las
medidas de impulso de la causa y de investigacin que resulten necesarias. A
tales fines puede disponer, entre otras cosas:
i) La comparencencia del concursado en los casos de los arts. 17 y
102 y de las dems personas que puedan contribuir a los fines sealados.
Puede ordenar el auxilio de la fuerza pblica en caso de ausencia
injustificada.
ii) La presentacin de documentos que el concursado o terceros
tengan en su poder, los que deben devolverse cuando no se vinculan a hechos
controvertidos respecto de los cuales sean parte litigante.
Hoy, el nuevo texto del art. 52, segunda parte, ley 25589, al
incorporar el cramdown power constituye otra demostracin de las especiales
facultades del juez concursal (remitimos al anlisis particular de la norma).
7. Igualdad de trato
El principio jurdico, correlacionado con la universalidad y la
concursalidad, que siempre ha sido considerado clave en materia concursal
no es otro que el del par condicio creditorum o igualdad de trato entre todos
los acreedores. Por ello se ha afirmado desde la doctrina italiana que la tutela
de la par condicio es la mxima garanta del derecho de los acreedores.
Como ensea Satta, en el proceso concursal existe una "natural
solidaridad en las prdidas" entre todos los acreedores, cualquiera que sea su
clase, grado o monto. Dicho de otro modo, cabe afirmar que en la base del
proceso concursal se encuentra la "justicia distributiva" que exige la
satisfaccin de todos los acreedores, de conformidad con la naturaleza de su
crdito y no la "justicia conmutativa" de las relaciones sinalagmticas.
Este aspecto ha sido puesto de relieve por la doctrina, afirmndose
que el fenmeno de la insolvencia impone la solidaridad como base de los
efectos y consecuencias de aquel estado falencial.
En la terminologa de Pajardi, la igualdad de trato constituye la regla
medio respecto de la regla fin representada por el pago a los acreedores en la
medida ms alta posible, o sea, esa "pauta distributiva" que siempre ha estado
presente en la aplicacin de la ley concursal y que se fundamenta en la
universalidad patrimonial intentando garantizar a todos los acreedores la
satisfaccin de sus crditos.
7.1. Importancia y fundamento
Como ensea el jurista italiano, esta regla debera convertirse, como
pauta legislativa, en una formidable arma de justicia distributiva.
Llega a tal punto la importancia que Pajardi le ha asignado a este
principio que dice que el nico principio de justicia que justifica
existencialmente el proceso falimentario es la par condicio creditorum,
justicia del concurso sin la cual no se puede concebir el proceso falimentario,
ni ensear el derecho de quiebra.
En la bsqueda de los fundamentos de este elemental principio,
Garca Martnez expresa que la par condicio acta como protectora del
inters general, enderezado a la preservacin de la tica en los procesos de
ejecucin colectiva, operando en la prctica como factor moralizador en dos
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sentidos: por una parte, regula la relacin del deudor con sus acreedores,
impidiendo que otorgue ventajas a unos en perjuicio de los otros, y por la otra
acta sobre la relacin de los acreedores entre s, prohibiendo que se
aventajen entre ellos dentro de mbito del concurso.
Lo dicho no implica desconocer las causas legtimas de prelacin,
aun cuando el legislador concursal mira con recelo dichas causas, que
indudablemente circunscriben el contenido fundamental de la regla.
Rouillon explica que la par condicio est bastante maltrecha por la
proliferacin de preferencias y privilegios, pero que sigue siendo el "norte"
de toda legislacin concursal. Agrega que mediante su aplicacin se asegura
una justicia de tipo distributivo, ya que debe responder ante todos los
afectados por el fenmeno de la insolvencia.
7.2. Categorizacin de acreedores
La actual ley otorga nuevo contenido a este principio al admitir la
categorizacin de los acreedores, institucin que no deja de lado la par
conditio, sino que, por el contrario, intenta una recepcin legal de la realidad
econmica para dotar de contenido material al proceso. Se busca as adecuar
la diversidad negocial de los acreedores a una pauta de igualdad real y no
meramente formal: la igualdad entre iguales, estndar axiolgico tantas veces
proclamado por nuestra Corte Suprema.
El agrupamiento de los acreedores en categoras conforme al criterio
de razonabilidad, y con la finalidad de formular propuestas de acuerdo
diferencias, lejos est de violar el principio de igualdad, sino que, por el
contrario, evita que se trate de modo idntico a quienes son desiguales. Esta
innovacin legislativa no ha hecho ms que legitimar una situacin que se
vena planteado a la luz del rgimen derogado, en donde la negociacin
paralela al concurso con los acreedores titulares de crditos de gravitacin en
las mayoras se haba convertido en una prctica insoslayable para quien
pretenda lograr acuerdo.
8. Personalidad jurdica de la masa de acreedores
Los acreedores ejercen sus derechos individualmente mediante la
participacin en el proceso de verificacin, como etapa previa a casi toda otra
actuacin concursal.
Los acreedores no constituyen una persona jurdica, sino una
"comunidad jurdica". El fenmeno de actuacin, en inters comn de los
acreedores, no impide la individualizacin del patrimonio (que sigue en
propiedad del deudor pese al desapoderamiento como efecto patrimonial

propio de la falencia) y slo implica la prdida del poder de disposicin, ms
no la prdida de la titularidad dominical. Ejemplo de ello se encuentra en la
hiptesis de conclusin de la quiebra por avenimiento o pago total, sin que se
hubiere realizado an la totalidad de los bienes, o que realizados quedare
remanente una vez cubiertos los crditos y los gastos del concurso. En ese
caso el remanente debe ser restituido al deudor, quien jams perdi el
derecho de dominio sobre ellos.
Esta comunidad jurdica denominada "concurso" no es persona
jurdica, sino simplemente un patrimonio de afectacin. Esto lo pone de
relieve con su habitual agudeza Maffa, quien distingue entre la mera tcnica
del lenguaje de referirse al "concurso" como si fuese un sujeto de derecho y
la atribucin de la personalidad, aspecto que la ley no otorga a la masa de
acreedores, aun cuando lo convierta en un centro imperativo.
III. Esencia del proceso concursal
Entiende Morello que en el empeo por caracterizar la esencia de
estos procesos no puede dejar de partirse del recordado Candin, que fue el
primero en presentar sistemticamente la materia; de Bonelli, uno de los ms
ilustres concursalistas; de Ferrara, con sus importantsimos aportes; y, en
suma, de las sucesivas contribuciones en Italia de Satta, Pajardi, Bonsignori,
tal como lo puso de relieve el "Congreso 1942-1992. Cincuenta aos de la ley
falimentaria" organizado por la Sociedad Italiana de Estudios Concursales
(Miln, Italia, 21/11/1992).
Romero expresa que de los principios generales de universalidad,
colectividad e igualdad se deriva una serie de pautas ordenatorias que
descarta, en los procesos concursales, el principio dispositivo y que hace que
este proceso se instruya de oficio, mediante la actuacin del rgano sindical,
con trminos comunes y perentorios, en orden a obtener celeridad y
eficiencia.
Por su parte, Morello expresa que, con matices propios, se entrelazan
en diversos niveles y en un proceso sin partes en el sentido formal,
alternativas de gestin patrimonial concordatarias o liquidativas, segn el
caso, con inequvocas manifestaciones de jurisdiccin voluntaria y con notas
inquisitivas y oficiosas. Por ello las exposiciones de la doctrina advierten la
complejidad de este fenmeno material/procesal de los concursos.
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Como caracterstica contempornea y actual de la ley 24522 no
puede dejar de destacarse, como realiza Iglesias con singular vigor, que la
tutela del inters de los acreedores constituye el "valor supremo" en la ley
24522. No puede negarse la postura altamente crtica de este autor con
relacin a la actual legislacin falimentaria, que entiende se ubica en una
concepcin "privatista" y "voluntarista", que subraya una impronta
ideolgica errtica y sin criterios axiolgicos claros.
Por nuestra parte, cabe considerar que es necesaria una reconduccin
a un razonable "punto de equilibrio" entre las diversas posiciones
ideolgicas, en especial teniendo presente que la ley positiva se independiza
de las intenciones de los autores y de la justicia distributiva presente en la
base del proceso falimentario, lo cual puede ayudar a un adecuado equilibrio
interpretativo. Sobre este tpico cabe parafrasear a Morello cuando expresa
que la utopa de acortar la distancia entre ricos y pobres y postular una mejor
distribucin de la riqueza constituye una idea fuerza que no va a declinar
porque est en el corazn del hombre.
De todos modos, el retornar del ordenamiento falimentario a un
libreto de economa de mercado produce una verdadera revolucin
interpretativa que "achica" el publicismo y hace florecer el privatismo en el
cuerpo normativo de los concursos.
Tampoco puede ignorarse el cambio de circunstancias polticas y
socioeconmicas originadas en la globalizacin, tal como lo pone de relieve
Rivera, que produjo cambios gravitantes en el esquema socioeconmico del
pas, estructurando un sistema de estabilidad legal y una apertura de los
mercados que requeran un acompaamiento legislativo en un tema clave
como el tratamiento de la insolvencia.
De todas formas, el mantenimiento de la estructura de la derogada
ley 19551 en la nueva normativa y la determinacin del concurso como
medio para la reorganizacin empresaria, retoma los principios clsicos del
derecho concursal como alternativa superadora de la insolvencia y la
viabilidad de la continuacin empresaria para beneficio de toda la
comunidad.
El mantenimiento del oficio de los rganos de la quiebra, en funcin
de ser el juez el director del proceso, con especiales facultades de
investigacin e impulso de la causa, y la articulacin de la sindicatura como
"rgano", prosigue estructurando un proceso donde la justicia distributiva
sigue siendo el norte interpretativo del ordenamiento; y que si bien es cierto
que se abre a instancia de parte, ya sea del deudor en el concurso, o de los

acreedores o el deudor en la quiebra, prosigue de oficio y ordena un
procedimiento donde el inters pblico y el privado "cohabitan" en singular
comunidad procesal, buscando el saneamiento empresario o una liquidacin
coactiva eficaz.
IV. Las reformas a la luz de la emergencia: leyes 25.563, 25.589 y
26.086
1. Introduccin
La "marea legislativa" producida como consecuencia de la crisis
socio-econmica que afecta al pas se reflej directamente en sucesivas
reformas en la legislacin concursal. En consecuencia, resultaba fundamental
elaborar un texto ordenado que permitiera el estudio integral de la normativa
vigente.
En esta inteligencia, la editorial AbeledoPerrot nos solicit el
"cuidado y comentario exegtico" de la legislacin concursal vigente con el
objeto de obtener un texto ordenado. El cmulo de opiniones adversas que se
produjo con motivo de la sancin de la ley 25563, unido a la presin del
Fondo Monetario Internacional, culmin en la sancin de la actual ley 25589.
Si bien la doctrina haba sido contraria a la ley 25563, tambin es cierto que
haba reconocido que los acontecimientos acaecidos durante el ao 2001 y a
comienzos de 2003 obligaban al replanteo de las soluciones concursales. As,
se afirm que la ley 24522 fue expoliada por una situacin econmica que
denot, aun desde el punto de vista macro, variaciones significativas respecto
de la existente a la poca de su promulgacin.
Se dijo que esta poltica de "dejar todo para el ltimo momento" y de
tratar de enmendar "macanas" precedentes puede entenderse y dispensarse en
un adolescente, pero postularlo respecto de la Repblica es un gesto de
severa preocupacin.
A su vez, se puntualiz que cuando el mensaje de elevacin de la ley
25589 se refiere a la necesidad de revisar la ley 25563 y hace referencia a los
motivos por los que se vuelve a la ley 24522, ignora que el sistema anterior
no facilit la recuperacin de la actividad econmica y financiera y mucho
menos ampli la empleabilidad en el mbito laboral.
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Por nuestra parte, habamos sostenido que la ruptura de la cadena de
pagos trajo aparejado un efecto general sobre la actividad econmica que no
poda ser ignorado por el legislador.
2. La ley 25.589
De este modo, con fecha 15 de mayo de 2002 se sancion la ley
25589, que entr en vigencia a partir de la publicacin (art. 20, ley 25.589),
esto es, el 16 de mayo de 2002. Esta ley tiene una tcnica ms depurada que
la anterior reforma (LEPC) y procura instalarse en el ordenamiento concursal
con visos de perdurabilidad.
La ley 25589 ha tocado algunos aspectos importantes del
ordenamiento concursal, centrando su atencin en la faz preventiva del
procedimiento "nico" concursal. En efecto, las principales modificaciones se
han situado en la etapa del acuerdo (sea del propio deudor o de un tercero) y
su homologacin.
La intencin de la ley 25589 fue la de reordenar el sistema concursal.
En efecto, el plexo concursal estaba construido por una nica ley (la LCQ) y
por otra netamente invasiva y plagada de errores (adems de ser una norma
mnibus y transitoria -la LEPC -), que derog y modific disposiciones sin
una adecuada metodologa u orden racional.
La ley 25589 quiso enmendar el error cometido con su antecesora y
de alguna manera lo logr. Hoy, con la sancin de esta ley, se puede decir que
los aires concursales han emprendido una "relativa" mejora en tcnica
legislativa y en adecuacin de disposiciones transitorias. Aunque ello no
significa laudar victoria, pues an existen intensas dudas generadas por la
interpretacin de los preceptos reformistas.
3. La emergencia productiva y crediticia
La ley 25589 deja subsistentes los arts. 1, 12, 13, 14 y 22 de la ley
25.563, los que, como se ver en el anlisis puntual de cada una de estas
normas y su correlacin con el nuevo texto de la ley 25589, mantienen serias
contradicciones.
En efecto, la ley 25563 modifica una serie de aspectos sobre el
cumplimiento de las obligaciones, reformando la Ley de Concursos e
introduciendo normas procesales en defensa de los deudores in bonis, ahora
con la nueva redaccin nacida de la ley 25589.
La primera observacin que cabe realizar es que la presente ley, aun
bajo el texto de la ley 25589, no solamente modifica la Ley de Quiebras, sino
que contiene tambin disposiciones de ndole tributaria, financiera y

fundamentalmente de carcter procesal, como el texto del art. 16, referido a
los deudores in bonis.
Por otra parte, se reflejan en esta ley las disposiciones sobre
pesificacin y dems medidas regladas en la ley 25561 y posteriores decretos
y resoluciones.
4. La ley 26.086
En el mes de marzo de 2006 el Senado de la Nacin aprob el
proyecto de modificacin de la ley 24522, en los aspectos relativos al fuero
de atraccin y a las cuestiones laborales, y se sancion como ley 26086. As,
en uso de las facultades que le otorga el art. 81, CN, el Alto Cuerpo dio
sancin definitiva a la reforma elevada por la Cmara de Diputados, pero
insistiendo por unanimidad en un texto remitido en Agosto de 2004 por el
Poder Ejecutivo Nacional.
Los senadores pusieron de relieve la importancia que el proyecto
tiene, al devolver a los tribunales del trabajo la competencia para el
reconocimiento de los crditos de los acreedores laborales del concursado o
fallido, excluyndolos expresamente del fuero de atraccin, sin perjuicio del
derecho de pronto pago que sigue bajo la rbita concursal. La reforma de la
ley 26086 excluye los juicios de conocimiento en trmite y aquellos en los
cuales el concursado se encuentra inserto en un litisconsorcio pasivo.
De las sesiones del Congreso surge que el motivo fundamental de la
reforma es brindar una solucin al congestionamiento, retardo de justicia y
exceso de trabajo del fuero comercial que se encuentra colapsado y, por tanto,
se ve dificultado el correcto cumplimiento de los objetivos tanto de la ley de
concursos como de la ley de contrato de trabajo, en lo referente a los crditos
laborales.
Como fundamento de la reforma se aduce no solamente un problema
de sobrecarga de actividad en el fuero comercial que impedira la adecuada
convergencia de los derechos de los trabajadores en dicho mbito judicial,
sino que tambin se destaca la necesaria especialidad del fuero laboral,
interpretndose que son los jueces que lo integran quienes se encuentran en
mejores condiciones para tutelar los derechos de los trabajadores.
Los legisladores, ms all de haber escuchado a los vocales de las
Cmaras Nacionales de Comercio y del Trabajo y a especialistas en la
15

materia, han olvidado la tradicin jurdica patria que abreva en la doctrina
italiana en orden a la universalidad del juicio concursal.
Este aspecto, es reconocido por la senadora Negre de Alonso, que
admite que la "dualidad" de fueros debilita la universalidad concursal y
agrega, lo que causa evidente perplejidad, que la correcta solucin habra
sido la creacin de una justicia especializada como la que existe en las
provincias de Crdoba, Mendoza, Salta y Corrientes, expresando que la
reforma constituye una solucin "transitoria".
Tal como se puede advertir, de los mismos argumentos de los
legisladores se sigue la fragilidad de los argumentos que sustentan la mayora
de las modificaciones introducidas en el texto de la ley concursal, pues el
derecho debe ser certeza y no transitoriedad.
Sin embargo, el texto finalmente aprobado por la Cmara de
Senadores fue el que entr en vigencia bajo el N 26086, modificando
parcialmente la Ley de Concursos y Quiebras.
5. La reforma a la Ley de Concursos
Las principales modificaciones a la leyes concursales 24522 y 25563
son:
i) inclusin de dos informes adicionales a la sindicatura;
ii) reforma del esquema del pronto pago, incorporndose un pronto
pago oficioso;
iii) modificacin del fuero de atraccin, fundamentalmente en orden
a los juicios laborales y procesos continuados en el concurso preventivo, en
el acuerdo preventivo y en la quiebra;
iv) reprogramacin del perodo de exclusividad al plazo de noventa
das, con posibilidad de una prrroga de treinta das ms;
v) derogacin del mnimo del 40% del capital a ofrecer en caso de
que la propuesta concordataria contenga quita;
vi) retorno del efecto novatorio solamente al deudor concursado,
eliminando la extensin a los fiadores;
vii) nueva regulacin del salvataje o cramdown, restituyendo el
mecanismo de salvataje, pero dndole la oportunidad al deudor de que opere
como cramdista;
viii) derogacin de la suspensin de las ejecuciones en el concurso
preventivo regladas por el art. 9 de la ley 25.563;
ix) eliminacin de la suspensin del pedido de quiebra del art. 11;

x) supresin de la suspensin de "cualquier tipo de garantas" de
obligaciones financieras que de cualquier modo permitan la transferencia del
control de las sociedades concursadas o subsidiarias, art. 8 in fine;
xi) reduccin de la tasa de justicia, art. 13, y mantenimiento de la
reduccin de honorarios, art. 14;
xii) nuevo rgimen de verificacin por fiduciarios de bonistas y otro
tipo de acreedores;
xiii) nuevas facultades homologatorias del juez;
xiv) nuevo acuerdo preventivo extrajudicial.
6. Texto ordenado
Las nuevas normativas (leyes 25589 y 26086) perfilan as un nuevo
texto de la originaria ley 24522, a la cual cabe agregar el resto de la
legislacin de fondo que se mantiene vigente en orden a las diversas
alternativas liquidatorias y que tambin se agregan como anexo en la presente
edicin, en especial todo lo que hace a la legislacin sobre aseguradoras,
asociaciones mutuales, entidades financieras, patrimonios fideicomitidos,
rgimen especial de administracin de entidades deportivas y dems
legislacin complementaria.
16

II. Teoras sobre el estado de cesacin de pagos
Existieron diversas teoras sobre el estado de cesacin de pagos, las
cuales fueron excelentemente sistematizadas por Fernndez: i) teora
materialista; ii) teora intermedia; y iii) teora amplia.
1. Tesis materialista
En la teora materialista, la cesacin de pagos se identificaba con el
incumplimiento; la quiebra se exteriorizaba mediante el incumplimiento y era
suficiente este incumplimiento (aun cuando el mismo no tuviese entidad)
para la declaracin de quiebra. Esta teora era indiferente a las circunstancias
que la originaron o el estado patrimonial del deudor. Vale decir que la
cesacin de pagos equivala a un "hecho" (el incumplimiento), sin tener
relevancia las causales que llevaron a este incumplimiento salvo, obviamente,
que stas se vincularan con la exigencia misma del crdito. Esta teora se
caracterizaba por ser excesivamente rigurosa.
Esta tesis fue abandonada hace mucho tiempo y no existen rasgos de
la misma en nuestro plexo concursal. Hoy la mayora de los autores la han
desechado.
2. Teora intermedia
La tesis intermedia importaba un avance respecto de la teora
materialista, pues ya no se vea a la cesacin de pagos como un hecho, sino
que estaba configurado por un "estado patrimonial" de imposibilidad de hacer
frente a las obligaciones exigibles. Pero se qued a mitad de camino, pues la
misma slo poda exteriorizarse mediante el "incumplimiento efectivo".
Por ello la cesacin de pagos no era posible sin incumplimientos,
pero el incumplimiento no necesariamente importaba fundamento suficiente
para la declaracin de falencia. Cada caso concreto deba ser valorado para
determinar si exista realmente un estado de impotencia patrimonial. Se
valoraba el estado y no el incumplimiento. Por ello el incumplimiento poda
constituir un elemento suficiente para la declaracin falencial. O tambin se
permita una valoracin en conjunto con otros incumplimientos.
Aqu comienzan a atisbarse algunos elementos de la concepcin
actual de la cesacin de pagos, ya que en general no se contemplaba el
incumplimiento, sino la crisis patrimonial del deudor y por ello tambin se
exiga en esta teora la generalidad y la permanencia. Esta nocin permiti ir
incorporando supuestos equivalentes al incumplimiento o que tuvieron una
aptitud probatoria similar.
Ttulo I - Principios generales

Art. 1. Cesacin de pagos.
El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y la
naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es presupuesto para la
apertura de los concursos regulados en esta ley, sin perjuicio de lo
dispuesto por los artculos 66 y 69.
Universalidad. El concurso produce sus efectos sobre la totalidad
del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas
respecto de bienes determinados.
I. Presupuesto objetivo
El estado de cesacin de pagos constituye el presupuesto objetivo de
los procesos concursales. Estos procesos, salvo especiales excepciones,
fundamentan su apertura en el hecho (objetivo) de la imposibilidad del
deudor de cumplir regularmente sus obligaciones.
Existe consenso doctrinario y jurisprudencial, aunque no siempre lo
hubo, en definir al estado de cesacin de pagos como "el grado de impotencia
patrimonial que exterioriza, mediante determinados hechos reveladores que
el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus
obligaciones, cualquiera sea el carcter de ella y las causas que lo generen".
Nuestra ley no distingue entre el estado de cesacin de pagos y otras
nociones tales como la insolvencia o suspensin de pagos. Para el
ordenamiento concursal argentino tales conceptos son idnticos, aun cuando
algunos autores han pregonado que la denominacin insolvencia se ajustaba
ms a la realidad y evitaba algunas confusiones innecesarias.
Es entonces esta exigencia legal un requisito determinante a los fines
de la apertura del proceso concursal (salvo excepciones legalmente
establecidas). Y por ello la regla en nuestro sistema concursal es la exigencia
de que el deudor se encuentre en estado de cesacin de pagos y la excepcin
la no acreditacin de tal extremo.
17

3. Teora amplia
La teora amplia parte de una premisa fundamental: la cesacin de
pagos no es un hecho (ni un conjunto de ellos), sino que es un estado de
impotencia patrimonial para hacer frente regularmente a las deudas. Esta
impotencia puede acreditarse de varias formas (variedad de hechos
reveladores) y no solamente mediante el incumplimiento. Esta circunstancia
acerca la realidad probatoria a la realidad patrimonial, pues no existe un
cercenamiento en el elenco de posibilidades.
El estado de cesacin de pagos es -de manera similar a la teora
anterior- un estado "patrimonial", "generalizado" y "permanente" de cumplir
las obligaciones "exigibles" y de manera "regular". Pero la exteriorizacin
del mismo no es slo el incumplimiento, sino que caben otras posibilidades:
reconocimiento de la cesacin de pagos, clausura del negocio, ventas a precio
vil, revocacin de actos realizados en fraude de los acreedores, medios
ruinosos para obtener recursos, etctera.
Tambin debe ser "general" y "permanente". Esta idea excluye la

temporalidad de las crisis. Una dificultad contingente no tiene entidad para
configurar la cesacin de pagos. Aunque la transitoriedad o permanencia
sern ideas que slo podrn determinarse en el caso concreto. De hecho, el
estado de cesacin de pagos es una idea que deber determinarse
judicialmente. Slo la declaracin de la insolvencia por el juez en el juicio de
apertura del proceso concursal ser suficiente para fundamentarla.
La prueba de la permanencia se encuentra incorporada en la nocin
de la cesacin de pagos, y entonces bastar probar un hecho revelador de la
misma para que tal elemento se encuentre implcito. El silogismo es simple:
el estado de cesacin de pagos conlleva necesariamente permanencia.
Entonces, si para probar cesacin de pagos es suficiente la comprobacin de
un hecho revelador (art. 79, LCQ), para probar la permanencia tambin ser
suficiente ese mismo hecho revelador. Ser el deudor quien deber desvirtuar
el carcter permanente de la impotencia (y ello importar, necesariamente, la
desacreditacin de la cesacin de pagos misma).
Pero la idea de permanencia no importa perpetuidad: la cesacin de
pagos es removible por definicin. De hecho, todo el sistema del concurso
preventivo procura la superacin de la insolvencia mediante un acuerdo con
sus acreedores. Por ello, si la cesacin de pagos es perpetua, no ser
removible (por lo que cualquier procedimiento preventivo carece de sentido).
La generalidad importa que toda la actividad empresarial del deudor
se encuentra comprometida, ya que no slo el deudor es impotente para
cumplir con el pasivo exigible, sino que tambin abarca las que estn
prximas a adquirir tal calidad. No es la crisis de un sector o de una rama
especfica, sino que la empresa entendida en su conjunto y como
organizacin es la que se encuentra en dificultades patrimoniales. Puede
haberse iniciado por un sector, pero tuvo una fuerza expansiva que no pudo
resolverse en el momento.
3. Causa de la insolvencia
El art. 1, LCQ indica expresamente la indiferencia de la causa de la
insolvencia y naturaleza de las obligaciones a las que afecte. Poco importa si
el deudor lleg a tal estado por problemas financieros, econmicos,
personales o de fuerza mayor. Slo es menester que el legitimado para
acceder al concurso se halle en dicho estado de impotencia patrimonial.
Por ello, el deudor (en caso de pedidos de quiebra por acreedores,
pues en el concurso preventivo o en la quiebra propia ser l quien procure la
III. Caractersticas
1. Estado patrimonial
La cesacin de pagos es una idea econmica, aunque ntimamente
vinculada con lo jurdico (que asume todos los detalles procesales de su
acreditacin). No es simplemente el incumplimiento lo que caracteriza tal
estado, sino que es menester que el deudor se encuentre en una real
imposibilidad de hacer frente de manera corriente a sus obligaciones. As,
podr no haber incumplimiento, pero la declaracin falencial ser procedente
si se dan otros elementos que pueden caracterizarla.
Por ello, debe sealarse que es un estado del patrimonio y no un
hecho. El desequilibrio entre el activo y pasivo de la empresa es un concepto
contable y muchas veces no condice con la verdadera situacin de crisis
patrimonial. Lo que cuenta a la hora de valorar tal estado es lo econmico: no
importa tanto la cantidad, sino tambin la realizabilidad de los bienes que
constituyen el activo, y no slo la cantidad sino tambin los vencimientos de
las deudas que constituyen el pasivo; hay paridad o equilibrio cuando las
deudas hacen contrapartida con otros valores realizables en los respectivos
vencimientos.
2. General y permanente
18

apertura del proceso concursal) no podr esgrimir justificaciones o razones
que lo eximan de la declaracin de quiebra.
En todo caso, si la declaracin de quiebra se produce por una causa
imputable a un tercero extrao, el dao ocasionado por la falencia habilitar
al deudor para el reclamo de responsabilidad pertinente (siempre que se
acrediten todos los presupuestos de responsabilidad).
Por ello, el presupuesto es objetivo; no depende de elementos
subjetivos (culpa, dolo). Y por ello la falta de negligencia o intencin (o la
acreditacin de caso fortuito o culpa de un tercero por el que no tena
obligacin de responder) no es suficiente para detener la apertura del proceso
concursal. Slo los hechos importan, aunque los mismos pueden ser
valorados de manera subjetiva.
4. Naturaleza de la obligacin
Tampoco importa qu tipo de obligacin afecta la insolvencia.
Pueden ser comerciales, civiles, laborales, fiscales, financieras, etc. La idea
de patrimonio est conformada por todo el activo y por todo el pasivo; y por
ello la insolvencia afecta a todas las obligaciones, independientemente de
cual fuere su naturaleza.
Esta aclaracin tiene una connotacin directa con un antecedente
legislativo falimentario de 1933 que exiga que se tratara de obligaciones
comerciales (art. 1, ley 11.719), prohibiendo la declaracin de falencia por
obligaciones no comerciales (art. 2, ley 11.719). Hoy la cuestin ha quedado
superada.
De todas formas, si se tratare de un pedido de quiebra directa por
acreedor y el peticionario fuere un acreedor con privilegio especial, deber
demostrar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes para
cubrirlo (art. 80, LCQ).
5. Imposibilidad de cumplimiento regular
La imposibilidad debe ser de cumplir de manera regular las
obligaciones. Tambin se ha dicho que no quiebra quien no paga, sino quien
no puede hacerlo. Ahora bien, cabe preguntarse qu sucede en aquellos casos
en que aun pudiendo cumplir regularmente sus obligaciones, no quiere
hacerlo. En una palabra, podemos decir que, como explica grficamente
Maffa, no se encuentra en estado de cesacin de pagos quien no paga, sino
quien no puede pagar.
Como se ha visto, la ley seala que no importa la causa de la

cesacin de pagos. Y por ello una negativa infundada -infundada- a cumplir
la obligacin importara un incumplimiento regular de la obligacin. La
regularidad estara determinada no slo en la cantidad de obligaciones, sino
en el incumplimiento reiterado. Es cierto, cada caso concreto deber
determinarse por sus particularidades. De otro lado, dejar librado a la
voluntad del deudor el cumplimiento de la obligacin podra prestarse a
abusos infundados.
6. Incumplimiento nico
Otra cuestin se vincula con la aceptacin de la posibilidad de la
cesacin de pagos configurada por un incumplimiento nico. Es cierto que
usualmente el incumplimiento ser de muchas obligaciones y que esta
circunstancia determinar la incapacidad permanente de la empresa para
satisfacer de manera regular la generalidad de obligaciones.
Pero nada empece a que el incumplimiento sea de una sola
obligacin. La LCQ no slo no lo prohbe (y por ello estara permitido -art.
19, CN-), sino que parece admitirlo ("cualquiera sea su causa" dice el art. 1,
LCQ). Si bien el art. 78, LCQ habla de una imposibilidad de "cumplir
regularmente sus obligaciones", tambin aclara "cualquiera sea el carcter".
Adems, as ha sido admitido reiteradamente. Lo importante no es el
nmero de obligaciones o su naturaleza, sino la magnitud del
incumplimiento. Un solo incumplimiento puede ser suficiente para instalar la
cesacin de pagos. La falta de cumplimiento de una obligacin de
considerable importancia puede producir un desequilibrio econmico
inmediato en la empresa.
7. Obligaciones exigibles y lquidas
Tambin se exige (y esto tiene mayor relevancia en el pedido de
quiebra por acreedor) que las obligaciones sean exigibles y lquidas.
Exigibles, pues si la obligacin no puede ser exigida inmediatamente por el
acreedor, carece de efectos, ya que la simple confrontacin entre activo y
pasivo no es suficiente: es menester que se trate de obligaciones exigibles.
Por ello, muchas veces para medir la cuestin de la cesacin de pagos se
exige una confrontacin entre el pasivo circulante o corriente (esto es, el
exigible en el lapso de un ao -art. 63, inc. 4 a], LSC-) con el activo de igual
naturaleza.
19

La liquidez tiene que ver con la individualizacin de la obligacin.
Hasta tanto la misma no se determine, el deudor no es que no "quiera"
cumplir (ni que su situacin patrimonial no lo permita), sino que la causa de
incumplimiento es ajena a l: slo puede cumplir las obligaciones que ya
estn liquidadas. La parte que no est liquidada slo es exigible una vez
efectuada la liquidacin (art. 743, Cd. Civ.).
8. Impotencia del sujeto (no del patrimonio)
Se ha aludido con justeza que la impotencia no es del patrimonio sino
del titular del mismo. Maffa critica tal conceptualizacin en un agudo
esquicio referido al tema expresando: "El estado de cesacin de pagos es una
cualidad que se predica del sujeto -individual o colectivo que fuera- no del
patrimonio". Sobre todo porque el emisor de aquella frase dogmtica
-repetimos que juzg innecesario fundarla- habla con insistencia de "cesacin
de pagos", no de "estado de cesacin de pagos".
En puridad de conceptos, ello es cierto, pues el patrimonio no es el
que cancela las obligaciones, sino el deudor con los fondos resultantes del
mismo. Y no es lo mismo un patrimonio administrado por un deudor con
cierta pericia tcnica que por un sujeto que apenas puede administrar su
patrimonio. La insolvencia y su superacin, en cierto modo, tambin depende
de las condiciones personales y crediticias del empresario.
Ribichini puntualiza que la utilizacin de la denominada tesis amplia
del estado de cesacin de pagos es una mera conceptualizacin que peca de
"ingenuidad", pues carece de incidencia prctica en el proceso concursal: el
concepto bonelliano no juega papel alguno en la apertura del proceso
concursal, ya que si se trata de un concurso preventivo bastar la confesin
del deudor de hallarse en situacin de cesacin de pagos para que los jueces,
sin ninguna otra consideracin, procedan a la apertura del procedimiento, y si
se trata de una quiebra bastar que el acreedor peticionante acredite el
incumplimiento del deudor para que ste slo pueda salvar dicha situacin si
deposita el dinero de la obligacin incumplida.
No pensamos que tal conclusin pueda admitirse ntegramente, aun
cuando no se duda de la realidad de alguno de los conceptos: en la apertura
de los procesos concursales la confesin del deudor o la cuestin del nico
incumplimiento han sido desechadas permanentemente por la doctrina y por
la jurisprudencia como justificantes del estado de cesacin de pagos y se ha
requerido que ste sea acreditado con otros hechos reveladores. En esta lnea,
puede leerse el excelente anlisis que Alegria realiza del concepto de estado
de cesacin de pagos y cmo explica que la confesin del deudor es

insuficiente para tener como acreditada la configuracin del mismo.
IV. Excepciones
Analizado el presupuesto objetivo, se vislumbra que el art. 1, LCQ
establece la exigencia de la cesacin de pagos, "sin perjuicio de lo dispuesto
por los arts. 66 y 69 ".
La forma de redaccin del precepto no es del todo adecuada, por lo
siguiente: i) debi decir "con excepcin de lo establecido en los arts. 66 y 69
"; ii) no incluy otros supuestos que tambin estn exceptuados de
cumplimentar el requisito del estado de insolvencia.
Por ello cabe sealar que las excepciones a la regla de la exigencia de
la insolvencia como presupuesto objetivo son:
1. Concurso en caso de agrupamiento
La LCQ permite el concursamiento preventivo de los conjuntos
econmicos siempre que haya: i) pluralidad de sujetos (centros de imputacin
patrimonial); ii) direccin unificada; iii) permanencia; iv) exteriorizacin
suficiente. En estos casos se permite el concursamiento de todos (sin
exclusin -art. 65, 2 prr., LCQ-) sus miembros ante el juez competente de la
persona con activo ms importante segn valores del ltimo balance (art. 67,
1 prr., LCQ).
El trmite procesal tiene ciertas particularidades, tales como idntica
competencia, sindicatura nica, un proceso por cada miembro del grupo,
posibilidad de ofrecer propuestas tratando unificadamente el pasivo (art. 67,
5 prr., LCQ) o propuestas individuales (art. 67, 8 prr., LCQ).
Lo cierto es que el art. 66, LCQ, simplemente seala que es
suficiente que uno de los integrantes est en estado de cesacin de pagos,
"con la condicin de que dicho estado pueda afectar a los dems integrantes
del grupo econmico". Como puede verse, la LCQ no exige la insolvencia de
todos los integrantes del grupo, siempre que la insolvencia de uno solo
(independientemente del nmero de sujetos que integran el conjunto
econmico) pueda afectarlos. No es menester que ya haya contagiado a los
restantes integrantes, sino que la ley establece simplemente la posibilidad.
Vale aclarar que esta "posibilidad" deber valorarse seria y
razonablemente, pues: i) permitira el abuso del proceso concursal, proscripto
por el ordenamiento concursal (art. 1071, CCiv.); ii) se trata de una excepcin
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a la regla general (insolvencia) y por ende de interpretacin restrictiva; iii) es
la inteligencia del precepto.
2. Acuerdo preventivo extrajudicial
La ley 25589 sobre la forma y estructura del acuerdo preventivo
extrajudicial previsto en la ley 24522 dio nuevas orientaciones a esta figura.
En lo que aqu interesa, la ley 25589 ha mantenido la redaccin anterior, que
flexibiliz el presupuesto objetivo. El art. 69, LCQ establece una doble
posibilidad para el deudor: i) estado de cesacin de pagos; ii) dificultades
econmicas o financieras de carcter general.
Bsicamente, puede sealarse que las dificultades econmicas o
financieras importan una modalidad previa al estado de cesacin de pagos
que debe revestir carcter general; es un estadio previo a la insolvencia que
posibilita un remedio preventivo que no permita la efectiva instalacin del
fenmeno de insolvencia.
Quizs el elemento definitorio radique en la transitoriedad, ya que las
dificultades econmicas o financieras importan un estado momentneo en el
cual se dan dos opciones: o la superacin de las mismas o la implantacin
permanente de cumplir regularmente con las obligaciones exigibles. Y por
ello no es menester que exista incumplimiento. De otro lado, slo estar
legitimado para invocarlo el propio deudor, pues no es factible la apertura de
un procedimiento concursal por un tercero con fundamento en las crisis bajo
examen.
Se ha dicho que la diferenciacin entre estado de cesacin de pagos y
crisis econmicas carece de efectos prcticos, pero ello no es as. En efecto,
si las crisis econmicas o financieras importan un estadio anterior a la
cesacin de pagos, las consecuencias de ella slo se producirn cuando la
misma se inicie (y no antes). Los principales efectos sern: determinacin del
perodo de sospecha (arts. 115 y ss., LCQ) (que slo se inicia con el estado de
cesacin de pagos y no con la dificultades econmicas o financieras), la
responsabilidad concursal (arts. 173 y ss., LCQ), derecho de receso (art. 149,
LCQ), extensin de quiebra (art. 160, 2 parte, LCQ), inhabilitacin (art. 235,
LCQ).
3. Concurso preventivo del garante
Si bien no existe consenso doctrinario absoluto sobre la exigencia de
la insolvencia en el concurso del garante, cabe sealar que en este instituto no
es menester que el garante se halle en estado de cesacin de pagos, sino que
es suficiente que el estado del garantizado puede afectarlo (arg. arts. 68 y 66,
LCQ).
Se ha criticado la falta de inclusin en el art. 1, LCQ, pero no era
necesaria (aunque s clarificadora) su incorporacin, pues el art. 68 in fine,
LCQ seala que se aplican las dems disposiciones de la seccin que regula
el concurso de grupos econmicos.
Por nuestra parte, oportunamente se seal que la norma busca evitar
la propagacin al garante de los efectos nocivos de la cesacin de pagos del
concursado principal, sin que sea necesario aguardar a que dicha nocividad se
instale en el garante; que condice con la solucin preventiva; que la omisin
del art. 1, LCQ ha sido voluntaria, pues existe expresa remisin; que condice
con una interpretacin sistmica -al margen de la defectuosa tcnica
legislativa empleada- ya que la norma forma en conjunto con los arts. 65, 66
y 67, LCQ, todo un captulo que no est dividido en secciones.
4. Quiebra declarada con sustento en sentencia extranjera
Otra de las excepciones al presupuesto establecido en el art. 1, LCQ
se encuentra regulada en el art. 4, 1 prr., LCQ. Este precepto seala que la
declaracin de "concurso" en el extranjero es causal para la apertura del
concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe
hacerse efectivo en la Repblica Argentina.
Como puede verse, para la apertura del concurso en el pas no es
menester acreditar la cesacin de pagos u otro presupuesto objetivo ms
flexible (dificultades econmicas o financieras), sino que es suficiente
acreditar la declaracin de concurso en el extranjero. Es un reconocimiento
de la extraterritorialidad a la sentencia concursal extranjera.
Es menester que se trate de una sentencia que arbitre un
procedimiento de corte concursal, aun cuando las modalidades no se ajusten
estrictamente a los procedimientos argentinos. Aunque con algunas dudas, la
doctrina en general ha entendido que se alude a un procedimiento liquidativo
(falencial) y no a la posibilidad de acceder al concordato preventivo; que
debe tratarse de un sujeto concursable segn el ordenamiento jurdico interno
y que se trata de un proceso concursal que, aunque derivado del extranjero,
tiene fuertes rasgos de autonoma e independencia. Los efectos de la quiebra
extranjera son slo los determinados para la apertura del proceso concursal
en el pas, pero no inciden en general en la quiebra local.
21

Por ello, no es menester que el deudor declarado en quiebra en el
extranjero se halle en cesacin de pagos. Es suficiente que acredite la
declaracin concursal en el extranjero.
5. Extensin de quiebra
Por ltimo, cabe mencionar el supuesto de extensin de quiebra
regulado en los arts. 160 y 161, LCQ. En estos supuestos tampoco se exige la
acreditacin de la cesacin de pagos (ni tampoco extremos ms flexibles), ya
que la extensin de quiebra es simplemente una comunicacin de la sentencia
de quiebra de un sujeto a otro por causales taxativamente pautadas en la
LCQ.
El fallido extendido no puede escudarse (a los fines de evitar la
extensin falencial) en la ausencia del presupuesto objetivo, ya que el
fundamento de la extensin atraviesa por otros esquemas.
ingresarn en el futuro. Pero tambin abarca bienes pasados, ya que el

concurso tambin puede proyectar sus efectos hacia el pasado mediante el
sistema de ineficacia concursal, sea en el concurso preventivo o en la
quiebra.
Art. 2. Sujetos comprendidos.

Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia
visible, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en
las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera
sea el porcentaje de su participacin.
Se consideran comprendidos:
1) El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del
patrimonio de los sucesores.
2) Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes
existentes en el pas.
No son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas
reguladas por las leyes 20091, 20321 y 24241, as como las excluidas por
leyes especiales.
V. Principio de universalidad
La universalidad es un principio jurdico tpicamente concursal que
produce la propagacin de todos los efectos del concurso (quiebra o concurso
preventivo) sobre la totalidad del patrimonio del deudor.
El patrimonio es una universalidad jurdica que abarca todo el activo
y todo el pasivo de un determinado sujeto; el concurso produce efectos sobre
todo el patrimonio, y por ello se habla de una esfera objetiva y otra subjetiva.
La objetiva (o activa) se refiere al activo (a los bienes que integran dicho
patrimonio) y est regulado fundamentalmente en los arts. 107 y 108, LCQ;
la subjetiva (o pasiva), tambin llamada de colectividad, incluye a todos los
acreedores y su esquema se estructura fundamentalmente en el proceso de
verificacin de crditos (arts. 32 y 200 y ss., LCQ) y en el fuero de atraccin
(arts. 21 y 132 y ss., LCQ).
El propio art. 1, LCQ se encarga de remarcar que no es un principio
absoluto (y en derecho, como lo ha sostenido la CSJN inveteradamente, no
hay derechos absolutos), ya que existen exclusiones legalmente establecidas
respecto de bienes determinados. Es cierto que la LCQ habla de "bienes
determinados", pero tambin existen exclusiones que abarcan a sujetos
determinados o que tienen un rgimen diferenciado.
Este principio tambin tiene otra proyeccin que tiene que ver con lo
temporal, ya que no slo abarca los bienes que actualmente existen en el
patrimonio del concursado, sino que asume los efectos sobre los que
I. Presupuesto subjetivo
Durante mucho tiempo las disposiciones falimentarias eran slo
aplicables a los comerciantes. No exista (salvo algunas disposiciones
provinciales aisladas) la posibilidad de que sujetos no comerciantes
accedieran a los institutos falenciales o preventivos regidos por la legislacin
nacional de bancarrotas. En 1972 se contempla la posibilidad de concursos
civiles, con lo cual si bien existan dos regmenes distintos, se aceptaba -a
nivel nacional- la posibilidad de recurrir al concurso civil. La reforma del ao
1982 produjo la unificacin entre los concursos de comerciantes y civiles,
eliminndose cualquier diferencia al respecto.
La nueva ley del ao 1995 (ley 24522) y su reforma posterior
(25589) no alteraron el rgimen unificatorio impuesto por la ley 22917 (del
ao 1983), mantenindose, en general, la estructura del presupuesto
subjetivo.
Hoy, esta unidad es puesta en duda a partir de la figura del
"consumidor" que requiere un tratamiento diferenciado al comerciante y a la
22

empresa en general. En efecto, se advierte que el particular que se ha
"sobreendeudado" con motivo de sus necesidades de consumo ha dado
motivo a un fenmeno especial: el concurso o quiebra del consumidor que no
tiene recepcin legal. Esta situacin debe legislarse puntualmente para tutelar
la economa familiar, tan importante como la empresa. De esta reflexin
surge la necesidad de distinguir el "pequeo concurso" del proceso general
reglado en funcin del quehacer empresario. Este ltimo tiene, en la empresa
y su saneamiento, su objetivo principal. El "pequeo concurso" debe
enderezarse a proteger la economa familiar con un rgimen que contemple
sus particularidades y habilite la reinsercin social del sujeto insolvente
evitando la exclusin social. Todo un desafo para la legislacin nacional que
hasta el presente no ha concretado remedio alguno.
personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas

jurdicas".
Se plante la cuestin de la concursabilidad de las simples
asociaciones, habindose separado las opiniones entre quienes aceptaban la
posibilidad del remedio preventivo y quienes no la consideraban viable.
As tambin pueden acceder al concurso preventivo las sociedades en
las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera que
sea el porcentaje de su participacin. El art. 2, LCQ, a diferencia de
regmenes anteriores, lo ha establecido con claridad, donde ya no existe
margen de confusin. As, pueden incluirse en esta hiptesis a:
i) Sociedades de economa mixta, en sus distintas variedades,
sociedades de economa mixta (dec.-ley 15348/46), sociedades annimas
mixtas con participacin estatal mayoritaria (arts. 308 a 314, LS), sociedades
annimas mixtas con participacin estatal minoritaria (arts. 163 y ss., LS),
otras sociedades mixtas de tipos societarios diversos; ii) sociedades del
Estado (ley 20705); iii) sociedades annimas con participacin estatal
mayoritaria (art. 308, LS); iv) cualquier otra sociedad civil o comercial en la
que el Estado sea socio; v) empresas pblicas reguladas por el dec.-ley
15349/46, ratificado por la ley 12962.
II. Personas de existencia visible

Desentraando el precepto, puede esquematizarse diciendo, en
primer trmino, que estn legitimadas las personas de existencia visible
(personas humanas segn el Proyecto de Cdigo Civil Unificado del ao
1998). No es menester aclarar quines son personas de existencia fsica,
aunque el art. 51, CCiv. se encarga de especificarlo. Asimismo, el art. 52,
CCiv. establece la regla de la capacidad, salvo que el Cdigo expresamente lo
considere incapaz, requirindose en algunos casos declaracin judicial de la
misma.
Presumindose la plena capacidad, las personas fsicas pueden
solicitar su concurso (preventivo o liquidativo).
En caso de que la persona individual sea "incapaz", tendr aplicacin
el art. 7, LCQ, que seala que la solicitud debe ser efectuada por sus
representantes legales. Por ello la peticin de concurso deber ser suscripta
por el representante legal del incapaz.
Algunas dudas se generan en torno a las "personas por nacer", existe
doctrina que establece la posibilidad de que se presenten en concurso.
IV. Patrimonio del fallecido

La ley concursal tambin considera sujetos concursables a quienes en
sentido estricto no configuran una verdadera entidad subjetiva.
En este sentido, la LCQ considera comprendido como sujeto
legitimado para acceder al concurso al patrimonio del fallecido, mientras se
mantenga separado del patrimonio de sus sucesores. En este caso, no podr
concebirse al fallecido como una persona, pues ha finiquitado su existencia.
Dice el art. 103, CCiv.: "Termina la existencia de la personas con la muerte
natural de ellas...".
Luego, la LCQ, por una cuestin prctica, ha posibilitado que la
liquidacin del patrimonio del fallecido se realice mediante las alternativas
concursales, siempre que exista "unidad patrimonial". Desvanecida esta
ltima, se desvanece cualquier posibilidad de acceder a las posibilidades
concursales. Ya no ser "el patrimonio" el que se concurse, sino los
herederos, como verdaderos titulares del activo transmitido mortis causa.
III. Personas jurdicas

En orden a las personas de existencia ideal, puede decirse que el art.
32, CCiv., define por exclusin a las personas jurdicas como "Todos los
entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son
23

Resulta obvio aclarar que los efectos patrimoniales y personales del
concurso no afectan a los herederos, ya que la nica intencin del legislador
ha sido mantener la consistencia del patrimonio en resguardo de los
acreedores del causante.
ley 20321); disposicin que tena el paralelo en el art. 37, ley 20.321, que
prohiba el concurso civil.
No obstante ello, este precepto ha sido derogado por la ley 25374. El
nuevo art. 37, que es ley posterior y de grado especial, seala: "Las
asociaciones mutuales quedan comprendidas en el rgimen de la ley 24522 ",
con lo cual se pone fin a los conflictos doctrinarios y jurisprudenciales
generados en torno a la concursalidad de las mutuales.
As, hoy con el nuevo rgimen las mutuales pueden ser causantes de
concursos preventivos y de liquidacin (quiebra), pues la ley las habilita
como sujetos de concursos sin restriccin. Las mutuales, en fin, quedan
comprendidas en el rgimen de la ley 24522 sin limitacin que concierna a
las clases de concurso.
De todas formas, se ha dicho que las entidades mutuales que realizan
intermediacin financiera carecen de aptitud para solicitar su concurso
preventivo (sea judicial o extrajudicial), lo que remite a una razn de orden
pblico.
3. Administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones
Las administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones estn
regidas por la ley 24241. Los arts. 71 y ss., ley 24.241, prevn un proceso de
liquidacin de las administradoras en la que tiene fuerte injerencia la
Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones.
La ley 24241 guarda silencio en cuanto a la posibilidad de recurrir a los
mecanismos concursales.
As, el art. 71, ley 24.241 establece las causales para proceder a la
revocacin de la autorizacin para operar de una AFJP in bonis y antes de la
cesacin de pagos. La deteccin por parte del organismo de control de
determinados supuestos, entre los que se incluye el hecho de atravesar la
administradora por un estado de insolvencia (inc. e), autoriza a iniciar los
trmites conducentes a la liquidacin.
La SAFJP, a tenor de las facultades conferidas por la ley (art. 118,
inc. k), proceder a iniciar la liquidacin de una AFJP cuando verifique el
acontecimiento de cualquiera de las siguientes hiptesis:
i) El capital se redujere a un importe inferior al mnimo establecido y
no se hubiere reintegrado totalmente el mismo dentro de un plazo
determinado.
V. Deudor domiciliado en el extranjero

Tambin la ley permite el concursamiento del deudor domiciliado en
el extranjero "respecto de los bienes existentes en el pas". La norma, que ha
generado algunos inconvenientes interpretativos, ha despertado un intenso
inters entre los iusprivatistas.
VI. Algunos sujetos excluidos por el art. 2, LCQ
Desde otra perspectiva, la ley ha excluido algunos supuestos de la
posibilidad de ser sujetos concursales. As, algunas hiptesis han sido
mencionadas expresamente por el art. 2, LCQ; otras han resultado excluidas
por leyes especiales. En esta ltima hiptesis habr que indagar el respectivo
ordenamiento para determinar si dicho sujeto es susceptible de ser declarado
en concurso preventivo o quiebra.
1. Aseguradoras
As, la primera excepcin al rgimen de concursalidad est
constituida por las personas reguladas por la ley 20091, esto es, las empresas
aseguradoras. En este sentido, el art. 51, ley 20.091 establece que los
aseguradores no pueden recurrir al concurso preventivo ni son susceptibles
de ser declarados en quiebra. Luego, expresamente se ha vedado la
posibilidad del concursamiento (preventivo o liquidativo) de las compaas
aseguradoras (sea directamente por el art. 2, LCQ, o por el art. 51, 2 prr.,
LCQ).
La causa es simple: la propia ley 20091 ha previsto un mecanismo
liquidativo especfico. Aunque -en la prctica- la similitud entre ambos
regmenes es asombrosa, y salvo algunos supuestos concretos, se identifica
plenamente con un proceso falimentario corriente, con particularidades
expresamente introducidas por la ley 20091.
2. Asociaciones mutuales
Asimismo, el art. 2, LCQ tambin considera como un sujeto
"excluido" del rgimen concursal a las asociaciones mutuales (regidas por la
24

ii) Se verifique dentro de un ao calendario un dficit de encaje en
ms de dos oportunidades.
iii) No hubiere cubierto la rentabilidad mnima del sistema (art. 86) o
recompuesto el encaje afectado en el plazo previsto por el art. 90.
iv) La comprobacin por parte de la SAFJP de cualquier hecho que
tenga previsto como sancin tal consecuencia.
v) Hubiere entrado la administradora en cesacin de pagos,
cualquiera fuere la causa y la naturaleza de las obligaciones que afecte.
4. Entidades financieras
Cabe sealar que la ley tambin establece que no son susceptibles de
ser declaradas en concursos las excluidas por leyes especiales. Uno de los
ejemplos ms tpicos es el de las entidades financieras.
Si bien son susceptibles de ser declaradas en quiebra, los autores han
interpretado, aunque con algunas vacilaciones, la imposibilidad de que
accedan al concurso preventivo. Aunque cabe aclarar que la tendencia
mayoritaria, tanto jurisprudencial como doctrinariamente, se ha pronunciado
por la negativa.
Son muchas las normas (tanto de la LEF y LCQ, como de la LSC)
que deben ponderarse a los efectos del anlisis propendido. Sin embargo,
existe una -el disputado art. 50, LEF- que tiene principal aplicacin.
El art. 50. LEF, hoy reformado, prescribe: "Las entidades financieras
no podrn solicitar la formulacin de concurso preventivo ni su propia
quiebra. No podr decretarse la quiebra (...) hasta tanto les sea revocada la
autorizacin para funcionar por el BCRA. A partir de esa revocacin rige el
art. 52 de la presente ley".
Una interpretacin que armonice e integre los distintos dispositivos
regulatorios de este tipo de actividades financieras impone la prohibicin de
que las empresas financieras accedan a este remedio preventivo.
Vale decir que esta interpretacin "sistmica", en la cual todas las
normas y principios se conjuguen dndole un sentido lgico que permite una
armonizacin adecuada, pregona que la norma debe ser "interpretada como
una entidad autnoma y real que posee vida propia y que es totalmente
independiente de su autor y de la intencin o el sentido que ha querido darle"
y que "si bien es un ente autnomo e independiente, no por ello es aislado,
sino que pasa a formar parte de un sistema jurdico, en concordancia con el
cual debe ser interpretada".
Se debe procurar darle un sentido coherente (argumento a

coherencia) con el sistema normativo de pertenencia, procurando armonizar
las normas "aparentemente" contradictorias. Por ello, admitir el concurso
preventivo de las empresas financieras aparece como contradictorio con la
propia esencia de la actividad financiera, resultando claramente contrario a
un sistema regulado en etapas por la LEF.
Adems, habiendo revocado la autorizacin para funcionar de una
entidad financiera, la sociedad se encuentra inmersa en el supuesto del art.
94, inc. 10, LS. Entonces, y en virtud de lo establecido en el art. 101, LS, la
sociedad en liquidacin conserva su personalidad -sic- a ese efecto (nfasis
aadido), su actividad se restringe a "actividad en liquidacin": realizar el
activo, cancelar el pasivo y distribuir el remanente entre los socios.
Por ltimo, la quiebra de las entidades financieras -figura admitida en
el sistema de la LEF - contiene en la LEF mltiples normas particulares a los
fines de adaptar esta figura concursal al rgimen financiero. Estas
particularidades de la quiebra de entidades financieras permite la
armonizacin -muchas veces compleja- de los valores y directrices de ambos
sistemas.
La cuestin es clara: cuando la ley ha querido introducir un
mecanismo para afrontar las crisis de entidades financieras, lo ha hecho
acompaando tal mecanismo -por ms que ya est regulado en otro sector del
ordenamiento- de disposiciones complementarias que permitan la
armonizacin aludida.
Por otro lado, y al menos desde el punto de vista terico, es
imposible concebir la actividad de una entidad financiera en estado de
insolvencia. Puede decirse que una entidad financiera est en crisis cuando ha
perdido su capacidad para mantener un flujo regular y sostenido de depsitos,
cuando ha visto deteriorada su estructura de rentabilidad y se ha resentido
consiguientemente su solvencia o cuando ha sufrido daos patrimoniales de
importancia por la existencia de un volumen excesivo de incobrabilidad.
Por ello, las entidades financieras y bancos no estn habilitados para
solicitar el concurso preventivo, aunque s estn legitimadas para ser
declaradas en quiebra, luego de un procedimiento previo especial.
5. Consorcio de propietarios
Si bien existe casi unanimidad en la aceptacin de la personalidad
jurdica del consorcio de propietarios (ley 13512), se ha rechazado la quiebra
25

del consorcio atento a la necesidad de la continuidad de funcionamiento y
realizando actos de administracin de la cosa comn, y a que existen bienes
no ejecutables, tales como espacios de entrada, pasillos, escaleras, ascensores
y dems cosas comunes.
6. Fideicomiso
6.1. Imposibilidad de quebrar
Ahora bien, si bien la ley 24441 no posibilita la quiebra del
patrimonio fideicomitido, cabe estudiar si es factible que el patrimonio
fideicomitido recurra al concurso preventivo. La cuestin no es balad, pues
existen muchas circunstancias econmicas que haran del concurso
preventivo la va ms adecuada, evitando -de esta manera- la mera
liquidacin del patrimonio.
6.2. La cuestin en el concurso preventivo
6.2.1. Tesis que admite la concursabilidad del fideicomiso.
En relacin al concurso preventivo los autores discrepan. Por un
lado, Games y Esparza se manifiestan -reconociendo que el tema puede ser
opinable- por la afirmativa y fundamentan:
i) se debe estar a formas jurdicas que eviten la liquidacin de los
patrimonios cuando stos sean viables econmicamente, siendo la "consigna
de la hora: la conservacin de las empresas tiles";
ii) se debe interpretar restrictivamente la cuestin de la quiebra, pero
ello no implica que est excluido el concurso preventivo; dicho
procedimiento no est excluido por la ley 24441, ni por la LC;
iii) la LC permite la formacin del concurso preventivo de las
personas en liquidacin (art. 5, LC);
iv) el concurso preventivo puede ser un marco jurdico que evite la
liquidacin y sus aspectos negativos;
v) este procedimiento es un medio para reestructurar el pasivo o
afrontar una desfavorable situacin patrimonial y econmica que permita
fortalecer una unidad econmica para el futuro;
vi) recurrir al concurso preventivo puede ser un parmetro de
diligencia de la funcin (art. 6, ley 24.441);
vii) las amplias facultades de la asamblea de tenedores (art. 24, inc. f,
ley 24.441) permitira introducir la solucin preventiva.
Adems cabe agregar que as tambin se pronuncian los autores del

derecho comparado. Domnguez Martnez, desde la ptica de la legislacin
mexicana, trata la procedencia de "concursalidad" del patrimonio dado en
fideicomiso, segn la actividad que se desarrollare con los bienes.
6.2.2. Tesis que no acepta la concursabilidad del fideicomiso.
De otro lado, Kiper y Lisoprawski no comparten la opinin. Su
plataforma argumental es la siguiente:
i) que de los textos de la ley 24441 y 24522 nada permite inferir tal
conclusin, ya que la LC es posterior a la ley 24441 y que bien pudo preverlo
el legislador (y no lo hizo);
ii) que esta omisin no fue un olvido o descuido, sino ex professo;
iii) no admite el concurso del patrimonio fideicomitido en la faz
preventiva, porque no puede imaginarse la incoherencia normativa y la
solucin de todas las cuestiones que se presenten en el supuesto de que el
concurso no llegue a feliz trmino y entre en quiebra.
6.2.3. Nuestra posicin.
Por nuestra parte, nos plegamos a esta ltima interpretacin, aunque
cabe considerar que no ha sido acertada la exclusin del patrimonio
fideicomitido de las soluciones concursales. Por ello, de lege lata, no puede
entenderse que el fideicomiso pueda concursarse preventivamente. La
conveniencia de un instituto no es suficiente para aplicarlo. Es menester que
existan pautas claras (normas) para su aplicacin y en caso de supuestos en
donde el inters general tiene un papel predominante, no puede recurrirse a
simples inferencias lgicas.
Art. 3. Juez competente.
Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia
ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas:
1) Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la
sede de la administracin de sus negocios; a falta de ste, al del lugar del
domicilio.
2) Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el
juez del lugar de la sede de la administracin del establecimiento principal;
si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido.
3) En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter
privado regularmente constituidas, y las sociedades en que el Estado
26

nacional, provincial o municipal sea parte -con las exclusiones previstas en
el artculo 2 - entiende el juez del lugar del domicilio.
4) En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende
el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del establecimiento o
explotacin principal.
5) Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del
lugar de la administracin en el pas; a falta de ste, entiende el del lugar
del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.
llevado a decir a autores como Couture, que "la competencia es el fragmento

de jurisdiccin atribuido a un juez". As concebida, la competencia debe
establecer los lmites en los cuales el tribunal puede proyectar la jurisdiccin.
El art. 3, al iniciar su texto, expresa que "corresponde intervenir en
los concursos al juez con competencia ordinaria". Si bien la letra del artculo
antes transcripto alude a "competencia ordinaria", no quedan dudas -en virtud
de la eleccin de la forma federal de Estado- de que se est refiriendo a la
"jurisdiccin ordinaria", por contraposicin a la federal, que, al decir de los
autores constitucionalistas, es "limitada y de excepcin".
Deben diferenciarse ambos trminos (jurisdiccin y competencia),
mas en el uso corriente, no por ello menos errneo, se utilizan
indistintamente los trminos "competencia ordinaria" o "jurisdiccin
provincial" contraponindolos con la "federal". En definitiva, los jueces que
deben entender en los procesos concursales no son los federales, sino los
"ordinarios" (no excepcionales) segn el sistema que ha organizado cada
provincia para la administracin de justicia (art. 5, CN).
Debe decirse que "esta cuestin fue materia de debate entre los
constitucionalistas desde comienzos de siglo. Sin embargo, la CSJN puso fin
al mismo cuando descart la jurisdiccin federal por aplicacin de la ley 48,
en cuya virtud los jueces federales en ningn caso pueden intervenir en
procesos universales".
Una excepcin a la jurisdiccin ordinaria, que no est contemplada
en la ley 24522 sino en la ley 24241, es la referida a la liquidacin de las
administradoras de fondos de jubilacin y pensin. El art. 72, inc. c establece
expresamente la jurisdiccin federal, razn por la cual -y tratndose de una
norma especial- prevalece sobre la regla general postulada por el art. 3 de la
LCQ.
Como dato referencial se ha sealado que en los Estados Unidos, y
debido a que la legislacin en materia de bancarrotas es federal, su aplicacin
es realizada por los jueces federales.
I. Introduccin
En el juego armnico -o no tanto- de las disposiciones procesales y
sustanciales que conforman, de manera unitaria, nuestra normativa concursal
(hoy bajo el velo de la ley 24522) descuella un precepto, de carcter
netamente procesal. Este mismo precepto, que tiende a distribuir, o ms bien
limitar, aquel poder estatal de administrar justicia, ve una luz diferenciada en
la legislacin concursal.
En la actual Ley de Concursos, la regulacin normativa de la
competencia concursal est diseminada en diversos artculos, mas hace base
en uno fundamental, que es el art. 3, en sus cinco incisos. Por ello puede
sostenerse que la competencia de los concursos, en sentido lato, contiene su
regla general en el ltimo artculo citado, y su reglamentacin especial en los
arts. 67, prr. 1 (concurso en caso de agrupamiento), 68 (concurso del
garante) y 162 (extensin de la quiebra).
II. Jurisdiccin ordinaria
La doctrina procesalista, ya desde antao, ha diferenciado de manera
adecuada entre los conceptos de jurisdiccin y competencia.
La jurisdiccin es un poder, uno fundamental, que se incluye entre
los tres poderes bsicos de "realizacin del derecho" (accin, excepcin y
jurisdiccin). En este sentido, la ha definido, con excelencia, Clemente Daz
como un poder-deber del Estado poltico moderno, emanado de su soberana,
para dirimir, mediante organismos adecuados, los conflictos de intereses que
se susciten entre los particulares y entre stos y el Estado, con la finalidad de
proteger el orden jurdico.
Este poder-deber "abstracto", si se quiere "potestad nica e
indivisible", se concretiza y proyecta a travs de la competencia, lo que ha
III. Orden pblico

La competencia concursal es de orden pblico. La CSJN ha
refrendado tal afirmacin en diversos pronunciamientos. En este sentido, ha
sealado que la ley concursal "es de orden pblico y en tal sentido la
competencia territorial del juez a quien corresponde entender en la quiebra
27

conforme al domicilio del fallido, est determinada por aquella que no admite
prrroga de la jurisdiccin por parte del tribunal que debe entender en ella".
Por ello, atribuirle tal carcter (de orden pblico) a la competencia
nos lleva a decir que, como ya lo hizo Cmara, la competencia es
"indelegable" y no es "derogable por voluntad de las partes". En este sentido,
a diferencia de las legislaciones procesales en las que se admite la prrroga
territorial (tcita o expresa), en materia concursal la competencia es
improrrogable en su aspecto territorial.
Tambin se ha dicho, en razn de las especiales caractersticas de la
LCQ, que la competencia concursal es "excluyente", pues todas las
cuestiones de contenido patrimonial contra el concursado o fallido, y algunas
promovidas por los rganos del concurso contra terceros, son resueltas
nicamente por el juez del concurso. El fuero de atraccin, como as tambin
las pretensiones de los arts. 109, 118, 119, 120, 122, 138, 140, 157, 160, 161,
173 /6, 188, etc., sern resueltas por el juez donde se tramita el concurso,
desplazando a los jueces que, conforme a las reglas ordinarias de la
competencia, tenan aptitud para resolver tales temas.
En los tiempos que corren, como ya fuera advertido por Cmara en el

ao 1978, se puede hablar de una clara tendencia hacia la especializacin de
los fueros concursales. Hoy, con ms fuerza an, la doctrina seala que "la
especializacin, que es uno de los fundamentos de la clasificacin de la
competencia, impone la creacin de tribunales que resuelvan las litis
concursales dotados de recurso e informacin que les posibilite una mayor
eficiencia en el cumplimiento de aquella misin".
La experiencia de Crdoba, de la que somos copartcipes, es muy
buena, ya que permite una capacitacin "especficamente concursal" del
factor humano, dotndolo de mejores elementos para resolver "diariamente"
los conflictos que se presentan. Por esas razones y por otras fundadas en la
economa procesal y celeridad que "necesitan" los procesos concursales, nos
sumamos a la doctrina mayoritaria que viene pujando con mpetu por la
concretizacin de "tribunales concursales diferenciados".
V. Competencia territorial
As vistas las cosas, si se admite que la competencia es el "lmite"
dentro del cual el tribunal puede ejercer la jurisdiccin, uno de los elementos
ms adecuados para limitar la jurisdiccin se basa en el elemento territorial.
La competencia territorial, que se funda en exclusivas razones de
"economa procesal", se encuentra puntillosamente determinada en nuestra
Ley de Concursos. Es bueno sealar que esta norma reconoce como
antecedente legislativo inmediato a la ley 19551, que fuera modificada por la
reforma del ao 1983 y que en su estructura fundamental ha sido mantenida
casi intacta desde mediados del ao 1972.
1. Diversos supuestos
El art. 3, tal cual est redactado, contiene diversos supuestos. El
primer inciso contempla la situacin de las personas de existencia fsica. El
siguiente inciso hace referencia al supuesto de los deudores con varias
administraciones. El inciso 3 alude especficamente a las personas jurdicas
regularmente constituidas y a las en que el Estado nacional, provincial o
municipal sea parte; y el 4 a la sociedad no constituida regularmente.
Finalmente, el ltimo inciso de esta serie regula el caso de los deudores
domiciliados en el exterior.
2. Personas de existencia visible
IV. Competencia en razn de la materia

Un tema muy importante, y que se puede decir de actualidad, es el
relacionado con la competencia por razn de la materia. La ley actualmente
vigente nada dice. Son las provincias las que han asignado el contenido de
sus respectivas competencias, teniendo en cuenta el art. 293 (disposiciones
complementarias) de la LCQ que establece que la Ley de Concursos se
incorpora al Cdigo de Comercio.
En este sentido, se advierte que la "mayora" de los sistemas locales
han delegado la competencia concursal a los juzgados civiles y comerciales
de primera instancia. Hemos enfatizado el trmino "mayora", pues en
Crdoba y en Mendoza la cuestin es diferente. En la ciudad de Crdoba
existen ocho juzgados concursales "diferenciados" que tambin tienen aptitud
para entender en el mbito societario. En Mendoza actualmente hay tres
juzgados "de concursos y registro". A nivel de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, si bien no se cuenta con competencia concursal especial, s se
diferencia entre la civil y la comercial, razn por la cual la competencia
relacionada con los concursos ha quedado asignada a los jueces en lo
comercial.
28

La regla en esta hiptesis es bastante clara. La competencia que
corresponde a las personas fsicas es la del "lugar de la sede de la
administracin de sus negocios". En este sentido, se entiende que el giro
lexicogrfico "sede de la administracin de los negocios" alude al "centro"
desde el cual se imparten las directivas, se lleva la organizacin
administrativa y contable".
Nos inclinamos por trminos ms sencillos. Por ello, y cristalizando
algunas crticas de la doctrina, no dudamos en simplificar el punto de
conexin antes expuesto por el de "la sede de los negocios", pues como han
puesto de manifiesto Maffa ("el vocablo lugar est de ms"), y Cmara
("sobra lo de la administracin"), implica una redundancia. El razonamiento
es bastante simple, pues si el concepto de "administracin" se encuentra
abarcado en el de "sede", y es redundante decir del "lugar de la sede" (pues la
sede no puede ser sino un lugar), los tres vocablos (lugar, sede y
administracin) "deben" unificar su personera a travs de la "sede" y nos
queda una norma ms fcilmente comprensible: "sede de los negocios".
Garaguso y Moriondo no aceptan tal idea, pues no puede confundirse
el "negocio", o sea, donde se concreta la actividad econmica, con la "sede
de la administracin del negocio", que es el lugar donde se organiza,
planifica y dirige la actividad.
En definitiva, y ms all del juego conceptual de palabras, lo que la
ley busca es centrar su "puntera" en el lugar desde donde se imparten las
directivas, se encarrilan las actuaciones comerciales y organizan
administrativa y contablemente los "negocios".
En defecto de tal punto de conexin, la ley fija otro subsidiario: "el
domicilio". De manera que cuando el deudor no ejerce actividad comercial
alguna, la competencia territorial se determina con base en el domicilio real,
segn la extensin asignada por el art. 89 del CCiv., es decir, donde tiene
establecido el asiento principal de su residencia.
3. Deudor difunto
Conforme lo estipula el art. 2, inc. 1 de la ley falimentaria, "el
patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de
los sucesores" es un sujeto pasible de ser declarado en concurso. Si bien la
normativa concursal nada establece, pues el fallecido ha dejado de ser
"persona de existencia visible", se aplican igualmente las disposiciones
generales de competencia.
En caso de no existir "sede" de los negocios, "corresponder

intervenir al juez con competencia en el domicilio real que tena el deudor
fallecido en el momento de su deceso". Dicho criterio concuerda con el art.
3284, inc. 4 del CCiv.
Pero si el deceso del fallido hubiere acaecido en el transcurso del
proceso, se aplica -sin dudas- el art. 105, que expresamente dispone que "la
muerte del fallido no afecta el trmite ni los efectos del concurso. Los
herederos sustituyen al causante, debiendo unificar personera".
4. Cambio de domicilio
Puede suceder, y ocurre frecuentemente, que el "concursable" haya
modificado su sede o su domicilio. En este caso prevalece -por una cuestin
elemental- el nuevo domicilio o sede.
Entonces Cmara, con la inquietud que lo caracteriza, se pregunta:
Qu ocurre si el comerciante cambia de sede despus de estar en cesacin de
pagos o prximo?
En principio, y en sentido coincidente con el autor antes citado, rige
la solucin anterior: "prevalece el nuevo domicilio o sede". Pero en caso de
tratarse de un "domicilio fraudulento" debe tratarse de no perjudicar a los
terceros, sustrayndolos de la competencia del juez natural.
En este ltimo sentido se pronuncia nuestra Corte Suprema cuando
dice: "Habiendo quedado demostrado que la fallida produjo la modificacin
de su domicilio social sin ajustarse a las formalidades exigidas por la ley y
con la finalidad de entorpecer la accin de sus acreedores, alejndolos de la
sede natural del proceso concursal, cabe concluir que, en el caso, se configura
la constitucin de un domicilio ficticio, destinado a violentar los principios
que consagran la indelegabilidad de la competencia o la prohibicin de
prrroga por la voluntad de las partes, al estar de por medio el orden
pblico".
Esta misma solucin debe aplicarse a los casos en los que se
configuren domicilios simulados, falsos o irreales, que si bien son hiptesis
diferenciadas, poseen un mismo "sustrato", la intencin de perjudicar a los
terceros, alejndolos de su juez natural.
5. Deudor con varias administraciones
Otro de los supuestos contemplados en el art. 3 es cuando el deudor
tiene varias administraciones. En este caso la ley atribuye competencia al
tribunal de la sede de la administracin del "establecimiento principal". Por
29

ello, lo fundamental en este caso es determinar cundo hay "establecimiento
principal". Es decir que la competencia quedar radicada en el lugar donde se
"administre" el establecimiento principal.
En tal caso, la hiptesis legal queda configurada de la siguiente
manera: existen "varias administraciones" desde donde se dirigen las
operaciones de uno o varios establecimientos. Qu administracin configura
la competencia? Pues la administracin del establecimiento principal.
Entonces, resulta fundamental delimitar los contornos del binomio
"establecimiento principal".
Con respecto al trmino establecimiento, se puede decir, y en esto la
doctrina es coincidente, que es el mbito fsico en el cual se desarrolla una
determinada actividad, como por ejemplo una industria o un depsito. Pero
en lo atinente al calificativo "principal" la cuestin vara un poco.
As algunos autores han dicho que determinar el principal
establecimiento es una cuestin de hecho o meramente fctica, que en
definitiva se libra al criterio judicial, y en la que tienen significacin el
volumen negocial, la importancia fsica, el nmero de empleados, etc. Otros,
como Maffa, han escrito que "establecimiento principal" no quiere decir,
como es obvio, establecimiento "ms grande", ni ms "antiguo", ni "con ms
personal".
Mas es importante resaltar que no entran en tema de discusin las
sucursales, ya que simplemente son establecimientos secundarios,
dependientes de una central o matriz con la cual estn totalmente
identificadas, y que aun teniendo carcter permanente, estn destinadas a
coadyuvar en el desarrollo comercial de la central.
6. Juez que hubiere prevenido
La propia ley, admitiendo que la determinacin de la calidad de
establecimiento principal es una cuestin de hecho, prev otra norma
subsidiaria. En este caso, ya no le da valor determinante al domicilio, sino
que dispone una solucin quizs ms simple. Pero no por simple, menos
peligrosa. En este sentido expresamente al final del inciso se establece: "si no
pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido".
Qu elementos deben tomarse en cuenta para determinar el juez que
previno?
As, Cmara, bajo la vigencia de la anterior ley, deca que el
"principio de prevencin" se determina por el tribunal que primero abri el
proceso concursal, y no aquel donde se requiri su declaracin. Quintana

Ferreyra, por su parte, seala que el juez que previno coincide con la fecha de
la primera resolucin que se dictare en caso de solicitud de concurso
preventivo o de pedido de quiebra. Una tercera posicin fija como momento
determinante el de la peticin de apertura del proceso concursal. Por ltimo,
una posicin ms: cuando se llega a supuestos dudosos, pero el comerciante
se encuentra matriculado, sugiere Morello que se d preferencia al lugar
donde se halla inscripto.
Adherimos a la doctrina mayoritaria, que es la embanderada por
Quintana Ferreyra. En efecto, segn una interpretacin literal de la norma,
"haber prevenido" no quiere significar sino ejecutar las primeras diligencias,
aun en la etapa prefalencial, sin que sea menester que el "concurso", lato
sensu, se encuentre abierto.
7. Personas de existencia ideal regulares
Avanzando con el esquema propuesto, corresponde analizar ahora la
hiptesis del art. 3, inc. 3. ste se refiere al concurso de personas de
existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas y al de las
sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte. En
estos supuestos la competencia se atribuye al tribunal del domicilio.
Tanto en la ley 19551 como en la 22917 no se prevea la posibilidad
de concursarse de las sociedades en que el Estado sea parte. Hoy, como
innovacin de la ley 24522, se contempla tal posibilidad y, como es lgico, se
le fija, a travs de la regla del inc. 3 del art. 3, la delimitacin de su
competencia, que sigue lo establecido para las dems personas jurdicas.
Haciendo un poco de historia, a modo anecdtico mencionamos que
la ley 19551, al hacer referencia al domicilio, "le adicionaba" el calificativo
"inscripto". Critica Cmara: "lo de inscripto abunda" y en la reforma del
ao 83 se suprimi, quedando as desde entonces.
En este inciso cobra mucha fuerza la doctrina societaria que
diferencia claramente el domicilio de la sede social. La doctrina y
jurisprudencia mayoritarias han asimilado domicilio con jurisdiccin
territorial, ciudad, pueblo o distrito donde se constituye la sociedad y cuya
autoridad es competente para autorizarla e inscribirla en el registro; y
entienden por sede el lugar preciso de determinada ciudad o poblacin donde
funciona la administracin o gobierno de la sociedad (calle, nmero, piso,
oficina).
30

Por ello, en caso de las sociedades regularmente constituidas la
competencia queda vinculada, de manera expresa, al domicilio de la
sociedad.
Una ltima aclaracin: si la sociedad modifica su domicilio sin
inscribir la modificacin contractual, cobra aplicacin el art. 12: las
modificaciones no inscriptas son inoponibles a los terceros.
8. Sociedades irregulares
Otaegui entiende inicialmente que la sociedad irregular, para ser tal,
debe tener cierta instrumentacin que demuestre su sometimiento a un tipo
autorizado; sobre tal base, la irregularidad surge cuando no se ha utilizado el
instrumento debido, o no se ha obtenido la conformidad administrativa
debida o no ha existido la inscripcin exigida.
La ley concursal contempla el caso -corriente en la prctica- y lo
regula. Dice el inc. 4 que "En el caso de sociedades no constituidas
regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar
del establecimiento o explotacin principal".
Entonces, de la disposicin antes transcripta se vislumbran dos
normas: una principal y otra supletoria. Como ya lo hemos sealado, al
menos implcitamente, "sede" es un concepto diferenciado de
"establecimiento principal". La ley as lo acepta, pues los utiliza como puntos
de conexin distintos.
La sede, concebida como centro del cual se compagina y dirige la
organizacin de la empresa, determina prioritariamente la competencia. En
ausencia de sede, o no pudiendo determinarse, se fija -como elemento
relevante- directamente el establecimiento o explotacin principal.
En definitiva, como sealan Garaguso y Moriondo, "la ostensible
exteriorizacin de la sede, del establecimiento o explotacin, constituye una
medida razonable para atribuir competencia al juez de los mismos para
intervenir en el concurso de la sociedad irregular o de hecho, sobre todo
cuando la ausencia de publicidad registral de su domicilio expone la realidad
y somete la situacin a ella con la mayor crudeza".
9. Deudores domiciliados en el exterior
Conforme al art. 2, inc. 2, pueden ser declarados en concurso los
deudores domiciliados en el exterior "respecto de bienes existentes en el
pas", por lo que la ley debe -como as lo hizo- establecer una solucin para
estos supuestos.
La ley habla a secas de "deudores" sin discriminar si se trata de

personas de existencia visible o ideal. Entonces: ubi lex non distingue, no
debemos distinguir, razn por la cual se incluyen en la hiptesis legal sub
examine cualquier tipo de deudor, con tal de que cuente con el requisito
establecido en el inciso: que est domiciliado en el exterior.
En lo relacionado con las personas fsicas, el principio rector no ha
variado significativamente: es competente el juez de la "administracin en el
pas". Pero la norma "subsidiaria" s ha cambiado, pues a falta de ste ya no
remite al "juez del domicilio", como el inc. 1, art. 3, sino que debe entender
el juez del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso
(inc. 5, art. 3). La solucin es lgica, pues si remitiera al domicilio del
deudor la solucin sera incongruente, ya que ste se encuentra en el exterior.
La ley posibilita al deudor domiciliado en el exterior abrir su concurso en el
pas.
Iguales consideraciones caben si el deudor fuera una persona
jurdica. El juez competente en estos casos es, como dijimos, el de la
"administracin en el pas" y no el del domicilio, como establece el tercer
inciso, pues est domiciliada en el exterior.
Si el deudor tuviera "varias administraciones" se aplica el art. 3, inc.
2. Pero si la sede de la administracin del establecimiento principal residiere
en el extranjero, qu solucin deber adoptarse? Por una razn lgica,
deber acudirse al establecimiento ms importante o principal dentro del pas.
La norma subsidiaria, en ausencia de administracin en el pas,
radica la competencia donde se halle el establecimiento, explotacin o
actividad principal.
Finalmente, en caso de que el deudor slo posea "bienes en el pas",
mas no tuviere ni establecimiento, ni explotacin, ni actividad principal
(recordemos que a partir de 1983 pueden concursarse no slo los
comerciantes), rige el principio de atribucin de competencia lex rei sitie,
esto es, el juez del lugar donde se encontraren los bienes. Y, estando radicado
los bienes en diversos lugares (que pueda dar lugar a supuestos de
competencia diversa), corresponde -siguiendo la tesis de Rouillon- la
competencia del juez que hubiere prevenido.
Es necesario hacer una aclaracin: el sistema se organiza en beneficio
de los acreedores que deben ser pagados en la Repblica, por lo tanto el
presupuesto activo queda limitado a los acreedores cuyos crditos son
31

pagaderos en el pas, en tanto que para pedir la quiebra el acreedor debe
actuar en virtud de crdito exigible.
norma dice que la peticin de concurso es "para que tramite en conjunto con
el de su garantizado", con lo que est ratificando la afirmacin anterior.
De ello se deriva que la competencia ordenada por la norma no slo
es la misma competencia territorial, sino la concerniente al mismo tribunal.
No se aplica en este caso las normas procesales locales de distribucin de las
causas por turnos u otras circunstancias.
En referencia al tema, expresan Truffat y Anido, de manera
elocuente, que "una primera lectura del art. 68 lleva a pensar positivamente
sobre una norma procesal tan prctica. En Mendoza hay tres juzgados de
concurso, en Buenos Aires hay 26 juzgados. Si se presenta el concurso de una
sociedad annima y de sus 9 o 10 directores, ms las consortes de sus
directores que fueron requeridas a firmar las garantas en los bancos, se
estara frente a 21 concursos preventivos. Es terrorfico pensar que van a
intervenir 21 secretaras distintas o algn nmero ligeramente menor porque
salga sorteada alguna Secretara ms de una vez. Esa primera lectura del art.
68 lleva a pensar que, por lo menos, se va a tener que ir a una mesa de
entrada; y se va a encontrar un nico criterio de interpretacin. La verdad que
no parece un razonamiento de miras muy largas".
En definitiva, y como dice Hequera, "la competencia en caso de
concurso del garante est preestablecida, ya que ser donde ya radicare el
concurso anterior del garantizado".
3. Extensin de la quiebra
El art. 162 de la ley 24.522 recepta con igual tenor literal la solucin
adoptada por la ley 22917.
4. Grupo econmico
Si un sujeto formare parte de un agrupamiento econmico, al solicitar
su concurso preventivo stricto sensu, tendr una triple opcin:
i) En primer lugar, podr acudir, junto con todos los integrantes del
agrupamiento sin exclusiones, al juez que resulte competente segn el art. 3
de la persona "con activo ms importante segn los valores que surjan del
ltimo balance", independientemente de donde tenga la sede de la
administracin de sus negocios o su domicilio dicho miembro. Es decir,
podr hacer aplicacin del art. 67, 1 parte, LCQ.
ii) En segundo trmino, puede acudir al juez natural que le
corresponda segn el art. 3, LCQ. En este caso no invocar las normas
VI. Supuestos especiales

Como se haba adelantado, se pueden presentar supuestos cuya
competencia no se encuentra regulada por la regla general del art. 3, sino por
otras que "especialmente" han sido dictadas al efecto.
Estos supuestos, cuya competencia ha sido especialmente detallada,
aluden fundamentalmente a una competencia "por conexidad" y son tres: i)
concurso en caso de agrupamiento; ii) concurso del garante; y iii) extensin
de la quiebra.
1. Concurso en caso de agrupamiento
Una "nueva cuestin" en la ley concursal es la referida al
concursamiento de los grupos. Dicha incorporacin se materializa en la ley
24.522 a travs de los arts. 65 y ss.
Son los presupuestos bsicos para abrir este tipo de concursos: i) que
dicho conjunto econmico se integre en forma permanente; ii) que se
expongan los hechos que fundan la existencia y su exteriorizacin; iii) que no
existan exclusiones de los integrantes del mismo; iv) cesacin de pagos
conforme a la disposicin del art. 66; y, lgicamente, v) que se cumplan la
normas de competencia.
La solucin legal respecto de este ltimo requisito -art. 67, 1 prr.indica como tribunal competente al que hubiere correspondido entender en el
concurso de la persona con activo ms importante segn los valores que
surjan del ltimo balance. La solucin de carcter objetivo tiende a evitar
demoras en la iniciacin del trmite.
2. Concurso del garante
Solucin distinta, no obstante la remisin del art. 68 in fine, a las
normas referidas al concurso de grupos econmicos, prev la ley con
respecto a la competencia del concurso del garante.
La regulacin de la competencia est expresamente delineada en el
nico artculo destinado a reglar el concurso de garantes. En efecto, cuando
el art. 68 dice: "La peticin debe ser formulada... por ante la sede del mismo
juzgado", est admitiendo que la competencia aplicable al caso es la de
radicacin del concurso del deudor garantizado. A ms de ello, la mentada
32

referidas al concurso de grupo o del garante y su presentacin se har en la
forma ordinaria, de acuerdo a las normas pertinentes.
iii) Por ltimo, puede acudir a las disposiciones del concurso del
garante y entonces el garante de un concursado "afianzado" deber acudir a la
sede donde est radicado el concurso de su obligado garantizado.
De lo expuesto resulta palmario que a los miembros de un
agrupamiento econmico -a los fines de su peticin preventiva- se le otorgan
prerrogativas que a los dems sujetos concursables no se les otorgan.
actuaciones pertinentes a quien corresponda segn la Ley Orgnica del Poder

Judicial, las que sern devueltas una vez firme la resolucin que recaiga.
"4) Si el deudor fuere una persona jurdica, las causales tambin se
entendern referidas a sus integrantes solidariamente responsables, a los que
ejerzan representacin de las mismas o a quienes pudieren resultar
alcanzados por la calificacin de conducta".
Por ello, a nivel nacional -en principio- se admitira la recusacin sin
expresin de causa, a diferencia de la provincia de Crdoba, que por
disposicin expresa no la admite.
Pero ello no es totalmente vlido. La remisin del art. 278, LCQ
puntualmente resalta que se produce siempre "que sean compatibles con la
rapidez y economa del trmite concursal". Indudablemente la "celeridad y
economa" de un trmite no se compadece con la recusacin sin causa, a tal
punto que el propio CPCCN en el ltimo prrafo del art. 14 dice que la
misma no es procedente en el proceso sumarsimo, ni en las terceras. En la
Ley de Amparo, en el art. 16 tampoco se admite la recusacin sin expresin
de causa. Vale decir que la recusacin sin causa es incompatible con "la
rapidez y economa del trmite concursal" que exige el art. 278, LCQ.
Por ello, cabe concluir que la recusacin sin expresin de causa es
inadmisible en los procesos concursales.
VII. Recusacin y excusacin

Corresponde la recusacin o excusacin del juez en los concursos?
La ley concursal, como es de esperar, nada regula en lo atinente a
esta cuestin. Simplemente expresa en la norma residual del art. 278, LCQ
que en todo en lo que no est expresamente dispuesto en la ley concursal
sern de aplicacin las normas procesales de la ley del lugar del juicio. Y
agrega "que sean compatibles con la rapidez y economa del trmite
concursal".
A nivel nacional, el art. 14 del CPCCN regula la recusacin sin
expresin de causa, reglamentados en los artculos siguientes los lmites (art.
15), las consecuencias (16), etc. En el art. 17 del mismo cuerpo normativo se
regula la recusacin con causa. Entre las causales se enuncian el parentesco
(incs. 1 y 2), ser acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes (inc. 4),
amistad o enemistad (incs. 8 y 9), prejuzgamiento (inc. 7), etctera.
En el Cdigo Procesal Civil de Crdoba se regula "expresamente" el
tema de la recusacin y excusacin en los concursos (cap. III). En efecto, el
art. 18 dice lo siguiente: "En los procesos concursales regirn las siguientes
normas respecto de recusaciones y excusaciones:
"1) No procede la recusacin sin expresin de causa.
"2) El apartamiento del juez del conocimiento del proceso en su
integridad slo se producir cuando la causal se relacione con el deudor, el
acreedor peticionante de la quiebra o el sndico. Es inadmisible la que alegue
el acreedor despus de la oportunidad prevista en el segundo prrafo del art.
91 de la ley 19.551 (lase art. 84 de la ley 24.522).
"3) Cuando la causal se relacione con los acreedores en el proceso de
verificacin, intervinientes en incidentes o impugnaciones, se remitirn las
Art. 4. Concursos declarados en el extranjero.

La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la
apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo
crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo
dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero, no
puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados
en la Repblica Argentina, para disputarles derechos que stos pretenden
sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que
hayan celebrado con el concursado.
Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en el pas,
los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero
actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados
en aqulla.
33

Reciprocidad. La verificacin del acreedor cuyo crdito es
pagadero en el extranjero, y que no pertenezca a un concurso abierto en el
exterior, est condicionada a que se demuestre que, recprocamente, un
acreedor cuyo crdito es pagadero en la Repblica Argentina puede
verificarse y cobrar -en iguales condiciones- en un concurso abierto en el
pas en el cual aquel crdito es pagadero.
Paridad en los dividendos. Los cobros de crditos quirografarios
con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuados en el
extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus
beneficiarios por causa de crditos comunes. Quedan exceptuados de
acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real.
Mientras tanto sigue vigente el art. 4 que tiene como antecedente su

vieja redaccin en la ley 19551 que fuera modificado puntualmente en 1983
por la ley 22917 para intentar adecuarlo a los requerimientos internacionales.
II. Pluralidad concursal
1. Extraterritorialidad de la sentencia
En primer lugar, se establece lo que podemos denominar principio
general, contenido en el primer prrafo del art. 4, que prescribe que la
declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del
concurso en el pas, a pedido del deudor o de acreedor cuyo crdito deba
hacerse efectivo en la Repblica.
De este modo, la ley argentina reconoce extraterritorialidad a la
sentencia de apertura de concurso en el extranjero en tanto exista un crdito
que deba hacerse efectivo en el pas, o sea, cuyo lugar de pago est ubicado
en la Repblica Argentina.
2. Sentencia de quiebra
En rigor, cuando la ley habla de "concurso en el extranjero" lo hace
con una terminologa ambigua que parece aludir solamente a los
procedimientos liquidatorios (quiebra), aun cuando algn fallo lo ha
considerado tambin aplicable al caso del concurso preventivo.
Tal como expresa la doctrina, cuando el art. 4 alude a la posibilidad
de abrir un concurso en la Repblica no est refirindose a un concurso
preventivo, sino a una quiebra, porque la apertura del concurso a pedido de
acreedor nicamente puede ser quiebra (art. 77, inc. 2, LCQ) y el saldo al que
hace mencin el artculo slo puede existir en la quiebra.
Por otra parte, para tener eficacia en nuestro pas la sentencia
extranjera debe estar dictada contra un sujeto que sea concursable segn el
ordenamiento jurdico interno.
De lo dicho se desprende que la posibilidad de declarar en el pas una
quiebra en funcin de un proceso liquidatorio de bienes en el extranjero hace
que el concurso nacional sea "derivado", pero independiente y autnomo, ya
que la apertura declarada en nuestro pas no importa una "exequaturizacin"
de la sentencia extranjera.
El juez reconoce la sentencia extranjera y sta constituye un "hecho"
determinante de la sentencia de quiebra dictada en nuestra Repblica. En
base a la prueba de la existencia del proceso liquidatorio extranjero, que
I. Concursos declarados en el extranjero

El art. 4 contiene una serie de normas de derecho internacional
privado que regula la situacin de concursos y quiebras que afectan a un
mismo sujeto de derecho pero con bienes en diversos pases, es decir, cuando
coexisten diversos procedimientos concursales. Regla el fenmeno de la
quiebra transfronteriza.
Estas normas rigen en los concursos con elementos extranjeros
siempre que no resulten de aplicacin los Tratados de Montevideo de
Derecho Comercial de 1989 y 1940 que unen a nuestro pas con Bolivia,
Paraguay, Per, Uruguay y Colombia.
La armonizacin de las legislaciones en este aspecto de la quiebra
transfronteriza es un anhelo de larga data que reconoce numerosos
precedentes.
Hoy se alza como una alternativa concreta de incorporacin a la
legislacin patria la Ley Modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para
el Derecho Mercantil Internacional sobre Insolvencia Transfronteriza de
1997.
El ordenamiento conocido como la ley de Uncitral tiende a la
unificacin del tratamiento del fenmeno de la insolvencia transnacional
mediante la incorporacin al derecho patrio del esquema que se articul
como un modelo legal de regulacin de los diversos procedimientos
concursales, actuacin de los representantes, derechos de los acreedores,
etctera.
34

constituye un verdadero "hecho de quiebra", se dicta la sentencia en el
mbito nacional.
La declaracin de quiebra en nuestro pas no requiere la
configuracin del estado de cesacin de pagos, sino que tiene como causa la
quiebra transfronteriza que opera, tal como hemos dicho, como un verdadero
"hecho de bancarrota" que habilita el proceso concursal sobre los bienes
existentes en nuestro pas.
3. Pluralidad concursal
De lo dicho se sigue que nuestra ley, en lugar de afirmar el principio
de la "unidad de concursos", sienta el criterio de la "pluralidad concursal",
admitiendo la coexistencia de varios concursos a la vez.
Adems, el precepto distingue entre los llamados acreedores locales
y los no locales o extranjeros.
As, al referirse al reconocimiento de la declaracin de concurso en el
extranjero y su calificacin para la apertura de otro concurso vlido en el
pas, adhiere al principio de la pluralidad de concursos o extraterritorialidad
concursal.
4. Legitimacin
El lugar preferente de los acreedores locales se deduce de su
exclusiva legitimacin para solicitar la apertura del concurso en el pas por el
solo fundamento de la declaracin en el extranjero.
La legitimacin para pedir la quiebra se otorga a quienes el art. 46 del
Tratado de Montevideo denomina "acreedores locales" (pagaderos en nuestro
pas), quedando excluidos de tal posibilidad aquellos acreedores que deban
ser satisfechos en el extranjero, siendo indiferente la nacionalidad o el
domicilio.
La doctrina niega legitimacin tambin al sndico de la quiebra
extranjera para pedirla en nuestro pas, pues no se trata de una "quiebra
secundaria".
A rengln seguido la norma reitera el principio de la pluralidad
concursal y la preferencia de trato al acreedor local, al establecer que el
concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos
crditos deban ser pagados en la Repblica Argentina, para disputarles
derechos que stos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni
para anular los actos que hayan celebrado con el concursado.
De este modo, queda claro que slo podr sostenerse la unidad de

concursos en el caso de que as lo dispongan los tratados internacionales que
nuestro pas tenga reconocidos y ratificados con otros pases. De lo contrario,
rige la pluralidad concursal y la prioridad del acreedor local, tanto para pedir
la apertura del concurso en nuestro pas como para hacer valer sus derechos
sobre bienes existentes en el territorio.
III. El derecho de los acreedores
El art. 4 establece que el concurso en el extranjero no puede ser
invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la
Repblica para disputarles derechos que stos pretendan sobre los bienes
existentes en el pas.
En funcin de la premisa de la pluralidad concursal (existen el
concurso declarado en la Argentina y cuanto menos uno ms en el
extranjero), el segundo prrafo del art. 4 dispone que los acreedores
pertenecientes al concurso formado fuera de nuestro pas actuarn
nicamente sobre el saldo que quede en la quiebra local, despus de pagar los
crditos verificados en ella.
La norma establece lo que se denomina sistema de preferencia y que
ha sido validado constitucionalmente, ya que no se tiene en cuenta la
nacionalidad del acreedor, sino que se basa en la existencia de un lugar de
pago exclusivo fijado en el exterior.
La norma opera nicamente cuando hay concurso liquidativo local,
lo que excluye el caso del concurso preventivo.
En una palabra, los acreedores pertenecientes al concurso formado en
el extranjero quedan postergados en la quiebra local por los crditos
verificados en ella, los que deben ser satisfechos con preferencia.
Es decir que el derecho de los acreedores pertenecientes al concurso
extranjero se limita a una actuacin sobre el saldo en los trminos del art. 228
in fine de la LCQ.
La prioridad del acreedor local es ratificada por el texto legal, que
sigue estableciendo que: "Declarada tambin la quiebra en el pas, los
acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn
sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla".
35

IV. El principio de reciprocidad
El acreedor perteneciente a un concurso extranjero est sujeto a la
carga de la verificacin de su crdito conforme al principio general del art.
200 de la LCQ. Es suficiente que el acreedor forneo acredite que su crdito
ha sido declarado legtimo por el tribunal extranjero, todo de conformidad
con las normas que regulan la acreditacin de dicha situacin mediante la
aplicacin de las normas de rito locales.
Asimismo, el tercer prrafo del art. 4 que se aplica en cualquier tipo
de quiebra y tambin en el concurso preventivo, y rige aunque no haya
pluralidad de concursos, determina el denominado principio de reciprocidad.
El acreedor "forneo", que no pertenece al concurso abierto en el
extranjero, puede obtener igualdad de trato con los locales siempre que
acredite que en el derecho vigente en el pas en el cual el crdito es pagadero,
un acreedor "argentino" (rectius: pagadero en Argentina) tiene reciprocidad
de verificacin y cobro.
La verificacin de tales acreedores est condicionada a la existencia
de reciprocidad, o sea, a la prueba de la falta de discriminacin en la ley
extranjera.
Este principio jurdico ha sido cuestionado constitucionalmente, pero
lo real y cierto es que, como est establecido, en orden al lugar de pago del
crdito y no a la nacionalidad del acreedor no existe elemento
discriminatorio, sino vigencia del principio de territorialidad y soberana de
la ley nacional, por lo que la impugnacin no es sustentable. En
consecuencia, la prueba del derecho extranjero constituye una carga del
acreedor que pretende ser verificado, aun cuando, como todo "hecho",
adscriba a la libertad probatoria.
Por otra parte, al referir a legislacin interna del lugar de pago del
acreedor forneo se constituye como un hecho "notorio" que cae dentro de las
facultades de investigacin de la sindicatura y aun del tribunal concursal.
En esta inteligencia, se ha entendido que tambin le corresponde al
sndico la verificacin del derecho extranjero, pudiendo l mismo investigar
de oficio.
Desde otra ptica, la jurisprudencia ha sealado que al no hallarse
expresamente establecida la carga de la prueba en el texto del art. 4,
corresponde, dentro de las facultades instructorias de los jueces, requerir a las
partes interesadas los elementos que le permitan establecer el contenido del

derecho extranjero.
Dicho de otro modo, a los fines probatorios el derecho extranjero
debe ser asimilado a los "hechos notorios".
En esta lnea de pensamiento, se ha admitido que la acreditacin de la
reciprocidad pueda efectuarse adjuntando los textos legales vigentes en el
pas de origen mediante dictamen emanado de profesionales del derecho
debidamente legalizados.
La ley 24522 exceptu de la carga de acreditar la reciprocidad a los
titulares de crditos con garanta real. Es decir que los acreedores extranjeros
(pagaderos en otro pas) que gozan de garantas reales concurrirn en el pas
con los acreedores locales en igualdad de condiciones, sin necesidad de
acreditar la reciprocidad, en un agregado final totalmente asistemtico y de
difcil comprensin.
El tema haba llevado a que los juristas se cuestionasen si era
razonable que un acreedor pagadero en el exterior, pero cuyo crdito estaba
garantizado con derecho real sobre bienes ubicados en la Repblica, quedase
pospuesto por acreedores locales quirografarios.
Por ende, la reforma de la ley 22917 en este aspecto fue recibida
positivamente por la doctrina.
V. Paridad de dividendos
La parte final del art. 4 resuelve la situacin del acreedor que logr
cobrar una porcin de su crdito en el extranjero y estipula que su
participacin en el dividendo concursal argentino se disminuya en la
proporcin del beneficio recibido en el exterior.
As, la norma establece que la deduccin debe hacerse en la
proporcin de cobro que se hubiere establecido e indudablemente la regla de
la paridad se aplica tanto al concurso preventivo como a la quiebra.
Ttulo II - Concurso preventivo
36

I. Generalidades
El ttulo II de la legislacin concursal regula la sustancia y
procedimiento del concurso preventivo. El concurso preventivo es, como se
adelantara, un proceso de corte universal por el cual un deudor en estado de
cesacin de pagos procura un arreglo con todos sus acreedores anteriores a la
presentacin concursal (que deben ser tratados de manera similar, salvo
excepciones legales) con la finalidad de concertar un acuerdo tendiente a
superar la mentada imposibilidad. Este acuerdo, una vez homologado, se
impone a todos los acreedores y produce la novacin de todas las
obligaciones anteriores a la presentacin concursal y que responde al nombre
tpico de "concordato".
El concordato es un instituto judicial susceptible de ser descripto en
funcin de los trazos siguientes:
a) El proceso concursal es su contexto necesario: sin este contexto no
cabe hablar de concordato ni de acuerdo.
b) Debe ser promovido por el deudor, hoy agregamos o por los
terceros en el "salvataje", y de ellos deviene la propuesta u oferta y sta es
imprescindible para lograr el convenio.
c) La aprobacin de la propuesta por los acreedores es otro requisito
ineliminable: es la base contractual, el sinalagma gentico.
d) En este sentido, sea que se nomine como junta de acreedores, o de
conformidades sobre el pasivo total, no existe una colectividad, que se
exprese a la manera de un rgano del concurso y resulta fundamental el voto
individual de cada acreedor hasta lograr las mayoras legales.
e) El concordato es un acuerdo de mayoras y no puede hablarse en
sentido tcnico de "voto" sino de aceptacin de la propuesta.
f) El ltimo elemento que integra el acuerdo o concordato est dado
por el pronunciamiento jurisdiccional, denominado "homologacin".
g) En una palabra el concordato o el acuerdo es una figura tpica, que
expresa el arreglo alcanzado en un proceso concursal, con intervencin de
acreedores y deudores, para superar la insolvencia o la crisis segn fuera y
que a la postre, implica la composicin activa y pasiva de una sumatoria de
intereses tanto privados como pblicos.
En esta lnea, Maffa explica que el concordato es un tipo, esto es,
una figura jurdica conformada por diversos atributos, algunos precisos,
elsticos los ms, pero que en conjunto, nfasis aadido, en conjunto nos
permiten una elaboracin racional, manejable y correspondiente al material

emprico.
De este modo, siempre deber estar la propuesta del deudor y/o de
terceros, cuando de articular alternativas de reorganizacin empresaria se
trate; tampoco podr faltar la aprobacin de los acreedores, aun cuando la
decisin final dependa de la eficacia de un plan de empresa y de la eventual
homologacin judicial.
Dicho en palabras de Galgano para comprender el vnculo que
produce la insolvencia entre los acreedores debe partirse de una procedura
concursuale en cuanto ella afecta lintero patrimonio del debitore.
De lo dicho se sigue que, para que exista concordato, es necesaria la
existencia del proceso concursal que legitime a los acreedores concurrentes y
realice el control del acuerdo para evitar, tambin, eventuales abusos o
fraudes a la ley, art. 52 del actual ordenamiento jurdico.
La legislacin ha regulado las disposiciones relativas al concurso
preventivo de manera especial, y en general los grandes conflictos
interpretativos se vislumbran en la determinacin de los preceptos destinados
a regular el proceso de quiebra que resultan aplicables al concurso
preventivo.
Ello as, pues las finalidades tuteladas por ambos esquemas
concursales son diversas y resultara incongruente -en algunos casos- aplicar
al proceso preventivo idntica solucin de la quiebra. Los efectos de ambos
procesos universales son diversos. Sobre todo partiendo de la base de que en
la quiebra el fallido pierde la administracin de sus bienes (arts. 107 y 108,
LCQ) y en el concurso preventivo el concursado la mantiene, aunque bajo el
control sindical (art. 15, LCQ). Tambin en cuanto a los efectos personales,
no slo del concursado sino tambin de sus administradores. Ello no excluye
que en algunos puntos se encuentre plena equiparacin.
El concurso preventivo es beneficioso para el concursado, ya que
procura superar la insolvencia (y con ello esa imposibilidad de hacer frente
regularmente a sus obligaciones exigibles) y mantiene protegida durante
algn tiempo la empresa, ya que los acreedores no pueden agredir el activo
del concursado, sino que deben concurrir al proceso de verificacin de
crditos (art. 32, LCQ). Busca la recomposicin patrimonial del deudor
mediante un acuerdo con sus acreedores.
37

Inclusive se ha postulado la responsabilidad de los administradores
societarios por la no presentacin oportuna de la sociedad en concurso
preventivo. En este sentido Richard ha sealado que un punto central de
preocupacin es la presentacin tempornea en concurso ante el estado de
cesacin de pagos para prevenir y estar en mejores condiciones de corregir la
situacin econmica que da lugar al inicio del desastre en expansin. ste es
el objetivo de toda legislacin concursal, conforme lo sealara
uniformemente la opinin doctrinal. Agrega que la experiencia permite
determinar que los concursos se abren tarde, que normalmente ya se ha
destruido mucha riqueza y que la concursada agot sus medios normales e
incluso los extraordinarios para subsistir en una dificultad econmica o
financiera generalizada.
Como todo proceso concursal, se funda en dos presupuestos: el
subjetivo y el objetivo. Dichos presupuestos ya fueron analizados en los arts.
1 y 2, LCQ.
cuestin: "La sociedad en liquidacin puede ser sujeto pasivo del concurso
mercantil, mxime frente a la aclaracin contenida en el art. 5 de la ley
19.551, en el sentido de que las sociedades en este estado pueden solicitar la
formacin de su concurso preventivo, que importa un pedido condicional de
quiebra".
Ello es lgico, pues siendo la liquidacin un procedimiento tcnicojurdico destinado a realizar el activo, cancelar el pasivo y distribuir el
eventual remanente entre los socios, la sociedad "en liquidacin" conserva su
personalidad a ese efecto y se rige por las normas correspondientes del tipo
(art. 101, LSC). As, Vivante deca que "la existencia de la sociedad durante
la liquidacin no es una ficcin de la ley..., sino una realidad jurdica
material". En este sentido, Stolfi sostiene la limitacin de la capacidad de
hecho de la sociedad -no de derecho-: "La diferencia entre el estado anterior
y el de liquidacin es importantsima sobre la capacidad de obrar, es decir, de
adquirir derechos y contraer obligaciones, porque la sociedad antes de la
disolucin puede cumplir todos los actos que presuponen la existencia de una
persona fsica, siempre que estn dentro del mbito de la ley o de los
estatutos; mientras la sociedad despus de la disolucin, slo est facultada
para realizar aquellos actos vinculados al fin propuesto, mediante la obra de
los liquidadores".
La liquidacin estar a cargo del rgano de administracin, salvo
casos especiales y estipulacin en contrario (art. 102, LSC). El nombramiento
del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. La
jurisprudencia ha reconocido que el liquidador es un rgano social necesario,
de lo cual se deduce que en el ejercicio de sus funciones asume el carcter de
administrador y representante de la sociedad, pero no es representante de los
socios ni de los acreedores sociales. Asimismo, como rgano que es, est
sujeto a contralor y revocabilidad por la asamblea general de accionistas.
Captulo I - REQUISITOS
Seccin I - Requisitos sustanciales
Art. 5. Sujetos.
Pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo las
personas comprendidas en el artculo 2, incluidas las de existencia ideal en
liquidacin.
I. Superfluidad de la norma
La inclusin de esta norma en el ttulo destinado a reglamentar el
concurso preventivo carece de sentido, ya que expresamente remite a lo
sealado en el art. 2, LCQ. Incluso importantes sectores doctrinarios
bregaron por su supresin. Remitimos a nuestro comentario del art. 2, LCQ.
Art. 6. Personas de existencia ideal. Representacin y ratificacin.

Tratndose de personas de existencia ideal, privadas o pblicas, lo
solicita el representante legal, previa resolucin, en su caso, del rgano de
administracin.
Dentro de los treinta das de la fecha de la presentacin, deben
acompaar constancia de la resolucin de continuar el trmite, adoptada
II. Sociedad en liquidacin

Quizs el nico sentido de la norma se vincula a la posibilidad de que
sociedades en liquidacin puedan acceder al concurso preventivo. Es cierto
que algn debate existi en torno a ello, pero la jurisprudencia dirimi la
38

por la asamblea, reunin de socios u rgano de gobierno que corresponda,
con las mayoras necesarias para resolver asuntos ordinarios.
No acreditado este requisito, se produce de pleno derecho la
cesacin del procedimiento, con los efectos del desistimiento de la peticin.
determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente

(art. 157, LSC);
v) en las sociedades annimas, el art. 268, LSC dispone que la
representacin de la sociedad corresponde al presidente del directorio,
pudiendo el estatuto autorizar la actuacin de uno o ms directores;
vi) en las comanditas por acciones, y pese a la defectuosa tcnica de
la legislacin societaria, se ha sealado que si del contrato surge que existe
un nico administrador, tal ejercer la representacin; si se han designado
varios y el contrato social no especifica quien ejerce la representacin, la
solucin debe ser similar a las de las sociedades en comandita simple;
vii) en las sociedades cooperativas, la ley 20.337 en su art. 73
dispone que la representacin corresponde al presidente del consejo de
administracin, pudiendo el estatuto autorizar la actuacin de uno o ms
consejeros.
I. Principio general
Esta disposicin reglamenta la peticin de concurso preventivo de
personas de existencia ideal. Bsicamente la norma seala que quien decide
la presentacin del concurso preventivo es el rgano de administracin, quien
lo presenta (una vez tomada dicha decisin) es el rgano de representacin
-aunque tambin puede peticionarlo el apoderado con facultad especial- y
quien resuelve la continuacin del trmite en el plazo de treinta das es el
rgano de gobierno.
II. rgano de representacin
En relacin con el rgano de representacin se ha criticado la
terminologa empleada ("representante legal"), ya que slo los incapaces
tienen este tipo de representacin. Ello no excluye que la representacin sea
"necesaria". Las sociedades actan a travs de su estructura orgnica; si lo
hacen mediante mandatarios stos no sern legales, sino voluntarios.
As, en las distintas sociedades el rgano de representacin se
encuentra integrado:
i) en la sociedad colectiva, por quien determine el contrato (art. 127,
LSC); el contrato puede prever que obren uno o ms representantes -con el
ttulo de administradores-; si el contrato nada prev, actan los socios
indistintamente;
ii) en la sociedad en comandita simple, la representacin es ejercida
por los socios comanditados o por los terceros que se designen (los
comanditarios no pueden actuar como representantes de las sociedad -art.
136, LSC-), se aplican supletoriamente las reglas sobre sociedades colectivas
(art. 136, 1 prr., LSC);
iii) en las sociedades de capital e industria, la representacin puede
ejercerse por cualquiera de los socios (art. 143, LSC);
iv) en las sociedades de responsabilidad limitada, la representacin
corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo
III. Resolucin previa del rgano de administracin

Es menester la previa resolucin, en su caso, del rgano de
administracin. Es el rgano de administracin quien decide la presentacin
concursal del ente ideal. Aun cuando las funciones de los rganos de
administracin se manifiestan mediante la adopcin de decisiones cuyos
efectos son en principio internos dentro de la estructura normativa de la
sociedad, en el presente caso el rgano de administracin debe exteriorizar la
decisin para que el acto tenga efectos frente a terceros y la sociedad.
1. Distintos tipos sociales
As, en las distintas sociedades el rgano de administracin est
organizado de la siguiente manera:
i) en la sociedad colectiva, segn lo determinado en el contrato (art.
127, LSC); el contrato puede prever que obren uno o ms administradores; si
el contrato nada prev, actan los socios indistintamente;
ii) en la sociedad en comandita simple, la administracin corresponde
a los socios comanditados o por los terceros que se designen (los
comanditarios no pueden actuar como administradores de la sociedad -art.
136, LSC-), se aplican supletoriamente las reglas sobre sociedades colectivas
(art. 136, 1 prr., LSC);
iii) en las sociedades de capital e industria, la administracin puede
ejercerse por cualquiera de los socios (art. 143, LSC);
39

iv) en las sociedades de responsabilidad limitada, la administracin
corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo
determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente
(art. 157, LSC);
v) en las sociedades annimas, la administracin tiene mayor
complejidad, aunque bsicamente puede decirse que est en manos del
directorio (aunque adicionalmente puede preverse la figura del consejo de
vigilancia -art. 280, LSC-);
vi) en las comanditas por acciones, la administracin puede ser
ejercida por los socios comanditados o por terceros;
vii) en las sociedades cooperativas, la ley 20337 establece que la
administracin corresponde al consejo de administracin, pudiendo el
estatuto autorizar la actuacin de uno o ms consejeros.
2. rgano de administracin unipersonal
Sin perjuicio de ello, la ley aclara "en su caso", pues en algunos casos
tal resolucin no ser necesaria.
Ello as, en caso de que el rgano de administracin sea unipersonal
y abarque tambin las funciones de representacin resultara un requisito
innecesario la decisin previa del rgano de administracin (que el mismo
representante integra en su totalidad).
En este supuesto ser suficiente la acreditacin de la integracin del
rgano de administracin y su estructura estatutaria y la peticin del concurso
preventivo. Lo contrario importara un formalismo innecesario rayano al
exceso ritual manifiesto.
3. Plazo
La ley no seala cul debe ser la antelacin con la que el rgano de
administracin debe resolver el concurso preventivo. Por ello, es indiferente
el plazo de anticipacin de dicha decisin.
Ello por supuesto siempre que el plazo transcurrido entre la
presentacin en concurso preventivo y la adopcin de la resolucin
directorial tenga matices de razonabilidad que permitan inducir que la
decisin permanece firme.
4. Impugnacin asamblearia
Si la resolucin del rgano de administracin ha sido impugnada
(alternativa admitida por la mayora de la doctrina) es indiferente, siempre
que no existan medidas cautelares tendientes a la suspensin de dichos actos.
Eso s, si la demanda de impugnacin de decisiones del rgano de

administracin es acogida, los integrantes de tal rgano respondern por los
daos ocasionados por la presentacin ilegtima.
5. Interventor judicial
Si bien parecen dudosas las facultades de un interventor
administrador judicial para solicitar el concurso preventivo de la sociedad
intervenida (y siendo prudente el requerimiento de autorizacin judicial para
ello), la jurisprudencia ha admitido esta posibilidad. De todas formas,
siempre est latente la resolucin de continuacin del trmite por el rgano
de gobierno.
Ambos extremos debern ser tenidos para la admisin de la demanda
de concurso. Si dichos extremos (peticin del representante previa decisin
del rgano de administracin) no se acreditan, conllevan el rechazo de pleno
derecho de la peticin.
6. Sentido prctico
En trminos prcticos, el representante social deber acompaar
copia de la resolucin del rgano de administracin por la cual se resolvi la
presentacin de la sociedad en concurso preventivo. En caso de ser un rgano
colegiado, la decisin debe haberse adoptado por mayoras legales.
IV. Ratificacin del rgano de gobierno
Luego de presentada la demanda de concurso preventivo, se deber
acompaar la resolucin de continuacin del trmite por el rgano de
gobierno. La ley establece que deber ser "dentro de los treinta das de la
presentacin".
Los das debern computarse en das "hbiles judiciales" (art. 273,
inc. 2, LCQ). El plazo es "perentorio" (art. 273, inc. 1, LCQ). No slo debe
tomarse la decisin en ese lapso, sino que tambin debe presentarse en el
expediente en dicho plazo. Se acepta el "plazo de gracia" para dicha
presentacin (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ).
Si bien el ttulo del art. 6, LCQ habla de ratificacin, no puede
decirse que -stricto sensu- lo sea, pues el acto le es imputable a la sociedad.
Simplemente es -como reza el texto del art. 6, LCQ- una resolucin de
continuacin del trmite.
El contenido de dicha decisin asamblearia se vincula
especficamente con la continuacin o no del trmite. No podr resolver otras
40

cuestiones, aunque nada obsta a que en una misma asamblea de accionistas o
reunin de socios se adopten otras decisiones vinculadas con la
administracin de la sociedad en concurso preventivo o sobre las alternativas
negociales que debern ofrecerse en la futura propuesta concordataria.
Aunque dichas cuestiones son estrictamente societarias y no hacen a la
dinmica concursal. Dichas resoluciones, en principio, seran ajenas a los
acreedores.
Quien deber tomar la decisin es el rgano de gobierno (reunin de
socios en la sociedad colectiva -art. 131, LSC-, en la sociedad en comandita
simple -art. 139, LSC- y en la sociedad de capital e industria -art. 145, LSC-;
en la sociedad de responsabilidad limitada ser la asamblea de socios -art.
159, 2 prr., LSC- o consulta a los socios conforme al procedimiento del art.
159, 1 prr., LSC; la asamblea de accionistas en la sociedad annima -arts.
234 y 235, LSC-). Dicha resolucin debe tomarse cumplimentando los
recaudos societarios exigidos por la LSC.
La mayora exigida por la LCQ es la necesaria para "resolver asuntos
ordinarios". En general la LSC no distingue entre estas mayoras (para
asuntos ordinarios o extraordinarios), pero esta disposicin est dirigida
fundamentalmente a la sociedad annima. En este supuesto, la mayora de los
autores han interpretado que la mayora exigida es la ordinaria. En este
sentido, el art. 243, LSC exige para qurum de primera convocatoria la
mayora de las acciones con derecho a voto y para segunda convocatoria
cualquier nmero de acciones, siendo las resoluciones en ambos casos
tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en
la respectiva decisin, salvo que el estatuto exija mayor nmero.
Resulta innecesario acompaar dicha resolucin si la demanda de
concurso ha sido suscripta por todos los socios que representan la totalidad
del capital accionario y dicha informacin surge de la documentacin
acompaada por la sociedad concursada.
De igual modo tambin resulta superfluo adjuntar constancia de la
decisin asamblearia con posterioridad a la presentacin concursal si dicha
decisin hubiera sido adoptada con anterioridad a la presentacin.
peticin. La nueva peticin de concurso slo sera admisible si no existen

pedidos de quiebra pendientes (arg. art. 31, LCQ).
Art. 7. Incapaces e inhabilitados.

En casos de incapaces o inhabilitados, la solicitud debe ser
efectuada por sus representantes legales y ratificada, en su caso, por el juez
que corresponda, dentro de los treinta das contados desde la presentacin.
La falta de ratificacin produce los efectos indicados en el ltimo prrafo
del artculo anterior.
Si el concurso preventivo es iniciado por un incapaz o inhabilitado, la
peticin debe realizarla su representante legal (padres, tutor, curador -arg. art.
57, CCiv.-) y ser ratificada por el juez pertinente en el trmino de treinta das.
Caso contrario operan los efectos del desisitimiento del pedido de
concursamiento.
II. Incapacidad
Cuando la ley alude a incapaces, alude a incapacidad de hecho y no
de derecho, ya que si esta ltima versara sobre la posibilidad de acceder al
remedio preventivo ste no sera posible.
En la nocin de incapaces se incluyen las personas por nacer,
menores impberes, dementes declarados en juicio, sordomudos que no
pueden darse a entender por escrito (incapaces absolutos -art. 54, CCiv.-).
Tambin se incluyen a los menores adultos (comprendidos entre los 14 y 21
aos -art. 55, CCiv.-).
En la idea de inhabilitados se abarca a los inhabilitados del art. 152
bis, CCiv. y los inhabilitados por sentencia penal (art. 12, CPen.).
III. Esquema procesal
El esquema es simple: luego de la presentacin del concurso
preventivo del incapaz, el representante debe solicitar la ratificacin ante el
juez competente de la autorizacin para proseguir el trmite. Dicho juez
competente ser el civil. Si el incapaz estuviera sujeto a tutela o fuera un
V. Efecto
El efecto por la cumplimentacin de este requisito es la cesacin de
pleno derecho del procedimiento, con los efectos del desistimiento de la
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demente, sordomudo, inhabilitado o penado, entender el juez que hubiera
designado la tutela o hubiese declarado la incapacidad o inhabilitacin.
En dicha solicitud debe tomar parte el ministerio pblico de menores
(arg. art. 493, CCiv.), bajo pena de nulidad (arg. art. 494, CCiv.). Asimismo,
en el proceso concursal deber intevenir el ministerio pupilar en los trminos
del art. 59, CCiv.
precepto en cuestin, deber obtenerse la autorizacin judicial para la

continuacin del trmite iniciado por el inhabilitado.
VI. Prueba de la representacin
Quien invoque representacin legal deber adjuntar elementos
documentales que acrediten tal vinculacin. En este caso, deber adjuntar la
partida de nacimiento del menor representado en caso de que sean los padres
o el nombramiento de tutor o curador en caso de otros incapaces.
IV. Plazo para obtener la autorizacin

En este caso, a diferencia del previsto en el art. 6, LCQ, el plazo no
es para la presentacin de la ratificacin efectuada por el juez, sino para su
obtencin. As surge del tenor literal del art. 7, LCQ, y slo la falta de
ratificacin por parte del juez competente produce tales efectos. Sin perjuicio
de ello, sera adecuado por parte del representante legal del incapaz que
denuncie tal circunstancia en un plazo prudencial. El plazo de presentacin
de la autorizacin es perentorio (art. 273, inc. 1, LCQ) y se cuenta por das
hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ). Est permitido el plazo de gracia
(arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ). Nada empece a que la
autorizacin haya sido gestionada con anterioridad a la presentacin, razn
por la cual es innecesaria la nueva ratificacin.
Si dicha autorizacin no es solicitada en tiempo oportuno por el
representante legal, ser responsable por los daos causados por el cese del
procedimiento concursal. En este punto deber merituarse la presumible
eficacia del remedio concursal para salvaguardar los bienes del incapaz y la
imposibilidad de acceder a una nueva peticin en caso de existir pedidos de
quiebra pendientes.
Art. 8. Personas fallecidas.

Mientras se mantenga la separacin patrimonial, cualquiera de los
herederos puede solicitar el concurso preventivo en relacin al patrimonio
del fallecido. La peticin debe ser ratificada por los dems herederos,
dentro de los treinta das. Omitida la ratificacin, se aplica el ltimo
prrafo del artculo 6.
I. Concurso de personas fallecidas
Este precepto luce acorde con la previsin del art. 2, inc. 1, LCQ que
permite la concursalidad del patrimonio del fallecido "mientras se mantenga
separado del patrimonio de los sucesores".
Se requiere separacin patrimonial con los sucesores. Esto proceder
cuando los herederos gocen del beneficio de inventario (arg. art. 3371,
CCiv.), debiendo tenerse presente que ste se presume (arg. 3362, CCiv.). Si
no existiere tal beneficio (renuncia, prdida, etc.), el concurso del patrimonio
del fallecido no ser posible. Debern, en consecuencia, concursarse los
sucesores a ttulo universal. Igualmente se excluye esta posibilidad si ya se
realiz la adjudicacin de bienes.
V. Inhabilitados
Los inhabilitados a que alude el precepto estn detallados en el art.
152 bis, CCiv.: aquellos que padecen embriaguez habitual o uso de
estupefacientes, disminuidos en sus facultades sin llegar a la situacin de
demencia y los prdigos. Segn dicha norma, el inhabilitado puede realizar
por s solo actos de administracin, pero no puede realizar actos de
disposicin sin la conformidad del curador (art. 152 bis, 3 y 4 prrs., CCiv.).
Por ello, en este supuesto ser el inhabilitado quien solicitar el
concurso preventivo (con la conformidad del curador, que slo asiste al
inhabilitado, sin sustituirlo). No obstante ello y atento a lo dispuesto por el
II. Legitimacin
"Cualquier" heredero est legitimado para solicitar el concurso
preventivo del patrimonio del fallecido. No se exige que sea el administrador
judicial de la herencia. Simplemente es suficiente la calidad de heredero.
Al margen de las disputas doctrinarias sobre la nocin de heredero,
parece razonable que el cnyuge, el legatario de cuota y el legatario de cosa
42

cierta estn legitimados para acceder al remedio preventivo. Ello sin perjuicio
de vislumbrar en el caso concreto las particulares circunstancias que pueden
acaecer.
Es menester acreditar dicha condicin. La no comprobacin de dicho
estado lleva al rechazo de pleno derecho de la peticin de concursamiento. Es
un recaudo de admisibilidad procesal. La prueba consistir generalmente en
la declaratoria de herederos o aprobacin testamentaria.
libertad de formas (art. 974, CCiv.). Sin perjuicio de ello, se requieren

condiciones mnimas que garanticen la autenticidad de la ratificacin en
cuestin.
Tambin deber ser "expresa", ya que no existe obligacin legal de
los herederos de expedirse, ni puede hablarse de una relacin entre el silencio
actual y las declaraciones precedentes (arg. art. 919, CCiv.). Por ello, no sera
vlido un emplazamiento a los herederos bajo apercibimiento de que su
silencio ser tenido por ratificacin.
La ratificacin es de la peticin de concurso preventivo y no de la
continuacin del trmite, aunque a los efectos prcticos es similar, pues la
omisin de dicha ratificacin tiene similares efectos.
3. Plazo: remisin
El plazo se computa de la forma indicada en los arts. 6 y 7, LCQ.
4. Peticin de todos los herederos
Si la peticin de concurso preventivo fue firmada por todos los
herederos, no es menester la ratificacin prevista. Si fue slo firmada por
algunos, ser suficiente con acreditar la ratificacin de los restantes.
III. Ratificacin
Dicha peticin debe ser ratificada por "los dems herederos" en el
plazo de treinta das.
1. Mayora necesaria
Si bien se ha planteado la duda respecto de si esta ratificacin
requiere unanimidad o simplemente la mayora, existen autores que sealan
que es menester la mayora y que en caso de conflicto debera resolver el juez
del sucesorio.
Podra entenderse que la LCQ es clara cuando exige que la
ratificacin debe efectuarse por los dems herederos y que no puede
interpretarse que se exige la mayora, mxime cuando se trata de un acto de
suma gravedad como es el concursamiento preventivo del patrimonio del
fallecido (y con ello tambin de la porcin de la cuota hereditaria de cada uno
de los herederos). Tambin podra argirse que podra prestarse a abusos
extorsivos por parte de algn heredero (como puede suceder en toda decisin
que requiere unanimidad), pero ello no es obstculo, pues en caso de existir
abuso del derecho es perfectamente aplicable la doctrina del art. 1071, CCiv.
y todos sus efectos. Adems, porque la anomala no puede fundamentar una
regla jurdica.
No obstante ello, la solucin razonable parece ser la contraria. Esto
es, la exigencia slo de la mayora de los herederos para la presentacin
concursal. Ello as pues parece ser la teleologa de la ley, y evitara
situaciones en las cuales lo que est en juego es la verdadera tutela del
patrimonio del fallecido. Mxime si dicho acuerdo irrogar un beneficio para
todo el patrimonio relicto.
2. Formalidad
Dicha ratificacin podr tener cualquier forma (individual o
colectivamente), ya que no es una resolucin colegial y rige el principio de
IV. Ausencia con presuncin de fallecimiento

En caso de ausencia con presuncin de fallecimiento, la ley no ha
contemplado la cuestin. Una adecuada coordinacin de la LCQ y de la ley
14394 impone la siguiente solucin: antes de la declaracin y durante el
trmite de declaracin de presuncin de fallecimiento, el concursamiento
podr solicitarlo el curador designado (art. 25, ley 14.394) o mandatario con
poderes suficientes. Esta solicitud requerir la previa autorizacin judicial,
que ser otorgada con valoracin estricta.
Una vez declarado el fallecimiento presunto del ausente (art. 26, ley
14.394) cualquier heredero podr pedir la apertura del concurso preventivo
del patrimonio del fallecido una vez dictada la declaratoria (art. 28, ley
14.394). Ello requerir ratificacin de los restantes herederos. Sin perjuicio
de ello, y atento a que para enajenar o gravar los bienes del presunto fallecido
se requiere autorizacin judicial (art. 28, ley 14.394), parece prudente exigir
idntica autorizacin para su concursamiento preventivo. Transcurridos cinco
aos desde el da presuntivo del fallecimiento (art. 30, ley 14.394) no ser
menester dicha autorizacin judicial. Si an no se realiz la particin judicial,
se aplica de manera estricta el art. 8, LCQ.
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II. Extensin del poder
El poder otorgado para la presentacin del concurso preventivo
incluye conceptualmente toda la tramitacin del mismo desde su presentacin
hasta su cumplimiento (art. 59, LCQ). En esta idea se incluye tambin el
apoderamiento para cumplir lo ordenado por la sentencia de declaracin de
apertura del concurso preventivo (art. 14, LCQ), observar verificaciones de
crditos (art. 34, LCQ), iniciar el incidente de revisin (art. 35, LCQ),
hacerse parte en los incidentes de verificacin tarda (art. 56, LCQ), entre
muchsimas otras facultades incluidas conceptualmente en la tramitacin
integral del concurso preventivo.
V. Efectos
Por ltimo, la no ratificacin de la peticin de concurso preventivo
conlleva iguales efectos que la falta de ratificacin asamblearia (en el caso de
personas jurdicas -art. 6, LCQ-) o de autorizacin judicial (en caso de
incapaces -art. 7, LCQ-): la cesacin de pleno derecho del procedimiento con
efectos de desistimiento.
Art. 9. Representacin voluntaria.

La apertura del concurso preventivo puede ser solicitada, tambin
por apoderado con facultad especial.
III. Gestor
Tambin se ha debatido si el gestor est legitimado para solicitar el
concurso. Algunos autores entienden que esta facultad debe proveerse de
manera excepcional, mientras que otros niegan categricamente esta
posibilidad. Sin perjuicio de ello, no parece conveniente dejar en manos del
gestor una decisin tan seria y grave como puede ser la solicitud de un
procedimiento universal de efectos tan importantes.
I. Razn de ser de la norma

Como se desprende del precepto del art. 9, LCQ, todos los sujetos
concursables pueden acceder al concurso preventivo mediante mandatario
con facultades especiales.
Esta disposicin es superflua, pues resulta lgico que el concurso
preventivo puede ser peticionado por representante voluntario. Sin perjuicio
de ello, la razn de ser de la norma se debi a discusiones nacidas en torno a
la ley 11719, habindose centrado el debate en si la presentacin concursal
era un acto de disposicin (y por ende requera mandato especial) o de
administracin (alcanzando, entonces, un poder general de administracin).
La ley no defini si era un acto de administracin o de disposicin, sino que
opt derechamente por los efectos: no alcanza el apoderamiento general.
Por ello, el poder general para pleitos o de administracin no es
suficiente para solicitar el concurso preventivo. De todas formas, si en el
poder general se incluye facultad o clusula especial para el concursamiento
del mandante, debe juzgarse como suficiente (art. 1881, CCiv.). Ello as, pues
la doctrina coincide en que se refiere a "poderes expresos", ms que
"especiales", porque podra un mandato general contenerlos expresamente.
El agregado de que el concurso puede "tambin" ser solicitado por
apoderado pregona alternatividad (facultad) en la norma. La representacin
legal u orgnica no es sustituible, cuestin que s ocurre con el mandatario
convencional.
Art. 10. Oportunidad de la presentacin.

El concurso preventivo puede ser solicitado mientras la quiebra no
haya sido declarada.
I. Oportunidad de la presentacin concursal
Este precepto seala que el concurso puede ser solicitado mientras la
quiebra no haya sido declarada. Este precepto tiene su origen en la ley 19551,
que estableca un plazo para la presentacin del concurso (dentro del tercer
da despus de que el deudor haya conocido o debido conocer su estado de
cesacin de pagos); plazo suprimido por la ley 22917 (del ao 1983).
Slo se exige declaracin de falencia y no su notificacin. Tampoco
se requiere publicacin edictal (art. 89, LCQ) ni que la misma est firme. Si
se ha incoado recurso de reposicin (art. 94, LCQ), tampoco se puede
acceder al concurso preventivo, ya que el recurso tiene como causal la
inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso
preventivo (art. 95, LCQ). Ello as, pues la interposicin del recurso no
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impide la prosecucin del proceso (art. 97, LCQ). Slo revocada la sentencia
de quiebra, el deudor podr acceder al concurso preventivo (art. 98, LCQ).
Salvo por supuesto que opte por otra va procesal. Por ello, aun
cuando la falencia se haya declarado, ello no empece a que el fallido pueda
acceder a la conversin de la quiebra en concurso preventivo dentro de los
diez das contados a partir de la ltima publicacin de edictos (art. 90, LCQ).
dejada sin efecto la declaracin de quiebra cuando el mismo da en que ella

haba tenido lugar el deudor haba efectuado su presentacin en convocatoria.
IV. Costas
La cuestin de las costas de los pedidos de quiebra suspendidos por
la presentacin concursal tiene importancia. Mayormente se ha entendido que
el pedido de imposicin de costas al concursado (sujeto pasivo de la peticin
de quiebra) es improcedente, pues el concurso preventivo prevalece sobre los
pedidos de quiebra, la resolucin de quiebra no se dict (y tampoco su
accesorio sobre costas) y se producira una violacin de defensa en juicio
atento no existir resolucin sobre el principal.
II. Aplicacin del art. 31, LCQ

Esta norma debe intepretarse en armona con el art. 31, in fine, LCQ,
que seala la inadmisibilidad de la peticin de concurso preventivo dentro del
ao posterior al rechazo, desistimiento o no ratificacin "si existen pedidos
de quiebra pendientes" y con el art. 59, in fine, LCQ, que establece la
improponibilidad del concurso preventivo si no ha transcurrido un ao desde
la declaracin de cumplimiento del acuerdo. Por ello, el concurso preventivo
puede presentarse aun cuando existen pedidos de quiebra pendientes (si no
tiene aplicacin el art. 31, in fine, LCQ).
Art. 11. Requisitos del pedido.

Son requisitos formales de la peticin de concurso preventivo:
1) Para los deudores matriculados y las personas de existencia
ideal regularmente constituidas, acreditar la inscripcin en los registros
respectivos. Las ltimas acompaarn, adems, el instrumento constitutivo
y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes.
Para las dems personas de existencia ideal, acompaar, en su
caso, los instrumentos constitutivos y sus modificaciones, aun cuando no
estuvieran inscriptos.
2) Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial con
expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos y de los
hechos por los cuales sta se hubiera manifestado.
3) Acompaar un estado detallado y valorado del activo y pasivo
actualizado a la fecha de presentacin, con indicacin precisa de su
composicin, las normas seguidas para su valuacin, la ubicacin, estado y
gravmenes de los bienes y dems datos necesarios para conocer
debidamente el patrimonio. Este estado de situacin patrimonial debe ser
acompaado de dictamen suscripto por contador pblico nacional.
4) Acompaar copia de los balances u otros estados contables
exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su actividad, o
bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente por el
concursado, correspondientes a los tres ltimos ejercicios. En su caso, se
deben agregar las memorias y los informes del rgano fiscalizador.
III. Prevalencia de la presentacin concursal

Es suficiente la presentacin de la demanda de concurso preventivo
para tener efectos suspensivos de los pedidos de quiebra: el concurso
preventivo prevalece sobre los pedidos de quiebra (tambin el pedido de
quiebra propia prevalece sobre los pedidos de acreedores -art. 82, LCQ-). No
es menester la declaracin de apertura del proceso preventivo.
A tales efectos, la presentacin de la demanda de concurso en la mesa
de entradas del fuero respectivo a los efectos del sorteo respectivo cumple
similares efectos, o incluso ante juez incompetente, o sin cumplimentar los
requisitos del art. 11, LCQ (siempre que se hubiese solicitado el plazo de
gracia previsto en dicha norma).
Ha sealado la jurisprudencia plenaria de Rosario que iniciado el
trmite del concurso preventivo, encontrndose pendiente de resolucin ante
otro juzgado la solicitud de quiebra contra el mismo deudor, incoada por un
tercero en fecha anterior, debe el concurso preventivo continuar su
tramitacin en su juzgado de origen.
Si la presentacin en concurso se realiz el mismo da de la
declaracin de quiebra, existe jurisprudencia que ha sealado que debe ser
45

5) Acompaar nmina de acreedores, con indicacin de sus
domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores,
fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios. Asimismo, debe
acompaar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la
documentacin sustentatoria de la deuda denunciada, con dictamen de
contador pblico sobre la correspondencia existente entre la denuncia del
deudor y sus registros contables o documentacin existente y la
inexistencia de otros acreedores en sus registros o documentacin
existente. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o
administrativos de carcter patrimonial en trmite o con condena no
cumplida, precisando su radicacin.
6) Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra
naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado, en
cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con la documentacin
respectiva.
7) Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar, en
su caso, que no se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece
el artculo 59, o el desistimiento del concurso si lo hubiere habido.
El escrito y la documentacin agregada deben acompaarse con
dos copias firmadas.
Cuando se invoque causal debida y vlidamente fundada, el juez
debe conceder un plazo improrrogable de diez das, a partir de la fecha de
la presentacin, para que el interesado d cumplimiento total a las
disposiciones del presente artculo.
pedido de concurso preventivo, salvo que se haya solicitado un plazo

adicional de diez das para cumplimentar la totalidad de los recaudos.
II. Demanda de concurso preventivo
Si bien la LCQ habla de peticin, debe aclararse que se trata de una
demanda, pues se presenta ante los tribunales, origina un proceso de corte
universal y el juez est obligado a expedirse. Por ello, deber cumplimentar
todas las disposiciones procesales vinculadas con una demanda (arg. art. 278,
LCQ).
El escrito y todos los recaudos debern acompaarse por duplicado.
Esto ser: una copia para el expediente principal y otra para el legajo de
copias (art. 279, LCQ). Tambin los legajos de acreedores (que no se glosan
al expediente principal) deben acompaarse por duplicado. Con la aceptacin
del cargo del funcionario sindical se entregar una copia de dicho legajo, que
permitir glosar la verificacin de crditos, las observaciones y el informe
sindical (siempre aclarando que las observaciones -art. 34, LCQ- y el informe
individual -art. 35, LCQ- tambin deben glosarse al expediente principal).
III. Recaudos sustanciales
La LCQ habla de requisitos formales, aunque en realidad son
recaudos sustanciales (como expresamente se titula la Secc. I del Cap. I del
Tt. II: "Requisitos sustanciales"), con excepcin de lo establecido en el art.
12, LCQ.
Por ello, puede decirse que ms que formales son "sustanciales" o
"legales", pues estn impuestos por la LCQ como condicin de admisibilidad
del concurso preventivo.
I. Finalidad
La demanda de concurso preventivo debe cumplimentar una serie de
recaudos formales taxativamente establecidos por la LCQ. Estos requisitos
tienen una triple finalidad de informacin (tanto para el juez como para el
sndico y los acreedores) y procuran conferir seriedad a la presentacin del
deudor.
Procuran una exteriorizacin de toda la situacin patrimonial del
concursado, su estado de litigiosidad y -con cierta flexibilidadprobabilidades de xito del concurso, sobre todo teniendo en cuenta que la
presentacin concursal conlleva una cierta cristalizacin del estado
patrimonial. El incumplimiento de estos requisitos importa el rechazo del
IV. Carcter de la enumeracin

Existe consenso doctrinario y jurisprudencial de que la enumeracin
del art. 11, LCQ es taxativa (y no enunciativa). Por esta razn no podrn
incorporarse nuevas exigencias por analoga o por voluntad del juez. Ello
encuentra fundamento en tratarse de condiciones de admisin de un proceso
y el fundamental derecho de defensa (art. 18, CN). Adems, porque hace a
condiciones esenciales de seguridad jurdica (art. 28, CN).
46

Sin perjuicio de ello, y no ya como una condicin de admisibilidad,
el juez concursal tiene la direccin del proceso (art. 274, LCQ) y podr exigir
los recaudos que estime convenientes.
extensin y un plazo menor carecera de practicidad para cumplimentar

dichos recaudos.
Ello no excluye que el deudor cumplimente con los recaudos del art.
11, LCQ antes del vencimiento del trmino. El cumplimiento de los
requisitos no slo debe ocurrir en dicho plazo, sino tambin los mismos
deben presentarse en el expediente concursal. El no ingreso oportuno tiene
similares efectos a la no presentacin.
Adems cabe sealar que no obstante lo taxativo del precepto en
cuanto a que el incumplimiento de los requisitos del art. 11, LCQ conlleva el
rechazo de la peticin de concurso preventivo (art. 13, LCQ), se ha generado
una corriente flexibilizadora (comenzada bajo el velo de la ley anterior) que
permite la cumplimentacin de dichos recaudos en la alzada.
V. Cumplimiento de los requisitos

El cumplimiento acabado de los requisitos se impone como
condicin de admisibilidad del concurso. El incumplimiento de alguno de
ellos conlleva el rechazo de la demanda de concurso preventivo.
La LCQ no prev la posibilidad de que el juez emplace al concursado
a los fines que d cumplimiento adecuado al art. 11, LCQ; aunque en
situaciones concretas dicha rgida y certera regla podra ser dejada de lado.
VI. Plazo adicional
La ley prev la posibilidad de que el deudor acceda a un plazo
adicional para dar cumplimiento a todos los recaudos exigidos por la LCQ.
Dicha peticin debe ser expresa e invocarse y fundarse adecuadamente. La
falta de una causa legtima o ausencia de fundamentacin podra llevar al
fracaso de la presentacin concursal, aunque es dable establecer una pauta
concreta de interpretacin: en caso de duda o de conflicto, deber estarse por
el otorgamiento del plazo de gracia para cumplimentar dichos recaudos. Ello
con fundamento en la preservacin de la empresa y la amplitud que debe
asumirse en la interpretacin de soluciones preventivas.
El plazo es de diez das (los que deben computarse como das hbiles
judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ-), goza del plazo de gracia (arts. 53,
CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ) y es improrrogable (art. 11 in fine,
LCQ). Dicha calidad era innecesaria, pues la perentoriedad establecida como
regla en el art. 273, inc. 1, LCQ impone la condicin de no prorrogable. Este
plazo, adems, se computa desde la presentacin concursal y no desde el
provedo que admite el plazo de gracia para cumplimentar los recaudos. Ello
por expresa disposicin del art. 11, lt. prr., LCQ.
En cuanto a la extensin del plazo, no parece existir margen de
discrecionalidad. La LCQ habla de diez das, no dejando margen para un
plazo menor. Si bien existe importante doctrina que interpreta que el mismo
podra ser reducido segn las circunstancias, no parece correcto reducir un
plazo (que no es discrecional). De todas formas la cuestin carece de
trascendencia, pues usualmente los tribunales otorgan el plazo en toda su
VII. Estatutos e inscripciones

Los deudores matriculados y las personas de existencia ideal
(regularmente constituidas) deben acreditar inscripcin en los registros
respectivos (esto es, matrcula de comerciante -art. 25, CCom.- o constancia
de inscripcin de instrumentos constitutivos de sociedades). Si fueran
personas jurdicas irregulares, debern tambin adjuntarse los instrumentos
constitutivos y modificaciones, aun cuando no estuvieren inscriptos. Este
recaudo procura la identificacin del deudor.
Se ha debatido si la presentacin de los originales de dicha
documentacin puede ser suplidos por copias certificadas por notario o
publicaciones edictales de las mismas. Cmara aceptaba -en contra de la
opinin de Williams- esta posibilidad.
Tambin se ha aceptado que la falta de inscripcin de las
modificaciones no obsta a la apertura del concurso. Ello con fundamento en
que si el concurso preventivo se admite para sociedades irregulares o de
hecho, a fortiori se acepta la concursabilidad de personas regulares (aun
cuando no hubiesen inscripto la reforma estatutaria), siempre -por supuestosin desvirtuar la inoponibilidad frente a terceros ordenada por el art. 12, LSC.
VIII. Causas de la situacin patrimonial
El art. 11, inc. 2, LCQ exige que se cumplan tres medidas: causas de
situacin patrimonial, poca en la que se produjo la cesacin de pagos y
hechos por los cuales sta se ha exteriorizado.
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As ser til que el deudor detalle las causas exgenas (externas) y
endgenas (internas) de la situacin patrimonial de la empresa. Pero es
factible que la crisis patrimonial solamente tenga coyunturas externas (crisis
de un determinado rubro por desventajas competitivas de productos de
importacin) o internas (defectuosas tcnicas de comercializacin,
dificultades en el management, etc.).
Tambin debe indicar la poca en que "se produjo la cesacin de
pagos". La locucin es incorrecta, pues la cesacin de pagos "no se produjo",
sino que dicho estado se inici en una determinada poca. Dice correcto la
ley "poca", pues la insolvencia no aparece necesariamente un da, sino que
puede ser en un determinado lapso temporal. Sin perjuicio de ello, si el
deudor estableci un mes determinado, debe entenderse que el inicio de la
cesacin de pagos comenz el primer da (pues de lo contrario se carecera de
precisiones al respecto).
La fijacin de esta fecha es importante pues tiene el valor de
confesin judicial y puede producir efectos en un futuro proceso de quiebra
posterior. Ello as, pues muchos efectos de la quiebra se inician con la
cesacin de pagos y no con el perodo de sospecha (v. gr.: derecho de receso
-art. 149, LCQ-; inhabilitacin -art. 235, LCQ-, etc.).
Tambin debe declarar los hechos por los cuales se ha exteriorizado.
El deudor no debe probar uno por uno dichos recaudos, sino que slo los
debe detallar; la carga procesal del deudor no es probatoria, sino meramente
declarativa y con efectos confesorios.
ii) normas seguidas para su valuacin (v.gr.: valor de mercado, valor

de adquisicin u original, costo de reposicin, venta en remate pblico, etc.);
iii) ubicacin (debiendo, en caso de vehculos o semovientes, sealar
el lugar habitual o de depsito) y estado de los bienes (en muy bueno, bueno,
regular o mal estado de conservacin);
iv) gravmenes (en sentido amplio: embargos, hipotecas, prendas u
otros derechos reales que afecten al activo);
v) todo otro dato necesario para conocer debidamente el patrimonio
del deudor.
Al margen de la crtica que se realiz sobre la exigencia del dictamen
del profesional de ciencias econmicas, lo cierto es que es beneficioso para
establecer claridad y transparencia a la informacin que el concursado
presente en el tribunal concursal. De todas formas, debe destacarse que en el
caso de los pequeos concursos (art. 288, LCQ) no sern necesarios los
dictmenes previstos en el art. 11, inc. 3 y 5, LCQ (art. 289, LCQ). Ello no
quiere decir, por supuesto, que el deudor no pueda presentarlos.
X. Balances y otros estados contables
El art. 11, inc. 4, LCQ, exige que se acompae copia de los balances
u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que
rijan su actividad, o previstos en sus estatutos, o realizados voluntariamente
por el deudor "correspondiente a los tres ltimos ejercicios". Debern
adjuntarse, en su caso, memorias e informes del rgano de fiscalizacin.
De ms est aclarar que si la actividad de la empresa se ha iniciado
antes del tercer ejercicio slo se exigen los balances correspondientes a
dichos ejercicios efectivamente acaecidos. Bien ha aludido la ley
(manteniendo la redaccin de la ley 22917) al informe del rgano de
fiscalizacin y no al sndico (como lo haca la ley 19551), pues existen
sociedades en las que la fiscalizacin est estructurada en la "comisin
fiscalizadora" (art. 290, LSC).
Tales balances, como se ha dicho, deben estar aprobados por el
rgano de gobierno que corresponda segn el tipo social y cumplir todos los
recaudos legales y administrativos correspondientes (arts. 43, 44, 51, 52 y
conc., CCom., y 63 y ss., LSC). Si son sociedades controlantes, adems
debern adjuntar el balance de "consolidacin". Adems debe estar
certificado como lo exigen las autoridades administrativas.
IX. Estado de activo y pasivo

Debe acompaarse un estado de situacin patrimonial detallado y
valorado actualizado a la fecha de presentacin con indicacin precisa de su
presentacin. Este estado del activo y pasivo debe ser acompaado de
dictamen de contador pblico. Este inciso no requiere un balance (que est
exigido por el art. 11, inc. 4, LCQ), sino que requiere un detalle patrimonial
del que surja la composicin clara y precisa del activo y pasivo del deudor.
Este estado debe reunir los siguientes requisitos de la manera ms
precisa posible:
i) exacta indicacin de su composicin (siendo adecuado discriminar
entre activos y pasivos corrientes y no corrientes, patrimonio neto, con notas
explicativas vinculadas con cada rubro);
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pues en la mayora de los casos se hace reserva de la documentacin a la que
han tenido acceso.
Sin perjuicio de ello, existe responsabilidad (civil, penal,
administrativa) del contador por no cumplir adecuadamente con sus
funciones certificadoras o dictaminantes.
Finalmente, debe glosar un detalle de procesos judiciales o
administrativos de carcter patrimonial en trmite o con condena y su lugar
de radicacin.
No slo se deben glosar los procesos iniciados en contra del
concursado, sino tambin los que hayan sido incoados por el mismo. Se
deben detallar -incluso- aquellos procesos excluidos del fuero de atraccin,
como ser los procesos de expropiacin.
Este requisito tiene directa vinculacin con el fuero de atraccin. El
juez concursal, una vez abierto el concurso, deber exhortar a los juzgados en
donde tramiten procesos susceptibles de atraccin a los fines de ejercer la vis
attrativa. Tiene un carcter informativo fundamental, pues, adems, permite
vislumbrar el grado de litigiosidad del solicitante del concurso.
XI. Nmina de acreedores y procesos judiciales

Se exige tambin un detalle de los acreedores con indicacin de:
i) nombre (a los fines de identificar quin es el verdadero acreedor);
ii) domicilio (entre otras cosas, para el envo de la carta certificada
prevista en el art. 29, LCQ y para notificar la eventual integracin del comit
de acreedores provisorio);
iii) monto de los crditos (en el que no slo se incluye una suma
dineraria, sino tambin puede consistir en la entrega de cosas ciertas o
prestaciones de hacer);
iv) causas (a los fines de determinar si es acreedor del concurso y
evitar la duplicacin de pasivos generados por documentacin dual);
v) vencimientos;
vi) codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables (pues
ellos tambin pueden insinuarse en el pasivo concursal y son principales
interesados);
vii) privilegios (para determinar con quines se llevar a cabo el
acuerdo y quines estn al margen del acuerdo).
Todos estos datos son esenciales y el no cumplimiento de los mismos
puede llevar al rechazo del concurso preventivo. Sin perjuicio de ello, en
algunos casos se ha interpretado con cierta flexibilidad en los casos en que
ciertos acreedores no han podido ser individualizados.
Tambin se exige un legajo por cada acreedor en el que conste copia
de la documentacin sustentatoria de la deuda con dictamen de contador
pblico. Este legajo, si bien es un requisito engorroso (sobre todo en aquellos
concursos con muchos acreedores), contribuye a la transparencia de la
verdadera situacin del pasivo del concursado.
Este dictamen no ser exigido en los casos de pequeos concursos
(art. 289, LCQ).
La funcin certificadora del contador apunta a: i) determinar la
correspondencia entre lo denunciado por el deudor y sus registros contables o
documentacin existente; ii) inexistencia de otros acreedores en sus registros
o documentacin. En realidad, ms que un dictamen es una certificacin, ya
que no requiere una opinin fundada del sndico. La certificacin sobre la
inexistencia de otros acreedores en la prctica ha tenido un valor relativo,
XII. Libros de comercio

El art. 11, inc. 6, LCQ tambin impone enumerar "precisamente los
libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin
del ltimo folio utilizado, en cada caso y ponerlo a disposicin del juez, junto
con la documentacin respectiva".
El deudor debe poner a disposicin del juzgado los libros que hagan
a su contabilidad o situacin patrimonial, ya que existe obligacin por parte
del secretario de cerrar los espacios en blanco como s lo exige expresamente
el art. 14, inc. 5, LCQ. La ley slo alude a una enumeracin, lo que no
significa la entrega de los mismos. La entrega se produce con posterioridad a
la apertura del concurso.
Los libros a que se hace referencia en dicha norma son primeramente
los exigidos por el CCom., tambin llamados obligatorios (aunque existen
otros que tambin son obligatorios y no estn impuestos por el CCom.), esto
es, libro diario y libro de inventario y balances.
Tambin se incluyen los "libros registrados y la documentacin
contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de
contabilidad y que exijan la importancia y naturaleza de sus actividades, de
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modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos
de su gestin y situacin patrimonial" (art. 44, CCom.) (v.gr.: caja, mayor,
libro registro de cheques, etc.).
Tambin debern mencionarse otros libros: i) societarios: libro de
actas de los rganos colegiados -asamblea, directorio, etc. (art. 73, LSC-);
libro de registros de acciones (art. 215, LSC); libro de asistencia a asambleas
(art. 238, 3 prr., LSC), etc.; ii) de ndole laboral (libro del art. 52, LCT, que
impone la registracin del personal dependiente en libro rubricado por
autoridad administrativa; libro del art. 10, ley 14.456, referido al Estatuto del
Viajante; libro de sueldos, como as tambin otros libros segn la actividad
del empleador); iii) de naturaleza tributaria (libro de IVA compra, IVA venta,
etc.).
Adems, si llevare otro tipo de libros, aun cuando los mismos no
estn rubricados o visados por autoridades administrativas, deber
enumerarlos, atento a que el art. 72, inc. 4, LC exige un detalle preciso de
todos los libros de comercio "y de otra naturaleza que lleve el deudor". As, si
el deudor lleva libro clientes, compra de mercadera, subcompra u otros de
distintas variantes, tambin deber denunciarlos.
Esta enumeracin debe complementarse con la "expresin del ltimo
folio utilizado". Este circunloquio procura evitar futuras adiciones en los
asientos que desvirtuaran la finalidad de la informacin de los libros; estos
agregados podrn significar un atentado contra el principio de veracidad del
que deben gozar las registraciones contables en dichos libros. La expresin
del ltimo folio ser slo eso: una simple mencin.
El concursado y, en su caso, los administradores y los socios con

responsabilidad ilimitada, de ben constituir domicilio procesal en el lugar
de tramitacin del juicio. De no hacerlo en la primera presentacin, se lo
tendr por constituido en los estrados del juzgado, para todos los efectos
del concurso.
I. Constitucin de domicilio procesal
Este recaudo, que bien pudo integrar el elenco de requisitos del art. 1,
LCQ, es innecesario en relacin al concursado, pues por aplicacin de las
disposiciones procesales (art. 278, LCQ) resulta lgico que el peticionante o
su representante constituyan domicilio en el lugar de tramitacin del pleito.
De todas formas, la LCQ no slo exige la constitucin del domicilio
del concursado, sino tambin de los administradores y socios con
responsabilidad ilimitada. Esta exigencia tiene estricta vinculacin con los
efectos que el concurso preventivo (o una eventual quiebra) produce sobre
estos sujetos. Por ello, la exigencia -por analoga- de que la disposicin se
aplique a los representantes legales carece de sentido, ya que el concurso del
incapaz no produce efectos sobre ellos. Mxime cuando el art. 90, inc. 6,
CCiv. establece como domicilio legal de los incapaces el de sus
representantes.
II. Administrador
La nocin del trmino "administrador" debe interpretarse con un
sentido amplio. Lo importante a determinar es que tengan una vinculacin
funcional, contractual o legal que por dicha ligazn jurdica ha ejercido un
poder de disposicin o administracin sobre los bienes del deudor.
As, se encuentran incluidos los directores de la sociedad annima,
los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, el interventor judicial
(art. 115, LSC), el administrador judicial de la empresa en concurso
preventivo (art. 17, LCQ), el administrador de un establecimiento comercial
indiviso por acto de ltima voluntad (art. 53, ley 14.394) e incluso el
liquidador de la sociedad disuelta (art. 102, LSC).
XIII. Existencia de un concurso preventivo anterior

Finalmente, el deudor debe denunciar la existencia de un concurso
anterior (o su desistimiento) y si se encuentra en el perodo de inhibicin del
art. 59, LCQ. El cumplimiento del recaudo es simple, pues basta la mera
invocacin. En algunas jurisdicciones se exige el diligenciamiento de
formularios, oficios a la mesa de entradas u exhortos a los restantes juzgados
concursales (esto ltimo en Crdoba). Si no existi concurso preventivo
anterior, no existirn inconvenientes para la apertura del concurso.
III. Socio ilimitadamente responsable

Se ha dicho que la exigencia para los socios ilimitadamente
responsables es reducida nicamente a los que formaron la mayora en la
Art. 12. Domicilio procesal.
50

decisin a que se refiere el art. 6, LCQ. No compartimos tal opinin, pues no
existe norma que as lo establezca, y donde la ley no distingue, el intrprete
no debe hacerlo. Mxime cuando ello redunda en patente beneficio de los
socios con responsabilidad ilimitada.
La comunicacin de viaje al exterior (art. 25, LCQ) no impide la

prosecucin del juicio y "subsisten los efectos del domicilio procesal" (arg.
art. 103, LCQ). Finalmente, el domicilio constituido mientras tramite el
proceso concursal preventivo se mantiene en la quiebra indirecta por el
principio de unicidad concursal.
IV. Efectos
La falta de cumplimiento de este recaudo (que algunos doctrinarios
han calificado como verdaderamente formal) no importa el rechazo del
concurso preventivo, sino simplemente la constitucin en los estrados del
tribunal para todos los efectos procesales. Este efecto no requiere declaracin
ni intimacin previa (arg. art. 273, inc. 6, in fine, LCQ). Sin perjuicio de ello,
nada empece a que el concursado constituya un nuevo domicilio.
Ahora bien, se ha planteado la duda sobre quin es el que debe
constituir el domicilio de los administradores y socios con responsabilidad
ilimitada. Ms concretamente, si la sociedad (mediante su representacin
orgnica) puede constituir dicho domicilio.
Quedan algunos interrogantes desde una correcta tcnica procesal,
aun cuando en la prctica de los juzgados concursales este requisito se suele
suplir con la sola denuncia por parte de la sociedad. De todas formas, la
disposicin no tiene sancin, pues slo se lo tendr con el constituido en los
estrados tribunalicios (pudiendo ulteriormente constituir nuevo domicilio).
Finalmente, y como lo seala con acierto Cmara, la constitucin del
domicilio en el proceso principal tiene efectos para todos los incidentes (de
revisin, verificacin tarda, etc.). Este domicilio subsiste hasta que se
constituya otro (art. 273, inc. 6, LCQ). Sin perjuicio de ello, esta norma (art.
273, inc. 6, LCQ) seala que subsiste, tambin, hasta que por resolucin
firme quede concluido el concurso. Una interpretacin coherente del precepto
impone que el domicilio subsista hasta la sentencia de cumplimiento del
concurso (art. 59, LCQ).
Nada obsta a que el concursado constituya un domicilio en el
expediente principal (art. 12, LCQ) y otros domicilios en los incidentes.
Ahora bien, si el concursado mud su domicilio en el expediente principal,
en la prctica concursal -y por una cuestin de buena tcnica procesal (art.
274, LCQ)- se ha exigido la certificacin de dicha circunstancia en los
incidentes cuando el domicilio es el mismo. Ello a los fines de evitar
nulidades ulteriores por notificacin a un domicilio no subsistente.
Captulo II - APERTURA
Seccin I - Resolucin judicial
Art. 13. Trmino.
Presentado el pedido o, en su caso, vencido el plazo que acuerde el
juez, ste se debe pronunciar dentro del trmino de cinco (5) das.
Rechazo. Debe rechazar la peticin, cuando el deudor no sea sujeto
susceptible de concurso preventivo, si no se ha dado cumplimiento al
artculo 11, si se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece
el artculo 59, o cuando la causa no sea de su competencia. La resolucin
es apelable.
I. Introduccin
Una vez presentado el pedido de concursamiento preventivo el
tribunal debe pronunciarse sobre la admisin o rechazo del concurso en el
plazo de cinco das.
El procedimiento concursal tiene efectos. Hablar de concurso
preventivo es hablar de sus efectos. Estos efectos se producen
fundamentalmente en dos tiempos: con la sola presentacin del concurso
preventivo y con su apertura.
Raudamente (y sin perjuicio del anlisis que se har posteriormente),
puede decirse que son efectos de la presentacin concursal los siguientes:
i) aplicacin de la regla general de notificaciones (art. 26, LCQ);
ii) suspensin del curso de intereses de crditos de causa anterior que
no estn garantizados con prenda o hipoteca (art. 19, LCQ);
iii) fecha a partir de la cual se pueden convertir las obligaciones no
dinerarias (art. 19, 2 prr., LCQ);
51

iv) las prestaciones cumplidas por los terceros despus de la
presentacin en concurso preventivo gozarn de privilegio (arg. art. 20,
LCQ);
v) suspensin de los pedidos de quiebra (arg. art. 10, LCQ);
vi) lnea de corte para el proceso verificatorio (art. 32, LCQ).
iv) no haberse cumplimentado los requisitos del art. 11, LCQ en

forma tempestiva (ntese que el art. 13, LCQ no incluye el recaudo de la
constitucin del domicilio procesal);
v) si el deudor se encuentra inmerso en el perodo de inhibicin del
art. 59, LCQ;
vi) encontrarse incluido en la causal del art. 31, in fine, LCQ.
II. Rechazo
El rechazo de la demanda de concurso preventivo puede fundarse en
no ser sujeto concursable (arts. 2 y 5, LCQ), no haber dado cumplimiento a
los requisitos formales (art. 11, LCQ), por encontrarse el deudor en el perodo
de inhibicin del art. 59, LCQ, o por incompetencia (art. 3, LCQ).
La resolucin debe dictarse dentro de los cinco das de la
presentacin de la demanda concursal o del plazo otorgado en los trminos
del art. 11, in fine, LCQ. Este plazo se computa en das hbiles judiciales (art.
273, inc. 2, LCQ) y es responsabilidad del juez hacer cumplir estrictamente
todos los plazos de la ley (art. 273, in fine, LCQ). La prolongacin
injustificada del trmite puede ser considerada mal desempeo del cargo (art.
273, in fine, LCQ).
Esta resolucin no requiere sustanciacin: el concursado pide la
apertura del concurso y el juez admite o rechaza el concurso. La
sustanciacin se producir a posteriori en caso de rechazo, pues la LCQ
admite el recurso de apelacin.
Las causales de rechazo son taxativas y no se admiten otras
motivaciones fundadas en el incumplimiento de requisitos no exigidos por la
LCQ. Ellos son:
i) no cumplir con el presupuesto subjetivo (id est: ser sujeto pasible
de concursamiento en los trminos de los arts. 2 y 5, LCQ);
ii) no cumplimentar el presupuesto objetivo (si bien el art. 13, LCQ
no establece esta causal de rechazo, parece lgico imponer dicho recaudo
pues es uno de los ejes del proceso concursal);
iii) no ser competente en los trminos del art. 3, LCQ (en cuyo caso
se aplicarn las disposiciones procesales locales [art. 278, LCQ], a los efectos
de determinar si corresponde el archivo de la causa o la remisin ante juez
competente);
III. Efectos
Esta resolucin se notifica en los trminos del art. 26, LCQ, y es
impugnable slo mediante recurso de apelacin por expresa disposicin legal
(art. 13, in fine, LCQ) y por el concursado (los terceros careceran, en
principio, de legitimacin para ello por falta de inters).
Atento a ello, la admisin tiene efecto suspensivo (art. 273, inc. 4,
LCQ). Este efecto parecera balad, pues al no haber concurso preventivo
abierto no habra proceso que suspender. Pero no es tan as si, como se
record en prrafos anteriores, la sola presentacin concursal tiene
importantes efectos (sobre todo en orden a los pedidos de quiebra
pendientes). Por ello, y en caso de que la alzada resuelva abrir el concurso (o
revocar el rechazo), los efectos deben retrotraerse a la presentacin.
Art. 14. Resolucin de apertura. Contenido.

Cumplidos en debido tiempo los requisitos legales, el juez debe
dictar resolucin que disponga:
1) La declaracin de apertura del concurso preventivo, expresando
el nombre del concursado y, en su caso, el de los socios con
responsabilidad ilimitada.
2) La designacin de audiencia para el sorteo del sndico.
3) La fijacin de una fecha hasta la cual los acreedores deben
presentar sus pedidos de verificacin al sndico, la que debe estar
comprendida entre los quince (15) y los veinte (20) das, contados desde el
da en que se estime concluir la publicacin de los edictos.
4) La orden de publicar edictos en la forma prevista por los
artculos 27 y 28, la designacin de los diarios respectivos y, en su caso, la
disposicin de las rogatorias necesarias.
52

5) La determinacin de un plazo no superior a los tres (3) das,
para que el deudor presente los libros que lleve referidos a su situacin
econmica, en el lugar que el juez fije dentro de su jurisdiccin, con el
objeto de que el secretario coloque nota datada a continuacin del ltimo
asiento, y proceda a cerrar los espacios en blanco que existieran.
6) La orden de anotar la apertura del concurso en el Registro de
Concursos y en los dems que corresponda, requirindose informe sobre la
existencia de otros anteriores.
7) La inhibicin general para disponer y gravar bienes registrables
del deudor y, en su caso, los de los socios ilimitadamente responsables,
debiendo ser anotadas en los registros pertinentes.
8) La intimacin al deudor para que deposite judicialmente, dentro
de los tres (3) das de notificada la resolucin, el importe que el juez estime
necesario para abonar los gastos de correspondencia.
9) Las fechas en que el sndico deber presentar el informe
individual de los crditos y el informe general.
10) La fijacin de una audiencia informativa que se realizar con
cinco (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo de exclusividad
previsto en el artculo 43.
11) Correr vista al sndico por el plazo de diez (10) das, el que se
computar a partir de la aceptacin del cargo, a fin de que se pronuncie
sobre:
a) Los pasivos laborales denunciados por el deudor;
b) Previa auditora en la documentacin legal y contable, informe
sobre la existencia de otros crditos laborales comprendidos en el pronto
pago;
c) La situacin futura de los trabajadores en relacin de
dependencia ante la suspensin del convenio colectivo ordenada por el
artculo 20.
12) El sndico deber emitir un informe mensual sobre la
evolucin de la empresa, si existen fondos lquidos disponibles y el
cumplimiento de las normas legales y fiscales.
finalizan con una sentencia, se inicia con una sentencia. Esta resolucin
marca el inicio del proceso, aun cuando en el concurso preventivo algunos
efectos se producen desde la presentacin.
1. Naturaleza
En cuanto a la naturaleza de dicho resolutorio, bien se ha dicho que
la misma no es ni un decreto, ni una resolucin, ni un auto: es una verdadera
sentencia, porque emana de un funcionario judicial con competencia
exclusiva al efecto, porque accede a una demanda judicial (de concurso
preventivo), porque constituye al deudor en concursado y porque abre un
proceso.
II. Apelabilidad
Dicha sentencia no es apelable atento a lo dispuesto por el art. 273,
inc. 3, LCQ. Adems porque carecera de inters quien intentase la apelacin
de la mentada resolucin (el deudor, pues se hizo lugar a su pretensin, el
sndico porque no estara nombrado -ya que la misma sentencia ordena el
sorteo del rgano sindical- y adems no tendra inters legtimo y tampoco
los acreedores).
Se ha debatido la posibilidad de revocar de oficio la sentencia de
apertura, existiendo autores que en determinados y especiales casos la
admiten.
III. Estructura
El juez, al dictar la sentencia de apertura, deber estructurar de
antemano toda la columna vertebral del proceso concursal. Ello as, pues
fijar la fecha de sorteo del sndico (art. 14, inc. 2, LCQ), determinar la
fecha lmite para la presentacin de los pedidos de verificacin de crditos
(art. 14, inc. 3, LCQ), las fechas de los informes sindicales (art. 14, inc. 9,
LCQ) y la fecha de la audiencia informativa (art. 14, inc. 10, LCQ). Sobre
estas bases se determinarn las distintas etapas del procedimiento.
Los incisos estn determinados concretamente en el art. 14, LCQ, y
en la generalidad de los casos los jueces concursales no hacen ms que
transcribir con algunas diferencias el contenido de dichos preceptos.
1. Nombre del concursado
El primer inciso dispone la apertura del proceso concursal y exige la
alusin del nombre o denominacin social del concursado. Pueden asimismo
I. Resolucin de apertura
El art. 14, LCQ establece el contenido de la resolucin de apertura.
El concurso (preventivo o falimentario), a diferencia de otros procesos que
53

incluirse -y esto es optativo- el documento de identidad (en caso de tratarse
de personas fsicas) o datos de inscripcin (en caso de personas jurdicas) y el
domicilio. Tales datos permitirn ms certezas a los interesados en el proceso
concursal.
Adems, en caso de personas jurdicas, debern incluirse los nombres
de los socios con responsabilidad ilimitada. Debe aclararse que slo se
declara el concurso preventivo del peticionante y no de los socios que no lo
hayan peticionado. Esta mencin tiene inters en orden a la extensin de
quiebra automtica (art. 160, LCQ) o acciones de responsabilidad contra
socios (art. 175, LCQ). Adems recurdese que el concurso preventivo
produce ciertos efectos respecto de los socios ilimitadamente responsables
(arts. 14, inc. 7, 18, 25 y 56, LCQ).
Sin perjuicio de ello, el hecho de que la sentencia de apertura indique
el nombre de los socios con responsabilidad ilimitada no implica que este
aspecto sea incontrovertible. Ello as, pues en caso de eventual extensin
falencial o responsabilidad concursal, el supuesto socio podr invocar y
probar tal circunstancia.
1.1. Socios ilimitadamente responsables
Por ello debe determinarse quines son los socios ilimitadamente
responsables; o mejor: delimitar cul es la extensin conceptual de este giro
lexicogrfico. Conviene traer a colacin las distintas tesis planteadas en
orden a la interpretacin del art. 160, LCQ.
En este sentido, algunos autores entienden que este supuesto se da en
aquellos que originariamente eran solidaria e ilimitadamente responsables
por todo el pasivo social (v. gr., socios de la sociedad colectiva, comanditados
en la sociedad en comandita) y no en los casos en que la responsabilidad
ilimitada constituye una sancin luego del nacimiento de la persona jurdica.
En una palabra, esta posicin considera que el concepto slo alcanza a los
socios que "contractualmente" asumen responsabilidad ilimitada. Otro sector
doctrinario interpreta que este concepto abarca a los socios ab initio con
responsabilidad ilimitada y tambin a aquellos que segn el sistema
societario se transformaren -por alguna disposicin- en socios ilimitados. Por
ltimo, estn los autores que entienden que la idea alude al socio que
responde con todo su patrimonio por todo el pasivo social.
sta parece ser la solucin razonable. Slo el compromiso por todo el
pasivo social es lo que justifica el instituto. Si slo se es coobligado en un
determinado vnculo -como puede ser el del socio industrial que actu en un
determinado negocio como administrador o el del accionista de la sociedad

annima que vot una decisin asamblearia nula-, quien sea titular activo de
esa relacin jurdica (acreedor) podr demandar al coobligado por otra va.
2. Sorteo del rgano sindical
El segundo inciso prev la fijacin de una audiencia para el sorteo
del funcionario concursal: el sndico. Esta audiencia deber notificarse a las
partes y segn la jurisdiccin se suele comunicar a los colegios profesionales
de ciencias econmicas a los fines de la fiscalizacin del sorteo. La
designacin del funcionario sindical es inapelable (art. 253, inc. 5, LCQ).
Asimismo, la sentencia debe sealar, de acuerdo con la complejidad
y magnitud del concurso, el tipo de sindicatura que se sortear (art. 253, inc.
5, LCQ). Las opciones son dos: clase "A" formados por estudios o clase "B"
formados por profesionales individuales (art. 253, inc. 2, LCQ), salvo la
situacin del art. 253, inc. 3, LCQ o la sindicatura grupal (art. 253, in fine,
LCQ).
3. Fecha de presentacin de pedidos verificatorios
Tambin debe contener la fecha lmite de los pedidos de verificacin
de acreedores al sndico. sta debe estar comprendida entre los quince o
veinte das en que se estime aproximadamente se concluir la publicacin de
edictos (la que se iniciar cuando el sndico acepte el cargo). El plazo lo
determinar discrecionalmente el juez segn la magnitud del concurso,
aunque en la prctica, en la mayora de los concursos, la fecha que se fije ser
de veinte das con fundamento en darle ms plazo a los acreedores del
concurso y evitar futuras verificaciones tardas.
No obstante ello, cuando las circunstancias del caso lo han exigido se
han fijado fechas que excedan dichos lmites para la verificacin de crditos
(y para la sentencia de verificacin -art. 36, LCQ-). Ello as, pues el juez es
un verdadero director del proceso concursal y puede arbitrar "fundadamente"
una mayor extensin de los plazos (siempre que la situacin fctica lo
permita).
4. Publicacin de edictos
El art. 14, inc. 4, LCQ establece que la sentencia de concurso debe
contener la orden de publicar edictos en los trminos de los arts. 27 y 28,
LCQ, la designacin de los diarios segn la naturaleza del concurso (los que
tambin segn la jurisdiccin del concurso podr ser por sorteo o por
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eleccin del concursado) y la disposicin de los oficios y rogatorias para tales
fines.
5. Libros y documentacin
Tambin debe fijarse un plazo de tres das (hbiles judiciales -art.
273, inc. 2, LCQ- e improrrogable -art. 273, inc. 1, LCQ-) para que el deudor
presente los libros que lleve (y que denunci en la presentacin concursal
-art. 11, inc. 6, LCQ-). Incluso puede acompaar libros que lleve siempre que
tengan relacin con la situacin econmica del concursado.
Debe determinarse, adems, el lugar de presentacin, aunque en la
prctica siempre dichos libros se presentarn en la sede del juzgado. Existen
casos en los que debido a la magnitud y tamao de la documentacin el juez
puede fijar otro lugar distinto (v.gr.: algn depsito dependiente de la sede de
tribunales). Este lugar debe estar ubicado, necesariamente, dentro de la
jurisdiccin del juzgado.
En caso de extravo o robo, deber adjuntar denuncia o exposicin
policial respectiva, aunque se deben evitar situaciones que se tornen dudosas.
Sobre dichos libros, el actuario (secretario) deber colocar un
certificado de que se procedieron a cerrar los espacios en blanco, con
indicacin de la fecha y ltimo folio. A continuacin proceder a cerrar todo
espacio en blanco. Esta disposicin tiene un sentido de cristalizacin y
procura evitar adulteraciones de la documentacin contable. Adems, en
dicha certificacin se suele indicar los folios que tengan enmiendas no
salvadas.
Una vez cumplida dicha tarea por el secretario del juzgado, la
mencionada documental se pondr a disposicin del concursado a los fines de
su retiro. Ello as, pues el concursado contina sus actividades empresariales
y no est exento de seguir llevando en legal forma los libros de comercio.
El no cumplimiento de esta obligacin (presentar los libros en tiempo
y forma) acarrea el desistimiento del proceso (art. 30, LCQ).
6. Anotacin registral
Tambin debe anotarse la sentencia de apertura del concurso en el
Registro de Concursos (art. 295, LCQ) y en los dems registros respectivos
(Registro Pblico de Comercio y otras direcciones). En realidad lo que se
anota no es la sentencia de apertura, sino los datos pertinentes de la misma.
Hasta la fecha dicho registro no ha sido creado a pesar de la expresa
disposicin concursal. En este sentido se ha dicho que es necesaria la
reglamentacin del art. 295, LCQ a los fines de su efectiva implementacin,

requirindose de todos los tribunales del pas con competencia concursal la
remisin de los datos de los concursados y quebrados (de tratarse de personas
de existencia ideal, los de sus administradores y socios con responsabilidad
ilimitada) y las resoluciones emanadas al respecto, y disponer la publicacin
de los mismos en el Boletn Oficial de la Nacin en forma peridica, como
as tambin permitir el libre acceso a estos datos por medios informticos.
7. Inhibicin general
La sentencia de apertura del concurso preventivo tambin importa la
inhibicin general para disponer bienes registrables del deudor y de socios
ilimitadamente responsables (art. 14, inc. 7, LCQ). Esta disposicin debe
leerse en consonancia con los arts. 15, 16, 17 y 18, LCQ.
Esta medida impone la imposibilidad de disponer del activo
registrable, ya que el patrimonio es prenda comn de los acreedores y estas
disposiciones agravaran la situacin patrimonial del concursado. Es una
medida precautoria que procura la desintegracin del patrimonio del
concursado. Esta inhibicin importa la tramitacin de oficios a los distintos
registros: de propiedad del inmueble, de automotores y motovehculos (en
Crdoba existen veinticuatro registros de automotores y cuatro de
motovehculos), prendarios, de buques y aeronaves, al Instituto Nacional de
Propiedad Intelectual, etctera.
Es el sndico quien deber diligenciar dichos oficios (arg. art. 275,
LCQ), los que estarn exentos de pago previo (art. 273, inc. 8, LCQ).
8. Correspondencia
Tambin debe contener la intimacin para que deposite judicialmente
una suma de dinero a los fines de sufragar los gastos de correspondencia del
art. 29, LCQ. Este depsito deber realizarse en el plazo de tres das (hbiles
judiciales) de notificada la sentencia de apertura. La estimacin de dicho
costo la realiza el juez prudencialmente.
En la prctica dicho monto se calcula multiplicando el nmero de
acreedores denunciados por el concursado por el valor de la carta certificada
ms un plus de aproximadamente un diez por ciento por eventuales vueltas al
remitente y otros gastos (papel, sobres, etc.).
Este depsito deber realizarlo en un banco oficial a la orden del
juzgado, adjuntando la constancia de depsito al expediente. Inmediatamente
el sndico (a los fines de enviar las cartas del art. 29, LCQ) deber solicitar
55

orden de pago por el monto depositado y rendir cuentas oportunamente. La
omisin de dicho depsito importa la consecuencia prevista en el art. 30,
LCQ.
9. Fecha de informes sindicales y audiencia informativa
La resolucin deber tener las fechas de los informes individuales
(art. 35, LCQ) y general (art. 40, LCQ), calculando las fechas de acuerdo con
el esquema procesal trazado en la ley concursal.
Tambin deber establecer el da de la audiencia informativa (art. 14,
inc. 10, LCQ), la que deber fijarse con cinco das de anticipacin al
vencimiento del perodo de exclusividad. Esta fecha (que debe estar
exteriorizada en la sentencia) dar la pauta concreta de la fecha en que fenece
el perodo de exclusividad (que usualmente no estar determinada en la
resolucin, aunque nada obstara a que as fuera). En efecto, basta tomar la
fecha de dicha audiencia y computar cinco das (hbiles judiciales) luego de
la audiencia informativa.
10. El sndico como "auditor" del pasivo laboral, la situacin de
los trabajadores y la evolucin de la empresa
La modificacin del art. 14, inc. 11, LCQ, por la ley 26086,
bsicamente lo sustituye por el siguiente: "Inciso 11. Correr vista al sndico
por el plazo de diez das, el que se computar a partir de la aceptacin del
cargo, a fin de que se pronuncie sobre: a) Los pasivos laborales denunciados
por el deudor; b) Previa auditoria en la documentacin legal y contable,
informe sobre la existencia de otros crditos laborales comprendidos en el
pronto pago; c) La situacin futura de los trabajadores en relacin de
dependencia ante la suspensin del convenio colectivo ordenada por el art. 20
".
Asimismo, se agrega un nuevo inciso (el 12), que seala que el
sndico deber emitir un informe mensual sobre la evolucin de la empresa,
si existen fondos lquidos disponibles y el cumplimiento de las normas
legales y fiscales.
11. Comit de acreedores
En principio, pareciera que se ha derogado la constitucin del comit
provisorio de acreedores que anteriormente exiga el antiguo inc. 11. Sin
perjuicio de ello, cabe afirmar que, atento a que dicho instituto se mantiene
en el art. 16, como rgano de contralor de los actos del concursado, debe
entenderse que la omisin del legislador no altera la necesidad de su
constitucin junto con la declaracin de apertura del concurso (el primer

comit provisorio).
Como se advierte, las reformas parciales "asincrnicas" (como la ley
26086) tienen consecuencias no deseadas pues, en realidad, el inc. 11 debi
ser un nuevo enunciado normativo, con una diferente nomenclatura, con la
finalidad de no alterar la constitucin del primer comit de acreedores.
De todas formas, cabe advertir que -en la prctica- difcilmente se
lograba su constitucin, pues: o bien dicha comunicacin se haca en forma
tarda; o el acreedor omita expedirse al respecto; o directamente no aceptaba.
Debe recordarse que en el rgimen actual (y en el derogado) no exista
sancin alguna por la no aceptacin de dicho "cargo".
Cabe sealar, adems, que de acuerdo con el rgimen actual el comit
de acreedores (provisorio) debe designarse con la resolucin de apertura del
concurso preventivo o, de lo contrario, ser designado en la oportunidad del
art. 42, LCQ: esto es, cuando el juez dicte la llamada resolucin de
categorizacin.
El comit quedar definitivamente conformado en la oportunidad del
art. 59, LCQ: en el que adems, debern expresarse las facultades que se
hubieren otorgado al comit de acreedores como controlador del acuerdo.
12. Sentencia de apertura de concurso preventivo
La sentencia de apertura debe contener la orden de correr vista al
sndico por el plazo de diez das, el que se computar desde la aceptacin del
cargo a fin de que se pronuncie sobre ciertos aspectos de los trabajadores.
En trminos prcticos, en la parte dispositiva de la sentencia deber
incluirse un punto expreso en el cual se disponga la vista al sndico a los fines
de que se expida sobre los temas puntuales. De todas formas, aun en caso de
que el tribunal concursal (por error o ignorancia) omitiera esta "orden", cabe
sealar que se trata de una obligacin legal del sndico que no puede soslayar
so pretexto de no haber sido incluida en el texto de la sentencia de apertura
concursal.
El sndico, en caso de omisin, no puede solicitar aclaratoria, sino
que debe expedirse lisa y llanamente sobre el punto exigido por la nueva ley.
13. Quiebra
Esta
exigencia,
atento
a
su
ubicacin
topogrfica,
desafortunadamente no es aplicable automticamente a la resolucin de
declaracin de quiebra (art. 88, LCQ), aun cuando sus fines son
56

verdaderamente loables. Est claro que conceptualmente en esta hiptesis no
se podra incluir la previsin expresa del art. 14, inc. 11 c, LCQ (que alude a
los convenios colectivos), pero s podra agregarse informacin vinculada
con los pasivos laborales o la auditora sobre crditos laborales comprendidos
en el pronto pago.
De todas formas, no se descarta -teniendo en cuenta las facultades del
juez concursal como director del proceso (art. 274, LCQ)- que al momento
del dictado de la sentencia de quiebra, o luego de transcurrido cierto plazo, le
solicite al sndico que informe sobre los pasivos laborales denunciados por el
deudor o la existencia de otros pasivos comprendidos con el pronto pago.
Ello no slo porque se trata de una medida de "investigacin" (art.
274, LCQ) que resulta necesaria, sino porque es deber del sndico "la
averiguacin de la situacin patrimonial del concursado, los hechos que
puedan haber incidido en ella y la determinacin de sus responsables" (art.
275, LCQ).
14. Notificacin
Si bien la ley ordena correr vista en la propia sentencia de apertura
concursal, esta vista slo quedar notificada (en cierto modo) con la
aceptacin del cargo del sndico. Si bien se alude a "vista", tcnicamente no
es una vista, sino un emplazamiento, ya que el sndico no tiene opcin de no
evacuarla, sino que debe hacerlo, bajo apercibimiento de las sanciones
legales que correspondan (art. 255, LCQ).
Vale decir que el dies a quo del plazo previsto por la ley se computa
desde la aceptacin del cargo.
Si bien la reforma es clara en este sentido ("a partir de la aceptacin
del cargo") parece lgico entender que la notificacin no ocurre ministerio
legis (como dice el art 26, LCQ), pero s que el plazo se debe computar a
partir del da siguiente de la aceptacin del cargo. Ello as, por varias
razones: i) la ley alude a ordenar correr "vista" y, por ello, se aplican todos
los principios procesales sobre el cmputo de los plazos; rigen
supletoriamente todos los ordenamientos procesales locales (art. 278, LCQ).
La vista no puede correr si no se notifica; luego si se notifica con la
aceptacin, el plazo se computa a partir del da siguiente; ii) se trata de un
plazo muy breve y, por ello, debe interpretarse en un sentido ms razonable.
15. Cmputo
El plazo es de diez das y se computan los das hbiles judiciales, ya

que no existe en este caso una previsin en contrario (arts. 273, inc. 2, LCQ,
y 28, CCiv.). El incumplimiento por parte de la sindicatura designada del
plazo en cuestin no hace fenecer el plazo (art. 273, inc. 1, LCQ). El sndico
debe expedirse sobre lo ordenado, pues en caso contrario podr ser
sancionado o removido por el tribunal (art. 255, LCQ), sin perjuicio de la
responsabilidad funcional por su cargo.
Es claro, y atento a la falta de previsin expresa en contrario, el
sndico cuenta con el llamado plazo de gracia (arts. 278, LCQ, y 124,
CPCCN). Por ello, el informe podr ser presentado en la sede el tribunal
dentro de las dos horas siguientes a la fecha del vencimiento del plazo.
De acuerdo con las circunstancias del caso el juez podr ampliar
dicho plazo; y es posible presumir que se har en ms de una oportunidad. Es
claro que el art. 273, in fine, LCQ, seala que el juez debe hacer cumplir los
plazos legales y que la prolongacin "injustificada" del trmite puede ser
considerada mal desempeo del cargo.
Por ello, al contrario, la propia ley permite la "prolongacin
justificada" en aquellos casos en que la cantidad de trabajadores, la
complejidad de las relaciones laborales, el volumen de documental y otras
circunstancias especialmente relevantes puedan ameritar la concesin de un
plazo extra.
16. Actuaciones
Desde el punto de vista prctico, con la aceptacin del cargo el
sndico deber requerir el expediente para comenzar inmediatamente (ya que
el plazo comienza a correr desde la aceptacin) con sus tareas en orden a los
pasivos laborales denunciados por el concursado, la realizacin de la
auditora legal y contable de la documentacin e informar sobre los crditos
laborales comprendidos en el pronto pago.
Pero, paralelamente el juzgado tambin requerir el expediente para
ordenar la publicacin de edictos complementaria implcitamente contenida
en el art. 14, inc. 4, LCQ (con la aceptacin del sndico) y la expedicin de
los oficios y dems en las que se comunica la existencia del concurso
preventivo.
17. Informe del sndico
Bsicamente el sndico deber emitir un informe profesional "nico"
(y no varios por cada crdito) en el que:
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17.1. Pasivos laborales
Se pronuncie sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor
(inc. 11 a). Bsicamente el rgano concursal deber expedirse en forma
similar a una auditora, debiendo sealar -cmo mnimo- la causa de cada
acreencia, el monto y su gradacin. Todo su informe deber estar sustentado
en libros, documentos u otros elementos del concursado.
Eventualmente, deber llevar algunos medios de registro, en el cual
se puedan documentar sus actividades investigativas y de auditora,
fundamentalmente en orden a los informes utilizados, los estados contables
analizados (preparados, en preparacin) en sus diversas variantes (estado de
situacin patrimonial, de resultados, de flujo de fondos, de evolucin del
patrimonio neto, etc.).
Deber asignar un valor al informe, determinando el grado de errores
tolerables (para la comprobacin del informe). Asimismo, deber tener
especialmente en cuenta el libro del art. 52, LCT, y otros documentos tales
como planillas de asistencia, cartas documento, contestacin, etctera.
Es claro que se debe expresar claramente el alcance puntual del
informe (pues habr casos en los que la documentacin no ser suficiente) y
deber expedir su opinin, si las posibilidades cognitivas del sndico puedan
haber sufrido limitaciones importantes (lo que podra producir alguna
salvedad indeterminada o una abstencin de opinin).
El sndico tiene la facultad para investigar el patrimonio del
concursado (arts. 275 y, analgicamente, 33, LCQ) y no debe guardar
silencio cuando estime que los elementos no sean suficientes para constatar
lo exigido. Deber expedirse en un sentido concreto, fundando las razones
por las cuales la revisin de los antecedentes fue limitada.
Este informe debe ser firmado por el sndico. La falta de firma hace
inexistente el dictamen del sndico. Deber expedirse con copia (tambin
firmada por el sndico) segn lo exige el art. 279, prr. 2, LCQ.
17.2. Auditora sobre otros crditos laborales
Pronunciarse, previa auditora en la documentacin legal y contable,
sobre la existencia de otros crditos laborales comprendidos en el pronto
pago. No se entiende por qu esta previa auditora de la documental legal y
contable debe serlo slo en el caso del punto b y no de todos los puntos.
Resulta inconsistente que la auditora slo se limite al art. 14, inc. 11, punto
b) y no a los otros.
En efecto, para que el sndico pueda pronunciarse vlidamente sobre

los crditos laborales denunciados por el concursado deber realizar una
auditora legal y contable. Sin esta auditora (que es lo que se explic en el
prrafo anterior) difcilmente pueda pronunciarse sobre pasivo alguno
(menos an cuando acaba de aceptar el cargo). Esto tambin rige cuando
deba opinar sobre los convenios colectivos a aplicarse, ya que para conocer la
situacin general de los acreedores laborales deber saberse cules son y qu
convenios colectivos les resultan aplicables.
El art 14, inc. 11, punto b), LCQ, alude a que deber informar sobre
la existencia de "otros" crditos laborales comprendidos en el pronto pago, de
donde resultara casi ilgico que si no procede en algunos rubros no lo
informe. El sndico deber informar todo el crdito laboral, debiendo resear
aquellos rubros sobre los que proceda el pronto pago.
Es claro que el punto b) (art. 14, inc. 11, punto b]) apunta a los
crditos laborales que no hayan sido denunciados por el concursado. Si bien
ello no surge de manera expresa, es lgico suponer que, si ya fueron
denunciados por el concursado, deber expedirse en los trminos del punto
anterior.
De todas formas, la redaccin de la norma debi aludir de manera
genrica a los pasivos laborales del concursado (denunciados o no) y a la
obligatoriedad de la auditora de la documentacin legal y contable, aun en
caso de que el crdito laboral haya sido denunciado.
17.3. Situacin respecto de los convenios colectivos
La ley tambin impone al sndico que informe la situacin futura de
los trabajadores en relacin de dependencia ante la suspensin del convenio
colectivo ordenada por el art. 20, LCQ. Debe recordarse que el art. 20, LCQ,
suspende por el plazo de tres aos (o hasta el cumplimiento del acuerdo, el
que fuera menor) los convenios colectivos de trabajo, sealando que dichas
relaciones laborales se regirn por los contratos individuales y por la LCT.
Esta previsin admite dos lecturas: una genrica y una especfica. En
un primer sentido, el sndico (de manera genrica) deber determinar qu
convenios colectivos resultaban de aplicacin al momento de presentacin
del concurso preventivo y si existen contratos individuales de trabajo.
Es claro que la situacin futura de los trabajadores se regir como la
propia LCT y que ello no admite mayores conocimientos tcnicos, pudiendo
hacerlo el mismo juez comparando el convenio colectivo con la LCT y
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conociendo qu rubros deben suprimirse. La imposicin legal es ms
detallada e impone bsicamente hacer una estimacin en los distintas
relaciones de trabajo vigentes, determinando la reduccin puntual (y por
rubro) de cada categora y sobre la base de las distintas variables de cada
convenio.
18. Carcter del informe
Es claro que dicho informe no es vinculante para el juez, aun cuando
la nueva redaccin del art. 16, prr. 2, LCQ, seala que dentro de los diez
das de emitido el informe que establece el art. 14, inc. 11, LCQ, el juez del
concurso "autorizar" el pago de las remuneraciones debidas al trabajador y
los rubros especialmente detallados (siempre que gocen de privilegio general
o especial) y que surjan del informe mencionado.
El juez tiene facultad para solicitar al sndico que aclare ciertos
puntos oscuros o que ample la fundamentacin vinculada con algn crdito.
Y eventualmente, si no le queda clara la situacin del crdito, rechazarlo al
autorizar el pronto pago esbozado en el art. 16, prr. 4, LCQ.
Debe recordarse que el art. 16, prr. 4, LCQ, expresamente seala
que el juez podr denegar el pronto pago cando se tratare de crditos que no
surgieran de los libros obligatorios, existieren dudas sobre su origen o
legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de
connivencia entre el peticionario y el concursado. Luego, si puede hacerlo
cuando se solicite el pronto pago, parece lgico entender que podr hacerlo
en el caso del informe exigido por la ley concursal.
Es claro que si el crdito no es legtimo (o existen dudas sobre su
legitimidad o connivencia dolosa) o estuviere controvertido el juez no puede
ordenar su pago, aun cuando el sndico expresamente lo informe mediante
dictamen. Este tema es independiente de la eventual responsabilidad
funcional del sndico por sus omisiones (en informar fundadamente el
crdito) y tiene un marcado apoyo en la exigencia constitucional de dictar
sentencias lgicas y fundadas (arts. 28, CN, y 155, Const. Crdoba). No se le
puede imponer al concursado el pago de un crdito controvertido o ilegtimo
con la simple apoyatura en que el sndico as lo ha afirmado.
19. Impugnacin del informe
Paralelamente, y pese a que la ley no lo admite expresamente,
pensamos que el concursado est plenamente legitimado para impugnar el
dictamen confeccionado por el sndico, aun cuando cierta doctrina entiende

que dicho aspecto no est previsto.
El plazo para que el concursado formule la impugnacin, atento a
este vaco legal y el plazo previsto en el art. 16, prr. 4, LCQ, para que el
tribunal autorice el pronto pago, deben ser de cinco das hbiles judiciales
(art. 273, inc. 1 y 2, LCQ).
Ello as porque de lo contrario se vera afectado seriamente su
derecho de defensa (art. 18, CN), ya que -en cierto modo- sera condenado a
cumplir con una obligacin sin un marco procesal adecuado para esgrimir sus
defensas. As ocurri originariamente con la inclusin del art. 16 por la ley
24.522, cuando sealaba que del pedido de pronto pago se corre vista al
sndico por diez das, sin incluir la posibilidad de defensa del concursado.
Hoy la mayora (si no la totalidad) de los autores entiende que pese a la
omisin legal, se debe correr una vista al concursado para que se expida al
respecto (e incluso el nuevo texto legal incorpor tal crtica).
Pero el derecho de defensa no es el nico argumento para permitir la
impugnacin del mentado informe (aunque sera legalmente suficiente con
este solo fundamento). El propio art. 16, prr. 4, LCQ, en su versin
modificada seala que cuando existieren dudas sobre su origen o legitimidad
o se encontraren "controvertidos", el juez deber rechazarlo.
Por ello, es el propio sistema el que impone la necesidad de que
exista un marco adecuado para la controversia. Es evidente que la mera
impugnacin del informe sin un fundamento razonable y serio no ser
suficiente para tener por "controvertido" el crdito. Pero si esta controversia
(ingresada por la impugnacin aludida) es real, seria y fundamentalmente
razonable, parece lgico que el juez no podr librar sin ms la autorizacin
de pago establecida en el art. 16, prr. 2, LCQ.
De todas formas, y aun entendiendo que el concursado no est
legitimado para cuestionar el informe del sndico, debe destacarse que las
advertencias que el concursado formulare por escrito en el expediente
concursal podrn ser receptadas por el juez concursal en un proceso oficioso
y que no requiere de un impulso procesal de las partes; adems, el propio art.
274, LCQ, habilita al juez para dictar las medidas de impulso e investigacin
que resulten necesarias para el proceso, en el cual la congruencia (en su
aspecto pasivo) no lo limita necesariamente.
Una interpretacin contraria a la que se propugna devendra
inconstitucional y hara caer el sistema que justamente la ley procur
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incorporar. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho de manera
recurrente que cuando la interpretacin de un precepto se encuentre en pugna
con la Constitucin Nacional y existan otras posibilidades interpretativas,
deber preferirse la alternativa interpretativa que obvie la declaracin de
inconstitucionalidad. La inconstitucionalidad debe ser el ltimo recurso con
que cuentan los jueces al interpretar sus preceptos.
Aqu hay dos alternativas interpretativas: i) se declara la
inconstitucionalidad de todo el precepto (y con ello, se cae el sistema
introducido por la reforma concursal); ii) se permite la impugnacin del
dictamen sindical por parte del concursado, limitando la autorizacin de pago
de crditos laborales en forma automtica.
La segunda es la alternativa ms razonable, pues tutela el derecho de
defensa permitiendo una decisin jurisdiccional sobre un asunto
controvertido y mantiene la validez (e intencin) del dispositivo reformado.
20. Una carga adicional para el sndico: el informe mensual
Asimismo se incorpor un nuevo inciso que antes no estaba previsto.
El art. 14, inc. 12, LCQ, seala que el sndico deber emitir un informe
mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen fondos lquidos
disponibles y el cumplimiento de las normas legales y fiscales.
20.1. Ubicacin metodolgica
La ubicacin metodolgica del precepto no ha sido la adecuada. No
es correcto que una obligacin legal (y peridica) del sndico se consigne
como un requisito que debe contener la sentencia de apertura del concurso
preventivo. Hubiera sido ms adecuado que dicho precepto se ubicara como
un segundo prrafo del art. 15, LCQ, que impone que el concursado conserva
la administracin de su patrimonio, bajo la vigilancia del sndico. Incluso
hubiera sido adecuado darle autonoma en una norma regulada justamente en
los efectos de la apertura del concurso preventivo (captulo II, seccin II) o,
por caso, como una obligacin genrica en el art 275, LCQ.
De todas formas, la ubicacin topogrfica del precepto no cambia su
sentido y la norma (cualquiera hubiera sido su situacin) sera igualmente
obligatoria para el sndico, exigindose un informe mensual sobre la
evolucin de la empresa y los fondos ingresados.
20.2. Radio procesal de exigibilidad
La disposicin, obviamente, slo se aplica al concurso preventivo (y
no a la quiebra). No slo porque as ha sido planeado por el legislador, sino
porque este requisito no figura entre las exigencias de la sentencia de quiebra

(art. 88, LCQ). De todas formas, la periodicidad exigida y, sobre todo, la
informacin que se requiere del sndico podrn servir de gua para el caso de
la continuacin de la empresa.
El art. 191, LCQ, seala que cuando el juez autorice la continuacin
de la empresa del fallido (o alguno de sus establecimientos) deber
pronunciarse explcitamente sobre "el tipo y periodicidad de la informacin
que deber suministrar el sndico y, en su caso, el coadministrador" (inc. 7).
Por ello, y adems de lo que el juez estime necesario conocer
mediante informes, deber exigir un informe sobre la evolucin de la
empresa, sobre el flujo de fondos lquidos disponibles y sobre el
cumplimiento de las normas legales y fiscales. Adems, la periodicidad
mensual exigida por el art. 14, inc. 12, LCQ, da un marco legal analgico
para el caso de la continuacin de la empresa en quiebra.
21. Plazo del informe
La ley no estipula el plazo en que el sndico debe realizar el "primer
informe" sobre los temas sealados.
21.1. Exigencia legal
Atento a la ausencia de previsiones en concreto al respecto podra
argirse que el trmino para el primer informe son cinco das hbiles
judiciales (por aplicacin del art. 273, inc. 2, LCQ). Nada ms alejado de la
lgica del sistema.
Si la propia ley estipula que el informe es "mensual", parece lgico
entender que el primer informe del sndico deber realizarse en el plazo de un
mes desde la aceptacin del cargo (o, tomando argumentos sealados
anteriormente, desde el da siguiente a ella). Adems de lo dicho, cabe
agregar que de acuerdo con el ter procesal previsto por la LCQ, este informe
debera ser posterior al primer dictamen en que se exige su opinin sobre el
pasivo laboral.
21.2. Plazos procesales
As, los plazos procesales sern:
i) presentacin en concurso preventivo, enunciando los pasivos
laborales (art. 11, inc. 5, LCQ);
ii) declaracin de apertura (art. 14, LCQ);
iii) sorteo del sndico concursal (art. 14, inc. 2, LCQ);
iv) aceptacin del cargo;
60

v) emisin del informe sobre el pasivo laboral y situacin de los
contratos de trabajo en el plazo de diez das (art. 14, inc. 11, LCQ);
vi) autorizacin del pago de los acreedores laborales por el juez luego
de diez das de presentado el informe del sndico (art. 16, prr. 2, LCQ);
vii) primer informe mensual en el cual el sndico se expide sobre la
existencia de "fondos lquidos disponibles" (que dara la pauta para abonar
los crditos laborales, en su totalidad, si existieran "fondos lquidos
disponibles" o "afectando el uno por ciento del producido bruto", en caso
contrario -art. 16, prr. 8, LCQ-).
21.3. Periodicidad
Se trata de un plazo que se computa en forma mensual. Por ello,
resulta aplicable el art. 25, CCiv. Esta norma seala: los plazos de mes o
meses, de ao o aos, terminarn el da en que los respectivos meses tengan
el mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que principie el quince de
un mes terminar el quince del mes correspondiente, cualquiera que sea el
nmero de das que tengan los meses o el ao.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare
de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese
desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al
segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes (art.
26, CCiv.).
Por su parte, el art. 27, CCiv., seala que todos los plazos sern
continuos y completos, debiendo siempre terminar en la medianoche del
ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo,
valen si se ejecutan antes de la medianoche en que termina el ltimo da del
plazo. De esta forma, cabe afirmar que el sndico cuenta con el plazo de
gracia para la presentacin de su informe mensual (arts. 278, LCQ, y 124,
CPCCN).
Una situacin dudosa se puede dar en caso de que el vencimiento del
plazo caiga en da inhbil (sbado, domingo o feriado), en cuyo caso cabe
entender que se prorroga hasta las dos primeras horas del primer da hbil
siguiente.
Esta misma situacin se da en caso que el informe mensual venza
durante el receso judicial de enero o julio. En este supuesto, parece poco
adecuado habilitar la feria (en el juzgado de turno) al solo efecto de presentar
el informe, con lo cual es una solucin adecuada que deba presentarse el

primer da hbil siguiente a la feria.
22. Nacimiento de la obligacin
Es claro que la obligacin del sndico nace con la apertura del
concurso preventivo. Lo que no est claro es hasta cundo (dies a quem) debe
peridicamente emitir dicho informe. Las dos opciones seran la conclusin
del concurso preventivo (art. 59, prr. 1, LCQ) o el efectivo cumplimiento
(arts. 59, prr. 2, y 63, LCQ).
Pese a que existen ciertas dudas, la respuesta lgica que se impone es
que la emisin de informes peridica debe realizarse hasta la conclusin del
concurso preventivo, ya que: i) el art. 59, LCQ, estipula que el juez debe
declarar finalizado el concurso y dar por concluida la intervencin del
sndico; ii) se designa al comit de acreedores como controlador del acuerdo;
iii) el sndico acta como controlador del acuerdo (y por ello le debern
regular honorarios adicionales) cuando fuere un pequeo concurso o no se
hubiere designado comit de acreedores (art. 289, LCQ); iv) existe libertad
en que el acuerdo designe algunas alternativas de control adicionales.
23. Contenido
El contenido del informe abarca tres puntos fundamentales: a) la
evolucin de la empresa; b) la existencia de fondos lquidos disponibles; c) el
cumplimiento de normas legales y fiscales.
23.1. Evolucin de la empresa
Respecto de la informacin relacionada con la evolucin de la
empresa, la LCQ se refiere a una opinin (fundada y seria) estrechamente
vinculada a los estados contables sobre la situacin general de la empresa y
su proyeccin, sobre ciertos datos de relevancia en la actividad empresaria y
sobre "el estado de la sociedad en las distintas actividades en que se haya
operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos
que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura
de la sociedad" (arg. art. 66, prr. 1, LSC).
Esta informacin sirve para realizar una mejor interpretacin de los
estados contables, pues refleja el estado de la sociedad, con datos y
orientacin concreta, y ayuda a tener una visin panormica segura de la
gestin empresaria y de sus expectativas. Persigue superar la elasticidad de
los estados contables para animarlos con la expresin ms gil de lo actuado
por la empresa en el perodo de que se trate.
61

En general, su funcin es de informacin y control en proteccin de
los acreedores y es un elemento importante para la interpretacin del balance
y otra documentacin contable de la empresa. Debe suministrar una
informacin panormica precisa y orientaciones concretas sobre el estado
actual de la concursada y sus perspectivas, aspectos de la gestin, relaciones
y actos sociales que por su naturaleza o contenido no puedan incluirse en el
balance.
Dicha informacin no debe ser abstracta, ambigua y escasa y sera
bueno que incluya concretamente:
i) la proyeccin de la empresa en las distintas actividades en que
haya operado;
ii) su juicio sobre la proyeccin de las operaciones;
iii) aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la
situacin presente y futura de la sociedad;
iv) estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras
operaciones.
Este informe presupone un "plan de empresa" por parte del
concursado, aun cuando no surja explcitamente.
23.2. Fondos lquidos
Adems, debe informar si existen fondos lquidos disponibles (art.
14, inc. 12, LCQ). La sindicatura muchas veces no tiene acceso a dicha
informacin y, en la prctica, se basar generalmente en la informacin que le
suministre el concursado. El sndico podr requerirle al concursado la
informacin vinculada con su cash flow y, en caso de que el concursado
omita las informaciones que se le requieran, podr pedir la separacin de la
administracin (art. 17, LCQ).
De manera indirecta, la ley exige a todos los concursados (personas
fsicas o jurdicas y, en este caso, independientemente del tipo o forma social)
llevar un estado contable mensual del estado de flujo de fondos.
Recurdese que el art. 62, parte 2, prr. 2, LSC, seala que la
Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas
podrn exigir a las sociedades incluidas en el art. 299 la presentacin de un
estado de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado y otros
documentos de anlisis de los estados contables. Entindese por fondos el
activo corriente menos el pasivo corriente.
Este estado contable no es obligatorio para todas las sociedades;

menos para las personas fsicas. La LSC tampoco lo exige para las
sociedades con fiscalizacin permanente (art. 299, LSC). Sin embargo, se
prev la posibilidad de que la CNV, otras autoridades de contralor y las
bolsas exijan un "estado de origen y aplicacin de fondos" por el ejercicio
terminado y otros documentos de anlisis de los estados contables.
Este estado bajo el texto de la resolucin tcnica 8 de los Consejos
Profesionales se denominaba "estado de variaciones del capital corriente" o
"de origen y aplicacin de fondos", segn informe sobre el capital corriente o
sobre el conjunto de las disponibilidades e inversiones transitorias. Hoy la
resolucin tcnica 19 lo denomina "estado de flujo de efectivo", pues debe
informar sobre las variaciones de efectivo (incluyendo depsitos a la vista) y
equivalentes de efectivo (esto es, los que se mantienen con el fin de cumplir
los compromisos de corto plazo).
En trminos generales, puede decirse que el informe (basado en este
estado contable) debe detallar las variantes de la situacin financiera de corto
plazo de la empresa, poniendo especial nfasis en los motivos de la
evolucin. Le permite al juez (y a los acreedores concursales) conocer el
cuadro de resultados estrictamente financiero (activos y pasivos de corto
plazo) y su aptitud para generar recursos lquidos.
En general, este estado procura determinar e informar sobre las
distintas variaciones (ingreso y destino) de fondos, nocin que se suele
asimilar al capital corriente (activo corriente menos pasivo corriente).
Adems, explica las causas del ingreso de fondos, debiendo incluir los
orgenes de las ganancias ordinarias del ejercicio y las extraordinarias, la
correccin de resultados (si no implican movimientos de activos o pasivos
corrientes), los aportes de los socios (segn sea suscripcin de capital,
aportes irrevocables, ajustes de capital, etc., y se realicen en activos
corrientes), las deudas a largo plazo (si se trata de un prstamo financiero
para adquirir activo corriente o para refinanciar pasivo corriente), la
disminucin de un activo no corriente (si se transforma en un activo ms
lquido, v.gr., venta de un inmueble), etctera. (Vern).
Tambin informa el destino o la aplicacin de los fondos ingresados,
para lo cual debe informar las situaciones contrarias a las expuestas en el
prrafo anterior, o sea: prdidas ordinarias y extraordinarias, con la
correccin pertinente, pago de dividendos en efectivo, retribucin de
directores y sndicos, impuestos no incluidos en el resultado, utilidades para
62

el personal de la sociedad, rescate de capital, adquisicin de propias acciones,
etctera.
Es quizs una exigencia excesiva, ya que ni aun las sociedades
cotizadas (art. 299, LSC) tienen obligacin de llevar este tipo de informes en
forma mensual. Las exigencias para estas sociedades suelen ser trimestrales.
Es claro que la sindicatura no podr (si no cuenta con personal
idneo instalado en forma permanente en la empresa) obtener dicha
informacin si no es confiando (y auditando) la que le suministre el propio
concursado. Paralelamente, para lograr dicha informacin deber requerirla
al concursado, quien deber contar con dicha informacin. Por ello, como
conclusin cabe sealar que la reforma exige un estado contable extra para
las empresas concursadas y con una periodicidad tambin extra: un estado de
origen y aplicacin de fondos en forma mensual.
Ntese que la LCQ habla no slo de fondos lquidos, sino de "fondos
lquidos disponibles". Esta extensin genera algunos equvocos entre lo que
significa efectivamente la disponibilidad. Bsicamente podra entenderse, en
forma racional, que son aquellos fondos que no tengan una aplicacin
concreta.
Esta informacin es fundamental, pues el art. 16, prr. 8, LCQ, ahora
exige que los crditos laborales (sobre los que proceda el pronto pago) sean
abonados con los fondos lquidos disponibles; y en caso contrario, con la
afectacin del uno por ciento mensual del ingreso bruto del concursado.
Vale decir, la ley impone al concursado (en caso de existir prontos
pagos admitidos) la realizacin de una "previsin" contable (y no una
reserva, pues no se requiere desafectacin mediante el rgano asambleario)
de un uno por ciento mensual para cubrir pasivos laborales. En caso de que el
pasivo laboral ya estuviera determinado, no se tratara de una previsin, sino
de una "provisin", ya que dichos fondos tendran un destino predeterminado.
23.3. Contralor de normas legales
La ley tambin impone al sndico el contralor de las normas legales y
fiscales del concursado (debiendo aclarar que lo fiscal se encuentra abarcado
por lo legal, que es ms amplio).
Esta norma, en principio, no sera necesaria, pues se encontrara
incluida -de manera implcita- en el propio art. 15, LCQ, cuando alude a la
vigilancia de la administracin del concursado por el sndico.
De todas formas, lo que abunda no daa. Pero la exigencia de

informar sobre el cumplimiento de normas legales y fiscales en algunos casos
puede resultar excesiva, pues bsicamente se le impondra al sndico tener
acceso directo (pero fundamentalmente permanente) a la contabilidad y
documentacin del concursado.
Por ello, debe entenderse que esta norma debe interpretarse con
razonabilidad y de acuerdo con las posibilidades reales del rgano sindical.
Seccin II - Efectos de la apertura

Art. 15. Administracin por el concursado.
El concursado conserva la administracin de su patrimonio bajo la
vigilancia del sndico.
I. Administracin del patrimonio
Una de las diferencias esenciales del concurso preventivo con la
quiebra es que el concursado no sufre el desapoderamiento de sus bienes (art.
107, LCQ) y mantiene la administracin de su patrimonio (arts. 15 y 16,
LCQ).
Esta administracin se ejerce bajo la vigilancia del sndico y no es
libre sino que sufre ciertas limitaciones. Por ello algunos autores -a nuestro
juicio incorrectamente- hablan de un "desapoderamiento atenuado".
II. Clasificacin de los actos
En cuanto a los actos que puede o no realizar el concursado, cabe
distribuirlos en el siguiente esquema:
i) actos prohibidos (son aquellos realizados a ttulo gratuito o que
alteren la pars condicio creditorum);
ii) actos sujetos a autorizacin (aquellos descriptos en la parte final
del art. 16, LCQ);
iii) actos libres bajo vigilancia del sndico (actos de administracin y
conservacin).
Ello significa que el concursado contina administrando su
patrimonio a los fines de superar la crisis patrimonial. La vigilancia no slo
63

es ejercida por el sndico, sino tambin por el comit de acreedores (arg. art.
260, LCQ). Ello as pues el comit (provisorio o definitivo) puede requerir
informacin al concursado, exigir la exhibicin de libros y registros,
proponer planes de custodia y conservacin del patrimonio, etc. (art. 260,
prr. 2, LCQ).
Esta vigilancia (y otras medidas -art. 16, LCQ-) cesan con la

conclusin del concurso preventivo (art. 59, prr. 4, LCQ). Ello no empece a
que el concursado ofrezca mantener el rgimen de vigilancia previsto en el
art. 15 u otro ms gravoso, ejercido por el sndico u otro rgano de control.
Lo que s es cierto es que el sndico debe dar por concluida su
intervencin con el auto de conclusin (art. 59, prr. 1, LCQ), salvo el caso
del art. 289, LCQ.
III. Vigilancia sindical

1. Momento
La vigilancia slo es ejercida desde que se efectu la apertura del
concurso, ya que en dicha resolucin se ordena el sorteo del rgano sindical
(art. 14, inc. 2, LCQ). Sin sndico no hay vigilancia. Ello por supuesto no
excluye el control ejercido por el rgano jurisdiccional desde la presentacin
misma para evitar maniobras fraudulentas o perjudiciales para los acreedores
(art. 274, LCQ). Inclusive la inhibicin general de bienes tambin se produce
desde la mentada sentencia (art. 14, inc. 7, LCQ).
La regla en el concurso preventivo es que los efectos concursales se
producen desde la declaracin de apertura, salvo que la LCQ expresamente
disponga que los efectos se producen desde la presentacin o en otra
oportunidad. Adems -y en aval de esta regla- la Seccin II habla de efectos
de la apertura del concurso.
De todas formas, bien ha interpretado la jurisprudencia que los
efectos, si bien se inician con la apertura del concurso preventivo, tienen una
cierta connotacin retroactiva que produce el respeto de ciertas directrices
fundamentales del concurso.
2. Alcance
En esta vigilancia no es menester que el concursado consulte al
sndico sobre la pertinencia o conveniencia de determinados actos. El
concursado ejerce su actividad normalmente, el sndico fiscaliza y
eventualmente denunciar al juez las irregularidades (lo que podr dar lugar a
la separacin de la administracin -art. 17, LCQ-).
Por ello, el concursado no pierde legitimacin procesal (a diferencia
del proceso falimentario -art. 110, prr. 1, LCQ-). Mantiene su plena
capacidad procesal en todos los procesos iniciados como actor o demandado
y en todas las incidencias netamente concursales.
3. Finalizacin
IV. Actos de administracin

En relacin con los actos de administracin cabe sealar que son
aquellos que importando o no una enajenacin, adems de conservar los
capitales, tienen por fin hacerlos producir, segn su naturaleza o destino.
Bsicamente, el criterio para distinguir entre actos de administracin y de
disposicin se funda en la ausencia o presencia de peligro para la existencia
misma de los bienes que constituyen el patrimonio. Un acto puede ser
considerado de disposicin para una parte y de administracin para la otra;
por ello habr que estarse a los efectos respecto del concursado. En esta
misma idea se encuentran los actos de conservacin, ya que tienen como
finalidad evitar la prdida de un bien cuya existencia peligra.
La casustica es amplia y abarca desde la simple compra o venta de
mercaderas y productos vinculadas a su actividad, como el pago de
impuestos, contrato de seguros, pago de salarios, etctera.
V. Aplicacin a socios ilimitadamente responsables
Finalmente todas estas limitaciones son aplicables respecto del
patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de las sociedades
concursadas (art. 18, LCQ).
Art. 16. Actos prohibidos.

El concursado no puede realizar actos a ttulo gratuito o que
importen alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo anterior a
la presentacin.
Pronto pago de crditos laborales: Dentro del plazo de 10 das de
emitido el informe que establece el artculo 14, inciso 11, el juez del
concurso autorizar el pago de las remuneraciones debidas al trabajador,
64

las indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades laborales y
las previstas en los artculos 132 bis, 232, 233 y 245 a 254, 178, 180 y 182
de la ley 20.744; artculo 6 a 11 de la ley 25.013; las indemnizaciones
previstas en la ley 25877, en los artculos 1 y 2 de la ley 25.323; en los
artculos 8, 9, 10, 11 y 15 de la ley 24.013; en el artculo 44 y 45 de la ley
25.345 y en el artculo 16 de la ley 25.561, que gocen de privilegio general
o especial y que surjan del informe mencionado en el inciso 11 del artculo
14.
Para que proceda el pronto pago de crdito no incluido en el
listado que establece el artculo 14, inciso 11, no es necesaria la
verificacin del crdito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo.
Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total
o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada, slo
cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere
obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o
legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de
connivencia entre el peticionario y el concursado.
En todos los casos la decisin ser apelable.
La resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de
cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito en el pasivo
concursal.
La que lo deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar
el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural.
No se impondrn costas al trabajador en la solicitud de pronto
pago, excepto en el caso de connivencia, temeridad o malicia.
Los crditos sern abonados en su totalidad, si existieran fondos
lquidos disponibles. En caso contrario y hasta que se detecte la existencia
de los mismos por parte del sndico se deber afectar el 1% mensual del
ingreso bruto de la concursada.
El sndico efectuar un plan de pago proporcional a los crditos y
sus privilegios.
En el control e informe mensual que la sindicatura deber realizar,
incluir las modificaciones necesarias, si existen fondos lquidos
disponibles, a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos o
modificar el plan presentado.
Actos sujetos a autorizacin. Debe requerir previa autorizacin

judicial para realizar cualquiera de los siguientes actos: los relacionados
con bienes registrables; los de disposicin o locacin de fondos de
comercio; los de emisin de debentures con garanta especial o flotante;
los de emisin de obligaciones negociables con garanta especial o flotante;
los de constitucin de prenda y los que excedan de la administracin
ordinaria de su giro comercial.
La autorizacin se tramita con audiencia del sndico y del comit
de acreedores; para su otorgamiento el juez ha de ponderar la
conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la
proteccin de los intereses de los acreedores.
I. Actos prohibidos
Segn la clasificacin hecha en prrafos anteriores, existen ciertos
actos que no estn permitidos ni siquiera con autorizacin judicial. Son los
enunciados en el art. 16, 1 prr., LCQ, y son aquellos realizados a ttulo
gratuito o que importen alteracin de los acreedores anteriores a la
presentacin.
El precepto abarca como actos a ttulo gratuito la donacin (art. 1789,
CCiv.) y todas las liberalidades, haya o no enajenacin de dominio (art. 1791,
CCiv.). Incluye tambin el mutuo gratuito (art. 2243, CCiv.), el depsito (art.
2183, CCiv.), el comodato (art. 2183, CCiv.), aun el mandato gratuito (art.
1871, CCiv.) y la fianza gratuita.
Tambin deben incluirse: la donacin encubierta o simulada bajo la
forma o apariencia de una compraventa o permuta, remisin de deuda,
reconocimiento civil (o pago) de una obligacin natural, prestacin de
garanta por obligacin ajena sin contraprestacin alguna que la justifique,
otorgamiento a ttulo gratuito de derechos reales (usufructo, servidumbre,
hipoteca, prenda) a terceros no acreedores, renuncias de derechos, cesin
gratuita del beneficio de un seguro de vida o la constitucin de un seguro de
vida en favor de un tercero, etctera.
En relacin con los acreedores de causa o ttulo anterior, cabe
destacar que la causa es entendida como la fuente de la obligacin (contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelito) y el fundamento es el principio de igualdad
entre los acreedores anteriores a la presentacin concursal.
65

Bsicamente importa no otorgar preferencias no fundadas o
arbitrarias o que no respondan a la categorizacin formulada por el
concursado (arts. 41 y 42, LCQ). En esta idea se incluye la cancelacin de las
acreencias o parte de las mismas o la constitucin de garantas no otorgadas
antes del concurso. Por ello, aunque estos actos no tienen naturaleza gratuita
importan un quebrantamiento de la par conditio creditorum (de fuente
constitucional -art. 16, CN-).
Esta concepcin tambin abarca aquellos actos en desmedro de los
otros acreedores. Mxime que con la ley 25589 se ha introducido un
principio derivado del de igualdad de los acreedores: el de no discriminacin
(art. 52, 2.b)iii), LCQ). Esto es, no slo incluye los actos beneficiosos para
ciertos acreedores sino tambin los perjudiciales para otros. La ley habla de
"alterar la situacin de los acreedores", y dicha alteracin se produce en un
sentido negativo o positivo. El perjuicio, no obstante, tendr una connotacin
individual en un caso y colectiva (masa de acreedores) en otro.
La sancin por la realizacin de estos actos no es la nulidad del acto
jurdico, sino su ineficacia (art. 17, 1 prr., LCQ).
Los crditos laborales pueden escapar al proceso de verificacin de

crditos, pues debern ser abonados, previa vista al sndico y siempre que no
resultaran controvertidos o que no existan dudas sobre su origen o
legitimidad o sospecha de connivencia dolosa entre el trabajador y el
concursado. En estos ltimos casos ser necesario promover el incidente de
verificacin, continuar o iniciar el proceso laboral, conforme al art. 21, LCQ.
2. La oficiosidad del pronto pago
El nuevo esquema legal incorporado por la reforma 26086 establece
dos modalidades de pronto pago. El primero, que podemos denominar pronto
pago "de oficio", y el segundo, "a peticin de interesado".
El nuevo inc. 11 del art. 14 requiere que el sndico, diez das despus
de aceptar el cargo en el concurso preventivo, se pronuncie, previa auditora
en la documentacin legal y contable, sobre los pasivos laborales
denunciados por el deudor y, adems, sobre la existencia de otros crditos
comprendidos en el pronto pago.
De esta manera, todos aquellos crditos laborales que se encuentren
en condiciones de ser abonados y que satisfagan los requisitos que el pronto
pago trae aparejados, es decir que se trate de acreencias con privilegio
general o especial y que no sean controvertidas ni dudosas, podrn ser
abonados por orden directa del juez del concurso, quien no debera aguardar
la solicitud de cada trabajador en este sentido.
El texto legal es "confuso" y ya se ha planteado cierta polmica
doctrinaria.
El primer prrafo del art. 16 expresa que dentro de los diez das del
informe del sndico el juez "autorizar", como si se tratase de un imperativo
legal del tribunal concursal, sin peticin de parte interesada.
De esta manera, se libera al acreedor laboral de la "carga" o
necesidad de peticionar un cobro prioritario por parte del deudor,
facultndose al rgano jurisdiccional a resolver oficiosamente la satisfaccin
de la deuda.
En esta lnea, se requiere un informe mensual acerca de la evolucin
de la empresa y en relacin con la existencia de fondos lquidos disponibles,
todos aspectos que permitirn tener la informacin necesaria para articular el
pronto pago por parte del juez.
3. Ampliacin de las labores de la sindicatura
II. Pronto pago

1. Nociones sustanciales
El derecho de pronto pago (arts. 16 y 183, LCQ) es un instituto de
naturaleza ambivalente, ya que desde la ptica del concursado conforma una
"autorizacin" que se le concede para atender un crdito de causa anterior a
su presentacin en concurso (y de ah una aparente justificacin de la
incorrecta ubicacin metodolgica) y desde el punto de vista del trabajador es
una "manifestacin del ejercicio de su derecho creditorio" de percibir
rpidamente su acreencia atento a su naturaleza alimentaria.
Este derecho importa el reconocimiento de la acreencia privilegiada
derivada de la relacin de empleo y la facultad de esta clase de acreedor a
que le abonen las acreencias sin necesidad de esperar la presentacin de
propuestas o la distribucin final de fondos. Es una "tutela especial" del
trabajador; como lo calific Tonn, un "superprivilegio".
El pronto pago implica una prelacin temporal en el reconocimiento
y cobro del crdito laboral, sin necesidad de aguardar el sometimiento a las
reglas del acuerdo preventivo o liquidacin general en caso de quiebra.
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El ordenamiento profundiza el estudio que debe realizar la
sindicatura sobre la estructura laboral de la empresa, exigiendo que el
funcionario informe no solamente sobre los pasivos laborales denunciados
por el deudor, sino tambin sobre la existencia de otros crditos de igual
naturaleza.
Esta informacin se conjuga con el anlisis que el ordenamiento
impone sobre la situacin de los trabajadores en relacin de dependencia, en
atencin a la suspensin de los convenios colectivos de trabajo que dispone
el art. 20.
De este modo, el legislador trata de tutelar el trabajo y asegurar la
vigencia de los contratos individuales y de la Ley de Contrato de Trabajo,
evitando que la situacin de crisis "precarice", an ms, la situacin de los
dependientes.
Corresponde recordar que el citado art. 20, LCQ, establece la
necesidad de acudir a la negociacin de un nuevo convenio llamado "de
crisis", que regir las relaciones laborales durante el tiempo del concurso
preventivo pero, en caso de no arribarse a un acuerdo, continuarn siendo de
aplicacin las normas de la ley 20744.
La doctrina laboralista puntualiza que las regulaciones que tienen
como causa fuente los acuerdos individuales, mantienen su vigencia, aunque
los derechos del trabajador que surjan de ellos puedan exceder los marcos
que fija el convenio colectivo de trabajo que les era aplicable. El juez
concursal contar con la informacin sobre la totalidad del pasivo laboral, los
crditos laborales que gocen de pronto pago en los trminos del art. 16 y,
adems, la organizacin del personal de la empresa concursada.
Estos elementos de juicio sobre la realidad empresaria no se
compadecen con el retorno de la "dualidad" de fueros, pues a la postre el juez
concursal estar en mejores condiciones para pronunciarse sobre la causa,
existencia y legitimidad de las acreencias laborales.
4. Una nueva alternativa de pronto pago
Toda esta labor sindical converge en el denominado pronto pago "de
oficio", que es el que debe autorizar el juez, de conformidad a la primera
parte del segundo prrafo del art. 16, donde puntualmente se seala: "el juez
del concurso autorizar el pago de las remuneraciones... que gocen del
privilegio general o especial y que surjan del informe mencionado en el inc.
11 del art. 14".
Se configura una modalidad que preconizara Alegria cuando propuso

un sistema de verificacin de oficio, abreviado y especial, para todos los
crditos laborales y su pago anticipado mediante los fondos disponibles.
El aludido jurista expresaba que el rgimen deba ser iniciado por el
sndico, quien deba elaborar el listado de acreedores de origen laboral y que,
escuchados los interesados, el juez dictara sentencia, siendo pagados los
admitidos dentro de los diez das.
El actual esquema legal se asemeja a aquella propuesta, aun cuando
cabe puntualizar que la auditora que realiza el sndico se pronuncia
oficiosamente sobre la existencia de acreedores laborales con derecho al
pronto pago y luego el juez tiene que autorizarlo sin que la norma disponga
publicacin alguna del listado aludido, que permita que los propios
interesados formulen algn tipo de observacin.
Desde esta perspectiva, el rgimen oficioso de reconocimiento de
pronto pago, al no tener una alternativa de audiencia para los trabajadores,
puede concluir en una apelacin ante el superior reclamando, ya sea la
incorporacin al listado, ya sea eventuales diferencias en orden a los rubros
reconocidos.
La reforma que modific el pronto pago (ley 26086), sin bien
encomiable en cuanto intenta la tutela de los trabajadores en sus crditos
alimentarios, no articula adecuadamente la intervencin de los propios
interesados para asegurar el correcto funcionamiento del nuevo esquema de
pronto pago.
La originaria propuesta de Alegria contemplaba la publicacin del
"listado" de acreedores laborales con derecho a pronto pago, para que stos
pudieran hacer valer sus derechos mediante la observacin pertinente,
asegurando el debido proceso y la eficacia del sistema.
Nuevamente tendrn que ser los integrantes del "pretorio" quienes
interpreten adecuadamente el nuevo esquema legal y aseguren la
participacin de los trabajadores para evitar nuevos dispendios
jurisdiccionales.
5. El retorno a la dualidad de fueros
La resolucin que deniegue el pronto pago habilitar al trabajador
para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural,
es decir que se va a presentar lo que el maestro Cmara denominaba una
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solucin "irracional", ante la eventualidad de sentencias contradictorias entre
la negativa del juez concursal y el reconocimiento del juez laboral.
En cierto modo, la dualidad de fueros implica un retroceso y una
nueva demostracin de la puja de intereses entre concursalistas y laboralistas,
aun cuando se pretenda justificar bajo el velo de la divisin de tareas de la
justicia "capitalina."
No puede olvidarse que el art. 273, inc. 9, LCQ, impone la vigencia
de los principios tuitivos del derecho laboral para analizar este tipo de
pretensiones, aun en el fuero concursal, tal como lo explicamos
reiteradamente.
No puede ignorarse tampoco la existencia tanto de doctrina como de
jurisprudencia que relativizaban los principios laborales so pretexto de la
convergencia con el sistema concursal, aspectos que terminaron influyendo
negativamente en la tutela de los trabajadores.
Dicho derechamente, los operadores jurdicos no han sido capaces de
integrar un sistema que otorgue adecuada respuesta a los diversos intereses
que confluyen en la insolvencia del deudor.
6. Pronto pago a peticin de parte
6.1. La pretensin de pronto cobro
El texto del art. 16 tambin comprende el clsico sistema de pronto
pago a peticin del trabajador, estableciendo que "Para que proceda el pronto
pago de crdito no incluido en el listado que establece el art. 14, inc. 11, no
es necesaria la verificacin de crdito en el concurso ni sentencia en juicio
laboral previo. Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar
total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada,
slo cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere
obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen y legitimidad,
se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el
peticionario y el concursado. En todos los casos la decisin ser apelable...".
Tal como se advierte, el nuevo art. 16, LCQ, mantiene el rgimen de
pronto pago a peticin de interesados, habilitando en este aspecto la
competencia concursal y puntualizando que no es necesario el procedimiento
verificatorio, ni la sentencia en juicio laboral para la procedencia de este
rgimen "preferencial" de pronto cobro.
El nuevo texto agrega lo que la jurisprudencia ya haba establecido al

puntualizar que adems de la opinin del sndico, debe ser escuchado el
concursado.
El pronto pago, de este modo, constituye una va sumaria de
verificacin que favorece el cobro del crdito alimentario que asiste a los
trabajadores, en tanto pueda comprobarse su existencia, cuanta y
legitimidad. Este aspecto es destacado por Heredia, en su informe ante la
Comisin de Legislacin General, llevada a cabo en el Senado de la Nacin,
poniendo de relieve que el juez concursal deber pronunciarse sobre la causa
y existencia del crdito laboral en la resolucin de pronto pago, lo que otorga
a esta va procesal naturaleza verificatoria.
6.2. Causales de rechazo
En lo que aqu nos concierne, el nuevo texto del art. 16, LCQ, con
una redaccin diferente a la de origen, mantiene las mismas razones por las
cuales el juez a cargo del proceso concursal puede desestimar, ora parcial, ora
totalmente, la pretensin de pronto cobro efectuada por el trabajador: "[...]
Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total o
parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada, slo
cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere
obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o legitimidad,
se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el
peticionario y el concursado...".
En trminos generales, cabe calificar como positivo que el
ordenamiento concursal ratifique el elenco de causales taxativamente
enunciadas para que el magistrado motive el rechazo de la peticin del
prontocobrista, dado que el juez no podr apartarse de ese cuadro legal
propuesto por el legislador.
Si el tribunal se pronuncia por la denegatoria de la pretensin del
trabajador, este ltimo necesariamente tendr que acudir a otras vas de
reconocimiento, sea la ordinaria ante el juez natural, sea la prevista por la
propia legislacin concursal como instancia de verificacin tempestiva.
6.3. Crditos que carecen de respaldo documental
El art. 16, LCQ, segn texto ordenado por la reforma, justifica que la
peticin de pronto pago sea rechazada cuando se trate de crditos que no
cuenten con respaldo en la documentacin que el deudor debe
obligatoriamente llevar. En el texto de origen, se haca referencia a
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"documentacin legal y contable", en tanto que ahora la manda es ms
genrica y amplia, abarcando todo libro y/o registro que el deudor,
atendiendo a la naturaleza de las actividades que desempee, debe llevar por
imperio legal.
Est claro, entonces, que tratndose de un contrato laboral uno de los
libros exigidos por las leyes sustantivas es precisamente el denominado Libro
Especial del art. 52, LCT, sin olvidarnos de todos los dems registros que
exija la ley con fines previsionales, tributarios, seguridad social, entre otros.
Con anterioridad, nos habamos pronunciado acerca de la
contradiccin en que incurre el legislador concursal, en tanto y en cuanto
rompe, o cuanto menos invierte, la regla hermenutica propia de un derecho
tutelar como es el estatuto del trabajo -ley 20744 -. En efecto, si repasamos
que el art. 16, LCQ, prev que la ausencia de respaldo documental justifica el
rechazo del pronto pago, ello hace aicos el principio cardinal que informa al
art. 55 de la ley 20.744.
Recordemos que esta ltima norma, hace de la falta de exhibicin de
libros -en lo que se engloba tambin la ausencia o silencio de registros del
contrato laboral invocado por el trabajador- un supuesto sancionable que
debe ser resuelto desde la ptica del principio protectorio y de la primaca de
la realidad. En este caso, ya habamos sealado que ante normas
contradictorias corresponde una hermenutica de congruencia que haga
prevalecer el favor operari o favor debilis, que no es otra cosa que afianzar la
presencia de los principios orientadores e interpretativos del derecho laboral.
En definitiva, entendemos que la presente hiptesis legal exige que se
encuentre cuestionada la existencia misma de la relacin laboral y no una
mera ausencia de registracin, ya que sigue vigente la presuncin a favor del
trabajador en caso de que el empleador no lleve el libro aludido.
A modo de colofn, valoramos que esta causal del art. 16, LCQ,
acta como obstculo para la satisfaccin pronta y eficaz del crdito de
naturaleza laboral, atendiendo a su carcter alimentario, transformando en
"formularios" las sentencias que rechazan el pedido por advertir la falta de
correspondencia entre lo insinuado y la documentacin legal que el deudor
deba llevar a tal fin.
Ante la negativa, segn distinguimos en prrafos anteriores, al
trabajador no le queda ms remedio que transitar vas de reconocimiento ms
extensas, derribando el objetivo central del instituto que analizamos.
6.4. Crditos de origen y legitimidad dudosos

Nuevamente nos hallamos frente a una herramienta muy funcional
para desarticular la efectividad del pronto pago. Es que de manera un tanto
lata y dogmtica, procede el rechazo de la pretensin cuando el crdito que el
trabajador intenta satisfacer mediante esta figura presente dudas acerca de su
origen y legitimidad.
Al igual que su precedente legislativo, esta causal reconoce dos
alternativas diferentes, segn sobre qu captulo recaiga la duda insuperable:
acerca del origen o legitimidad del crdito que invoca el acreedor laboral.
No pretendemos sobreabundar en el punto, pues surge con meridiana
claridad que el origen del crdito laboral debe estar emparentado con la
presencia de un acuerdo sinalagmtico de esa naturaleza, del cual derive un
bloque obligacional en cabeza de ambas partes. En este sentido, la propia ley
de la materia -ley 20744 - presume la presencia subyacente de un acuerdo en
tanto se acredite la efectiva prestacin del dbito laboral por parte del
trabajador, extremo del cual emerge el derecho a percibir una justa
contraprestacin.
Con este norte, la doctrina y la jurisprudencia lucen pacficas al
reconocer que la presencia de un vnculo contractual propio de la LCT
justifica la cancelacin de los rubros que son de legtimo abono por la puesta
a disposicin a favor de la patronal de la capacidad laborativa del obrero, y
que resultan subsumidos por la figura del pronto pago para su, valga la
redundancia, pronta satisfaccin.
Advertimos que la segunda hiptesis de la causal bajo anatema es en
cuanto a la existencia de duda respecto de la legitimidad del crdito, lo que
nos invita a examinar si los conceptos cuyo pago se demanda mediante
pronto pago reconocen soporte jurdico. As, a modo de ejemplo, quien ha
sido despedido con justa causa no puede pretender insinuarse en el pasivo de
su empleador demandando por indemnizacin -art. 245, LCT-ya que esta
ltima es reconocida a los despidos incausados o injustificados.
Est claro que esa duda o dudas sobre cualquiera de los extremos
legales -origen y/o legitimidad del crdito- debe revestir tal trascendencia que
sea ostensible o manifiesta la improcedencia de lo solicitado, es decir que los
vicios que se destaquen sean visibles al examen jurdico ms superficial.
Recordemos, al mero efecto ilustrativo, que algo es manifiesto cuando
aparece a los sentidos del hombre como "patente, claro, descubierto,
evidente, indudable, innegable".
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6.5. Crditos controvertidos
El nuevo art. 16, LCQ, incurre en la misma deficiencia que el texto
de origen, desde que no brinda ningn elemento que permita discernir la
extensin del concepto "crdito controvertido", razn por la cual nuevamente
nos encontramos frente a una manda ambigua e imprecisa, inaceptable
tratndose de una causal que pone lmites a la efectivizacin del pronto pago.
La obligacin, sobreabundante por cierto en atencin a lo que disponen los
textos constitucionales, de que el pronunciamiento denegatorio est
debidamente fundado, no supera el dficit apuntado, dado que deja un campo
de actuacin extraordinariamente amplio en el que el juez puede apreciar
alguna controversia.
De todos modos, el estatuto falimentario no puede hacer tabla rasa
con principios cardinales de nuestro ordenamiento positivo, en el sentido de
que las medidas o disposiciones legales que tiendan a desconocer derechos
deben ser examinadas bajo una lnea interpretativa de sesgo restrictivo,
aventando los peligros de un anlisis amplio, en tanto este ltimo puede tonar
ilusorio el derecho que se pretende reglamentar.
As las cosas y tal como hemos defendido en otra oportunidad,
tratndose de una cortapisa o de limitaciones de derechos, el examen de lo
que debe entenderse por crditos controvertidos requiere un anlisis estricto,
a fin de que un estudio riguroso o formal no convierta en letra muerta estos
derechos que nacen en cabeza de un acreedor especial: los trabajadores.
6.6. Connivencia dolosa entre el peticionario y el concursado
El ltimo supuesto que contempla el art. 16 del estatuto falimentario
nos permite traer a colacin similares consideraciones que las que hemos
vertido en los prrafos precedentes, en orden a fundamentar la sospecha de
que entre deudor y acreedor ha mediado una maquinacin fraudulenta en
perjuicio de la masa de acreedores.
Nuevamente remarcamos que todo anlisis sobre ese estado de
sospecha debe ser guiado por criterios restrictivos y con absoluta cautela, so
riesgo de pulverizar infundadamente las aspiraciones del trabajador a percibir
lo que por derecho le corresponde y en el tiempo que la propia ley concursal
le ha reconocido, anticipndose al resto de los acreedores. Ello significa que
ese recelo en que se halla el juez para decidir debe ser fruto de un cuidadoso
examen de las circunstancias de hecho que rodean al caso concreto.
Est claro que ese control o examen que requiere la ley falimentaria
en ningn momento ubica al magistrado en la posicin de un instructor penal;
pero s se le exige prudencia para analizar los hechos y resolver conforme a
derecho.
7. Aspectos caractersticos del pronto pago
7.1. Va sumaria de reconocimiento: apelabilidad de la
denegatoria
La norma puntualiza, admitiendo en esto lo que habamos reiterado
hasta el cansancio, que la resolucin judicial que admite el pronto pago
tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito
en el pasivo concursal. En una palabra, el pronto pago es una forma sumaria
de verificacin.
El pronto pago puede ser requerido desde el momento de la apertura
del concurso hasta la homologacin del concordato.
No rigen las normas atinentes a los incidentes, toda vez que esta va
tiene determinada en la propia ley (art. 16, LCQ) un trmite propio y
especial, lo que impone el rgimen de notificaciones ministerio legis del art.
273, inc. 5.
Adems, el art. 16, LCQ, admite que la resolucin de pronto pago es
apelable.
En esta inteligencia, cabe sealar que estando frente a una sentencia
verificatoria, pueden recurrir tanto el concursado, en caso de admisin, como
el trabajador, en el supuesto de rechazo.
Hoy, el nuevo art. 16, LCQ, otorga dicho carcter a la resolucin que
admite el pronto pago, expresando que "...tendr efectos de cosa juzgada
material e importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal...".
Este tpico constituye una creacin pretoriana que no habilitaba la
ley 24522, pero que la jurisprudencia, con criterio fexible, haba considerado
viable en funcin del agravio "irreparable" que la resolucin de pronto pago
aparejara para el acreedor o para el deudor.
Hoy, el nuevo texto legal contiene una alternativa adicional en caso
de rechazo del pronto pago, al expresar que "...la resolucin judicial que lo
deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio de
conocimiento laboral ante el juez natural...".
De este modo, se concreta la dualidad de fueros y, en muchos casos,
el trabajador deber recorrer la doble va de conocimiento ante el juez laboral
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y luego mediante el proceso de verificacin de crdito, todo un desgaste
jurisdiccional que no otorgar eficacia al nuevo sistema, pese al beneplcito
de los laboralistas.
7.2. La ausencia de costas
La doctrina y la jurisprudencia siempre sostuvieron que este tipo de
trmites no devengaba costas, pues se consideraba asimilable a la
verificacin tempestiva del art. 32, LCQ, y, por ello, la actuacin de los
funcionarios queda atrapada en la regulacin general y la labor profesional
del letrado del acreedor corre por cuenta de este ltimo.
Cabe agregar, por otra parte, que los emolumentos del letrado del
acreedor laboral no gozan del beneficio del pronto pago.
Hoy el nuevo artculo 16, LCQ, puntualiza que el trmite no devenga
costas, dejando a salvo los casos de "connivencia, temeridad o malicia".
Tambin hemos dicho que ante la denegacin del pronto pago, el
trabajador queda habilitado para iniciar o continuar en sede laboral el
correspondiente jucio de conocimiento y, obviamente, podr ocurrir con la
sentencia que obtenga a requerir la verificacin de su crdito en trmite que
no se considerar tardo.
7.3. La existencia de fondos lquidos
Uno de los aspectos relevantes del nuevo art. 16 reformado nace de la
conjuncin del nuevo inc. 12 del art. 14, mediante el cual el sndico debe
informar sobre fondos disponibles y el mandato del renovado texto del art.
16, que ordena: "...los crditos sern abonados en su totalidad si existieren
fondos lquidos disponibles. En caso contrario y hasta que se detecte la
existencia de los mismos por parte del sndico, se deber afectar el uno por
ciento mensual del ingreso bruto de la concursada. El sndico efectuar un
plan de pago proporcional al crdito y su privilegio...".
En este sentido, se "legaliza" una prctica que se vena siguiendo
jurisprudencialmente en algunas circunscripciones, imponindose al
concursado la obligacin de destinar el uno por ciento de su ingreso bruto
para hacer efectivos los crditos laborales y atender a la naturaleza
alimentaria de este tipo de obligaciones, cuando no exista la posibilidad de
efectuar el abono de la totalidad.
Desde esta perspectiva, cuanta mayor liquidez se logre, mejor ser el
resultado y se podr hacer una "reliquidacin" de los crditos pagando una
parte ms significativa de aqullos.
Sin perjuicio de ello, y en caso de ausencia de liquidez, la nueva

normativa establece la articulacin de "un plan de pago proporcional".
Cabe resaltar que el prrafo final del art. 16 referido al instituto
jurdico en tratamiento puntualiza que en el control e informe mensual que el
funcionario concursal debe realizar sobre los fondos lquidos, deber analizar
siempre "la disponibilidad" a los efectos de abonar la totalidad de los prontos
pagos o modificar el plan presentado.
Se garantiza a los trabajadores la percepcin de al menos un
porcentaje de su acreencia, evitando que soporten la crisis empresaria y se
transformen en "fusible" o financiacin de la empresa concursada.
El nuevo esquema de pronto pago abandona la cuestionada expresin
de "resultado de la explotacin" del viejo texto legal para utilizar la frase
"fondos lquidos disponibles".
Esta disponibilidad dineraria es la que surge del informe sindical, lo
que significar un seguimiento relevante del flujo de fondos y de los ndices
de liquidez que indudablemente puede ser resistido por el concursado y
plantear la controversia jurdica por estar en "juego" la evolucin y el
saneamiento de la empresa.
8. La nmina de rubros tutelados
El nuevo texto del art. 16 ampla la nmina de rubros alcanzada por
el pronto pago que no slo beneficia a las remuneraciones debidas al
trabajador y a las indemnizaciones por accidente de trabajo, sino tambin a
las enfermedades laborales, agregando los rubros previstos en la Ley de
Empleo para proteger la adecuada registracin de la relacin laboral, as
como tambin las indemnizaciones especiales que surgen de la legislacin de
emergencia.
La nueva nmina se compone de la siguiente forma:
i) Remuneraciones debidas al trabajador, de conformidad a la Ley de
Contrato de Trabajo.
ii) Indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades
laborales, regladas en la ley de riesgos vinculados a la siniestralidad laboral.
iii) Indemnizaciones debidas de conformidad a los arts. 132 bis, 232
y 233 (sustitutiva del preaviso), 245 a 254, ley 20.744 (relativas a la
indemnizacin por antigedad o despido, extincin del contrato de trabajo
por fuerza mayor, por muerte del trabajador o del empleador, por
71

vencimiento de plazo, por quiebra o concurso del empleador, por jubilacin
del trabajador y por incapacidad o inhabilitacin).
iv) Indemnizaciones establecidas en los arts. 178, 180 y 182, ley
20.744. stas refieren a la prohibicin de invocar como causal de despido el
embarazo o no cumplir con los descansos diarios por lactancia, actos o
contratos que seran absolutamente nulos y que hacen operar la presuncin
establecida en el art. 181, en orden a que el despido que se produjere dentro
de los tres meses anteriores o seis meses posteriores a dichas circunstancias
da lugar a la indemnizacin pertinente que se acumula a la establecida en el
art. 245, LCT.
v) Arts. 6 a 11, ley 25.013, de los cuales slo se encuentra vigente el
9, referente a la falta de pago en trmino de la indemnizacin por despido
incausado.
vi) Las indemnizaciones previstas en la ley 25877, en los arts. 1 y 2,
ley 25.323, que establecen la duplicacin de los montos a abonar, para los
casos de ausencia o deficiencia de registracin de la relacin laboral al
momento del despido, as como tambin el incremento de las
indemnizaciones para los supuestos en que el trabajador hubiera intimado
fehacientemente el pago y, ante la negativa del empleador, se hubiere visto
obligado a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carcter
obligatorio para percibirlas.
vii) Las indemnizaciones regladas en los arts 8, 9, 10, 11 y 15, ley
24.013, que protegen la adecuada regularizacin del empleo no registrado y
articulan diversas pautas indemnizatorias ante la falta de registracin o
registracin insincera, articulando la conducta que debe seguir el trabajador
para hacer operativo este tipo de indemnizacin.
viii) Los arts. 44 y 45, ley 25.345, y 16, ley 25.561, que establecen la
sobreindemnizacin por despido incausado en el perodo de la emergencia
econmica.
En todos los casos, la norma establece que los rubros deben gozar de
privilegio general o especial y surgir del informe sindical mencionado en el
inc. 11 del art. 14.
De todas formas, se advierte una "superfetacin" legal, pues se
enumera una serie de normas modificatorias de la Ley de Contrato de Trabajo
que, a su vez, fue reelaborada como texto ordenado por la ley 25877, lo cual
implica que la enumeracin es reiterativa.
III. Actos sujetos a autorizacin

1. Enumeracin
Para la realizacin de ciertos actos el concursado requiere
autorizacin judicial previa (art. 16, 3 parte, LCQ). Estos actos son:
i) disposicin o locacin de fondo de comercio;
ii) emisin de debentures con garanta especial o flotante;
iii) emisin de obligaciones negociables con garanta especial o
flotante;
iv) constitucin de prenda;
v) los que excedan la administracin ordinaria de su giro comercial.
Esta enumeracin es ejemplificativa y el calificativo esencial en este
detalle radica en aquellos "actos que excedan la administracin ordinaria de
su giro comercial". En relacin con los actos de administracin, cabe remitir
al comentario del art. 15, LCQ, aclarando que estos actos tienden a la
conservacin o produccin del patrimonio segn el tipo de activo, aun
cuando el acto pueda importar la enajenacin del bien.
2. Administracin ordinaria
El art. 16, LCQ califica la administracin de "ordinaria". En este
sentido se ha dicho que la distincin entre ordinaria y extraordinaria se suele
relacionar con la enumeracin del art. 1881, CCiv., para los que se requiere
poder especial; que seran actos que excederan la administracin ordinaria
los pagos que no fueran los ordinarios de la administracin, pagar una deuda
como tercero, hacer novacin de obligaciones, reconocer obligaciones, hacer
quitas y que en la prctica concursal exceden la administracin ordinaria el
cierre de sucursales, la celebracin de contratos que modifiquen los
regmenes de produccin o comercializacin (licencias, transferencia de
tecnologa, distribucin, locacin de obra o servicios, etc.).
3. Supuestos jurisprudenciales
Heredia, en un excelente resumen jurisprudencial, ha sealado que
constituyen actos que requieren autorizacin:
i) constitucin de un gravamen hipotecario;
ii) constitucin de prenda sobre bienes del deudor;
iii) constitucin de warrant;
iv) transferencia de paquete accionario;
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v) constitucin de fideicomiso;
vi) transferencia de fondo de comercio;
vii) venta de bienes de uso;
viii) venta de la totalidad del ganado lanar al tiempo de arrendar el
campo del deudor al mismo comprador;
ix) locacin de inmuebles o bienes registrables del deudor;
x) locacin de la totalidad del establecimiento del deudor;
xi) cesin de un crdito verificado en otro concurso preventivo;
xii) omisin de ejercicio del derecho de preferencia a la suscripcin
de acciones en caso de aumento de capital por parte del accionista que
peticion el concurso preventivo.
4. Esquema prctico
El esquema procesal es simple: el concursado debe requerir la
autorizacin para realizar los actos detallados en la norma (art. 16, prr. 5,
LCQ). En esta peticin deber detallar todas las condiciones bajo las cuales
se realizar el acto. As, si el acto consiste en la venta de un inmueble o en la
constitucin de una hipoteca o prenda, deber detallar todos los aspectos
vinculados a dicha operacin. Incluso en la prctica se suele acompaar un
proyecto del acto a realizar. No estn legitimados los terceros para solicitar la
autorizacin, ya que la inteligencia de la norma no parece permitirlo. De
todos modos, el tema es opinable y deber estarse al inters jurdico que se
invoque.
Esta autorizacin se presenta en el expediente principal y el tribunal
debe ordenar una vista a la sindicatura y al comit de acreedores. Atento a
que la ley no fija un plazo, el mismo es de cinco das (art. 273, inc. 1, LCQ)
hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ).
Dicha vista deber ser en forma sucesiva, y a pesar de que el comit
de acreedores est mencionado en segundo trmino, el orden de la misma
suele ser el inverso. Ello por motivos prcticos, ya que el sndico podr emitir
su dictamen valorando todas las circunstancias. Si el comit de acreedores no
se ha conformado (supuesto ms comn), slo es menester el traslado al
rgano sindical.
Finalizado dicho trmite, el juez debe dictar resolucin (art. 16, prr.
6, LCQ). Como la ley tampoco establece el plazo para el dictado de esta
autorizacin (o rechazo), el mismo deber ser de cinco das (art. 273, inc. 1,
LCQ) hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ). No obstante ello, tambin se
ha dado otra lectura a este vaco, debiendo aplicarse las normas procesales
locales (art. 278, LCQ) que determinan los plazos para dictar resolucin
segn se trate de un auto, sentencia, en un proceso principal o en incidentes.
La resolucin tendr carcter procesal de "auto" y conferir o no la
autorizacin. En ambos casos deber estar fundada. Para tomar esta decisin
deber ponderar la continuacin de las actividades del concursado y la
proteccin de los intereses de los acreedores. No obstante ello, tambin podr
valorar otras circunstancias tales como: debida proteccin del crdito,
integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso
y el inters general (art. 159, LCQ). La duda se genera cuando dichas pautas
arrojan resultados contradictorios, pues muchas veces la continuacin de las
actividades del concursado puede contrariar los intereses de los acreedores.
Por ello, el juez deber valorar la situacin integral y resolver la cuestin
priorizando los valores segn el caso concreto.
Si bien la resolucin no sera apelable (art. 273, inc. 3, LCQ), la
jurisprudencia ha flexibilizado la regla, otorgando el recurso de apelacin
frente a la denegatoria de la autorizacin. De todas formas, la no autorizacin
del acto no causa estado, pudiendo solicitar la autorizacin nuevamente el
concursado.
Los actos que no han cumplido con dicha autorizacin son ineficaces
(art. 17, prr. 1, LCQ).
Art. 17. Actos ineficaces.

Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto en el artculo 16
son ineficaces de pleno derecho respecto de los acreedores.
Separacin de la administracin. Adems, cuando el deudor
contravenga lo establecido en los artculos 16 y 25 o cuando oculte bienes,
omita las informaciones que el juez o el sndico le requieran, incurra en
falsedad en las que produzca o realice algn acto en perjuicio evidente
para los acreedores, el juez puede separarlo de la administracin por auto
fundado y designar reemplazante. Esta resolucin es apelable al solo efecto
devolutivo, por el deudor. Si se deniega la medida puede apelar el sndico.
El administrador debe obrar segn lo dispuesto en los artculos 15
y 16.
73

Limitacin. De acuerdo con las circunstancias del caso, el juez
puede limitar la medida a la designacin de un coadministrador, un veedor
o un interventor controlador, con las facultades que disponga. La
providencia es apelable en las condiciones indicadas en el segundo
prrafo.
En todos los casos, el deudor conserva en forma exclusiva la
legitimacin para obrar, en los actos del juicio que, segn esta ley,
correspondan al concursado.
Sin perjuicio de ello, nada empece a que la ineficacia del acto sea
denunciada y fundamentada (e incluso probada) por el sndico, acreedores u
otros interesados. En estos casos no ser necesario acudir a la accin
revocatoria concursal (propia del rgimen falencial), ni a la del derecho civil
(art. 961, CCiv.) -admitida en el marco del concurso preventivo-. Tampoco se
requiere perjuicio (como s se exige en el art. 119, LCQ).
3. Apelabilidad
Si bien no se establecen pautas respecto de la apelabilidad y estando
en juego los intereses de un tercero (que puede ser el contratante con el
concursado), cabe concluir que la resolucin es apelable o recurrible por va
incidental (arg. art. 118, LCQ). Estas dos vas alternativas permitirn una
mayor valoracin y prueba de todas las cuestiones vinculadas con la
ineficacia declarada. Es cierto que la LCQ no remite a dicha norma, pero
cabe entender que por la similitud de contenido y las consecuencias gravosas
para terceros debe arbitrarse una va ms amplia de discusin de la
legitimidad de la declaracin de ineficacia.
I. Realizacin de actos prohibidos

1. Generalidades
La violacin del rgimen establecido en el art. 16, LCQ acarrea la
ineficacia de los actos. Existen autores que admiten diferencias entre nulidad
e ineficacia, ya que afirman que no existe una relacin de gnero a especie,
pues mientras la ineficacia sobreviene como un accidente que se produce
durante el ciclo del negocio, es decir, durante su vigencia temporal, slo le
resta efectos frente a determinados terceros; en cambio, la sancin de nulidad
toma como presupuesto la existencia de vicios genticos del negocio, por lo
que ambas son categoras diferentes.
La inoponibilidad (o segn otros ineficacia) es un concepto que se
desmembra de la invalidez, mientras esta ltima implica la afectacin de los
presupuestos estructurales o formales propios del negocio jurdico y le quitan
eficacia desde su nacimiento, aqulla est enderezada a reconocer la
existencia de vicisitudes externas al negocio jurdico que se producen con
posterioridad a su constitucin. La inoponibilidad presupone un acto vlido y
est enderezada a la proteccin de los terceros, por lo que la privacin de los
efectos es slo relativa. En forma grfica se afirma que "la inoponibilidad es
la ineficacia a la mirada de terceros, mientras la nulidad es ineficacia a la
mirada de las partes".
2. Ineficacia de pleno derecho
Aunque la LCQ habla de ineficacia de pleno derecho, se requiere
declaracin judicial (arg. art. 118, LCQ), aun cuando los efectos se
retrotraigan al da de realizacin del acto. No ser menester que exista
peticin expresa, ya que el juez, de manera oficiosa (art. 274, LCQ), podr
disponer la ineficacia.
II. Separacin del concursado de la administracin

Pero la ineficacia no es la nica sancin, sino que el juez puede,
adems, separar al concursado de la administracin de su patrimonio (art. 17,
prr. 2, LCQ). Bsicamente consiste en intervencin judicial de la
administracin (de carcter excepcional) adoptada por el juez por las causales
graves descriptas en la ley tendiente a sustituir, limitar o controlar a la
administracin del concursado.
1. Causales
Las causales estn taxativamente enumeradas:
i) realizacin de actos prohibidos o sujetos a autorizacin judicial
(estos ltimos sin la correspondiente autorizacin) (art. 16, LCQ);
ii) viajar al exterior sin previa comunicacin al juez del concurso (art.
25, LCQ);
iii) ocultacin de activos;
iv) omitir informaciones que el tribunal o sndico le requieren;
v) incurrir en falsedad en la que produzca perjuicio evidente para los
acreedores.
Estas causales, adems de ser taxativas y no ampliables por analoga,
debern ser valoradas estrictamente pues constituyen una medida que puede
74

ser gravosa. La irregularidad debe ser grave, no estando admitido
incumplimientos de escasa relevancia.
Esta decisin importa un cierto desapoderamiento en el cual se
separa o interviene la administracin del concursado. En principio, quien
debe denunciar tales infracciones ser el sndico, aunque nada empece a que
un acreedor o tercero interesado denuncien tales irregularidades. De todas
formas, quien tomar la decisin ser el juez. Incluso puede tratarse de una
decisin oficiosa (art. 274, LCQ).
2. Trmite
Existen autores que establecen que debe aplicarse el trmite previsto
en los arts. 280 y ss., LCQ. En este caso durante la tramitacin de dicho
incidente el juez podr arbitrar una separacin provisional hasta tanto se
resuelva la cuestin. Deber ponderarse cada caso en concreto: si el planteo
es incoado por el sndico o algn acreedor, ser menester la sustanciacin
incidental; ahora bien, si la decisin es dictada por el tribunal de oficio, no
ser necesario un trmite incidental (art. 280, LCQ). Sobre todo porque la
LCQ habla de "auto fundado" y no hace mencin a un traslado al concursado
(el que sera conveniente que se confiera para no soslayar el derecho de
defensa -art. 18, CN-).
3. Extensin de la medida
La medida puede consistir en: separacin (sustitucin),
coadministrador, veedor o interventor controlador. La gravedad de los hechos
y las circunstancias fcticas determinarn qu tipo de medida. En este
sentido, las alternativas son similares a la LSC, razn por la cual puede
existir una cierta integracin normativa.
En orden a la mayor gravedad, la medida oscilar desde veedor a
separacin. En dicho auto de intervencin debern establecerse los lmites de
actuacin de la intervencin y sus facultades. Como premisa fundamental
debe establecerse que el administrador debe actuar conforme a las pautas de
los arts. 15 y 16, LCQ.
4. Interventor
La prctica concursal ha mostrado algunos inconvenientes en la
designacin del "interventor". Sobre todo cuando se trata de una separacin,
ya si es difcil administrar la propia empresa en concurso preventivo, ms
difcil ser para un tercero extrao a dicha empresa. Muchas veces estas
dificultades han llevado la figura al fracaso operativo. Mientras el interventor
(administrador, coadministrador o veedor) acepta el cargo dichas funciones

podrn ser ejercidas por el sndico de manera provisional.
El interventor tendr derecho a regulacin de honorarios. Ellos
debern estar incluidos en la regulacin general. Para determinar la
cuantificacin debern tenerse en cuenta las pautas procesales locales (art.
278, LCQ).
La resolucin que admite la separacin o deniega la medida es
apelable al solo efecto devolutivo. La legitimacin vara segn el xito de la
pretensin: la que admite la separacin puede ser apelada por el deudor; la
que deniega lo ser por el sndico o por el proponente.
Por ltimo, cabe sealar que la intervencin de la administracin no
afecta la legitimacin procesal del concursado.
Art. 18. Socio con responsabilidad ilimitada. Efectos.

Las disposiciones de los artculos 16 y 17 se aplican respecto del
patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de las sociedades
concursadas.
I. Socio con responsabilidad ilimitada
Todo el rgimen antes explicado se aplica igualmente a los socios
ilimitadamente responsables. Respecto del alcance de los socios
ilimitadamente responsables cabe remitirse al comentario del art. 12, LCQ.
Simplemente basta sealar que deben detentar dicha condicin al momento
de la presentacin en concurso preventivo. Ello no excluye por supuesto a los
socios que se hayan incorporado a la sociedad con posterioridad a dicha
presentacin.
El fundamento es claro: estos socios pueden eventualmente
responder por el pasivo social. Y por ello se procura evitar la merma en el
patrimonio de estos socios. Ello en vistas a futuras contingencias concursales
(extensin de quiebra -art. 160, LCQ-; responsabilidad concursal -art. 175,
LCQ-, etc.).
Debe aclararse que el hecho que algunos efectos se apliquen a los
socios ilimitadamente responsable no importa extender la situacin concursal
a ellos. La nica concursada es la sociedad y no sus socios (salvo supuestos
75

particulares como el art. 68, LCQ). Esta disposicin debe interpretarse
tambin en consonancia con el art. 56, prr. 4, LCQ.
A estos socios tambin se le aplican otras normas especiales, tales
como el art. 23, LCQ (ejecucin por remate no judicial) y el art. 25, LCQ
(viaje al exterior). Remitimos al comentario.
suspensin de los intereses que deba percibir por las obligaciones que le son
adeudadas.
II. Crditos garantizados con prenda e hipoteca
A pesar de ello, la misma ley seala que estn exceptuados de esta
regla las obligaciones garantizadas con prenda o hipoteca (art. 16, prr. 1,
LCQ). En este caso los intereses continan su curso siempre que el asiento de
dicho privilegio especial (art. 241, inc. 4, LCQ) sea suficiente. En caso de
que existiese acuerdo para acreedores con privilegio especial de prendarios o
hipotecarios (la que requiere unanimidad -art. 47, LCQ-), el cmputo del
crdito se har teniendo en cuenta los intereses devengados con posterioridad
a la presentacin concursal siempre que el bien de garanta sea suficiente en
base a una valoracin ad hoc que podr hacerse al efecto.
Art. 19. Intereses.

La presentacin del concurso produce la suspensin de los
intereses que devengue todo crdito de causa o ttulo anterior a ella, que no
est garantizado con prenda o hipoteca. Los intereses de los crditos as
garantizados, posteriores a la presentacin, slo pueden ser reclamados
sobre las cantidades provenientes de los bienes afectados a la hipoteca o a
la prenda.
Deudas no dinerarias. Las deudas no dinerarias son convertidas, a
todos los fines del concurso, a su valor en moneda de curso legal, al da de
la presentacin o al del vencimiento, si fuere anterior, a opcin del
acreedor. Las deudas en moneda extranjera se calculan en moneda de
curso legal, a la fecha de la presentacin del informe del sndico previsto
en el artculo 35, al solo efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras.
III. Otros crditos privilegiados

Quedan dudas respecto de la situacin de los intereses de otros
acreedores con privilegio especial (gastos de construccin, impuestos y tasas
sobre bienes, warrant, debentures, obligaciones negociables, deuda derivada
del derecho de retencin y otros crditos enumerados en el art. 241, LCQ),
pero tratndose de una excepcin al rgimen general su interpretacin debe
ser restrictiva. Mxime cuando se trata de otorgar una preferencia que otros
crditos no gozan.
De todas formas, la situacin puede ser diferente si no existe
propuesta para acreedores privilegiados (remitimos al comentario del art. 57,
LCQ).
Si bien esta norma -que es una copia textual del ordenamiento
falimentario italiano- integra el elenco de los efectos de la apertura del
concurso preventivo, lo cierto es que la suspensin de intereses de las
obligaciones se produce desde la presentacin en concurso preventivo.
Bsicamente el efecto fundamental es la cristalizacin del pasivo, en la que
se incluyen no slo las obligaciones anteriores a la presentacin sino tambin
sus intereses. Una norma parecida (aunque con diferencias) se encuentra en
la quiebra (art. 129, LCQ).
Esta suspensin abarca a todos los crditos, independientemente de
su naturaleza: civiles, comerciales, fiscales, financieros, etc., y todo tipo de
inters (legales o convencionales, compensatorios, moratorios, punitorios,
etc.). No importa si son privilegiados o quirografarios. La suspensin incluye
todo crdito y todo inters (pues la ley no distingue), siempre que el
concursado sea deudor. Pues si es acreedor, la presentacin no produce la
IV. Crditos laborales

Recientemente se ha dictado el plenario "Excursionistas" en el que
textualmente la mayora sostuvo que subsiste respecto de los casos regidos
por la ley 24522 la vigencia de la doctrina plenaria fijada por esta Cmara in
re "Seidman y Bonder S.C.A ", en virtud de la cual la suspensin de los
intereses desde la presentacin en concurso preventivo no rige respecto de las
acreencias de origen laboral.
El plenario tuvo por finalidad determinar la vigencia de un plenario
previo resuelto con anterioridad a la actual LCQ. As, en el plenario
"Seidman y Bonder S.C.A s/ Concurso preventivo - Incidente de verificacin
76

de crditos por Piserchia, Ral O.", se estableci que "la suspensin de los
intereses impuesta por el art. 20 de la ley 19.551 (hoy art. 19, LCQ), no
comprende las acreencias de naturaleza laboral y no libera al deudor del pago
del inters devengado en el perodo posterior a la presentacin en concurso
preventivo", sustentndose tambin en un plenario anterior del ao 1981 que
tena una hiptesis diferente pues se refera a "actualizacin" y no a
"intereses" ("Prez Lozano, Roberto v. Compaa Argentina de Televisin
S.A s/ Concurso preventivo - Incidente de verificacin de crdito").
Los intereses de un crdito laboral en un concurso preventivo corren
desde la mora hasta el efectivo pago y sern abonados como "privilegiados"
los intereses que corran desde la mora en el pago del crdito y hasta dos aos
(art. 242, inc. 1, LCQ). Los que excedieran ese tiempo hasta el efectivo pago
sern "quirografarios". Se recuerda, de todas formas, que los intereses
laborales tienen como lmite hasta el cual pueden computarse, al igual que
otros crditos, la fecha de presentacin en concurso preventivo. La porcin
de los crditos que excede el plazo por el cual son privilegiados (dos aos
contados a partir de la mora) debern ser liquidados para ese perodo (la
porcin quirografaria) a la "tasa que resulte de la propuesta ms votada por
los acreedores", ello con fundamento en lo dispuesto por el art. 56, LCQ,
habida cuenta de la graduacin de este tramo del crdito (quirografario, art.
248, LCQ).
La suspensin slo tiene efectos respecto del concursado y no

respecto de los fiadores o garantes del pago de la obligacin. Sobre todo
teniendo en cuenta que la novacin del acuerdo no afecta las obligaciones del
fiador ni de los codeudores solidarios (art. 55, in fine, LCQ). Tampoco gozan
de tal suspensin los socios ilimitados, ya que el art. 18, LCQ slo alude al
rgimen de los arts. 16 y 17, LCQ, y no a todos los efectos del concurso
preventivo.
Esta suspensin se produce independientemente de la insinuacin en
el pasivo por parte de los acreedores. Sin perjuicio de ello, un acreedor slo
ser acreedor del concurso si ha verificado previamente su crdito. De todas
formas, la suspensin de los intereses de las obligaciones deber asentarse en
el balance respectivo.
VI. Deudas no dinerarias
En relacin con las deudas no dinerarias (esto es, cualquier
obligacin que no consiste en el pago de una suma de dinero), las mismas son
convertidas a los fines concursales a su valor pecuniario al da de la
presentacin o del vencimiento (si fue anterior) a opcin del acreedor. Este
precepto tiene sentido en orden a la negociacin posterior del concursado con
sus acreedores y a los fines de determinar la mayora de acreedores (arts. 45 y
45 bis, LCQ). Recurdese que se requiere la conformidad de las dos terceras
partes del pasivo quirografario (art. 45, LCQ) para lograr la existencia de
acuerdo (art. 49, LCQ) y su posterior homologacin (art. 52, LCQ).
Nada empece a que el concursado ofrezca en la propuesta de acuerdo
el exacto cumplimiento de la prestacin no dineraria a la que se ha obligado,
ya que tiene libertad en ese sentido (art. 43, LCQ), o que ofrezca el pago de
una suma de dinero equivalente o con quita. De todas formas, debe
recordarse que la homologacin del acuerdo (art. 52, LCQ) importa la
novacin de la obligacin de origen anterior (art. 55, LCQ), salvo nulidad
(art. 62, inc. 2, LCQ).
La conversin debe hacerse a su valor en moneda del curso legal.
Pero, qu valor? La LCQ no lo establece. Debe recordarse que existen
diversas formas de valuacin de activos. Por ello, habr que estarse a las
distintas alternativas, primando la verdadera voluntad de las partes en la
interpretacin del precepto (arts. 217 y 218, CCom.).
V. Suspensin de intereses
La norma impone la "suspensin" de los intereses pero no su
"extincin". Por ello, esta suspensin dura hasta que en el acuerdo se decida
la cuestin vinculada con los intereses. En el acuerdo se decidirn todas las
cuestiones vinculadas con el pago de los mismos. Cabe aclarar que si el
concursado cumple con su acuerdo, cumple con el capital y los intereses de la
obligacin (novacin -art. 55, LCQ-).
Puede suceder que en una obligacin exigible con vencimiento
peridico (cuya ltima cuota sea posterior a la presentacin) se hayan pagado
primero la totalidad de los intereses y luego se haya comenzado a pagar el
capital. Presentado a verificar dicho acreedor, al crdito se le debern
descontar los intereses calculados a la fecha de presentacin. Esta disposicin
luce coherente con el art. 128, 2 parte, LCQ. Por ello, y en ausencia de
precepto expreso, parece lgico aplicar por analoga (arts. 16, CCiv. y 159,
LCQ) esta solucin.
77

Esta valuacin puede hacerse al da de la presentacin del concurso
preventivo o del vencimiento si fuere anterior. El acreedor es quien debe
ejercer esta opcin. La LCQ no seala la "oportunidad" para el ejercicio de
esta opcin. En principio, todo parece indicar que el acreedor, al peticionar su
verificacin de crditos, puede ejercer esta facultad.
Si el acreedor no ejerci dicha prerrogativa, caben tres posibilidades:
i) emplazamiento al acreedor para que ejerza dicha opcin;
ii) que el sndico elija la menos gravosa para el concurso;
iii) que se fije el valor a la fecha de presentacin (pues este momento
produce una lnea divisoria en el proceso concursal).
Ahora bien, si el acreedor ejercit dicha opcin (v.gr.: da del
vencimiento) y ese da el valor de la obligacin no dineraria vari
considerablemente de un momento a otro (como puede ser en el caso de
acciones de una sociedad u otros ttulos). En esta hiptesis cabra entender
que la conversin se realiza al valor ms beneficioso para el acreedor.
Atento a que el acreedor no conocer el valor monetario (que deber

calcularse la fecha del informe del art. 35, LCQ -esto es veinte das despus
del perodo de observaciones previsto en el art. 34, LCQ-), deber solicitar a
la sindicatura que oportunamente efecte el calculo correspondiente. Aun
cuando no lo hubiese peticionado, el sndico deber realizar la valoracin
pertinente.
Si la obligacin fue pactada en dlares y es anterior al 6 de enero de
2002, la legislacin de emergencia (ley 25561 y dec. 214/2002) impuso la
pesificacin de las obligaciones pactadas en dlares estadounidenses. Razn
por la cual, prima facie, la obligacin debe calcularse en pesos. Ello sin
perjuicio de los intensos debates doctrinarios y jurisprudenciales girados en
torno de las obligaciones en mora y la constitucionalidad del precepto. Ahora
bien, si la obligacin es posterior a la referida fecha, la deuda en dlares es
vlida y la conversin slo se produce a los fines del voto, ya que el art. 619,
CCiv. (versin ley 23928) no slo no fue derogado sino que fue confirmado
expresamente (arts. 5, ley 25.561 y 5, dec. 214/2002).
VII. Deudas en moneda extranjera

Las deudas en moneda extranjera deben calcularse a la moneda de
quiebra (que es la de curso legal) a la fecha del informe individual del sndico
y es al solo efecto del clculo del pasivo y sus mayoras. Ello no cambia la
naturaleza de la obligacin, la que sigue siendo en moneda extranjera. Por
supuesto que, en caso de acuerdo con los acreedores, rige lo sealado
prrafos anteriores en torno al contenido del acuerdo (art. 43, LCQ) y la
novacin de las obligaciones (art. 55, LCQ).
La reduccin "no es a todos los fines del concurso" (art. 19, 2 parte,
LCQ), sino al "efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras". No tiene
otro alcance que establecer una base de apreciacin comn que facilite los
cmputos correspondientes.
Por ltimo, tres observaciones: el clculo se efecta a la fecha de
presentacin del informe individual y no de su confeccin. Por esta razn el
sndico deber realizar el clculo del valor de la moneda extranjera minutos
antes de su presentacin. Debido a que la presentacin debe realizarse en
horario administrativo judicial (generalmente en horario matutino), si la
moneda extranjera vari su cotizacin, deber presentar una rectificacin
haciendo la salvedad de la modificacin del valor final en pizarra de esa
moneda.
VIII. Vencimiento
Finalmente, una acotacin respecto del vencimiento de los crditos.
La mayora de la doctrina entiende aplicable el art. 753, CCiv., que seala:
"Puede el acreedor exigir el pago antes del plazo, cuando el deudor se hiciese
insolvente, formando concurso de acreedores". De manera concordante, el
art. 572, CCiv.: "El deudor constituido en insolvencia y los que lo representen
no pueden reclamar el plazo para el cumplimiento de la obligacin". Por ello,
y a pesar de la ausencia de una norma similar al art. 128, LCQ, cabe entender
que la sentencia de declaracin de concurso provoca el vencimiento de todas
las obligaciones a plazo de causa o ttulo anterior a la presentacin. No
obstante ello, remitimos a nuestro comentario en el art. 20, LCQ.
No cabe olvidar la opinin en contrario de dos juristas de talla como
Rivera y Granados, quienes entienden que las normas civiles se aplican
nicamente a la falencia y no al concurso preventivo, que no produce la
caducidad de los plazos.
Los autores citados puntualizan que de la correcta tlesis del Cdigo
Civil se sigue que el deudor constituido en insolvencia es slo el fallido y no
el concursado preventivamente, que contina con la administracin de su
patrimonio y, por ende, mantiene la obligacin de pagar las deudas que
vencen despus de la apertura.
78

Esta opinin, amn de no corresponderse con el texto de la normativa
civil, ni con el principio establecido en el art. 128 de la LC, tiene el
inconveniente de acrecer el pasivo posconcursal innecesariamente,
dificultando la composicin activa y pasiva del juicio concursal, todo lo cual
debilita el principio de concurrencia.
De todas formas, en atencin a la naturaleza de esta obra creemos
que asisten importantes argumentos en los dos sentidos y que el tema debe
ser retomado en una eventual modificacin del rgimen legal.
colectivo de crisis que pudiere haberse acordado, recuperando su vigencia

los convenios colectivos que correspondieren.
Servicios pblicos. No pueden suspenderse los servicios pblicos
que se presten al deudor por deudas con origen en fecha anterior a la de la
apertura del concurso. Los servicios prestados con posterioridad a la
apertura del concurso deben abonarse a sus respectivos vencimientos y
pueden suspenderse en caso de incumplimiento mediante el procedimiento
previsto en las normas que rigen sus respectivas prestaciones.
En caso de liquidacin en la quiebra, los crditos que se generen
por las prestaciones mencionadas en el prrafo anterior gozan de la
preferencia establecida por el artculo 240.
Art. 20. Contratos con prestacin recproca pendiente.

El deudor puede continuar con el cumplimiento de los contratos en
curso de ejecucin, cuando hubiere prestaciones recprocas pendientes.
Para ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuelve previa vista al
sndico. La continuacin del contrato autoriza al cocontratante a exigir el
cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin en
concurso bajo apercibimiento de resolucin.
Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin
en concurso preventivo, y previo cumplimiento de lo dispuesto en este
precepto, gozan del privilegio previsto por el artculo 240. La tradicin
simblica anterior a la presentacin, no importa cumplimiento de la
prestacin a los fines de este artculo.
Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 753 del Cdigo Civil, el
tercero puede resolver el contrato cuando no se le hubiere comunicado la
decisin de continuarlo, luego de los treinta (30) das de abierto el
concurso. Debe notificar al deudor y al sndico.
Contratos de trabajo. La apertura del concurso preventivo deja sin
efecto los convenios colectivos vigentes por el plazo de tres (3) aos, o el de
cumplimiento del acuerdo preventivo, el que fuere menor.
Durante dicho plazo las relaciones laborales se rigen por los
contratos individuales y la Ley de Contrato de Trabajo.
La concursada y la asociacin sindical legitimada negociarn un
convenio colectivo de crisis por el plazo del concurso preventivo, y hasta un
plazo mximo de tres (3) aos.
La finalizacin del concurso preventivo por cualquier causa, as
como su desistimiento firme impondrn la finalizacin del convenio
I. Contratos en curso de ejecucin

1. Consideraciones generales
La presentacin en concurso preventivo y su posterior apertura por el
rgano jurisdiccional no afecta la eficacia de las obligaciones contractuales
(no causa la resolucin de los contratos), pues el concursado mantiene la
administracin de sus bienes y nada impide que cumpla las obligaciones a las
que se hubiera obligado.
Tampoco se produce una suspensin o corte en las relaciones
contractuales a la manera de las obligaciones vencidas, ni produce la
resolucin de los contratos que estuviesen pendientes, ya que en este caso
resultar de aplicacin el art. 20 y nace la facultad del deudor de pedir la
continuacin.
Es ms, el concurso preventivo tiene como finalidad que la empresa
concursada siga desarrollando su actividad y pueda superar la crisis a travs
de la absolucin del estado de cesacin de pagos mediante el respectivo
acuerdo con los acreedores.
Es justamente esta continuacin de la actividad empresaria la que
justifica tambin la necesidad de proseguir con el cumplimiento de los
contratos propios de la actividad y de aquellos que viabilizan la gestin
empresaria.
Ahora bien, tres son las cuestiones bsicas que pueden plantearse con
relacin a los contratos celebrados por el deudor con terceros:
i) Si se trata de un contrato respecto del cual el cocontratante in bonis
haya cumplido con la totalidad de las prestaciones a su cargo restando al
79

deudor cumplimentar la suya, el tercero debe verificar el crdito emergente
de las obligaciones a cargo del concursado.
Dicho de otro modo, el contratante in bonis no puede pretender el
cumplimiento de la prestacin que le es debida, pues estara exigiendo al
concursado un acto expresamente prohibido por el art. 16 de la ley 24.522, en
cuanto impide alterar la situacin de los acreedores anteriores a la
presentacin concursal.
ii) Si la situacin fuese a la inversa, o sea, si el concursado hubiera
cumplido con las obligaciones a su cargo, el contratante in bonis debe honrar
por su parte las prestaciones a su cargo por imperio de los principios de los
arts. 1197 y siguientes del CCiv.
En esta lnea, cabe afirmar que el principio general que se sigue de la
correcta integracin de los arts. 15, 16 y 20 de la ley concursal es que el
concurso preventivo no produce la suspensin de las relaciones contractuales,
sino que, por el contrario, stas continan vigentes y en tanto el concursado
cumpla con sus obligaciones no hay posibilidad alguna de que el tercero
invoque el art. 753 del CCiv.
La facultad del art. 753 del CCiv. es una norma aplicable en la
quiebra y en el concurso preventivo slo en la forma y en el modo
establecido en el art. 20, con algunas particularidades en los contratos
excluidos del rgimen.
La afirmacin precedente se sigue del principio general establecido
en el art. 15 y ratificado en el art. 16 cuando habilita al concursado a
mantener todas las relaciones negociales que hagan al giro ordinario de la
explotacin empresaria.
El principio general en materia de concurso preventivo es la
continuacin de todos los contratos en curso de ejecucin.
De este modo, se mantienen vigentes los contratos de cuenta
corriente bancaria, agencia, distribucin, concesin, franquicia, fideicomiso,
en tanto y en cuanto implican una relacin de tracto sucesivo que hace a la
continuacin de la actividad empresaria.
iii) El mantenimiento de la administracin por parte del deudor
concursado permite afirmar que en este tipo de contratos no resulta aplicable
el art. 20, ni mucho menos por analoga la normativa referida a la quiebra,
arts. 143, 147 y concordantes de la ley 24.522.
Este principio general al que hemos aludido torna necesario analizar

acabadamente el alcance del art. 20 y, por ende, la situacin que interesa al
concurso es aquella donde al tiempo de la presentacin del deudor existen
contratos con prestaciones recprocas pendientes.
2. Las prestaciones recprocas pendientes
La locucin prestaciones recprocas pendientes produjo en la doctrina
un largo e inacabado debate sobre su inteligencia.
Mosset Iturraspe equipara "bilateralidad" y "prestaciones recprocas"
asumiendo la llamada teora tradicional, explayndose en el sentido de que
las teoras ms innovadoras llegan a equiparar el contrato con prestaciones
recprocas con el oneroso, de modo que quedaran incluidos como contratos
con prestaciones recprocas hasta los unilaterales onerosos.
Lpez de Zavala, al explicar el pacto comisorio contenido en el art.
1204 del Cdigo Civil, como caracterstica de los contratos con prestaciones
recprocas pendientes, seala que la frase es una combinacin de la
terminologa del art. 1139 del Cdigo Civil en lo referido a las prestaciones
con la del art. 1138 en lo de recprocas, por lo que recoge ambas ideas. De
este modo, al hablarse de prestaciones queda dicho que no es necesario que
se trate de prestaciones a cumplirse por ambos lados, pero al aadirse que
deben ser recprocas se est exigiendo que medie entre ellas el vnculo de
interaccin propio de la reciprocidad obligatoria.
En una palabra, para Lpez de Zavala los contratos con prestaciones
recprocas son una especie dentro de los contratos sinalagmticos perfectos.
A su vez, Fontanarrosa explica que la concepcin histricodogmtica del sinalagma o bilateralidad se refiere a las obligaciones
simultneas y contrapuestas y no a las cargas econmicas que surgen del
contrato.
Ahora bien, la expresin prestaciones recprocas pendientes importa
una sustitucin de conceptos, ya no se trata de referirse a las promesas y
obligaciones que se originan mediante el contrato, sino precisamente a las
cargas econmicas que surgen de l. As, por contrato con prestaciones
recprocas ha de entenderse el caracterizado por la circunstancia de que los
beneficios o ventajas que las partes tienden a conseguir mediante el negocio
celebrado son recprocos.
80

La expresin prestaciones recprocas implica que entre ellas existe
una interdependencia funcional, de manera tal que una es presupuesto
indeclinable de la del otro contratante.
Garca Cuerva sealaba, en vigencia de la ley 19551, que la norma
alude a los contratos en curso de ejecucin que se oponen a los contratos de
ejecucin inmediata.
Los contratos en curso de ejecucin pueden clasificarse en: i)
contratos de ejecucin diferida. En dichos contratos el objeto de la obligacin
se encuentra diferido en el tiempo, sean las prestaciones de una sola de las
partes o las prestaciones de ambos; y ii) contratos de ejecucin continuada o
fluyentes (se los ha dado en llamar de ejecucin peridica o repetida, o ms
simplemente, de duracin y, ms elegantemente, de tracto sucesivo), en
donde "el cumplimiento de las prestaciones no se agota en un momento
determinado, sino que se van cumplimentando a travs del tiempo, de manera
tal que si bien se trata de similares prestaciones las mismas se van
cumplimentando de manera individual y distinta a travs de distintos
momentos temporales, reiterndose peridicamente, y se oponen a los
contratos de ejecucin inmediata".
Rubn trata con particular acierto tanto los problemas del pasado
como los del presente en punto a calificar a un negocio jurdico como
contrato con prestacin recproca pendiente. As, seala que conformaba un
inconveniente del viejo sistema legal -no modificado por el nuevo- la
"promiscuidad lingstica" que imposibilitaba e imposibilita precisar a qu
categoras refiere la ley cuando utiliza modalidades distintas como
"prestacin recproca pendiente", "contratos en curso de ejecucin", o "que al
tiempo de la sentencia de quiebra se encuentran cumplidas ntegramente las
prestaciones de las partes".
En este sentido la jurisprudencia entiende que el art. 20 slo resulta
de aplicacin a los contratos de ejecucin diferida, mas no a los de ejecucin
continuada o fluyente, pues en estos ltimos las prestaciones se reiteran y, en
consecuencia, no se encuentran pendientes ni diferidas en el tiempo.
Por nuestra parte, cabe sealar que le asiste razn a Garca Cuerva
cuando afirma la distincin entre los contratos que denomina "de ejecucin
diferida" con relacin a los de "ejecucin continuada o fluyente".
Con arreglo a los arts. 15, 16 y 20, LCQ, para que los contratos
celebrados por el deudor antes de la apertura del concurso preventivo puedan
continuar deben concurrir dos extremos: i) que se trate de contratos en curso
de ejecucin; y ii) que existan prestaciones recprocas fluyentes o de tracto

sucesivo.
Por el contrario, aun cuando se trate de contratos en curso de
ejecucin, si existen prestaciones recprocas pendientes, nace la facultad del
deudor de peticionar la continuacin en los trminos del art. 20, 1 prr.,
LCQ.
Como expresa Lattanzio, el art. 21, LC (hoy art. 20, LCQ) abarca los
contratos en los que haya prestaciones a cargo del concursado y del tercero
"que todava no hayan sido cumplidas, pues no lleg el tiempo para hacerlo".
En una palabra, el art. 20, LCQ aprehende a los contratos cuando las
prestaciones del concursado y del tercero contratante no se encuentran
ejecutadas porque no lleg el momento para ello.
II. Requisitos para la continuacin de los contratos
1. Facultad del deudor
La primera nota relevante que contiene el art. 20 es la puntualizacin
de la facultad del deudor de continuar con el cumplimiento de los contratos
en curso de ejecucin.
La expresin confirma que el concurso no causa la resolucin de los
contratos y que, por ende, la ley confiere al concursado una facultad,
exorbitante del derecho comn, que se justifica en la situacin de insolvencia
cual es la de optar por continuar o no con el contrato segn la conveniencia
empresaria.
Como enseara Cmara, el deudor est habilitado para optar por la
rescisin o continuacin de los contratos segn su trascendencia para el
normal desarrollo de la empresa. Debe entenderse que si bien el principio es
el de la continuacin de los contratos, puede ocurrir que excepcionalmente
las circunstancias propias de la crisis empresaria modifiquen la utilidad o
conveniencia de su continuacin. Por ello, la ley hace de la continuacin del
contrato un acto meramente potestativo del deudor; puede continuarlo si le es
conveniente, y omitir hacerlo en caso contrario, situacin jurdica que es
permitida por el legislador con miras a la superacin del estado de
insolvencia, segn lo ha declarado la jurisprudencia.
La normativa aludida establece que si el concursado decide continuar
el contrato debe solicitar autorizacin judicial para ello, con el objeto de que
81

el juez operativice el control sobre la actividad empresaria del concursado y
analice la conveniencia o no de la continuacin del contrato.
Resulta indudable que slo el concursado tiene la facultad de recabar
la autorizacin judicial para continuar el contrato (que es el nico legitimado
a tal efecto), tal como lo ha resuelto la jurisprudencia.
El contratante in bonis no puede requerir la autorizacin, pues ello
equivaldra a optar por la ejecucin del contrato, lo que le est impedido al
cocontratante.
Tampoco el sndico tiene legitimacin, ya que, en su funcin de
control de la administracin, slo le corresponde emitir opinin sobre la
facultad que pretende ejercer el deudor concursado.
En este aspecto, la situacin es diferente a la quiebra, en donde el
sndico est legitimado para requerir el cumplimiento o resolucin del
contrato, de conformidad al texto del art. 144 de la LCQ.
Obviamente el cese de la actividad que implica la quiebra modifica
diametralmente la situacin, ya que si hubiera prestaciones recprocas
pendientes, el contratante no fallido tiene derecho a requerir la resolucin del
contrato (art. 143, in fine, LCQ).
Solamente en caso de continuacin y explotacin de la empresa el
sndico debe enunciar, al presentar el informe del art. 190, este tipo de
contratos que entiende deben continuar y, en su caso, el juez puede resolver
su continuacin, otorgando garantas al tercero, amn de la preferencia
establecida en el art. 240 de la LCQ.
2. Plazo ordenatorio
La peticin debe realizarla el deudor antes de los treinta das
establecidos en la norma, pero dicho trmino es simplemente ordenatorio (su
transcurso no implica la resolucin del contrato), pues, como lo seala
Heredia, mientras el contratante in bonis no hubiera puesto de manifiesto su
decisin de resolver el contrato, el concursado puede obtener la autorizacin
para continuarlo.
3. El "hiperprivilegio" del tercero: la excepcin a la carga de
verificar
Otra nota relevante que instituye una verdadera novedad de la ley
24.522 es la contenida en el segundo pargrafo del primer prrafo del art. 20,
en cuanto "la continuacin del contrato autoriza al contratante a exigir el
cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin del

concurso bajo apercibimiento de resolucin".
Como puede observarse, se otorga a un acreedor del concursado una
facultad excepcional, algo as como un "hiperprivilegio", que le permite
evitar el proceso verificatorio, ya que si el deudor quiere continuar
ejecutando el contrato debe pagar las prestaciones cumplidas por el tercero a
la fecha de presentacin del concurso.
Se trata de un crdito por causa o ttulo anterior al concurso que est
exento de la carga verificatoria.
Este supuesto, nominado por Maffa como "el asombroso favor
concedido al cocontratante en la hiptesis de contratos con prestaciones
recprocas pendientes", rompe con la regla de que los crditos por ttulo o
causa anterior estn sometidos a la obligacin de insinuarse en el pasivo y
constituye una excepcin al principio del art. 16 del estatuto concursal.
Tambin Grispo cuestiona la norma advirtiendo que altera la pars
conditio creditorum, permitiendo que los contratantes in bonis se sustraigan
de los efectos generales que el concurso opera sobre los dems acreedores.
Por ello, Heredia aclara que el juez debe autorizar el cumplimiento
de la prestacin sin exigir que el contratante in bonis formule verificaciones
y, en su caso, corresponder que se intime al deudor a cumplir con las
prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin concursal, bajo
apercibimiento de disponer la resolucin del contrato.
Por ltimo, la doctrina dispone que la autorizacin prevista en el art.
20, prr. 1, LCQ es inapelable, de acuerdo al art. 273 inc. 3.
III. Facultad resolutoria del contratante in bonis
Ante la falta de decisin del deudor concursado de ejercer la opcin
continuativa, el tercero contratante in bonis tiene la posibilidad de elegir el
cumplimiento o resolver el vnculo contractual.
La facultad resolutoria que se concede al contratante in bonis
constituye clara confirmacin de que la presentacin en concurso no resuelve
los contratos y que si ninguna de las partes se pronuncia acerca de la ruptura
del mismo el contrato sigue vigente, slo que suspendido, como bien lo
puntualiza Tonn.
82

IV. Continuacin del contrato durante el concurso: privilegio del
art. 240
Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin del
concurso preventivo y previo a la aplicacin del art. 20 gozan del privilegio
previsto en el art. 240, ya que la prestacin ha sido realizada en beneficio del
concurso.
De este modo, al tratarse de un gasto del concurso se convierten en
crditos prededucibles, pues el pago de estos crditos debe hacerse cuando
resulten exigibles y sin necesidad de verificacin (art. 240, LCQ).
El ingreso del crdito a la categora aludida de gasto del concurso
requiere que el tercero cumpla la prestacin luego de la presentacin
concursal y habiendo obtenido la autorizacin para continuar el contrato.
De lo dicho surge que existe una situacin intermedia por el crdito
originado en el cumplimiento de una prestacin ejecutada luego de la
presentacin del concurso preventivo, pero antes de haberse obtenido la
autorizacin, situacin que aparece atrapada en el 2 prr. del art. 20, pero
que no le otorga el privilegio de gasto del concurso.
Los ltimos dos prrafos del art. 20 modifican expresamente el

primer apartado de este artculo, estableciendo la obligacin de los
prestadores de servicios pblicos de continuar con el servicio a pesar de que
el concursado se encontrara en mora en el pago.
La norma reconoce claros precedentes jurisprudenciales a travs de
medidas de no innovar dispuestas por los jueces concursales que haban
permitido que el deudor siguiera disponiendo de aquellos servicios pblicos
considerados esenciales para asegurar la continuidad del giro comercial.
Lorente sostiene que "La correcta aplicacin de la disposicin del
anteltimo prrafo del art. 20, LCQ exige concluir que la empresa que presta
un servicio pblico no puede suspenderlo ni interrumpirlo (o cesarlo) por
deudas anteriores a la apertura del concurso del usuario, siendo indiferente
que el servicio hubiere cesado con anterioridad a la presentacin en concurso
preventivo".
Afirma el autor citado que el diferente tratamiento es distinguir entre
los sujetos vinculados contractualmente con el concursado y especialmente
aquellos que gozan de una posicin de ventaja o privilegio, atento al carcter
monoplico u oligoplico del servicio prestado.
1.2. Situacin de mora
Se ha debatido si la norma es operativa aun en caso de mora del
deudor anterior a la presentacin concursal, o si la situacin debe plantearse
en oportunidad de la presentacin concursal.
As, se ha afirmado que el nuevo art. 20 de la LCQ deja en claro la
imposibilidad de suspensin del servicio por deudas con origen en fecha
anterior a la apertura del concurso, mas nada parece impedir la suspensin si
el deudor no cumple no slo con posterioridad a dicho evento, sino tambin a
los pagos debidos y vencidos antes del concurso, siguiendo la regla que es
aplicable al supuesto genrico.
1.3. Verificacin de la acreencia
Se ha discutido tambin si la empresa prestataria del servicio pblico
debe pedir verificacin de su acreencia anterior, o si stas tienen algn
tratamiento especial en orden a la exigencia del pago por aplicacin de las
reglas especficas de la primera parte del art. 20.
1.4. Servicio pblico
Por ltimo, se ha debatido cul es el alcance de la expresin servicio
pblico y si debe distinguirse cundo la prestacin de las actividades en que
V. Sntesis
En una palabra, los recaudos necesarios para la continuacin de los
contratos del deudor son los siguientes:
i) que existan prestaciones recprocas pendientes;
ii) peticin del deudor dentro del plazo de treinta das;
iii) cumplimiento del concursado o deudor de la prestacin adeudada
al tercero, sin necesidad de que este ltimo verifique el crdito en el
concurso;
iv) las prestaciones cumplidas despus de la presentacin en
concurso preventivo gozan del privilegio del art. 240, LCQ; y
v) durante el concurso cada una de las partes debe cumplir su
prestacin, justificando el incumplimiento del deudor la suspensin del
contrato.
VI. Prestaciones de servicios pblicos
1. La prohibicin de interrumpir el suministro
1.1. Principio general
83

se divide el negocio genera una situacin de competencia, como es el caso de
la energa elctrica, que segn el texto de la ley 24065 slo incluye como
servicios pblicos las actividades de distribucin y transporte, pero no las de
generacin.
As, Rovira seala que la utilizacin del concepto servicio pblico
por el art. 20 de la LCQ debe ser interpretado estrictamente y, por ende, en el
caso de los grandes usuarios habilitados para actuar en el Mercado Elctrico
Mayorista (MEM) quedaran afuera del rgimen especfico.
La clarificacin de las cuestiones planteadas merece un tratamiento
puntual y exegtico de cada una de ellas.
2. Continuacin ministerio legis
La primera diferencia que se advierte entre el 1 prr. del art. 20 y la
regulacin de los contratos de servicios pblicos es lo que podra
denominarse continuacin ministerio legis.
En una palabra, el texto puntualmente dispone: "no pueden
suspenderse los servicios pblicos que se presten al deudor por deudas con
origen en fecha anterior a la apertura del concurso". De este modo, queda
absolutamente claro que la propia ley impone la continuacin del contrato y
el mantenimiento del servicio pblico, sin necesidad de peticin alguna por
parte del deudor.
El nuevo rgimen recept la jurisprudencia vigente en la anterior
legislacin 19551, que bajo la forma de una medida cautelar aseguraba la
continuacin de la prestacin del servicio pblico.
Con fundamento en el principio rector del derecho concursal que
apunta a preservar la continuidad de la actividad empresaria, los tribunales
imponan a las empresas prestatarias de servicios pblicos la imposibilidad
de interrumpir la correspondiente prestacin cuando tal circunstancia
reconoca como fundamento la falta de pago por parte de la deudora.
Cabe resaltar que la doctrina sostuvo que la empresa prestataria del
servicio deba solicitar el reconocimiento de su acreencia por la va
verificatoria y que las deudas posteriores devengadas como consecuencia de
la continuacin del servicio pblico estaban alcanzadas por el privilegio de
los gastos del concurso.
El nuevo art. 20 deja en claro la imposibilidad de suspender el
servicio por deudas con origen en fecha anterior a la apertura del concurso
preventivo y la cuestin a dirimir es cuando se configura la prestacin de un

servicio pblico.
No cabe ninguna duda de que el gran debate que debe producirse es
en el contenido del trmino "servicio pblico", ya que por las implicancias
sociolgicas, econmicas y culturales de la evolucin de la humanidad, dicha
locucin no tiene hoy el mismo contenido o significacin semntica.
3. La cuestin de las deudas anteriores al concurso y la eventual
rehabilitacin del servicio
El texto del art. 20 de la LCQ expresamente puntualiza que la
prohibicin de suspensin de los servicios pblicos al deudor es por deudas
con origen a fecha anterior a la apertura del concurso.
La formulacin del articulado ha motivado un nuevo debate sobre la
interpretacin de este texto frente al supuesto de suspensin o interrupcin
del suministro con anterioridad a la fecha de presentacin en concurso por
parte del deudor.
Una corriente de pensamiento sostiene que si el servicio ha sido
interrumpido con anterioridad a la presentacin concursal conforme
disposiciones contractuales o legales, esta situacin no es redimible durante
la etapa preventiva por aplicacin de un dispositivo excepcional que regula
un supuesto de suspensin o corte futuro pero con prestacin vigente a la
fecha de presentacin en concurso.
Esta lnea argumental sostiene que admitir la rehabilitacin del
servicio por aplicacin del art. 20 importa hacer extensivo un supuesto de
excepcin a alternativas no reguladas por la norma, alterando los efectos que
la ley concursal impone a las relaciones jurdicas resueltas o concluidas por
aplicacin del derecho comn en instancia previa a la concursal.
Por el contrario, Lorente sostiene que resulta indiferente que el
servicio hubiese cesado con anterioridad a la presentacin del concurso
preventivo. Expresa que no es posible que una empresa prestadora de
servicios pblicos eluda la manda legal del art. 20 so color de que el servicio
se encuentre interrumpido y no suspendido, y agrega que para mayor claridad
debera decirse que la prohibicin de suspender el servicio debe entenderse
tambin como imposibilidad de interrumpir, detener, parar, terminar, concluir,
cesar, dar de baja, etc., el servicio pblico por deudas anteriores a la
presentacin concursal. Alega que la norma nada dice en cuanto a que la
84

suspensin y/o cese y/o baja se haya producido con anterioridad y/o
posterioridad a la declaracin de apertura del concurso preventivo.
Lo nico que resulta trascendente para el art. 20, LCQ es que las
deudas con las que la prestadora no puede producir la interrupcin del
servicio deben ser anteriores a la apertura del concurso, que es precisamente
lo que ocurre en el caso de marras.
La cuestin de si el servicio haba cesado con anterioridad o
posterioridad al concurso no debe ser ponderada en modo alguno, resultando
completamente indiferente para la correcta aplicacin del art. 20, LCQ.
Claro est que distinta sera la situacin si, a pesar de no contar la
concursada con el servicio pblico interrumpido antes de la presentacin en
concurso, ste le fuera rehabilitado u otorgado un nuevo servicio por orden
judicial.
Esta solucin resulta atractiva pero, lamentablemente, contraria a las
normas que regulan la prestacin de tales servicios pblicos, que en general
permiten a las empresas prestadoras del servicio pblico negarse a suscribir
un nuevo contrato para disponer de una nueva prestacin con aquellos
usuarios que mantengan deuda con ella mientras la totalidad de sta no sea
cancelada (v.gr.: art. 15, res. de la Secretara de Comunicaciones 25.837,
denominada "Reglamento del Servicio Bsico Telefnico").
En consecuencia, si para obtener un nuevo servicio pblico la
concursada debe cancelar previamente la deuda anterior que mantiene con la
prestadora, entonces, sencillamente, se est obviando la aplicacin del
anteltimo prrafo del art. 20, LCQ. Ello sin considerar que adems se estara
obligando al deudor a violar la prohibicin contenida en el art. 16, LCQ
(haciendo pagos a los acreedores de fecha anterior a la presentacin en
concurso preventivo), hacindolo entonces pasible de las sanciones previstas
en el art. 17, LCQ por realizar actos que alteraron la situacin de igualdad de
los acreedores.
La sabia disposicin del art. 20, LCQ permite conciliar las
necesidades de la concursada de conservar aquellos servicios pblicos
esenciales para el desarrollo de la empresa, respetando el equilibrio y la
igualdad entre los acreedores, fin ltimo del proceso concursal.
4. La carga de verificar
Una cuestin interesante que queda pendiente es la situacin de la
deuda anterior a la presentacin concursal.
En efecto, si estamos frente a un contrato con prestaciones recprocas

y el primer apartado del art. 20 de la LCQ puntualiza que "la continuacin del
contrato autoriza al cocontratante a exigir el cumplimiento de las
prestaciones adeudadas bajo apercibimiento de resolucin", el silencio de los
dos ltimos prrafos de la norma, cuando regula puntualmente la prestacin
de servicios pblicos, parece llevar a una interpretacin diferente.
En efecto, la obligatoriedad en la prestacin del servicio pblico
impone que el prestador deba concurrir a verificar su crdito, tal como lo
interpreta Lorente.
De todas formas, tambin podra sostenerse que el cobro de una
prestacin de un servicio pblico es una consecuencia natural de la prestacin
efectiva del mismo, o que el servicio sea puesto a disposicin del usuario, de
manera tal que no existira fundamento para negar al prestador la facultad de
requerir el pago de la deuda atrasada y generada con anterioridad a la
presentacin concursal, tal como expresamente lo autoriza el 1 prr. del art.
20 de la LCQ.
VII. Las cuestiones laborales: una estructura jurdica
renovadora
El impacto que la crisis econmica trajo aparejado en los principios
jurdicos concursales y laborales llev al legislador argentino a regular
aspectos que hasta la fecha se haban mantenido en la rbita de cada
disciplina.
En efecto, los concursalistas haban preferido no introducirse en los
aspectos de la contratacin laboral, admitiendo tcitamente el dominio de los
laboralistas en esta temtica. La nica impronta diferencial se basaba en la
tutela parcial del crdito del trabajador mediante la concesin de un doble
privilegio general y especial.
La ley 19551 no modific en gran medida esta situacin de mutua
autonoma, aun cuando contempl el pronto pago y los efectos de la
continuacin de la actividad empresaria en el contrato de trabajo. En efecto,
esta ley no inclua en la regulacin del concurso preventivo a los contratos
laborales, y la apertura del concurso no tena ninguna repercusin sobre los
mismos. Para peor, en los pocos aspectos regulados, como los privilegios
laborales, el pronto pago y la continuacin del contrato de trabajo en caso de
continuacin de la empresa, la ley 20744 introdujo unilateralmente
85

modificaciones relevantes que produjeron un rgimen dual contradictorio e
irracional.
La necesidad de integrar ambos ordenamientos no pudo ser obviada
por la ley 24522, que realiz en el plano laboral una reforma estructural.
Como expresan grficamente Maza y Lorente, "se aprecia una nueva
influencia del derecho de bancarrotas norteamericano, que en el punto
1.1.1.3. del captulo once de la Brankruptcy Act, regula la renegociacin de
las convenciones colectivas de trabajo, con expresa participacin de los
sindicatos".
1. Antecedentes de la reforma
En su versin original, el art. 20 de la ley concursal, que regulaba los
efectos del concurso sobre los contratos de trabajo, dispona que "La apertura
del concurso preventivo autorizar a la renegociacin de las condiciones de
trabajo, suspendiendo la aplicacin de las normas de orden pblico laboral en
los aspectos econmicos del contrato de trabajo, excepto las tuitivas del
trabajo de mujeres y menores".
Esta propuesta fue duramente criticada por el sector gremial y la
doctrina laboral. Los autores citan la opinin de Garca Martnez, quien
afirm que se afectaba el principio de especialidad del derecho laboral, el
principio del juez natural y que por esta va se atacaba el art. 14 bis de la
Constitucin Nacional.
Como fruto del embate gremial, la Confederacin General del
Trabajo firm con el Poder Ejecutivo y las entidades empresarias el Acuerdo
Marco para el Empleo, la Productividad y la Equidad Social, en donde se
dispuso: i) Dejar nicamente en suspenso el convenio colectivo vigente por
un plazo de tres aos en caso de concursamiento de la empresa. ii) Obligar a
la empresa a negociar un convenio de crisis que regulara las relaciones
laborales por dicho perodo. iii) Que la finalizacin del concurso preventivo
implicar el cese del convenio de crisis.
En definitiva, luego de una serie de negociaciones, el texto legal
qued plasmado en el art. 20, 4 a 7 prrs., LCQ.
2. Renegociacin de los contratos laborales
Con relacin a la renegociacin de los contratos de trabajo, el texto
vigente dispone dos medidas complementarias: i) la suspensin del convenio
colectivo por tres aos y ii) la negociacin de un convenio de crisis entre la
concursada y la asociacin sindical.
Es importante sealar que inmediatamente de la apertura, y mientras

no se llega al convenio de crisis, se aplican las normas de la LCT y las de los
contratos individuales de trabajo.
As se ha concretado una reforma de la LCT para las situaciones
concursales, y se lo hace para proteger la fuente de trabajo y permitir la
participacin de los trabajadores en el acuerdo preventivo que lleve al
saneamiento de la empresa. De esta forma, se ha impuesto el criterio
concursalista que lleva a compatibilizar todas las situaciones y relaciones
jurdicas del sujeto insolvente, en aras de una solucin integral de dicho
fenmeno.
Vtolo, Rivera y Roitman entienden que la flexibilizacin laboral es
fundamental en orden a facilitar la participacin del trabajador en el acuerdo,
aspecto este ltimo que se logra mediante la renuncia del privilegio propio de
estos crditos..
Por el contrario, Martorell describe lo que llama cuadro de situacin
del trabajador como "participacin a palos", resaltando lo artificial y forzado
de la intervencin de los trabajadores en el acuerdo concursal.
3. La suspensin de los convenios colectivos y la vigencia de la
LCT
La apertura del concurso implica la suspensin de los convenios
colectivos durante tres aos, en una medida realmente revolucionaria que no
ser fcilmente digerible por los laboralistas. Adems, se establece que las
relaciones laborales se regirn por los contratos individuales y la LCT. La
suspensin del convenio colectivo opera ipso iure, con la sola declaracin de
la apertura del concurso; es un efecto propio de la declaracin concursal.
La flexibilizacin de las relaciones laborales tiene dos lmites: por un
lado, el plazo de tres aos de suspensin del convenio colectivo, pasado el
cual ste recupera su vigencia, sino hubiese comenzado a regir con
anterioridad, como consecuencia de la finalizacin del concurso; por otro
lado, las relaciones se deben regir por la LCT y los contratos individuales, en
caso de conflicto.
La norma es fruto de la negociacin. En el Acuerdo Marco para el
Empleo, la Productividad y la Equidad Social el gobierno asumi el
compromiso de respetar como "mnimo no negociable" el orden que surge de
la LCT, que conserva su carcter de normativa de orden pblico y, por lo
tanto, inderogable para las partes.
86

Por su parte, los autores de la ley afirmaron que la norma responde a
la necesidad de incorporar, como actores en la solucin de la crisis
empresaria, no solamente al deudor y los acreedores, sino tambin a los
trabajadores. La preservacin de la fuente de trabajo es el bien jurdico
protegido con esta norma.
La suspensin de la vigencia del convenio colectivo de la rama de
actividad de los trabajadores de la concursada comienza recin a partir de la
sentencia de apertura del concurso preventivo, de conformidad al texto legal
comentado.
Maza y Lorente se preguntan si por ley pueden derogarse las
clusulas ms favorables de una convencin colectiva contestando
afirmativamente, a la luz de la reciente doctrina de la Corte Suprema, que ha
dicho que la garanta del art. 14 bis de la CN no es absoluta.
La constitucionalidad de la ley que modifica un convenio colectivo
tiene sustento en la jerarqua superior de aqulla y en la necesidad de
anteponer el inters general sobre el sectorial, tal como lo admite la doctrina
y la jurisprudencia.
Ahora bien, pese a la suspensin de la convencin colectiva, el
contrato de trabajo individual se mantiene en su vigencia y rige precisamente
la actividad de que se trata (arts. 7/9 y 44, LCT).
Lo dicho implica que la suspensin de la convencin colectiva no
permite al empresario modificar unilateralmente las condiciones de trabajo,
las remuneraciones y dems aspectos de la relacin laboral, sino que deber
hacerlo a travs de una nueva convencin colectiva con el sindicato, especial
para la situacin de crisis.
De todos modos, son estas condiciones las que sern afectadas y
modificadas cuando se celebre la llamada "convencin colectiva de crisis".
Como marco legal se mantiene la vigencia de la LCT que protege as
el orden pblico laboral, que puede considerarse abarcador de otras normas
posteriores que regulan las relaciones laborales, tales como la Ley Nacional
de Empleo y la Ley de Contrato de Trabajo para la Pequea y Mediana
Empresa.
La finalizacin de esta suspensin no tiene plazo cierto, sino que se
establece a los tres aos desde la sentencia de apertura o al momento en que
se cumpla el acuerdo preventivo, optando la ley por la situacin que se
produzca primero.
Como queda dicho, mientras dure la negociacin del convenio de

crisis rigen los contratos individuales y la LCT, como piso mnimo que no
puede vulnerarse en orden a los derechos del trabajador, aunque en la prctica
ser muy difcil determinar el nivel exacto de cumplimiento y el lmite de
flexibilizacin al que pueda arribarse en el afn de salvar la fuente de trabajo,
siendo compleja la funcin de la asociacin sindical que se ver jaqueada
entre el inters de los trabajadores y el de la propia comunidad que puede
verificar crudos enfrentamientos.
Inmersa en la flexibilizacin laboral, pero sin un adecuado dilogo
interdisciplinario, la norma predica que "los convenios colectivos quedan sin
efecto", lo cual es inexacto. En rigor, se produce la suspensin de dichos
convenios. Como puntualiza con exactitud Martorell, el sustantivo plural del
texto da a entender que son todos los convenios vigentes los que se
suspenden, de manera tal que la medida abarcar el convenio colectivo que
regule la actividad de la empresa concursada, como as tambin el convenio
de empresa que pudiera existir.
En igual sentido se pronuncia Barbieri, expresando que "en primer
trmino, la suspensin de la vigencia del convenio colectivo de la rama de
actividad de los trabajadores de la concursada comienza en el momento de
dictarse la sentencia de apertura del concurso y, en segundo lugar, no se
establece una fecha fija de finalizacin, pues la ley seala el plazo de tres
aos o el de culminacin del concurso preventivo, optando por la alternativa
que se verifique con anterioridad".
VIII. El convenio de crisis
El artculo 20 ha creado una figura indita en el derecho laboral
concursal, cual es el llamado convenio de crisis, que reemplaza al convenio
colectivo suspendido.
As se dispone la obligacin de la concursada y la asociacin sindical
legitimada de negociar este convenio colectivo de crisis, que impone la
necesidad de reformular las condiciones econmicas del contrato de trabajo,
en aras a superar la insolvencia de la empresa.
La crisis de la empresa pone de relieve que la convencin colectiva
de crisis es un convenio celebrado "a la baja", es decir, en condiciones menos
favorables al trabajador, siempre teniendo como piso mnimo la LCT.
87

El convenio de crisis apunta fundamentalmente a la disminucin de
los costos laborales, pero debe advertirse que para "rebajar" las
remuneraciones se requiere la conformidad del trabajador. ste es, sin dudas,
el punto de inflexin de una economa que sigue buscando como variable de
ajuste los costos laborales.
Con relacin a las partes, adems del empleador y los trabajadores, la
ley concursal recepta aqu otra reforma trascendente: la intervencin
organizada de los intereses de los trabajadores, legitimando a la asociacin
sindical para intervenir en defensa de los intereses laborales.
El sndico debe informar al juez de la nueva convencin, aunque la
ley no le otorga expresas facultades para oponerse a este acuerdo que slo
tiene como lmite las normas de la LCT.
La doctrina debate si este convenio es obligatorio o facultativo, y
mientras Negre de Alonso se inclina por su obligatoriedad, por el contrario,
Maza y Lorente se pronuncian por el carcter facultativo del mismo.
En nuestra opinin, la negociacin que seguir la normativa de la ley
14250 y sus modificatorias 23545 y 23546 no puede ser obligatoria, y cada
parte tiene el derecho de contratar o no segn sus intereses.
Este convenio firmado entre la empresa y el sindicato respectivo no
est sujeto a homologacin judicial alguna, ni tampoco a aprobacin del
Ministerio de Trabajo, como los convenios colectivos normales.
Barbieri sostiene que esto es contradictorio con las normas generales
aplicables a los convenios colectivos y con los acuerdos de crisis obtenidos
en virtud del procedimiento contemplado por el art. 193 de la Ley Nacional
de Empleo, 24.013.
En sentido similar se pronuncia Martorell, recordando que la ley
24.013 establece el procedimiento preventivo de crisis de empresa (arts. 98 y
ss.) que permite al empleador y a los trabajadores llegar a un acuerdo con la
misma eficacia de un convenio colectivo de trabajo.
Este convenio de crisis de la ley 24013 requiere de la homologacin
del Ministerio de Trabajo. Por el contrario, el convenio de crisis concursal
tiene validez por s mismo, sin necesidad de trmite administrativo o legal de
ninguna naturaleza.
De todas formas, aunque no se requiera aprobacin judicial, el
convenio deber ser adjuntado al expediente concursal como prueba de su
existencia y el necesario contralor jurisdiccional de la vigencia de la LCT,

como as tambin a los fines del plazo de la ley concursal.
Al hablar de su naturaleza jurdica, la doctrina entiende que son
convenios colectivos, similares a los llamados convenios de empresa, que
tienen como caracterstica el marco econmico dentro del cual se concertan,
es decir, el estado de cesacin de pagos de la empresa.
Su contenido no est predeterminado, sino que depender de las
caractersticas del emprendimiento y de las caractersticas del trabajo de los
operarios, pero, como apunta acertadamente Barbieri, no puede vulnerar el
llamado "orden pblico laboral" regulado en la LCT. Por ello, entendemos
que sigue vigente el principio protectorio contenido en el art. 8 del estatuto
citado.
Durante este perodo la empresa concursada suele comenzar una
reorganizacin administrativa que afecta puntualmente a los trabajadores.
As aparece el riesgo cierto del despido de trabajadores, lo que
plantea la necesidad de analizar jurdicamente su situacin.
En este lnea, pueden darse situaciones diferentes. Si los despidos son
anteriores a la apertura del concurso, el acreedor queda atrapado en los arts.
16 y 21, por lo que podr hacer valer su derecho al pronto pago o demandar
la verificacin de su crdito de cara a una eventual negociacin
concordataria, o recurrir al fuero laboral.
Si el despido es posterior, la deuda es posconcursal, por lo que el
trabajador tendr a su alcance todas las acciones legales correspondientes
ante los jueces naturales del fuero laboral, dado que estas acreencias escapan
a la vigencia del fuero de atraccin concursal (arts. 21 y 32 de la ley 24.522).
Una cuestin interesante es conocer como se aplicar el ius variandi
laboral, concedido por el art. 66 de la ley 20.744, frente al empleador que
desear reordenar el sistema de trabajo, horarios, lugares y dems
condiciones atinentes al desempeo laborativo.
En este sentido, la jurisprudencia laboralista y concursalista deber
hacer un esfuerzo de coordinacin para dar soluciones comunes y evitar
nuevamente una discordia que no ayudar a los trabajadores.
El lmite estar dado por el llamado "orden pblico laboral",
concepto difuso y de difcil delimitacin, por lo que habr que estar a cada
caso concreto para emitir opinin.
88

Una vez finalizado el concurso preventivo, o cumplido el plazo de
tres aos del convenio de crisis, las relaciones laborales volvern a regirse
por la normativa anterior a la presentacin concursal, y as recuperar su
vigencia el convenio colectivo de trabajo que fuese suspendido por el
concurso preventivo.
Barbieri, Maza y Lorente entienden que la finalizacin del concurso
se refiere al cumplimiento del acuerdo y no a la mera culminacin del juicio
concursal. De lo contrario, no tendra sentido el plazo de tres aos que fija el
art. 20 de la LCQ.
En general, la doctrina es conteste con esta opinin.
sentencia que se dicte en los mismos valdr como ttulo verificatorio en el

concurso.
En las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de
la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su
uso por el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de
verificacin del crdito y su privilegio.
(Artculo reformado por la ley 26086).
I. Nociones bsicas del fuero de atraccin
1. Principios del proceso concursal
La concursalidad se refleja especialmente en el proceso de
verificacin de crditos; la colectividad -por su parte- produce como
principal consecuencia el llamado "fuero de atraccin", en razn de que
frente al concurso o quiebra del deudor la iniciativa y accin del acreedor
individual en defensa de su particular inters cede a la accin colectiva de
todos los acreedores.
Tiene su fundamento en la necesidad de no dividir la continencia de
la causa y en materia concursal encuentra su razn de ser en la necesaria
composicin activa y pasiva del patrimonio del deudor concursado o fallido.
Asimismo, se ha dicho que su finalidad es la concentracin ante un
mismo magistrado de todos los juicios seguidos contra el concursado o
fallido, pues es desde todo punto de vista conveniente que el juez que
interviene en el universal, en el cual est involucrado un patrimonio como
universalidad jurdica, conozca de las demandas dirigidas contra dicho
patrimonio que afectan su integridad.
2. Definicin y caracteres
Se ha definido el fuero de atraccin como la asignacin de
competencia hecha en favor del rgano que conoce en un proceso universal
con respecto al conocimiento de cierta clase de pretensiones vinculadas con
el patrimonio o los derechos sobre los que versa ese proceso.
Esta vis attrativa es de orden pblico, por lo que deviene
improrrogable, inderogable e irrenunciable para los sujetos procesales,
correspondiendo su aplicacin de oficio. El art. 21, LCQ establece la
radicacin ante el tribunal concursal "de los juicios de contenido patrimonial
contra el concursado".
3. El cambio de directriz en el fuero de atraccin
Art. 21. Juicios contra el concursado.

La apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de
edictos, la suspensin del trmite de los juicios de contenido patrimonial
contra el concursado por causa o ttulo anterior a su presentacin, y su
radicacin en el juzgado del concurso. No podrn deducirse nuevas
acciones con fundamento en tales causas o ttulos.
Quedan excluidos de los efectos antes mencionados:
1. Los procesos de expropiacin, los que se funden en las
relaciones de familia y las ejecuciones de garantas reales;
2. Los procesos de conocimiento en trmite y los juicios laborales,
salvo que el actor opte por suspender el procedimiento y verificar su crdito
conforme lo dispuesto por los artculos 32 y concordantes;
3. Los procesos en los que el concursado sea parte de un litis
consorcio pasivo necesario.
En estos casos los juicios proseguirn ante el tribunal de su
radicacin originaria o ante el que resulte competente si se trata de
acciones laborales nuevas. El sndico ser parte necesaria en tales juicios,
excepto en los que se funden en relaciones de familia, a cuyo efecto podr
otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a
cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en
costas, y se regir por las pautas previstas en la presente ley.
En los procesos indicados en los incisos 2 y 3 no proceder el
dictado de medidas cautelares. Las que se hubieren ordenado, sern
levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados. La
89

Una reforma central introducida por la ley 26086 es la de los arts. 21
y 132, LCQ, que reglan el fuero de atraccin en el concurso preventivo y en
la quiebra, respectivamente. De la lectura del precepto se colige que se han
implementado profundas modificaciones que, por razones de claridad,
conviene tratar puntualmente.
4. Modificacin del fuero de atraccin
La ley 26086 ha modificado fuertemente uno de los principios
cardinales de la ley 24522, pero no puede decirse que directamente lo haya
abrogado: el fuero de atraccin y la suspensin de las acciones se mantienen,
aun cuando lo sea en una menor cantidad de supuestos.
El principio aparentemente sigue siendo el mismo: la suspensin de
los juicios y el fuero de atraccin, establecindose nuevas excepciones
adicionales a las que clsicamente ya se haban impuesto. Se mantuvo la no
atraccin de las causas de expropiacin, familia y, refrendando el criterio de
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, el sistema de ejecucin de
garantas reales.
Sin embargo, y a diferencia del rgimen anterior, no se atraen los
procesos de conocimiento en trmite y los juicios laborales (salvo que el
acreedor opte por la verificacin de crditos). Tampoco se produce la
atraccin de los procesos en los que el concursado sea demandado en un
litisconsorcio necesario.
La primera afirmacin que corresponde destacar es que el legislador
concursal ha retornado al rgimen de la ley 19551 (del ao 1972) que se
centraba en el uso de la tcnica de la suspensin de las acciones de contenido
patrimonial y, por ello, la atraccin deviene una consecuencia natural.
La sancin de la ley 24522 produjo un cambio de directriz que ha
sido dejado de lado, retornando a la correcta inteligencia de la estructura del
juicio concursal, cuya apertura o declaracin impone la suspensin de todas
las acciones de contenido patrimonial, por causa o ttulo anterior a su
presentacin, con el objeto de hacer efectiva la convocacin de los
acreedores. El efecto suspensivo se conjuga con la prohibicin de deducir
nuevas acciones.
5. Caractersticas del fuero de atraccin
La radicacin de los juicios ante el juez concursal es la contracara de
la suspensin, pues produce el desplazamiento de la competencia de los
jueces singulares al juez universal, articulando la competencia de este ltimo

sobre todas las pretensiones patrimoniales en contra del deudor.
Tal como hemos explicado en otras oportunidades y lo ha reiterado la
doctrina, el fenmeno de la vis attrativa radica en el principio de unidad del
patrimonio (art. 2311 del CCiv.), es decir, la circunstancia de que el
patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores.
Dicho de otro modo, en el marco del proceso concursal, se ventila la
suerte del patrimonio concebido como universitas iuris, tanto en su faz activa
como pasiva y, en este ltimo aspecto, abarca a todas las obligaciones que
soporta el concursado, pues todos los acreedores estn alcanzados por sus
efectos.
En consecuencia, la jurisdiccin que se funda en el fuero de atraccin
es de orden pblico, siendo inadmisible su prrroga, por lo que no puede ser
modificada ni dejada sin efecto por el acuerdo de los interesados.
Rouilln considera que el fuero de atraccin ha sido previsto en una
norma imperativa y de all la improrrogabilidad e irrenunciabilidad para los
sujetos concursales, correspondiendo su aplicacin de oficio.
Desde la ptica procesal, Clemente Daz ensea que la vis attrativa es
de orden pblico pues asegura la unidad procedimental como fenmeno
jurdico que atrapa la integridad del patrimonio del deudor.
6. Comienzo del fuero de atraccin
La ley bsicamente seala que la publicacin de edictos de la
resolucin de apertura del concurso preventivo produce la suspensin de los
procesos y la radicacin en el juzgado del concursado.
Lo que activa la suspensin y el fuero de atraccin de las acciones es
la apertura del concurso preventivo, pero limita los efectos luego de la
publicacin de edictos.
Esta cuestin haba motivado un largo debate en doctrina acerca del
efecto de la sentencia de apertura y si era necesario algn modo de
notificacin tanto del auto de apertura del concurso como de la sentencia de
quiebra, aspectos que haban tenido diversas respuestas en el mbito
doctrinario y jurisprudencial.
Hoy, el texto legal clarifica definitivamente la cuestin al disponer su
funcionamiento a partir de la publicacin edictal, ya sea la dispuesta en los
arts. 26 y 27, LCQ, para el concurso preventivo, o la ordenada en el art. 98,
para la falencia.
90

Por ello, a diferencia del rgimen anterior es menester que haya sido
publicitado mediante edictos (arts. 27 y 28, LCQ), receptando una antigua
opinin de Cmara. La ley no exige que se haya terminado con la publicacin
edictal; tampoco que recin se haya iniciado la publicacin. Por ello, y atento
a la redaccin de la nueva norma, ser suficiente con que haya comenzado
con la publicacin, aun cuando slo se hubiere publicado el primer da.
No obstante ello, existe una situacin que se daba en la redaccin
anterior de la ley y que no se solucion con la modificacin. La de un
acreedor "posterior" a la presentacin concursal que "inicie" una accin de
contenido patrimonial en contra del concursado antes de la apertura del
concurso. Ello as, pues dicho acreedor no sufre los efectos del concurso
("por causa o ttulo anterior a su presentacin", dice el art. 21, prr. 1, LCQ,
receptando el mismo esquema divisorio del art. 32, LCQ). El acreedor puede
proseguir su proceso de conocimiento y ejecutar su crdito como si el
concurso no existiera. No podra ser de otra forma, pues tampoco puede
solicitar la verificacin de su crdito ya que no es un acreedor anterior a la
presentacin (art. 32, LCQ).
En caso contrario, se encontrara convocado el concurso y el juicio
debe atraerse una vez efectuada la publicacin de edictos.
7. Continuacin prohibida del proceso
Si el juicio es proseguido pese a estar incluido en la gama de
procesos atrables, todas las actuaciones generadas con posterioridad a la
sentencia de concurso preventivo carecern de valor frente a los acreedores
del concurso.
Si bien el radio de aplicacin se ha disminuido notablemente, dichas
actuaciones sern nulas procesalmente y no podrn ser convalidables
mediante la no interposicin del incidente de nulidad en forma oportuna. Ello
as pues el art. 22, LCQ, establece la nulidad de las estipulaciones contrarias
a lo dispuesto por el art. 21, LCQ. Adems, deber valorarse especialmente el
actuar del concursado, que deber ser de buena fe (art. 1198, CCiv.).
8. Lmite temporal de la suspensin y fuero de atraccin
La conclusin del proceso no produce el cese de la competencia
judicial, ni el cese del fuero de atraccin. Esto ocurre una vez declarado el
cumplimiento del acuerdo (art. 59, in fine, LCQ), conforme lo afirmara la
CSJN en reiterados fallos.
Esta afirmacin encuentra sentido en el art. 56, LCQ, del cual se

desprende que los acreedores de causa o ttulo anterior a la presentacin en
concurso que no hubieren insinuado sus crditos durante el trmite del
proceso, ya sea por la va tempestiva del art. 32, LCQ, o por la va incidental,
deben deducir sus pretensiones por la accin individual que corresponda, en
la medida en que no hubiere prescripto.
Adems existen otras alternativas que finiquitan la atraccin
concursal: quiebra (aunque el fuero de atraccin tiene otros matices -art. 132,
LCQ-), desistimiento legal (art. 30, LCQ) o voluntario (art. 31, LCQ).
9. Contenido patrimonial
El fuero de atraccin de las acciones de contenido patrimonial
previsto en el art. 21, LCQ, alcanza, en principio, a todos los acreedores,
salvo las excepciones previstas expresamente en los incs. 1, 2 y 3.
La redaccin de la norma ("juicio de contenido patrimonial contra el
concursado") permite inferir las siguientes consecuencias: abarca a todas las
acciones, independientemente del juzgado en el que tramiten. La suspensin
incluir los procesos tramitados en jurisdiccin comn (u ordinaria, como lo
seala el art. 3, LCQ) o federal.
Es indiferente el lugar de tramitacin (sea la competencia del juez
concursal o de otra provincia), ni la materia (puede tratarse de juicios de
cualquier naturaleza, con las excepciones que se vern).
En relacin con la locucin "contenido patrimonial", la cuestin ya
tuvo un intenso anlisis bajo el velo de la ley 24522. As, Quintana Ferreyra
sealaba que esta expresin alude a aquellos juicios cuyo objetivo es la
obtencin de algn beneficio patrimonial a favor del actor, en desmedro de la
igualdad en el tratamiento de los acreedores, importando un desequilibrio que
atenta contra la integridad del patrimonio.
Rouillon, por su parte, considera que la jurisprudencia ha puesto el
acento en el aspecto activo del patrimonio, sealando que ha de entenderse
por juicio de contenido patrimonial todo aquel que pueda alterar la garanta
comn de los acreedores, con lo que no tendran tal contenido en los que no
se arremete el patrimonio en su activo. Y completa la nocin con la referencia
al ineludible pasivo patrimonial. As, piensa que, en este orden, tambin
tienen contenido patrimonial los juicios cuyo propsito es incrementar el
pasivo aunque, en lo inmediato, carecieren de intencin agresiva sobre los
bienes del activo. Por ello, excluye aquellos procesos cuyo efecto econmico
91

final, cualquiera fuese el resultado del juicio, fuera neutro sobre el patrimonio
del concursado.
Como puede verse, lo esencial es que dicha accin tenga incidencia
en el patrimonio del deudor. Y, como patrimonio, debe concebirse en un
sentido activo y pasivo; as tambin deben interpretarse las cuestiones de
contenido patrimonial como aquellas que tengan algn grado de afectacin
dentro de los bienes y deudas del deudor.
Ello as, pues segn Arauz Castex el patrimonio no se forma slo por
bienes, sino que "contiene adems las deudas, es decir las relaciones jurdicas
de contenido econmico de las cuales el titular es sujeto pasivo". Lo que no
tenga un sentido econmico y no afecte al patrimonio del deudor (en sus dos
nociones) no ser de contenido patrimonial y, por ende, no podr ser atrado.
10. Contra el concursado
Tambin alude la ley a juicios "contra el concursado". El efecto
suspensivo afecta a los procesos judiciales en los cuales el deudor sea
demandado (legitimado pasivo).
El radio subjetivo de la atraccin, entonces, excluye -a contrario- las
acciones iniciadas por el deudor. Ello es as, pues de otro modo la ley no
hubiese aclarado que son los juicios contra el deudor. Sobre estas causas el
efecto suspensivo no produce efectos y continuarn normalmente el trmite.
Existen ciertos supuestos que pueden resultar dudosos, tales como el caso de
reconvencin contra el concursado, concursado codemandado o citado como
tercero (Rouillon).
11. Prohibicin de iniciar nuevas acciones
La ley tambin ratifica (con una redaccin ms sencilla) el principio
contenido en el derogado art. 21, inc. 3, LCQ: no podrn deducirse nuevas
acciones con fundamento en causas o ttulos anteriores a la presentacin.
No slo rige la suspensin y atraccin de las iniciadas, sino la
imposibilidad de iniciar nuevas acciones. Por ello, si el acreedor rene tales
condiciones no puede iniciar accin contra el concursado.
Las excepciones seran las de aquellos acreedores que estn
exceptuados del fuero de atraccin y que estn detallados en los incs. 1 a 3
del nuevo art. 21, LCQ, o que -obviamente- respondan a un ttulo o causa
posterior a la presentacin (y aun cuando sea anterior a la publicacin de
edictos).
nicamente podrn iniciarse "acciones nuevas" en materia laboral,

conforme lo admite el art. 21, prr. 3, LCQ.
12. Excepciones
Pero, luego de establecida la regla, se sealan las excepciones, las
que en rigor (y pese a la redaccin de la norma) no constituyen supuestos
excepcionales sino que determinarn las situaciones ms corrientes en el
proceso. Por ello, puede decirse que las excepciones son:
12.1. Va administrativa
En primer lugar, y conforme lo era bajo el rgimen anterior, no se
atraen las acciones de contenido patrimonial que tramitan por va
administrativa, pues el art. 21, prr. 1, LCQ, se refiere a "juicios" (en esta
excepcin se incluyen tambin las determinaciones tributarias).
12.2. Rgimen aduanero
El art. 998, Cdigo Aduanero (ley 22.415), establece que la
mercadera que se encontrare en sede primaria aduanera no queda atrapada en
el concurso o quiebra del deudor garante o responsable del pago del crdito
aduanero, sino despus de que ste haya sido satisfecho y dispone que el
servicio aduanero conservar a su respecto las facultades que el mismo
Cdigo le acuerda para su ejecucin forzada. De este modo, dicha mercadera
en zona primaria aduanera escapa al desapoderamiento falencial y tambin al
rgimen de ejecucin colectiva. Este supuesto no ha sido modificado.
12.3. Juicios sin contenido patrimonial
Estn excluidos, tambin, los juicios sin contenido patrimonial,
conforme a la explicacin precedente respecto del alcance de la
patrimonialidad, ya que el art. 21, prr. 1, LCQ, alude a "juicios de
contenido patrimonial".
12.4. Juicios en la alzada
Tambin se ha dicho (y as lo han aceptado la mayora
jurisprudencial y la propia CSJN) que estn exceptuados los juicios radicados
en la alzada, que debern proseguir hasta el dictado de la sentencia por el
tribunal de instancia superior, ya que los principios de organizacin judicial y
la competencia funcional de los tribunales de alzada impiden que funcione el
fuero de atraccin hasta tanto finalice el conocimiento y decisin de ese
tribunal.
92

Ello ocurrir, bajo el marco de la nueva ley, aun cuando no fuera un
proceso de conocimiento (v.gr.: de ejecucin), supuesto en el cual estara
exceptuado por el art. 21, inc. 2, LCQ.
Adems, quedan serias dudas respecto de si el acreedor que tramita
su juicio de conocimiento en la alzada podr optar por suspender el
procedimiento y concurrir a la verificacin. Pese a que la ley es clara en este
sentido, si este sentido se coordina con: i) la interpretacin de la CSJN en
materia de atraccin de los juicios en la alzada y su posible ratificacin de su
sentido interpretativo; ii) con la vocacin de obtener una resolucin firme a
los fines de articular el pedido verificatorio; iii) que bajo la ley 24522 el
rgimen era ms taxativo y directamente sealaba que todos los procesos
contra el concursado se atraan, sin distinguir si se encontraban en instancias
superiores.
12.5. Expropiacin
La nueva ley ratifica la exclusin del proceso de expropiacin del
fuero de atraccin. La expropiacin de un bien mueble o inmueble -en este
caso de dominio del concursado- es el acto por el cual el Estado priva al
titular de su derecho de propiedad con un fin de utilidad pblica y mediante
el pago de una justa indemnizacin y los perjuicios que se sigan
inmediatamente de ello.
En relacin con el alcance del trmino "proceso" (art. 21, inc. 1,
LCQ) es menester hacer alguna aclaracin: en dicho lxico se encuentran
abarcados tanto la expropiacin diferida, como la expropiacin irregular, la
accin de retrocesin y la ocupacin tempornea.
12.6. Procesos de familia
En relacin con los procesos de familia, cabe sealar que -de manera
similar al rgimen anterior- la excepcin consagrada en el art. 21, inc. 1,
LCQ, slo procede en aquellos casos en los que se discuten relaciones
familiares propiamente dichas (accin de filiacin, juicio de adopcin, etc.),
pues si tienen contenido patrimonial estn alcanzados por la atraccin
concursal, siempre que no se trate de un proceso de conocimiento (art. 21,
inc. 2, LCQ).
Es una lstima que la ley haya perdido la oportunidad de aclarar el
tema y que nada haya sealado respecto de los reales alcances del fuero de
atraccin en materia de relaciones familiares. De todas formas, cabe sealar
que la regla bajo el nuevo rgimen ser la de la no atraccin de las relaciones
de familia, aun cuando tengan contenido patrimonial. Ello as porque la

intencin de la ley fue la de reducir el fuero de atraccin al mnimo posible.
Por ello, un proceso de familia no resultar atrado por ser un juicio de
familia (art. 21, inc. 1, LCQ). Pero adems si es un proceso de conocimiento
en trmite (art 21, inc. 2, LCQ) no se atraer, salvo que el actor opte por
suspender el trmite y concurrir a la verificacin.
Finalmente, el sndico no tendr participacin en el proceso, lo que
no significa que no pueda acceder a dicha informacin, dada su eventual
vinculacin con temas patrimoniales.
12.7. Desalojo
En relacin con el fuero de atraccin del juicio de desalojo en el
concurso preventivo, puede sostenerse que existen dos posiciones. Aquellos
que no admiten la atraccin, por los siguientes argumentos: i) no versa sobre
un bien que conforma el patrimonio del concursado (sino de un tercero); ii)
no tiene contenido patrimonial, ya que el nico contenido patrimonial podra
vislumbrarse en las costas (y todos los procesos de cualquier ndole devengan
costas); iii) carece de sentido su continuacin en el fuero concursal, ya que el
acreedor no podr optar por la verificacin de una pretensin de desalojo
(simplemente deber lograr que el concursado restituya el inmueble). Distinta
ser la suerte de la medida de preparacin de la va ejecutiva (y el ejecutivo
posterior) que s tiene contenido patrimonial y es atrada al fuero concursal.
Tambin es vlida la posicin de aquellos que entienden que procede
la atraccin, debido a que i) la ley no distingue y por ello el intrprete no
debe hacerlo; ii) el contenido econmico del desalojo es evidente; iii) sobre
todo cuando el bien es asiento de la actividad del concursado.
13. Ejecuciones hipotecarias y prendarias
A las clsicas excepciones aludidas precedentemente, se agrega con
meridiana claridad la cuestin de las ejecuciones de los crditos hipotecarios
y prendarios que haba motivado un largo debate y que haba sido concluida
por la Corte Suprema de Justicia.
No es sta la oportunidad de introducirnos en la polmica normativa
que aparej la cuestin de la atraccin de las ejecuciones de garantas reales y
slo recordamos ahora la dura crtica de Maffa y el desarrollo que realiza
Macagno en el trabajo donde aborda la ejecucin de garantas reales en el
93

De este modo, el legislador se aparta de la doctrina concursalista de
mayor enjundia, para mantener el criterio de exclusin de las ejecuciones de
garantas reales en el concurso preventivo.
Va de suyo que en la quiebra este tipo de juicios contina
atrayndose en funcin del carcter liquidatorio del procedimiento
falimentario que habilita, para este tipo de acreedores, el denominado
concurso especial ya reglado en el art. 209, LCQ.
Por ello, respecto de las ejecuciones hipotecarias y prendarias se ha
ratificado el criterio sostenido por la CSJN de que el concurso preventivo no
produce la atraccin ni suspensin de estas ejecuciones. La situacin, en lo
esencial, no se ha modificado, sino que ha tendido a ratificarse.
Pero adems, expresamente se ha sealado cmo lo haca el rgimen
anterior: "En las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de la
cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso por
el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin del
crdito y su privilegio".
Adems, se ha suprimido el agregado de la ley anterior que sealaba
que si no se inici la publicacin de edictos o no se present la ratificacin
prevista en los arts. 6 a 8, LCQ; hoy solamente se suspenden los actos de
ejecucin forzada.
13.1. Esquema actual
Ello as porque el rgimen actual se ha simplificado y quedara
estipulado de la siguiente manera:
i) las ejecuciones de garantas reales no se atraen al juez del proceso
concursal (ratificando el criterio de la ley anterior) y deben continuarse ante
el juzgado originario;
ii) el proceso de ejecucin de garanta real no se suspende, sino que
contina;
iii) no puede ocurrir la subasta de la cosa gravada (u otras medidas
que impidan el uso por el deudor) sino hasta que se acredite haber presentado
el pedido de verificacin, aun cuando no se haya obtenido la sentencia de
verificacin;
iv) se exige que expresamente se haya pedido la verificacin de su
crdito con carcter de privilegiado, despojando cualquier duda respecto de la
renuncia tcita al privilegio.
13.2. El pedido de verificacin como sustento de la continuacin

de la ejecucin
El nuevo texto del art. 21, LCQ, en su prrafo final, establece que "en
las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de la cosa gravada
ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso por el deudor, si
no se acredita haber presentado el pedido de verificacin y su privilegio".
As, el ordenamiento impone que esta clase de acreedores requiera la
correspondiente verificacin de crditos antes de disponer cautelares y/o dar
trmite a la subasta.
De todas formas, la norma sigue siendo insuficiente pues sigue
limitando el requerimiento al pedido verificatorio, sin advertir la
eventualidad de un rechazo del crdito privilegiado en la correspondiente
sentencia del juez concursal, dictada en cumplimiento del art. 36, LCQ.
Dicho derechamente, el legislador sigue privilegiando las ejecuciones
de derechos reales por sobre el trmite verificatorio, lo que puede dar motivo
a una eventual repeticin, ms all de la fianza de acreedor de mejor derecho
que debe requerirse en el trmite ejecutorio.
A su vez, el art. 56, LCQ, que regla los efectos del acuerdo
preventivo a todos los acreedores y el trmite de verificacin tarda, estipula
que en caso de los acreedores por causa o ttulo anterior que obten por
proseguir el proceso de conocimiento de conformidad a los incs. 2 y 3 del art.
21, no opera el plazo de prescripcin de dos aos desde la presentacin en
concurso, ni puede hablarse de verificacin tarda, siempre que la pretensin
se dedujera dentro de los seis meses de haber quedado firme la sentencia
dictada en el juicio singular.
13.3. Ttulos verificatorios
Aunque la ley no lo seala expresamente, todo parece indicar que la
sentencia que haga lugar a la ejecucin hipotecaria por continuacin del
proceso (una vez pedida la verificacin) no es ttulo suficiente para la
verificacin de su crdito, ya que el art. 32, LCQ, permite (y requiere) la
indagacin de la causa del crdito.
Por ello, y pese a que el art. 56, LCQ, admite la verificacin tarda
del crdito durante los seis meses de la firmeza de la sentencia y el art. 21,
prr. 4, LCQ, ratifica la idoneidad del ttulo, sealando que la sentencia que
se dicte valdr como ttulo verificatorio (aun cuando slo se refiera a los
supuestos del art. 21, inc. 2 y 3, y no al inc. 1, que alberga las ejecuciones de
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garantas reales), deber realizarse un tratamiento profundo y causal al
crdito con garanta real, ya que de otro modo no se requerira la previa
presentacin del pedido verificatorio (art. 21, prr. 5, LCQ).
13.4. Ejecucin de la sentencia de verificacin
Pese a que la ley no lo seala expresamente (y parecera slo
permitirlo para los acreedores laborales -arg. art. 21, prrs. 1 y 3, LCQ-),
pensamos que es factible que el acreedor con garanta real proceda a ejecutar
la sentencia de verificacin obtenida (art. 36, LCQ) o la que reconoci el
crdito (incidente de revisin -art. 37, LCQ-, continuacin del proceso de
conocimiento -art. 21, inc. 2, LCQ-, verificacin tarda o accin individual
que corresponda -art. 56, LCQ-).
La competencia de ejecucin es la del juez que debe entender de
acuerdo con la naturaleza del crdito en cuestin (por territorio, materia,
grado, turno), as como tambin para las cuestiones conexas (como medidas
cautelares). Caben aqu las mismas aplicaciones del art. 57, LCQ.
13.5. Participacin del sndico
Si el acreedor hipotecario (o prendario) contina su ejecucin
hipotecaria, deber darse participacin al sndico designado en el concurso.
La ley es clara en sealar que el "sndico ser parte necesaria en tales juicios,
excepto en los que se funden en relaciones de familia" (art. 21, prr. 3,
LCQ).
Para su participacin, dicho rgano concursal deber acompaar
constancia certificada de su designacin y aceptacin del cargo.
La ley no estipula si la participacin del sndico se ubica en la parte
activa o pasiva; y ello, fundamentalmente en orden a las costas. Cabe sealar
que no es ni parte actora ni demandada, sino "necesaria y de control", en
orden a lo regulado expresamente por la ley concursal. De todas formas, sus
honorarios debern ser solventados por el que perdiera el proceso.
Remitimos a lo sealado en orden a la participacin del sndico en
los procesos.
13.6. Suspensin temporaria (art. 24, LCQ)
El nuevo texto legal no altera la manda contenida en el art. 24, LCQ,
en cuanto faculta al juez a suspender por el plazo de noventa das la subasta y
las medidas precautorias que impidan el uso de la cosa gravada por parte del
deudor, como alternativa de conservacin de la empresa.
Es claro que la facultad del art. 24, LCQ, se mantiene vigente; y por
ello, el juez puede ordenar, en caso de necesidad y urgencia evidentes para el
concurso y con el criterio expuesto en la parte final del art. 16, LCQ, la
suspensin temporaria (por un mximo de noventa das) de la subasta y de las
medidas cautelares que impidan el uso de la cosa gravada.
Para las restantes ejecuciones, el criterio de aplicacin ser
directamente el art. 21, prr. 4, LCQ.
As, corresponde distinguir la carga procesal reglada en el nuevo art.
21, LCQ, en orden a la prosecusin del proceso singular de la facultad del
juez concursal de suspender la subasta, aun cuando se haya cumplido con la
peticin verificatoria, de conformidad con el criterio del art. 16, prrafo final,
LCQ (o sea, cuando dicha cautela se justifique en la conveniencia para la
continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los
intereses de los acreedores).
14. Juicios laborales
14.1. Un cambio copernicano en un tema socialmente sensible
Quizs el tema de los procesos laborales (junto con la congestin de
los tribunales de concurso) es uno de los que bsicamente sirvi de base para
orientar la reforma concursal.
Este tema, socialmente sensible, gener un fuerte debate con la
sancin de la ley 24522. Luego de vacilaciones doctrinarias y
jurisprudenciales la cuestin qued zanjada (en una adecuada interpretacin
del anterior art. 21, inc. 5, LCQ) de la siguiente manera: el principio general
es la atraccin de todos los juicios laborales; slo estn exceptuados los
juicios por accidentes de trabajo. En este ltimo sentido, cabe sealar que
slo sern los juicios residuales, pues en los accidentes de trabajo rige el
sistema de la LRT.
Hoy el sistema ha dado un vuelco copernicano, pues bajo el rgimen
actual los juicios laborales se encuentran expresamente excluidos del fuero
de atraccin (art. 21, inc. 2, LCQ). No importa el tipo de proceso laboral
(diferencias salariales, indemnizacin por despido en cualquiera de sus
variantes, tutela sindical, accidentes de trabajo, etc.), la ley es clara y alude
de manera genrica a "juicios laborales".
Tambin se encuentran excluidos los procesos por daos y perjuicios
contra el empleador que tramitan ante los juzgados civiles, no slo por una
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aplicacin extensiva del binomio "juicios laborales", sino por aplicacin de la
primera parte del inciso que alude a "procesos de conocimiento".
Atento a que el art. 21, prr. 1, LCQ, alude a "juicios de contenido
patrimonial" y la exclusin del art 21, inc. 2, alude especficamente a los
"juicios laborales", est claro que los trmites administrativos laborales
tampoco resultan atrados; y mucho menos suspendidos.
Si el acreedor laboral ya tuviera una sentencia declarativa de su
crdito, podr continuar con el trmite siempre que acredite haber verificado
su crdito, ya que as lo impone expresamente el nuevo art. 56, LCQ, al
sealar que si el ttulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado
ante un tribunal distinto que el del concurso, por tratarse de una de las
excepciones previstas en el art. 21, el pedido de verificacin no se
considerar tardo si, no obstante haberse excedido el plazo de dos aos
previsto en el prrafo anterior, aqul se dedujere dentro de los seis meses de
haber quedado firme la sentencia.
14.2. Justificacin de la reforma de la ley 26.086
No haca falta volver a recorrer senderos que ya habamos
abandonado; no resultaba prudente -y no lo es hoy en da- permitir la
multiplicidad de fueros cuando el patrimonio del deudor se halle en crisis y
surja la necesidad de acudir ante un nico juez a fin de tornar efectivos cada
uno de los principios que ilustran el proceso preventivo o liquidatorio.
La ley 26086 produce una colisin sin fundamentacin. No era
necesario devolver la competencia al juez del trabajo para asegurar una
solucin ajustada a los principios de la legislacin laboral o de otro fuero, sin
que ello implique negar que ese mbito es naturalmente ms tcnico en esta
materia.
Pero este ltimo motivo no justifica modificaciones en la estructura
concursal. Es que la defensa de los principios liminares de la legislacin
laboral no slo puede ser efectivizada por el juez del trabajo, sino que debe
ser garantizada por todos los tribunales que conozcan en un crdito de esa
naturaleza. Siempre, en la solucin de un caso concreto, se debe aplicar el
buen derecho, y si se tratase de una demanda laboral atrada por la apertura
del concurso o la declaracin de quiebra del empleador, ser el juez
concursalista el encargado de tutelar esa aplicacin.
El legislador no ha reparado en este ltimo aspecto y ha credo que

slo con la retencin de la competencia en cabeza del juez laboral se podra
efectivizar una correcta tutela de los derechos de los trabajadores.
En esta direccin se pronunci la jurisprudencia, remarcndose con
total acierto que "la fuerza gravitacional que indudablemente ejerce y
necesita el proceso concursal sobre la totalidad de los de contenido
patrimonial, incluidos los laborales, no autoriza a considerar que importa en
s misma un instrumento que lleve a dejar de lado los principios que inspiran
el derecho del trabajo, en cuya preservacin sustent el a quo la tacha de
inconstitucionalidad. Desde esta perspectiva, la remisin de la causa al juez
del concurso por imperio del fuero de atraccin, no tiene necesariamente que
traducirse en conculcacin o cercenamiento de los principios protectorios y
del debido resguardo de las garantas constitucionales que caracterizan al
proceso laboral. Es preciso recordar inicialmente que los principios tutelares
del derecho del trabajo se encuentran garantizados por la Carta Magna
nacional a travs del art. 14 bis y de los tratados internacionales incorporados
con rango constitucional por el art. 75, inc. 22...". A partir de estas ideas
clave, el alto cuerpo platense concluy: "De manera que los principios
enunciados, cuya custodia esgrimi el tribunal de grado en sustento de la
declaracin de inconstitucionalidad, no slo no pueden olvidarse con motivo
de la variacin de la sede del procedimiento, sino que deben constituir
nutriente insustituible en la actuacin de todos los magistrados provinciales y
ser aplicados por ellos, cualquiera sea el fuero en que se desempeen".
Frente a una pretensin del dependiente contra su empleador, resulta
indispensable el examen de la causa al abrigo de los principios reconocidos
por el derecho del trabajo, ms all del juez que resulte convocado a elucidar
dicho conflicto.
Con la ley 24522 ese tratamiento se hallaba en cabeza del juez del
concurso y no del laboral, pues as lo dise el legislador para afianzar la
uniforme aplicacin del instituto falimentario. Sin embargo, ese
desplazamiento no dejaba en desamparo al trabajador -a quien sustrajo del
que prima facie es el juez natural-, pues dentro de los procesos regulados por
la ley 24522, el magistrado concursal deba acudir a los paradigmas de un
derecho tuitivo que busca equilibrar las desigualdades entre los contratantes.
En la actualidad, en cambio, se ha virado el eje del sistema,
asumiendo el juez laboral nuevamente la competencia para conocer y decidir
sobre la suerte de un reclamo nacido de un contrato de trabajo.
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Las innovaciones que aqu comentamos si bien repercuten en lo
procesal -fuero competente- ninguna secuela de inters producen en el
aspecto sustancial, ya que, como indicamos anteriormente, sea en una u otra
sede, el resultado siempre hubiera sido el mismo: tratndose de un crdito
que reconoce origen en un contrato de trabajo, tiene que ser analizado de
conformidad al bloque de juridicidad y de los principios inherentes al
universo normativo laboral.
A modo de eptome, la esterilidad de la reforma en este captulo se
fundamenta en que:
i) al juez concursal no le resultaba indiferente el cuadro de principios
que ilustran el derecho del trabajo, sino que, por el contrario, deba
conocerlos y aplicarlos en el caso concreto. El tribunal de concursos y
quiebras, como garante de la aplicacin del buen derecho, debe familiarizarse
con el espritu que informa a la ley 20744 a fin de valorar, segn sus
principios, las verificaciones de crditos que se insinen en el pasivo del
empleador;
ii) los principios protectorios del rgimen laboral no eran mancillados
por la sola presencia del juez concursal, desde que tienen similar presencia en
el universo de la insolvencia, asegurndole a los trabajadores idnticas
garantas. Lo que no podra ser de otra manera, ya que los magistrados deben
"aplicar el buen derecho" y ste, en el tpico que examinamos, no es otro que
el conformado por el bloque de juridicidad propio de la legislacin laboral.
De todas maneras, hoy las palabras huelgan. El legislador, con su
autoridad, ha tomado un rumbo diferente del que preconizamos. Y l,
imbuido por el apoyo recibido de parte del soberano, es quien se halla en
ptimas condiciones para valorar la necesidad y la oportunidad de la reforma
decidida.
14.3. El retorno de la dualidad de fueros
14.3.1. Los fundamentos del fuero del trabajo
No hace falta recordar las causas que dieron motivo a la creacin de
un fuero especial que se abocara al conocimiento de las controversias que
tuvieran origen en una relacin contractual de naturaleza laboral. Maguer,
basta con remarcar que el nacimiento del fuero laboral intent operativizar
las directivas nucleares que la propia Constitucin haba impuesto en la
legislacin del trabajo.
As, a poco que se repare en los principios que informan el derecho

del trabajo, cuyas races se articulan directamente con los pilares de nuestra
ley fundamental, se podr advertir que la tutela de tales derechos quedaba
resguardada con la intervencin de un magistrado con conocimientos
especficos debido a la especialidad y especificidad del derecho laboral.
En otras palabras, la creacin de un fuero propio y reservado vena a
constituir una ratificacin explcita de las particularidades que rodean al
derecho del trabajo, premisa que justificaba mantener bajo la rbita de un
juez laboral el conflicto de esta naturaleza a fin de su elucidacin, ya que slo
l estara imbuido de los caracteres propios de esta rama jurdica.
La especialidad del fuero del trabajo, con principios propios, impone
que stos se cumplan sin consideracin a reglas procesales que en otro fuero
podran ocasionar serios perjuicios al trabajador. De guisa tal que no se deben
perder de vista las bondades de la especializacin y, sobre todo, que el
proceso de trabajo es el ms apto para interpretar y explicar el derecho
sustantivo correspondiente.
Las reformas operadas en virtud de la ley 24522 posibilitaron que, a
su sombra, fuera formndose un debate prolfero y frtil entre dos fueros
cuya existencia est respaldada por los especiales caracteres que lo informan.
Ante lo que se puede advertir como un quiebre entre concursalistas y
laboralistas, entendemos que bajo ningn concepto es viable un anlisis
parcializado. No se trata, en sntesis, de la defensa de autonomismos vacos,
sino de la elucidacin de la correcta interpretacin de los dictados del
constituyente: dotar al derecho del trabajo de un correcto mbito tutelar.
14.3.2. La polmica entre los fueros
Recordemos que luego de la derogacin del antiguo rgimen y su
mutacin hacia el impuesto por la ley 24522, se origin un intenso debate
acerca de si los crditos laborales se atraan y se suspendan y, finalmente,
sobre qu rubros eran alcanzados por el fuero de atraccin.
Fueron, a no dudarlo, aos de incertidumbre, ya que la propia norma,
literalmente abordada, result pbulo para que los tribunales juzgaran de
diversos modos, algunos sosteniendo la atraccin y otros directamente
pronuncindose por la tesis contraria.
Martorell resumi la divisin de aguas existente en el tpico que
analizamos, introducindose en el examen de lo que l denomina como
"crnica de un viejo antagonismo". Para este autor, a pesar de los nuevos
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albores que informan a una y otra rama jurdica, "es evidente que hay
sectores ultras -entre los laboralistas- que se siguen amurallando en visiones
paralizantes de todo desarrollo, configurando lo que el ex juez del Trabajo y
ex presidente de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Jaime
Anaya... calific de autonomismos celosos, cuando no feroces, y que parten
del gravsimo error de ignorar que el inters de los trabajadores, aun siendo
muy importante, no es sino el de uno de los grupos sociales que integra la
comunidad, no siendo vlido -si no se pretende causarle graves males a la
sociedad- escindirlo y sacralizarlo".
En sntesis, esta cuestin motiv una larga polmica entre laboralistas
que rescataban la "especificidad" del fuero laboral y los comercialistas que
intentaban privilegiar la "concursalidad" como caracterstica propia de los
procesos regulados por la ley 24522.
La reforma intenta una solucin salomnica tornando facultativo para
el trabajador recurrir ante el juez concursal o ante su propio fuero en defensa
de su derecho.
14.4. Triple opcin del trabajador
Por ello, el trabajador ahora tiene una triple opcin, que
oportunamente ya habamos convalidado en nuestro comentario a la Ley de
Concursos y Quiebras pese a la confusa redaccin del precepto. El empleado
que tiene un crdito contra el concursado, puede:
i) continuar el proceso laboral ante el juzgado laboral competente (en
el que inici oportunamente el proceso), con la participacin necesaria del
sndico concursal. Eventualmente, si an no se ha iniciado proceso, iniciar
una accin laboral nueva;
ii) verificar el crdito laboral en los trminos del art. 32, LCQ, previa
opcin por suspender el procedimiento;
iii) ocurrir ante la va del pronto pago, en sus dos variantes previstas
en el art. 16, LCQ. Debe recordarse que en virtud del nuevo art. 16, prr. 5,
LCQ, expresamente seala: "La resolucin judicial que admite el pronto pago
tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito
en el pasivo concursal".
14.5. Verificacin tarda
El art. 21, inc. 2, LCQ, slo alude a la posibilidad de verificar el
crdito laboral "en los trminos del art. 32, LCQ", con lo cual se genera una
primera duda sobre la posibilidad de que el acreedor laboral ocurra a la
verificacin tarda (art. 56, LCQ). Creemos que no existe ningn

inconveniente en que el acreedor laboral (que haya iniciado un proceso
laboral en contra del concursado) suspenda su proceso y ocurra tardamente
al proceso concursal a lograr su verificacin tarda de crditos en forma
incidental (art. 56, LCQ).
Ello as por lo siguiente: i) si la ley hubiere querido negar la
verificacin tarda a los acreedores con procesos de conocimiento iniciado lo
hubiera dicho en forma expresa; ii) el propio texto del art. 21, inc. 2, LCQ,
alude al art. 32 y "concordantes". Recurdese que el sistema verificado
encuentra su eje en el art. 32, LCQ, pero ha sido estructurado con varias
normas, siendo tambin esencial la verificacin tarda y la continuacin del
procedimiento; iii) no slo no se afecta el proceso concursal, sino que -al
contrario- se le brinda una clara ventaja en trminos de celeridad, ya que el
acreedor laboral puede tener inters en que su crdito se verifique.
14.6. "Nuevas" acciones
Pero adems se permite al acreedor laboral iniciar una nueva accin
de contenido patrimonial en contra del concursado. En efecto, el art. 21, prr.
3, LCQ, no slo permite al acreedor continuar los juicios ante el tribunal de
su radicacin originaria, sino iniciar "acciones laborales nuevas" ante el que
resulte competente.
El acreedor laboral que no hubiere iniciado su proceso judicial con
anterioridad a la presentancin concursal no slo puede recurrir a la
verificacin de crditos (tempestiva o tarda) o al pronto pago, sino que
puede iniciar un nuevo proceso judicial ante el juzgado que corresponda por
competencia de grado, materia o territorio.
La ley no deja en claro cul es la fecha para el inicio del nuevo
proceso laboral. Sin embargo, y realizando una adecuada armonizacin con el
nuevo art. 56, LCQ, cabra sealar que igualmente se aplica la prescripcin
del art. 56, prr. 6, LCQ (esto es, dos aos). Y, por ello, el acreedor laboral
debe iniciar el proceso en dicho trmino, so riesgo de que le sea opuesta la
prescripcin.
Adems, una vez obtenida la sentencia en el proceso laboral (y sus
eventuales vas recursivas) el acreedor deber deducir el incidente de
verificacin tarda en el plazo de seis meses de haber quedado firme la
sentencia.
14.7. Remisin
98

En lo dems (y en lo lgico), resulta plenamente aplicable el
procedimiento de los procesos de conocimiento que se analizarn ms
adelante.
15. Procesos de conocimiento
Una gran innovacin de la reforma concursal radica no slo en la
cuestin de los juicios laborales, sino de "todos los procesos de
conocimiento". La reforma modifica "visceralmente" el fuero de atraccin al
permitir la continuacin de los procesos de conocimiento y de los juicios
laborales ante los jueces singulares.
De este modo, la anterior "opcin continuativa" contenida en el viejo
art. 21, inc. 1, ley 24.522, da un nuevo paso y vuelve al rgimen de la ley
4156 de 1902, permitiendo que los juicios ordinarios de conocimiento, as
como tambin los procesos laborales, se mantengan ante los jueces
singulares.
No cabe duda acerca de que el fundamento de la exclusin se
encuentra, por un lado, en el tipo de debate amplio sobre la eventual
existencia y alcance del derecho que se discute en un juicio de conocimiento;
y, por el otro, rescata la especialidad del fuero del trabajo y en especial,
reconoce como directriz fundante la necesidad de dar plena vigencia a los
principios tutelares de la relacin laboral, que dieron razn de ser a la
especialidad de dicho fuero.
La nueva norma deja a salvo la facultad del actor para suspender el
procedimiento y verificar su crdito conforme a lo dispuesto por los arts. 32 y
concs., LCQ, sin perjuicio de lo cual, al menos en el caso de los trabajadores,
la especialidad del fuero pareciera ser una conquista difcil de eludir.
Justamente el art. 21, inc. 2, LCQ, excluye del fuero de atraccin a
los procesos de conocimiento en trmite, tal cual -y pese a la redaccin del
art 72, in fine, LCQ- se acept jurisprudencialmente para el acuerdo
preventivo extrajudicial.
15.1. La afectacin de la universalidad patrimonial
La exclusin de los juicios de conocimiento, cualquiera que sea la
causa o naturaleza de la obligacin, divide la continencia o el principio de
plenitud procesal que deben respetar el juicio universal -y que justifica el
fuero de atraccin-, la convocacin de todos los acreedores y la unicidad del
procedimiento.
Dicho derechamente, la exclusin afectar directamente el pasivo que

est en condiciones de integrar la base concordataria, de conformidad al art.
36, LCQ, que establece que la resolucin del juez es definitiva a los fines del
cmputo en la evaluacin de mayoras y base del acuerdo.
De este modo, este tipo de acreedores tendr que aceptar, si no opta
por la verificacin, en atencin al efecto erga omnes del acuerdo, art. 56,
LCQ, la propuesta acordada con los acreedores que se hayan insinuado por la
va del art. 32, LCQ.
Es cierto que el nuevo texto otorga la facultad al acreedor de ocurrir
ante la va verificatoria tempestiva del art. 32, LCQ, lo que permite colegir
que la continuacin slo se producir en aquellos juicios donde la
controversia requiera de una amplitud probatoria especfica en orden al
reconocimiento del derecho.
De todas formas, la exclusin tal como est planteada, no se
corresponde con el principio de universalidad patrimonial.
La ley concursal convoca a todos los acreedores, arts. 31, 126 y 200,
al proceso verificatorio y ello implica el conocimiento de todas las acreencias
del deudor, cualquiera que sea su naturaleza y causa, de manera tal que el
"fuero de atraccin" articula el proceso verificatorio tempestivo.
La ampliacin del elenco de exclusiones a los juicios de
conocimiento, incluidas las situaciones consorciales, resulta altamente
disvaliosa. La doctrina ms eminente, tanto del derecho comparado como en
nuestro pas, siempre puso de relieve que la verificacin de crditos es la
cuestin "clave" que hace a la existencia de los acreedores concurrentes al
acuerdo, tal como lo establece el art. 36, in fine.
Cmara recuerda que la "verificacin y graduacin de crditos" es la
pieza maestra del instituto concursal y trae a cuento la famosa expresin de
Rocco, que la denomina la chiavi di volta, y la opinin de Provinciali sobre la
relevancia del Laccertamento del passivo.
15.2. Sentido del concepto
Est claro que la nocin de procesos de conocimiento excluye, de
pleno, la idea de ejecuciones judiciales o extrajudiciales (entre las que
-naturalmente- tambin se encuentra la ejecucin de la sentencia del proceso
de conocimiento).
De todas formas, cabe aclarar que la ejecucin hipotecaria y
prendaria tiene un rgimen distinto del de todos los procesos de
99

conocimiento, derivado del privilegio especial que detentan y, por supuesto,
la propia redaccin de la norma.
15.3. Contencioso o voluntario
Los procesos de conocimiento pueden diferenciarse en contenciosos
o voluntarios, segn se resuelva un conflicto de intereses entre distintas
personas o simplemente se presenten ante el rgano jurisdiccional
persiguiendo la integracin, constitucin o eficacia a circunstancias privadas.
De todas formas, los procesos de jurisdiccin voluntaria pueden
transformarse en contenciosos cuando hubiere alguna oposicin entre los
peticionarios.
Est claro que el art. 21, LCQ, al aludir a proceso de conocimiento,
lo ha hecho con una intencin de excluir los ejecutivos, dejando muchas
zonas grises. De todas formas, resulta claro entender que se encuentran
inmersos en la nocin el juicio ordinario y sumarsimo en el CPCCN,
sumario en las legislaciones que no lo han modificado y abreviado en el
CPCCCrdoba.
Es claro que los actos de jurisdiccin voluntarios pueden
eventualmente resultar alcanzados por la nocin de proceso de conocimiento
(y por ello no sufrir el fuero de atraccin) en varios casos:
i) cuando el peticionario (actor) sea justamente el concursado, ya que
el fuero de atraccin slo abarca la faz pasiva (esto es, cuando el concursado
sea demandado);
ii) si existiera un conflicto de intereses entre ellos, la situacin podra
dar lugar a un litisconsorcio pasivo necesario (y por ello, naturalmente
excluido del art. 21, inc. 3, LCQ), si es que la pretensin no pudiera
escindirse vlidamente sin menoscabo jurdico alguno;
iii) an ms, dar lugar a un litisconsorcio pasivo facultativo y el
eventual acreedor optar por continuar el juicio;
iv) todo ello, sin perjuicio de indagar la verdadera naturaleza de la
pretensin y determinar si el proceso de jurisdiccin alberga el tratamiento de
una pretensin que requiera de una investigacin o determinacin del juez
interviniente.
Adems de los procesos declarativos generales, se incluyen los
"especiales" y la llamada accin declarativa de certeza.
15.4. Ejecuciones judiciales
Como dijimos, por exclusin del proceso de conocimiento, se incluye

la nocin amplia de ejecuciones, que debe entenderse como "ejecucin de
sentencia" y que abarca toda la etapa posterior, sin que deba entenderse
solamente referida a la subasta judicial o actos de ejecucin forzada.
Esta afirmacin se funda en que no existe ningn sentido lgico (ni
prctico) en que una vez obtenida la sentencia y que sta quede firme se
proceda a la ejecucin de la sentencia. Y, muchos menos, que se regulen
honorarios por la actuacin de un proceso que, en esencia, es claramente
inoficioso, ya que no podr subastarse el bien embargado (si es que no se
hubiera levantado la medida cautelar en los trminos del art. 21, prr. 4,
LCQ) debido a que el acreedor deber previamente verificar su acreencia
(segn lo impone el nuevo art. 56, LCQ) y someterse a las resultas del
acuerdo homologado.
Adems de ello, la suspensin y el fuero de atraccin incluirn
seguramente los procesos de ejecucin ms comunes, como la letra de
cambio; la factura de crdito; el vale o pagar; el cheque; el saldo deudor en
cuenta corriente bancaria; la carta de reconocimiento de deuda; el crdito por
alquileres; los honorarios de abogados y procuradores; los impuestos; el
crdito por expensas comunes; la preparacin de la va ejecutiva, etctera.
No puede ignorarse que en la generalidad de los juicios ejecutivos o
ejecuciones de tinte similar (cuando se admite la demanda en el llamado
primer decreto) se libra "sin ms trmite mandamiento de ejecucin y
embargo por la suma reclamada".
Vale decir que el propio juicio ejecutivo, en esencia, es una ejecucin
judicial. Si bien requiere la sentencia que "manda a llevar adelante la
ejecucin seguida por el actor", la ejecucin judicial ya se ha iniciado. El
hecho de que este tipo de procesos requiera un escrito de ejecucin de
sentencia no altera la cuestin.
15.5. Ejecuciones por remate no judicial
Respecto de las ejecuciones por remate no judicial (v.gr., ejecucin
de las letras hipotecarias -arts. 35 y ss., en especial el art. 45, ley 24.441-,
aquellas que se hayan sometido al rgimen especial de ejecucin de hipotecas
-art. 52, ley 24.441-; ejecuciones prescriptas en el art. 39, dec.-ley 15.348,
ratificado por ley 12962; ejecucin extrajudicial del warrant -art. 17, ley
9643-, etc.) no se suspenden, sino que rige puntualmente el art. 23, LCQ.
15.6. Proceso judicial
100

Debe ser un proceso judicial, ya que si se tratare de un proceso
administrativo directamente no estara alcanzado -conforme lo explicamospor el principio del art. 21, prr. 1, LCQ: trmite de los "juicios" de
contenido patrimonial, y por ello no sera susceptible de suspensin y debera
continuar su trmite.
De todas formas, y para evitar equvocos posteriores y por cuestiones
de prudencia profesional, no sera mala idea que la parte (aun en el
procedimiento administrativo) haga uso de la opcin y manifieste que
verificar su crdito una vez firme la sentencia. Lo dicho tiene mucha
importancia en los procedimientos administrativos de determinacin
impositiva, en los que el acto administrativo puede muchas veces resultar
impugnado y no adquirir firmeza hasta despus de tramitado un proceso que
se inicia como administrativo, pero deviene en matices judiciales.
Ello es igual frente a otros entes en los que el procedimiento se inicia
en la administracin y luego -una vez agotada la instancia previa- se inicia el
expediente judicial.
15.7. Procesos "en trmite"
La ley alude a procesos de conocimiento en trmite, lo que excluye a
los que no lo hayan iniciado. Esta situacin plantea algunas dudas que, dado
el sentido de la reforma, es bueno explicar.
Otra corriente de opinin entiende que, pese a la locucin "en
trmite", tambin se excluyen los juicios de conocimiento a iniciarse, siempre
que sean por causa o ttulo anterior, pues el acreedor tiene el mismo derecho
a la jurisdiccin natural que aquel que ya demand y, una interpretacin
apegada al texto estricto de la ley, violentara el art. 16, CN.
Para hablar tcnicamente de proceso "en trmite" es menester que el
tribunal haya dictado el primer decreto (o decreto de admisin de la accin
que suele decir: "por presentado, por parte y con el domicilio constituido.
Admtase"). Sin embargo, resulta claro que la inteligencia de la ley apunta al
proceso que haya sido formalmente presentado, aun cuando no se le haya
dado trmite formal, por exigir un cumplimiento de aportes, acreditar
personera, acompaar algn ttulo o aclarar alguna cuestin conexa (esto es,
cuando el tribunal seala: "Previamente acredtese...").
La idea es que "proceso de conocimiento en trmite" es aquel que
haya sido formalmente presentado en la mesa de entradas (general o del
juzgado) y en el que el tribunal haya entendido, aun cuando no haya dado
trmite expreso. En otros trminos, un proceso est en trmite cuando se ha

excitado de alguna forma el proceso para dar curso a la pretensin, aun
cuando el tribunal no se haya expedido sobre el cauce procesal de la
pretensin.
En este sentido, se incluyen tambin aquellas medidas (preparatorias
o de prueba anticipada) en la que el justiciable procura allanar la
incertidumbre de alguna cuestin o desentraar algn aspecto puntual que es
bice para el inicio (o no) del proceso judicial).
Como puede verse, la inteligencia de la reforma apunta a excluir del
fuero de atraccin a aquellas cuestiones que, a opcin del acreedor (o actor),
podran ser dilucidadas en forma ms adecuada bajo el trmite procesalmente
impreso a su pretensin (y generalmente ms amplio que el marco del
proceso verificatorio tempestivo o tardo). Por ello, la reforma ha procurado
dejar fuera del radio de decisin del juez concursal todos aquellos procesos
que requieran o bien de algn grado de especializacin (v.gr.: fuero laboral,
familia, etc.) o que la propia ley de rito les facilite la obtencin de una
sentencia basada en (o con tendencias a) la verdad real.
El trmino "en trmite" abarca, tambin y mirando la finalizacin del
proceso de conocimiento excluido del fuero de atraccin, el proceso desde su
inicio y hasta la obtencin de la sentencia firme (por utilizar la expresin
empleada por el art. 56, LCQ). Bsicamente, el art. 56, LCQ, exige que la
verificacin deber interponerse dentro del plazo de seis meses desde que
quedare firme el proceso de conocimiento (de haber quedado firme la
sentencia reza el artculo).
Por ello, y nuevamente reafirmando el criterio inveterado de la
CSJN, los procesos en la alzada no se atraen, sino que pueden continuar con
su trmite hasta la obtencin de una sentencia firme.
Ahora bien, y como se dijo, cabe afirmar que el acreedor en la alzada
no tiene la opcin de no continuar el procedimiento, sino que -si se reaplicara
con las ambientaciones legales pertinentes- el proceso escapa a la posibilidad
suspensiva y atractiva y slo podr pedir verificacin con el ttulo (sentencia
firme) obtenido en la alzada.
De todas formas, ser una cuestin a redefinir bajo las nuevas reglas,
ya que una aplicacin literal (al igual que el plexo anterior) permite la opcin
del acreedor de suspender el proceso y verificar su crdito.
15.8. Medidas cautelares
101

Cabe preguntarse qu sucede con el planteo de una medida cautelar
(embargo preventivo) en forma previa al proceso de conocimiento que no se
inici antes de la presentacin concursal del deudor.
Puede el acreedor presentar la "nueva" demanda con posterioridad a
la presentacin concursal? Si se trata de acreedores laborales no habra
ningn inconveniente, porque el art. 21, prr. 3, LCQ, as lo prev
expresamente ("acciones laborales nuevas", dice la ley); pero tratndose de
un proceso de conocimiento, el ordenamiento pareciera sealar lo contrario,
ya que el art. 21, prr. 1, LCQ, seala enfticamente que "no podrn
deducirse nuevas acciones con fundamento en tales causas o ttulos", y el art.
21, prr. 3, no extiende la excepcin prevista para las acciones laborales,
sino que simplemente alude a "acciones". Adems, es claro que el propio art.
21, prr. 4, LCQ, seala que en los procesos indicados en los incs. 2 y 3, no
proceder el dictado de las medidas cautelares y las que se hubieran trabado,
debern ser levantadas.
Por ello, y si la medida cautelar puede ser levantada por imperio del
juez, si sta se ha trabado (en forma previa a la demanda), el acreedor no
podr interponer la demanda sino que deber ocurrir directamente a la va
verificatoria tempestiva o tarda (arts. 21, inc. 2, 32 y 56, LCQ).
16. Opcin de suspender el procedimiento
La ley alude puntualmente a "salvo que el actor opte por suspender el
procedimiento y verificar su crdito conforme lo dispuesto por los arts. 32 y
concordantes".
Vale decir que dentro de la propia excepcin al fuero de atraccin y
suspensin del proceso (art 21, inc. 2, LCQ), rige una regla y otra nueva
excepcin. La regla es que el proceso contina (no se suspende). La
excepcin: que puede suspenderse si el actor opta por ello y procura la
verificacin del crdito.
Cabe tratar, en primer lugar, la "excepcin de la excepcin": el actor
(lase, acreedor) puede optar por suspender el proceso.
16.1. Alcance conceptual de la "suspensin"
No se entiende por qu el actor debe "suspender" el proceso y no
"terminarlo" (o desistir sin costas, como seala el antiguo y actual art 133,
LCQ). En realidad, si se interpreta la norma de una forma sistemtica, se trata
de una suspensin sine die ya que el actor no tiene la opcin de continuar el
proceso nuevamente.
Podra decirse que si el actor opta por suspender el proceso de

conocimiento; presenta la insinuacin de su crdito de acuerdo con el sistema
concursal (arts. 32, 56 y 280, LCQ) y luego su pretensin es rechazada, el
acreedor podra optar por reanudar el proceso suspendido y procurar lograr el
ingreso de su crdito por esta va.
Dicha interpretacin desconoce seriamente el valor de los efectos
extraconcursales de la cosa juzgada, pregonada no slo por toda la doctrina
concursalista, sino por la jurisprudencia casi unnime. Pero, adems, tambin
desconocera los efectos "intraconcursales", ya que permitir la continuacin
del trmite a los efectos de lograr el ttulo verificatorio (art. 56, LCQ),
desconocera que dicha pretensin ya fue rechazada (existiendo identidad de
objeto, causa y sujetos).
Por ello, pensamos que el acreedor (actor, segn el art. 21, inc. 2,
LCQ) no puede, una vez rechazado su crdito por la sentencia de verificacin
o incidental, reeditar la cuestin en el tribunal originario procurando
"continuar" con su proceso, para lograr superar (elpticamente) el rechazo
mediante un verdadero "puente" interpretativo. La suspensin, ms que una
suspensin en sentido estricto, es un modo anmalo, pero legal de
continuacin del proceso; en trminos procesales (y tomando el ejemplo del
art. 133, LCQ), sera una especie de desistimiento del proceso en miras a
ejercitar un derecho previsto por el ordenamiento concursal.
La nica lgica que tiene el sentido utilizado ("suspensin"), radica
en la eventual alternativa de que el concurso finalice por alguna forma
diferente al cumplimiento (o quiebra, en su caso). En este sentido, cabe
recordar que el proceso concursal puede ser desistido forzosa o
voluntariamente; esto es, por incumplimiento de la presentacin de los libros
de comercio o depsito judicial para los gastos de correspondencia del art. 29
(art. 14, inc. 5 y 8, LCQ) o por voluntad del concursado en los trminos y con
las condiciones exigidas por el art. 31, LCQ.
En este caso, es claro que el desistimiento del concurso permitira la
"reanudacin" del proceso de conocimiento individual, sin que sea menester
iniciar un nuevo proceso.
Pero esta solucin, aun cuando no estaba expresa en la ley, surga
implcitamente, ya que los procesos atrados deban ser remitidos al proceso
donde estaba siendo tramitado para que se contine segn el estado procesal
que corresponda.
16.2. Remisin
102

Pero adems, porque la opcin por la suspensin del proceso importa
la remisin del expediente al juez del concurso, ya que as parece surgir
lgicamente de la propia letra de la ley. As, si el art. 21, LCQ, seala que
quedan excluidos de suspensin y atraccin los procesos de conocimiento,
salvo un caso: que el acreedor opte por suspender el procedimiento. Por ello,
la opcin de la suspensin tambin importa la "atraccin", no slo por que la
ley as parecera indicarlo, sino porque la acreditacin de la acreencia
derivar naturalmente en el estudio de la causa suspendida.
16.3. Oportunidad de la opcin
La ley no seala expresamente en qu momento puede ejercerse la
opcin; ni tampoco, claro est, la forma que debe utilizar. En cuanto a la
oportunidad, es claro que podr ejercer la opcin (como dice el art. 21, prr.
1, LCQ) desde la publicacin de edictos (aunque parece razonable entender
que no habra bice con que lo haga antes de la publicacin).
Pero la ley no dice hasta cundo; por ello, pensamos que pese al
vaco legal, la opcin de suspensin puede ejercerse hasta el plazo de
prescripcin de los dos aos previstos por el art. 56, LCQ.
Por ello, el actor podr continuar todo el proceso en su totalidad y
antes del dictado de autos (o de los alegatos), ocurrir a la va de la
verificacin de crditos. Es claro que la idea de ocurrir a la verificacin luego
de un tiempo considerable podra dar lugar a un desgaste jurisdiccional
innecesario y no tendra sentido procesal alguno.
Pero tambin lo es que las contingencias procesales de cada proceso
son infinitas y que puede darse el caso de que el deudor no denuncie su
situacin concursal y que lo haga al cabo de un tiempo, generando un clara
incertidumbre a los acreedores.
La prctica indica que cuando el proceso concursal y el individual de
conocimiento tramitan en diferentes jurisdicciones, los tiempos para requerir
un patrocinio letrado adecuado en la jurisdiccin del proceso concursal no
son los anhelados y mientras tanto puede ser necesario ir produciendo prueba
fundamental a los fines de la acreditacin de la pretensin.
16.4. Ius variandi
Es claro que la opcin por la suspensin le impide, como sealamos,
poder recontinuar el proceso de conocimiento oportunamente suspendido. No
se permite el ejercicio del ius variandi.
Ello es as con una salvedad que est establecida para el pronto pago
por la propia modificacin al art. 16, LCQ, cuando dice: La resolucin
judicial que admite el pronto pago tendr efectos de "cosa juzgada material" e
importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal; la que lo
deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio de
conocimiento laboral ante el juez natural.
Vale decir que si se opt por suspender el procedimiento para recurrir
al pronto pago y ste resulta rechazado, el acreedor laboral podr volver a su
fuero a "continuar" el juicio suspendido o, si no lo inici, para comenzar uno
nuevo.
16.5. Competencia
En estos casos los juicios proseguirn ante el tribunal de su
radicacin originaria. La radicacin originaria alude a la competencia (por
turno, grado, materia, territorio, rbita) que correspondera si el concurso no
existiera. Ello as, porque puede suceder que el expediente se situara
circunstancialmente por alguna razn en la alzada (v.gr.: incidente de nulidad,
recurso de reposicin, etc.) y luego deba radicarse en primera instancia. Es
claro que deber "bajar" donde se plante la demanda.
Es claro que si se hubiere articulado una recusacin (con o sin causa)
deber remitirse de conformidad al orden interno de distribucin de causas
estipulado por el propio sistema judicial de cada jurisdiccin.
17. Participacin del sndico
El sndico ser parte necesaria en tales juicios a cuyo efecto podr
otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a
cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en
costas, y se regir por las pautas de la presente ley.
El texto es realmente incomprensible pues la intervencin de la
sindicatura tena sentido en la "opcin continuativa" del art. 21, inc. 1, ley
24.522, toda vez que la prosecucin del proceso implicaba sentencia con
fuerza verificatoria.
Bajo el nuevo rgimen, a la luz del artculo 56, LCQ, se exige que las
resoluciones que se dicten finalizando los procesos singulares que escapan al
fuero de atraccin sean verificadas ante el juez concursal.
En consecuencia, surge la pregunta sobre cul es el sentido de la
intervencin de la sindicatura, en procesos donde ningn rol le cabe pues las
facultades informativas en orden a la verificabilidad del crdito, recin debe
103

aplicarlas en el incidente de verificacin tarda que se deduzca una vez
obtenida la sentencia declarativa en el juicio singular.
Adems, cabe distinguir la situacin que se plantea en el concurso
preventivo de la que se presenta en la quiebra.
En el primer instituto (concurso preventivo), el concursado mantiene
la plena legitimacin procesal y no existe fundamento alguno para la
intervencin del sndico, con toda la sobrecarga de tarea que implica para
dicho funcionario y el consiguiente devengamiento de costas que podra
influir en el concurso.
En la quiebra, en cambio, ante la prdida de legitimacin del fallido,
podra argirse que ste es el fundamento de la intervencin sindical. No
obstante, el argumento carece de suficiente consistencia a la luz del art. 110,
prr. 2, LCQ, pues en estos casos el deudor est habilitado para mantenerse
en la defensa de sus derechos.
Por otra parte, tambin la sentencia recada en un juicio de
conocimiento proseguido en contra de un fallido, ya sea en forma individual
o en una situacin litisconsorcial, posee alcance declarativo y no
verificatorio.
Dicho de otro modo, estas resoluciones tambin debern concurrir al
respectivo proceso verificatorio de conformidad a lo estipulado en el art. 56.
Por lo tanto, el dispositivo del art. 21 en cuanto manda que el sndico
ser "parte necesaria" en los juicios que se prosigan, por exclusin del fuero
de atraccin, constituye una norma que carece de congruencia con el sistema
verificatorio.
17.1. Participacin necesaria
La ley ha introducido esta interesante innovacin, ya que impone la
participacin "necesaria" del sndico en el proceso de conocimiento. Ello ya
haba sido atisbado bajo el rgimen anterior a los efectos de brindar un
esquema de contralor ms adecuado por una analoga con el art. 56, LCQ
(que impona al sndico brindar un informe sobre la prueba rendida).
Aqu su participacin no slo es optativa o discrecional. Cabe
preguntarse qu ocurre si el proceso ha continuado su trmite sin la
participacin del sndico. La ley es clara en sealar su carcter de "parte
necesaria", pero no las consecuencias por su falta de participacin. En este
caso, cabe sealar que se ha generado una situacin de litisconsorcio cuasi
necesario, en el que se exige la participacin del funcionario concursal.
No existe una regla general para todos los casos y al igual que los
problemas que comnmente se suscitan en los litisconsorcios, se podra
establecer -segn el caso y las condiciones- la posibilidad de convalidacin
del proceso intervenido sin participacin del sndico concursal siempre que
sea anterior a la sentencia, no exista malicia de las partes en no anoticiar el
proceso en el concurso y dicha participacin tarda no afecte la participacin
en actos sustancialmente relevantes.
17.2. Funcin
El sndico no ser ni parte actora, ni parte demandada y no debe
coadyuvar al concursado en el proceso concursal. Su misin no es procurar
reducir el pasivo (o, eventual e indirectamente) aumentar el activo, sino que
su actitud procesal debe procurar la verdad real y la correcta determinacin
del patrimonio del concursado.
17.3. Otorgamiento de poder
La ley lo habilita expresamente para conferir poder a favor de
abogados cuya regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso.
17.3.1. Coordinacin normativa
Esta norma debe coordinarse con el art. 258, prr. 1, LCQ, que
seala que la actuacin personal se extiende aun cuando deban cumplirse
actos fuera de la jurisdiccin del tribunal, agregando el segundo prrafo que
si no existen fondos para atender a los gastos de traslado y estadas o si media
otra causa justificada, se requiere su comisin al agente fiscal de la respectiva
jurisdiccin, por medio de rogatoria al juez que corresponda. Sin embargo, el
juez puede autorizar al sndico para que designe apoderado con cargo a
gastos del concurso, a los fines de su desempeo en actuaciones que tramitan
fuera de su tribunal.
Lo que antes era considerado excepcional cuando se realicen
actividades fuera de la jurisdiccin del tribunal y previa autorizacin por el
tribunal, ahora la ley lo habilita expresamente al menos en el concurso
preventivo. El sndico podr (sin que sea menester una autorizacin judicial y
aun dentro de la misma jurisdiccin) otorgar poder a un letrado para la
participacin en el proceso.
17.3.2. Honorarios
Los honorarios no estarn a su exclusivo cargo (art. 257, LCQ), sino
que estn a cargo del concurso, conforme surge implcitamente del art 21,
prr. 3, LCQ, al imponer que el juez deber regular los honorarios.
104

De otro modo, la inclusin normativa no tiene ninguna explicacin,
pues admite expresamente lo que ya estaba permitido por imperio del
rgimen de los arts. 257 y 258, LCQ. Adems, porque no es razonable (y
menos justo) que la ley le posibilite la contratacin de profesionales para
participar en un juicio y, adems, le imponga soportar los gastos que dicha
gestin acarrea, cuando -en puridad- el sndico no es el verdadero
beneficiario. El trmino "Se regir por las pautas de esta ley" no puede llevar
a una solucin contraria, ya que de lo contrario se perjudicaran seriamente
los intereses del sndico y la inclusin no sera necesaria. Qu sentido tiene
decir que se regir por pautas de esta ley, sino es al solo efecto de remitirse a
las pautas establecidas improlijamente en el art. 287, LCQ. Adems, la propia
ley alude a los casos en que el concursado resulte condenado en costas.
Resultar condenado en costas significa, en un sentido razonable, asumir los
gastos del proceso, entre los que se incluyen los honorarios del sndico. De
otro modo, ningn sentido cabra para sealar que cuando el concursado
asume las costas, las deba asumir -paralelamente- el sndico.
17.3.3. Formalidades
El otorgamiento de poder no tiene formalidad alguna, ya que podr
ser un poder general para pleitos para todos los procesos o bien el
otorgamiento de una poder apud acta (o carta poder) para cada proceso en
cuestin.
17.4. Regulacin de honorarios a cargo del juez del concurso
Un aspecto realmente llamativo es el que contiene el art. 21 cuando,
al establecer la participacin del sndico, a la que hemos aludido en el
pargrafo anterior, puntualiza que: "El sndico ser parte necesaria en tales
juicios... a cuyo efecto podr otorgar poder a favor de abogados cuya
regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso cuando el
concursado resultare condenado en costas y se regir por las pautas previstas
en la presente ley...".
La primera afirmacin que corresponde efectuar, es que el juez que
dispone la imposicin de costas es, obviamente, el titular del tribunal donde
prosigue el juicio singular y, por ende, quien tiene la competencia para
evaluar la labor profesional y disponer la correspondiente aplicacin de la
normativa arancelaria. Desde esta perspectiva, si el legislador concursal ha
resuelto excluir estos procesos del fuero de atraccin, no puede pretender,
ahora, "inmiscuirse a medias".
El juicio singular, que indudablemente puede estar en extraa

jurisdiccin, se encuentra tutelado por la organizacin procedimental que la
Nacin asegura a las Provincias, de conformidad al art. 5 de la Carta Magna.
De todas formas, y aun cuando tramite en la misma circunscripcin
que la del juez concursal, tambin la labor del tribunal del juicio singular
goza de la plenitud de la competencia, no slo en cuanto a la cuestin
principal, sino tambin en materia de costas y en el correspondiente rgimen
arancelario. Advirtase que nos encontramos frente a juicios ordinarios
declarativos, que no se corresponden con el rgimen de los arts. 265 a 272,
LCQ.
Tampoco podra justificarse, desde ninguna perspectiva, la pretensin
de que la regulacin de honorarios estuviese comprendida en la regulacin
general y, mucho menos, que resultase de aplicacin el art. 287 de la LCQ.
En una palabra, las reglas regulatorias previstas en la ley concursal,
no se adecuan a los procesos de conocimiento.
Por ello, reiteramos: la verdad es que este precepto no tiene ninguna
lgica y no encuentra justicativo. Por qu el juez del concurso va a proceder
a regular honorarios de un proceso en el que no intervino? Bajo qu criterio?
Deber acompaarse copia de todo el expediente concursal o slo las
actuaciones del sndico o sus apoderados? Deber incluirlos en la regulacin
general? Deben ser soportados por el sndico conforme a lo previsto por el
art. 257, LCQ?
Est claro que si la inteligencia de la ley (y as surge de todas las
discusiones parlamentarias) era descomprimir las tareas del juez concursal,
con esta exigencia no se logra justamente eso. Bsicamente se le impone al
juez concursal que estudie todo el expediente concursal (slo as puede
regular adecuadamente honorarios) y que en base a ello, pero sobre todo
analizando las pautas cualitativas y determinando la valuacin del proceso,
regule honorarios del profesional (abogado) que intervino en el proceso, con
costas a cargo del concursado.
Todo parecera indicar (con una interpretacin a contrario) que si el
perdidoso es el actor, las costas deber soportarlas l (acorde con el principio
objetivo de la derrota) y en este caso los honorarios del sndico no deberan
ser regulados por el juez del concurso, sino por el que intervino en el proceso
individual de conocimiento.
17.5. Costas
105

Es claro que si el concursado resultare condenado en costas, los
honorarios no se encontrarn incluidos en la regulacin general (art. 265,
LCQ), sino que debern justipreciarse en el caso concreto. Y por ello,
gozarn del carcter de gastos del concurso en los trminos del art. 240,
LCQ. Por ello, frente al no pago de los mismos, el letrado del sndico podr
ejecutarlos en el momento que sean exigibles, sin que sea menester esperar
los plazos del acuerdo homologado o de los honorarios del sndico (art. 54,
LCQ).
Por otro lado, e interpretando la defectuosa ley que dice "y se regir
por las pautas de la presente ley", est claro que lo que se regir por las
pautas de la ley no es la participacin del sndico ni la condenacin en costas,
sino "la regulacin de honorarios", en una clara remisin al art. 287, LCQ,
que remite a su vez a las pautas arancelarias locales.
18. Valor de la sentencia del proceso de conocimiento
La sentencia que se dicte valdr como ttulo verificatorio, lo que no
significa, como lo sealaba el artculo derogado, que tendr valor
verificatorio. Ello as porque el art. 56, alude expresamente a que "si el ttulo
verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal
distinto del concurso (por tratarse de una de las excepciones previstas en el
art. 21, LCQ) el pedido de verificacin no se considerar tardo".
En esta lnea, tambin pueden destacarse las discordancias del nuevo
texto y el diferente tratamiento que pareciera surgir entre la regulacin del
concurso preventivo y la quiebra.
As, el art. 21, pargrafo 3, establece que este tipo de juicios
proseguir en el tribunal de su radicacin originaria y que el sndico ser
parte necesaria.
A rengln seguido, el texto legal establece que la sentencia que se
dicte valdr como ttulo verificatorio, pese a lo cual el art. 56, LCQ, en su
nueva redaccin, dispone que en la sentencia recada en un juicio tramitado
ante un tribunal distinto que el del concurso, el pedido de verificacin no se
considerar tardo, lo que demuestra el carcter necesario del reconocimiento
del juez concursal.
De este modo, se advierte una palmaria contradiccin entre las
disposiciones de ambos artculos al otorgarle a la sentencia (art. 21 de la ley)
la calidad de ttulo verificatorio y, a rengln seguido, (en el art. 56) le impone
la insinuacin por va incidental.
En la quiebra, la continuacin del juicio tambin es ante el tribunal

originario pero, en este caso, se aclara que el acreedor debe requerir la
pertinente verificacin despus de obtenida la sentencia.
A la postre, una interpretacin contextual de todo el sistema conlleva
a entender que el acreedor que prosigue el juicio de conocimiento, debe
verificar la sentencia que obtenga, de conformidad a la manda del art. 56 de
la LCQ.
19. Litisconsorcio
Tambin estn excluidos del fuero de atraccin (y fundamentalmente
de la suspensin) los procesos en los que el concursado sea parte de un
litisconsorcio pasivo necesario.
La ley al establecer solamente la participacin del concursado en un
litisconsorcio necesario ha establecido un doble rgimen:
i) litisconsorcio no necesario (en el que se suman los otros tipos
procesales, tales como intervencin del tercero obligado o facultativo) que se
regula por la disposicin del art. 21, inc. 2, LCQ, en el cual el acreedor actor
tiene la facultad de continuar o verificar (suspendiendo el proceso);
ii) litisconsorcio necesario, en el que no se da la opcin al acreedor
para suspender el proceso y verificar su acreencia.
19.1. Litisconsorcio necesario
En este ltimo caso, el acreedor slo puede continuar el proceso
hasta que la sentencia quede firme y luego de ello, peticionar la verificacin
del crdito si se pudiere o arbitrar las medidas para el adecuado
cumplimiento del crdito.
El proceso, a diferencia del criterio jurisprudencial imperante
anteriormente, seguir tramitando ante el tribunal que originariamente
intervino y no podr mutarse su competencia a la concursal.
En l ser parte necesaria el sndico, quien podr designar apoderado
y sus honorarios, si fueren a cargo del concursado, sern regulados por el
juez del concurso.
Aunque la ley no lo dice expresamente, pensamos que en caso de
litisconsorcio necesario (y dado el fundamento de ste) el actor podr deducir
una nueva accin ante el juez que corresponda, ya que si bien el art. 21, prr.
1, LCQ, claramente lo prohbe, parece lgico que se permita.
Un ejemplo podr aclarar la cuestin y se da en el caso de la divisin
de condominio (que ha sido considerado el ejemplo clsico de los
106

litisconsorcios necesarios). Quien procure la divisin de condominio podr
plantearla ante el juez que corresponda y con participacin del concursado (y
en su caso, del sndico), pues esta pretensin no puede ser articulada
mediante una verificacin (tempestiva o tarda).
20. Medidas cautelares
El tema de las medidas cautelares (antiguo art. 21, inc. 4, LCQ) se
encuentra regulado en el art. 21, prr. 4, LCQ, sealando que en los procesos
indicados en los incs. 2 (procedimiento de conocimiento y juicios laborales)
y 3 (litisconsorcio necesario) no proceder el dictado de medidas cautelares.
Las que se hubieren ordenado sern levantadas por el juez del concurso,
previa vista a los interesados.
Aun cuando el legislador permite la continuacin de los procesos de
conocimiento, de los juicios laborales y de aquellos en los cuales exista un
litisconsorcio pasivo necesario, dispone medidas para asegurar la tutela del
patrimonio sometido a concurso preventivo.
As, en primer lugar, establece que en los casos de juicios de
conocimiento y laborales, como as tambin en las situaciones
litisconsorciales, no proceder el dictado de medidas cautelares y las que se
hubieren ordenado sern levantadas por el juez del concurso, previa vista a
los interesados.
Va de suyo que, aun cuando el texto legal no lo diga, est refiriendo a
los bienes que integran el patrimonio del deudor concursado y que, como
prenda comn de los acreedores, quedan sometidos a la inhibicin general
establecida en el art. 14, inc. 7, LCQ, para garanta de los acreedores
concurrentes.
De este modo, el legislador modifica la vieja pauta del art. 21 inc. 4,
LCQ, que dispona el mantenimiento de las medidas cautelares trabadas en
los juicios singulares con anterioridad al juicio del concurso e impone el
levantamiento previa vista a los interesados.
La razn del precepto debe descubrirse en el "desapoderamiento
atenuado" del rgimen de contralor judicial del concurso preventivo y, en
especial, la cautelar general que implica la inhibicin general para disponer
bienes registrables en los trminos de la resolucin de apertura del concurso
preventivo.
De todas formas, se advierte nuevamente una "dualidad de fueros" y
una "superposicin de competencias": el juicio de conocimiento sigue ante el
juez originario, sea civil o laboral, pero las medidas cautelares son levantadas
por el juez concursal en trmite que corre en dicho tribunal. Realmente una
normativa compleja y que puede dar lugar a polmica y debate doctrinario y
jurisprudencial.
20.1. Principales lineamientos
Bsicamente, y pese a la redaccin, el sentido tiene algn grado de
similitud, a saber:
i) No podrn ordenarse medidas cautelares con respecto a acreencias
concursales. Ello no es bice para los supuestos de crditos postconcursales,
salvo los supuestos del art. 24, LCQ.
ii) Las que se hubieren trabado debern mantenerse hasta el
levantamiento del juez del concurso; mantenimiento de medidas cautelares
que carece de efecto prctico, ya que todos los acreedores (en virtud del
principio de concurrencia) estn llamados a verificar su crdito y someterse
al sistema de solidaridad de prdidas (salvo acreedores privilegiados).
iii) El nico sentido de su mantencin podra ser el caso de que se
produzca el desistimiento del concurso (arts. 30 y 31, LCQ). Si se produjo el
desistimiento del concurso preventivo, el acreedor cuenta nuevamente con la
posibilidad de ejecutar su acreencia, para lo cual las medidas cautelares
oportunamente trabadas mantienen vigencia.
iv) El reconocimiento de los crditos quirografarios tiene por
finalidad la de participar en el concurso, aceptar la propuesta concordataria y
conformar las mayoras exigidas (arts. 45 y 45 bis, LCQ) para la existencia
de acuerdo (art. 49, LCQ) y posterior homologacin (art. 52, LCQ). Todos
los acreedores estn sometidos al principio de igualdad concursal y que las
posibilidades de cobro efectivo dependen del xito del acuerdo (esto es de la
homologacin -art. 52, LCQ- y su posterior cumplimiento -art. 59, LCQ-).
v) Adems, el concursado no est obligado a formular propuesta a los
acreedores privilegiados (arts. 44 y 47, LCQ). Si ofrece propuesta para
acreedores privilegiados generales debe obtener la mayora absoluta de
acreedores y dos terceras partes del capital o la unanimidad de los acreedores
privilegiados, aunque slo ser declarado en quiebra si hubiese condicionado
la aprobacin a la propuesta a acreedores privilegiados (art. 47, LCQ). Los
acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el acuerdo
preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que
corresponda (art. 57, LCQ).
107

20.2. Levantamiento
Por ello, las medidas cautelares trabadas podrn ser levantadas por el
juez del concurso, previa vista a los interesados.
Si bien la ley alude slo a la vista de los interesados, no sera
inconveniente que la misma tambin se corriera a la sindicatura.
Atento a que la ley no estipula plazo alguno, rige supletoriamente el
art. 273, LCQ, que impone que el plazo sea fatal y de cinco das hbiles
judiciales.
De todas formas, cabe sealar que el levantamiento de las medidas
respecto de los acreedores con privilegio especial que no integra el acuerdo
puede resultar dudosa.
Si bien el acreedor privilegiado que no estuviese comprendido en el
acuerdo debe ejecutar la sentencia de verificacin (art. 57, LCQ) y no puede
proseguir el juicio originariamente radicado en el fuero concursal, sera
conveniente para una correcta estructuracin del sistema concursal, y goza de
lgica jurdica, que las medidas cautelares trabadas oportunamente se
mantengan.
Por ello, y economa procesal mediante, una solucin contraria los
obligara a trabar una nueva medida cautelar (con los gastos econmicos y de
tiempo que ello irroga) y porque dicho acreedor que fue diligente en la traba
de su medida cautelar podra perder la prelacin temporal de la medida si en
el lapso desde que se abri el concurso preventivo hasta que no se ofreci
propuesta para privilegiados ingres un nuevo embargo, inhibicin o
anotacin de litis.
De todas formas, y a diferencia del rgimen anterior, la ley no exige
que la medida cautelar recaiga sobre bienes necesarios para continuar el giro
ordinario del comercio del concursado. El sistema actual es ms flexible y no
permite una intepretacin restrictiva.
I. Generalidades
El ordenamiento concursal es de "orden pblico" y por ello prevalece
sobre las convenciones que pretendan modificar lo reglado por la LCQ (art.
1197, CCiv.). Cabe sealar lo siguiente: i) que mantiene idntica redaccin
que la ley 19551; ii) que se trata de un precepto sobreabundante, ya que el
efecto se logra sin que sea menester aplicar el art. 22, LCQ. De lo contrario,
el sistema concursal no funcionara de manera correcta y los principios
tutelados sera dejados de lado.
II. Estipulaciones
La ley alude a "estipulaciones" en sentido contractual, pero tambin
deber entenderse a otras previsiones o resoluciones que obstaculicen el
funcionamiento del fuero de atraccin o del rgimen contractual en el
III. Nulidad
Se trata de "nulidad" y no ineficacia en el sentido contractual. Es uno
de los pocos supuestos concursales en los cuales se habla de nulidad.
El acto ser nulo (art. 1044, CCiv., pues fue prohibido el objeto
principal del acto), de nulidad manifiesta (art. 1038, CCiv., pues no hace falta
indagacin del juez para determinar la nulidad de la disposicin) y absoluta
(art. 1047, CCiv., ya que est en juego una norma de orden pblico y el
inters tutelado no es el particular del deudor o de los acreedores).
Por ello, puede ser declarado de oficio por el juez, invocada por los
restantes acreedores, por el sndico, por el Ministerio Pblico (pero no por el
actor que ha ejecutado el acto debiendo saber el vicio que lo invalidaba) y no
es susceptible de confirmacin (arg. art. 1047, CCiv.).
Art. 23. Ejecuciones por remate no judicial.

Los acreedores titulares de crditos con garanta real que tengan
derecho a ejecutar mediante remate no judicial bienes de la concursada o,
en su caso, de los socios con responsabilidad ilimitada, deben rendir
cuentas en el concurso acompaando los ttulos de sus crditos y los
comprobantes respectivos, dentro de los veinte (20) das de haberse
realizado el remate. El acreedor pierde a favor del concurso, el uno por
Art. 22. Estipulaciones nulas.

Son nulas las estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los
artculos 20 y 21.
108

ciento (1%) del monto de su crdito, por cada da de retardo, si ha mediado
intimacin judicial anterior. El remanente debe ser depositado, una vez
cubiertos los crditos, en el plazo que el juez fije.
Si hubiere comenzado la publicacin de los edictos que determina
el artculo 27, antes de la publicacin de los avisos del remate no judicial,
el acreedor debe presentarse al juez del concurso comunicando la fecha,
lugar, da y hora fijados para el remate, y el bien a rematar, acompaando,
adems, el ttulo de su crdito. La omisin de esta comunicacin previa
vicia de nulidad al remate.
La rendicin de cuentas debe sustanciarse por incidente, con
intervencin del concursado y del sndico.
II. Rgimen concursal

1. Supuestos
Bsicamente se establece una serie de obligaciones dependiendo de
dos tiempos procesales divididos por la primera publicacin de edictos en el
concurso (arts. 27 y 28, LCQ). Ellos son:
i) si la publicacin de avisos de remates extrajudicial fue anterior a la
publicacin edictal concursal, se aplica slo el art. 23, prr. 1, LCQ (y por
supuesto, el art. 23, prr. 3, LCQ);
ii) si dicha publicacin de avisos extrajudiciales fue posterior a la
publicacin del art. 27, LCQ, se exige, adems, la comunicacin de las
condiciones del remate y el acompaamiento del ttulo.
2. Comunicacin
En este segundo caso se impone la carga adicional de la
comunicacin al juez concursal de la fecha y lugar de realizacin, bien a
realizar y ttulo fundante, bajo pena de nulidad.
No es menester que la publicacin edictal (art. 27, LCQ) hubiere
finalizado, es suficiente con que haya comenzado.
Esta comunicacin debe ser "previa" y hacerse antes de la
publicacin de edictos extrajudiciales, bajo pena de nulidad, aunque la ley no
ha fijado un plazo determinado.
La comunicacin prevista tiene directa relacin con las facultades
previstas en el art. 24, LCQ.
La falta de cumplimiento de esta previsin es grave: no importa la
ineficacia, sino la nulidad del remate (y el adquirente en subasta -usualmente
de buena fe- deber restituir el bien y tendr derecho a reclamar el monto
erogado por la subasta); la nulidad podr ser decretada de oficio por el juez
concursal.
La comunicacin tiene por fin hacer conocer las circunstancias del
remate extrajudicial y permitir un cierto contralor en el mismo (pero no
cambia la naturaleza extrajudicial a este tipo de subastas). Es probable que se
le corra una vista al sndico y al concursado y la posibilidad de oposicin es
restrictiva y en supuestos notoriamente justificados.
3. Suspensin de las ejecuciones
I. Acreedores facultados a rematar extrajudicialmente

Ciertos acreedores estn facultados por ley para ejecutar mediante
remate no judicial los bienes del concursado o de los socios con
responsabilidad ilimitada. Se trata de instituciones como:
i) Banco Hipotecario Nacional (art. 45, ley 22.232, ref. por ley
24143);
ii) Banco Hipotecario SA (art. 15, ley 24.855, segn lo previsto en la
ley 23696);
iii) Banco de la Nacin Argentina (art. 29, ley 21.799);
iv) Administracin Nacional de Aduanas (arts. 1124, 419 a 428,
Cdigo Aduanero, ley 22.415);
v) Banco Nacional de Desarrollo (art. 45, ley 21.629);
vi) Caja Nacional de Ahorro y Seguro (art. 30, ley 21.629);
vii) Bancos oficiales (ley 15283), v.gr. Banco de la Provincia de
Buenos Aires.
Asimismo, gozan de igual prerrogativa:
i) personas jurdicas mencionadas en el art. 39, dec.-ley 15.348/1946,
ratif. por ley 12962 y modif. por 6810/63, en el caso de la prenda con
registro;
ii) los almacenes fiscales y titulares de warrants (arts. 17 y 18, ley
9643);
iii) acreedores hipotecarios y portadores de letras hipotecarias o de
sus cupones (arts. 45, 52, 57, ley 24.441).
109

El principio del art. 21, LCQ, para la ejecucin de garantas reales
(que seala que la ejecucin de garantas reales se suspende o no puede
deducirse hasta que no se haya presentado el pedido de verificacin de
crdito) no se aplica cuando se trata de una ejecucin extrajudicial en los
trminos del art. 23, LCQ. El concurso preventivo no tiene -en principioninguna incidencia en la ejecucin extrajudicial, salvo la exigencia de un
mero deber de informacin (en algn caso), de rendicin de cuentas (en todos
los casos) y de depsito de un eventual remanente (si as correspondiere).
Existe discusin doctrinaria sobre la necesidad de la verificacin del
crdito en el concurso.
4. Rendicin de cuentas
Adems de la comunicacin, deber rendir cuentas dentro de los
veinte das de realizado el remate, bajo el apercibimiento previsto en el art.
23, prr. 1, LCQ (rige este precepto, pues es un precepto general que no ha
discriminado entre situaciones y engarza perfectamente en la hiptesis).
En el primer caso (edicto de remate extrajudicial antes de la
publicacin del concurso), estos acreedores deben rendir cuentas
acompaando los ttulos y comprobantes respectivos en el plazo de veinte
das de realizado el remate. Esta omisin importa la prdida del uno por
ciento del monto de su crdito por cada da de retardo luego de la intimacin
judicial. Si el remate se realiz con anterioridad a la declaracin en concurso
preventivo, no rige esta disposicin.
La rendicin de cuentas debe realizarse dentro de los veinte das
(hbiles judiciales -art. 273, inc. 3, LCQ-). En este punto tienen plena cabida
las disposiciones del Cdigo de Comercio (arts. 68 y ss.). La cuenta, como
seala Siburu, es la descripcin grfica de los diversos hechos y resultados
pecuniarios relativos a una determinada operacin. Es la posibilidad de
plasmar por escrito los datos relevantes sobre la variacin patrimonial de un
determinado bien y patrimonio.
Toda cuenta comprende por lo menos tres elementos componentes: i)
una parte grfica; ii) una relacin cuantitativa de los efectos de cada
operacin y de los saldos acumulados; iii) una relacin literal que involucra
tanto a su denominacin como a todo lo vinculado con la expresin escrita no
numrica de la operacin (fecha, concepto, explicacin detallada, referencia a
los comprobantes respaldatorios, etc.). No es ste el momento de analizar las
distintas variantes de cuentas.
Por ello, rendir cuentas es presentar a un interesado un informe con la

forma, condiciones y resultado de un determinado negocio, consistente en
una representacin grfica y contable de todas las operaciones, acompaada
de los comprobantes de respaldo y con las explicaciones que lo hagan claro;
es informar al dueo del negocio o interesado en l, por cuya cuenta acta el
gestor, de todo lo que se ha hecho en su inters, determinando y detallando
los pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o
administrador y el dueo del negocio.
Rendir cuentas es, pues, presentar al dominus negotii la descripcin
grfica de las operaciones efectuadas, acompaada de las informaciones
aclaratorias y necesarias y de los respectivos comprobantes.
Esta rendicin de cuentas se sustanciar por incidente (art. 280,
LCQ), con intervencin del concursado y del sndico. Slo se entiende
rendida la cuenta despus de terminadas todas las cuestiones que le son
relativas (art. 72, CCom.). La rendicin deber realizarse en el proceso
concursal, a pesar de lo previsto en el art. 74, CCom.
El proceso de rendicin de cuentas tendr dos partes: la rendicin de
cuentas efectiva respecto de la subasta extrajudicial del bien y las eventuales
impugnaciones u observaciones que podran realizarse. Si no existen
observaciones, las costas de la rendicin de cuentas en forma son siempre a
cargo de los bienes administrados (art. 71, CCom.). En caso contrario, rigen
las disposiciones procesales (art. 278, LCQ).
5. Omisin de rendir cuentas
La omisin de la rendicin de cuentas no importa la nulidad del acto,
sino una multa de un uno por ciento por cada da de retardo (en este cmputo
no se cuentan los das inhbiles -arg. art. 273, inc. 2, LCQ-).
Se trata de una multa y no de un deber de reparacin, ya que el
importe es independiente del perjuicio efectivamente causado por la
conducta. Si bien la ley habla de "perder" a favor del concurso, no puede
decirse que sea perder, sino que genera una obligacin de erogar dicha suma
de dinero.
El giro "a favor del concurso" se entiende correctamente a favor del
concursado (pues los acreedores slo cobrarn en los trminos del acuerdo
homologado).
Se requiere intimacin judicial previa. Esta exigencia no resulta
satisfecha con el emplazamiento realizado por el rgano sindical o por algn
110

acreedor. Es menester una orden judicial, lo que no excluye que la
notificacin de dicho mandamiento sea realizada por un tercero y no
oficiosamente.
El porcentaje de la multa se toma del monto del crdito del acreedor
y no del importe obtenido en subasta, aun cuando este ltimo hubiese sido
significativamente inferior.
El tope de la multa reside en el valor del producido en el remate no
judicial aun cuando se superen los cien das hbiles (ello surge de la
expresin "pierde" empleada por la ley, de una razonable interpretacin del
precepto y de la prohibicin del enriquecimiento sin causa).
Si se cubri el crdito y hubo remanente, ste debe depositarse a la
orden del juez en el banco de depsitos judiciales (art. 221, LCQ) en el plazo
que fije. El plazo se fijar, obviamente, luego de la rendicin de cuentas. Si
no hubo remanente, no existe tal obligacin.
La legitimacin en este sentido podr ser amplia, ya que a la postre lo

decidir el juez con el criterio de valoracin de la ltima parte del art. 16,
LCQ (conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y
la proteccin de los intereses de los acreedores).
II. Plazo y oportunidad
Esta posibilidad comienza con la apertura del concurso preventivo
(pues es un efecto de la apertura -secc. II, cap. II, tt. II-) y culmina con la
conclusin del concurso preventivo (art. 59, LCQ, ya que tambin han cesado
los criterios de valoracin previstos en el art. 16, LCQ), salvo supuestos tales
como la quiebra (art. 77, LCQ), el desistimiento legal (art. 30, LCQ) o
voluntario (art. 31, LCQ).
El plazo de suspensin no podr ser superior a noventa das (y por
ello es una suspensin temporaria) y se computa en das hbiles judiciales
(art. 273, inc. 2, LCQ). Pero podr ser inferior, aun cuando el concursado
hubiese solicitado el plazo de noventa das (circunstancia que deber ser
valorada adecuadamente por el tribunal).
Tampoco podr solicitarse una nueva suspensin del mismo remate
(no es prorrogable), pues importa un elusin indirecta de la norma del art. 24,
LCQ, que impone una suspensin mxima de noventa das. Sin perjuicio de
ello, si la suspensin se hubiese otorgado por un plazo menor, la nueva
suspensin podra ordenarse por el tiempo restante para completar los
noventa das.
Art. 24. Suspensin de remates y medidas precautorias.

En caso de necesidad y urgencia evidentes para el concurso, y con
el criterio del artculo 16, prrafo final, el juez puede ordenar la
suspensin temporaria de la subasta y de las medidas precautorias que
impidan el uso por el deudor de la cosa gravada, en la ejecucin de
crditos con garanta prendaria o hipotecaria. Los servicios de intereses
posteriores a la suspensin son pagados como los gastos del concurso, si
resultare insuficiente el producido del bien gravado. Esta suspensin no
puede exceder de noventa (90) das.
La resolucin es apelable al solo efecto devolutivo por el acreedor,
el deudor y el sndico.
III. Causales y extensin

La interpretacin de esta norma debe realizarse de manera restrictiva
atento al carcter excepcional de la medida y por significar una excepcin a
la regla establecida en el art. 21, inc. 2, LCQ, que dispone la continuidad de
las ejecuciones de garantas reales luego de la presentacin del pedido
verificatorio (salvo que no haya habido publicacin o no se haya presentado
ratificacin de los arts. 6 a 8, LCQ).
La medida debe dictarse no slo en caso de necesidad y urgencia para
el concurso, sino cuando el mismo sea "evidente". Es una urgencia o
necesidad calificada. La situacin debe ser notoria y escapar a los corrientes
inconvenientes que irrogan las subastas y medidas cautelares. Todo remate o
medida cautelar genera dificultades, por ello el calificativo de evidente.
I. Legitimacin para solicitar la suspensin de subastas y

medidas precautorias
Se prev la posibilidad de suspender temporariamente subastas y
medidas precautorias que impidan el uso por el concursado de la cosa
gravada. Usualmente esta suspensin ser solicitada por el propio concursado
(ya que ser el principal interesado), aunque nada obsta a que sea un tercero o
el mismo sndico concursal.
111

El concursado debe hallarse ante una situacin o circunstancia
infrecuente (o sea, no cotidiana) derivada de la urgencia impostergable en la
que el factor tiempo y la prontitud aparecen como perentorios.
Se trata de casos en que su tutela inmediata es imprescindible,
producindose en caso contrario la frustracin de las reales posibilidades de
xito del concurso. Se presenta cuando, de no adoptarse la medida
peticionada, se puede tornar incierta o tarda esta posibilidad. Quien solicite
la suspensin deber acreditar dichos extremos.
Adems para dictar la suspensin deber ponderar la continuacin de
las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los
acreedores (art. 16, prr. 6, LCQ). Tambin podr valorar, aun cuando la
norma no lo seala: la debida proteccin del crdito, la integridad del
patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso y el inters
general (art. 159, LCQ). Remitimos al comentario del art. 16, LCQ.
La suspensin de subasta o medidas cautelares se ordena en la
ejecucin de crditos con garanta prendaria o hipotecaria. Es una medida
complementaria del art. 21, inc. 2, LCQ. Esta nocin abarca tambin los
remates extrajudiciales previstos en el art. 23, LCQ. Esta posibilidad
suspensiva no abarca a los acreedores ejecutantes que sean posteriores al
concurso preventivo que no tengan garanta real. Dudosa ser la cuestin si el
acreedor es posconcursal y goza de este privilegio especial. Slo se suspende
la subasta o la medida cautelar, no el procedimiento tendiente a ello. Algunas
dudas se generan en cuanto a los efectos de la suspensin de la medida
cautelar que impide el uso por el deudor de la cosa gravada.
Como en toda ejecucin, si el remate se suspendi los intereses
siguen corriendo y son a cargo del deudor. Ello tambin ocurre en este caso,
con una particularidad: si el producido del bien gravado es insuficente para
pagar los intereses devengados con posterioridad a la subasta suspendida,
sern pagados como gastos del concurso (art. 240, LCQ). Este crdito no
requiere verificacin (art. 240, prr. 2, LCQ) y esta calidad de gasto del
concurso se mantiene en la quiebra posterior (art. 239, prr. 2, LCQ).
menor o incluso su omisin) al sndico y al comit de acreedores (art. 260,

LCQ) a los fines de que se expidan sobre la necesidad y urgencia y si se dan
las condiciones de suspensin. El juez deber dictar un auto en el cual ordena
o deniega la suspensin solicitada. Deber ser fundado, y en caso de disponer
la suspensin, deber exhortar u oficiar al juzgado pertinente a los fines de la
suspensin solicitada.
La resolucin (sin distinguir el xito de la pretensin) es apelable por
el acreedor interesado (id est: el afectado por la suspensin), por el deudor y
por el sndico. Aqu la apelacin no es con efecto suspensivo (art. 273, inc. 4,
LCQ), sino que tiene efecto devolutivo (art. 24, prr. 2, LCQ). Sin perjuicio
de ello, cabe preguntarse qu sucedera en caso de que en la alzada el rechazo
de la suspensin fuere revocada y el bien gravado fuese efectivamente
subastado. La cuestin es dudosa por los fuertes valores en juego.
Art. 25. Viaje al exterior.

El concursado y, en su caso, los administradores y socios con
responsabilidad ilimitada de la sociedad concursada, no pueden viajar al
exterior sin previa comunicacin al juez del concurso, haciendo saber el
plazo de la ausencia, el que no podr ser superior a cuarenta (40) das
corridos. En caso de ausencia por plazos mayores, deber requerir
autorizacin judicial.
I. Efectos personales del concurso preventivo
El concurso preventivo importa tambin ciertos efectos personales
para el concursado y sus administradores y socios con responsabilidad
ilimitada. Uno de estos efectos tiene que ver con el deber de colaboracin
(arts. 17, 274, inc. 1, y 275, inc. 3, LCQ).
Otro de los efectos est regulado en el art. 25, LCQ y prescribe el
deber de comunicar al juez concursal el viaje al exterior por un plazo no
superior a cuarenta das corridos y, en caso de que el plazo sea mayor, de
obtener autorizacin judicial. Se trata, obviamente, de una medida que slo
afecta a personas fsicas.
IV. Aspectos prcticos

El trmite es sencillo: puede ser peticionado por los sujetos
legitimados antes sealados y puede darse traslado (el que ser de cinco das
-art. 273, inc. 1, LCQ-, salvo que las circunstancias impongan un plazo
112

II. Extensin subjetiva y temporal
Este deber de comunicar la salida del pas afecta al concursado
(persona fsica), a los administradores (directores de la sociedad annima,
gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, interventor judicial -art.
115, LSC-, el administrador judicial de la empresa en concurso preventivo
-art. 17, LCQ-, el administrador de un establecimiento comercial indiviso por
acto de ltima voluntad -art. 53, ley 14.394- o incluso el liquidador de la
sociedad disuelta -art. 102, LSC-, miembros del comit ejecutivo de las
fundaciones, etc.) y a los socios con responsabilidad ilimitada (de la persona
jurdica concursada), entendiendo por tales aquellos en que el socio responde
con todo su patrimonio por todo el pasivo social.
No deben cumplimentar con este deber el sndico societario (art. 284,
LSC), el comit de fiscalizacin, los gerentes generales o especiales (art. 270,
LSC) o los directores suplentes que nunca asumieron funciones (pues nunca
fueron directores de la persona jurdica).
La limitacin personal rige desde la apertura del concurso preventivo
y hasta la conclusin del concurso (art. 59, LCQ, con excepcin de que las
circunstancias del caso exigieran una extensin mayor de este deber
personal), salvo que el concurso finalizase por otras formas (desistimiento
legal -art. 30, LCQ- o voluntario -art. 31, LCQ-). No rige aqu la limitacin
temporal del art. 103, LCQ (id est: informe general).
Por importar una limitacin a la garanta de entrar y salir libremente
del pas (art. 14, CN), estas reglas no son susceptibles de extensin analgica
y han de interpretarse con criterio restrictivo. Vale decir: en caso de duda
deber otorgarse la autorizacin.
En caso de incumplimiento de este deber el juez podr disponer la
separacin de la administracin del concursado o de sus administradores (art.
17, 2 parte, LCQ).
El plazo se computa en das corridos y constituye una excepcin a la
regla (art. 273, inc. 1, LCQ). Por ello, se computan tambin los das
inhbiles, feriados y tambin la feria judicial. La autorizacin no impide la
prosecucin del juicio y subsisten los efectos del domicilio procesal (arg. art.
103, 1 prr., LCQ).
Este deber de comunicacin (o de pedir autorizacin judicial) slo
abarca la salida del pas (en el que se incluyen los pases del Mercosur). El
concursado tiene amplia movilidad en el territorio nacional, pudiendo

trasladarse a distintas provincias sin que sea menester tal comunicacin.
III. Tramitacin
1. Salida menor a cuarenta das
El trmite es sencillo y difiere segn el plazo de ausencia. Si se trata
de una salida al exterior no superior a cuarenta das corridos, el concursado
simplemente deber efectuar una presentacin en el proceso concursal
manifestando el plazo de la ausencia. Es conveniente que se explicite el da
de salida y el de regreso, pues en caso de omitirse tal circunstancia podra
entenderse que el plazo corre luego de la comunicacin.
Asimismo, y a pesar de que la LCQ no lo menciona, se suele exigir el
lugar de destino, los posibles cambios de radicacin y toda circunstancia que
pudiera ser de inters. No puede ser una comunicacin genrica. Esta
comunicacin no requiere vista a la sindicatura ni al comit de acreedores.
Tampoco requiere que se provea el escrito autorizando tal ausencia.
A veces, y debido a inconvenientes comunes en las oficinas de
migracin, se suele exigir la emisin de un certificado en el cual conste que
el concursado est habilitado para ausentarse del pas por trmino inferior a
cuarenta das corridos, sin que sea menester autorizacin judicial. Pero -y a
fuerza de ser estrictos- con la simple comunicacin adjuntada a la oficina
respectiva es suficiente para que el concursado pueda salir del pas.
2. Salida mayor a cuarenta das
Si la salida del pas fuera mayor a cuarenta das corridos, el
concursado deber solicitar autorizacin previa judicial. Este escrito deber
manifestar que el plazo es superior a cuarenta das corridos y cul ser el
lugar de destino (siendo conveniente que se describa el itinerario a
desarrollar). Tambin es conveniente que indique el da de salida.
No es menester que el pedido se funde; pero teniendo en cuenta que
el mismo puede ser denegado, en casos de necesidad o urgencia evidentes
(arg. art. 103, LCQ) sera conveniente que otorgue precisiones al respecto.
Del pedido se correr vista al sndico y al comit de acreedores, la que ser
de cinco das (art. 273, inc. 1, LCQ). El sndico no podr oponerse
infundadamente.
113

Deber autorizarse la salida al exterior siempre que no se requiera la
presencia del concursado para cuestiones vinculadas con la situacin
patrimonial o en aquellos casos de necesidad o urgencia evidente.
La autorizacin se dicta por auto. En la parte resolutiva se autoriza la
salida del pas del peticionante por el lapso solicitado y la comunicacin a las
oficinas de migracin (Polica Federal, Direccin Nacional de Migraciones,
Polica Aeronutica, Prefectura Naval Argentina o Gendarmera Nacional).
No genera imposicin de costas. Los honorarios del sndico se consideran
incluidos en la regulacin general (art. 265, inc. 1, LCQ). A los fines de los
trmites migratorios es suficiente con la expedicin de una copia certificada
de la autorizacin por parte del secretario o escribano. Tambin ser factible
la expedicin de un certificado en dicho sentido.
La resolucin que deniegue la autorizacin es apelable, aun cuando la
ley no lo prevea expresamente. Igualmente si la resolucin es otorgada,
aunque por un plazo menor. Si el auto resuelve la autorizacin, el mismo no
ser apelable ni por el concursado (por ausencia de inters). Tampoco por los
acreedores o por el sndico.
formacin de concurso preventivo") -y no desde su apertura- y hasta la

conclusin prevista en el art. 59, LCQ. Esta disposicin luce coherente (o
sobreabundante) con lo ordenado en el art. 273, inc. 5, LCQ.
Los das de notificacin se rigen por las normas locales (art. 278,
LCQ). En el mbito nacional, el CPCCN establece los das martes y viernes
(art. 133, CPCCN).
Sobre el alcance de la extensin "providencias" se han dividido las
opiniones, ya que algunos autores opinan que debe distinguirse entre meras
providencias o decretos y los autos interlocutorios o sentencias definitivas
(escapando esta ltima a las notificaciones ministerio legis), y otros que
piensan que no debe realizarse distincin alguna. Si se trata de citaciones a
las partes, deber efectuarse por cdula de notificacin (art. 273, inc. 5,
LCQ).
Art. 27. Edictos.

La resolucin de apertura del concurso preventivo se hace conocer
mediante edictos que deben publicarse durante cinco (5) das en el diario
de publicaciones legales de la jurisdiccin del juzgado, y en otro diario de
amplia circulacin en el lugar del domicilio del deudor, que el juez designe.
Los edictos deben contener los datos referentes a la identificacin del
deudor y de los socios ilimitadamente responsables; los del juicio y su
radicacin; el nombre y domicilio del sndico, la intimacin a los
acreedores para que formulen sus pedidos de verificacin y el plazo y
domicilio para hacerlo.
Esta publicacin est a cargo del deudor y debe realizarse dentro
de los cinco (5) das de haberse notificado la resolucin.
Captulo III - Trmite hasta el acuerdo

Seccin I - Notificaciones
Art. 26. Regla general.
Desde la presentacin del pedido de formacin de concurso
preventivo, el deudor o sus representantes deben comparecer en secretara
los das de notificaciones. Todas las providencias se consideran notificadas
por ministerio de la ley, salvo que el compareciente deje constancia de su
presencia y de no haber podido revisar el expediente, en el correspondiente
libro de secretara.
Art. 28. Establecimientos en otra jurisdiccin.

Cuando el deudor tuviere establecimientos en otra jurisdiccin
judicial, tambin se deben publicar edictos por cinco (5) das, en el lugar
de ubicacin de cada uno de ellos y, en su caso, en el diario de
publicaciones legales respectivo. El juez debe fijar el plazo para que el
deudor efecte estas publicaciones, el cual no puede exceder de veinte (20)
das, desde la notificacin del auto de apertura.
I. Notificaciones
La seccin I del captulo III (que incluye los arts. 26 a 29, LCQ) trata
la publicidad del concurso. El art. 26, LCQ impone la regla general en
materia de notificaciones en el concurso preventivo.
Esta regla rige desde la presentacin de la demanda de concurso
preventivo (incorrectamente seala la ley "presentacin del pedido de
114

Justificacin. En todos los casos, el deudor debe justificar el
cumplimiento de las publicaciones, mediante la presentacin de los
recibos, dentro de los plazos indicados; tambin debe probar la efectiva
publicacin de los edictos, dentro del quinto da posterior a su primera
aparicin.
ii) datos del juicio y juzgado de radicacin;

iii) el nombre y domicilio del sndico;
iv) intimacin para que los acreedores formulen sus pedidos de
verificacin;
v) plazo y domicilio para la presentacin de la verificacin.
El edicto que no est publicado en tales condiciones (es decir, que no
rena todos y cada uno de los datos requeridos) es insuficiente a los fines del
cumplimiento de la "carga de publicar edictos". Debe tenerse por no
publicado y "puede" dar lugar al desistimiento (art. 30, LCQ) si dicho edicto
no se completa de manera acabada en los plazos establecidos. Distinta es la
situacin relacionada con el incumplimiento de publicar los datos del rgano
sindical.
I. Fundamento de la publicacin edictal

El fundamento de la publicacin de edictos es el "anoticiamiento" de
la sentencia de apertura del concurso preventivo. Esta publicidad, entendida
como "la exteriorizacin o difusin de una situacin que interesa al derecho",
tiende a proteger el inters que tanto los acreedores como otros terceros
pueden tener en el concurso. A travs de los edictos se persigue "notoriedad"
o "difusin" de un acto jurdico (la sentencia de apertura del concurso
preventivo) y cumple su finalidad con independencia de que llegue al
conocimiento efectivo de tales sujetos. Dicha publicacin hace presumir
dicho conocimiento erga omnes.
Obviamente los primeros interesados son los acreedores. La ley pone
de manifiesto esto cuando estipula que los edictos deben contener, entre otras
cosas, el plazo y domicilio para que los acreedores presenten sus demandas
de verificacin. Inclusive alguna jurisprudencia ha llegado a decir que "la
publicacin de edictos, prevista en el art. 27 de la ley 24.522, tiene el carcter
de verdadero emplazamiento, y es esencial para la verificacin de crditos".
A ms de ello, y con relacin a los acreedores del concursado, el
sistema de publicidad de la apertura concursal se perfecciona a travs de otro
instituto previsto en el art. 29, LCQ (carta a los acreedores). La ley ha
previsto un sistema mixto: publicidad a travs de edictos que apunta a todos
los interesados; y notificacin a cada uno de los acreedores denunciados en la
presentacin en concurso.
III. Lugar y tiempo de publicacin

1. Generalidades
Los edictos concursales, como lo establece expresamente la ley,
deben publicarse en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del
juzgado y en otro diario de amplia circulacin en el lugar del domicilio del
deudor que el juez designe. Dicha publicacin debe efectuarse durante cinco
das.
Para la publicacin en los dos diarios fija puntos de conexin
distintos: i) la publicacin del diario de publicaciones legales ("Boletn
Oficial" en Crdoba) debe corresponder a la "jurisdiccin del juzgado".
Dicha jurisdiccin es la que corresponde a la competencia segn las normas
del art. 3, LCQ; ii) el diario "de amplia circulacin" debe ser el del domicilio
del deudor.
2. Personas jurdicas regulares
En el caso de que se concurse una persona jurdica regular, ambas
publicaciones deben efectuarse en el mismo lugar (el domicilio del deudor
que ser indefectiblemente la jurisdiccin del juzgado). La competencia de
las personas jurdicas es la de su domicilio (art. 3, inc. 3, LCQ). Similar es la
situacin del concursado (persona de existencia visible), cuya "sede de la
administracin de sus negocios" coincida con el domicilio del deudor, o
directamente carezca de la primera. Ambas publicaciones deben realizarse en
el domicilio del deudor.
II. Contenido de la publicacin

Con respecto al contenido de la publicacin la normativa concursal
es bastante clara. El art. 27, LCQ exige, como mnimo, que los edictos
contengan:
i) datos referentes a la identificacin del deudor y -en caso de que el
concursado sea una persona jurdica- de los socios ilimitadamente
responsables;
115

Pero cuando el deudor (persona fsica) tiene en diversos lugares la
sede de sus negocios y su domicilio, aplicando estrictamente la letra de la ley,
las publicaciones deberan efectuarse en jurisdicciones separadas. Esto es un
contrasentido y "debe integrarse la inteligencia de la norma con lo que se
llama interpretacin teleolgica o finalista para buscar el valor protegido por
el precepto legal".
De acuerdo con lo expresado, pueden postularse dos interpretaciones
distintas:
i) la primera seala que el deudor debe publicar en ambos perodicos
(publicacin legal y amplia circulacin) en ambas jurisdicciones (en el de sus
negocios y de su domicilio). El fundamento radica en el elemento axiolgico:
la publicacin de edictos debe tender a difundir, de la mejor manera posible,
la noticia de la apertura concursal;
ii) la segunda alternativa posible ensea que la publicacin debe
hacerse en el lugar de la sede de los negocios. La razn se basa en una
interpretacin analgica relacionada con las disposiciones que regulan la
competencia concursal. En efecto, el art. 3, inc. 1, LCQ concibe al domicilio
como un punto de conexin "subsidiario", aplicable en ausencia de la sede de
los negocios. Por ello, la publicidad edictal debe concentrarse en dicha sede,
que es el sitio donde la ley ha radicado la competencia concursal.
Pero el juez debe ordenarlo expresamente en la sentencia del art. 14;
pues de lo contrario, y con un claro fundamento en la seguridad jurdica, no
podra imponerse tal obligacin.
3. Sociedades irregulares
Otra hiptesis que puede generar algn problema similar es la
relacionada con las sociedades no constituidas regularmente. El art. 3, inc. 4,
LCQ asigna la competencia al juez de la sede; y en su defecto, el del lugar
del establecimiento o explotacin principal, razn por la cual dicho
expediente tramitar en tales jurisdicciones.
4. Deudores domiciliados en el extranjero
Y qu decir de los deudores domiciliados en el exterior? Se deben
publicar edictos en el diario de mayor circulacin del domicilio del mismo
(en otro pas)? Prima facie, y de acuerdo con el sistema de derecho
internacional previsto por nuestra ley concursal, no es necesario que se
publiquen edictos en el domicilio del deudor cuando el mismo se encuentra
ubicado en el extranjero. Ambas publicaciones debern concentrarse en el
lugar de la adminitracin en el pas, y a falta de ste, en el lugar del

establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.
De esta ltima hiptesis, y de las otras mencionadas anteriormente,
se vislumbra que la ley concursal -en su sistema edictal- posee graves
falencias que deben ser subsanadas. Primeramente se estima conveniente
alguna interpretacin pretoriana que se adecue correctamente a las
situaciones problemticas. Luego, deber modificarse ineludiblemente la
parte pertinente de dicho artculo a los fines de subsanar las contradicciones
que hemos observado.
5. Deudor con varios establecimientos
El art. 28, LCQ trata el tema del deudor que tuviere establecimientos
en una jurisdiccin distinta de la que se est tramitando el concurso
preventivo. En este caso debe publicar edictos en el lugar de cada
establecimiento. En caso de que uno de los establecimientos tuviere asiento
en un lugar que se correspondiere con otro radio de publicaciones legales,
debern los edictos publicarse en el diario de publicaciones legales
respectivo. Dichas publicaciones tambin deben efectuarse durante cinco
das.
El alcance del trmino establecimiento est determinado por el
mbito fsico en el cual se desarrolla una determinada actividad, como por
ejemplo una industria o un depsito. Pero si el deudor tuviere, no ya varios
establecimientos, sino varias administraciones, dnde deben publicarse los
edictos?
En principio, y de acuerdo con una interpretacin literal de la norma,
slo deben hacerse publicaciones extras cuando el deudor tuviere varios
establecimientos. En el sentido "estricto" de establecimiento no entra el
concepto de "administracin", pero atribuyndole al trmino establecimiento
un sentido ms lato, el vocablo "administracin" puede considerarse incluido.
En definitiva, la ley tiende a dotar de la mayor "publicidad" posible
la apertura de un concurso preventivo en beneficio de terceros. Y tratndose
de un medio a travs del cual los terceros (incluidos los acreedores) puedan
hacer valer sus derechos (porque conocen la situacin concursal), debe
desecharse una interpretacin restrictiva. El nico perjuicio que implica darle
una extensin amplia al trmino establecimiento son los reducidos costos de
una publicacin edictal.
116

IV. Carga de publicar los edictos
El art. 27, LCQ, en su ltimo prrafo, expresamente reza: "Esta
publicacin est a cargo del deudor". En este prrafo la ley est definindose
sobre la naturaleza de la obligatoriedad de publicar edictos: se trata de una
carga o, en palabras de Couture, de un "imperativo del propio inters". De la
carga insatisfecha (no publicacin de edictos) slo nace un perjuicio del
deudor (sancin del art. 30: desistimiento), mas no puede obtenerse su
cumplimiento compulsivo.
La naturaleza de la obligatoriedad difiere notablemente en el caso de
la quiebra. En ella puede hablarse de una obligacin o un deber del
funcionario. Por ello, la "obligacin" que tiene el secretario del juzgado de
hacer publicar los edictos no puede concebirse como una carga. Si el
secretario del juzgado incumple dicha obligacin, no puede tenerse por
desistido de la falencia. Simplemente acarrear algn tipo de sancin
disciplinaria. A ms de ello, debe tenerse en cuenta el art. 273, ltimo prr.,
LCQ.
Diversas soluciones pueden proponerse a fin de sobrellevar este

"olvido" legislativo. Ellas pueden enunciarse de la siguiente manera:
i) la publicacin debe hacerse dentro de los cinco das de haber
quedado notificada la designacin del sndico;
ii) los edictos deben publicarse dentro de los cinco das de que el
concursado qued notificado automticamente de la aceptacin del cargo del
sndico;
iii) la publicacin edictal se desglosa en dos partes: la primera, que
contiene todos los datos excepto los relativos al sndico, debe publicarse
dentro de los cinco das de notificada la sentencia del art. 14, LCQ, y la
segunda solamente contendr "el nombre y domicilio del sndico" y se
realizar dentro de los cinco das de que haya sido aceptado el cargo.
De las tres posibles soluciones pensamos que la esbozada en segundo
trmino es la que ms se adecua a la inteligencia del estatuto concursal. Por
ello, las publicaciones edictales deben realizarse dentro de los cinco das de
que el concursado qued notificado automticamente de la aceptacin del
cargo del sndico. Las razones: i) la axiologa que sustenta el sistema de
edictos en el ordenamiento concursal; ii) ofrecer al acreedor una publicacin
"atomizada" o "recortadamente" puede perjudicar al acreedor, ya que la LCQ
busca que tanto los terceros como los acreedores tengan la informacin
completa en un mismo edicto, y no en dos o tres publicaciones; iii) principio
de economa procesal (art. 278, LCQ).
V. Plazo para hacer la publicacin

Segn el art. 27, LCQ la publicacin debe hacerse dentro de los cinco
das de haber quedado notificada la resolucin de apertura. El art. 28, LCQ,
por su parte, dice que "el juez debe fijar el plazo para que el deudor efecte
estas publicaciones, el cual no puede exceder de veinte das, desde la
notificacin del auto de apertura".
De lo expuesto se vislumbra que la propia ley contiene un error o una
incongruencia. Los edictos deben contener, entre otras cosas, "el nombre y
domicilio del sndico" (art. 27, LCQ). A su vez, el art. 14, inc. 2, LCQ seala
que la resolucin de apertura debe disponer la designacin de audiencia para
el sorteo del sndico (y en el inc. 4 debe contener la orden de publicar edictos
conforme a los arts. 27 y 28, LCQ). Finalmente, el art. 27 de la LCQ dice que
la publicacin debe hacerse dentro de los cinco das de que ministerio legis
quede notificada la sentencia del art. 14, LCQ.
Como se observa, el edicto no puede publicarse de manera completa
hasta que el sndico haya sido sorteado y aceptado el cargo. El plazo de cinco
das para efectuar la publicacin que dispone el art. 27 es de muy difcil
cumplimiento.
VI. Justificacin de la publicacin

En lo relacionado con la prueba de la publicacin, el deudor debe
acompaar al expediente los "recibos" dentro de los plazos indicados en el
apartado anterior. Estos recibos consisten en la constancia emitida por el
diario (de publicaciones legales o de mayor circulacin) de que los edictos
han sido presentados para su publicacin. En la prctica, se observa que con
el solo recibo de pago de dicha publicacin alcanza a los fines de
cumplimentar con el presente dispositivo.
Sin perjuicio de ello, y conforme lo ordena el art. 27, lt. prr., LCQ,
el concursado debe probar la efectiva publicacin de los edictos dentro del
quinto da posterior a su primera aparicin.
117

VII. Sancin
Si el deudor no adjunta los recibos en el trmino sealado, se lo tiene
por desistido (art. 30, LCQ). La LCQ expresamente ordena que el
incumplimiento de la obligacin del deudor de efectuar la publicacin de
edictos, en el plazo legal, tiene como sancin el tener por desistido el
procedimiento concursal y tal sancin tiene el carcter de imperativo. La
sancin es seria, por lo que es carga del abogado estar muy atento al
cumplimiento de este plazo.
No obstante la perentoriedad del trmino, la doctrina y jurisprudencia
han relativizado en algunos supuestos particulares la norma del art. 30, LCQ.
As, se ha dicho que "si la demora en la publicacin de los edictos en
que incurri la deudora en concurso preventivo no ha sido tan grave que haya
perjudicado el trmite normal del proceso, ni ha perturbado ni alterado el
cumplimiento regular del cronograma de los plazos y etapas legales previstos
hasta la junta de acreedores, ni existido de su parte y sus representantes
propsitos dilatorios, ni ha estado guiado por fines antifuncionales, ni media
en el caso inters pblico o privado comprometido por la mentada demora,
no cabe sancin automtica de refutar a la concursada como desistente de su
concurso en marcha".
Producido el incumplimiento, por parte del deudor, de realizar la
mencionada publicacin en los plazos legalmente previstos, opera ipso iure
el desistimiento o es menester declaracin judicial que lo declare? El presente
planteo es independiente de la necesidad de una resolucin de desistimiento
(que es indispensable) o de la posibilidad de declararlo de oficio, pues dicho
desistimiento "debe" ser declarado de oficio.
El interrogante se centra en otro punto: acaecido el incumplimiento y
declarado el desistimiento a travs de la pertinente resolucin, sta debe
retrotraerse al momento del incumplimiento o al de la resolucin. Dicho en
otros trminos: la resolucin de desistimiento tiene efecto declarativo o
constitutivo?
De la adopcin de una u otra postura se derivan consecuencias
diversas. Si se admite que la resolucin de desistimiento tiene efecto
"declarativo" (pues declara una situacin que ha producido sus efectos con
independencia de la declaracin judicial), el deudor no podr acompaar las
constancias edictales luego de vencido el trmino. Por el contrario, si dicha
resolucin tiene efecto "constitutivo", el concursado podr acompaar las
constancias hasta tanto no haya sido declarado judicialmente el desistimiento.
Tonn y Rivera, sin adentrarse a analizar si la resolucin de

desistimiento es constitutiva o declarativa, han dicho que el tribunal no debe
aplicar el desistimiento si el deudor ha acompaado los recibos tardamente,
pero antes de haber sido declarado el desistimiento.
Art. 29. Carta a los acreedores.

Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 27 y 28, el sndico
debe enviar a cada acreedor denunciado, carta certificada en la cual le
haga conocer la apertura del concurso, incluyendo los datos sucintos de los
requisitos establecidos en los incisos 1 y 3 del artculo 14, su nombre y
domicilio y las horas de atencin, la designacin del juzgado y secretara
actuantes y su ubicacin y los dems aspectos que estime de inters para
los acreedores.
La correspondencia debe ser remitida dentro de los cinco (5) das
de la primera publicacin de edictos.
La omisin en que incurra el sndico, respecto del envo de las
cartas, no invalida el proceso.
I. Complemento del sistema edictal
El sndico tiene la obligacin de enviar a cada acreedor denunciado
por el concursado al presentar su concurso preventivo "carta certificada" en
la cual le haga conocer la apertura de dicho concurso. Dicha notificacin
debe contener los principales datos que sean de inters para el acreedor.
Pero ello no es suficiente para cubrir la publicidad necesaria de la
sentencia del art. 14, LCQ, ya que el sndico debe notificar slo a los
"acreedores denunciados", y muchas veces el deudor, al peticionar su
concordato preventivo, no denuncia la totalidad de sus acreedores. La
emisin de la carta del art. 29, LCQ es complementario del sistema de
edictos.
II. Acreedores
Debe enviarse a cada acreedor denunciado por el deudor en su
presentacin concursal (art. 11, inc. 5, LCQ), independientemente de su
calidad (quirografarios o privilegiados) o naturaleza (civiles, comerciales,
laborales, financieros, fiscales).
118

No obstante la literalidad de la norma, si el sndico conoce la
existencia de otros (presuntos) acreedores, deber cursar dicha notificacin.
Si se tratase de ttulos circulatorios que hubiesen sido endosados, el sndico
deber enviar la carta a quien fuera endosatario del concursado, salvo que
tuviese mayores datos (derivados de un protesto, carta documento
reclamando el pago, etc.).
vi) fecha de la audiencia informativa (arts. 45, prr. 5, y 14, inc. 10,
LCQ);
vii) los integrantes del comit de acreedores provisorio (arts. 260 y
14, inc. 11, LCQ);
viii) requisitos de verificacin (ser de causa anterior a la presentacin
concursal, deber de indicar monto, causa -en caso de ser ttulos cambiarios,
probar la causa plenarios "Difry S.R.L " y "Translnea S.A "- y privilegio,
acompaar los ttulos justificativos en dos copias, constituir domicilio y
denunciar domicilio real, firma del peticionario, efectos de la verificacin,
arancel exigido y sus excepciones, etc. -art. 32, LCQ-), etctera;
ix) otros datos del funcionario sindical, tales como telfono, fax,
correo electrnico, etctera.
III. Contenido de la carta

El contenido de la misiva est previsto en la norma y debe hacer
conocer:
i) la declaracin del concurso preventivo;
ii) el nombre del concursado;
iii) en caso de personas jurdicas, el de los socios con responsabilidad
ilimitada;
iv) la fecha hasta la cual deben presentar los pedidos de verificacin
al sndico;
v) el nombre del sndico;
vi) domicilio de atencin;
vii) horario de atencin;
viii) juzgado y secretara interviniente;
ix) ubicacin del juzgado;
x) otros aspectos que estime de inters para los acreedores.
Estos "datos extras" son discrecionales para el sndico. No obstante
ello, parece prudente -y en la prctica as se hace- tambin incluir los
siguientes datos:
i) otros datos del concursado que permitan una mejor identificacin
(documento de identidad, datos de registro, domicilio de la administracin,
administradores, etc.);
ii) fechas en que se dictarn los informes individuales (art. 35, LCQ)
y general (art. 39, LCQ) (art. 14, inc. 9, LCQ);
iii) fecha hasta la cual pueden efectuar las observaciones a los
crditos (art. 34, LCQ);
iv) fecha de la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ);
v) plazo para incoar el incidente de revisin (art. 37, LCQ);
IV. Carta certificada

Esta carta debe ser "certificada", no pudiendo suplirse tal exigencia
con otras modalidades notificatorias tales como comunicaciones verbales,
cartas simples, radiales, televisivos, etctera.
Los fondos para solventar el envo los aporta el concursado en la
oportunidad prevista en el art. 14, inc. 8, LCQ. Por ello el sndico, previo al
envo de dicha misiva notificatoria deber solicitar orden o cheque de pago al
juzgado pertinente, con oportuna rendicin de cuentas.
V. Rendicin de cuentas
En cuanto a la oportunidad de la rendicin de cuentas, la LCQ no
establece cundo debe realizarse en el concurso preventivo. Tampoco lo hace
en relacin al arancel del art. 32, LCQ.
Parece prudente sealar como momento adecuado el del informe
general del art. 39, LCQ, ya que en el concurso preventivo no existe un
informe final en el cual el sndico efecte rendicin de cuentas (art. 218, inc.
1, LCQ).
VI. Oportunidad del envo
Las cartas deben ser remitidas dentro de los cinco das de la
publicacin de edictos, aunque nada empece a que sean enviadas con
anterioridad a dicha fecha. El no envo o envo inoportuno de esta carta no
119

invalida el proceso, pero puede irrogar al funcionario sindical las sanciones
del art. 255, 3 prr., LCQ, pues importa un grave incumplimiento de sus
funciones. Adems, algunos autores lo han valorado como un eximente de
costas que ordinariamente se imponen a los verificantes tardos.
ii) no depositar en el plazo de tres das el importe que el juez

determine para abonar los gastos de correspondencia del art. 29, LCQ (art.
14, inc. 8, LCQ);
iii) no publicar edictos en el diario de publicaciones legales y otro de
amplia circulacin dentro de los cinco das de haberse notificado la sentencia
de apertura (art. 27, LCQ);
iv) no publicar edictos en caso de que el deudor tuviese
establecimientos en otra jurisdiccin judicial en el lugar de ubicacin de cada
uno de ellos (y en su caso en el diario de publicaciones legales respectivo) en
un plazo que no puede exceder los veinte das desde la notificacin de la
sentencia concursal (art. 28, prr. 1, LCQ).
No se incluye como supuesto sancionatorio (que no puede ser
incluido por va analgica -arts. 16, CCiv. y 159, LCQ-) la falta de
presentacin de los comprobantes respectivos y de la prueba de la efectiva
publicacin dentro del quinto da (art. 28, prr. 2, LCQ).
Debe tambin destacarse que la jurisprudencia de alzada ha sido ms
flexible con el cumplimiento oportuno de estas cargas concursales y la
perentoriedad de dichos plazos (art. 273, inc. 1, LCQ). Criterio similar al
cumplimiento de los requisitos del art. 11, LCQ, en la alzada.
Seccin II - Desistimiento
Art. 30. Sancin.
En caso de que el deudor no cumpla lo dispuesto en los incisos 5 y
8 del artculo 14 y en los artculos 27 y 28, primer prrafo, se lo tiene por
desistido.
I. Desistimiento forzoso
Esta norma establece la sancin (desistimiento) por el
incumplimiento de ciertas cargas por parte del concursado. Se trata de un
desistimiento forzoso (legal u ope legis) a diferencia del voluntario (art. 31,
LCQ).
Iniciado el concurso preventivo, el concursado tiene la obligacin de
proseguir el proceso concursal hasta su finalizacin (cumplimiento o quiebra
indirecta), que es la forma habitual de extincin. Bsicamente el
desistimiento es una situacin (legal o voluntaria) cuyo efecto es la no
continuacin del proceso concursal. Es una forma anormal del proceso. El
desistimiento en materia concursal es del proceso y no del derecho a acceder
al concurso preventivo (que es irrenunciable).
III. Aspectos prcticos

El desistimiento forzoso debe dictarse por auto y debe estar fundado
fctica y legalmente. Puede ser dictado "oficiosamente" y no es menester
peticin de parte o del sndico. El incumplimiento de las cargas que fundan el
desistimiento puede ser certificado por el actuario. Para determinar el
incumplimiento de estas cargas no se requiere emplazamiento bajo
apercibimiento expreso, ni intimacin previa.
Este auto, a pesar de la regla del art. 273, inc. 3, LCQ, y conforme a
la jurisprudencia dominante, es apelable por el concursado (pues es el
verdaderamente interesado), pero no por los acreedores, comit de acreedores
o el sndico.
Los efectos del desistimiento forzoso estn reglados en el art. 31,
prr. 3, LCQ.
II. Causales
Al ser una sancin (como lo indica el epgrafe del art. 30, LCQ) por
el incumplimiento de ciertas cargas, su interpretacin debe ser restrictiva.
Estas cargas estn expresadas en la norma:
i) no presentar en el plazo que el juez fije (que no podr ser superior
a tres das) los libros referidos a su situacin econmica en el lugar que el
juez fije dentro de su jurisdiccin (art. 14, inc. 5, LCQ);
Art. 31. Desistimiento voluntario.
120

El deudor puede desistir de su peticin hasta la primera
publicacin de edictos, sin requerir conformidad de sus acreedores.
Puede desistir, igualmente, hasta el da indicado para el comienzo
del perodo de exclusividad previsto en el artculo 43 si, con su peticin,
agrega constancia de la conformidad de la mayora de los acreedores
quirografarios que representen el setenta y cinco por ciento (75%) del
capital quirografario. Para el clculo de estas mayoras se tienen en
cuenta, segn el estado de la causa: a los acreedores denunciados con ms
los presentados a verificar, si el desistimiento ocurre antes de la
presentacin del informe del artculo 35; despus de presentado dicho
informe, se consideran los aconsejados a verificar por el sndico; una vez
dictada la sentencia prevista en el artculo 36, debern reunirse las
mayoras sobre los crditos de los acreedores verificados o declarados
admisibles por el juez. Si el juez desestima una peticin de desistimiento
por no contar con suficiente conformidad de acreedores, pero despus sta
resultare reunida, sea por efecto de las decisiones sobre la verificacin o
por nuevas adhesiones, har lugar al desistimiento, y declarar concluido
el concurso preventivo.
Inadmisibilidad. Rechazada, desistida o no ratificada una peticin
de concurso preventivo, las que se presenten dentro del ao posterior no
deben ser admitidas, si existen pedidos de quiebra pendientes.
Es suficiente con presentar un escrito de desistimiento, sin que sea

menester correr un traslado a la sindicatura (en caso de que sta hubiese
aceptado el cargo). De todas formas, si el concursado no publica edictos,
oportunamente tambin se tendr por desistido legalmente (art. 30, LCQ),
con iguales efectos.
1.2. Hasta el perodo de exclusividad
Luego de publicados los edictos y hasta el perodo de exclusividad
(art. 43, LCQ) -esto es, cuarenta das posteriores a la sentencia de
verificacin (art. 36, LCQ)-, ser menester que con el escrito de desistimiento
se adjunte la conformidad de la mayora de los acreedores que representen el
setenta y cinco por ciento del capital quirografario (mayora subjetiva y
setenta y cinco por ciento de capital). No se exige formalidad alguna para
dichas conformidades, pudiendo regir por analoga el art. 45, prr. 1, LCQ.
Sin perjuicio de ello, ser suficiente con que los acreedores firmen ante el
actuario el escrito de desistimiento.
2. Mayoras
Segn la etapa en la que se encuentren variar la "base" para tomar
ese porcentaje:
i) hasta el informe individual (art. 35, LCQ), se tomarn slo los
acreedores denunciados con ms los presentados a verificar;
ii) desde dicho informe y hasta la sentencia de verificacin (art. 36,
LCQ), los acreedores aconsejados verificar;
iii) luego de dictada la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ) y
hasta el comienzo del perodo de exclusividad, los acreedores verificados o
declarados admisibles.
El desistimiento es posible hasta el inicio del perodo de exclusividad
(art. 43, LCQ). Si el concursado no obtuvo las mayoras, el desistimiento no
es posible (y el juez debe "desestimar" el "desistimiento"); si despus result
reunida dicha mayora (por efecto de las decisiones sobre la verificacin o
nuevas adhesiones), el juez har lugar al desistimiento y declarar concluido
el concurso preventivo.
Si esta mayora result obtenida (por nuevas adhesiones) luego del
inicio del perodo de exclusividad, el desistimiento no ser posible,
independientemente de las conformidades. Es un momento perentorio:
superada esta etapa no es factible el desistimiento. En relacin a la extensin
del trmino "decisiones sobre la verificacin", se abarca no slo la sentencia
I. Desistimiento voluntario
La ley tambin prev el desistimiento del proceso concursal por
voluntad del concursado. Deben sealarse dos precisiones terminolgicas: no
desiste de la "peticin", sino del proceso concursal; la ley refiere al deudor,
cuando debi hablar estrictamente de concursado.
1. Etapas concursales
Por los intereses en juego y por la estructura del concurso preventivo
(que es pluriconflictivo y plurisubjetivo), la ley ha reglado el desistimiento
voluntario que difiere segn la etapa en que se encuentre.
1.1. Hasta la publicacin edictal
Si an no se ha iniciado la publicacin edictal, el concursado puede
desistir del proceso sin requerir la conformidad de sus acreedores
(desistimiento ad nutum). No se requiere fundamentar el motivo del
desistimiento. Tampoco se requiere conformidad de la sindicatura.
121

de verificacin (art. 36, LCQ), sino tambin la opinin del sndico en el
informe individual (que, en cierto modo, es una decisin del funcionario
concursal sobre el pedido de verificacin).
Una cuestin curiosa puede resultar en caso de que el sndico
aconseje la inadmisibilidad de todos los crditos y el concursado, luego de
ello, peticione el desistimiento del proceso concursal: aplicando estrictamente
la ley no se requerira conformidad de los acreedores (algo similar a la
situacin anterior a la publicacin edictal).
3. Efectos
El desistimiento del concurso importa la "conclusin" del concurso
preventivo, aunque no en el sentido previsto en el art. 59, LCQ. En este caso,
cesan totalmente los efectos del concurso (v.gr.: arts. 15, 16, 17, LCQ), el
fuero de atraccin, la suspensin de acciones (art. 21, LCQ) y tambin el
funcionario concursal. El proceso concursal deja de existir (rectius: de tener
efectos).
4. Costas
Con la resolucin de desistimiento se fijarn las costas al concursado
y se deben regular honorarios a los profesionales intervinientes (art. 265, inc.
5, LCQ).
Para el monto no debe tenerse en cuenta el porcentaje previsto en el
art. 266, LCQ, pues no hubo "acuerdo preventivo". Sin perjuicio de ello,
tendr especial aplicacin el art. 271, prr. 2, LCQ.
5. Legitimacin
Slo el concursado puede desistir voluntariamente. Tampoco requiere
manifestacin de las causas de su decisin. No puede ser condicionado y
debe ser total. Simplemente se requiere que haya adjuntado al expediente las
mayoras legales (art. 31, prr. 2, LCQ).
Si se trata de una persona jurdica (art. 6, LCQ), slo se requiere
decisin del rgano de administracin (no se exige ratificacin del rgano de
gobierno); si se trata de un incapaz (art. 7, LCQ), su tutor o curador no puede
renunciar los derechos de su pupilo o curador ni aun con autorizacin judicial
(art. 450, inc. 6, CCiv.). Tampoco en el caso de los herederos (art. 8, LCQ).
Se requiere poder especial. Mientras no se haya dictado el desistimiento es
factible su retractacin.
II. El art. 31, parte final, LCQ

El prrafo final del art. 31, LCQ establece la consecuencia del
rechazo (art. 13, prr. 2, LCQ), desistimiento (arts. 30 y 31, prrs. 1 y 2,
LCQ) o falta de ratificacin (arts. 6, 7 y 8, LCQ) del proceso concursal: el
pedido de concurso preventivo incoado dentro del ao posterior slo puede
ser admitido si no existen pedidos de quiebra pendientes. Ello, por supuesto,
importa la posibilidad de continuar los procesos de quiebra oportunamente
incoados (y suspendidos por el proceso concursal).
Respecto de la extensin del trmino existe jurisprudencia plenaria
que ha fijado posicin: la locucin "pedidos de quiebra pendientes" contenida
en el art. 31, in fine, LCQ alude a los presentados antes de la primera peticin
de concursamiento. Tambin existen autores que sealan que los pedidos de
quiebra pendientes pueden haber sido iniciados antes o despus de la
solicitud del primer concurso fracasado o de su conclusin, ya que lo
determinante es que dichas solicitudes de quiebra estuvieran pendientes al
tiempo del nuevo concurso preventivo y porque la ley no distingue.
El plazo del ao comienza a correr desde que qued firme la decisin
que admiti el rechazo, desistimiento o no ratificacin.
Seccin III - Proceso de verificacin

Art. 32. Solicitud de verificacin.
Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y
sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus
crditos, indicando monto, causa y privilegios. La peticin debe hacerse
por escrito, en duplicado, acompaando los ttulos justificativos con dos
copias firmadas y debe expresar el domicilio que constituya a todos los
efectos del juicio. El sndico devuelve los ttulos originales, dejando en
ellos constancia del pedido de verificacin y su fecha. Puede requerir la
presentacin de los originales, cuando lo estime conveniente. La omisin
de presentarlos obsta a la verificacin.
Efectos. El pedido de verificacin produce los efectos de la
demanda judicial, interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del
derecho y de la instancia.
122

Arancel. Por cada solicitud de verificacin de crdito que se
presente, el acreedor pagar al sndico un arancel de cincuenta pesos ($
50) que se sumar a dicho crdito. El sndico afectar la suma referida a
los gastos que le demande el proceso de verificacin y confeccin de los
informes, con cargo de oportuna rendicin de cuentas al juzgado,
quedando el remanente como suma a cuenta de honorarios a regularse por
su actuacin. Exclyese del arancel a los crditos de causa laboral, y a los
menores de mil pesos ($ 1.000), sin necesidad de declaracin judicial.
El proceso verificatorio, en lneas generales, tiene como fin el de

"obtener el reconocimiento de la legitimidad de las acreencias, as como la
graduacin de ellas (quirografaria o privilegiada)".
2. Demanda verificatoria
El pedido de verificacin produce los efectos de "demanda judicial",
interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la
instancia. Existe controversia doctrinaria acerca de si el pedido verificatorio
es una demanda o no. Si bien tcnicamente no se puede hablar de que sea una
demanda en sentido estricto, a los fines concursales lo fundamental est en
que esta solicitud (o demanda) produce "los efectos de una demanda
judicial".
Si bien el art. 32, LCQ habla del "deber" de verificacin, es una carga
(un imperativo del propio inters), ya que la obligacin se impone en inters
ajeno. Constituye un facultad que el interesado puede o no usar; pero el
acreedor que se sustrae de cumplir con la carga verificatoria, no tiene
posibilidad alguna de intervenir en el proceso concursal y gozar de sus
beneficios.
Es factible el desistimiento de la verificacin tempestiva, y el da
lmite es hasta la resolucin judicial del art. 36, ya que en ella "se resuelve,
sobre todas las solicitudes formuladas al sndico tempestivamente" y sus
efectos son los de "cosa juzgada".
I. Principio de concursalidad
La universalidad del juicio concursal se proyecta tanto activa como
pasivamente, abarcando todos los bienes del deudor y convocando a todos
sus acreedores para intentar la eliminacin de la insolvencia. En este proceso,
una fase o etapa fundamental es la de verificacin de crditos, o sea, la
regulacin de la va de insinuacin de los crditos en el pasivo del deudor.
La convocacin a todos los acreedores es propia de la concursalidad
y se basa en la universalidad patrimonial que debe respetarse como "directriz
axil" del sistema, aspecto que mantiene toda su vigencia bajo la LCQ y que
adems conlleva el tratamiento igualitario propio de este tipo de procesos.
II. Verificacin de crditos
1. Definicin e importancia
El esquema verificatorio puede ser definido como "el procedimiento
de conocimiento, contencioso, causal, tpico, necesario, nico y excluyente
que tiene por finalidad determinar la composicin de la masa de acreedores,
monto y graduacin de sus crditos". Es una "accin incorporativa y
legitimante". Los caracteres surgen de dicha definicin: contencioso, causal,
tpico, necesario, nico y excluyente.
Se ha destacado la importancia del proceso de verificacin,
expresando que "traduce el punto de encuentro del inters pblico y de los
intereses privados, apuntando a lograr un adecuado equilibrio", ya que si para
el acreedor la verificacin se erige en la va apta para el reconocimiento de su
derecho y legitimar sus pretensiones, para los restantes acreedores y el
deudor constituye el instrumento de control de la integracin del pasivo
concurrente, para garantizar transparencia en la composicin de este ltimo.
III. Excepciones
Es un proceso "necesario", ya que todos aquellos que pretendan
participar del proceso concursal deben acudir a esta va procesal. El hecho de
que existan excepciones no le quitan tal carcter. No deben peticionar la
ordinaria verificacin del crdito los siguientes acreedores:
i) crditos de pronto pago (art. 16, LCQ);
ii) prosecucin de juicios de conocimiento en el concurso preventivo
(art. 21, inc. 1, LCQ);
iii) crditos con garanta real con derecho a remate no judicial (art.
23, LCQ);
iv) acreedores por causa de expropiacin y familia (art. 21, inc. 2,
LCQ);
v) gastos de conservacin y de justicia (art. 240, LCQ);
vi) contratos con prestaciones pendientes (art. 20, LCQ).
123

VI. Contenido de la presentacin
El escrito por el cual "todos los acreedores por causa o ttulo anterior
a la presentacin" en concurso solicitan la insinuacin al sndico debe
contener ciertos requisitos, que se analizan a continuacin:
i) datos personales y domicilio real del insinuante: el domicilio real
no aparece en el art. 32, LCQ; el art. 35, prr. 2, LCQ seala que el informe
individual debe consignar el domicilio real;
ii) constitucin de domicilio especial: este domicilio subsiste para
todos los efectos legales mientras no se constituya otro (art. 273, inc. 6,
LCQ);
iii) indicacin del monto del crdito: cabe remitirse en este punto a lo
sealado en el art. 19, LCQ para crditos no dinerarios o expresados en
moneda extranjera;
iv) indicacin de la graduacin o privilegio pretendido: "El
insinuante debe indicar el privilegio con que cuenta el crdito invocado,
refiriendo razones y fundamentos legales que abonan tal pretensin". Vencido
el plazo para su proposicin "tempestiva", al acreedor slo le quedara un
recurso: desistir al pedido de verificacin "tempestivo" e iniciar la
verificacin tarda, con todas las consecuencias que ella trae aparejada (v.gr.:
imposicin de costas), debiendo tramitarse incidentalmente. Si el acreedor
hubiese omitido el carcter del crdito (comn o privilegiados), el juez debe
admitirlo como quirografario, salvo el caso de crditos laborales que tienen
un procedimiento especial (art. 43, prr. 9, LCQ);
v) indicacin de la causa de la obligacin: este requisito ser tratado
ms adelante;
vi) ttulos justificativos y copias: en caso de que se carezca de ttulo
justificativo (v.gr.: crdito por daos y perjuicios sin proceso iniciado) el
insinuante debe efectuar una explicacin detallada de los hechos, ofreciendo
las posibilidades probatorias; la carencia de ttulo, por s sola, no puede por
elementales principios generales del derecho, negar la posibilidad de
peticionar la verificacin ("derecho de acceso a la justicia" -art. 18, CN y art.
8, Pacto de San Jos de Costa Rica-), aunque la orfandad probatoria obsta a
la admisin del pedido verificatorio;
vii) firma del peticionante: el acreedor que se hace asesorar por un
abogado debe soportar el costo;
IV. Plazo de verificacin

La normativa concursal indica implcitamente el comienzo del plazo
de verificacin. El art. 14, inc. 3, LCQ seala que debern contarse desde que
se estime que concluir la publicacin de edictos. ste es el inicio del plazo
verificatorio: la conclusin de la publicacin de edictos, aunque resulta
ponderable una conducta por parte del rgano sindical a los fines de receptar
las peticiones con anterioridad.
El plazo hasta el cual deben presentarse debe estar contenido en la
sentencia de apertura (art. 14, inc. 3, LCQ) y en el edicto (arts. 27 y 28,
LCQ), es de quince o veinte das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ) y
perentorio (art. 273, inc. 1, LCQ). Es aplicable el plazo de gracia (arts. 53,
CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ). As lo estableci la jurisprudencia
plenaria: "Es aplicable el plazo de gracia previsto en el art. 70 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial, a toda situacin operada en juicio de concurso y
de ejecucin prendaria".
V. Formalidades de la presentacin
La norma del art. 32, LCQ no impone a la peticin frmulas
sacramentales. La presentacin es un acto de gestin ordinaria y puede ser
realizado por apoderado, no siendo necesario patrocinio letrado.
El recaudo del tenor escrito de la presentacin no impone ninguna
otra exigencia formal adicional que no sean las indicadas en la norma.
Asimismo, el presentante debe acreditar su identidad; y si lo hace en
representacin, debe acompaar los documentos acreditativos del
apoderamiento correspondiente. Igualmente, si se presenta por una persona
jurdica, deber acompaar los estatutos y resoluciones que justifiquen la
representacin que se invoca.
La solicitud verificatoria debe ser presentada al sndico en la "oficina
abierta al pblico" (art. 275, inc. 7, LCQ). Se debe hacer por escrito, en
duplicado, acompaando los ttulos justificativos con dos copias firmadas. El
carcter escrito del pedido puede canalizarse a travs de cualquier medio
(carta documento, carta certificada, telegrama, etc.) con tal de que se
efectivicen los dems requisitos, aunque la va ms segura es la de concurrir
a las oficinas del rgano concursal con los escritos del pedido.
124

viii) pago del arancel: se impone el pago de un arancel de cincuenta
pesos para la presentacin de la verificacin de crditos, con las excepciones
legales (laborales y menores de mil pesos).
Respecto de si est eximido de abonar el arancel de cincuenta pesos

el acreedor amparado bajo la luz de un beneficio de litigar sin gastos, caben
dos discriminaciones: i) si el acreedor insinuante ya ha obtenido sentencia
para litigar sin gastos, no debe pagar el arancel; ii) si no se ha pronunciado
sentencia o no ha sido siquiera iniciado, pensamos que el acreedor debe pagar
el arancel. El motivo es claro: el monto impuesto es sumamente pequeo para
impedir el acceso a la justicia. A ello debe agregrsele la finalidad inmediata
de aplicacin (gastos del sndico) y que, a la larga, lo satisfar el concursado.
El no pago del arancel obsta al tratamiento del crdito. Si el sndico
recibi igualmente el pedido de verificacin (no obstante no haberse erogado
dicho arancel), debe informarlo (art. 35, LCQ), ya que ser el juez concursal
quien en la sentencia de verificacin disponga su inadmisibilidad o no
presentacin.
VII. Arancel
Se ha discutido la calidad del arancel: si constituye un gasto de
justicia y por ende goza del privilegio del art. 240, LCQ, o si el mismo debe
seguir la misma suerte del crdito principal). Debido a la redaccin de la
norma, el reducido monto del arancel y la estructura misma el concurso
preventivo es correcto entender que el arancel es un crdito accesorio del
principal.
Si bien en otra oportunidad sealamos que en caso de que el arancel
acceda a varios crditos (quirografarios y privilegiados), deba prorratearse o
dividirse proporcionalmente por cada crdito de distinta naturaleza teniendo
en cuenta el monto de cada uno de ellos; dicha solucin, aunque
salomnicamente justa, se insina como inconveniente desde del plano
prctico. Por ello, una solucin ms acorde con la prctica concursal radica
en que dicho arancel acceda a la mejor calidad del crdito.
La suma recaudada por el sndico se imputar inicialmente para
gastos vinculados con el perodo informativo. No se podrn imputar otros
gastos a dicha cuenta y los mismos deben ser valorados con cierta
razonabilidad.
La ley no establece cundo es la oportunidad para la rendicin de
cuentas de esos gastos, razn por la cual parece prudente que el sndico lo
haga en el informe general (art. 39, LCQ), aun cuando dicha norma no lo
prevea expresamente. Esta rendicin -por un principio de economa procesal
(art. 278, LCQ)- deber incluir los gastos de correspondencia (art. 29, LCQ).
Si hubo remanente, el mismo se tomar a cuenta de la oportuna
regulacin de honorarios (art. 265, inc. 1 y 5, LCQ). La duda se genera
respecto de cmo debe tomarse esta "cuenta": si detrayendo del monto
hipottico a cobrar (aun cuando el mismo no se perciba) o del monto que
efectivamente estar en condiciones de percibir el funcionario sindical.
Los crditos de causa laboral (arg. art. 20, LCT) y los menores de mil
pesos (monto tomado al azar por el legislador) no deben abonar dicho arancel
(art. 32, in fine, LCQ). No se requiere que el juez as lo disponga.
VIII. Causa
1. Generalidades
El tema de la prueba de la causa en la verificacin ha generado un
intenso movimiento doctrinario y jurisprudencial, ya que el art. 32, LCQ
recepta el deber genrico del peticionante de verificacin de "indicar" la
causa de la obligacin. Sin entrar a dilucidar sobre la acepcin doctrinaria
del trmino causa, a los efectos concursales la "causa es el hecho dotado por
el ordenamiento jurdico con virtualidad bastante para establecer entre
acreedor y deudor el vnculo que los liga" (contrato, cuasi contrato, delito,
cuasi delito; v.gr.: contrato de locacin, daos y perjuicios, etc.).
En los ttulos cambiarios una de las caractersticas es que son
justamente "abstractos" (opera la "desvinculacin del documento respecto de
la relacin causal"). Por ello los ttulos de crdito no debieran indicar la
causa.
2. Jurisprudencia plenaria
La jurisprudencia plenaria de la Cmara Nacional Comercial en el
fallo "Translnea S.A. v. Electrodinie S.A. " sent su criterio: "el solicitante
de verificacin en concurso con fundamento en pagars con firma atribuida al
fallido, debe declarar y probar la causa, entendidas por tal las circunstancias
determinantes del acto cambiario del concursado, si el portador fuere su
beneficiario inmediato, o las determinantes de la adquisicin del ttulo por
ese portador de no existir inmediatez". Unos meses despus, en idntico
125

alcance pero referido a la verificacin con cheques, se pronuncia el plenario
"Difry S.R.L.".
De lo decidido en dichos fallos plenarios se extrae lo siguiente:
i) relacin "inmediata" con el concursado: el acreedor que recibi el
ttulo directamente del sujeto concursado (sea mediante libramiento directo o
endoso) debe, como sealan expresamente los mentados fallos, "declarar y
probar la causa" que dio origen al acto cambiario;
ii) relacin "no inmediata" con el concursado: si el portador de la
cambial "no" se encuentra en relacin directa con el concursado, debe probar
la causa por la cual adquiere el ttulo.
Adems cabe sealar que los plenarios se dictaron en verificaciones
tardas (procedimientos incidentales en los cuales existe la posibilidad
jurdica de ofrecer y producir todo tipo de pruebas).
Desde otro ngulo visual y con respecto a la aplicacin de dichos
plenarios, se seala -con acierto- que debe discriminarse segn el tipo de
verificacin (tempestiva o tarda) en que se plantee la cuestin. La
jurisprudencia ha establecido que "en el trmite de verificacin de un crdito,
el acreedor slo debe indicar la causa de la obligacin, para que el sndico
pueda informar, practicando, previamente a tal efecto, las compulsas y
averiguaciones necesarias. En cambio, en el incidente de revisin, la causa
del crdito debe probarse y esto constituye causa rigurosa del peticionante".
3. Finalidad de los plenarios
Rivera, con razn, explica que la finalidad de esta jurisprudencia fue
la de evitar que el deudor pudiese "inventar" acreedores mediante la emisin
de ttulos cambiarios librados por l, artilugio destinado a manejar las
mayoras necesarias para aprobar el concordato preventivo. Por ello, se
procuraba prevenir -antes que lamentar- el concilium fraudis entre el deudor
concursado y los presuntos acreedores inventados.
Si se comprueba en el proceso concursal la inexistencia del
concilium fraudis entre el deudor y los acreedores peticionantes de la
verificacin, la razn de ser del plenario caera. Y, en consecuencia, no sera
menester una prueba acabada y puntillosa de la causa de la obligacin.
4. Vigencia de los plenarios
Se ha sealado, en lo relacionado a la vigencia actual de los fallos
plenarios citados en el punto anterior, que dicha doctrina judicial "viene
experimentando ciertos recortes y renovadas interpretaciones ms flexibles
en la exigencia probatoria, con el propsito de evitar dejar fuera del pasivo a

muchos acreedores, verdaderos pero escasamente documentados". A
mediados de 1986 la jurisprudencia empez a blandirse. En el caso "Mance
Gras S.R.L" se dijo que "la tlesis del plenario no fue exigir una prueba
acabada y contundente de la relacin fundante del ttulo de crdito",
aclarando que "exigir esto esterilizara prcticamente toda pretensin
verificatoria fundada en ttulos abstractos".
Catorce das despus, el clebre caso "Lajst" accedi a verificar
crditos, cuyo nico respaldo era el ttulo en el cual se hallaban
instrumentados. Este fallo (que fuera publicado con anterioridad al caso
"Mance Gras S.R.L") ha sido calificado por alguna doctrina como un
verdadero leading case. Inmediatamente hizo eco en la doctrina, dividiendo a
la misma entre quienes estaban en contra o a favor de lo resuelto. Pero es
obligatorio dejar sentada una premisa: en este caso se trataba de la quiebra de
un "operador de mesa de dinero" y se present la grave problemtica de que
aplicando estrictamente los plenarios, se hubiese liberado al fallido de todos
los crditos en su contra, circunstancia harto injusta.
Expresamente la sala E de la Cmara Nacional en lo Comercial, en el
fallo aludido, dictamin: "la presentacin de un cheque por el insinuante de
un crdito en el proceso concursal del fallido, que operaba a travs de una
mesa de dinero, si bien impona al primero la carga de indicar, exponer y
acreditar la causa determinante del acto cambiario del fallido, esa modalidad
configura al menos un principio de prueba por escrito que posibilita formar
conviccin al tribunal en el sentido de un verdica y legtima operacin en
funcin de la cual el verificante resulta tenedor del documento en que se basa
su reclamo".
Posteriormente se fue asentando dicha posicin jurisprudencial. En
1988 se dicta el fallo "Decarlini", y en 1989 la causa "Compaa Arenera de
Vizcano".
As, se dijo que lo que la ley requiere es la indicacin de la causa y
una razonable complementacin probatoria, y que si la concursada no ha
negado el libramiento de los documentos ni ha explicado concretamente por
qu los mismos no justifican la verificacin intentada, es de presumir que
esas firmas tienen causa y que su autor las conoce.
Posteriormente se dictaron otros fallos en un sentido similar. As, se
ha decidido que si "no se encuentran razones para pensar que el insinuante
pretende incluir un pasivo ficticio en el concurso, ni que exista acuerdo
126

fraudulento, no cabe rechazar el pedido de verificacin fundado en pagars
que segn el acreedor instrumentan un mutuo con fundamento en que no se
prob la causa de la obligacin segn el plenario, pues si la verificacin de
los acreedores dependiese de la prueba referida a la causa de la obligacin,
aqullos concurriran nicamente por el ttulo que origin la adquisicin del
derecho cambiario -es decir, como vendedores, mutuantes, etc.-, pero nunca
como acreedores cambiarios".
"La acreditacin de la causa del crdito por parte de quien pretende
su verificacin en el concurso preventivo, tiene como finalidad evitar la
constitucin de acreencias simuladas que alteren la mayora necesaria para la
admisin de la propuesta o que perjudiquen la cuanta del dividendo
concursal de los restantes acreedores. En consecuencia, no corresponde
agravar el criterio interpretativo de la ley, exigiendo una prueba acabada y
contundente de la causa del crdito, pues es suficiente el aporte de datos
indiciarios que permiten desvirtuar la existencia de conciertos fraudulentos
entre el presunto acreedor y el concursado".
A modo de cierre de este punto, adherimos parcialmente a la posicin
de Rouillon, quien en una nota a un reciente fallo apuntala la nueva
tendencia. sta podra sintetizarse en distintas lneas, que analiza desde un
punto de vista subjetivo, segn el sujeto concursal que interviene en esta
etapa:
i) acreedor: prevalece el criterio de exigir al insinuante la explicacin
del origen causal de su crdito y de aportar la prueba de la cual dispusiera;
ii) sndico: debe contribuir a esclarecer -activamente el pasivo-,
cumpliendo la labor instructoria y no amparar su desidia o comodidad en los
famosos plenarios;
iii) juez: intentar llegar a la verdad jurdica objetiva, determinando
quin es acreedor y quin no lo es, con especial consideracin de las
circunstancias de cada caso, valoracin amplia y criteriosa de la prueba y
puesta en mira del verdadera teleologa del plenario: evitar el abultamiento
ficticio de pasivos mediante el invento de seudo acreedores;
iv) concursado: se proscribe que sea quien alegue la deficiencia de la
alegacin de la falta de acreditacin causal cuando, a la vez, no invocase la
falsedad del ttulo o algn vicio de la voluntad que invalide su rbrica.
5. Nuestra opinin
En nuestra opinin, la vigencia de dichos plenarios debe

flexibilizarse teniendo en cuenta las circunstancias especiales del caso. Debe
ponderarse cautelosamente la situacin "en concreto", para que una vez
analizada se exija la prueba o no de la causa de los ttulos cambiarios. Si se
descarta de manera comprobable la existencia del concilium fraudis entre el
deudor y los acreedores verificantes de una cambial, no sera menester una
prueba exhaustiva de la causa del ttulo valor. Ya se haba indicado la
necesidad de una interpretacin de congruencia que respetase el derecho
cambiario y que tuviese en cuenta las caractersticas del negocio.
Hay casos en los que la nica prueba de la causa es el ttulo mismo. A
diario se observa que, con un modo malicioso, sujetos prximos a
concursarse libran de manera irrestricta numerosos cheques u otros ttulos de
crditos con causas reales y verdaderas, sabiendo que una vez presentados en
concurso y por la vigencia de los fallos en estudio, debern caer en la
"diablica" actividad de probar la causa.
Amn de ello, no puede propiciarse una derogacin absoluta de dicho
precepto jurisprudencial, ya que podran reeditarse las mismas situaciones
injustas que generaron la necesidad del plenario. Tampoco puede postularse
una aplicacin in extremis de dicha norma plenaria, pues pueden plantearse
situaciones inequitativas como las narradas en el prrafo anterior.
Preconizamos la flexibilizacin del criterio para evitar la licuacin del pasivo
y dijimos que la prueba de la causa del negocio, o sea, del mutuo, era el ttulo
cambiario.
Art. 32 bis. Verificacin por fiduciarios y otros sujetos legitimados.

(Incorporado por art. 14, ley 25.589.) La verificacin de los
crditos puede ser solicitada por el fiduciario designado en emisiones de
debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos
emitidos en serie; y por aquel a quien se haya investido de la legitimacin o
de poder de representacin para actuar por una colectividad de acreedores.
La extensin de las atribuciones del fiduciario, del legitimado o del
representante se juzgar conforme a los contratos o documentos en
funcin de los cuales haya sido investido de la calidad de fiduciario,
legitimado o representante. No se exigir ratificacin ni presentacin de
otros poderes.
127

fideicomiso financiero, ley 24441, o los fondos comunes de inversin, ley
24083, modif. por ley 24441).
La norma seala "y por aquel a quien se haya investido de la
legitimacin o de poder de representacin para actuar por una colectividad de
acreedores". Se esgrime en cierto modo complementaria de las disposiciones
anteriores y se impone con un cierto matiz redundante: resulta obvio que
quien se haya investido de legitimacin o poder de representacin de varios
acreedores puede actuar por ellos.
Tambin es claro que quien no tenga legitimacin o poder no podr
actuar por ellos. Esta legitimacin puede devenir de la propia ley o de un
contrato. Los interesados pueden adherirse a contratos con clusulas
predispuestas en las cuales ceden la proteccin de los derechos econmicos
derivados de sus ttulos.
I. Reforma de la ley 25.589

La reforma de la ley 25589 incorpora una nueva norma que regula la
verificacin de crditos de titulares de debentures, bonos convertibles,
obligaciones negociables, propiedad participada u otros ttulos. Este
dispositivo incluye un rgimen que admite alguna variacin con relacin a la
verificacin corriente.
1. Debenturistas
Gozan de esta posibilidad los debenturistas (arts. 338 y ss., LSC): la
sociedad que decida emitir debentures debe celebrar con un banco un
fideicomiso por el que ste tome a su cargo (adems de la gestin de las
suscripciones y el contralor de las integraciones y su depsito) la
representacin necesaria de los futuros debenturistas (art. 338, inc. 3, LSC) y
la defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la vigencia del
emprstito hasta su cancelacin total (art. 338, inc. 4, LSC). Este contrato
deber contener la designacin del banco fiduciario, la aceptacin de ste y
su declaracin respecto de algunos puntos (art. 339, inc. 4, LSC). Por ello, el
ttulo de debenture tambin debe contener, entre otras cosas, el nombre de la
institucin o instituciones fiduciarias (art. 336, inc. 5, LSC).
Adems, el art. 344, LSC seala que el fiduciario tiene, como
representante legal de los debenturistas, todas las facultades y deberes de los
mandatarios generales y de los especiales del art. 1881, inc. 1 y 3, CCiv.
Asimismo, el art. 348, LSC dispone que si los debentures se emitieron con
garanta flotante, resuelta la liquidacin, el fiduciario proceder a realizar los
bienes que constituyen la garanta y a repartir su producido entre los
debenturistas, luego de pagados los crditos con mejor privilegio. De otro
lado, si los debentures se hubieran emitido con garanta comn y existieren
otros acreedores, resuelta la liquidacin, el fiduciario proceder a realizarla
judicialmente en la forma de concurso, de acuerdo con la Ley de Quiebras.
De otro lado, el art. 351, LSC establece que si la sociedad emisora de
debentures con garanta flotante o comn se declarase en quiebra, el
fiduciario ser liquidador coadyuvante necesario de la misma.
2. Otros legitimados
Este rgimen se aplica los obligacionistas (art. 13, lt. prr., ley
23.576), los bonistas convertibles (arts. 10 y ss., ley 19.060 derogado por la
ley 23576) y otros ttulos "emitidos en serie" (como por ejemplo un
II. Aplicacin a la quiebra

Este precepto tambin resulta aplicable en caso de quiebra. Aunque el
art. 14, ley 25.589 slo se incluy como 32 bis y no en el marco de la
quiebra, parece lgica su inclusin en el rgimen del perodo informativo en
la quiebra.
Si bien el art. 200, LCQ, con una psima tcnica legislativa, se limita
a repetir los arts. 32, 33 y 34, LCQ, para luego remitir slo en materia de los
arts. 35, 36, 37, 38, 39 y 40, LCQ, no puede aceptarse tal sentido
normolgico. Interpretado de una manera burdamente literal podra sealarse
que si el art. 200, LCQ tom textual los arts. 32 a 34, LCQ y slo remiti en
los restantes, si -a posteriori- se introdujo una norma entre los arts. 32 y 33,
LCQ, no puede considerarse incluido en el perodo informativo en la quiebra.
III. Facultativo
Pero hay que hacer una aclaracin. Se trata de una facultad (o carga)
y no de una verdadera obligacin. Estos acreedores pueden insinuarse de esa
manera; pueden optar por presentarse a ttulo individual. En efecto, el nuevo
art. 32 bis, LCQ utiliza la modalidad "pueden"; de donde si pueden, no
deben. Ergo, es una simple facultad que pueden o no utilizar.
De otro lado, el juez tampoco podra obligar a los tenedores de ttulos
seriados a que se presenten mediante algn representante. Cada cual puede
defender sus derechos como guste. Y si el texto dijera lo contrario, sera
128

inconstitucional por vulnerar el derecho de defensa (art. 18, CN). Ello no
importa, por supuesto, que el juez -al resolver sobre los crditos insinuados
tempestivamente en la sentencia del art. 36, LCQ- los agrupe bajo un
determinado ttulo (v.gr.: obligaciones negociables de una determinada serie)
y los resuelva de manera conjunta, con tal de que tenga en cuenta los
argumentos diferenciados invocados.
En este sentido, la carga dentica del art. 32 bis, LCQ difiere del
establecido por el nuevo art. 45 bis, LCQ (incorporado por el art. 16, ley
25.589). En este caso, la ley directamente impone un rgimen diferenciado
para el voto en caso de ttulos emitidos en serie.
acompaada por el acreedor, y formar y conservar los legajos

correspondientes a los acreedores no denunciados que soliciten la
verificacin de sus crditos. En dichos legajos el sndico deber dejar
constancia de las medidas realizadas.
I. Funciones del sndico
Si bien el sndico interviene en todo el concurso preventivo, se ha
sealado que tiene su participacin fundamental en la etapa de verificacin.
Las funciones de este rgano son variadas. A lo largo de su articulado la ley
ha ido delineando las principales funciones del sndico, algunas de manera
expresa, otras como derivados lgicos de otros deberes. Remitimos al
comentario del art. 275, LCQ.
En la etapa de verificacin el rgano sindical debe realizar las
siguientes tareas:
i) enviar carta certificada a los acreedores (art. 29, LCQ);
ii) recibir los pedidos de verificacin (art. 32, LCQ) como as
tambin las observaciones o impugnaciones que el deudor y los otros
acreedores puedan realizar (art. 34, LCQ);
iii) ejercer las facultades de informacin que le otorga el art. 33,
LCQ, y, en funcin de ello, llevar a cabo todas las compulsas necesarias en
los libros y documentos del concursado y, en cuanto corresponda, en los del
acreedor;
iv) valerse de todos los elementos de juicio que estime tiles, y en
caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la causa las medidas
pertinentes;
v) redactar el informe individual sobre cada solicitud de verificacin
consignando las enunciaciones del art. 35, LCQ;
vi) intervenir en los incidentes de verificacin tarda (art. 56, LCQ).
IV. Atribuciones del fiduciario

Adems, la ley 25589 sigue con las obviedades: la extensin de
atribuciones del fiduciario, del legitimado o del representante se juzgar
conforme a los contratos o documentos en funcin de los cuales hayan
investido de la calidad de fiduciario, legitimado o representante. Pero,
podra ser de otro modo?
Parece claro que la nica forma en que el juez puede compulsar la
personera invocada es mediante el contrato o documentacin arrimado. La
aclaracin es innecesaria, y a tal punto es inocua que -sin la brillante
incorporacin- cuando se juzga la representacin de una persona jurdica, se
indaga en el contrato social y actas societarias respectivas (asamblearia,
directorial, etc.). O cuando se analiza la representatividad de un fideicomiso
(v.gr.: el de la exclusin de activos y pasivos), se toma en cuenta el contrato
de fideicomiso y documentos anexos. Incluso cuando se trata de una sociedad
de hecho (arts. 21 y ss., LSC).
Art. 33. Facultades de informacin.

El sndico debe realizar todas las compulsas necesarias en los
libros y documentos del concursado y, en cuanto corresponda, en los del
acreedor. Puede, asimismo, valerse de todos los elementos de juicio que
estime tiles y, en caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la
causa las medidas pertinentes.
Debe conservar el legajo por acreedor presentado por el
concursado, incorporando la solicitud de verificacin y documentacin
II. Facultad de informacin

Las facultades de informacin del sndico, tal como estn reguladas
en el art. 33, LCQ, conforman un "poder-deber". Las cargas de las partes en
los procesos dispositivos, en especial en materia probatoria, propias del actor
y demandado, se transmutan, como explica Maffa, "en deberes instructorios
de la sindicatura".
129

Estas facultades del art. 33, LCQ constituyen verdaderas
obligaciones; as, no slo debe efectuar las compulsas contables en los libros
del deudor y del acreedor, sino que debe llevar a cabo toda investigacin que
sea necesaria para fundamentar adecuadamente la opinin que pronuncia
sobre cada solicitud de verificacin y en la informacin exigida por los
distintos incisos del art. 39, LCQ para el informe general.
Complementariamente, el art. 275, LCQ dota a este funcionario de
una serie de "deberes-facultades" tendientes a requerir todo tipo de
informacin necesaria para el conocimiento de los negocios sociales del
deudor y de los derechos de los acreedores, y en todo caso, si se le deniega la
informacin, puede solicitar del juez concursal las medidas que estime
pertinentes.
No obstante ello Argeri seala, con buen criterio, que el sndico
deber requerir del acreedor peticionante que le informe:
i) si es cnyuge del deudor, aun cuando se encuentren separados por
sentencia judicial;
ii) si su parentesco con el deudor se encuentra dentro del cuarto
grado de consanguinidad, o segundo de afinidad, o si es adoptivo;
iii) si su crdito proviene de cesin que le hayan efectuado los
precedentes, dentro del ao anterior a la presentacin del deudor
peticionando la formacin de su concurso preventivo;
iv) si se trata de acreedor que al mismo tiempo sea socio en la
sociedad en que intervenga el deudor, siempre que no sea como aquel, simple
accionista;
v) si se trata de administrador de la sociedad concursada; si su crdito
proviene de cesin que se le haya efectuado dentro del ao de presentacin
en concurso por parte del socio, en sociedad en que intervenga el deudor a
que se refiere el punto precedente.
En orden al papel investigativo del sndico, el art. 33, LCQ ratifica
sus facultades informativas-inquisitivas en cuanto puede realizar todas las
compulsas necesarias en los libros y documentos del concursado y, en cuanto
corresponda, en los del acreedor y valerse de todos los elementos de juicio
que estime tiles (y, en caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de
la causa las medidas pertinentes).
En el legajo que debe componer, si no existe el legajo original

formalizado por la deudora, debe "dejar constancia de las medidas
realizadas" (art. 33, 2 prr., LCQ).
III. Realidad de las acreencias
Sin perjuicio de esas facultades y obligaciones del sndico, debe
determinar la realidad de las acreencias; "la carga de la prueba en cuestiones
contradictorias, se rige por las normas comunes a la naturaleza de la relacin
de que se trate", de acuerdo a la norma procesal general del art. 273, inc. 9,
LCQ. Esta disposicin no altera la obligacin del sndico en la instruccin o
auditora contable.
La regla es el carcter "necesario" de estas compulsas de los libros y
documentos del deudor. En el caso del concursado, se trata de una exhibicin
general de libros; tcnicamente el sndico realiza una verdadera auditora
contable, analizando la correspondencia entre la actividad econmica y
comercial del deudor y su documentacin y contabilizacin.
La exhibicin de libros del acreedor debe centrarse en los asientos
que tengan vinculacin con la cuestin concreta a resolver. En este caso, se
est frente a una exhibicin parcial de libros (art. 59, CCom.) circunscripta a
la relacin creditoria entre el deudor y el pretenso acreedor.
Tambin debe valerse de los elementos de juicio que estime tiles y
requerir, tanto al deudor como a los acreedores, las explicaciones pertinentes
para la clarificacin de la situacin patrimonial y su correspondiente informe
al juez del concurso para que ste pueda fundamentar la resolucin pertinente
sobre la causa del crdito, su monto y privilegio, todo de conformidad al art.
36, LCQ.
No obstante ello, debe aclararse que en la verificacin tempestiva de
crditos el sndico no es un contradictor, sino que debe dictaminar sobre las
circunstancias que hagan a la procedencia o improcedencia de la pretensin
esgrimida por aqul, debiendo en esa tarea procurar obtener el mximo de
informacin para emitir opinin fundada.
Art. 34. Perodo de observacin de crditos.

Durante los diez (10) das siguientes al vencimiento del plazo para
solicitar la verificacin, el deudor y los acreedores que lo hubieren hecho
130

podrn concurrir al domicilio del sndico, a efectos de revisar los legajos y
formular por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las
solicitudes formuladas. Dichas impugnaciones debern ser acompaadas
de dos (2) copias y se agregarn al legajo correspondiente, entregando el
sndico al interesado constancia que acredite la recepcin, indicando da y
hora de la presentacin.
Dentro de las cuarenta y ocho (48) horas de vencido el plazo
previsto en el prrafo anterior, el sndico presentar al juzgado un juego de
copias de las impugnaciones recibidas para su incorporacin al legajo
previsto en el artculo 279.
nuevos acreedores que se presentaron ante el sndico y lgicamente el propio

deudor. Esta consulta debe formalizarse en el domicilio del sndico (arts. 34 y
275, inc. 7, LCQ).
Se ha objetado que el lugar de revisacin e impugnacin sean las
oficinas del sndico, pues el sndico puede obviar "por descuido" algn
legajillo de un acreedor cuya verificacin ha sido presentada. Incluso,
tambin puede generar el inconveniente de que se acepte algn escrito
verificatorio "fuera de trmino". Como alternativa se puede exigir al sndico
que una vez finalizado el perodo de insinuacin tempestivo, confeccione una
lista con los acreedores que se han presentado. Y, a pedido del pretendido
impugnante, debera no slo mostrarla, sino emitir una copia rubricada con su
firma.
El perodo de acceso a los legajos es de diez das (hbiles judiciales
-art. 273, inc. 2, LCQ-) a contar del vencimiento del plazo para verificacin
tempestiva.
I. Etapa de observaciones
Despus de finalizado el plazo para peticionar la verificacin se abre
una etapa en la cual se pueden realizar observaciones e impugnaciones a los
crditos presentados mediante verificacin de crditos.
1. Legitimados
Del texto de la norma surge que nicamente estn legitimados el
deudor y los acreedores.
Respecto de los acreedores, se impone un condicionamiento: "que
hayan solicitado su verificacin". Por consiguiente, se encuentran excluidos
de ejercitar la citada impugnacin:
i) quienes no pidieron verificacin de crditos;
ii) quienes solicitaron verificacin tarda (art. 56, LCQ); y
iii) quienes optaron por la continuacin del proceso de conocimiento
ante el juez concursal (art. 21, inc. 1, LCQ).
Este lapso de observaciones tambin es la oportunidad para que
aquellos acreedores cuyos crditos hubiesen sido observados, puedan
impugnar tales observaciones, detallando -e incluye probando sumariamentealgunos aspectos que no hubieran sido arrimados con la solicitud de
verificacin.
Los terceros carecen de legitimacin para observar las deudas del
concursado.
2. Oportunidad
Una vez finalizado el perodo de verificacin tempestivo, los legajos
quedan a la libre revisacin de los acreedores denunciados por el deudor, los
II. Causales
Aunque la LCQ no ha sealado cules son las causales por las que se
puede impugnar un crdito, es menester que est fundada en alguna causal, la
cual debe ser seria. Por ello las observaciones tienen una gran amplitud de
contenido. Pueden estar referidas a la existencia de un crdito, a su monto
(pues puede estar exagerado), a su causa, a su privilegio.
La impugnacin por la impugnacin misma no puede permitirse. De
lo contrario, el concursado o cualquier impugnante estara abusando de su
derecho (art. 1071, CCiv.).
III. Remisin al juzgado
Dentro de las cuarenta y ocho horas de fenecido el plazo previsto
para las observaciones e impugnaciones, el sndico debe presentar al juzgado
un juego de copias de las mismas, para su pertinente incorporacin al legajo
de copias previsto en el art. 279, LCQ. Se ha dicho que esta obligacin de
suministrar los juegos de copias de las impugnaciones, en un margen tan
estrecho de tiempo otorga transparencia al sistema.
Art. 35. Informe individual.
131

Vencido el plazo para la formulacin de observaciones por parte
del deudor y los acreedores, en el plazo de veinte (20) das, el sndico
deber redactar un informe sobre cada solicitud de verificacin en
particular, el que deber ser presentado al juzgado.
Se debe consignar el nombre completo de cada acreedor, su
domicilio real y el constituido, monto y causa del crdito, privilegio y
garantas invocados; adems, debe resear la informacin obtenida, las
observaciones que hubieran recibido las solicitudes, por parte del deudor y
de los acreedores, y expresar respecto de cada crdito, opinin fundada
sobre la procedencia de la verificacin del crdito y el privilegio.
Tambin debe acompaar una copia, que se glosa al legajo a que se
refiere el artculo 279, la cual debe quedar a disposicin permanente de los
interesados para su examen, y copia de los legajos.
II. Plazo
El sndico cuenta con veinte das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2,
LCQ-) para preparar su informe individual.
En realidad, y obviamente respetando el art. 35, LCQ, la fecha de
presentacin del informe est determinada de antemano por la sentencia de
apertura del concurso preventivo (art. 14, inc. 9, LCQ). El art. 273, inc. 1,
LCQ dispone que todos los plazos son perentorios, y ste no sera una
excepcin. Se admite el plazo de gracia (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y
278, LCQ).
Si el sndico efecta presentacin tarda del informe individual, el
juez no puede declarar la nulidad del informe por la demora injustificada en
su presentacin, aun cuando la misma sea considerable. Presentado el
informe individual en la sede del juzgado, el mismo debe incorporarse
"vlidamente" a los autos principales.
Todo ello sin perjuicio de las sanciones que dicho tribunal aplique al
sndico, de acuerdo con las circunstancias particulares (art. 255, LCQ). Puede
incluso removerlo, lo que no afectar en nada la "validez" del referido
informe. La nulidad del informe puede deberse a otras deficiencias, graves
por supuesto. Y habiendo sido removido en sus funciones, el sndico no podr
subsanar. Por ello, de acuerdo con el caso concreto, sera conveniente
decretar -rectius: declarar- la nulidad del informe.
I. Informe individual: importancia

El sndico debe redactar un informe sobre cada solicitud de
verificacin, el que deber ser presentado al juzgado con una resea de la
informacin que hubiere obtenido.
El informe individual tiene la importante misin de emitir opinin
tcnica sobre la legitimidad particular o individual de los crditos,
procurando la composicin pasiva patrimonial.
Si bien la ley habla de "un informe por cada solicitud de verificacin"
(y en la prctica se presenta uno al expediente y otro al legajo de copias -art.
35, 3 prr., LCQ-), el informe individual constituye una "pieza instrumental
nica", comprensiva de la totalidad de los crditos que pretenden
incorporarse al pasivo. Por ello, al margen de cada informe particularizado
debe presentarse un informe global en el cual conste detalle de cada dictamen
sindical.
El informe individual constituye un acto importantsimo no slo de la
etapa informativa, sino de todo el proceso concursal. Es el nico medio con
que cuentan los acreedores y el juez para enterarse de quines han pedido su
inclusin en el pasivo concursal, por qu y en virtud de qu gestiones de la
sindicatura es aconsejada o desaconsejada cada pretensin.
III. Presentacin
La presentacin del informe individual debe ser en el juzgado
concursal donde se tramita la causa concursal. La ley exige la presentacin de
un informe sobre cada pretensin verificatoria. Debe informar sobre "todos"
los crditos, sin omitir aquellos que estime improcedentes.
Esquemticamente, el contenido del informe individual versa sobre
cuatro aspectos bsicos:
i) individualizacin del acreedor, con su domicilio real y constituido;
ii) causa, monto, privilegios y garantas del crdito;
iii) investigaciones receptadas;
iv) razones fundadas que aconsejan admitir o rechazar el crdito o
privilegio invocados.
132

IV. Fundamentacin
Debe ajustar su informe a la tcnica contable y a los principios
jurdico-legales. Ha dicho la jurisprudencia que el incumplimiento de estos
presupuestos o la circunstancia de aconsejar la verificacin de un crdito o
adjudicar privilegio a un crdito cuya improcedencia deriva del
desconocimiento de la ley, no de simple error, apareja la aplicacin de
sanciones por no ser admisible la ignorancia de derecho.
El criterio de valoracin debe ser uniforme: no debe conceder a unos
lo que deniegue a otros. En caso de crditos en los cuales la situacin de
rechazo sea dudosa o que el mismo aparente estar viciado de error, dolo,
fraude o simulacin, el sndico debe informar igualmente el crdito (haciendo
expresa mencin de tales circunstancias), sin perjuicio de que luego el juez
decida la admisin del referido crdito.
El informe individual no es vinculante para el juez; si dicho dictamen
est bien fundado, existir una obligacin extra del juez concursal de
expedirse sobre los argumentos invocados por el rgano sindical. Igualmente
en caso de observaciones.
Por ello, puede decirse que el nico efecto de la opinin del sndico
radica en el caso de discordancia entre lo informado por el sndico y el
tribunal: si se admite lo rechazado por la sindicatura (o se rechaza lo
admitido por el sndico), ser declarado "admisible" (o inadmisible), con las
consecuencias impugnativas posteriores (habilita el incidente de revisin -art.
37, LCQ-).
I. Reconocimiento de los crditos

La sentencia verificatoria define la masa pasiva concursal,
admitiendo o desestimando las pretensiones de los acreedores y estableciendo
la correspondiente graduacin de los crditos.
Cabe repetir el esquema procesal del perodo verificatorio:
i) verificacin de crditos: quince a veinte das contados desde que se
estime concluida la publicacin edictal (art. 14, inc. 3, LCQ);
ii) perodo de observaciones de crditos: diez das siguientes (art. 34,
LCQ);
iii) informe individual: veinte das siguientes (art. 35, LCQ) -y dentro
de las cuarenta y ocho horas debe presentar un juego de copia de las
impugnaciones-;
iv) sentencia de verificacin: diez das desde la presentacin del
informe individual (art. 36, LCQ).
II. Naturaleza de la resolucin verificatoria
La naturaleza jurdica de esta resolucin es la de una "verdadera"
sentencia que debe respetar los principios de congruencia y plenitud de
naturaleza procesal y debe pronunciarse sobre la accin ejercida por el
acreedor y en funcin de los trminos de la peticin.
El juez declara el derecho sobre lo alegado y probado de las
cuestiones que integran la litis, incluidas obviamente las eventuales
observaciones, sin que se le otorguen facultades para fallar extra petita, aun
cuando se declame sobre las facultades investigativas de la sindicatura (art.
34, LCQ) y los poderes oficiosos del tribunal falimentario.
La sentencia de verificacin se encuentra acotada a los trminos de la
litis concursal y cierra el proceso multilateral de conocimiento de las
pretensiones de los acreedores del deudor concursado o fallido. Goza de estas
caractersticas:
i) pone fin, en el proceso de verificacin y graduacin de crditos, a
la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el
objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a
su decisin;
Art. 36. Resolucin judicial.

Dentro de los diez (10) das de presentado el informe por parte del
sndico, el juez decidir sobre la procedencia y alcances de las solicitudes
formuladas por los acreedores. El crdito o privilegio no observado por el
sndico, el deudor o los acreedores es declarado verificado, si el juez lo
estima procedente.
Cuando existan observaciones, el juez debe decidir declarando
admisible o inadmisible el crdito o el privilegio.
Estas resoluciones son definitivas a los fines del cmputo en la
evaluacin de mayoras y base del acuerdo, sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo siguiente.
133

ii) tiende a la declaracin de la legitimidad del derecho y el
privilegio, en su caso, de los acreedores, comprendiendo a todos los
insinuados en el pasivo;
iii) es definitiva a los fines de la participacin en el acuerdo (arts. 43
y 45, LCQ);
iv) culmina la fase necesaria de este juicio plurisubjetivo que implica
una verdadera acumulacin subjetiva de acciones y conlleva efectos propios
intra y extraconcursales;
v) es inapelable, pues el nico medio de impugnacin es, en ciertos
casos, el incidente de revisin (art. 37, LCQ), salvo los supuestos de dolo;
vi) hace cosa juzgada material en relacin a quienes tuvieron la
oportunidad de intervenir, salvo dolo (art. 38, LCQ).
observado o tuvo dictamen sindical desfavorable (es impugnable por recurso

de revisin -art. 37, LCQ-);
iii) "inadmisible": cuando el juez no hace lugar a la verificacin de
crditos (es impugnable por recurso de revisin -art. 37, LCQ-).
Tambin se ha admitido una cuarta alternativa: tener el crdito por
"no presentado", lo que implica que el crdito nunca ingres al proceso
verificatorio. Esta posibilidad derivada de una praxis tribunalicia se permite
cuando la pretensin verificatoria tiene defectos formales tales como la
insuficiencia de la personera invocada o el no pago del arancel.
Si bien esta alternativa tiene iguales efectos en cuanto a la admisin
del crdito en el pasivo concursal (no permite su ingreso), difiera en cuanto a
las alternativas impugnativas, ya que en el crdito "no presentado" no es
menester impugnar el crdito mediante el incidente de revisin en el estricto
marco temporal (veinte das), sino que debe ocurrir por la va de la
verificacin tarda o la accin individual luego de concluido el concurso
preventivo (art. 56, LCQ).
Algn sector doctrinario le atribuye al crdito que no fue admitido
por el juez concursal, aun cuando no fue observado en la etapa del art. 34,
LCQ, y que tuvo dictamen favorable la calidad de "no verificado" y los
efectos de cosa juzgada (con lo que dicha decisin no sera impugnable a
travs de la revisin del art. 37, LCQ). No compartimos tal interpretacin,
pues se alterara el derecho de defensa (art. 18, CN), ya que el acreedor no
puede observar su propio crdito (al solo efecto de resguardar una eventual
va impugnativa).
III. Contenido
En relacin al contenido de dicha sentencia, juzgar en primer lugar
si la solicitud verificatoria resulta procedente. Y en segundo trmino, su
"alcance", ya que puede suceder que algunos rubros introducidos en el escrito
verificatorio no deban prosperar, o que se invoquen privilegios sin sustento
fctico jurdico.
Debe pronunciarse de manera "concreta" sobre "cada" pretensin
verificatoria. Debe tener fundamentacin lgica y legal para no incurrir en un
vicio procesal intrnseco que acarreara su nulidad. Debe sustentarse, como
cualquier otra sentencia, en las reglas de la sana crtica racional y debe
valorar tanto los elementos acompaados por el acreedor como las medidas
instructorias diligenciadas por el sndico. La sentencia verificatoria debe
ajustarse al principio de congruencia, aunque morigerado por sus notas
publicsticas.
Al dictar la sentencia de verificacin el juez tiene varias alternativas
que dependen fundamentalmente de la existencia o no de observaciones y del
dictamen sindical (y cuyas posibilidades impugnativas difieren). El tribunal
puede declarar el crdito:
i) "verificado": cuando el juez hace lugar en todos sus trminos al
pedido verificatorio del acreedor y el crdito insinuado no fue observado y
tuvo dictamen sindical favorable (no es recurrible);
ii) "admisible": cuando el juez hace lugar en todo lo solicitado por el
acreedor verificante y el crdito (de manera alternativa o conjunta) fue
IV. Plazo
El juez debe dictar la resolucin verificatoria en el plazo de diez das.
Este plazo (que es menor que el que se otorga al sndico), segn las
circunstancias de la causa, suele ser muy estrecho. Si el sndico presenta
tardamente su informe sindical y al margen de las sanciones que le competen
al sndico por su mal desempeo (art. 255, LCQ), el juez -a los fines de una
adecuada dinmica concursal y como director del proceso (art. 274, LCQ)deber prorrogar la fecha para el dictado de la sentencia del art. 36, LCQ y
las dems fechas fundamentales del proceso.
Ello implica una nueva diagramacin del esquema procesalconcursal, ya que el informe general (art. 39, LCQ) es a los veinte das de la
134

resolucin verificatoria (aunque la ley dice que sea a los treinta das de
presentado el informe individual), pues en el informe general el sndico debe
tener en cuenta algunos datos y trminos contados a partir de tal sentencia
-v.gr.: art. 39, inc. 3 y 9, LCQ-. Adems, porque la presentacin de la
propuesta de categorizacin (art. 41, LCQ) se debe presentar dentro de los
diez das de dictada la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ) y el perodo
de exclusividad (art. 43, LCQ) se cuenta desde que quede notificada
ministerio legis el auto de categorizacin (art. 42, 1 prr., LCQ), y la
audiencia informativa se fija cinco das antes de que finalice el perodo de
exclusividad (art. 45, 5 prr., LCQ).
Si el juez es el que no cumple el plazo de los diez das, la sentencia
no es nula (no tiene aplicacin aqu el art. 273, inc. 1, LCQ), sin perjuicio de
la responsabilidad por incumplimiento por los plazos fijados por la ley (art.
273, ltimo prr., LCQ).
Los principales efectos intraconcursales son los de otorgarle al

acreedor la calidad de concurrente al proceso universal y como tal legitimarlo
para participar en la etapa concordataria, formar la base para las mayoras de
conformidades (art. 45, prr. 1, LCQ), integrar el acuerdo (art. 56, prr. 1,
LCQ) y cobrar su crdito en la forma convenida (arts. 58, prr. 1, y 59,
LCQ); incluso puede denunciar su incumplimiento con las consecuencias
jurdicas pertinentes en orden a la declaracin de la quiebra indirecta (art. 63,
LCQ).
En relacin con los efectos extraconcursales, surgen tambin de la
autoridad de la cosa juzgada material que inviste la sentencia de verificacin,
que supera los trminos de conclusin del concurso o la quiebra, sin que
puedan discutirse los derechos de los acreedores en ella reconocidos. La
resolucin verificatoria es una sentencia dictada en un proceso de
conocimiento, y por ello la declaracin de la existencia del crdito no es slo
oponible (en sentido estricto) al deudor, sino tambin (en sentido lato) a los
acreedores, hayan o no participado del proceso concursal. Ningn acreedor
podr negar los alcances de la misma, salvo dolo.
En relacin con los efectos de la sentencia verificatoria se puede
decir:
i) la no verificacin de las acciones vinculadas a garantas reales
implica el proceso declarativo sustitutivo del juicio de repeticin, que impide
la continuidad de la ejecucin singular correspondiente o que habilita el
reclamo resarcitorio pertinente (ya que el art. 21, inc. 2, LCQ slo exige la
presentacin del pedido verificatorio para la continuacin de la ejecucin de
garanta real);
ii) los acreedores privilegiados no comprendidos en el acuerdo
preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que
corresponda de acuerdo con la naturaleza de sus crditos;
iii) los procesos administrativos, aun cuando se trate de resoluciones
fiscales o previsionales (ms all de tratarse de actos administrativos firmes),
se encuentran sujetos al trmite de verificacin, aunque lo opinable es el
alcance de las facultades jurisdiccionales del juez concursal para revisar un
acto administrativo firme. La situacin variar segn si el deudor tuvo
intervencin en el trmite administrativo o se trate de una determinacin de
deuda oficiosa que habilite el control jurisdiccional pleno.
V. Impugnacin
La sentencia de verificacin no es apelable (art. 273, inc. 3, LCQ),
pues cuenta con un sistema recursivo especfico: el recurso de revisin (art.
37, prr. 2, LCQ). Tampoco es susceptible de ser impugnada por recurso de
reposicin, pues, como se dijo, es una sentencia.
Sin perjuicio de ello, en caso de meros errores materiales, a los fines
de aclarar conceptos oscuros o suplir omisiones se puede plantear la
aclaratoria respectiva (arts. 278, LCQ, 336, CPCCCba. y 166, inc. 2,
CPCCN).
VI. Efectos
La sentencia de verificacin produce efectos jurdicos que se
proyectan en el concurso (intraconcursales) y fuera de l (extraconcursales).
La sentencia que declara verificado, admisible o inadmisible un crdito
adquiere la validez material de la "cosa juzgada" y slo es susceptible de
revocacin por dolo (art. 38, LCQ).
La sentencia de verificacin obtenida en el concurso preventivo
puede ceder ante la declaracin de ineficacia del acto o negocio jurdico que
la sustenta realizado en la quiebra sobreviniente como consecuencia del
ejercicio de la accin revocatoria concursal u ordinaria (arts. 118, 119, LCQ,
o 961, CCiv., respectivamente).
135

III. Legitimacin
El incidente de revisin es abierto por una verdadera demanda que
debe contener todos los recaudos procesales y con el respectivo ofrecimiento
de prueba (arts. 280, LCQ).
La sentencia "puede ser revisada a peticin del interesado" (art. 37, 2
prr., LCQ). La ley no determina quin es el interesado. Depende de las
circunstancias. Puede ser el concursado, el acreedor no admitido, o cualquier
otro solicitante de verificacin. As, podr ser:
i) acreedor, cuyo crdito fue declarado inadmisible (contra el
concursado);
ii) concursado, acreedores admisibles o verificados y acreedores
inadmisibles con recurso de revisin incoado (contra acreedores declarados
admisibles).
1. Sindicatura
La doctrina ha polemizado sobre la habilitacin de la sindicatura
(como rgano del concurso) para recurrir por va de revisin la resolucin
final dictada por el juez concursal en el trmite de la verificacin oportuna.
Algunos autores se han inclinado por la falta de legitimacin, ya que la
actuacin de dicho funcionario est limitada a la funcin tcnica de consejo y
opinin que se concreta en el informe individual y que no seran
"interesados" (careceran de inters personal).
Otros interpretan -en posicin que compartimos- que ms all de la
funcin tcnica de consejo, el sndico es parte en el juicio principal y que est
interesado en la correcta comprobacin de la masa pasiva (en donde no slo
se reflejan las ventajas patrimoniales de los acreedores o del deudor, sino la
necesidad de una composicin activa y pasiva que respete la verdad real en
orden a la superacin de la insolvencia) y en el cumplimiento de los fines
generales que protege la legislacin concursal, y a cuyo fin el oficio de los
rganos falimentarios caracteriza desde siempre a esta legislacin.
Art. 37. Efectos de la resolucin.

La resolucin que declara verificado el crdito y, en su caso, el
privilegio, produce los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo.
La que lo declara admisible o inadmisible puede ser revisada a
peticin del interesado, formulada dentro de los veinte (20) das siguientes
a la fecha de la resolucin prevista en el artculo 36. Vencido este plazo, sin
haber sido cuestionada, queda firme y produce tambin los efectos de la
cosa juzgada, salvo dolo.
I. Recurso de revisin
La sentencia de "admisibilidad" o "inadmisibilidad" (o incluso la que
lo declara "no verificado") de un crdito est sujeta a un recurso especfico
concursal contemplado en el art. 37, LCQ: el incidente recursivo de revisin.
Esta va revisora constituye un "remedio procesal" cuya finalidad
est enderezada a obtener un nuevo debate sobre la verificabilidad o no de un
crdito. Es una etapa "facultativa" del proceso de verificacin y representa
una etapa importante, pues complementa el debido proceso legal (art. 18,
CN) en caso de discordia sobre los fundamentos del decisorio judicial.
II. Naturaleza jurdica
La doctrina ha discrepado respecto de la naturaleza de esta
modalidad impugnativa. Algunos entienden que se trata de un recurso de
reposicin (pues se articula ante el mismo juez que debe analizar nuevamente
la legitimidad del crdito), mientras que otros entienden que la asimilacin al
recurso de reposicin no es posible.
Por nuestra parte, pensamos que la revisin no es un recurso, sino un
incidente impugnativo que no es asimilable ni a la reposicin, ni a la
apelacin u otro recurso similar. Constituye un verdadero reexamen del
crdito, de su legitimidad y dems aspectos accesorios resueltos en la
verificacin. Implica una reconsideracin integral de la cuestin. Su trmite
incidental permite instaurar un procedimiento de conocimiento pleno, con
ofrecimiento de prueba, para asegurar as el debido proceso y los derechos de
los participantes.
IV. Plazo
El plazo de interposicin de este incidente de revisin es de veinte
das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ-) y perentorio (art. 273, inc. 1,
LCQ). No es menester pedir caducidad del derecho. Atento a la redaccin de
la norma, el plazo se cuenta desde que se dict la resolucin verificatoria y
no desde que la misma quede notificada ministerio legis. Vencido el plazo, la
136

sentencia adquiere calidad de "firme" y, por ende, de inimpugnable, salvo la
revocacin por dolo (que caduca a los noventa das -art. 38, LCQ-).
Dicho incidente, que reviste todas las caractersticas de una
verdadera demanda, debe ser presentado en los estrados del tribunal donde se
tramita el expediente principal. Ser el mismo tribunal el que "revisar"
nuevamente la pretensin verificatoria (pero con mayor amplitud de
conocimiento) y dictar sentencia.
apelable la resolucin que pone fin a la revisin (art. 285, LCQ). El recurso
de revisin no debe -ni puede- ser confundido con el incidente de
verificacin tarda.
Cada circunstancia permitir una valoracin distinta, ya que si el
crdito resulta verificado, podran (aunque no necesariamente) imponerse las
costas en el orden causado (por tratarse de un acreedor tempestivo que pudo
haber arrimado los elementos de prueba y no ser responsable de la
declaracin de inadmisibilidad, habindose visto forzado a recurrir a la etapa
eventual).
Para definir la imposicin de costas habr que analizar quin es el
causante del desgaste jurisdiccional, en atencin a que en materia incidental
concursal el principio del vencimiento debe complementarse con este otro
aspecto de economa de costos. Para los dems supuestos resultan de
aplicacin los principios comunes que rigen la materia, segn las
particularidades del caso.
V. Contenido
En relacin con el contenido del recurso, cabe sealar que slo puede
revisarse el reclamo que ha sido juzgado en la sentencia verificatoria. Ello no
quiere decir que el revisionante no pueda puede agregar u ofrecer otras
pruebas que convaliden su reclamo, y que por imposibilidad material en la
etapa tempestiva no se ofreci.
Tampoco se restringe la ampliacin argumental: se permite traer a
colacin nuevos argumentos, nuevas razones, que permitan reforzar el porqu
de su verificacin. Pero ello no implica que pueda ampliar su reclamo en
cuanto a los rubros solicitados.
Art. 38. Invocacin de dolo. Efectos.

Las acciones por dolo a que se refiere el artculo precedente
tramitan por va ordinaria, ante el juzgado del concurso, y caducan a los
noventa (90) das de la fecha en que se dict la resolucin judicial prevista
en el artculo 36. La deduccin de esta accin no impide el derecho del
acreedor a obtener el cumplimiento del acuerdo, sin perjuicio de las
medidas precautorias que puedan dictarse.
VI. Trmite
Atento a que no existe un trmite especfico (art. 37, LCQ), el
incidente de revisin tramita por el procedimiento incidental (art. 280, LCQ).
Sern aplicables todas las disposiciones relacionadas con el procedimiento
incidental (arts. 280 a 287, LCQ).
El sndico tiene plena intervencin y se le debe correr traslado como
parte interesada (pues emiti el informe individual -art. 35, LCQ- y su
participacin no puede ser asimilada a la de la verificacin tarda -art. 56,
LCQ-). Ciminelli explica que la intervencin del sndico en el proceso de
revisin es necesaria afirmando que deber comparecer a estar a derecho y
contestar la demanda que pretende una revocacin de la decisin dictada por
el magistrado en orden a la admisin o no de un crdito por l informado (ya
que ha tenido la oportunidad de conocer en forma directa las solicitudes
verificatorias e incluso ha desarrollado actividad investigativa en funcin de
las facultades que le otorga el art. 33, LCQ).
El incidente de revisin culmina en la sentencia pertinente, en la que
el juez se pronuncia sobre la pretensin esgrimida por el revisionista. Slo es
I. Revocacin de la sentencia por vicio de dolo

La accin de revocacin por dolo se dirige a dejar sin efecto la
declaracin respecto de un crdito efectuada por el juez del concurso cuando
la misma fue viciada por "dolo". El fundamento de esta disposicin radica en
un criterio de justicia "constitucional", en la tutela del "debido proceso". Un
proceso -y su fase final: la sentencia- viciado por elementos fraudulentos o
dolosos no puede ser pasado por alto.
II. Trmite
En este supuesto la ley ha optado por el procedimiento ordinario, ya
que el legislador ha querido darle a esta accin -por la gravedad que una
137

declaracin de este tipo implica- mayor amplitud probatoria que la prevista
en los incidentes (en muchos casos la prueba del dolo ser casi "diablica").
El plazo para la interposicin de esta accin es de noventa das
hbiles judiciales y es de caducidad (bajo el velo de la ley 19551 era de
prescripcin). Seala Maffa, con un espritu crtico, que segn la sistemtica
de la ley existe una "doble restriccin de esa va revocatoria: slo puede
apoyarse en dolo -no en fraude, error, etc.- y nicamente se dirige contra la
sentencia de verificacin del art. 36, no contra la que resuelva en caso de
revisin o de verificacin tarda". Agregamos: no es slo una doble
restriccin, sino una "triple restriccin". El tercer elemento restrictivo radica
en la disminucin y cambio de naturaleza del plazo.
V. Efectos
Los efectos de la sentencia revocatoria por causa de dolo apunta a
dejar sin efecto la cosa juzgada de la resolucin verificatoria. Mas de la letra
de la ley se deriva que mientras se est tramitando la "accin por dolo" la
cosa juzgada de la sentencia permanecer inamovible. Seguir produciendo
sus normales efectos.
El acreedor puede exigir el cumplimiento del acuerdo. Todo ello sin
perjuicio de las precauciones que dicte el iudex. Se ha dicho con acierto que
"cabe atender a la previsin del art. 58, LCQ, la cual -no obstante contemplar
la hiptesis del crdito bajo incidente de revisin- resulta igualmente
aplicable a la especie, por afinidad de situacin".
El juez puede ordenar la entrega al acreedor (en cuyo caso, fijar una
caucin que el acreedor deber constituir antes de procederse a la entrega) o
disponer la forma de conservacin del bien que el concursado deba entregar
(debiendo determinar si el bien debe permanecer en poder del deudor o ser
depositado en el lugar y forma que disponga). La resolucin que se dicte
sobre lo regulado por el apartado precedente es apelable.
III. Dolo
La norma falimentaria ha dispuesto un nico vicio nulidificante de la
sentencia verificatoria: el dolo. Debido a su precisin lexicogrfica, debe
desecharse el fraude, falsedad, error esencial, etc. (aun cuando en algunos
casos se podra encontrar algn punto de conexin).
En ausencia de una conceptualizacin especfica de dolo debe
recurrirse al derecho comn: "toda asercin de lo que es falso o disimulacin
de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con
ese fin" (art. 931, CCiv.). En este contexto tambin debe reunir los elementos
dispuestos por el art. 932, CCiv.: i) ser grave; ii) ser determinante de la
accin; iii) producir un dao importante; iv) no debe haber habido dolo por
ambas partes (dolo recproco).
El dolo, en el mbito concursal, debe resultar de la conducta de
algunos de los participantes del concurso. Las conductas reprochadas pueden
haber sido llevadas a cabo por los acreedores, el deudor, el sndico o el
propio juez, actuando en forma singular o bien en connivencia con algunos
de los otros intervinientes en el proceso.
Seccin IV - Informe general del sndico

Art. 39. Oportunidad y contenido.
(Texto segn art. 15, ley 25.589). Treinta (30) das despus de
presentado el informe individual de los crditos, el sndico debe presentar
un informe general, el que contiene:
1) El anlisis de las causas del desequilibrio econmico del deudor.
2) La composicin actualizada y detallada del activo, con la
estimacin de los valores probables de realizacin de cada rubro,
incluyendo intangibles.
3) La composicin del pasivo, que incluye tambin, como previsin,
detalle de los crditos que el deudor denunciara en su presentacin y que
no se hubieren presentado a verificar, as como los dems que resulten de
la contabilidad o de otros elementos de juicio verosmiles.
4) Enumeracin de los libros de contabilidad, con dictamen sobre
la regularidad, las deficiencias que se hubieran observado, y el
cumplimiento de los artculos 43, 44 y 51 del Cdigo de Comercio.
IV. Legitimacin: remisin

Con respecto a la legitimacin activa y pasiva, cabe remitirse a los
dicho en el art. 37, LCQ por tratarse de situaciones con un grado notable de
conexin.
138

5) La referencia sobre las inscripciones del deudor en los registros
correspondientes y, en caso de sociedades, sobre las del contrato social y
sus modificaciones, indicando el nombre y domicilio de los
administradores y socios con responsabilidad ilimitada.
6) La expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos,
hechos y circunstancias que fundamenten el dictamen.
7) En caso de sociedades, debe informar si los socios realizaron
regularmente sus aportes, y si existe responsabilidad patrimonial que se les
pueda imputar por su actuacin en tal carcter.
8) La enumeracin concreta de los actos que se consideren
susceptibles de ser revocados, segn lo disponen los artculos 118 y 119.
9) Opinin fundada respecto del agrupamiento y clasificacin que
el deudor hubiere efectuado respecto de los acreedores.
10) Deber informar, si el deudor resulta pasible del trmite legal
prevenido por el captulo III de la ley 25156, por encontrarse comprendido
en el artculo 8 de dicha norma.
Esta fecha estar determinada en la sentencia de apertura del

concurso preventivo (art. 14, inc. 9, LCQ) y en algunos supuestos falenciales
(art. 88 in fine, LCQ).
Su no presentacin oportuna no nulidifica el informe (a pesar del art.
273, inc. 1, LCQ), pero da lugar a las sanciones correspondientes al rgano
sindical (art. 255, LCQ).
Adems, deber dictarse una resolucin reordenatoria (art. 274,
LCQ) del trmite concursal, ya que la resolucin de categorizacin (art. 42,
prr. 1, LCQ) se computa desde el vencimiento del perodo de observaciones
al informe general (art. 40, LCQ) y la notificacin ministerio legis de esta
resolucin marca el inicio del perodo de exclusividad (art. 43, prr. 1,
LCQ).
3. Objetividad
Este informe debe ser concreto y desprovisto de libre subjetividad,
aun cuando el sndico deber emitir su parecer sobre algunos temas. Deber
ser fundado y valorado en las circunstancias acaecidas en el proceso
concursal (v.gr.: demanda concursal -art. 11, LCQ-, prontos pagos -arts. 16 y
183, LCQ-, sentencia de verificacin -art. 36, LCQ-, remates de otros bienes,
juicios de conocimiento continuados -art. 21, inc. 1, LCQ-, contratos en
trmite -art. 20, LCQ-, etc.), en otra informacin obtenida en el ejercicio de
sus funciones (art. 275, LCQ) y en otros elementos que considere tiles.
A pesar de ello, dicho dictamen no es vinculante para el juez
concursal, aunque en lo relativo a los aspectos contables y de documentacin
de la concursada (v.gr.: dictamen sobre la regularidad de la contabilidad -art.
39, inc. 4, LCQ-) goza de mayor fuerza probatoria que en otros aspectos en
los cuales servir como un indicio.
I. Generalidades
1. Importancia del informe general
El informe general es una de las piezas informativas ms importantes
(junto con el informe individual -art. 35, LCQ- y, en caso de quiebra, el
informe de continuacin de la empresa -art. 190, LCQ- y el informe final -art.
218, LCQ-) emitidas por el funcionario sindical del proceso concursal, ya que
contiene una sntesis de la investigacin e informacin vinculada con la
empresa o actividad del concursado y su patrimonio (en sus nociones
retrospectiva, actual y proyectiva) y constituye una gran herramienta a la
hora de evaluar muchas de las contingencias concursales.
2. Plazo
Si bien la LCQ habla de que el informe general debe ser presentado
treinta das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ-) despus de que haya
sido presentado el informe individual (art. 35, LCQ), lo cierto es que el plazo
debe computarse a partir de la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ): esto
es, veinte das despus de dictada la resolucin verificatoria. Rige el plazo de
gracia (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ). Remitimos al
comentario del art. 36, LCQ.
II. Requisitos
1. Taxatividad
Si el informe sindical no cumple adecuadamente con los requisitos, el
juez podr emplazar a dicho funcionario a los fines de que reformule o
ample ciertos puntos, sin perjuicio de las dems medidas que pudieren ser
pertinentes (art. 255, LCQ).
Estos requisitos son taxativos (el sndico cumple con lo requerido en
los distintos incisos del art. 39, LCQ), sin perjuicio de que el juez pueda
solicitar al funcionario concursal (en esta oportunidad o en otra) alguna
139

informacin complementaria. No obstante ello, existen ciertos requisitos que
son innecesarios en el marco del concurso preventivo y otros que lo son en la
quiebra (v.gr.: art. 39, inc. 9, LCQ).
2. Modificaciones de la ley 25.589
La ley 25589 ha reformado este precepto. Las modificaciones no son
numerosas, stas son:
i) el deber de incluir intangibles en el activo del concursado;
ii) en la composicin del pasivo debe incluirse detalle de: a) los
crditos que el concursado denunciara en la presentacin, b) aquellos
acreedores que no se hubiesen presentado a verificar; c) otros que resulten de
la contabilidad o de otros elementos de juicio verosmiles;
iii) eliminacin intranscendente del trmino "precisando" en el art.
39, inc. 6, LCQ;
iv) supresin de la valuacin patrimonial de la empresa, segn
registros contables (ex art. 39, inc. 9, LCQ);
v) informe si el deudor resulta pasible del trmite legal prevenido en
la Ley de Defensa de la Competencia;
vi) supresin del ltimo prrafo que estableca innecesarias
cuestiones formales.
Muchos de los requisitos del art. 39, LCQ encuentran un parangn
con los requisitos de la demanda de concurso preventivo para completar el
anlisis.
3. Activos intangibles
El art. 39, inc. 2, LCQ (que tiene su vinculacin con el art. 11, inc. 3,
LCQ) incluye ahora al activo intangible. El sndico no puede limitarse a
reproducir los trminos de la presentacin en concurso preventivo, sino que
debe efectuar una constatacin de cada uno de los elementos que forman el
activo concursal.
La LCQ exige que esta inclusin sea detallada, de donde, en
correlacin con el art. 11, inc. 3, LCQ, deber incluir: indicacin de la
composicin, normas seguidas para la valuacin (incluyendo el valor
probable de realizacin -art. 39, inc. 2, LCQ-), ubicacin, estado, gravmenes
de los bienes y dems datos para conocer debidamente el patrimonio.
La valuacin de los intangibles ha generado dificultades debido a las
normas tcnicas de los consejos profesionales (ver resolucin tcnica n 9
-modificada por la n 19- en el cap. III, A.6; resolucin tcnica n 10, punto
3.14; resolucin tcnica n 17, Normas contables profesionales: desarrollo de

cuestiones de aplicacin general, punto 5.13, todas de la FACPCE). Las
marcas no se reconocen como un activo intangible adquirido o producido: no
importa el valor que haya adquirido la marca o la "jerarquizacin" que la
misma haya conseguido luego de su adquisicin. La nica posibilidad
contable es la de asentar su costo de registracin o adquisicin. Luego, la
incidencia que la misma tiene en los estados patrimoniales de la empresa
puede resultar mnima. Resulta paradjico cuando la marca de un
determinado producto constituye su principal activo y dicha realidad no
puede insertarse en el balance.
Se vulnera, en cierto modo -y so pretexto de impedir las
especulaciones en este sentido-, el principio de realidad que debe reinar en
las anotaciones contables. De otro lado, se afectan las posibilidades
crediticias del mismo titular del signo marcario. En efecto, su situacin
patrimonial puede mostrarse diferente segn se incluya o no una correcta
valuacin de la marca. Luego, si el valor de la marca (por su potencialidad
comercial) es muy elevado, se distorsionan los ejes de medicin al no poder
incluir en el activo corriente un "activo intangible" real.
4. Detalle de los crditos
El art. 39, inc. 3, LCQ (que tiene su vinculacin con el art. 11, inc. 5,
LCQ) establece que al denunciar el pasivo deben detallarse los crditos
denunciados, los que no se hubiesen presentado a verificar y otros que
resulten de las registraciones o documentaciones del deudor.
Este aditamento es importante ya que el informe general (art. 39,
LCQ) debe presentarse veinte das despus de la resolucin verificatoria (art.
36, LCQ). Por ello, en esta instancia el juez y los restantes acreedores podrn
advertir la real (y actual) situacin patrimonial del concursado. Esta
informacin permitir dar un cuadro ms transparente de las posibles
verificaciones tardas y de otras contingencias patrimoniales.
En este extremo podrn incluirse tambin los bienes de terceros que
estn en poder del deudor, as como tambin -en caso de tratarse de
fiduciario- los bienes fideicomitidos que deben transferirse al fiduciario
sustituto (art. 10, ley 24.441), debido a la cesacin del fiduciario por quiebra
(art. 9, inc. d, ley 24.441).
De esta descripcin pueden surgir elementos importantes a los fines
de poder comprender algunos aspectos extra del proceso concursal. Todo
dato, toda informacin extra, no abunda. Siempre pueden tomarse elementos
140

importantes del dato ms insignificante. Adems, esta informacin
proporcionar informacin incluso a los futuros evaluadores a los fines de
realizar la valoracin del nuevo art. 48, inc. 3, LCQ.
5. poca de cesacin de pagos
El art. 39, inc. 6, LCQ exige la expresin de la poca en que se
produjo la cesacin de pagos. En relacin al trmino "poca", remitimos al
comentario del art. 11, inc. 1, LCQ. El sndico, luego de la verificacin de
crditos, tiene mayores elementos para poder determinar cundo pudo
haberse iniciado la cesacin de pagos. Este dictamen deber fundarse en
circunstancias y hechos comprobables usualmente en el perodo informativo
(v.gr.: la imposibilidad de pagar algn crdito o tributo, la ejecucin de parte
de un activo importante, etc.).
Si bien en el concurso preventivo no existe un proceso determinativo
de la cesacin de pagos (como s ocurre en el proceso falencial -arts. 115, 116
y 117, LCQ-), la determinacin de tal fecha (aunque presuntiva) tiene otros
valores: accin pauliana que es procedente en el concurso preventivo (arts.
961 y 962, CCiv.), valores indiciarios (arts. 315 y 316, CPCCCba. y 163, inc.
5, CPCCN). Adems, porque en caso de quiebra indirecta (art. 77, inc. 1,
LCQ), la fecha a determinar es la que corresponda a la iniciacin de la
cesacin de pagos anterior a la presentacin concursal (art. 115, 2 prr.,
LCQ).
En la quiebra esta determinacin es muy importante, pues importa el
inicio de un procedimiento tendiente a la determinacin del mal llamado
perodo de sospecha (art. 117, LCQ). Tambin debe tenerse en cuenta que la
determinacin de esta fecha por el sndico tiene un plazo de observacin
diferente (y con sustanciacin tambin dismil) a la del art. 40, LCQ, ya que
el art. 117, LCQ establece un plazo ms amplio y algunas diferencias en la
legitimacin impugnativa.
6. Regularidad en los aportes
El art. 39, inc. 7, LCQ exige que -en caso de personas jurdicas y
segn cada tipo social- se informe si los socios realizaron regularmente los
aportes, y si existe responsabilidad patrimonial que se les pueda imputar por
su actuacin (mora en el aporte). Este precepto no resta aplicacin a los arts.
37 y 193, LSC, en el concurso preventivo, sino que lo fortalece. En la quiebra
su aplicacin es fundamental (art. 150, LCQ). Asimismo, en orden a la
responsabilidad debern ponderarse especialmente las normas societarias
(arts. 46, 54, prrs. 1 y 2, 133, 2 prr., 137, 248, 252, 254, etc., LSC).
Se exige la enumeracin de los actos que pueden ser revocados

(rectius: declarados inoponibles) conforme a lo establecido por los arts. 118 y
119, LCQ. Esta norma tiene fundamental aplicabilidad en la falencia, pero no
se excluye en el concurso preventivo (pues existen ciertos actos a los que si
bien no se les aplica el rgimen falencial se les impone el comn).
Pensamos que adems de los actos de inoponibilidad de pleno
derecho (art. 118, LCQ) y susceptibles de accin revocatoria (art. 119, LCQ),
deber denunciar si se han dado supuestos de responsabilidad de
representantes o de terceros (arts. 173, LCQ y 278, LSC) o de extensin de
quiebra (arts. 160 y 161, LCQ).
Tambin debern denunciarse los actos sobre los cuales se pueden
iniciar la accin pauliana del derecho civil (arts. 961, CCiv. y 120, 2 parte,
LCQ) y de simulacin (arts. 955 y ss., CCiv.) y la accin de inoponibilidad
de la personalidad jurdica societaria (art. 54, prr. 3, LSC). Estas ltimas
tambin son susceptibles de ser incoadas en el marco del concurso
preventivo.
7. Categorizacin de acreedores
El art. 39, inc. 9, LCQ (que no tiene aplicacin en la quiebra) integra
el procedimiento tendiente a la fijacin de la categorizacin de acreedores en
el concurso preventivo. Si bien el informe general est ubicado
numricamente con anterioridad a la propuesta de categorizacin de los
acreedores, cronolgicamente el concursado debe presentar previamente esta
categorizacin al juzgado y a la sindicatura (art. 41, LCQ).
Por ello, el esquema procesal es simple:
i) presentacin de la categorizacin (art. 41, LCQ);
ii) dictamen sindical respecto de dicha categorizacin (art. 39, inc. 9,
LCQ);
iii) observacin del informe general (y por ello de la categorizacin)
(art. 40, LCQ);
iv) resolucin de categorizacin (art. 42, LCQ).
Esta opinin deber ser fundada, objetiva, razonable, no arbitraria y
deber basarse en los elementos que la ley tiene en cuenta: montos
verificados, naturaleza de las prestaciones, carcter privilegiado o
quirografario, cualquier elemento que "razonablemente" pueda determinar su
agrupacin (arg. art. 41, LCQ). No podr basarse en la conveniencia, ni en la
141

bondad o posibilidad de alcanzar la aprobacin de propuestas, ni en la
existencia de otras propuestas ms eficientes a esos efectos.
8. Defensa de la competencia
El art. 39, inc. 10, LCQ es una innovacin de la ley 25589, que tiene
fundamentalmente en cuenta la legislacin de defensa de la competencia.
Bsicamente le interesa determinar si se encuentra comprendida en el art. 8,
ley 25.156, que dice: "Los actos indicados en el art. 6 de esta ley, cuando la
suma del volumen de negocio total del conjunto de empresas afectadas
supere en el pas la suma de doscientos millones de pesos ($ 200.000.000),
debern ser notificadas para su examen previamente o en el plazo de una
semana a partir de la fecha de la conclusin del acuerdo, de la publicacin de
la oferta de compra o de canje, o de la adquisicin de una participacin de
control, ante el Tribunal de Defensa de la Competencia, contndose el plazo a
partir del momento en que se produzca el primero de los acontecimientos
citados, bajo apercibimiento, en caso de incumplimiento, de lo previsto en el
art. 46, inc. d. Los actos slo producirn efectos entre las partes o en relacin
a terceros una vez cumplidas las previsiones de los arts. 13 y 14 de la
presente ley segn corresponda.
"A los efectos de la presente ley se entiende por volumen de negocios
total los importes resultantes de la venta de productos y de la prestacin de
servicios realizadas por las empresas afectadas durante el ltimo ejercicio
que correspondan a sus actividades ordinarias, previa deduccin de los
descuentos sobre ventas, as como del impuesto sobre el valor agregado y de
otros impuestos directamente relacionados con el volumen de negocios.
"Para el clculo del volumen de negocios de la empresa afectada se
sumarn los volmenes de negocios de las empresas siguientes:
"a) La empresa en cuestin;
"b) Las empresas en que la empresa en cuestin disponga, directa o
indirectamente:
"1. De ms de la mitad del capital o del capital circulante.
"2. Del poder de ejercer ms de la mitad de los derechos de voto.
"3. Del poder de designar ms de la mitad de los miembros del
consejo de vigilancia o de administracin o de los rganos que representen
legalmente a la empresa, o
"4. Del derecho a dirigir las actividades de la empresa.
"c) Aquellas empresas que dispongan de los derechos o facultades

enumeradas en el inc. b) con respecto a una empresa afectada.
"d) Aquellas empresas en que varias empresas de las contempladas
en el inc. c) disponga de los derechos o facultades enumeradas en el inc. b).
"e) Las empresas en cuestin en las que varias empresas de las
contempladas en los incs. a) a d) dispongan conjuntamente de los derechos o
facultades enumerados en el inc. b)".
Parece razonable la inclusin de este precepto, que tiene
principalmente en cuenta la futura contingencia del cramdown (art. 48,
LCQ), ya que este procedimiento importa la adquisicin de la propiedad
sobre las acciones o participaciones de capital que dan derecho a tener
influencia en las decisiones de la persona jurdica concursada, ya que se
otorga el control sobre la misma. De todas formas, la regulacin de esta
exigencia pudo ser ms completa, ya que el art. 39, inc. 10, LCQ, slo
incluye los supuestos del art. 8, ley 25.156, cuando existen muchos otros
supuestos de inters en orden a la aplicacin del rgimen competitivo. As, y
en caso de existir actos o conductas relacionados con la produccin e
intercambio de bienes o servicios, que tengan por objeto o efecto limitar,
restringir, falsear o distorsionar la competencia o el acceso al mercado o que
constituyan abuso de una posicin dominante en un mercado, de modo que
pueda resultar perjuicio para el inters econmico general (art. 1, ley 25.156),
el sndico tambin debera denunciar al juez concursal tales supuestos. Otras
situaciones, de las que existen algunos precedentes, se vinculan cuando el
concursado ha sido pasible de conductas anticompetitivas (arts. 2, 5 y 6,
LDC): el sndico tambin deber incluirlo en el informe general.
9. Remisin
Finalmente, el art. 39, inc. 1, 4 y 5, LCQ tiene directa relacin con el
art. 11, inc. 2, 6 y 1, respectivamente, a cuyo comentario remitimos.
10. Contenido no sealado en el art. 39, LCQ
10.1. Rendicin de cuentas
Como se ha sealado al tratar los arts. 29 y 32, LCQ, en caso del
concurso preventivo el sndico tambin deber incluir la rendicin de cuentas
vinculada con los gastos de correspondencia y con el arancel verificatorio.
10.2. Quiebra por extensin
Si el informe general es presentado por el sndico en una quiebra por
extensin, debe recordarse que sta es la nica oportunidad que tiene para
142

peticionar la formacin del sistema de masa nica (art. 168, prr. 2, LCQ) en
los casos en que la extensin por actuacin en inters personal (art. 161, inc.
1, LCQ) o por abuso de control (art. 161, inc. 2, LCQ).
Estas observaciones tienden a aumentar el caudal de informacin que

se pone a disposicin de los acreedores para la toma de decisiones acerca de
la aprobacin o desaprobacin de la propuesta de acuerdo y para el juez en
orden a la resolucin de algunos cuestiones (art. 39, inc. 6, 7, 8, 9 y 10,
LCQ). Se puede decir que es una alternativa "cuasi impugnativa", pues no es
una impugnacin en sentido jurdico propiamente dicho, sino que es una
simple observacin que no conlleva sustanciacin posterior (art. 40, in fine,
LCQ), salvo el caso de los arts. 39, inc. 6 y 117, 4 prr., LCQ.
III. Aspectos prcticos

Desde el punto de vista prctico, cabe sealar que el informe general
es un escrito, presentado por triplicado (una copia para el expediente
principal, otra para el legajo de copias -art. 279, LCQ- y otra para el
funcionario sindical) y cuyo dictamen -en general- va siguiendo por
comodidad analtica el orden establecido por el art. 39, LCQ.
Tambin es factible la presentacin con anexos documentales o
analticos que permitan una mayor facilidad de comprensin o exposicin.
Si el informe ha sido confeccionado correctamente, el juez lo tiene
por presentado y comienza el plazo del art. 40, LCQ. Si faltare algn punto o
existieran desarrollos oscuros o incompletos, el juez emplazar en carcter de
urgente (para no distorsionar el trmite concursal) al sndico para que aclare o
explicite tales cuestiones. Slo aclaradas estas ideas comienza tal plazo. En
caso de prolongacin sustancial en el cumplimiento de lo ordenado, el juez
deber reordenar el proceso (art. 274, LCQ). No ser menester publicacin
edictal, pues los arts. 27 y 28, LCQ no establecen la necesidad de incluir la
fecha de la audiencia informativa.
II. Legitimacin
En cuanto a la legitimacin, si bien la ley habilita a los que hayan
solicitado verificacin, tambin se deben considerar incluidos: los incoantes
de un pronto pago (arts. 16 y 183, LCQ), los acreedores del art. 240, LCQ,
quienes hayan proseguido un juicio de conocimiento (art. 21, inc. 1, LCQ),
quienes hayan solicitado la verificacin tarda (art. 56, LCQ), etctera.
Aunque debido a que esta observacin no importa sustanciacin (y
por ello no genera costas), cualquier informacin que pudiere acompaar un
tercero interesado debera admitirse al proceso (salvo el caso de los arts. 39,
inc. 6 y 117, 4 prr., LCQ).
Tambin est habilitado el propio concursado (y sus administradores
y socios, pues tienen inters).
III. Contenido y formalidades
Las observaciones pueden versar sobre todo el informe general o
sobre algn punto en particular. Tampoco existen limitaciones en cuanto a la
materia. No podr ofrecerse prueba, aunque si el juez entiende que es
necesario desentraar algn aspecto en particular, podr instruir las
probanzas necesarias (art. 274, LCQ). Si de las observaciones surgen
elementos que fuera menester aclarar, el juez podr emplazar a dicho
funcionario para que cumplimente dichos extremos.
En cuanto a las formalidades, la ley guarda silencio, por lo que se
aplican las disposiciones procesales relativas a los escritos judiciales. El
acreedor o deudor podr adjuntar toda la documentacin relevante. Dicho
escrito se glosa al expediente y no se confiere sustanciacin (esto es, no se
ordena traslado al sndico o al concursado). Luego de ello, dichas
observaciones quedan a disposicin de los interesados.
Art. 40. Observaciones al informe.

Dentro de los diez (10) das de presentado el informe previsto en el
artculo anterior, el deudor y quienes hayan solicitado verificacin pueden
presentar observaciones al informe; son agregadas sin sustanciacin y
quedan a disposicin de los interesados para su consulta.
I. Observaciones al informe general
Luego de presentado (en correcta forma) el informe general, se abre
un perodo de observaciones a ste. Dicho plazo comienza a correr a partir de
la presentacin del informe, es de diez das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2,
LCQ) y perentorio (art. 273, inc. 1, LCQ), por lo que no requiere acuse de
vencimiento. Est permitido el plazo de gracia (arts. 53, CPCCCba., 124,
CPCCN y 278, LCQ).
143

En la prctica concursal se suele "certificar" el vencimiento del plazo
sin formulacin de observaciones o con determinadas observaciones; pero
ello es slo exigido por comodidad procesal, pues el plazo como se dijo es
"perentorio" y el derecho a observar decae por el propio vencimiento.
A pesar de que las observaciones tienen un plazo determinado,
cualquier informacin extra puede ser incorporada al proceso concursal
(independientemente de la etapa en que el proceso se encuentre), pues el juez
es quien dirige y decide qu elementos pueden ingresar a la causa (art. 274,
LCQ).
Tal como lo dispone el art. 41, la sentencia de verificacin reglada en

el art. 36 constituye la base a partir de la cual el deudor debe presentar a la
sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de agrupamiento y
clasificacin en categora de los acreedores verificados y declarados
admisibles.
La categorizacin constituye el ncleo de la propuesta concordataria
que formalizar el deudor a los acreedores y, por ello, se sustenta en la
naturaleza de las relaciones creditorias y circunstancias socio-econmicas
que permitan agruparlos, de conformidad a una planificacin tendiente a
renegociar el pasivo.
Martorell entiende que categorizar implica proponer de manera
fundada la formacin de grupos de acreedores, ordenado de acuerdo con
determinadas condiciones o calidades a efectos de poder ofrecerles
propuestas diferenciadas para arribar a un acuerdo preventivo.
En consecuencia, "categora" es cada una de las agrupaciones
resultantes y categorizacin el trmite de formacin de cada una de las
respectivas categoras.
Como seala el artculo comentado, la categorizacin debe efectuarse
a los diez das de dictada la resolucin del art. 36, que es la que decide sobre
la verificacin y graduacin y/o admisibilidad o inadmisibilidad de los
crditos insinuados por los pretensos acreedores frente a la sindicatura.
2. Plazo para categorizar
El texto del art. 41 puntualiza que el plazo para categorizar se
computa desde que la sentencia debi ser dictada y no desde la fecha de la
sentencia propiamente dicha, cuestin absolutamente distinta.
El tema trasciende en dos posibles interpretaciones.
i) En una primera corriente de opinin puede sealarse que corriendo
el plazo de diez das a partir de la fecha en que la sentencia del art. 36 debi
ser dictada, la omisin del juez en pronunciarla no provoca interrupcin
alguna de dicho plazo y el deudor debe igualmente categorizar, teniendo
como punto de partida el informe individual del sndico. sta es la opinin de
Martorell, quien sostiene que la circunstancia de que el juez no se haya
expedido no interrumpe el plazo para presentar la propuesta del tribunal, pues
ste se computa desde la fecha en la cual se debe dictar la resolucin
verificatoria, siendo indiferente que el juez lo haya hecho efectivamente o no.
Captulo IV - Propuesta, perodo de exclusividad y rgimen del

acuerdo preventivo
Art. 41. Clasificacin y agrupamiento de acreedores en categoras.
Dentro de los diez (10) das contados a partir de la fecha en que
debe ser dictada la resolucin prevista en el artculo 36, el deudor debe
presentar a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de
agrupamiento y clasificacin en categoras de los acreedores verificados y
declarados admisibles, teniendo en cuenta montos verificados o declarados
admisibles, la naturaleza de las prestaciones correspondientes a los
crditos, el carcter de privilegiados o quirografarios, o cualquier otro
elemento que razonablemente pueda determinar su agrupamiento o
categorizacin, a efectos de poder ofrecerles propuestas diferenciadas de
acuerdo preventivo.
La categorizacin deber contener, como mnimo, el agrupamiento
de los acreedores en tres (3) categoras: quirografarios, quirografarios
laborales -si existieren- y privilegiados, pudiendo -inclusocontemplar
categoras dentro de estos ltimos.
Crditos subordinados. Los acreedores verificados que hubiesen
convenido con el deudor la postergacin de sus derechos respecto de otras
deudas, integrarn en relacin con dichos crditos una categora.
I. Categorizacin de acreedores
1. Gnesis de la etapa concordataria
144

ii) Por el contrario, Heredia pone de relieve que el propio art. 41,
prr. 1, LCQ alude a propuestas de clasificacin en categoras de "acreedores
verificados y declarados admisibles" e indudablemente ello implica el
dictado efectivo de la sentencia de verificacin, por lo que en una segunda
interpretacin cabe puntualizar que el plazo de diez das para presentar el
proyecto de categorizacin debe computarse desde que efectivamente se dicta
la resolucin del art. 36, pues antes no se conocen cules son los acreedores
verificados y declarados admisibles.
En realidad, creemos que es ms razonable esta ltima interpretacin,
pues como se ha puesto de relieve al comenzar el comentario del presente
artculo, es la propia sentencia de verificacin la que sirve de fundamento a la
propuesta de categorizacin.
A esta altura de las consideraciones cabe advertir que la ley no
establece qu consecuencia se deriva de la falta de categorizacin, todo lo
cual trae aparejado el debate sobre el carcter facultativo u obligatorio de la
categorizacin.
la presentada y ofrecida a los quirografarios, ya que para los privilegiados

sigue siendo facultativa.
Alegria afirma que la propuesta diferenciada no es una obligacin,
sino una nueva facultad que se otorga al deudor para proponer su acuerdo. En
igual sentido se inclina Rouillon, afirmando que si interpretamos la ley
concursal de forma contextual, no cabe olvidar que el art. 39 dispone que el
sndico deber dictaminar acerca del agrupamiento y clasificacin "que el
deudor hubiere efectuado".
En consecuencia, el modo de redaccin de esta norma da la pauta
clara de que el deudor podra no haber efectuado la mentada clasificacin de
acreedores.
En este sentido, se ha afirmado que la categorizacin constituye una
carga procesal y no una obligacin del deudor. Rubn explica con un cmulo
de citas que la categorizacin es un derecho del concursado, al que incluso
puede renunciar en cualquier momento dentro del perodo de exclusividad.
Tambin se ha fundamentado que la categorizacin no es obligatoria
si el deudor no ha de ofrecer propuestas diferenciadas, pues no tiene sentido
dividir a los acreedores en clases si se les va a ofrecer a todos la misma
frmula de acuerdo. Por ello, se debe reputar como una nica propuesta
concordataria para todos los acreedores la presentacin de la propuesta que
omite agruparlos y categorizarlos, una propuesta de pago que no dice a qu
categora de acreedores est dirigida, supone que se destin a todos los
acreedores porque no ha realizado distingo entre ellos.
En una palabra, la doctrina en forma mayoritaria se ha inclinado por
el carcter facultativo de la categorizacin de acreedores, no existiendo las
famosas categoras mnimas de privilegiados, quirografarios laborales y
quirografarios.
El deudor slo est obligado a llegar a un acuerdo con los acreedores
quirografarios, arts. 45, 46 y 47 de la ley concursal.
Slo puede plantearse -como se ver en el punto siguiente- como
obligatoria la eventualidad de la categora de acreedores quirografarios
laborales.
II. Carcter de la categorizacin

Este tema ha sido debatido fuertemente por la doctrina, sosteniendo
un sector que la categorizacin es simplemente facultativa; por el contrario,
otra lnea de pensamiento entiende que el deudor debe categorizar y que si
nada dice es que ha optado por las tres categoras mnimas legales.
Por nuestra parte, sostuvimos el carcter facultativo y pusimos de
relieve que la ley, con un nfasis engaoso (pues carece de sancin),
puntualiza que la propuesta de categorizacin deber contener, como mnimo,
el agrupamiento de los acreedores en tres categoras: quirografarios,
quirografarios laborales -si existieren- y privilegiados, pudiendo -inclusocontemplar categoras dentro de estos ltimos.
La afirmacin normativa pierde valor en caso de no existir
quirografarios laborales y que los privilegiados no tengan acuerdo ofrecido, o
que no existan, o porque el deudor lisa y llanamente no la ofrezca por
estimarla inconveniente.
La falta de categorizacin no trae sancin legal alguna, y es por eso
que tal circunstancia no es bice para que el deudor ofrezca un acuerdo con
similar alcance para todos los acreedores quirografarios, a la vieja usanza.
Dicho de otro modo, la nica propuesta necesaria para llegar a un acuerdo es
145

III. Los acreedores laborales
No puede obviarse que pese al carcter facultativo de la
categorizacin, existe una categora legal obligatoria: los quirografarios
laborales.
En efecto, de existir "quirografarios laborales" en el universo de
acreedores comunes, el deudor est compelido a formar una categora
especial, ya que esta clase o categora de acreedores satisface los objetivos
perseguidos por la ley al reconocer las diferencias existentes entre los
acreedores que componen el universo del pasivo concursal y las
particularidades de los derechos de los trabajadores.
Hoy, luego de la sancin de la ley 26086, esta categora ha quedado
desvirtuada
1. Renuncia al privilegio
Advirtase, en primer lugar, que la renuncia al privilegio laboral est
pautada como una excepcin y debe ajustarse al rgimen previsto en el art.
43.
Por otra parte, el privilegio al que hubiera renunciado el trabajador
que hubiere votado favorablemente el acuerdo renace en el caso de quiebra
posterior como origen en la falta de existencia de acuerdo preventivo, o en el
caso de no homologarse el acuerdo, todo lo cual pone de relieve las
particularidades de esta categora que tiende a tutelar el derecho de los
trabajadores y evitar su "licuacin" en una nica categora, o a evitar su
participacin en el destino de la fuente de trabajo.
2. Oportunidad de la renuncia
Esta situacin ha llevado a otro debate doctrinario sumamente rico en
orden a establecer el lmite temporal hasta el que pueda efectivizar la
renuncia el acreedor laboral.
Por un lado, un sector de la doctrina se inclina por interpretar que no
habiendo tope dentro de la ley esta renuncia es viable en cualquier etapa del
perodo de exclusividad.
En este sentido se entiende que la renuncia puede realizarse hasta el
momento de votar o prestar la conformidad, salvo para el caso de los
acreedores laborales, cuya particularidad hace que esta categora deba
conformarse previamente.
Por el contrario, otro sector de la doctrina se inclina por entender que
la sola presentacin de acreedores de la especie, reconocidos en la resolucin
judicial del art. 36, obliga al deudor a formar la categora especial ante la
eventualidad de que renuncias ulteriores exijan la definicin de esta clase.
En cuanto al lmite temporal de la renuncia, se sostiene que la
resolucin del art. 42 determina el momento en que se cristalizan las
categoras aun cuando la ley no lo disponga en forma expresa.
IV. La categorizacin de acreedores y la igualdad de trato
La categorizacin es un nuevo concepto que incide en el principio
concursal del tratamiento igualitario, que en la terminologa de Pajardi es la
regla medio. Se trata de ese principio que siempre ha estado presente en la
aplicacin de cualquier ley concursal: la pars condicio creditorum (la
igualdad de trato entre los acreedores). Sin embargo, no se trata de que este
principio se haya dejado de lado en forma absoluta ni mucho menos
(igualdad entre iguales).
En efecto, la igualdad de trato es la recepcin en el juicio universal
del valor que sustenta todo reparto patrimonial y que se funda en la justicia
distributiva. Por ende, no existe merma alguna del tratamiento igualitario y la
categorizacin slo implica la admisin de que no puede tratarse como
iguales a quienes no lo son. De all que todo tipo de propuesta de
clasificacin de acreedores no puede ser arbitraria, sino que debe fundarse en
criterios de razonabilidad en orden a la naturaleza de los crditos agrupados.
La categorizacin implica la existencia de un abanico de
posibilidades para tratar adecuadamente cada clase de crditos, lo que
equivale a que no incurra en rritas discriminaciones carentes de todo
basamento objetivo.
Rouillon aclara que la nocin de clase significa que existen
determinadas pautas o elementos que tornan razonable la agrupacin, a saber:
crditos de origen financiero, crditos comerciales, proveedores, etctera.
La propuesta de clasificacin tiende a facilitar la solucin preventiva,
adecuando el arreglo con los acreedores a las necesidades y posibilidades de
las diferentes clases de crditos.
La categorizacin juega nicamente para flexibilizar las propuestas
de acuerdo, y se mantiene solamente para el caso de concordato homologado.
La categorizacin debe interpretarse como una alternativa de
flexibilizacin y viabilizacin del acuerdo: nunca debe tomarse como una
nueva exigencia que juegue en contra de las posibilidades del concursado. Su
146

no efectivizacin carece de sancin alguna y debe entenderse que el deudor
puede ofrecer una nica propuesta. El objetivo perseguido por la
categorizacin es el de flexibilizar el proceso preventivo con alternativas
econmicas realistas, y debe entenderse como metodologa apta para permitir
una reorganizacin empresaria efectiva y eficaz o al menos del pasivo.
del derecho, evitando cualquier abuso por parte del juez concursal (art. 1071,
CCiv.).
VI. Crditos subordinados
El nuevo rgimen concursal permite convenir con los acreedores su
postergacin respecto de otros.
La subordinacin de crditos slo es viable mediante convenio de
partes y slo alcanza a quienes hubieren manifestado expresamente su
voluntad en ese sentido y hubieren convenido con el deudor la postergacin
de sus derechos. Aqu juega nica y exclusivamente como factor de creacin
la voluntad del postergado (no se impone por mayora). No existe
subordinacin de acreedores que no hayan manifestado expresamente su
voluntad de ser postergados (arts. 503 y 1195, CCiv.).
V. Criterios de categorizacin: la clasificacin de acreedores

1. Principios orientadores
Cada clase de acreedores o categoras debe tener un justificativo
econmico o de otra naturaleza en las caractersticas particulares de los
crditos o de los acreedores.
As como se destac precedentemente, la propuesta de categorizacin
no debe limitarse a sealar las distintas categoras, grupos o clases de crditos
o de acreedores que el deudor pudiera establecer; la misma debe ser
razonablemente fundada.
El deudor debe precisar el porqu de la clasificacin, especificando
los motivos y causas del agrupamiento (v.gr.: acreedores financieros,
comerciales, proveedores, pequeos acreedores, naturaleza de los crditos, su
destino, montos, etc.), y de ellos debe surgir su razonabilidad.
La propuesta de categorizacin debe presentarla el deudor (persona
fsica o jurdica) a travs de sus representantes o mandatarios, segn las
reglas de la representacin y apoderamiento.
Tambin dentro de cada categora se pueden realizar propuestas
diferenciadas, en tanto estn justificadas en la diversidad negocial, en una
visin dinmica de la pars condicio creditorum. Es fundamental hacer
hincapi en que el texto legal hace referencia expresa al criterio de
razonabilidad.
2. Acreedores
Se ha debatido a quin le corresponde decidir en la categora a la que
se incorporan los acreedores reconocidos despus de la sentencia del art. 36.
Las respuestas han variado: i) sostener que es una facultad del
deudor; ii) afirmar que lo debe resolver el juez; y iii) destacar que es una
opcin del acreedor.
En nuestra opinin, siendo diversas alternativas a disposicin de los
acreedores, son stos los que deben elegir la categora en la que se
incorporan, obviamente ello teniendo siempre en cuenta un ejercicio regular
VII. Funcin del sndico

El sndico cumple en la categorizacin un papel relevante, ya que el
art. 39, inc. 9, LCQ le impone dar su opinin sobre la categorizacin
propuesta por el deudor. Analizar la categorizacin es estudiar la columna
vertebral de la propuesta o, si se quiere, su presupuesto fundamental (aunque
haya excluido su opinin sobre la misma). Del acierto en la categorizacin
depender en muchos casos el xito de la propuesta. Por ello, sta ser la
oportunidad que tendr el sndico para hacer valer su idoneidad tcnica y
pronunciarse sobre la razonabilidad de la categorizacin y por qu no
tambin sobre la factibilidad de la propuesta.
Advirtase que la opinin del funcionario concursal se presenta
veinte das despus de la resolucin verificatoria del art. 36, o sea, diez das
despus de presentada la propuesta de clasificacin y agrupacin de
acreedores. En consecuencia, los acreedores, o quienes hubieran solicitado
verificacin, tienen oportunidad de ser odos sobre la propuesta de
clasificacin, formulando observaciones sobre el informe general del sndico
dentro de los diez das posteriores a la presentacin del informe general, tal
como lo establece el art. 40 de la LCQ.
Por ltimo, esta etapa de categorizacin se cierra con la resolucin
judicial sobre la clasificacin de los acreedores reglada en el art. 42 de la
LCQ.
147

En esta lnea, Bosch y Truffat expresan que el juez slo modificar
las categoras cuando adviertan que el deudor intenta manipular las mayoras.
No obstante coincidir con Rubn en que de la combinacin de los
arts. 41 y 43 se sigue que el juez puede desestimar la "categorizacin del
deudor" cuando sta no sea seria y carezca de fundamentos, Mosso afirma
que la consecuencia del rechazo de la categorizacin es que el deudor queda
sin categorizacin y afirma que el juez carece de facultades para modificarla.
La jurisprudencia ha seguido este derrotero, sosteniendo la
imposibilidad de modificar la categorizacin propuesta por el deudor y que
en caso de rechazo cabe afirmar la inexistencia de categorizacin.
De todas formas, en la causa "Serafini y Ca" el juez Fernndez
Moore consider que la categorizacin de los "acreedores de dominio", o sea,
titulares de obligaciones de escriturar en una categora de quirografarios,
dilua su voluntad y decidi crear una nueva categora destinada a ellos, a su
vez dividida en subgrupos por edificio.
Algn autor seal que el rechazo de la categorizacin es similar a la
falta de propuesta e implica la quiebra, inteligencia que nos parece excesiva.
2. Nuestra opinin
Por nuestra parte, cabe sealar que la categorizacin propuesta por el
deudor es prcticamente vinculante para el tribunal. El juez puede alterar o
sustituir la categorizacin en un nico aspecto: en su composicin personal,
atendiendo a las argumentaciones de la sindicatura o las de los acreedores
observantes (supuesto no contemplado expresamente por la ley), y haciendo
un anlisis de razonabilidad, puede reencuadrar acreedores pero no puede
crear categoras distintas a las propuestas por el deudor.
Se trata de no esquematizarse en meras clasificaciones legales y/o
formales, sino de admitir criterios socio-econmicos que incluso pueden
permitir dividir aun una misma clase de acreedores (v.gr.: cuando a los
acreedores financieros se les categorice segn tengan o no garantas
especiales, y segn el plazo de amortizacin de cada crdito).
El deudor deber dirigir su plan de reordenamiento econmico
financiero, o sea, las propuestas concordatarias, teniendo en cuenta a los
acreedores que hayan obtenido la condicin de concurrentes mediante su
incorporacin en el pasivo concursal y cada una de las categoras que pueda
haber propuesto.
Art. 42. Resolucin de categorizacin.

Dentro de los diez (10) das siguientes a la finalizacin del plazo
fijado en el artculo 40, el juez dictar resolucin fijando definitivamente
las categoras y los acreedores comprendidos en ellas.
Constitucin del comit de acreedores. En dicha resolucin el juez
designar a los nuevos integrantes del comit provisorio de acreedores, el
cual quedar conformado como mnimo por un acreedor por cada
categora de las establecidas, debiendo integrar el mismo necesariamente el
acreedor de mayor monto dentro de la categora. A partir de ese momento
cesarn las funciones de los anteriores integrantes del comit.
I. Resolucin judicial
La ley otorga al juez la facultad de aprobar las categoras propuestas
por el deudor, lo que se obtiene mediante el dictado de una resolucin
fundada que establezca los respectivos agrupamientos.
La resolucin de categorizacin de acreedores constituye, juntamente
con la sentencia de verificacin, el otro pilar en donde la LCQ estructura las
bases de la propuesta de acuerdo preventivo.
1. Facultades del juez concursal
Ahora bien, se plantea el debate sobre las facultades del magistrado.
Martorell afirma que la categorizacin no es definitiva, ni obligatoria para el
juez. En relacin con el primer punto, manifiesta que pueden integrarse
nuevos acreedores que renuncien a sus privilegios, aun cuando ya se dijo que
esto slo puede suceder siempre que se entienda que no existe un plazo para
renunciar al privilegio, cuestin altamente opinable.
Se ha recordado que la doctrina se divide en esta cuestin: unos
entienden que la renuncia slo puede efectivizarse hasta la resolucin del art.
42; otros, como el autor citado, interpretan que no hay otro tope que el propio
perodo concordatario.
En relacin con su eventual carcter vinculante, Martorell se
pronuncia por la factibilidad del rechazo por parte del juez, mxime teniendo
en cuenta la opinin de la sindicatura y las eventuales observaciones, lo que
conllevara a que el deudor se quedase sin categorizacin y con la nica
opcin de una propuesta nica.
148

Va de suyo que la resolucin de rechazar la categorizacin causa
agravio al deudor, y entendemos que pese al dispositivo general del art. 273 y
no tener prevista la apelacin, este recurso es factible pues la resolucin de
este tema puede decidir la suerte del deudor y traer aparejada la quiebra.
la sociedad deudora; administracin de todos o parte de los bienes en

inters de los acreedores; emisin de obligaciones negociables o
debentures; emisin de bonos convertibles en acciones; constitucin de
garantas sobre bienes de terceros; cesin de acciones de otras sociedades;
capitalizacin de crditos, inclusive de acreedores laborales, en acciones o
en un programa de propiedad participada, o en cualquier otro acuerdo que
se obtenga con conformidad suficiente dentro de cada categora, y en
relacin con el total de los acreedores a los cuales se les formular
propuesta.
Las propuestas deben contener clusulas iguales para los
acreedores dentro de cada categora, pudiendo diferir entre ellas. El
deudor puede efectuar ms de una propuesta respecto de cada categora,
entre las que podrn optar los acreedores comprendidos en ellas.
El acreedor deber optar en el momento de dar su adhesin a la
propuesta.
La propuesta no puede consistir en prestacin que dependa de la
voluntad del deudor.
Cuando no consiste en una quita o espera, debe expresar la forma
y tiempo en que sern definitivamente calculadas las deudas en moneda
extranjera que existiesen, con relacin a las prestaciones que se estipulen.
Los acreedores privilegiados que renuncien expresamente al
privilegio, deben quedar comprendidos dentro de alguna categora de
acreedores quirografarios.
La renuncia no puede ser inferior al treinta por ciento (30%) de su
crdito.
A estos efectos, el privilegio que proviene de la relacin laboral es
renunciable, debiendo ser ratificada en audiencia ante el juez del
concurso, con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el trabajador
no se encontrare alcanzado por el rgimen de convenio colectivo, no ser
necesaria la citacin de la asociacin gremial. La renuncia del privilegio
laboral no podr ser inferior al veinte por ciento (20%) del crdito, y los
acreedores laborales que hubieran renunciado a su privilegio se
incorporarn a la categora de quirografarios laborales por el monto del
crdito a cuyo privilegio hubieran renunciado. El privilegio a que hubiere
renunciado el trabajador que hubiere votado favorablemente el acuerdo
II. Comit de acreedores

El segundo aspecto que debe contener la resolucin del art. 42 es la
designacin y/o constitucin del comit definitivo de acreedores, que
sustituir al provisorio nombrado en la resolucin de apertura.
Tal como se desprende del texto legal, estamos ante el segundo
"comit provisorio", lo cual en la prctica ha demostrado su fracaso, ante la
total falta de inters de los acreedores de integrar este rgano.
Como agravante la ley pide la designacin de los acreedores de
mayor monto de cada categora, complicando an ms el esquema funcional.
La doctrina debati si era obligatorio integrar el comit como una
"carga pblica", similar al cargo de sndico concursal. La respuesta fue
negativa tanto en la teora como en la prctica.
As, cabe entender que el acreedor designado para integrar el comit
puede rechazar la nominacin sin necesidad de justificacin alguna. La
aceptacin del cargo es facultativa.
En la prctica el sistema ha fracaso estrepitosamente y los comits no
se integran realmente o no funcionan.
Art. 43. Perodo de exclusividad. Propuestas de acuerdo.

(Texto segn art. 1, ley 25.589). Dentro de los noventa (90) das
desde que quede notificada por ministerio de la ley la resolucin prevista
en el artculo anterior, o dentro del mayor plazo que el juez determine en
funcin al nmero de acreedores o categoras, el que no podr exceder los
treinta (30) das del plazo ordinario, el deudor gozar de un perodo de
exclusividad para formular propuestas de acuerdo preventivo por
categoras a sus acreedores y obtener de stos la conformidad segn el
rgimen previsto en el artculo 45.
Las propuestas pueden consistir en quita, espera o ambas; entrega
de bienes a los acreedores; constitucin de sociedad con los acreedores
quirografarios, en la que stos tengan calidad de socios; reorganizacin de
149

renace en caso de quiebra posterior con origen en la falta de existencia de
acuerdo preventivo, o en el caso de no homologarse el acuerdo.
El deudor deber hacer pblica su propuesta presentando la misma
en el expediente con una anticipacin no menor a veinte das (20) del
vencimiento del plazo de exclusividad. Si no lo hiciere ser declarado en
quiebra, excepto en el caso de los supuestos especiales contemplados en el
artculo 48.
El deudor podr presentar modificaciones a su propuesta original
hasta el momento de celebrarse la junta informativa prevista en el artculo
45, penltimo prrafo.
II. Plazo del "perodo de exclusividad"

La actual ley ha previsto un plazo ordinario de noventa das, el que
no podr exceder de otros treinta das adicionales. Este trmino parece
razonable, ya que no implica el arbitrario plazo de ciento ochenta das
previstos en la legislacin de emergencia, pero tampoco consagra el casi
siempre insuficiente plazo que prevea la originaria ley 24522.
El juez siempre deber establecer un plazo de exclusividad de
noventa das. Pero segn las circunstancias del concurso -guiadas por el
nmero de acreedores y categoras-, podr establecer un plazo mayor que no
exceda "los treinta das del plazo ordinario" (sic). O, lo que es lo mismo, que
no supere los ciento veinte das (en total).
Cabe aclarar que esta norma no habilita prima facie a ampliar en
treinta das el plazo de exclusividad fijado en la resolucin de apertura del
concurso preventivo (art. 14, LCQ). Lo que pretende este precepto es que a la
hora de establecer el perodo de exclusividad el juez pueda fijar un plazo
mayor al ordinario de noventa das.
La ley 25589 ha sabido entrever la realidad judicial que, en muchas
ocasiones, conceda constantes prrrogas al perodo de negociacin entre
concursado y acreedores. El plazo (en ms o en menos) que era concedido
oscilaba entre los quince y veinte das. Aunque en ocasiones justificadas se
concedan otras prrrogas. Por ello la ley 25589 ha venido a sanear una
situacin impuesta por la realidad negocial (que muchas veces supera la
seudo-realidad normativa).
I. La etapa concordataria
El texto de la norma establece la etapa central del concurso
preventivo en orden a la negociacin del deudor con los acreedores
concurrentes reglando lo que se ha denominado perodo de exclusividad.
El nomen iuris deriva de la circunstancia de que la ley concede un
primer trmino donde solamente el deudor (cualquiera sea la persona de que
se trate) goza de una etapa propia y exclusiva, donde no pueden intervenir
otras personas eventualmente interesadas en continuar la explotacin
empresaria, para obtener un acuerdo con los acreedores, de conformidad a las
mayoras que establece el art. 45.
Slo el deudor est habilitado para intentar el acuerdo preventivo.
Nadie est facultado para sustituir al deudor en la eleccin de la frmula
concordataria.
En esta etapa, el deudor, con la legitimacin que le otorga el
mantenimiento de la administracin de la empresa, debe concertar con sus
acreedores una propuesta que le permita evitar la quiebra o eventualmente la
apertura del salvataje (art. 48), "doble vuelta" donde deber competir con los
terceros que estn interesados en adquirir la empresa.
Como expresa Heredia, la razn de esta exclusividad en la
negociacin se encuentra en la consideracin de los efectos sustanciales y
procesales que el acuerdo est destinado a producir respecto del deudor,
saneando la crisis empresaria y permitindole mantener la titularidad de su
emprendimiento.
III. Posibilidad de prrroga judicial

Pese a lo dicho, se mantiene el debate sobre la posibilidad de
prorrogar el plazo de exclusividad ya fijado por el juez en la resolucin de
apertura (art. 14, LCQ).
Esta eventualidad constitua una prctica habitual en algunas
circunscripciones concursales, pese a no surgir expresamente del texto
concursal. An ms: el art. 273, lt. prr., LCQ seala que es responsabilidad
del juez hacer cumplir estrictamente todos los plazos de la ley.
La ley 25589 ha querido desterrar esta prctica, ampliando el perodo
de exclusividad.
As, el art. 20, ley 25.589, coherente con este sentido, seala en su
parte final que "el juez no podr por ninguna razn ampliar o prorrogar el
150

perodo de exclusividad ya establecido, ni suspender, postergar o modificar la
fecha de la audiencia informativa prevista por el art. 45, quinto prrafo, ley
24.522".
Como puede verse, lo que antes era fijado indirectamente por un
precepto que obligaba al juez a cumplir los plazos rigurosamente, hoy con la
sancin de la ley 25589 ha quedado expresamente estipulado. En efecto, se
ha propendido a que dicho plazo (slo el de la audiencia informativa, aunque
los restantes tambin se consideran incluidos en el art. 273, lt. prr., LCQ)
no sea ampliado, aun cuando sea de manera justificada ("por ninguna
razn"), debiendo permanecer inalterada la fijacin de la fecha de la
audiencia del art. 45, 5 prr., LCQ.
Lo curioso es que dicho dispositivo (art. 20, ley 25.589) no integra el
cuerpo orgnico de la LCQ, sino que es simplemente un artculo que
compone la ley 25589, o sea que es una norma de derecho transitorio que
puede ser interpretada slo en referencia a la ley 25563 y afirmarse que se
mantiene en el actual estatuto sustantivo la posibilidad de la prrroga,
siempre y cuando no se haya concedido ya el mximo de los ciento veinte
das.
diferenciados: i) el primero, denominado de exclusividad, en el que slo el

deudor est legitimado para realizar propuestas; ii) el segundo, en el que
vencido el plazo para que el concursado obtenga la conformidad de sus
acreedores y si ste no la obtiene, cuando se trata de sociedades de
responsabilidad limitada, sociedades annimas o cooperativas, o sociedades
en las cuales el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, se faculta a
acreedores o terceros para que puedan presentar propuestas de acuerdos.
Al analizar puntualmente el salvataje de la empresa se vern las
importantes modificaciones introducidas en el texto del art. 48 en cuanto a la
legitimacin del deudor para participar en la doble vuelta, en orden a la
valuacin de la empresa y otros aspectos conexos que tornan la norma ms
comprensible y adecuada a la realidad.
El nuevo plazo del perodo de exclusividad oscila entre noventa y
ciento veinte das, en un reconocimiento evidente de la exigidad de los
trminos de la ley 24522 y la necesidad de reconocer un perodo de
negociaciones para el deudor que se adapte a una realidad econmica tan
compleja como la que enfrenta el pas. El texto legal regula un perodo
ordinario de noventa das, que corre a partir de la resolucin de
categorizacin del art. 42, y otorga al juez la posibilidad de prorrogarlo por
treinta das ms en funcin del nmero de acreedores o categoras existentes.
No puede negarse que se aspira a que el deudor pueda reconstituir su
unidad productiva y ofrecer un mejor acuerdo, o uno que pueda cumplir a sus
acreedores. El reconocimiento de un plazo de ciento veinte das sigue las
tendencias actuales del derecho comparado. El captulo 11 de la Bankruptcy
Act, incorporada al US Code, contiene un plan de reorganizacin que puede
poner en marcha el deudor durante el plazo de ciento veinte das despus de
la decisin de suspensin de ejecuciones (order for relieve), que obra como
auto de apertura. El plan puede ser presentado por el deudor, el sndico
(rectius: trustee) -si hubiere sido designado- y si no lo hicieran stos, por el
comit de acreedores. En caso de presentacin del plan existe para la
negociacin un trmino de ciento ochenta das (seccin 1121). El sistema de
la Amministrazione straordinaria delle grandi imprese in stato di insolvenza
instituido por decreto legislativo del 8/7/1999, n 270, en la legislacin
italiana, tiene por finalidad la conservacin del patrimonio productivo y la
prosecucin, reactivacin y reconversin de la actividad empresarial (art. 1).
El resultado se procura por la va alternativa de: i) cesin de los complejos
haciendales sobre la base de un programa de hasta un ao de prosecucin de
IV. Cmputo del plazo

El cmputo del plazo procede desde que quede notificada ministerio
legis la resolucin de categorizacin (art. 42, prr. 1, LCQ) que prescribe el
art. 43, LCQ. Este trmino, hoy razonable, se computa en das hbiles
judiciales.
As lo seala el art. 273, inc. 2, LCQ, aplicable al efecto: en los
plazos se computan los das hbiles judiciales, salvo disposicin expresa en
contrario. Aqu, al no existir preceptos especiales que regulen la cuestin,
rige la norma genrica procesal.
V. La configuracin integral del esquema concordatario
El "juego" sistemtico del perodo de exclusividad del deudor y del
salvataje reglado en el art. 48 configura un sistema concordatario complejo
que favorece el saneamiento de la empresa, aun cuando habr que lamentar
las limitaciones subjetivas de la denominada "doble vuelta".
El sistema o esquema de la doble alternativa en la formulacin de
propuestas concordatarias implica la existencia de dos perodos
151

la actividad empresaria; o ii) reestructuracin econmica y financiera sobre la
base de un programa de reestructuracin o saneamiento de hasta dos aos
(art. 27).
i) clasulas iguales para todos los acreedores dentro de cada

categora;
ii) no puede consistir en la remisin total de la deuda y menos diferir
el pago sin fecha;
iii) no puede consistir en prestacin que dependa de la exclusiva
voluntad del deudor, ni puede estar sometida a condiciones potestativas (art.
542, CCiv.);
iv) no puede contener clasulas contrarias a la moral, a las buenas
costumbres y al orden pblico (arts. 953 y 1071, CCiv.);
v) debe traducir alguna forma de satisfaccin o ventaja para los
acreedores en cuanto se trata de eliminar la cesacin de pagos y renegociar el
pasivo.
Las limitaciones se asientan en el principio de licitud de los actos
jurdicos y en la vigencia de la igualdad de trato, sustento de toda solucin
concursal, pues hace al orden de repartos de la justicia distributiva.
La violacin de estas normas habilita el rgimen de impugnaciones
del art. 5 de la ley y aun la posibilidad de rechazar la homologacin en el
caso de estar en juego los arts. 953 y 1071 del Cdigo Civil.
2. La eliminacin del lmite del 40%
Una importante modificacin a la originaria LC (pero introducida por
la LEPC 25563 y mantenida por el art. 1, ley 25.589) es la eliminacin de los
lmites para la propuesta consistente en quita.
En efecto, el texto anterior (art. 43, prr. 3, LCQ) estableca que si la
propuesta del deudor "consiste en una quita, aun cuando contenga otras
modalidades, el deudor debe ofrecer, por lo menos, el pago del 40% de los
crditos quirografarios anteriores a la presentacin. Este lmite no rige para el
caso de supuestos especiales previsto en el art. 48 ".
En este punto, como dijimos, resurgirn las crticas y defensas en
torno a la limitacin de dicho quntum. As se deca que este mnimo del
40% era "caprichosamente fijado por el legislador y al margen de lo que
prefieran acreedores y concursado". Cmara, por su parte, sealaba que el
problema no debe enfocarse mirando al empresario, sino objetivamente a la
empresa: sta debe mantenerse si es rescatable de la crisis, sin interesar los
porcentajes cuando hay conformidad de los acreedores.
Lo cierto es que la ley 25589 ha suprimido la limitacin existente
para los acuerdos que constituan una "quita" que, en esencia, no es ms que
VI. Contenido de las propuestas

La propuesta de acuerdo es la frmula que el concursado ofrece a sus
acreedores para "arreglar y abonar" el pasivo y absolver el estado de cesacin
de pagos. Tal como surge de los prrafos 2 a 6 del art. 43, LCQ, su
contenido es amplio y las diversas alternativas citadas por el enunciado
normativo tienen mero carcter ejemplificativo, aun cuando en la mayora de
los casos consistan en quita y espera.
Las alternativas planteadas por el articulado tienen carcter
enunciativo y no agotan las posibilidades de propuestas que, en este aspecto,
dependen ms de las condiciones del negocio empresario y de las alternativas
socio-econmicas para viabilizar un emprendimiento rentable que de meras
formulaciones jurdicas.
La ley prosigue enunciando una serie de posibles contenidos de la
propuesta (aparentemente con nimo docente), que no limita las posibilidades
reales que surgirn de la realidad empresaria del deudor. Por ello, como dice
el texto legal en descripcin amplia similar al de la ley derogada, es
admisible cualquier acuerdo, con la condicin de que obtenga las mayoras
necesarias para su aprobacin.
Asimismo, se establece una serie de limitaciones y pautas que hacen
a la vigencia de la igualdad de trato.
1. La igualdad de trato
La propuesta que debe presentarse por escrito al expediente con una
anticipacin de veinte das al vencimiento del plazo de exclusividad debe
contener una serie de recaudos mnimos.
Aun cuando se sostenga que no implica la existencia de un verdadero
plan de saneamiento, al menos debe contar con una programacin mnima
que acceda al rgimen de administracin que presenta el concursado (art. 45),
y que estar bajo el control del comit de acreedores o de la sindicatura,
segn el caso.
Asimismo, debe contener los siguientes recaudos mnimos que hacen
a "la igualdad de trato" vigente en materia concursal:
152

la reduccin del monto de la obligacin. En este punto, debe sealarse que
debe dejarse libertad al deudor y a los acreedores para que fijen el contenido
del acuerdo, aunque el lmite de la quita fija un cierto lmite moralizador que
resulta conveniente a los intereses del concurso (art. 159, LCQ). A la postre,
los acreedores tienen la facultad de no aceptar (el concursado debe conseguir
un porcentaje mnimo de aceptacin) y hacer fracasar el concurso.
Por su parte, Di Tullio seala que si bien todas las modificaciones
introducidas en la legislacin podran intentar explicarse en funcin del
estado de emergencia declarado, lo que resulta de cualquier modo inaceptable
es la eliminacin del piso del 40% en la propuesta de quitas que puede
ofrecer el deudor concursado respecto de los crditos quirografarios. En este
sentido, tambin, Truffat y Barreiro y Lorente.
3. Relacin necesaria con las facultades homologatorias (art. 52,
LC)
No obstante lo dicho, cabe vincular este dispositivo con el art. 52,
inc. 4 en cuanto establece que en ningn caso el juez homologar una
propuesta abusiva o en fraude a la ley.
Por ello, en muchas situaciones -aunque no en todas- una propuesta
que trascienda el lmite del 40% ser abusiva; sobre todo si esta alternativa
entra en combinacin con la posibilidad de "espera". En este sentido, pueden
compulsarse algunos antecedentes jurisprudenciales (aunque el ms
resonante es "Lnea Vanguard") que ya haban admitido la no homologacin,
aun cuando "formalmente" el acuerdo se incluyera en el mnimo del 40%.
En este sentido, la doctrina haba discutido siempre el alcance de las
facultades homologatorias del juez en funcin de que la ley 24522 haba
dejado sin efecto el control de mrito de la propuesta concordataria reglada
en el art. 61 de la ley 19.551.
Sin embargo, siempre se sostuvo que la ausencia del control de
mrito no impeda que el juez, al realizar el control de legalidad, aplicara la
pauta del art. 953 del Cdigo Civil en orden a la adecuacin del acuerdo a la
moral, a las buenas costumbres o al orden pblico, caso en el que obviamente
poda negar la homologacin.
En idntico sentido se haba pronunciado la doctrina y la
jurisprudencia sosteniendo que el procedimiento concursal no es un
departamento estanco dentro de nuestro mundo jurdico y que sin la
integridad del resto de la legislacin de fondo y de los principios generales de
nuestro derecho resultara un arma peligrosa y vaca de justicia, por lo que

cuando el acuerdo obtenido resulta abusivo en orden a la pauta del 40% no
poda ser homologado por el juez concursal.
Si bien se profundizar este tema al analizar el nuevo texto del art.
52, segn art. 17 de la ley 25.589, en orden a las facultades del juez para no
homologar acuerdos abusivos, cabe reiterar que la pauta del 40% estableca
en el ahora viejo texto de la ley 24522 constitua un principio moralizador
que no puede ser dejado de lado.
4. La publicidad de la propuesta
La ley exige que el deudor haga pblica su propuesta, presentndola
en tribunales con una anticipacin no menor a veinte das del vencimiento del
plazo de exclusividad. La violacin a esta obligacin se sanciona
drsticamente con la quiebra.
En este aspecto se advierte nuevamente una solucin excesivamente
rigurosa, pues el texto legal seala "que si no lo hiciere ser declarado en
quiebra", lo que lleva nuevamente a la quiebra como una sancin a la
inconducta del deudor, cuando en rigor a lo mejor debi preverse su
separacin de la administracin, distinguiendo la empresa del empresario,
pero sin castigar al resto de los interesados en el salvataje de dicha empresa.
VII. La variedad de propuestas
La enunciacin del art. 43 establece el siguiente "men de
propuestas":
i) quita: propuesta que normalmente es acompaada tambin con una
espera y que consiste en una oferta de pago reducida de lo que se debe. Va de
suyo que aun cuando se diga que el porcentaje debe estar expresamente
indicado, en la prctica tribunalicia muchas de las propuestas implican quitas
"encubiertas" por los plazos de gracia que se suelen establecer al comienzo
del perodo concordatario y antes del vencimiento de la primera cuota. Hoy
ha desaparecido el piso del 40%, lo que dificultar la labor de los jueces en
orden a la "seriedad" y "razonabilidad" de la propuesta ante la inexistencia de
pautas objetivas que permitan analizar un eventual abuso del derecho (art.
1071, CCiv.).
ii) espera: la propuesta de espera tiene por objeto una refinanciacin
de los crditos, reordenando los plazos originarios. La ley no establece el
plazo mximo de la espera, pero no caben dudas de que deben ser ciertos, de
153

manera tal que se conozca con precisin la fecha de vencimiento de cada
cuota concordataria (arts. 566 y concs., CCiv.).
iii) entrega de bienes: esta modalidad se configura con la dacin de
uno o ms bienes para la satisfaccin de determinados crditos, alternativa
que ha cado en desuso en la prctica tribunalicia por las complejidadas del
esquema legal en cuanto al tipo de bienes, fungibles, que muchas veces no
pueden valorarse adecuadamente.
iv) constitucin de sociedad con acreedores quirografarios: esta
alternativa implica la incorporacin de los acreedores en calidad de socios,
por lo que se produce una modificacin de los derechos de los acreedores
cuyos crditos se transforman en cuotas o acciones representativas del capital
social. Si se est frente a una sociedad annima, la incorporacin slo
requerir el aumento de capital pertinente con la correspondiente emisin de
los ttulos. Por el contrario, de tratarse de otro tipo social la incorporacin
exigir la modificacin del contrato social. Como seala Cmara tampoco
hay incoveniente en constituir una nueva sociedad entre los acreedores que se
asocie a la concursada, constituyendo una nueva sociedad y realizndose la
correspondiente transferencia del fondo de comercio.
v) reorganizacin de la sociedad deudora: como lo advierte la
doctrina, la reorganizacin no es medio para desinteresar a los acreedores y
slo tiene sentido como fundamento de otro ofrecimiento. Obviamente puede
tratarse de reforma del estatuto, cambio de objeto, aumento de capital,
transformacin, fusin, escisin, etctera.
vi) administracin de bienes en inters de los acreedores: esta
modalidad ha recobrado nueva fuerza en funcin de la incorporacin del
fideicomiso en la legislacin patria. En efecto, anteriormente esta alternativa
poda consistir en administracin por los propios acreedores o por un tercero,
pero siempre contena un elevado riesgo empresario en orden a la persona del
administrador. En una palabra, se poda instrumentar mediante diversos tipos
de contratos entre los cuales el ms comn era el de locacin de ciertos
bienes del activo o del fondo de comercio. Ahora bien, el fideicomiso implica
la transferencia de la titularidad de los bienes al fiduciario, conformndose un
patrimonio de afectacin destinado a la satisfaccin de los acreedores y
exento de las acciones de los acreedores del fiduciario y los nuevos del
fiduciante (arts. 15, 16 y cons., ley 24.241), todo lo cual le otorga una fuerza
concordataria notable. Games y Esparza han analizado puntualmente el tema
como alternativa de "entrega de bienes" y/o "administracin de bienes" y
nosotros le agregamos o "constitucin de garantas", aun cuando no se trata

de un derecho real propiamente dicho.
vii) constitucin de garantas: esta modalidad es anexa a otra
propuesta y significa el aseguramiento de dicha propuesta mediante la
constitucin de garantas reales "sobre bienes". Como seala con acierto
Heredia, no hay prohibicin alguna que impida otorgar tambin garantas
personales como puede ser la fianza de un tercero o de una entidad bancaria.
viii) capitalizacin de crditos, incluso laborales en un programa de
propiedad participada: esta alternativa implica la emisin de acciones para
pagar los crditos y se trata de una hiptesis de aumento de capital (art. 197,
ley 19.550). A su vez, la capitalizacin de crditos en un programa de
propiedad participada tiende a incorporar a los trabajadores. Hoy el debate se
ha reeditado con motivo del agregado que el art. 190, prr. 2, realiza de las
cooperativas de trabajo en orden a la continuacin de la empresa. De este
modo, los trabajadores podran constituir una cooperativa de trabajo y
conformar una agrupacin de colaboracin empresaria con la sociedad
concursada. Tambin podran incorporarse como socios a otro tipo de
sociedad, como ha ocurrido en el conocido caso de la fbrica de tractores
Zanello, de Las Varillas, provincia de Crdoba, donde el juez de la quiebra
habilit esta alternativa continuativa. Nada impide que en el concurso
preventivo se instrumente como solucin concordataria.
ix) emisin de obligaciones negociables o debentures: la alternativa
alude a la posibilidad de entregar tales ttulos como medio de refinanciacin
de la deuda y, en rigor, podra preverse la emisin de otro tipo de ttulos
como letras hipotecarias, etctera.
x) por ltimo, cabe destacar que la norma termina validando
"cualquier otro acuerdo con conformidad suficiente".
VIII. Los dos agregados del art. 45: el rgimen de administracin
y el comit definitivo
Aun cuando los elementos del epgrafe no estn contemplados en el
art. 43, son integrativos de la propuesta del deudor. El rgimen de
administracin tiende no solamente a permitir el mantenimiento de la
administracin controlada (art. 15, LCQ), sino que lleva implcito una
planificacin mnima en orden al seguimiento de los negocios sociales. No es
la oportunidad para volver a reeditar el debate sobre el "plan de
154

reorganizacin empresaria", pero indudablemente la manda legal se sustenta
en el cumplimiento por parte de los administradores sociales de la legislacin
societaria (art. 59, LSC), todo lo cual implica la configuracin de una
programacin seria del quehacer empresario. En esta lnea, Heredia afirma
que a partir de este rgimen de administracin los acreeedres conocern
cmo ser el management de la empresa, que es lo mismo que sostener la
existencia del plan de empresa.
En relacin con la constitucin del comit de acreedores que
controlar el acuerdo, puede sealarse que la ley no establece una forma de
integracin, tal como lo haca en la resolucin del art. 42 y, por el contrario,
lo deja sujeto a la propuesta del deudor, siempre que sea conformada por los
acreedores. De todas formas, la prctica tribunalicia demuestra las
dificultades operativas del sistema que normalmente es reemplazado por la
sindicatura.
posibilidad de dejar sin efecto la renuncia podra darse en caso de nulidad del
acuerdo (art. 62, inc. 4, LCQ, y por aplicacin del art. 1050, CCiv.).
2. Renuncia al crdito laboral
La LCQ introduce un dispositivo revolucionario admitiendo la
renuncia al privilegio laboral, lo que obviamente ha motivado una fuerte
polmica sobre su alcance y eventual constitucionalidad.
As, segn el art. 43, "el privilegio que proviene de la relacin laboral
es renunciable, debiendo ser ratificada en audiencia ante el juez del concurso,
con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el trabajador no se
encontrare alcanzado por el rgimen de convenio colectivo, no ser necesaria
la citacin de la asociacin gremial".
Como se advierte, la ley establece un trmite especfico para la
renuncia con ratificacin ante el juez concursal y citacin del sindicato
respectivo justamente para impedir cualquier tipo de abuso del deudor y
empleador.
Es una carga del deudor hacer comparecer al trabajador y citar a la
asociacin gremial.
A diferencia de lo que acontece con la renuncia de los restantes
crditos con privilegios, se ha previsto que aquellos originados en la relacin
laboral renazcan en caso de fracaso del concordato y posterior declaracin de
quiebra. Expresamente la norma estatuye que el privilegio a que hubiere
renunciado el trabajador que hubiere votado favorablemente renace en caso
de quiebra posterior con origen en la falta de existencia del acuerdo
preventivo, o en caso de no homologarse el acuerdo.
Del prrafo aludido surge que la posibilidad de recuperacin del
privilegio est acotada en forma exclusiva a los acreedores laborales por ser
ellos los nicos mencionados por la norma.
Por ello, Macagno dice que si bien en este sentido la norma refleja
-en cierta medida- el carcter tuitivo y protectorio que caracteriza a estas
clases de acreencias, introduce una limitacin que -a nuestro entenderneutraliza el efecto anterior al condicionar el recupero del privilegio
renunciado al voto favorable del acuerdo, de lo contrario, el privilegio no
renace, salvo el supuesto previsto por el art. 62, inc. 4, LCQ. Este
condicionamiento nos parece un despropsito del legislador que coarta
notoriamente la participacin activa de dichos acreedores en la etapa
homologatoria. Los titulares de tales crditos vern menguadas sus
IX. Renuncia al privilegio

1. Generalidades
Se contempla la hiptesis de todo tipo de acreedor privilegiado,
establecindose que la renuncia no puede ser inferior al 30% y que dicho
acreedor se incorpora dentro de alguna categora de acreedores
quirografarios. De lo dicho se sigue que el alcance de la renuncia puede ser
total o parcial con el piso establecido por la manda legal.
Debe puntualizarse que este tipo de renuncia debe ser realizada por el
titular del crdito en forma expresa en el expediente y cabe el debate sobre la
temporalidad de este trmite. Desde una perspectiva se ha entendido que la
renuncia debe hacerse hasta la resolucin del art. 42, para que se conozca la
conformacin de las categoras y no se permita la modificacin de la base de
clculo de las mayoras, impidindose maniobras de ltimo momento.
Otro sector de la doctrina entiende que no existe lmite alguno
impuesto por la ley y la renuncia es vlida durante todo el perodo
concordatario.
Heredia sostiene que la renuncia debe formalizarse antes de prestar la
conformidad a la propuesta, o sea, con posterioridad a la resolucin del art.
42, pero siempre antes del vencimiento del perodo de exclusividad.
Cabe recordar que la renuncia es definitiva y no renace aun cuando
no se homologue el acuerdo o se declare la quiebra posterior. La nica
155

posibilidades de negociacin con su empleador, quien podr aprovecharse del
grado de necesidad y temerosidad caracterstico de tales sujetos.
Por otro lado, la recuperacin prevista slo alcanza a los supuestos de
falencia decretada por no haberse alcanzado las mayoras requeridas para
lograr la homologacin del acuerdo, o por la falta de homologacin, lo que
acontece cuando el mismo es agredido por alguna impugnacin que resulta
procedente (arts. 50 y 51, ibid.) o cuando es denegada en funcin del control
de legalidad ejercido por el juez a los efectos del dictado de la resolucin que
prev el art. 52 del mismo cuerpo legal.
En principio, del texto legal surge que el privilegio renace slo
cuando en el acuerdo preventivo no acaezca el efecto novatorio previsto por
el art. 55.
Como destaca la doctrina, frente al supuesto de nulidad del acuerdo
la propia ley contempla en su art. 62 la solucin a la temtica planteada: la
norma referenciada prescribe -entre otros efectos-: "...inc. 2. Los acreedores
recuperan los derechos que tenan antes de la apertura del concurso..." y
"...inc. 4. Los acreedores recuperan el privilegio al que han renunciado para
votar el acuerdo...".
No es sta la formulacin legal en caso de incumplimiento, pues el
art. 64 prev que en "todos los casos en que se declare la quiebra, estando
pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo, se aplican los incs. 6 y 7
del art. 62". La norma no efecta remisin alguna ni al inc. 2 ni al inc. 4 del
art. 62 id., por lo que -en principio- quienes hayan renunciado a su privilegio
no vuelven a ser acreedores como antes de la novacin. En otros trminos, si
el acuerdo fracasa por incumplimiento, ocurre que, secundum legem, el
privilegio se pierde en forma definitiva. Tentaciones diablicas -afirma
Maffa- cual es, alcanzar un acuerdo al 50%, incumplir, y el pasivo qued
achicado for ever.
Por nuestra parte, estimamos que la ratio legis fue incluir tambin los
supuestos de quiebra declarada como consecuencia del incumplimiento del
acuerdo preventivo como forma de que el acreedor laboral recupere el crdito
cuyo privilegio hubiere renunciado.
En este punto se reedita el debate sobre la temporalidad de la
renuncia, por lo que nos remitimos a lo expresado supra y agregamos breves
consideraciones.
Hemos dicho que un sector de la doctrina afirma que la renuncia al

privilegio laboral tiene como lmite temporal la fecha en que debe dictarse la
resolucin de categorizacin prevista en el art. 42, pues es precisamente en
ese momento donde se cristalizan las categoras de acreedores. Tambin se ha
sostenido que el plazo mximo de renuncia del trabajador a su privilegio
tendra que ser al momento anterior a dar la conformidad a la propuesta del
deudor, es decir, mientras sea posible la recepcin de la ratificacin dentro
del perodo de exclusividad previsto por el art. 43 de la LCQ.
Por otra parte, se ha entendido que aqulla puede realizarse en
cualquier momento anterior a la presentacin de la propuesta de acuerdo
preventivo por parte del deudor concursado, pues aunque ste no conociera la
existencia de un nuevo acreedor quirografario laboral y, por ende, no lo
considerara al proponer las distintas categoras, est legalmente obligado a
dirigirle una propuesta especial a todos aquellos que renuncien a su privilegio
laboral; ms an cuando el propio concursado puede modificar su propuesta
hasta el momento en que deba llevarse a cabo la audiencia informativa del
art. 45, LCQ.
Por su parte, Ariel Dasso opina que la renuncia al privilegio laboral
puede concretarse en cualquier momento, pero solamente aquellas
exteriorizadas con anterioridad a la propuesta dirigida a tales sujetos pueden
computarse para determinar las mayoras.
A su vez, el autor citado afirma que la renuncia del privilegio operada
con posterioridad, sin bien no tendr trascendencia alguna en la votacin, a
los efectos del pago, una vez homologado el concordato, el deudor deber ser
incorporado y tratado en la categora de quirografarios que correspondiere.
En otros trminos, las ulteriores slo sern vlidas en tanto se reputen tiles
para conformar las mayoras necesarias.
Por nuestra parte, advertimos que la ratio legis no es otra que permitir
al trabajador la participacin en las negociaciones tendientes a la
continuacin de la marcha de la empresa, por lo que sta debe ser la
inteligencia de la norma admitiendo la renuncia y su integracin en la
correspondiente categora de "quirografarios laborales".
En una palabra: la norma concursal habilita a los trabajadores a
renunciar a su privilegio, estableciendo un piso mnimo del 20% y
disponiendo que estos acreedores se incorporarn a la categora de
"quirografarios laborales" por el monto de su crdito, como un modo de
156

individualizacin de su origen, tanto para la propuesta diferenciada que
puede realizar el deudor para obtener las conformidades.
Por otra parte, la ley establece que en caso de fracaso del acuerdo los
trabajadores recuperan el privilegio, por lo que en caso de quiebra posterior
ostentan nuevamente el carcter de privilegiados.
La razn de esta renuncia se configura en la formacin de la
categora de "quirografarios laborales" tendiente a que los trabajadores
puedan tambin votar sobre la continuidad de la fuente de trabajo.
De todas formas, cabe sealar que no ha sido una alternativa utilizada
y el sistema no ha obtenido las metas que se propuso el legislador, ya que, los
trabajadores se niegan a renunciar a lo que consideran un derecho alimentario
impostergable y han recurrido a otras vas para defender la fuente de trabajo.
privilegio, lo real y cierto es que nunca hemos visto en nuestra prctica

tribunalicia un acuerdo con este tipo de acreedores.
Recurdese, por otra parte, que en caso de privilegios especiales, el
art. 47 requiere la unanimidad para que el acuerdo sea conformado, lo cual es
una verdadera utopa legal.
Con relacin a los acreedores laborales, stos tienen el derecho de
pronto pago del art. 16 y, adems, el fracaso de este mecanismo como
alternativa de pago, que, como se ha dicho grficamente, "no es tan pronto ni
tan pago", ha llevado al descreimiento del trabajador sobre las bondades de la
ley concursal.
Tampoco ha recibido aceptacin la categora de "quirografarios
laborales", pues, en definitiva, se trata de votar para que otros sigan
manejando la empresa, sin dar verdadero protagonismo a los trabajadores.
Por ello, recin con el surgimiento de las cooperativas de
trabajadores puede visualizarse un cambio positivo en esta materia, aun
cuando Lorente advierte agudamente de las "tres trampas de la nueva norma".
En relacin con los crditos fiscales, tambin la experiencia es
negativa, puesto que pese a gozar de privilegio general, no otorgan
conformidades y se atienen a sus propios planes de pago basados en una
legislacin "abusiva", tanto en cuanto a sus facultades como en cuanto al
rgimen de anticipos, pagos y eventuales intereses y recargos por
incumplimiento.
En nuestro pas la "evasin impositiva" no se cura con "la suma del
poder" que pretende ejercer la DGI, sino con un correcto sistema de control y
una adecuada defensa de los derechos del contribuyente.
En este sentido, son numerosos los fallos mediante los cuales los
jueces atemperan los intereses y multas excesivas que pretende aplicar
reiteradamente el Fisco en sus diversos niveles.
La Corte Suprema de Mendoza, en meduloso voto de Ada
Kemelmajer de Carlucci, analiza en profundidad el tema.
En definitiva, el rgimen de los arts. 44 y 47 slo sirve en cuanto
mantiene el carcter facultativo de la propuesta a los privilegiados y a la
necesidad que este tipo de acreedores tiene de insinuarse en el pasivo para
luego poder ejecutar la sentencia de verificacin.
Cabe recordar, para terminar este comentario, que el acuerdo a los
acreedores con privilegio especial requiere de unanimidad, en cambio, los
Art. 44. Acreedores privilegiados.

El deudor puede ofrecer propuesta de acuerdo que comprenda a los
acreedores privilegiados o a alguna categora de stos.
Este ltimo acuerdo requiere las mayoras previstas en el artculo
46, pero debe contar con la aprobacin de la totalidad de los acreedores
con privilegio especial a los que alcance.
I. Acuerdo con los acreedores privilegiados
El ordenamiento concursal (arts. 44 y 47) permite afirmar que la
propuesta para los acreedores privilegiados es, a diferencia de la que
concierne a los quirografarios, facultativa.
La propuesta puede comprender a todos los acreedores o
diferenciarse por categoras. Puede existir una propuesta para los acreedores
con privilegio general y otra para aquellos que tienen privilegio especial.
Tambin podran proponerse alternativas diferentes segn la naturaleza de la
obligacin privilegiada, como es el caso de los crditos fiscales.
Ahora bien, la experiencia demuestra que este tipo de acuerdos no se
proponen.
Los acreedores con garantas reales tienen el derecho de continuar la
ejecucin una vez formulada la peticin verificatoria, y ms all de las
crticas que esta dualidad ha recibido ante la posibilidad del rechazo del
157

dems privilegiados se someten al rgimen general de mayoras de personas
y capital previsto en el art. 45.
disposicin aplicable a la etapa de cumplimiento, y la conformacin de un

comit de acreedores que actuar como controlador del acuerdo, que
sustituir al comit constituido por el artculo 42, segundo prrafo. La
integracin del comit deber estar conformada por acreedores que
representen la mayora del capital.
Con cinco (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo del
perodo de exclusividad, se llevar a cabo la audiencia informativa con la
presencia del juez, el secretario, el deudor, el comit provisorio de
acreedores y los acreedores que deseen concurrir. En dicha audiencia el
deudor dar explicaciones respecto de la negociacin que lleva a cabo con
sus acreedores, y los asistentes podrn formular preguntas sobre las
propuestas.
Si con anterioridad a la fecha sealada para la audiencia
informativa, el deudor hubiera obtenido las conformidades previstas por el
artculo 45, y hubiera comunicado dicha circunstancia al juzgado,
acompaando las constancias, la audiencia no se llevar a cabo.
Art. 45. Plazo y mayoras para la obtencin del acuerdo para

acreedores quirografarios.
Para obtener la aprobacin de la propuesta de acuerdo preventivo,
el deudor deber acompaar al juzgado, hasta el da del vencimiento del
perodo de exclusividad, el texto de la propuesta con la conformidad
acreditada por declaracin escrita con firma certificada por ante escribano
pblico, autoridad judicial, o administrativa en el caso de entes pblicos
nacionales, provinciales o municipales, de la mayora absoluta de los
acreedores, dentro de todas y cada una de las categoras, que representen
las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora.
Slo resultarn vlidas y computables las conformidades que lleven fecha
posterior a la ltima propuesta o su ltima modificacin presentada por el
deudor en el expediente.
La mayora de capital dentro de cada categora se computa
teniendo en consideracin la suma total de los siguientes crditos:
a) Quirografarios verificados y declarados admisibles
comprendidos en la categora;
b) Privilegiados cuyos titulares hayan renunciado al privilegio y
que se hayan incorporado a esa categora de quirografarios;
c) El acreedor admitido como quirografario, por habrsele
rechazado el privilegio invocado, ser excluido de integrar la categora, a
los efectos del cmputo, si hubiese promovido incidente de revisin, en los
trminos del artculo 37.
Se excluye del cmputo al cnyuge, los parientes del deudor dentro
del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos, y
sus cesionarios dentro del ao anterior a la presentacin. Tratndose de
sociedades no se computan los socios, administradores y acreedores que se
encuentren respecto de ellos en la situacin del prrafo anterior. La
prohibicin no se aplica a los acreedores que sean accionistas de la
concursada, salvo que se trate de controlantes de la misma.
El deudor deber acompaar, asimismo, como parte integrante de
la propuesta, un rgimen de administracin y de limitaciones a actos de
I. El doble rgimen de mayoras

La ley mantiene el doble rgimen de mayoras, nada ms que ahora
no se har el cmputo sobre acreedores presentes en la junta (hoy audiencia
informativa), sino sobre firmantes de las conformidades.
De este modo la ley exige la concurrencia de la doble mayora de
personas y de capital cuyas conformidades deben ser presentadas en el
expediente hasta el da del vencimiento del perodo de exclusividad.
La normativa requiere que cada conformidad debe ser realizada por
escrito y contener el texto de la propuesta a la que adhiere el acreedor, todo lo
cual constituye un extremo tendiente a asegurar la opcin realizada por el
acreedor firmante.
II. Mayora de personas: exclusiones
En el cmputo de la mayora de acreedores, ante la desaparicin de la
junta vigente en el rgimen anterior, se debe tener en consideracin la
totalidad de los acreedores quirografarios verificados y declarados admisibles
y los privilegiados que hayan renunciado al privilegio.
Se excluye del cmputo al privilegiado reconocido como
quirografario que ha iniciado incidente de revisin reclamando el privilegio.
158

Tratndose de personas fsicas concursadas se excluye al cnyuge,
los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad y
los cesionarios de sus crditos.
En caso de que la concursada sea una sociedad, quedan excluidos los
socios, administradores y acreedores que se encuentren con relacin a ellos
en las relaciones de parentesco sealadas para las personas fsicas.
As, la norma aludida expresamente seala: "...Se excluye del

cmputo al cnyuge, los parientes del deudor dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos, y sus cesionarios dentro
del ao anterior a la presentacin. Tratndose de sociedades no se computan
los socios, administradores y acreedores que se encuentren respecto de ellos
en la situacin del prrafo anterior. La prohibicin no se aplica a los
acreedores que sean accionistas de la concursada, salvo que se trate de
controlantes de la misma".
La realidad doctrinaria y jurisprudencial demuestra que el elenco
normativo ha sido superado por la realidad.
As, la exclusin solamente del cnyuge y los parientes del deudor,
tratndose de personas fsicas, y de los administradores y sus parientes,
tratndose de sociedades, reedita el esquema de la Ley Castillo de 1933.
Los accionistas pueden votar salvo que se trate de controlantes, nica
previsin sta ltima que compromete la sinceridad del voto, adems de la
posibilidad del control.
La clsica interpretacin de que la elencacin normativa, por tratarse
de prohibiciones, es de carcter "taxativa" ha sido puesta en tela de juicio por
los autores, y hoy se debate la eventual aplicacin "analgica" de la norma.
Ahora bien, la cuestin que se plantea es saber qu alcance es dable
otorgar a este enunciado legal.
1. La exclusin del cnyuge y los parientes
La primera directriz que contiene el art. 45 en orden a la exclusin de
ciertos acreedores, atrapa al cnyuge, los parientes del deudor dentro del
cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos y sus
cesionarios dentro del ao anterior a la presentacin.
Esta hiptesis, fue incorporada en la ley 4156 de 1902, mantenida en
la ley 11719 de 1933, en la 19551 de 1972 y en el actual texto de la ley 24522
que se limit a incorporar a los parientes adoptivos.
Esta formulacin contradijo la normativa del Cdigo de Comercio
que habilitaba el voto de dichos acreedores, pese al parentesco aludido,
aducindose que la moral y las relaciones de familia no se hallan
comprometidas, debiendo primar el derecho de voto de su calidad de
acreedores.
En consecuencia, la regulacin de la exclusin mereci crticas de la
doctrina, que interpret que tanto la legislacin italiana que haba
III. Mayora de capital: las dos terceras partes del pasivo

computable
En el cmputo de la mayora de capital el art. 45 establece que se
debe obtener la conformidad de acreedores que representen las dos terceras
partes del capital computable dentro de cada categora. Se exige la mayora
absoluta de acreedores que representan las dos terceras partes del capital
computable.
Las conformidades deben estar certificadas por escribano pblico,
autoridad judicial o administrativa en el caso de entes pblicos.
IV. Mayoras especiales: la propuesta unificada en el
agrupamiento y la factibilidad del cramdown power
La ley concursal contempla dos excepciones a este rgimen de
mayoras establecido en el art. 45. El primer supuesto es en caso de concurso
preventivo de un agrupamiento cuando se realiza una propuesta unificada, y
el art. 67, 4 prr., habilita la consecusin de las mayoras del art. 45 en cada
categora, o cuando se obtiene el voto favorable del 75% del capital
computable en "sobre todos los concursados".
El segundo supuesto es el del art. 52, inc. b, que habilita al juez a
imponer el acuerdo cuando se configura una serie de recaudos, que se
analizar, pero siempre que el deudor haya obtenido una mayora especial de
las tres cuartas partes del capital quirografario.
Por su excepcionalidad, ambos supuestos sern de difcil
configuracin.
V. Exclusin de ciertos acreedores
El art. 45, luego de pautar el rgimen de la doble mayora de
acreedores de personas y de capital, establece la exclusin de determinados
acreedores.
159

incorporado igual modificacin, como la argentina, carecen de fundamento y
son fruto de un temor de probable parcialidad, que constituyen verdaderas
"sensibileras" pues, el mismo fundamento existe en los lazos de amistad que
muchas veces obligan ms desinteresadamente que los de parentesco.
Ms all de este criterio, lo real y cierto es que no puede negarse que
las relaciones familiares establecen vnculos de afecto que limitan la libertad
de la persona, y aqu debe verse el fundamento de la prohibicin, tal como lo
explica Quintana Ferreyra.
En la actualidad, nadie puede negar la relevancia de los "afectos
familiares", y as, la ley espaola 22/2003, en el art. 93, establece las
siguientes exclusiones:
i) El cnyuge, o quien lo hubiere sido dentro de dos aos antes de la
declaracin del concurso, las personas que convivan con anloga relacin de
afectividad, o hubieren convivido habitualmente con l, dentro del plazo de
dos aos.
ii) Ascendientes, descendientes, y hermanos del concursado, o de
cualquiera de las personas aludidas en el prrafo anterior.
iii) Los cnyuges de ascendientes, descendientes y hermanos del
concursado.
Tal como se advierte, el derecho comparado recepta abiertamente la
primaca de los valores familiares y afectivos, excluyendo en el caso de
concurso de persona fsica, a su familia.
Dicho derechamente, tales acreedores, por su situacin personal,
carecen de libertad para decidir entre aceptar o rechazar la propuesta,
presumiendo la ley que el inters del acreedor excluido sera favorecer al
deudor, an con la salvedad puntualizada por Quintana Ferreyra en orden a
que lo que est de por medio es la tutela de la relacin familiar.
2. La exclusin de los socios, administradores, acreedores
parientes y controlantes
El segundo apartado del art. 45 puntualiza que tratndose de
sociedades no se computan los socios, administradores y acreedores que se
encuentren respecto de ellos en la situacin del prrafo anterior.
Tal como se sigue del texto legal, quedan excluidos de prestar la
conformidad el socio y los administradores, por razones obvias, y ya que se
tratara de un "auto voto", es decir, que la sociedad se estara votando a s
misma.
No se trata de que exista un inters contrario, tampoco una relacin

connivente, sino, lisa y llanamente, que quienes integran la sociedad por la
relacin existente no tienen la libertad para emitir el voto.
En igual sentido, la norma agrega a los acreedores que sean parientes
de los socios o administradores, de conformidad al primer prrafo del art. 45,
LC.
Por el contrario, la prohibicin no alcanza a los accionistas atento a
que la relacin con la sociedad de capital no es de tinte personal, salvo claro
est que no se trate de un administrador.
Por su parte, la prohibicin tampoco se aplica a los acreedores que
sean accionistas de la concursada, salvo que se trate de "controlantes".
El texto, ha sido duramente cuestionado por la doctrina, pues realiza
en primer lugar una distincin entre las mismas sociedades al excluir a los
socios y no a los accionistas. Adems, no contempla en su integridad la
realidad "grupal", es decir, el fenmeno asociativo entre empresas y slo
excluye al "controlante" y no a "las controladas".
En este aspecto, nuevamente Villoldo y Vzquez, en el trabajo que
hemos citado, realizan una excelente enumeracin que transcribimos
textualmente:
a) Socio. Debe revestir la calidad de tal al momento de encontrarse
en condiciones de prestar -o no- su conformidad a la propuesta de acuerdo. Si
a dicha fecha se retir de la sociedad y -en su caso- inscribi el respectivo
instrumento ante la Inspeccin General de Justicia -u organismo equivalente-,
se habr liberado de la restriccin.
b) Cnyuge del socio. Remitimos a lo expresado respecto del
cnyuge del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.
c) Cesionario del socio dentro del ao anterior a la presentacin.
Tambin en este caso debe tomarse como fecha determinante el momento en
que se realiz la cesin, sin importar si al momento de prestar conformidad a
la propuesta del deudor, el cedente del crdito contina siendo socio de la
sociedad concursada.
d) Cesionario del cnyuge del socio dentro del ao anterior a la
presentacin. Remitimos a lo expresado respecto del cesionario del cnyuge
del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.
e) Parientes del socio. Remitimos a lo expresado respecto de los
parientes del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.
160

f) Cesionario de los parientes del socio dentro del ao anterior a la
presentacin. Remitimos a lo expresado respecto de los cesionarios de los
parientes del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.
g) Administrador. Debe tratarse del administrador que efectivamente
se desempea en ese carcter, y no de quienes lo hicieron con anterioridad,
puesto que la ley no contiene referencia alguna a tal hiptesis. El ejercicio del
cargo debe mantenerse al momento de prestar conformidad a la propuesta.
La exclusin no se extiende a los parientes del administrador de la
concursada, cuando esos parientes revisten el carcter de apoderados de
acreedores.
h) Cnyuge del administrador. Debe subsistir el vnculo marital a la
fecha de prestar conformidad a la propuesta, tal como hemos expuesto en el
caso del cnyuge del concursado persona fsica.
i) Cesionario del administrador dentro del ao anterior a la
presentacin. Este es otro caso en el que debe tomarse como fecha
determinante el momento en que se realiz la cesin, sin importar si al
momento de prestar conformidad con la propuesta del deudor, el cedente del
crdito contina desempendose como administrador de la sociedad
concursada.
j) Cesionario del cnyuge del administrador dentro del ao anterior a
la presentacin. Remitimos a lo expresado respecto del cesionario del
cnyuge del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.
k) Parientes del administrador. La relacin de parentesco debe
verificarse respecto del administrador que ejerce su cargo al momento de
pronunciarse con respecto a la propuesta que ofrezca la sociedad.
l) Parientes del ex administrador que ces en el cargo con
anterioridad a la presentacin en concurso. Salvo que resulte manifiesto que
la renuncia al cargo de administrador fue utilizada como un medio para
encontrarse en condiciones para prestar -o no- conformidad a la propuesta de
acuerdo por parte de sus parientes, estos ltimos no se encontrarn
alcanzados por la prohibicin derivada de su parentesco con el ex
administrador de la concursada.
m) Cesionario de los parientes del administrador dentro del ao
anterior a la presentacin. Remitimos a lo expresado respecto de los
cesionarios de los parientes del concursado persona fsica, lo cual es
plenamente aplicable.
n) Accionista controlante. En este caso, slo cabe la exclusin si el

acreedor reviste la doble calidad de accionista y controlante durante el
perodo de exclusividad. Si vende la totalidad de sus acciones y deja de ser
accionista o se desprende de una cantidad tal que le hace perder la calidad de
controlante, en principio se encontrara en condiciones de poder prestar
conformidad con la concursada, salvo que se demuestre que se trata de una
maniobra para poder votar una propuesta en fraude a los acreedores.
3. La realidad grupal
Tal como se sigue del comentario que venimos realizando y del texto
expreso del art. 45 LCQ, la norma slo excluye al accionista "controlante" y
nada dice de las "controladas".
Este ltimo aspecto, resulta realmente llamativo, pues no puede
ignorarse que uno de los autores de la ley 24522, el Dr. Julio Cesar Rivera,
fue el juez, en la causa "Del Atlntico...", en donde se prohibi el voto de las
sociedades vinculadas (art. 33, LSC), en el concurso de la deudora, por
entender que una de las finalidades de la ley concursal, por ese entonces la
19551, era evitar que "voten" aquellos acreedores, cuyo inters es favorecer
al deudor, careciendo de libertad para aceptar o rechazar el concordato.
En este sentido, la complejidad de la situacin de las controladas ha
motivado que los jueces hayan "creado" categoras "especiales" para incluir a
las empresas en esta situacin, tal como lo hizo el juez Bargall en la causa
"Schoeller Cabelma S.A" y otros precedentes como "Correo Argentino S.A.",
"Listas Argentinas", etctera.
Desde otro costado, tampoco se entiende por qu el legislador slo ha
excluido al "controlante interno de derecho", sin tener en consideracin,
todas las alternativas de control interno y externo que regla la Ley de
Sociedades Comerciales 19.550, en el art. 33, ignorando, tal como se seal
precedentemente, la fenomenologa de los grupos de sociedades.
La insuficiencia normativa es palmaria si se tiene en cuenta que, si
bien el juez no puede crear supuestos de exclusin diversos de los que trae la
ley, tampoco puede tolerar situaciones que comporten una "afrenta" a la
moral y a las buenas costumbres, o constituyan abuso de derecho o
vehiculicen el fraude que todo lo corrompe, arts. 953 y 1071, CCiv.
4. El acreedor hostil
En esta lnea de pensamiento, el juez de cmara Monti, en su voto en
disidencia en autos "Equipos y Controles S.A s/ Concurso preventivo -
161

Incidente de apleacin ", expres que "...la inteligencia estricta que suele
predicarse en punto a las causales de exclusin de voto, de ciertos acreedores,
no puede conducir a hacer de ellas un nmerus clausus, que impida
correlacionar esa regla con otras normas del ordenamiento jurdico y en
especial, aquellas que reflejen principios indisponibles para los jueces por ser
inescindibles del orden pblico, la moral, la buena fe y las buenas
costumbres".
La afirmacin precedente genera un arduo debate sobre la exclusin
del voto del acreedor "hostil", entendiendo por tal aquel cuyo inters propio
confronta con el de la mayora de los acreedores, e intenta evitar el
concordato, transgrediendo las normas establecidas en la Ley de Defensa de
la Competencia y los principios generales del ordenamiento jurdico
pretendiendo ejercer su derecho de "voto" en forma disfuncional y abusiva,
bajo el velo de la licitud de su derecho creditorio.
5. El abuso del derecho
Este aspecto, fue analizado en profundidad y notable pulcritud, por el
Dr. Alfredo A. Klliker Frers cuando, como titular del Juzgado Nacional de
1 Instancia, n. 16, Secretara 32, en autos "Telearte S.A", excluy a los
integrantes del llamado grupo Telefnica, oportunidad en que el magistrado
seal "...Que el derecho de voto que acuerda el ordenamiento concursal a
los acreedores, no es absoluto ni ilimitado, sino que como cualquier otra
prerrogativa, se halla sometido en su ejercicio a las reglas, limitaciones y
restricciones indispensables, para la preservacin de la buena fe, la moral y
las buenas costumbres... arts.18, 21, 953, 1071 del ordenamiento jurdico".
Ante tantas dudas en el quehacer de los jueces, cabe distinguir los
fallos de "Banco del Suqua S.A." y de "Telearte S.A" por el conocimiento
tcnico y la enjundia que fluye de sus fundamentos.
En este sentido, la legislacin espaola, ley 22-20003, art. 93,
tambin recepta la nueva realidad en el caso de que el concursado sea
persona jurdica, estableciendo las siguientes exclusiones:
i) Los socios personal e ilimitadamente responsables, y aquellos otros
titulares de por lo menos un 5% de capital social en las sociedades cotizantes,
o un 10% si no cotizaran.
ii) Los administradores de derecho y de hecho, liquidadores y
apoderados generales y quienes lo hubieran sido entre los dos aos anteriores
a la declaracin del concurso. Las sociedades del mismo grupo y sus socios.
Se presumen especialmente relacionadas, los cesionarios o adjudicatarios de

crditos de los cuales fueran titulares cualquiera de las personas
mencionadas, dentro de los dos aos anteriores a la declaracin del concurso.
En una palabra los nuevos vientos que soplan, tanto en el derecho
comparado como en nuestra jurisprudencia, perminte afirmar que el debate
sobre exclusin de voto no se encuentra cerrado y que el principio de
taxatividad, debe correlacionarse con las directrices fundantes del
ordenamiento jurdico.
Una cuestin altamente debatida gira en torno al derecho de voto de
los crditos subordinados que, si bien no son excluidos en el rgimen
argentino, ha merecido diverso tratamiento en el derecho comparado,
admitindose en la legislacin espaola que este tipo de acreedores, por
haber preterido su situacin frente a los dems quirografarios, carece de voto.
VI. Rgimen de administracin
La propuesta de un rgimen de administracin como punto especfico
del acuerdo es un aspecto muy importante del nuevo ordenamiento. En
efecto, este rgimen permitir el establecimiento adecuado de pautas de
funcionamiento de la empresa del concursado y de control por parte de los
acreedores. De tal modo, se flexibiliza el esquema legal y se permite que se
pacte en cada caso lo que ms convenga, segn el tipo de actividad,
perspectivas econmicas, mayor o menor confianza que tengan los
acreedores, la seguridad que quieran, etctera.
Es una novedad de la ley, consistente en un rgimen de
administracin y de limitacin a actos de disposicin, que debe formar parte
de la propuesta, que tiende a otorgar un amplio margen al deudor y a los
acreedores, para lograr un saneamiento empresario adaptable a cada caso.
La ley dice que el deudor tambin deber acompaar, como parte
integrante de la propuesta, la conformacin de un comit de acreedores que
actuar como controlador del acuerdo, que sustituir al comit constituido
por el art. 42, prr. 2.
El sometimiento a reglas de juego pactadas para cumplir luego de la
homologacin es absolutamente razonable; deben ser controladas por los
acreedores mediante la actuacin del comit respectivo, cuya integracin
tambin debe efectivizarse en dicha oportunidad.
162

VII. Audiencia informativa
La norma establece una audiencia informativa, a llevarse a cabo con
cinco das de anticipacin al vencimiento del plazo de exclusividad, con la
finalidad de que puedan intercambiarse informaciones para la obtencin de
las conformidades requeridas. Tambin dispone que si han obtenido las
conformidades de los acreedores y comunicado esta circunstancia al juzgado,
la audiencia no se llevar a cabo.
La norma aclara que en caso de obtenerse las conformidades
pertinentes antes del plazo de designacin de la audiencia informativa, sta
no se llevar a cabo, siempre que se hayan acompaado las respectivas
constancias al juzgado.
conformidad a lo previsto en el artculo 32 bis, podr desdoblar su voto; se

computar como aceptacin por el capital de los beneficiarios que hayan
expresado su conformidad con la propuesta de acuerdo al mtodo previsto
en el fideicomiso o en la ley que le resulte aplicable; y como rechazo por el
resto. Se computar en la mayora de personas como una aceptacin y una
negativa.
7) En el caso de legitimados o representantes colectivos verificados
o declarados admisibles en los trminos del artculo 32 bis, en el rgimen
de voto se aplicar el inciso 6.
8) En todos los casos el juez podr disponer las medidas pertinentes
para asegurar la participacin de los acreedores y la regularidad de la
obtencin de las conformidades o rechazos.
Art. 45 bis. Rgimen de voto en el caso de ttulos emitidos en serie.

(Incorporado por art. 16, ley 25.589). Los titulares de debentures,
bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en
serie que representen crditos contra el concursado, participarn de la
obtencin de conformidades con el siguiente rgimen:
1) Se reunirn en asamblea convocada por el fiduciario o por el
juez en su caso.
2) En ella los participantes expresarn su conformidad o rechazo
de la propuesta de acuerdo preventivo que les corresponda; y manifestarn
a qu alternativa adhieren para el caso de que la propuesta fuere
aprobada.
3) La conformidad se computar por el capital que representen
todos los que hayan dado su aceptacin a la propuesta, y como si fuera
otorgada por una sola persona; las negativas tambin sern computadas
como una sola persona.
4) La conformidad ser exteriorizada por el fiduciario o por quien
haya designado la asamblea, sirviendo el acta de la asamblea como
instrumento suficiente a todos los efectos.
5) Podr prescindirse de la asamblea cuando el fideicomiso o las
normas aplicables a l prevean otro mtodo de obtencin de aceptaciones
de los titulares de crditos que el juez estime suficiente.
6) En los casos en que sea el fiduciario quien haya resultado
verificado o declarado admisible como titular de los crditos, de
I. Una insercin al rgimen de conformidades

Esta norma tiene varios aspectos a tener en cuenta. En primer lugar,
que se aplica a los acreedores descriptos en el art. 32 bis, LCQ. Esto es, a los
titulares de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros
ttulos emitidos en serie que importen un crdito contra el concursado (en
adelante, "titulistas"). La norma tiene sentido, pues procura ordenar la
cuestin cuando se trata de crditos de una misma naturaleza.
Mxime cuando consisten en crditos emitidos en serie y en grandes
cantidades. Tiende, tomando experiencias anteriores, a uniformar el
mecanismo de voto y evita dificultades de negociacin del deudor no slo de
ubicar cada uno de los debenturistas, bonistas u obligacionistas, sino de
acordar y explicar los detalles de la propuesta de acuerdo.
II. Rgimen obligatorio
Este rgimen es obligatorio y no optativo, salvo disposicin en
contrario o pacto expreso en el contrato de fideicomiso. En efecto, la LCQ no
deja margen de dudas: estos titulares "participarn de la obtencin de las
conformidades con el siguiente rgimen". La ley no ha dicho podrn
participar (como lo sentenci en el art. 32 bis, LCQ), ha sealado
participarn.
Por ello, el mecanismo debe activarse a los fines de que los
debenturistas, bonistas u obligacionistas presten su conformidad. No se ha
establecido otro mecanismo para conseguir las conformidades de estos
163

acreedores. La carga dentica del trmino parece clara por su matiz
terminante, aun cuando no se haya sealado bajo la modalidad lexicogrfica
con el vocablo "deben" participar.
Si tiene la modalidad de una obligacin, surge la duda respecto de las
consecuencias de que no se recurra al presente rgimen. Si bien la LCQ no lo
establece de manera clara, parece lgico sealar que el sentido del precepto
parece indicar: "o los titulares de bonos y ttulos similares participan en las
conformidades de la manera prevista en el art. 45 bis; o, directamente, no
pueden hacerlo".
Esta conclusin parece surgir de la propia inteligencia de la ley, que
ha procurado establecer un nico camino para la prestacin de la
conformidad de los titulistas. Si as no se entendiese, bastara que alguno o
todos los titulistas no se sometieran a esta forma de negociacin para que el
sistema resulte inoficioso.
Desde otra ptica, esta conclusin se potencia en la relacin con el
art. 45 bis, inc. 5, LCQ, que establece que (slo) podr prescindirse de la
asamblea cuando el fideicomiso o normas aplicables a l prevean otro
mtodo de obtencin de las aceptaciones. De ello se deduce con total claridad
que si el contrato de fideicomiso o la ley no contienen otro mecanismo,
necesariamente deber aplicarse este mecanismo.
Adems, pues es principio general del derecho equiparar a los

equiparables y dar trato diferente a los desiguales, siempre que exista
legitimidad en la discriminacin (art. 16, CN). Por ltimo, cada clase de
ttulo agrupa intereses y modalidades diferentes.
2. Convocatoria
La convocatoria debe realizarla el fiduciario o el juez, "en su caso".
Si existe un fiduciario, parece lgico que sea l quien la convoque, pero en
ausencia del fiduciario, deber ser el juez quien convoque a la asamblea.
Por ello, el juez concursal tendr facultades para convocar a
asamblea de titulistas en los casos en que no exista fiduciario nombrado o en
los casos en que el fiduciario se rehse a convocar.
Parece claro que si la nica forma que tienen los titulistas de
manifestar su voluntad a la propuesta es esta asamblea, el juez, como director
inquisitivo del proceso (art. 274, LCQ), podr (rectius: deber) convocarla.
De otro lado, cualquier falta o quebrantamiento de sus deberes como
fiduciario da lugar a su remocin (arts. 353, LSC, y 9, inc. a, ley 24.441),
mas este procedimiento puede irrogar tiempo (que en esta instancia es lo que
no sobra). Otra cuestin distinta ser la de la responsabilidad del fiduciario
(arts. 359, LSC, y 6, ley 24.441). Pero lo que la LCQ quiere es agilidad y
celeridad (art. 278, LCQ) en la toma de decisiones; en la convocatoria de
asamblea.
3. Forma de convocatoria
Surge alguna duda respecto de cul ser la forma de convocatoria,
constitucin y funcionamiento de esta asamblea. La LCQ ha guardado un
absoluto silencio, pero pensamos que -primeramente- debern regirse por las
formas de sus respectivos ordenamientos. En defecto de ello, deber
recurrirse al plexo societario (arts. 233 y ss., LSC).
As, en caso de debentures, el art. 354, LSC, seala que la asamblea
de debenturistas es presidida por un fiduciario y se regir en cuanto a su
constitucin, funcionamiento y mayoras por las normas de la asamblea
ordinaria de la sociedad annima. El rgimen de fideicomiso establece -en el
art. 23, ley 24.441- que "el fiduciario citar a asamblea de tenedores de
ttulos de deuda, lo que se notificar mediante publicacin de avisos en el
Boletn Oficial y un diario de gran circulacin del domicilio del fiduciario, la
que se celebrar dentro del plazo de sesenta (60) das contados a partir de la
III. Asamblea de titulistas

Los titulistas se reunirn en asamblea convocada por el fiduciario o
por el juez, en su caso (art. 45 bis, LCQ).
1. Caso de varias clases de ttulos
En caso de que existan varias clases de ttulos emitidos en serie
(v.gr.: bonistas, obligacionistas, debenturistas, beneficiario, etc.), lo primero
que cabe advertir es que se convocarn tantas asambleas cuantas clases de
ttulos existan. Ello es lgico, en primer lugar, pues el concursado puede
haber incluido a algunos titulistas en un determinado acuerdo y a otros, en
uno distinto.
En segundo trmino, pues cada rgimen de ttulos se rige
supletoriamente por sus respectivas leyes, razn por la cual sera difcil
uniformar en un nico mecanismo colegial quienes se regulan por sistemas
diferentes.
164

ltima publicacin, a fin de que la asamblea resuelva sobre las normas de
administracin y liquidacin del patrimonio".
4. Oportunidad de la convocatoria
La LCQ no establece la oportunidad de la convocatoria, pero parece
lgico inferir que deber ser con anterioridad al vencimiento del perodo de
exclusividad.
En esta asamblea se resuelve la situacin de los titulistas: quines han
prestado la conformidad y quines no.
De otro lado, cabe aclarar que el deudor deber hacer pblica su
propuesta (presentndola en el expediente) con una anticipacin no menor a
veinte das del vencimiento del perodo de exclusividad (art. 43, prr. 4,
LCQ). Adems, el concursado podr modificar la propuesta original hasta el
momento de celebrarse la audiencia informativa (art. 43, prr. 5, LCQ).
De la relacin de ambas normas surgen dos inconvenientes. El
primero es que no tiene sentido que la asamblea se celebre hasta que el
concursado no haya publicitado su propuesta. Por ello, y siempre teniendo en
cuenta situaciones particulares, la asamblea debe fijarse -como mnimoluego de que la misma se hizo pblica. Si la misma se hubiese hecho pblica
en el comienzo del perodo de exclusividad, no existiran inconvenientes en
que la asamblea se fije en esa instancia.
Por el contrario, el problema surge en el caso de que la asamblea de
titulistas se hubiese convocado con anterioridad a la audiencia informativa (o
sea, cinco das antes del vencimiento del perodo de exclusividad -art. 45,
LCQ-) y el concursado modifique la propuesta original luego de dicha
asamblea. Ello porque el art. 45, LCQ establece que slo "resultarn vlidas y
computables las conformidades que lleven fecha posterior a la ltima
modificacin presentada por el deudor en el expediente". De ello emana que
si la asamblea fue anterior a la modificacin, la validez de la decisin
adoptada resultar dudosa.
Por ltimo, tambin resulta demasiado ajustado fijar una asamblea
luego de la audiencia informativa, ya que cualquier inconveniente con la
audiencia podra significar dejar afuera una masa importante de acreedores.
Sobre todo, si la estructura de la deuda de la empresa concursada no est tan
ligada a las entidades financieras (bancarias) como al mercado de capitales
(obligaciones negociables, fideicomisos financieros, etc.). Y ello no es
intranscendente, ya que durante el lapso de convertibilidad se produjo un

gran evolucin y crecimiento de los institutos y productos burstiles.
Por ello, el juez, al determinar las pautas vinculadas a esta asamblea
deber ser cuidadoso a la hora de equilibrar los intereses, tanto de los
acreedores titulistas como los del concursado.
5. Conformidad. Derecho de informacin
En la asamblea, los titulistas expresarn su conformidad (o no) con la
propuesta de concordato. Si hubiera varias propuestas, debern especificar
por cul es la que prestan conformidad.
No obstante lo dicho, y a pesar que la LCQ no lo establece, sera
conveniente que se resguarde el derecho de informacin de los titulistas. En
este sentido, el fiduciario, o quien designe el juez, deber suministrar toda la
informacin de la propuesta del concursado, expresando las distintas
alternativas y consecuencias de la aceptacin o rechazo de la propuesta
concordataria. Recurdese que dada la dispersin y metodologa de los
titulistas, es factible que no hayan tenido acceso al expediente ni contacto con
la sindicatura concursal.
De todas formas, cabe sealar que en dicha asamblea podrn estar
presentes tanto el concursado (o sus representantes) como la sindicatura,
quienes podrn suplir las deficiencias informativas vinculadas a la propuesta
y a la proyeccin de la empresa en concurso preventivo.
6. Forma de cmputo de la conformidad
Lo ms interesante de la inclusin del art. 45 bis, LCQ, es el inciso 3.
En efecto, este precepto establece que tanto las conformidades como las
negativas se computarn como una sola persona y por el capital representado
por todos los que coincidan en el sentido de la votacin. No importa cuntos
titulistas sean, a los fines del cmputo de las mayoras sern considerados
como una nica persona con un nico capital (la suma de las conformidades).
La redaccin de la norma deja subsistentes una serie de interrogantes
en torno a la forma de definir las mayoras, pues desde el punto de vista de
las personas, si hay disidentes, siempre habr un voto favorable y uno
negativo y la diferencia estar solamente en el capital representado que
resolver el sentido de la asamblea.
Ahora bien, queda el interrogante sobre cmo se realiza el cmputo
en caso de que el deudor haya categorizado en forma independiente a los
titulistas o bonistas.
165

Luego, si un sector se pronunci por la conformidad y otro por la
negativa, el concursado no podr obtener la conformidad subjetiva, ya que
tanto las afirmativas como las negativas "sern computadas como una sola
persona" (sic art. 45 bis, LCQ). El empate (1 por la conformidad y 1 por la
negativa) no es mayora absoluta; luego, no se obtuvo la base de personas en
esta categora.
Vayamos a un supuesto extremo: en una asamblea de 30 titulistas, 29
se pronunciaron por la conformidad y slo uno no acept el acuerdo; pues
bien, ese singular opositor tendr el poder suficiente para bloquear todo un
acuerdo preventivo. En este caso, y en ausencia de disposiciones al respecto,
debern ponderarse las normas que regulan el abuso del derecho (art. 1071,
CCiv.), ya que la oposicin injustificada importa un ejercicio irracional del
derecho.
Adems, esta posibilidad se relaciona con las nuevas posibilidades
homologatorias del juez (nuevo art. 52, LCQ), ya que si no se hubiesen
logrado las mayoras necesarias en todas las categoras, el juez puede
homologar el acuerdo e imponerlo a la totalidad de los acreedores
quirografarios siempre que se hubiesen cumplido los requisitos (art. 52, inc.
2, b], LCQ).
7. Formalidades extrnsecas
Otro tema de importancia se vincula a la formalidad extrnseca de la
conformidad. Bastar con que la conformidad sea expresada por el fiduciario
o por quien la asamblea design.
A tales efectos "el acta servir como instrumento suficiente a todos
los efectos" (art. 45 bis, inc. 4, LCQ). Vale decir que el fiduciario o designado
asambleario deber prestar su conformidad por todos los aceptantes,
acompaando el acta asamblearia.
I. Las conformidades de los acreedores

En el perodo de exclusividad, el deudor debe procurar las
conformidades de los acreedores que impliquen el doble rgimen de
mayoras exigido por la norma: de personas y de capital. La mayora absoluta
de acreedores se forma con: i) la mitad ms uno de todos los acreedores
verificados y declarados admisibles; ii) con ms los que hubiesen renunciado
al privilegio; y iii) los acreedores a quienes se les haya rechazado el
privilegio, salvo que hayan entablado recurso de revisin (lo que significa
que no se lo computar para el clculo de las mayoras).
Se ha adelantado supra que con relacin al capital, las conformidades
deben alcanzar a las dos terceras partes del capital computable.
Una vez que el juez constata la existencia de las mayoras legales
debe dictar la resolucin del art. 49, que declara la existencia de acuerdo y
que implica la apertura de la etapa impugnativa reglada en los arts. 50 y 51
del estatuto.
Por el contrario, si no se dan las mayoras legales y no se trata de las
sociedades taxativamente enumeradas en el primer prrafo del art. 48, cabe
declarar la quiebra.
Por el contrario, si se trata de sociedad de responsabilidad limitda,
sociedades annimas, cooperativas, sociedades donde el Estado nacional,
provincial o municipal sea parte y no sean pequeos concursos, corresponde
abrir la etapa del salvataje del art. 48, mediante la apertura del registro de
interesados del inciso 1.
Art. 47. Acuerdo para acreedores privilegiados.

Si el deudor hubiere formulado propuesta para acreedores
privilegiados o para alguna categora de stos y no hubiere obtenido, antes
del vencimiento del perodo de exclusividad, la conformidad de la mayora
absoluta de acreedores y las dos terceras partes del capital computable y la
unanimidad de los acreedores privilegiados con privilegio especial a los
que alcance la propuesta, slo ser declarado en quiebra si hubiese
manifestado en el expediente, en algn momento, que condicionaba la
propuesta a acreedores quirografarios a la aprobacin de las propuestas
formuladas a acreedores privilegiados.
Art. 46. No obtencin de la conformidad.

Si el deudor no presentara en el expediente, en el plazo previsto, las
conformidades de los acreedores quirografarios bajo el rgimen de
categoras y mayoras previstos en el artculo anterior, ser declarado en
quiebra, con excepcin de lo previsto en el artculo 48 para determinados
sujetos.
166

I. Acuerdo con privilegiados
Tal como surge del texto si el deudor hubiese propuesto un acuerdo
para los acreedores privilegiados o alguna categora de stos, deber obtener
las conformidades de la mayora absoluta de dichos acreedores, que
representen las dos terceras partes del capital de dicha clase, y si se tratase de
acreedores con privilegio especial, se requerir la unanimidad de stos.
La falta de acuerdo de los privilegiados producir la quiebra slo si
expresamente se hubiese condicionado la propuesta a los quirografarios a un
acuerdo con los privilegiados, lo que predica el carcter facultativo de este
tipo de propuestas.
Esta ltima aclaracin de la ley permite efectuar propuestas a los
acreedores privilegiados, sin el temor de la quiebra, pues aunque fracase la
propuesta privilegiada seguir vigente la alternativa ante los quirografarios.
Esta modificacin, introducida en la ley concursal anterior por ley 22917, no
ha logrado que los deudores realicen este tipo de propuestas, y hasta ahora se
ha seguido con la acostumbrada prctica de acordar solamente con los
quirografarios.
2) Inexistencia de inscriptos. Si transcurrido el plazo previsto en el

inciso anterior no hubiera ningn inscripto el juez declarar la quiebra.
3) Valuacin de las cuotas o acciones sociales. Si hubiera
inscriptos en el registro previsto en el primer inciso de este artculo, el juez
designar el evaluador a que refiere el artculo 262, quien deber aceptar
el cargo ante el actuario. La valuacin deber presentarse en el expediente
dentro de los treinta (30) das siguientes.
La valuacin establecer el real valor de mercado, a cuyo efecto, y
sin perjuicio de otros elementos que se consideren apropiados, ponderar:
a) El informe del artculo 39, inc. 2 y 3, sin que esto resulte
vinculante para el evaluador;
b) Altas, bajas y modificaciones sustanciales de los activos;
c) Incidencia de los pasivos posconcursales.
La valuacin puede ser observada en el plazo de cinco (5) das, sin
que ello d lugar a sustanciacin alguna.
Teniendo en cuenta la valuacin, sus eventuales observaciones, y
un pasivo adicional estimado para gastos del concurso equivalente al
cuatro por ciento (4%) del activo, el juez fijar el valor de las cuotas o
acciones representativas del capital social de la concursada. La resolucin
judicial es inapelable.
4) Negociacin y presentacin de propuestas de acuerdo
preventivo. Si dentro del plazo previsto en el inciso 1 se inscribieran
interesados, stos quedarn habilitados para presentar propuestas de
acuerdo a los acreedores, a cuyo efecto podrn mantener o modificar la
clasificacin del perodo de exclusividad. El deudor recobra la posibilidad
de procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que
formulase, en los mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia
con el resto de los interesados oferentes.
Todos los interesados, incluido el deudor, tienen como plazo
mximo para obtener las necesarias conformidades de los acreedores el de
veinte (20) das posteriores a la fijacin judicial del valor de las cuotas o
acciones representativas del capital social de la concursada. Los
acreedores verificados y declarados admisibles podrn otorgar
conformidad a la propuesta de ms de un interesado y/o a la del deudor.
Rigen iguales mayoras y requisitos de forma que para el acuerdo
preventivo del perodo de exclusividad.
Art. 48. Supuestos especiales.

(Texto segn art. 13, ley 25.589). En el caso de sociedades de
responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas,
y aquellas sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal
sea parte, con exclusin de las personas reguladas por las leyes 20091,
20321, 24241 y las excluidas por leyes especiales, vencido el perodo de
exclusividad sin que el deudor hubiera obtenido las conformidades
previstas para el acuerdo preventivo, no se declarar la quiebra, sino que:
1) Apertura de un registro. Dentro de los dos (2) das el juez
dispondr la apertura de un registro en el expediente para que dentro del
plazo de cinco (5) das se inscriban los acreedores y terceros interesados en
la adquisicin de las acciones o cuotas representativas del capital social de
la concursada, a efectos de formular propuesta de acuerdo preventivo. Al
disponer la apertura del registro el juez determinar un importe para
afrontar el pago de los edictos. Al inscribirse en el registro, dicho importe
deber ser depositado por los interesados en formular propuestas de
acuerdo.
167

5) Audiencia informativa. Cinco (5) das antes del vencimiento del
plazo para presentar propuestas, se llevar a cabo una audiencia
informativa, cuya fecha, hora y lugar de realizacin sern fijados por el
juez al dictar la resolucin que fija el valor de las cuotas o acciones
representativas del capital social de la concursada. La audiencia
informativa constituye la ltima oportunidad para exteriorizar la propuesta
de acuerdo a los acreedores, la que no podr modificarse a partir de
entonces.
6) Comunicacin de la existencia de conformidades suficientes.
Quien hubiera obtenido las conformidades suficientes para la aprobacin
del acuerdo, debe hacerlo saber en el expediente antes del vencimiento del
plazo legal previsto en el inciso 4. Si el primero que obtuviera esas
conformidades fuese el deudor, se aplican las reglas previstas para el
acuerdo preventivo obtenido en el perodo de exclusividad. Si el primero
que obtuviera esas conformidades fuese un tercero, se proceder de
acuerdo al inciso 7.
7) Acuerdo obtenido por un tercero. Si el primero en obtener y
comunicar las conformidades de los acreedores fuera un tercero:
a) Cuando como resultado de la valuacin el juez hubiera
determinado la inexistencia de valor positivo de las cuotas o acciones
representativas del capital social, el tercero adquiere el derecho a que se le
transfiera la titularidad de ellas junto con la homologacin del acuerdo y
sin otro trmite, pago o exigencia adicionales.
b) En caso de valuacin positiva de las cuotas o acciones
representativas del capital social, el importe judicialmente determinado se
reducir en la misma proporcin en que el juez estime -previo dictamen del
evaluador- que se reduce el pasivo quirografario a valor presente y como
consecuencia del acuerdo alcanzado por el tercero. A fin de determinar el
referido valor presente, se tomar en consideracin la tasa de inters
contractual de los crditos, la tasa de inters vigente en el mercado
argentino y en el mercado internacional si correspondiera, y la posicin
relativa de riesgo de la empresa concursada teniendo en cuenta su
situacin especfica. La estimacin judicial resultante es irrecurrible.
c) Una vez determinado judicialmente el valor indicado en el
precedente prrafo, el tercero puede:
i) Manifestar que pagar el importe respectivo a los socios,
depositando en esa oportunidad el veinticinco por ciento (25%) con
carcter de garanta y a cuenta del saldo que deber efectivizar mediante

depsito judicial, dentro de los diez (10) das posteriores a la homologacin
judicial del acuerdo, oportunidad sta en la cual se practicar la
transferencia definitiva de la titularidad del capital social; o,
ii) Dentro de los veinte (20) das siguientes, acordar la adquisicin
de la participacin societaria por un valor inferior al determinado por el
juez, a cuyo efecto deber obtener la conformidad de socios o accionistas
que representen las dos terceras partes del capital social de la concursada.
Obtenidas esas conformidades, el tercero deber comunicarlo al juzgado y,
en su caso, efectuar depsito judicial y/o ulterior pago del saldo que
pudiera resultar, de la manera y en las oportunidades indicadas en el
precedente prrafo i), cumplido lo cual adquirir definitivamente la
titularidad de la totalidad del capital social.
8) Quiebra. Cuando en esta etapa no se obtuviera acuerdo
preventivo, por tercero o por el deudor, o el acuerdo no fuese judicialmente
homologado, el juez declarar la quiebra sin ms trmite.
I. El instituto del cramdown
La ley de 1995 introdujo, al decir de Dasso, una novedad que
tambin aparece extica en el derecho contemporneo en torno al
procedimiento destinado al salvataje de la empresa en crisis, mediante la
sancin del originario art. 48, aun cuando en realidad reconoce numerosos
precedentes en el derecho comparado.
El papel clave de la empresa, protagonista central de la actividad
econmica, llev a potenciar su funcionamiento con proyecciones inusitadas
que van mucho ms all del reducido marco de la relacin privatista deudoracreedor.
La cuestin se plantea en torno a cul es la va idnea de
reorganizacin o saneamiento empresario cuando se presenta la crisis
econmica: el acuerdo extrajudicial o el concurso preventivo, y en este
proceso la conocida separacin del empresario de la empresa mediante el
"cambio de mano", o sea, el salvataje.
El debate sobre las diversas alternativas se mantiene vigente, pero ha
avanzado ostensiblemente en el terreno legislativo del derecho comparado
una tendencia coexistente con la prevencin: la de la recuperacin, "cuando
fracasada aqulla se encuentra ya inmersa en el proceloso mar de la
168

insolvencia, con un componente adicional, separar la empresa del empresario
que fracas en su gestin".
En el texto originario del art. 48, introducido por la ley 24.522, el
legislador concursal pretendi seguir los precedentes del derecho comparado,
pero a la postre reglament un instituto con caractersticas particulares que lo
diferencian tanto de la legislacin norteamericana como de la europea.
En efecto, es cierto que el denominado cramdown de la ley 24522, si
bien se inspir en la legislacin norteamericana, no sigui, al menos, tres
aspectos bsicos de sta, a saber:
i) en la ley de bancarrota estadounidense el cramdown se dirige a
todo tipo de deudor;
ii) requiere la existencia de un plan de empresa; y
iii) es facultad del juez "imponerlo" a todos los acreedores en caso de
que sea "justo y equitativo", aun cuando no obtenga las mayoras legales.
A su vez, tampoco el salvataje del art. 48 sigui la legislacin
europea, en especial la francesa e italiana.
La normativa europea se dirige, en primer lugar, a las grandes
empresas en crisis, cualquiera sea el ropaje jurdico del deudor; lo relevante
es el emprendimiento empresario por la significacin que tiene en la
actividad socioeconmica y en el mantenimiento de fuentes de trabajo.
En segundo lugar, es fundamental lo que se denomina "perodo de
observacin" de la empresa, que est a cargo de funcionarios especiales
designados por el juez con el objeto de analizar la viabilidad de la
explotacin y proponer un plan de reorganizacin.
En tercer lugar, definida la posibilidad de saneamiento empresario, la
formulacin del plan de empresa es la pieza fundamental a la cual deben
adherir los acreedores y tambin el juez tiene la facultad de imponerlo, ms
all de las mayoras que se obtengan.
Ni en Estados Unidos, ni en Europa se pone en duda el inters
pblico vigente en materia concursal.
La pertenencia al mundo capitalista no les impide ver la realidad en
orden a los plurales intereses imbricados en el quehacer empresario.
Recuerda Dasso que en las legislaciones de avanzada, el salvataje se
concreta sobre la base de un plan de reorganizacin, con un adecuado control
judicial. Por un lado, la Bankruptcy Act del US Code contiene preceptos que
encuadran normativamente el plan exigido al deudor, o en su defecto,
posibilitando a un tercero y faculta al juez para imponerlo bajo ciertas

condiciones.
El autor citado expresa que en el derecho continental europeo
predomina la tendencia administrativa, y el ejemplo ms clsico es Italia,
donde el procedimiento concursal de "las grandes empresas en crisis" se
dirige a todo tipo de empresa individual y, sobre todo, a aqullas de magnitud
laboral, pudiendo iniciarse el proceso a instancias del empresario, uno o ms
acreedores o del Ministerio Pblico. La ley italiana contiene expresamente el
objetivo bajo el procedimiento de criterios del programa de saneamiento.
Por su parte, la Insolvenzordnung alemana de 1995, vigente desde
1999, establece puntualmente la finalidad del procedimiento de salvataje,
expresando que el acuerdo con los acreedores puede formalizarse mediante
un plan de insolvencia en el que se contenga una reglamentacin
especialmente dirigida a la conservacin de la empresa.
Desde 1968, en Francia, el rgimen de "prevencin y reorganizacin
empresaria", pese a las sucesivas reformas de las dos ltimas dcadas, se
orienta tambin a la configuracin de un plan de saneamiento de las grandes
empresas.
De las directivas sealadas precedentemente se sigue que no se
advierte en la legislacin argentina la explcita definicin de los objetivos del
saneamiento del art. 48.
Por el contrario, podemos sealar las siguientes diferencias y notas
particulares:
i) slo beneficia a determinado tipo de sujetos;
ii) no existe ningn estudio sobre la viabilidad de la empresa, ni
mucho menos un plan empresario;
iii) la transferencia de las participaciones societarias constituye un
mero cambio de dueo y no asegura la continuacin empresaria.
Adems, el texto originario aparejaba un procedimiento asincrnico
con una serie de plazos imposibles de cumplir y reiteraciones innecesarias en
torno a la formulacin de la propuesta.
Como recuerda Dasso, el rescate de la empresa implica la
intervencin de terceros interesados en comprar la empresa, operatoria que se
lleva a cabo mediante la inscripcin de interesados, que deben lograr un
acuerdo con los acreedores y as obtener el derecho a la transferencia de la
totalidad del paquete accionario.
169

Por su parte, Rivera y Vtolo exponen: "Cramdown. Sobre la base de
algunos preceptos contenidos en la legislacin americana, que tambin han
sido receptados por otras legislaciones del mundo, cuando el deudor es
sociedad annima, sociedad de responsabilidad limitada o sociedad en la cual
el Estado nacional, provincial o municipal tuvieran participacin, se prev
que su fracaso en obtener las mayoras necesarias no importar
necesariamente la declaracin en quiebra, ya que se establece, a travs de un
procedimiento especfico, la posibilidad de que acreedores o terceros
interesados que se inscriban en un registro oportunamente abierto por el
juzgado interviniente, puedan ofrecer acuerdo a los otros acreedores. En el
caso de que dicho acuerdo resulte aprobado por las mayoras exigidas por la
ley, quien haya formulado la propuesta deber adquirir las cuotas sociales o
acciones que representen el 100% del capital de la sociedad concursada, por
su valor patrimonial reducido en la misma proporcin en que fueran
reducidos los montos definitivos de los crditos de titularidad de los
acreedores comprendidos en el acuerdo, calculados a valor presente. De este
punto de vista, se permite el rescate de la unidad productiva y, a su vez, se
impone un principio de equidad, en virtud del cual los titulares del capital
social de la sociedad concursada (socios o accionistas) compartan el
sacrificio comn de los acreedores".
De lo dicho se sigue que la ley, lase el art. 48, reserv con
exclusividad el procedimiento de cramdown a aquellas empresas que
funcionan bajo el tipo social de responsabilidad limitada, sociedades
annimas, cooperativas y aquellas en las que el Estado sea parte.
El art. 48 excluy, y an mantiene dicha limitacin, a los pequeos
concursos, los cuales estn definidos en el art. 289 como aquellos en los que
indistintamente se da alguna de las siguientes hiptesis: i) pasivo inferior a
cien mil pesos; ii) no ms de veinte acreedores quirografarios; iii) no ms de
veinte trabajadores en relacin de dependencia.
El "salvataje" se aplica as slo a las sociedades comerciales de los
tipos SRL, SA o cooperativas que tengan una relevancia econmica o social,
aun cuando el tercer supuesto (no ms de veinte dependientes) a menudo no
es excluyente de una empresa importante para la economa, particularmente
cuando se trata de ciertas actividades en las que es notoria la escasa
incidencia ocupacional, pues la naturaleza de la actividad no la hace
menester. Tambin merece observacin en tanto en ciertas regiones, distantes
de los centros importantes, el lmite de veinte dependientes no es excluyente

de una incidencia relevante en la economa zonal.
El objeto del procedimiento es la transferencia de las cuotas de la
sociedad de responsabilidad limitada o las acciones de la sociedad annima a
un nuevo empresario. No se trata, como pudiera pensarse, de la transferencia
de los activos de la empresa, sino de la totalidad de las cuotas o acciones
representativas del total del capital social del sujeto del procedimiento, sea
SRL, SA o cooperativa (en el ltimo caso se transfieren las participaciones de
todos y cada uno de los asociados).
De todas formas, y pese a lo complejo del proceso establecido en el
originario art. 48, el salvataje empresario cumpli su objetivo en una cantidad
importante de casos, y su derogacin por la ley 25563 slo se explica a la luz
de un evidente desconocimiento del sistema legal.
En efecto, esta alternativa nunca haba sido utilizada para transferir
empresas a capital extranjero, y pese a que no puede negarse la posibilidad de
que as suceda, no parece un elemento relevante para que el instituto fuese
eliminado del ordenamiento judicial argentino, salvo una posicin
"chauvinista" inaceptable.
En definitiva, para la valoracin del instituto, como siempre, existen
parmetros axiolgicos y otros claramente pragmticos.
II. Terminologa
En su primera parte, el art. 48 sigue puntualizando que en caso de
fracaso del acuerdo preventivo de ciertas personas jurdicas, antes de declarar
su quiebra corresponde abrir un segundo perodo de negociacin o doble
vuelta concordataria abierta a terceros interesados en "comprar" la sociedad,
mediante un acuerdo previo con los acreedores.
Una cuestin sumamente interesante se ha deslizado con motivo de la
denominacin del instituto como cramdown, vocablo utilizado en el lenguaje
doctrinario estadounidense, pero no en su legislacin de bancarrotas.
De todas formas, es indudable que dicho nomen iuris en cuestin
deviene del paralelo que se realiza con el derecho norteamericano, sin
perjuicio de la evidente diferencia de significacin con relacin a la
traduccin de dicho trmino y a la aclaracin de que es producto ms del uso
forense que de la propia normativa, que no lo utiliza en ninguna de sus
secciones de la ley de bancarrotas.
170

Ahora bien, cramdown quiere expresar el aplastamiento de una
categora de acreedores mediante la autoridad del juez que "impone" el
acuerdo por "justo y equitativo" para la totalidad de acreedores.
Por el contrario, en el derecho patrio se trata de la intervencin de
terceros en la etapa concordataria y la correspondiente transferencia del
paquete accionario, previo "arreglo con los acreedores sobre la forma de
satisfaccin del pasivo".
En una palabra, concordato con los acreedores y cambio de "dueo"
de la sociedad.
Martorell cita los distintos apelativos nacidos para su designacin,
desde cramdown a la criolla", a la "cuyana" y a la "argentina". De todas
formas, debe admitirse que el uso del trmino cramdown se ha generalizado y
tiene actualmente carta de ciudadana, tal como lo explica Dasso. Rivera
prefiere denominarlo propuesta de terceros o de salvataje.
En igual sentido se pronuncia la doctrina, puntualizando que el

derecho argentino habilita las compraventas forzosas (art. 1324, CCiv.) y que
esta normativa encuentra su justificacin en la necesidad de dar satisfaccin a
los acreedores, mxime teniendo en cuenta que la presentacin en concurso
preventivo es un trmite voluntario del deudor.
En esta lnea, la voluntad social del sujeto colectivo, o sea, de la
sociedad concursada, habilita en la oportunidad del art. 6 de la ley concursal,
mediante la asamblea que resuelve continuar con el trmite de
concursamiento, el procedimiento concordatario con pleno conocimiento de
la factibilidad de arribar a una compraventa forzosa de las participaciones
sociales.
Esta modalidad de compraventa queda expedita si, ante el fracaso de
la negociacin de la deudora, terceros interesados arreglan con los acreedores
el pago del pasivo social y enfrentan el pago de las participaciones societarias
de los socios, de conformidad a la valuacin establecida por el juez, previa
reduccin del porcentaje de "sacrificio" de los acreedores, previo ajuste del
pasivo a valor actual.
En una palabra, el salvataje articula una modalidad de compraventa
forzosa, previo arreglo del pasivo.
Ahora bien, como destaca Ariel Dasso, esta modalidad de
transferencia forzosa requiere, bajo pena de nulidad, el denominado justo
precio o precio determinado, extremo que tiene aristas especiales en el
salvataje, aun cuando hoy, con el nuevo sistema de valuacin "a real valor de
marcado", pareciera superado.
De esta forma, la cuestin se traslada a cada caso concreto y,
especficamente, en aquellos casos donde una minora de socios no acepta la
disminucin planteada por el cramdista, cuando se perfora el piso del precio
establecido judicialmente, previo dictamen del evaluador.
La disconformidad de la minora de socios slo resultara relevante a
los fines del pago del precio de la transferencia, ya que, en este caso, siempre
se debera respetar la valuacin judicial, y la conformidad de la mayora a los
fines de abonar un precio menor por parte del cramdista no podra afectar el
derecho de propiedad individual de los disidentes.
III. Constitucionalidad del salvataje

Apenas sancionada la ley 24522, alguna doctrina cuestion la
constitucionalidad del sistema de salvataje. Se argument que se violentaba
el derecho de propiedad de los socios de la empresa en crisis al establecerse
la transferencia forzosa de sus participaciones, ya que quien se encontraba en
concurso era la sociedad y no los socios. Por otra parte, se sostuvo la
injusticia que se sigue de aplicar el instituto a los socios que votaron en
minora cuando se resolvi el sometimiento a la alternativa concursal.
De todas formas, la discusin fue superada por la jurisprudencia. As,
la Cmara Nacional de Comercio, sala E, sostuvo que la declaracin de
inconstitucionalidad del art. 48 de la ley 24.522 requiere que el peticionante
demuestre y acredite fehacientemente en la causa el perjuicio que le origina
la aplicacin del sistema en controversia. A ello se agrega adems que la
eventual aplicacin del art. 48 slo afectara a los accionistas de la sociedad,
pero no a esta ltima, en virtud del cual el agravio tampoco es atendible en
tanto se le invoca el inters de terceros cuya representacin no se inviste.
En una palabra, la jurisprudencia ha considerado que el sometimiento
a la va concursal por parte de la sociedad implica la admisin de los socios
que se expresan en la asamblea que resuelve continuar con el trmite de la
alternativa de salvataje.
171

IV. Naturaleza jurdica del instituto
A la luz del texto normativo y de su aplicacin jurisprudencial, la
doctrina ha descripto las notas particulares del cramdown y ha definido su
naturaleza jurdica con el objeto de dotarlo de autonoma frente a otros
institutos jurdicos similares.
As, Martorell y Dasso expresan que se trata de un negocio jurdico
indirecto y forzoso para el sujeto concursado que se concreta por medio de la
transferencia ex lege del control social jurdico interno (art. 33, inc. 1, ley
19.550), transmitiendo la titularidad de las participaciones sociales que
otorgan el poder societario y el manejo de la hacienda comercial.
En esta lnea, Dasso insiste en que uno de los aspectos ms
importantes del cramdown lo constituye la transferencia de la totalidad de las
cuotas o acciones representativas del capital social a un nuevo empresario, ya
que, de este modo, no slo se viabiliza la continuacin de la explotacin
empresaria, sino que tambin se solucionan conflictos intrasocietarios entre
mayoras y minoras, facilitando la asuncin de una nueva conduccin de la
empresa.
As, resulta necesario recordar que no puede hablarse tcnicamente
de "transferencia de la empresa", pues para que el rescate funcione, la
empresa debe subsistir.
Como ya enseaba Mosso, la empresa sigue siendo la misma, la
sociedad que la explota sigue siendo la misma, todo lo que ocurre es el
"reemplazo de los accionistas" de la sociedad en concurso, sociedad que,
inmodificada, explota una empresa igualmente inmodificada.
Parafraseando al ex juez mendocino, debe insistirse en que para la
adecuada interpretacin del instituto conviene subrayar que no hay
transferencia de la empresa, sta subsiste, el emprendimiento contina, la
actividad prosigue, pues es potencialmente capaz de todo ello.
No hay compra de la empresa y se realiza con total prescindencia de
que ella est en marcha o no.
En una palabra, lo que se va a transferir se relaciona slo con el
aspecto interno de la sociedad concursada y consiste, tal como lo hemos
afirmado y lo ratifica hoy el nuevo texto del art. 48, en la titularidad de la
participacin de los socios o accionistas de la sociedad concursada.
De este modo, tambin contina el ente ideal que acta y explota a la
empresa. En el aspecto externo de la sociedad concursada no hay
desaparicin de la sociedad anterior y creacin de una nueva. Es la misma

persona jurdica que contina y, por ello, las inscripciones registrales se
mantienen, como as tambin los contratos en curso de ejecucin, etctera.
As como los activos de la sociedad concursada, bajo tratamiento del
art. 48, siguen en cabeza de sta, no es necesario publicar los edictos de la ley
11867, puesto que no hay traspaso de stos, ni individualmente, ni como
universalidad, porque no hay transferencia de fondo de comercio, hacienda o
establecimiento.
En esta lnea, debe tambin reiterarse que los acreedores seguirn
teniendo el mismo deudor, pues no hay novacin subjetiva, ya que es la
misma sociedad concursada la que adeuda.
Aqu entonces aparece una particularidad que la doctrina no ha
puntualizado suficientemente.
Los terceros que "arreglan" con los acreedores el pago del pasivo lo
realizan por cuenta y orden de la sociedad concursada, aun cuando todava no
han adquirido el derecho a la transferencia de las participaciones societarias.
La figura es tpica de la normativa concursal y se parece o asemeja a una
gestin de negocios ajena, pero se diferencia en que con posterioridad los
terceros exitosos sern quienes en el futuro, hacindose cargo de la empresa,
continuarn el emprendimiento.
La persona jurdica que explota a la empresa ser operada por
personas diferentes y, en este sentido, puede hablarse de la transferencia a un
nuevo empresario de la empresa insolvente.
As, el tercero interesado, de ser exitoso el operativo, sustituir al
empresario anterior, pero se mantendr el emprendimiento como tal.
Es que, como bien destac Mosso, no se adquiere la empresa, sino las
acciones de la sociedad. Lo que se compra no es la empresa, sino la sociedad
que la explota. As, el resultado de este proceso es como un "cambio de
manos".
Cabe rescatar entonces que la responsabilidad del tercero por la
asuncin de pasivos no es personal, sino que el soporte de las obligaciones
preconcursales es el patrimonio de la sociedad concursada.
As lo explica con toda claridad Mosso cuando seala que el texto del
art. 48 permite afirmar que el deudor de los acreedores sigue siendo la
sociedad concursada, sin que se le agregue como soporte el patrimonio del
tercero oferente triunfador en el cramdown.
172

El autor citado puntualiza que el tercero interesado que, obteniendo
las conformidades, adquiera la titularidad de las cuotas sociales, reemplaza a
los anteriores dueos del capital en la conduccin de la sociedad concursada,
pero no "toma" las deudas sociales anteriores como personales, porque
seguir existiendo separacin en cuanto a la personalidad con el ente
societario.
En una palabra, el lugar del deudor concursado en el perodo de
exclusividad no es ocupado por el tercero que hubiera logrado el acuerdo
preventivo, ya que la sociedad concursada no sufre ningn cambio, y del
patrimonio social, que es la garanta de las acreencias, y de la explotacin de
sus activos debern surgir los fondos para afrontar las obligaciones.
Dicho de otro modo, pagarn los pasivos concordatarios los nuevos
dueos con los fondos originados en la actividad empresaria, pero no quedan
personalmente obligados.
En una palabra, el cramdown mantiene la vigencia de la persona
concursada y constituye una transferencia accionaria a favor del tercero que
obtenga las conformidades de los acreedores.
Por el contrario, el derecho comparado ensea que siendo la finalidad
de este tipo de institutos jurdicos el saneamiento de la organizacin
empresaria, el ropaje jurdico debe ser indiferente, pues estn en juego
plurales intereses que desbordan al empresario e implican a la actividad
econmica y el consiguiente mantenimiento de las fuentes de trabajo.
As, hemos dicho que en la legislacin europea lo relevante es la
envergadura de la empresa y no el tipo social adoptado. En igual sentido, en
la legislacin norteamericana el cramdown puede ser propuesto por cualquier
tipo de deudor y, por ende, beneficia tanto a la pequea como a la gran
empresa.
Di Tullio, Macagno y Chiavassa sealan que el criterio ms

importante para seleccionar este nmero cerrado de sujetos pasivos del
cramdown es el de la limitacin de responsabilidad, por cuanto al seleccionar
aquellas sociedades en las cuales la ley limita la responsabilidad al aporte
realizado por el socio, es viable establecer la independencia entre el
patrimonio de dichos socios y el de la sociedad, logrando de esta manera una
transmisibilidad factible de las participaciones societarias.
Por el contrario, Alegria sostiene que no parece justificada la
limitacin a ciertos sujetos, excluyendo a las fundaciones, asociaciones
civiles o a las personas fsicas, ya que lo importante es el emprendimiento
subyacente y no la forma jurdica.
En esta misma lnea, Raspall tambin critica la exclusin de las otras
formas asociativas, y seala que el legislador de la emergencia ha perdido la
oportunidad de modificar el art. 48 teniendo en cuenta los precedentes
existentes en la materia, o sea, los proyectos provenientes del Ministerio de
Justicia y el denominado proyecto Branda, que oportunamente fueron
redactados con el objetivo de admitir la transferencia de patrimonios y no
solamente de cuotas de capital o acciones.
En esta lnea, el jurista rosarino se pronuncia por habilitar la
alternativa del salvataje a cualquier sujeto concursable a condicin de que sea
titular de "una unidad empresaria o conjunto de bienes o servicios que se
encuentren en produccin y destinados al cumplimiento normal y habitual del
giro de la empresa".
Como se advierte, aun cuando se siga afirmando que el instituto
reglado en este art. 48 se inspira en la proteccin de la empresa, en realidad
se trata de una mera transferencia del poder societario, con previo arreglo del
pasivo.
En consecuencia, la tutela de la empresa es un valor subyacente que
no aparece suficientemente estructurado en el ordenamiento del instituto. De
todas formas, como negocio indirecto, el cambio de conduccin societaria
permite formalizar una va de saneamiento de la empresa.
V. La habilitacin de los entes sociales

En orden a los sujetos beneficiados, el texto legal sigue legitimando
solamente a las sociedades de responsabilidad limitada, sociedades por
acciones, sociedades cooperativas y aquellas sociedades en que el Estado
nacional, provincial o municipal sea parte.
En este aspecto, la ley admite un numerus claussus de sujetos
habilitados para obtener el procedimiento de salvataje.
VI. Sujetos comprendidos

1. Sociedades comerciales
173

Cabe entonces reiterar que slo estn habilitadas para acceder al
salvataje las SRL, las SA, las cooperativas y las sociedades donde el Estado
nacional provincial o municipal sea parte.
En relacin con las sociedades comerciales, la ley habilita solamente
a aquellos tipos sociales donde los socios limitan su responsabilidad y la
instrumentacin de dicho estado se realiza mediante ttulos especficos, ya
sean cuotas o acciones que permiten su transmisibilidad sin modificar el
contrato social. De all la habilitacin de las SRL y de las sociedades
annimas.
2. Las cooperativas
En relacin con las cooperativas, sigue sin solucionarse el dispositivo
del art. 6 de la ley 20.337, que prohbe que este tipo asociativo se convierta
en una sociedad comercial, cuestin que no nos parece definitiva en orden al
salvataje, pues de lo que se trata es de respetar los recaudos que la ley
especfica impone a este tipo de entes y no convertir la cooperativa en una
sociedad comercial, tal como lo puso de relieve Mosso en el caso "Frannino
Industrias Metalrgicas S.A.".
En el salvataje aludido hubo tres interesados inscriptos, pero el nico
postulante que qued habilitado para ofrecer acuerdo y que luego obtuvo las
conformidades fue la Cooperativa de Trabajo Industrias Metalrgicas
Guaymayn Ltda.
En consecuencia, el juez se encontr en la necesidad de analizar la
capacidad de derecho del nico oferente que haba alcanzado las mayoras
legales, o sea, si la cooperativa poda acceder a la titularidad de las acciones
de la sociedad concursada atento a la prohibicin de transformarse en
sociedades comerciales que contiene el art. 6 de la ley 20.337.
La sentencia aborda la temtica referida a la naturaleza de la sociedad
cooperativa y, en definitiva, concluye en que la cooperativa aparece como un
instrumento til y de ninguna manera dogmticamente descartable en orden a
la ejecucin del cramdown y la asuncin de una explotacin industrial.
En este sentido, es destacable y encomiable el esfuerzo que realiza el
juez para lograr la conviccin suficiente a los fines de autorizar el cramdown
por parte de la sociedad cooperativa integrada por los trabajadores.
En esta lnea, el fallo recuerda que las cooperativas son sujetos de
derecho y que la cuestin sobre su naturaleza fue superada en el plenario
"Fisher", ratificada en los autos "Plano", en donde, en definitiva, se decide
que los actos que realiza una cooperativa deben incluirse dentro de la
competencia de los jueces comerciales, por cuanto la sociedad cooperativa
participa del concepto amplio de sociedad que consagra el art. 1 de la ley
19.550, aun cuando en aqullas el beneficio econmico que caracteriza a toda
sociedad comercial tiene otra forma de manifestarse para los socios, porque
en ello se obtienen ventajas econmicas y no una utilidad en dinero.
En una palabra, se respeta la caracterstica de la sociedad cooperativa
en cuanto a la inexistencia del fin del lucro propiamente dicho y la vigencia
del principio de retorno, vehiculizado mediante la distribucin de los
excedentes.
En trminos de Dasso, es consistente la solucin del juzgador a la luz
de la definicin del acto cooperativo: actividad que partiendo de la
solidaridad y del propsito de los integrantes de obrar conjuntamente como
asociados, y en un todo de acuerdo con los principios cooperativos, se
concreta en la prestacin, por parte de la sociedad, de uno o ms servicios
para satisfacer las necesidades de sus integrantes.
La jurisprudencia citada habilit a las cooperativas de trabajo como
cramdistas.
3. Sociedades del Estado
En relacin con las sociedades donde el Estado es parte, debe
entenderse que aparecen alcanzadas las sociedades de economa mixta, las
sociedades del Estado y las sociedades annimas con participacin estatal
mayoritaria.
4. Asociaciones mutuales
Un captulo aparte lo merecen las mutuales, que fueron incorporadas
como sujetos concursables mediante la sancin de la ley 25374.
Ahora bien, lamentablemente el art. 48 persiste en la exclusin de
este tipo asociativo, lo que ha motivado la crtica de la doctrina mutualista,
que puntualiza que ninguna duda cabe de que las mutuales son asociaciones
que tienen gran presencia e importancia en el mbito econmico nacional y
que debieron ser especialmente consideradas en el art. 48.
En igual sentido se pronuncian Di Tullio, Macagno y Chiavassa,
expresando que la adecuacin a la normativa concursal, eliminando la veda
de las mutuales, se impona como una consecuencia natural de la reforma
producida en el propio mbito de la legislacin mutual, y a esos efectos
recuerda el proyecto ingresado en el mbito del Senado de la Nacin por los
174

senadores Moro y Curletti, bajo el n 10.033/2002, que prev expresamente la
incorporacin de las mutuales al procedimiento especial del art. 48.
5. El caso del agrupamiento
El concurso preventivo del agrupamiento est previsto en los arts. 65
a 68 de la ley concursal, y sin embargo el art. 48 no incluye a los grupos
econmicos en el mbito subjetivo del cramdown argentino.
En realidad, el problema se plantea porque la ley no ha creado un
nuevo ente de derecho que se nomine "grupo econmico", y, por ende, ste
no es una persona jurdica, sino un modus operandi negocial de otros entes.
En una palabra, el grupo consiste en una unidad de emprendimiento
llevada a cabo por varias personas fsicas o jurdicas, o sea, unidad
econmica y pluralidad jurdica. La caracterstica del fenmeno de los grupos
de sociedades consiste precisamente en eso, una misma empresa es
gestionada por varias sociedades.
De lo dicho se sigue que, en consecuencia, el cramdown se aplicar
slo a las sociedades integrantes del grupo que se encuentren incluidas en la
nmina del art. 48. ste es el criterio explicitado por la doctrina en general
(remitimos a lo dicho en el comentario al art. 67, LCQ).
6. Los pequeos concursos
En relacin con los pequeos concursos, se mantiene la limitacin
contenida en el art. 289 que impide su acceso al salvataje, todo lo cual ha
motivado la crtica de la doctrina, puntualizndose que el criterio empleado
por el art. 288 de la ley 24.522 para determinar la viabilidad del salvataje no
se corresponde con la nocin de utilidad empresaria, que es la que debiera
primar como criterio definitorio de esta alternativa de reorganizacin.
La doctrina da cuenta de algn caso jurisprudencial donde se decidi
la apertura del salvataje en el pequeo concurso, condicionado a la
ratificacin de los socios en asamblea extraordinaria, ya que la exclusin del
salvataje no es una cuestin que afecte al orden pblico; algn otro fallo
declar la inconstitucionalidad del art. 289 para habilitar el salvataje de un
pequeo concurso.
Ante esta situacin doctrinaria y jurisprudencial, Di Tullio, Macagno
y Chiavassa sostienen que no debe descartarse la posibilidad de una
aplicacin pretoriana del instituto a los pequeos concursos.
En rigor, la jurisprudencia, aun antes de la sancin de la originaria
ley 24522, ya haba tenido casos en los cuales la empresa concursada venda
su paquete accionario y quien obtena las conformidades concordatarias era

la nueva conduccin societaria, viabilizando el mantenimiento de la
explotacin empresaria. Esto es lo que sucede en el denominado "cramdown
a la criolla".
La deudora, al advertir la imposibilidad de obtener un acuerdo por s
sola, busca mediante la venta de sus cuotas y/o acciones que el nuevo dueo
realice las inversiones necesarias que permitan salvar la empresa y que den
viabilidad al acuerdo con los acreedores.
El salvataje de la empresa se obtiene a travs de la negociacin
societaria que siempre ha estado presente en las situaciones concursales.
VII. Sujetos excluidos
De todo lo dicho se sigue que estn excluidos de la alternativa del
salvataje las compaas de seguros, las AFJP, las asociaciones civiles, aun
cuando las entidades deportivas tienen un rgimen especial segn la ley
25284, y las dems personas excluidas por leyes especiales: v.gr., ART,
entidades financieras, entre otras.
Dicho ms puntualmente, en este perodo de doble vuelta carecen de
legitimacin legal:
i) personas fsicas, a despecho del nivel de la organizacin
empresaria que desarrollan;
ii) otras personas de existencia ideal que no sean las expresamente
habilitadas por el art. 48;
iii) personas jurdicas que no pueden ser sujeto de concursos
preventivos, como son las aseguradoras o entidades financieras;
iv) cualquier clase de persona, aun las mencionadas en el
encabezamiento del art. 48, cuando se trate de pequeos concursos.
Una cuestin particular se abre en torno a las asociaciones mutuales
que son excluidas por el nuevo texto del art. 48, pero que haban sido
incluidas como sujetos concursales por la ley 25374, por lo que cabe
preguntarse si esta inclusin debe mantenerse tambin en orden a la
viabilidad del cramdown. El texto legal las excluye, pero la finalidad del
instituto permitira incluirlas.
175

VIII. Registro de interesados
El texto del art. 48, luego de sealar en qu casos corresponde aplicar
el cramdown, establece que el juez tiene un plazo de dos das para disponer la
apertura de un registro en el expediente para que, dentro del trmino de cinco
das, se inscriban los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de
las acciones o cuotas representativas del capital de la concursada, a efectos de
formular propuestas de acuerdo preventivo.
Como surge del nuevo texto, ya no se utiliza la expresin
"adquisicin de la empresa en marcha", sincerndose la finalidad del
instituto, que es la transferencia societaria, aun cuando no pueda olvidarse
que constituye un negocio indirecto para adquirir el control y manejo
empresario.
Este segundo perodo de negociacin tiene como finalidad que otras
personas distintas de la concursada adquieran, por va de negociacin, el
capital social o se les reconozca el derecho de su transferencia, siempre que
acuerden con los acreedores el modo de satisfaccin del pasivo con las
mayoras del art. 45, a saber, la mayora absoluta de acreedores verificados y
admisibles que representan las dos terceras partes del pasivo quirografario.
Este procedimiento conlleva un nuevo agregado de la reforma de la
ley 25589 en cuanto legitima tambin a la deudora, en caso de existencia de
inscriptos, a intervenir en la nueva etapa concordataria y que, por ello,
Rouillon nomina perodo de concurrencia.
As lo seala puntualmente el art. 48 inc. 4, al puntualizar que el
deudor "recobra" la posibilidad de procurar adhesiones a su anterior
propuesta o a las nuevas que formulase, en los mismos plazos y compitiendo
sin ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes.
mismas condiciones y, de ese modo, impedir que la empresa le fuera sacada

de su pertenencia patrimonial.
Esta alternativa es la que motiv que en el Congreso de la Nacin el
dictamen de la minora, en orden a la reforma de la ley 24522, incorporara la
posibilidad de que el deudor igualara la propuesta de un acreedor o tercero
para conservar su empresa.
Hoy el nuevo texto del art. 48, si bien no incorpora estrictamente este
derecho de igualar la propuesta del tercero, s habilita a la deudora para
actuar como cramdista y competir con los terceros en igualdad de
condiciones.
Es ms, el texto legal puntualmente seala que "el deudor recobra la
posibilidad de procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que
formulase, en los mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia con
el resto de los interesados oferentes".
El enunciado normativo permite cuestionarse sobre si las adhesiones
a la anterior propuesta deben presentarse nuevamente, o si es dable que la
deudora simplemente complete las conformidades faltantes.
La correcta lectura del texto legal permite puntualizar que en realidad
deben presentarse nuevas adhesiones, ya que la deudora obtiene la
posibilidad de ser cramdista, "compitiendo sin ninguna preferencia con el
resto de los oferentes".
De lo dicho se advierte que admitir la simple suma de nuevas
adhesiones implicara una preferencia que violenta la necesaria igualdad que
debe darse en esta nueva alternativa de negociacin.
Ahora bien, la intervencin de la sociedad deudora replantea la
cuestin sobre si los socios, accionistas y/o directivos pueden intervenir
como terceros cramdistas.
IX. La sociedad concursada como cramdista

Una de las modificaciones ms relevantes del nuevo sistema,
introducido por la ley 25589, es el haber permitido que la sociedad
concursada recobre la oportunidad de competir con los terceros en esta
"doble vuelta".
Oportunamente Roitman, con motivo del debate del viejo texto del
art. 48, haba sugerido que deba reformarse la ley habilitndose al deudor
para que ofreciera cumplir la propuesta conformada por el tercero en las
X. La participacin de los accionistas y los directivos

As, no cabe ninguna duda de que si en este nuevo perodo, que
Rouillon llama de concurrencia, compiten los terceros y la concursada, no
parece viable que puedan anotarse como interesados los socios y/o
accionistas y/o directivos de la empresa deudora.
El autor citado seala que se trata de la transferencia de las
participaciones societarias de los cuales son titulares los socios y que, a
diferencia del rgimen originario de la ley 24522, al seguir compitiendo la
176

concursada, aparece un inters contrario y/o criterio de competencia que
impide la actuacin de los socios accionistas o gerentes.
Opina lo contrario Dasso, manifestando que "una primera
aproximacin llevar a advertir que la operatoria no ser diversa a la anterior.
El accionista que en una operacin determinada tuviere un inters contrario al
de la sociedad no est impedido de concretarla. Slo tiene obligacin de
abstenerse de votar los acuerdos relativos a ella y la sancin, en caso de
vulnerar la norma, ser la responsabilidad por daos y perjuicios, pero slo
en tanto sin su voto no se hubiese logrado la mayora estatutaria o legalmente
establecida por la ley para obtener decisin vinculante. Slo los votos
decisivos emitidos en conflictos de intereses son reputados nulos, y si en la
respectiva asamblea el accionista se abstuvo de votar, y adems puso de
manifiesto su inters -obligacin de lealtad y buena fe, rasero comn en el
ordenamiento jurdico-, son vlidos los intereses particulares contrarios a los
de la sociedad. Habra bastado en tal sentido con su exposicin leal; noticia a
la sociedad y abstinencia absoluta -carencia de toda gravitacin- de la
voluntad particular del accionista en la formacin de voluntad social (art.
248, LS)".
Esta cuestin haba sido dilucidada positivamente en el rgimen
originario de la ley 24522 justamente porque no intervena la sociedad
concursada.
En efecto, en oportunidad de comentar el fallo recado en el primer
cramdown de "Pedro y Jos Martn S.A s/ concurso preventivo ", en donde se
haba presentado como cramdista un director y accionista de la sociedad
concursada, Dasso se pronunci por la factibilidad, sosteniendo que no existe
ningn texto legal que lo impida y que a los accionistas, tcnicamente
terceros, no les est vedado realizar ningn tipo de negociacin, como es la
adquisicin en la transferencia forzosa del paquete accionario.
De todas formas, ya en aquella oportunidad el autor citado distingui
la situacin del accionista de la del directivo.
En efecto, el socio y/o accionista es un tercero que slo estara
alcanzado por el art. 248 de la LSC en cuanto establece que "el accionista o
su representante que en una operacin determinada tenga por cuenta propia o
ajena un inters contrario al de la sociedad, tiene obligacin de abstenerse de
votar los acuerdos relativos a aqulla".
En rigor, la norma hace referencia a los votos emitidos en conflictos
de intereses y dispone la responsabilidad de sus emisores por los daos y
perjuicios slo en el caso de que sin tales votos no se hubiera logrado la

mayora necesaria para una decisin vlida.
En este sentido, cabe entonces puntualizar que el socio y/o accionista
es un tercero que puede tener intereses contrarios y superpuestos con el de la
sociedad, y ello no califica su conducta ni su condicin, salvo su deber de
lealtad para con la sociedad.
La cuestin entonces de la intervencin del accionista en el
cramdown deviene una cuestin opinable.
Como se advierte, podra sostenerse la existencia de un conflicto de
inters, ya que el cramdown tiene como objetivo la compra del paquete
accionario, ms all de la gravitacin o no del voto del accionista en orden a
la formacin de la voluntad social.
Tambin puede argumentarse que la compra del paquete accionario
no es un acto de competencia con la sociedad y que se trata de cuestiones
patrimoniales personales de los socios en los que todos pueden intervenir en
orden a "tomar" el control societario.
De todas formas, en estas pocas, donde la transparencia es una
exigencia imprescindible de las instituciones jurdicas, la respuesta sobre la
participacin de los socios y accionistas se enfrenta con la realidad negocial,
y por ello un autor como Rouillon se inclina por la negativa.
La jurisprudencia deber ponderar las circunstancias concretas de
cada caso y evitar conceptualismos o soluciones dogmticas para no restarle
eficacia al instituto.
Desde otro costado, tratndose de autoridades de la sociedad
deudora, o sea, directores o gerentes, o incluso sndicos, la solucin es
indudablemente negativa y definitiva.
El directivo no puede competir por cuenta propia o de terceros con la
sociedad, salvo expresa autorizacin de la asamblea de accionistas en cuya
deliberacin debe abstenerse de intervenir, tal como lo mandan los arts. 272 y
273 de la LSC para las sociedades por acciones y el art. 157 para las SRL.
En sntesis, hoy el nuevo texto del art. 48 es ms limitado en cuanto
al trmino de interesados registrados.
177

XI. La cuestin de los edictos
La norma agrega en el 2 prr. del inc. 1 la exigencia de que los
interesados, al inscribirse, depositen el importe que el juez establezca para
afrontar el pago de los edictos.
Dicho depsito es recaudo de admisibilidad de su inscripcin en el
registro, por lo que sta puede ser denegada por el juez si no se acredita el
mentado depsito dentro del plazo que el juez determine.
El nuevo cronograma prev esta nueva publicacin edictal sin
especificar su forma y contenido, por lo que corresponder al juez determinar
la oportunidad, contenido, lugar y frecuencia de la publicacin.
inscriptos, el juez debe designar al evaluador que refiere el art. 262, quien
deber aceptar el cargo ante el actuario.
La figura del evaluador incorporada por el art. 262 constituye una
modificacin expresa de la ley 25589 en orden al perodo de concurrencia
reglado en el art. 48. Su funcin es asignar un valor a las acciones o cuotas
representativas del capital social de la concursada a fin de que el juez tenga
fundamento tcnico para resolver sobre dicha valuacin.
Asimismo, en caso de que el tercero oferente hubiera obtenido el
acuerdo de los acreedores, el evaluador debe dictaminar sobre el valor
presente del pasivo quirografario, con el objeto de que las participaciones
societarias tengan la misma merma que los acreedores, de conformidad a las
pautas enunciadas por el art. 48, inc. 7.
La ley establece que pueden actuar como evaluadores los bancos de
inversin, las entidades financieras autorizadas por el BCRA y los estudios
de auditora con ms de diez aos de antigedad.
El sistema de designacin es realmente complejo y no coadyuva a la
necesaria simplicidad del sistema. La norma seala que la Cmara de
Apelaciones formar una lista de evaluadores y que de dicha lista el comit
propondr una terna de evaluadores sobre la cual elegir el juez. No se
advierte el motivo por el cual deba intervenir el comit de acreedores en la
eleccin de la terna, cuando, al existir la lista conformada por el tribunal
jurisdiccional, se impona el sorteo como forma de designacin
absolutamente objetiva. En efecto, el eventual criterio de eleccin de la terna
ser ms que discutible y luego el juez tendr que elegir entre los ternados,
tambin sin tener pautas objetivadas en la norma, todo lo cual desmerece y
complica el sistema innecesariamente. Por ello, creemos que seguir siendo
fundamental que el juez utilice el mecanismo del sorteo para seleccionar
finalmente a quin debe elegir para el cargo de evaluador.
2. La valuacin de las participaciones societarias
El inc. 3 del art. 48 dispone que la valuacin de las participaciones
societarias debe establecer el valor real de mercado ponderando:
i) el informe del sndico, art. 39, inc. 2 y 3;
ii) altas, bajas y modificaciones sustanciales de los activos;
iii) incidencia de los pasivos posconcursales.
XII. Inexistencia de inscriptos: quiebra

El inc. 2 del art. 48 mantiene la previsin legal de que si transcurrido
el plazo previsto en el inc. 1 no hubiera ningn inscripto, el juez declarar la
quiebra.
Lo dicho pone de relieve que la concurrencia de la deudora a esta
segunda vuelta depende siempre de que existan terceros inscriptos, pues su
ausencia obliga a declarar la quiebra.
Esta cuestin impondr que en la prctica sea la misma deudora la
que negocie con los interesados para lograr su inscripcin, aun cuando slo
sea formal y as obtener el derecho de concurrir a la segunda vuelta.
XIII. Existencia de inscriptos
La existencia de inscriptos interesados en adquirir las participaciones
societarias y negociar con los acreedores abre una nueva etapa del salvataje
que comienza con la valuacin de las cuotas o acciones, pero que
indudablemente tambin permite negociar extrajudicialmente con los
acreedores y plantea la cuestin de la administracin de la sociedad sometida
al salvataje.
XIV. Valuacin de las cuotas o acciones
1. La funcin del evaluador
Una de las modificaciones relevantes y/o reformulacin del nuevo
texto del art. 48 lo constituye este tercer inciso, que dispone que existiendo
178

Esta nueva pauta evaluativa referida al valor real del mercado de las
cuotas o acciones sociales de la concursada tiende a modificar el viejo texto
del art. 48 que haca referencia al valor contable.
Los especialistas en ciencias econmicas explican que la valuacin,
tomando exclusivamente los registros contables, constituye una ficcin. Por
ello, cuando la nueva ley se refiere al "real valor de mercado", intenta
determinar el valor de transaccin al cual el activo puede cambiar de mano
entre un probable comprador y un probable vendedor, teniendo conocimiento
razonable de todos los factores relevantes a la fecha de la valuacin.
En esta lnea, se afirma como mtodo idneo el que denominan
Goodwill, puntualizando que "la valoracin de una empresa debe hacerse
considerando que su vida es ilimitada, siendo imprescindible, por tanto,
sumar al valor actual de las rentas estimadas el valor de la continuacin. Para
calcular el valor del Goodwill, debe hacerse una proyeccin de los flujos de
caja sin tener en cuenta las cargas financieras y la amortizacin de la deuda
durante el plazo justo. Dicha proyeccin se puede definir con base en
criterios como avances tecnolgicos, grado de deterioro de los activos
productivos, la posibilidad de aparicin de productos sustitutos, etc. Todas las
proyecciones deben realizarse a precios corrientes, es decir, teniendo en
cuenta aspectos como la inflacin, devaluacin y aumento o disminucin en
el nmero de unidades para producir y vender. La tasa de descuento utilizada
ser una tasa de oportunidad del mercado que contemple el riesgo de acuerdo
con la naturaleza del negocio y debe ser convenida entre las partes que
analizan la transaccin".
Agregan los expertos que los factores que se tienen en cuenta para
determinar el flujo de fondos y la correcta valuacin de la empresa, adems
de los beneficios futuros, lo constituyen los bienes incorporables, como la
propiedad industrial, frmulas qumicas, procesos tcnicos, marcas de
fbricas, patentes, propiedad literaria y artstica, y dems intangibles.
A esos fines resulta necesario ponderar la posicin de la empresa en
el mercado, la calidad de la mercadera o el servicio, el trato a los clientes, las
buenas relaciones con los trabajadores, la confianza en el buen desempeo
gerencial, entre otros elementos.
En una palabra, slo una adecuada auditora contable y un serio
anlisis de gestin empresaria puede conducir a una valuacin seria que se
ajuste al "real valor de mercado".
Desde otra ptica, la actual inestabilidad de la economa en un

mundo globalizado pareciera demostrar que todos estos parmetros socioeconmicos son sumamente aleatorios y contingentes.
En este sentido, como afirman Rouillon y Dasso, la locucin "valor
real de mercado" no tiene la precisin que se pretende y, obviamente, las
cosas valen lo que el mercado decide segn parmetros contingentes y
muchas veces transitorios y de un alto contenido de volatilidad.
Por ello, tal valor constituye en realidad un pronstico ms o menos
aproximado en orden a la situacin de la empresa.
3. Alternativas procesales
El evaluador tiene un plazo de treinta das hbiles para presentar su
informe al juzgado, y ste puede ser observado dentro de cinco das, sin que
ello d lugar a sustanciacin alguna.
Como se advierte, el plazo de valuacin es realmente notable:
i) en primer lugar, est todo el perodo de designacin, que carece de
plazos ciertos y donde el comit deber elevar la terna al juez y luego ste
proceder al sorteo y/o designacin del evaluador, amn del trmino para
aceptar el cargo;
ii) en segundo trmino, corre el perodo de treinta das durante el cual
el evaluador realizar el estudio pertinente y elevar la pieza tcnica
evaluativa del valor de las participaciones societarias;
iii) en tercer lugar, sigue el perodo de observaciones de cinco das,
debindose tener presente que ser necesario hacer conocer a los terceros
interesados la presentacin de la evaluacin, la que no tiene una fecha cierta,
mas all de que los cramdistas tengan que concurrir a la oficina martes y
viernes para notificarse de las novedades y pueda sostenerse que la
presentacin del informe tcnico se notifica ministerio legis;
iv) por ltimo, el juez debe dictar resolucin estableciendo el valor
de las cuotas o acciones y, obviamente, como no existe norma alguna en
orden a los plazos, puede estarse al principio general de los cinco das que
regla el art. 273 de la ley 24.522 y/o a los plazos para dictar sentencia
reglados en los cdigos de rito, de conformidad al art. 278.
En definitiva, el perodo evaluatorio insumir fcilmente un plazo
aproximado de cincuenta das, lo que demuestra el alongamiento que tiene el
actual cramdown que no se condice para nada con la pretensin de celeridad
del procedimiento concursal.
179

En sntesis, la nueva ley desaprovecha una nueva oportunidad de
reglar este aspecto y deber seguir siendo la jurisprudencia quien defina la
situacin segn el caso concreto.
XV. Administracin de la empresa

Un tema central que no est pautado por el dispositivo legal, pero que
no puede obviarse, es la administracin de la sociedad deudora durante el
perodo de salvataje.
Como sealan con acierto Di Tullio, Macagno y Chiavassa, la
resolucin judicial que disponga el nombramiento del evaluador tambin
debe contener la decisin sobre el tema de la administracin.
En efecto, la sociedad deudora ha fracaso en el perodo de
exclusividad, y si bien no se ha declarado la quiebra, surge la duda sobre si
debe mantenerse en la administracin (art. 15 y 16, LCQ).
El art. 48 ha omitido toda referencia a la cuestin. En su redaccin
originaria tampoco haba disposicin legal alguna.
En los antecedentes doctrinarios y jurisprudenciales se reclama una
definicin sobre este tema. En el caso "Pedro y Jos M. s/ concurso
preventivo" se resolvi que se debe mantener a los administradores de la
concursada, acentuando la funcin de vigilancia por parte de la sindicatura y
del comit de acreedores.
La realidad demuestra que muchas veces los administradores no
aseguran el correcto funcionamiento empresario y que se hace necesaria la
separacin de los mismos y la designacin de una administrador ad hoc (art.
17, LC).
Esta situacin fue analizada en la causa "Ferroviaria S.A s/ Concurso
preventivo" por el juez mendocino Fragapane, en donde, tomando en cuenta
los antecedentes del rgano ejecutivo se design un coadministrador y se
constituy un comit de crisis de acreedores.
El seguimiento de la sindicatura y la denuncia sobre las
irregularidades en el funcionamiento del directorio de la concursada
motivaron finalmente el desplazamiento del rgano natural y su reemplazo
por un interventor judicial de la empresa.
En tal sentido, cabe puntualizar que el anteproyecto de reformas de la
ley 24522 del Ministerio de Justicia redactado por la comisin designada por
resolucin 89/1997, contena un prrafo especial en el cual se estableca que
en la resolucin de apertura del registro el juez puede separar al deudor de la
administracin o, en su caso, mantenerlo mediante la designacin de un
coadministrador.
XVI. Negociacin y aprobacin de las propuestas de acuerdo

preventivo
A continuacin de la resolucin judicial de determinacin del valor
de las cuotas y/o acciones se computa lo que el inc. 4 del art. 48 denomina
negociacin y presentacin de propuestas de acuerdo preventivo.
Este perodo de concurrencia habilita a competir en forma simultnea
a plurales sujetos, ya sean terceros y/o la misma concursada a los fines de
obtener las conformidades para el acuerdo preventivo.
Va de suyo que la negociacin habr comenzado extrajudicialmente,
apenas inscriptos los interesados, con el objeto de obtener informacin sobre
la gestin empresaria y dems aspectos de la realidad negocial que permitan
concretar una propuesta a los acreedores y definir un criterio sobre la
eventual valuacin de la empresa. Se trata de conocer a tiempo los elementos
que hagan factible la etapa de negociacin, tanto con los acreedores como
con los socios.
En esta inteligencia, la definicin de la valuacin por el juez slo
abre "oficialmente" el perodo de "doble vuelta concordataria".
El plazo es de veinte das hbiles para que los acreedores
destinatarios de la o las propuestas puedan prestar su conformidad a una, a
varias o a todas ellas.
Tambin est prevista la celebracin de una audiencia informativa,
cinco das antes de vencido el plazo para negociar las propuestas de acuerdo.
La fecha, hora y lugar de realizacin de dicha audiencia se estableci en la
resolucin mediante la cual el juez defini el valor de las participaciones
societarias de la deudora concursada.
La relevancia de esta audiencia est dada por la circunstancia de que
ella constituye la oportunidad para exteriorizar la propuesta de acuerdo a los
acreedores, la que no podr modificarse a partir de dicha audiencia.
Obviamente, si existen varios oferentes, todos deben concurrir al acto
colegial.
Hemos dicho que se consagra la posibilidad de la sociedad
concursada de formular propuestas nuevas o distintas compitiendo sin
180

ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes. La inclusin de
la sociedad deudora, como parte en la segunda ronda, confirma el criterio
definido por el proyecto del Ministerio de Justicia 89/1997 que as lo
estableca.
Esta segunda oportunidad no implica derecho a inscripcin, como
surge con claridad de la lectura de todo el texto legal.
El derecho de la deudora a participar en el perodo de concurrencia es
consecuencia de la previa inscripcin de terceros interesados y no implica la
posibilidad de que la sociedad se inscriba originariamente en el registro. Esta
incorporacin trae consecuencias negativas en orden al debate que hemos
reseado en los prrafos precedentes sobre la posibilidad de que los
accionistas intervengan en la segunda ronda.
En efecto, en el anterior texto del art. 48, la alternativa de
transferencia constitua una operatoria til para terminar con un eventual
conflicto entre socios, permitiendo la consolidacin del control, como lo
explic Dasso en diversas oportunidades.
Hoy, bajo el nuevo texto, aun cuando pensamos que los accionistas
estaran legalmente habilitados para inscribirse como cramdistas y, por ende,
para proponer acuerdo a los acreedores, no cabe ninguna duda de que la
intervencin de la concursada y el entrecruzamiento de intereses va a dar
lugar a debate sobre este aspecto. En este sentido, ya hemos tambin
adelantado la opinin negativa de Rouillon, quien entiende que no pueden ser
cramdistas ni los accionistas, ni los socios de la concursada.
La nueva redaccin del art. 48, en el inc. 6, puntualiza que quien
hubiera obtenido las conformidades suficientes para la aprobacin del
acuerdo debe hacerlo saber en el expediente antes del vencimiento de los
veinte das.
Las mayoras son iguales a las que rigen durante el perodo de
exclusividad, de conformidad a los arts. 43 y 45 del estatuto concursal.
Por el contrario, si quien hubiese demostrado la obtencin de las

mayoras es un tercero, debe transitarse la etapa de la adquisicin del paquete
accionario, de conformidad al inc. 7 del art. 48.
Como lo puntualiza Dasso con toda claridad, el nuevo sistema sigue
privilegiando una carrera contra el tiempo, en lugar de priorizar la oferta que
contuviera "el mejor precio", que es la condicin justificante desde el punto
de vista constitucional de la transferencia forzosa que implica el cramdown.
En este aspecto, cabe recordar que en las legislaciones europeas y
norteamericanas el derecho al cramdown se concreta sobre la base de un plan
de reorganizacin y, por ello, el procedimiento tiene un soporte socioeconmico del cual carece nuestra legislacin.
XVIII. Acuerdo obtenido por un tercero
1. Consideraciones generales
El inc. 7 del art. 48 establece las alternativas que pueden plantearse
cuando el primero que ha obtenido las conformidades de los acreedores es un
tercero.
Dasso destaca la incongruencia entre los inc. 6 y 7 del art. 48 en
cuanto el primero impone que cuando la concursada ha obtenido las
conformidades se aplican las reglas previstas en el perodo de exclusividad,
es decir, el juez debe dictar la resolucin que hace saber la obtencin de las
conformidades, y ello constituye el comienzo del plazo para el cmputo de
cinco das dentro de los cuales cualquier interesado puede formular
impugnaciones a la propuestas, de conformidad a las causales establecidas en
el art. 50.
Sin embargo, el inc. 7 nada dice sobre el trmite impugnatorio, y de
su tenor literal surge evidente que se ha obviado cualquier referencia a dicho
proceso.
La aplicacin literal de la norma del art. 48, inc. 7, c) es confusa y
equvoca, pues hace referencia directamente al trmite de transferencia de las
participaciones societarias y a la consiguiente homologacin, prescindiendo
de cualquier referencia al trmite de impugnacin.
El texto predica la automtica adquisicin del tercero por el solo
hecho de haber presentado las conformidades, y remata el enunciado
normativo sealando que no es necesario ningn otro trmite o exigencia
adicional.
XVII. Concordato de la sociedad concursada

El mismo inc. 6 del art. 48 de la ley 25589 puntualiza que si el
primero que hubiera obtenido las conformidades de los acreedores es la
deudora concursada, se aplican las reglas previstas en el perodo de
exclusividad (arts. 49 y ss.).
181

Ahora bien, no cabe ninguna duda de que una interpretacin de
congruencia exige cumplimentar tambin el proceso impugnatorio, el que
comenzar una vez que el tercero acompae al juzgado las conformidades
correspondientes.
En esta oportunidad, y aunque el inc. 7 nada diga, cabe aplicar el art.
49, en cuanto a que el juez deber dictar la resolucin haciendo saber la
existencia de acuerdo preventivo con el objeto de que d comienzo la etapa
de impugnacin. No cabe proceder a la transferencia del paquete accionario y
a la correspondiente homologacin sin que previamente se concrete la etapa
de impugnacin. sta es la interpretacin de congruencia que garantiza el
correcto funcionamiento del salvataje.
2. Ajuste del valor de las cuotas o acciones
El art. 48, en su penltimo inciso, define las alternativas para la
transferencia del paquete accionario cuando quien obtuvo las conformidades
de los acreedores fue un tercero. En esta hiptesis hay que proceder a una
nueva valuacin, detrayendo del valor de las participaciones societarias el
mismo porcentaje que hayan "sacrificado los acreedores en el acuerdo con el
tercero cramdista".
Se trata de que los socios soporten igual merma que los acreedores.
Por ello, el inc. 7, b) del art. 48 exige un nuevo dictamen del
evaluador que ajuste el pasivo quirografario a valor presente y determine en
qu proporcin se reduce de conformidad al acuerdo obtenido por el tercero.
En este nuevo dictamen el evaluador tiene que tener en
consideracin, para ajustar el pasivo, la tasa de inters contractual de los
crditos, la tasa vigente en el mercado argentino y en el mercado
internacional, como as tambin la posicin de riesgo de la empresa en el
mercado.
El valor presente del pasivo quirografario debe cotejarse con el valor
atribuido en la oportunidad de la valuacin de las participaciones societarias,
y de dicha comparacin surgir la proporcin en que debe reducirse el valor
de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada.
En esta lnea, si como resultado de la valuacin las cuotas o acciones
representativas del capital carecieran de valor positivo, el tercero adquiere el
derecho a que se le transfiera su titularidad juntamente con la homologacin
del acuerdo.
Es indudable que en este caso, atento a la falta de valor de las cuotas

o acciones sociales, el tercero que acord con los acreedores de la concursada
nada debe pagar o negociar con los socios. Por el contrario, si el valor fijado
judicialmente fuera positivo, corresponde establecer una quita comparativa o
en la misma proporcin en la que se reduce el pasivo quirografario a valor
presente como consecuencia del acuerdo alcanzado por el tercero.
XIX. Adquisicin del paquete accionario
Una vez definido judicialmente el valor de las participaciones
societarias, con la correspondiente merma establecida en el inc. 7, b) del art.
48, para que tanto los socios como los acreedores estn en igualdad de
tratamiento el tercero puede seguir dos caminos:
i) manifestar que pagar el importe respectivo a los socios
depositando el 25% del precio en garanta y a cuenta del saldo que deber
efectivizar dentro de los diez das posteriores a la homologacin judicial;
ii) la ley le concede un plazo de veinte das hbiles judiciales durante
los cuales el tercero puede acordar con los socios el pago de un valor inferior
al establecido por el juez. A estos fines deber obtener la conformidad de los
socios o accionistas que representen las dos terceras partes del capital social
de la concursada. Como se ve, las conformidades no implican una asamblea
societaria, sino simplemente las conformidades individuales de los socios que
alcancen el porcentaje de capital requerido.
Una interpretacin diferente tornara ilusorio el plazo de veinte das.
Una vez cumplimentados los trmites pertinentes, el tercero debe
comunicar dicha situacin al juzgado a los fines de proseguir el proceso y
obtener la homologacin y la transferencia del paquete societario.
Este nuevo perodo de negociacin del tercero suma un nuevo plazo
al ya "alongado" salvataje empresario.
Por ltimo, digamos que tal como lo manda el inc. 8 del art. 48,
cuando el salvataje fracasara en cualquiera de sus etapas, o el acuerdo no
fuese judicialmente homologado, el juez declarar la quiebra sin ms trmite.
XX. La eventual aplicacin del cramdown power
Una de las cuestiones ms controvertidas de la nueva legislacin se
configura sin duda por la falta de adecuacin entre el art. 48 y el nuevo
cramdown power introducido en el art. 52, segunda parte.
182

En esta etapa nuevamente el injerto del art. 52, inc. b y su ausencia
de correlacin con el art. 48 hace renacer el tema de su articulacin y
consecuente aplicacin.
Dasso se pregunta si es aplicable esta facultad en el caso de los
supuestos especiales del art. 48.
En primer lugar, corresponde puntualizar que la facultad de
"imponer" se utiliza en la oportunidad de homologar y la articulacin
normativa no guarda congruencia con la redaccin del art. 48.
As, es evidente que solamente sera aplicable el poder del cramdown
del art. 52 cuando, cumplido el plazo concordatario, ya sea el deudor o el
tercero, obtengan las condiciones establecidas en el cramdown power, a
saber: i) la existencia de categorizacin de quirografarios; ii) aprobacin por
al menos una de las categoras de acreedores quirografarios; iii) conformidad
de por lo menos las tres cuartas partes del capital quirografario considerada la
totalidad de los acreedores; iv) no discriminacin en contra de las categoras
o categoras disidentes; y v) que el pago resultante del acuerdo impuesto
equivalga a un dividendo no menor al que obtendran en la quiebra los
acreedores disidentes.
A estos fines, como resulta evidente que no se van a haber logrado
las mayoras exigidas por el art. 48, sino que debe tenerse en cuenta, como
dice el art. 52, las condiciones estipuladas en sus diversos incisos, el juez
deber dictar una resolucin similar a la del art. 49, pero donde en lugar de
declarar la existencia de acuerdo sirva como punto de partida para el proceso
de impugnacin y permita llegar a la etapa homologatoria.
Recin, una vez cumplida la etapa impugnatoria, el juez realizar
definitivamente el anlisis de mrito del art. 52, inc. b en orden a la
factibilidad de imponer el acuerdo.
Como se advierte, el cramdown power resultar de difcil aplicacin
en atencin a las rgidas condiciones de funcionamiento que establece el
articulado.
De todas formas, ser la jurisprudencia la que deber ir recreando y
articulando las asimetras establecidas en el nuevo texto legal.
Captulo V - Impugnacin, homologacin, cumplimiento y

nulidad de acuerdo
Seccin I
Art. 49. Existencia de acuerdo.
(Texto segn art. 2, ley 25.589). Dentro de los tres (3) das de
presentadas las conformidades correspondientes, el juez dictar resolucin
haciendo saber la existencia de acuerdo preventivo.
I. Existencia de acuerdo
Con alguna depuracin tcnica de la ley 25589, el precepto seala
que luego de presentadas las conformidades, el juez debe dictar la resolucin
de existencia de acuerdo. Esta resolucin debe dictarse en el plazo de tres
das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ). El plazo comienza a
computarse desde que se presentaron las conformidades correspondientes
(arts. 45, 1 prr., 45 bis, 67 o 68, LCQ) y no desde el vencimiento del
perodo de exclusividad (art. 43, LCQ), ya que el concursado puede adjuntar
las conformidades con anterioridad (arg. arts. 46 y 49, LCQ).
Si no se adjuntaron tales conformidades, el juez debe declarar la
quiebra (art. 46, LCQ), salvo el supuesto especial del art. 48, LCQ, o que la
situacin quede inmersa en la hiptesis del art. 52, inc. 2, b), LCQ (en cuyo
caso ser menester una resolucin especfica; remitimos a nuestro comentario
del art. 52, LCQ). No se permite la obtencin tarda de las conformidades,
pues la ausencia de las mismas importa la quiebra indirecta (art. 77, inc. 1,
LCQ) y los plazos son perentorios (art. 273, inc. 1, LCQ).
II. Resolucin de existencia
En cuanto a su naturaleza, esta resolucin es un "auto" (y no una
sentencia) y, como tal, debe estar fundamentado lgica y legalmente (arts.
326, CPCCCba., 161, inc. 1 y 163, inc. 5, CPCCN). El fundamento es
simple: que se han obtenido las mayoras legales.
No puede pronunciarse sobre la sustancia del acuerdo (cuestin que
valorar en la ocasin del art. 52, LCQ). Dicha resolucin se notifica
ministerio legis (arts. 50, prr. 1, y 26, LCQ) y, en principio, es inapelable
(art. 273, inc. 3, LCQ).
183

La redaccin de la norma es imprecisa, ya que la resolucin del art.
49, LCQ no hace saber, sino que declara, y tampoco lo hace respecto de la
existencia de acuerdo, sino de la obtencin de las conformidades legales. El
acuerdo slo existe desde su homologacin (art. 52, LCQ), antes es
simplemente un proyecto de acuerdo.
La existencia de acuerdo no implica necesariamente la no
impugnacin (art. 50, LCQ), la homologacin directa (art. 52, LCQ) o la no
nulidad (art. 60, LCQ).
En trminos prcticos resulta inconveniente correr una vista a la
sindicatura o al comit de acreedores para constatar si se han obtenido las
mayoras legales, ya que el juez no puede delegar dicha funcin en un tercero
y el estrecho plazo conferido por la ley para resolver esta cuestin. El ter
procesal es el siguiente: el concursado comparece y manifiesta (adjuntando
constancias) que ha logrado las mayoras legales y el juez dicta sin medida
previa la resolucin.
I. Perodo de impugnacin
Luego de la declaracin de existencia de las conformidades se abre
un perodo de impugnacin del acuerdo (rectius: de la propuesta aprobada),
para evitar su homologacin (art. 52, LCQ) y declarar en quiebra al
concursado (arts. 51, prr. 1 y 77, inc. 1, LCQ). No procura la anulacin del
acuerdo (art. 60, LCQ), pues ste an no existe.
1. Plazo
El plazo es de cinco das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ) y
perentorio (art. 273, inc. 1, LCQ), lo que excluye cualquier impugnacin
fuera de tiempo, aun cuando no se hubiese certificado por secretara o el
concursado no hubiese solicitado el vencimiento del plazo.
El plazo comienza a correr no desde el dictado de la resolucin del
art. 49, LCQ, sino desde que la misma qued notificada ministerio legis. Se
admite el plazo de gracia (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ).
2. Legitimacin
En cuanto a la legitimacin, habilita a los acreedores con derecho a
voto (esto es: quirografarios verificados y admisibles, privilegiados que
renuncian al privilegio o por rechazo del privilegio, salvo que hubiesen
iniciado recurso de revisin -art. 45, prr. 2, LCQ-, y se excluyen los
establecidos en el art. 45, 3 prr., LCQ: cnyuge, parientes, etc.).
Tambin se admite a los acreedores que se hubiesen presentado por
verificacin tarda (art. 56, LCQ) y a los revisionistas (art. 37, LCQ). Es
suficiente la presentacin de la verificacin tarda o del incidente de revisin,
no siendo necesaria la admisin formal o sentencia estimatoria.
Debe tratarse obviamente de un crdito quirografario; los acreedores
privilegiados carecen de legitimacin impugnativa, salvo que se hubiese
presentado propuesta para acreedores privilegiados (art. 47, LCQ). A los fines
de la impugnacin es indiferente que el acreedor haya prestado su
conformidad o no a la propuesta concordataria (arg. art. 50, inc. 5, LCQ). Si
la causal se fundare en cuestiones de forma, slo puede ser impugnada por
aquellos que no prestaron conformidad (art. 50, in fine, LCQ).
El sndico y el comit de acreedores carecen de legitimacin para
impugar el acuerdo.
Art. 50. Impugnacin.

(Texto segn art. 3, ley 25.589). Los acreedores con derecho a voto,
y quienes hubieren deducido incidente, por no haberse presentado en
trmino, o por no haber sido admitidos sus crditos quirografarios, pueden
impugnar el acuerdo, dentro del plazo de cinco (5) das siguientes a que
quede notificada por ministerio de la ley la resolucin del artculo 49.
Causales. La impugnacin solamente puede fundarse en:
1) Error en cmputo de la mayora necesaria.
2) Falta de representacin de acreedores que concurran a formar
mayora en las categoras.
3) Exageracin fraudulenta del pasivo.
4) Ocultacin o exageracin fraudulenta del activo.
5) Inobservancia de formas esenciales para la celebracin del
acuerdo. Esta causal slo puede invocarse por parte de acreedores que no
hubieren presentado conformidad a las propuestas del deudor, de los
acreedores o de terceros.
184

II. Causales
La LCQ establece las causales de impugnacin. stas son taxativas
(y no enunciativas), por ello, deben interpretarse restrictivamente y no
pueden incorporarse nuevos motivos impugnativos por analoga. Estn
enumeradas en el precepto y son:
i) error en cmputo de la mayora necesaria;
ii) falta de representacin de acreedores que concurran a formar
mayora en las categoras;
iii) exageracin fraudulenta del pasivo;
iv) ocultacin o exageracin fraudulenta del activo;
v) inobservancia de formas esenciales para la celebracin del
acuerdo.
1. Objetivas
Las dos primeras causales (art. 50, inc. 1 y 2, LCQ) son objetivas. No
se requiere intencionalidad ni conocimiento de la circunstancia. Basta la
comprobacin del error en el cmputo de la mayora (v.gr.: haber computado
acreedores excluidos de votar) y en la falta de representacin (v.gr.: por
defecto o ausencia de mandato) para que se haga lugar a la impugnacin.
Debe hacerse la salvedad de que en estos casos se exige que el error
de computacin de conformidades o la exclusin de los mal representados
importe la falta de mayoras legales. De lo contrario, y aun cuando exista
error, la quiebra no se declarar.
2. Subjetivas
En las cuestiones patrimoniales (art. 50, inc. 3 y 4, LCQ) se exige
fraude. Bsicamente esta situacin se da cuando se denuncian deudas
inexistentes o inferiores a las denunciadas, de modo que los acreedores han
tenido una inexacta apreciacin de la situacin patrimonial del concursado y
se han entrometido en la masa elementos que no debieron pertenecer a ella.
El fraude debe ser entendido en su sentido amplio, como sinnimo de
malicia; como la accin u omisin con el fin de procurar la conformidad de
los acreedores a pesar de la insinceridad en la presentacin de su situacin
patrimonial y que, de haberlo presentado en forma, no hubiese logrado tal
conformidad. En algn tenue parecido a la nocin de dolo (art. 931, CCiv.).
No basta cualquier omisin de informacin sino que debe responder a una
deliberada intencin, que tiene como finalidad inducir a los acreedores de la
concursada a aceptar un acuerdo en condiciones ms desventajosas que las

que permitira el estado del patrimonio real.
Si hubo error y no una conducta fraudulenta, la impugnacin no
procede.
Si la exageracin del pasivo o activo o su ocultacin es nimia (y no
pudo razonablemente influir en la decisin de los acreedores), la
impugnacin no resulta procedente.
3. Formalidades
La ltima causal de impugnacin no requiere de elementos subjetivos
(art. 50, inc. 5, LCQ) y procede cuando el acuerdo no ha cumplimentado las
formalidades esenciales.
Estas formalidades son las previstas en el art. 45, prr. 1, LCQ
(acompaar el texto de la propuesta con la conformidad acreditada por
declaracin escrita con firma certificada por ante escribano pblico,
autoridad judicial o administrativa en el caso de entes pblicos nacionales,
provinciales o municipales). Esta causal, en virtud de que estas nulidades
seran relativas, ha establecido que slo puede esgrimirse por quien no prest
su conformidad.
Art. 51. Resolucin.

(Texto segn art. 4, ley 25.589). Tramitada la impugnacin, si el
juez la estima procedente, en la resolucin que dicte debe declarar la
quiebra. Si se tratara de sociedad de responsabilidad limitada, sociedad por
acciones y aquellas en que tenga participacin el Estado nacional,
provincial o municipal, se aplicar el procedimiento previsto en el artculo
48, salvo que la impugnacin se hubiere deducido contra una propuesta
hecha por aplicacin de este procedimiento.
Si la juzga improcedente, debe proceder a la homologacin del
acuerdo.
Ambas decisiones son apelables, al solo efecto devolutivo; en el
primer caso, por el concursado, y en el segundo, por el acreedor
impugnante.
185

I. Trmite de la impugnacin
El art. 50, LCQ establece la faz sustancial del rgimen de
impugnacin del acuerdo (legitimacin, causales, etc.). El art. 51, LCQ
imprime el cariz procesal.
En este sentido, la impugnacin debe deducirse por escrito y en el
plazo previsto. Por no tener un trmite especial, deben tramitar bajo las
condiciones de los procesos incidentales (arts. 280 y ss., LCQ). Esto es,
tramita en pieza separada (art. 280, LCQ) y debe ofrecerse toda la prueba
(art. 281, LCQ).
Debe deducirse contra el concursado (que es el principal interesado
en la homologacin del acuerdo) y el sndico es parte en el incidente (art.
275, in fine, LCQ). Requiere el patrocinio de letrados y perime a los tres
meses (art. 277, LCQ).
Slo es apelable la resolucin que pone fin al incidente (art. 285,
LCQ), aunque esta regla ha sido bastante relativizada por la jurisprudencia.
Si se promovieron varios incidentes impugnativos, los mismos
pueden ser acumulados (arts. 449, inc. 1 y 3, CPCCCba. y 188, CPCCN), ya
que la cosa juzgada de uno puede afectar a los restantes.
Resulta obvio que en la apelacin del concursado (cuando se declare

la quiebra), si bien no impide la prosecucin del proceso, s debe evitarse la
disposicin de bienes, sin perjuicio de la aplicacin del art. 184, LCQ (arg.
art. 97, LCQ). Si no se hace lugar a la impugnacin del acreedor impugnante,
el juez deber disponer el cumplimiento de las medidas tendientes a la
ejecucin del acuerdo preventivo.
Seccin II - Homologacin
Art. 52. Homologacin.
(Texto segn art. 17, ley 25.589). No deducidas impugnaciones en
trmino, o al rechazar las interpuestas, el juez debe pronunciarse sobre la
homologacin del acuerdo.
1) Si considera una propuesta nica, aprobada por las mayoras de
ley, debe homologarla.
2) Si considera un acuerdo en el cual hubo categorizacin de
acreedores quirografarios y consiguiente pluralidad de propuestas a las
respectivas categoras:
a) Debe homologar el acuerdo cuando se hubieran obtenido las
mayoras del artculo 45 o, en su caso, las del artculo 67;
b) Si no se hubieran logrado las mayoras necesarias en todas las
categoras, el juez puede homologar el acuerdo, e imponerlo a la totalidad
de los acreedores quirografarios, siempre que resulte reunida la totalidad
de los siguientes requisitos:
i) Aprobacin por al menos una de las categoras de acreedores
quirogragarios;
ii) Conformidad de por lo menos las tres cuartas partes del capital
quirografario;
iii) No discriminacin en contra de la categora o categoras
disidentes. Entindese como discriminacin el impedir que los acreedores
comprendidos en dicha categora o categoras disidentes puedan elegir
-despus de la imposicin judicial del acuerdo- cualquiera de las
propuestas, nicas o alternativas, acordadas con la categora o categoras
que las aprobaron expresamente. En defecto de eleccin expresa, los
disidentes nunca recibirn un pago o un valor inferior al mejor que se
II. Resolucin
Si el juez hace lugar a la impugnacin, debe dictar la quiebra. Por
una cuestin prctica sera conveniente el dictado de dos resoluciones (una en
el incidente, por la cual se hace lugar a la impugnacin y se resuelve sobre
costas y honorarios; y otra refleja en el principal que dicta la resolucin
falencial).
Si resultare procedente el trmite del art. 48, LCQ, debe disponer la
apertura del registro dentro de los dos das (art. 48, inc. 1, LCQ), salvo que la
impugnacin hubiese acaecido en un procedimiento de salvataje.
En caso de que la incidencia se rechace, debe dictar la resolucin
homologatoria (art. 52, LCQ), que se har en el expediente principal.
Las resoluciones son apelables (es una excepcin al principio del art.
273, inc. 3, LCQ), pero al efecto devolutivo (y no suspensivo -arts. 280 y
273, inc. 4, LCQ-): la que hace lugar a la impugnacin y declara la quiebra
slo es apelable por el concursado y la que rechaza la impugnacin por el
acreedor impugnante. En este recurso de apelacin deber darse participacin
al ministerio fiscal (art. 276, LCQ).
186

hubiera acordado con la categora o con cualquiera de las categoras que
prestaron expresa conformidad a la propuesta;
iv) Que el pago resultante del acuerdo impuesto equivalga a un
dividendo no menor al que obtendran en la quiebra los acreedores
disidentes.
3) El acuerdo no puede ser impuesto a los acreedores con privilegio
especial que no lo hubieran aceptado.
4) En ningn caso el juez homologar una propuesta abusiva o en
fraude a la ley.
Luego de esta investigacin previa, recin interesar al tribunal si ha

ofrecido una propuesta nica o no, pues el rgimen ser diferente segn cada
caso. El cramdown power slo est permitido en el supuesto de que haya
habido propuestas diferenciadas por categoras.
Por ello, el esquema mental del iudex ser el siguiente:
i) valorar que la propuesta no sea abusiva o en fraude a la ley;
ii) determinar si se ofrecieron propuestas diferenciadas;
iii) si ofreci propuesta nica:
iii.1) si hay mayoras: homologar el acuerdo;
iii.2) si no hay mayoras: declarar la quiebra;
iv) si categoriz:
iv.1) si hay mayoras en cada categora: homologar el acuerdo;
iv.2) si no hay mayoras y se dan los requisitos del cramdown power:
homologar el acuerdo;
iv.3) si no hay mayoras y no se dan los requisitos anteriores: quiebra.
I. Generalidades
Luego de interesantes y pendulares modificaciones legislativas, se
sancion la ley 25589. La nueva LCQ procur bsicamente transformarse en
un punto de equilibrio entre dos extremos: el de las leyes 4156 y 24522, por
un lado, y por el otro, el del rgimen de las leyes 11719, 19551 y 22917. El
movimiento pendular de los regmenes concursales parece haberse detenido.
Hoy el juez tiene facultades expresas; aunque no puede introducirse en
cuestiones tales como el inters general, la conveniencia del acuerdo y otras
cuestiones que haban sido previstas en regmenes anteriores.
Los ejes del nuevo instituto son dos: i) la prohibicin de
homologacin de propuestas abusivas o en fraude a la ley; y ii) el cramdown
power. La primera no fue nueva, ya que, como se vio, se entenda implcita
en la ley anterior. La otra, una verdadera novedad, aunque con pocos visos de
aplicacin prctica.
Puede entonces hablarse de una cierta moralizacin del instituto, ya
que ha cristalizado lo que los jueces hacan a pesar de no surgir expresamente
del plexo concursal. Se transforma en un estndar de valoracin que rechaza
el abuso del derecho o el fraude a la ley.
Si bien el art. 52, LCQ ha establecido como ltimo inciso -4- la
prohibicin de homologar propuestas abusivas o en fraude a la ley, lo cierto
es que esta circunstancia debe valorarse de manera previa a cualquier otro
anlisis vinculado con el acuerdo.
No importa si hubo propuesta nica o se categoriz, si las mayoras
excedieron las tres cuartas partes de capital quirografario o el porcentaje que
cobrar en una futura quiebra. El juez primeramente debe valorar estas
circunstancias.
II. Propuesta abusiva o en fraude a la ley

1. Deber judicial
No se trata de una posibilidad que tiene el juez. La LCQ no slo es
clara, sino que es enftica. En ningn caso el juez podr homologar un
acuerdo abusivo o en fraude a la ley. La forma en que est redactada indica
que no existen excepciones al rgimen. No importa si el acuerdo es
beneficioso para los acreedores o para el inters pblico; es indiferente si el
mismo es ms ventajoso incluso que una futura distribucin en un proceso
falencial o si el acuerdo fue homologado por un porcentaje de los acreedores
superior al requerido legalmente.
La LCQ, con algunas imprecisiones, seala que lo que no se
homologar es la "propuesta" abusiva o fraudulenta. Pero ello no es as: lo
que se homologa (o no, si hay abuso del derecho o fraude) es el acuerdo y no,
como dice el art. 52, inc. 4, LCQ, la propuesta. En el mismo error incurre el
art. 52, inc. 1, LCQ cuando seala que si el juez considera una propuesta
nica, debe homologarla.
Esta reflexin tambin surge del texto legal, ya que tanto el primer
prrafo, como los incs. 2 a) y b), y 3, LCQ aluden a homologacin del
acuerdo y no de las propuestas. Aunque cabe reconocer que la precisin es
187

irrelevante y el dispositivo es plenamente comprensible y no genera
confusin alguna.
2. Las nuevas causales: el abuso del derecho y el fraude a la ley
2.1. Acuerdo abusivo
Resulta, entonces, importante determinar cundo hay un acuerdo
abusivo. La prohibicin del ejercicio abusivo de derechos (entre ellos, el de
ofrecer un acuerdo preventivo) tiene base en el derecho civil. El art. 1071
reglamenta la cuestin: la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.
Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al
reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y
las buenas costumbres.
Bsicamente tiene que ver con el poder de negociacin y con las
pautas contractuales que el concursado puede imponer a sus acreedores. Ser
abusiva la propuesta que tenga clusulas que importen una desnaturalizacin
del derecho de los acreedores o que imponga a algunos acreedores pautas
arbitrarias aceptadas por la mayora (aun en condiciones inexplicablemente
perjudiciales para todos los acreedores de la categora).
Es cierto que las condiciones de negociacin en el concurso
preventivo no se caracterizan por la equivalencia de contraprestaciones, pues
muchas veces el concursado ofrece un acuerdo que importa una quita o
espera que altera el equilibrio econmico de una relacin jurdica anterior a
la presentacin. Pero tambin es cierto que debe existir cierta "razonabilidad"
en la propuesta del deudor.
2.2. Fraude a la ley
Tambin debe evitarse el fraude a la ley. Es cierto que en el sistema
jurdico existen muchas formas de fraude: fraude pauliano (arts. 961 y ss,
CCiv.), fraude procesal (art. 83, CPCCCba.) o fraude a la ley. Pero la ley
alude slo a fraude a la ley.
Las otras formas de fraude tienen sus remedios especficos: si existi
fraude pauliano, la doctrina ha sido conteste en admitirla en el marco de un
concurso preventivo (junto con la simulacin -art. 955, CCiv.- y la
inoponibilidad de la persona societaria -art. 54, LSC-); si fue fraude procesal,
el plexo procesal tambin prev mecanismos formales para subsanar tales
irregularidades. De ltima, si estas modalidades fraudulentas importan un
ejercicio abusivo del derecho, la causal ingresar por este lado (por propuesta
abusiva y no por fraude a la ley).
Este fraude debe ser entendido en su sentido amplio y como la accin

u omisin con el fin de procurar la aplicacin de una norma que de no existir
la accin u omisin no resultara aplicable. Importa un acto jurdico realizado
de conformidad a un precepto legal, pero con la clara intencionalidad de
eludir la aplicacin de otra (generalmente ms gravosa o menos beneficiosa).
Los autores han logrado consenso en cuanto a los recaudos del
fraude: i) existencia de una norma obligatoria e imperativa (no disponible por
las partes); ii) intencionalidad en la elusin del precepto imperativo (fin
fraudulento); iii) utilizacin formal de otra alternativa eficaz.
Esta nocin tambin abarca el fraude en perjuicio de terceros; aun
cuando similares, conceptualmente son distintos. As se ha dicho que en el
fraude a la ley el perjuicio se causa a los intereses superiores de la
comunidad: el daado no es un particular, sino la comunidad personificada en
el Estado; que en el fraude en perjuicio de terceros el perjuicio se causa al
particular; que al defraudarse al acreedor se pretende burlar la ley, pero es
indudable que ello ocurre de modo indirecto o mediato (Mosset Iturraspe).
Importa una actividad dolosa en la que se pretende quebrantar un
precepto legal sin que los hechos demuestren la evidencia de la ilicitud. Se
busca alterar la formalidad de los actos y mostrar un acto que no es tal, para
eludir la aplicacin de una norma imperativa. En esta idea ha dicho un
precedente que "bajo los ropajes de un acto jurdico real y permitido por el
ordenamiento jurdico, se aparenta fidelidad y respeto a l, mientras se violan
o transgreden los fines tenidos en mira con su sancin".
2.3. La jurisprudencia.
2.3.1. La jurisprudencia antes de la reforma de la ley 25.589
La jurisprudencia destac que si bien el art. 52, LCQ (en el esquema
de la ley 24.522) dispone que no deducidas las impugnaciones en trmino, o
rechazadas las interpuestas, el juez dictar resolucin homologatoria del
acuerdo en el plazo de diez das, resulta improcedente interpretar dicha
norma en la inteligencia segn la cual el juez se encontrara constreido en
todos los casos en forma absoluta e irrestricta a dictar sentencia
homologatoria del acuerdo votado favorablemente por las mayoras legales
requeridas, toda vez que el sentenciante conservara siempre la potestad de
realizar un control que trasciende la mera legalidad formal, en todos aquellos
supuestos en los que el acuerdo pudiera afectar el inters pblico, atendiendo
al ordenamiento jurdico en su totalidad (v.gr.: arts. 953 y 1071, CCiv.), ya
188

que de otro modo el magistrado estara renunciando a cumplir con los
deberes propios de la funcin jurisdiccional.
En otro antecedente anterior a la reforma de la ley 25589 se seal
que el art. 52, LCQ, proporciona una directiva al juez para la homologacin
del acuerdo, pero no impide su facultad de realizar un control que excede el
de la mera legalidad formal, en los casos en que el acuerdo puede afectar el
inters pblico, teniendo en cuenta todo el universo jurdico. A su vez, en la
causa "Frannino" el juez Mosso expres que el juez no debe limitarse a un
mero control de legalidad formal o extrnseco, sino que tambin debe realizar
un control de legalidad sustancial debiendo contemplar aspectos que hacen a
la totalidad del orden jurdico.
Este criterio fue confirmado tambin a nivel nacional en la causa
"Invermar" en donde se dijo que el proceso del concurso preventivo no slo
se halla orientado hacia los intereses privados de los acreedores, sino que
repercute dentro del mbito de la actividad econmica y social donde esta
situacin se exterioriza, causando mayor o menor perturbacin, por lo que,
cabe considerar que toda propuesta de acuerdo debe ser valorada atendiendo
fundamentalmente a su congruencia con los principios de orden pblico, las
finalidades de los concursos -referidas a las ideas de la conservacin de la
empresa y la proteccin del crdito- y el inters general.
De esta forma, las pautas de los arts. 953 y 1071, CCiv., en orden a lo
que se denomin el abuso del derecho en la formulacin de propuestas
exiguas y consiguientes concordatos "irrisorios", comenzaron a visualizarse
en los precedentes jurisprudenciales donde los tribunales enfrentaron la
necesidad de establecer parmetros de razonabilidad y equilibrio que
justificaran la homologacin.
En el leading case recado en autos "Lnea Vanguard S.A ", la sala C
de la CNCom. revoc la decisin de primera instancia y no homolog un
acuerdo preventivo consistente en el pago del cuarenta por ciento de los
crditos verificados, sin ningn tipo de inters, con cinco aos de gracia y en
veinte cuotas anuales a contar desde la homologacin del acuerdo, por
entender que la propuesta era abusiva, pues, en rigor, el porcentaje nominal
ajustado al alongado plazo de espera implicaba, en la realidad, un pago
virtualmente "irrisorio" que afectaba el derecho de los acreedores a la
satisfaccin de sus crditos.
2.3.2. La vigencia de la ley 25.589 y la nueva visin del derecho
judicial
La reforma del art. 52, mediante ley 25589, fue significativa al

devolver al juez la plenitud de su funcin en orden al control de legalidad
formal y sustancial.
En la causa "Curi Hermanos S.A" se ofreci como propuesta
concordataria el pago del cien por ciento del capital verificado y admisible,
mediante la dacin en pago por entrega de bienes, sobre los cuales se le
otorgaba a los acreedores un valor equivalente a la proporcin de su crdito
respecto del pasivo total verificado. La propuesta que se aprob (modalidad
b), consista en la constitucin de un fideicomiso de administracin. En dicha
causa, se formul una propuesta especial denominada "c", por medio de la
cual, se estipulaba la forma de pago para los llamados acreedores tardos y
los revisionistas consistente en el pago del cincuenta por ciento del capital,
ms intereses a tasa Libor, con ms un plazo de gracia de dos aos a contar
desde la resolucin verificatoria, y un plazo de cinco aos desde el
vencimiento del perodo de gracia, en cinco cuotas anuales. La comparacin
de las propuestas permita advertir que los acreedores quirografarios,
acreedores tardos y los revisionistas reciban slo una parte del crdito a
diferencia de los otros acreedores que cobraban la totalidad del capital.
Esta propuesta (denominada residual) fue desestimada por el juez
concursal puntualizando que "es fcil advertir que el acuerdo incumple el
principio de igualdad de los acreedores pues, al establecer como modalidad C
para los acreedores tardos y revisionistas una forma de pago distinta de los
acreedores tempestivos vulnera dicho principio por cuanto stos no
conforman una categora distinta y propia (art. 41, LCQ)".
El fallo de la Suprema Corte de Justicia de Mendoza en la causa
"Argenfruit S.A en Pedro Lpez SACIFIA - Concurso preventivo" en donde
Kemelmajer de Carlucci confirm las facultades superhomologatorias del
juez en orden a declarar el abuso con relacin a la denominada categora
residual y prosigui con el derrotero abierto por el vocal Monti, recreando lo
que se denominada "tercera va" con el objeto de que recibida una
impugnacin pueda requerirse al concursado que reordene la propuesta.
Tanto la CNCom. como la CSJN (en "Arcngel Maggio"), en su
control de legalidad sustancial, termina ponderando una serie de aspectos,
que se resumen, entre otras cosas, en: (i) El valor actual de la propuesta
(teniendo en cuenta que la espera tiene una incidencia directa en el contenido
econmico de la propuesta); (ii) La relacin entre la capacidad de pago de la
concursada y la satisfaccin de pago a los acreedores: la prueba del mximo
189

esfuerzo; (iii) El parmetro de la conservacin de la empresa como fuente de
produccin y trabajo y el equilibrio de los diversos intereses; (iv) La
manipulacin de las mayoras: la existencia de fraude; (v) el cuestionamiento
de las cesiones de crdito.
Editorial Perfil. La sala D de la Cmara Nacional de Comercio
consolida el carcter abierto del estndar del "abuso del derecho" y, lo que es
mas relevante, "el caso se construye judicialmente" admitindose sucesivas
mejoras de la propuesta, con posterioridad al art. 45, LCQ, e incluso en
segunda instancia, que permiten predicar que en las diversas audiencias se ha
consolidado definitivamente la denominada "tercera va".
En el caso se sucedieron una serie de actuaciones, a saber:
(i) La propuesta presentada en su momento por la concursada, y que
mereci la aceptacin de las mayoras legales requeridas por la LCQ,
ofertaba el pago del sesenta por ciento de los crditos en doce cuotas anuales
con tres aos de gracia. Las anualidades variaban en su magnitud porcentual
entre el seis por ciento en las primeras tres anualidades, hasta llegar al doce
por ciento del capital ofrecido en la ltima cuota. Aquella propuesta no
contemplaba ningn inters, recomposicin u otro tipo de ajuste.
La concursada mejor su propuesta de acuerdo ofreciendo pagar
intereses a partir de la fecha de la presentacin inicial de la primitiva
propuesta a la tasa del dos por ciento anual, capitalizables por el mismo
perodo, lo cual segn los clculos de la sindicatura equivala a una tasa
efectiva acumulada del 34,59% en todo el perodo. Estos rditos seran
abonados, segn la oferta, en una nica cuota a vencer al ao de la ltima
prevista para el pago del capital.
(ii) La sala requiri un informe a la sindicatura a fin de conocer su
opinin sobre la propuesta modificada y sus posibilidades de mejora; realizar
un clculo para conocer "el valor presente y proporcional de cancelacin de
los crditos" y "formular una comparacin de lo ofrecido en la propuesta con
un eventual dividendo de liquidacin en la quiebra".
La sindicatura cumpli el cometido peticionado mediante una
respuesta que, en apretada sntesis, dijo lo siguiente: (a) que poda inferirse
un pequeo excedente a fines del ao 2021 que eventualmente permita
sustentar una poco relevante mejora; sin embargo, advirti que era muy
dificultoso apreciar los efectos que podra tener para la empresa, y en
particular para el desenvolvimiento de su plan de negocios, derivar parte de
esos fondos a una hipottica mejora; (b) que se calculaba en un 7,10% el
valor presente promedio de la propuesta mejorada; y (c) que los pagos que se
pretendan realizar en este escenario concursal se apreciaban de una magnitud
significativamente superior a los esperables en un contexto de quiebra.
(iii) La actual integracin de la sala, frente a la complejidad de la
materia en estudio y la trascendencia de la decisin que le era requerida,
entendi necesario convocar a la concursada a una audiencia pblica para
conocer el estado actual de la empresa y explorar las contingencias
previsibles durante la etapa de un eventual cumplimiento de la propuesta.
(iv) Despus de tal actuacin, la concursada volvi a mejorar su
propuesta. Comprometi una oferta sin condicionamientos; por otro, sum a
la anterior una propuesta alternativa sujeta a condicin. La primera finc en
reducir la quita en un cinco por ciento. As, increment el porcentaje nominal
de pago al sesenta y cinco por ciento del capital quirografario verificado. Este
valor adicional lo ofreci pagar en las ltimas cuotas concordatarias.
La segunda fue condicionada a obtener cierto nivel de ventas de dos
productos de la editorial concursada (revistas Caras y Noticias), o aquellas
que las reemplacen. En este sentido, la concursada ofreci, si ambas revistas
alcanzaban en conjunto el 70% de las unidades que vendieron en el ao 1998
durante los doce meses anteriores al pago de la cuota 5, abonar con dicha
cuota el 50% de la cuota sexta y la restante mitad con la cuota 7 que en ese
caso sera abonada en la fecha inicialmente fijada para la 6. Agreg que si
tales publicaciones alcanzan el 85% de las unidades que vendieron en 1998
durante los doce meses anteriores al pago de la cuota 8, anticipar el 50% de
la cuota 9 y la restante mitad abonarla con la cuota 10 que al igual que en el
anterior caso, sera pagada en la fecha inicialmente fijada para la 9.
En punto a la parte condicionada de la oferta, propuso al Instituto
Verificador de Circulaciones como controlador objetivo e imparcial de la
venta de las publicaciones que fueron nominadas como parmetros.
(v) Frente a esta presentacin, el tribunal requiri de la sindicatura el
clculo del valor presente neto y proporcional de cancelacin de los crditos
considerando las diversas alternativas all propuestas, as como una opinin
sobre la idoneidad del instituto como modo de conocer, en forma objetiva, el
nivel de ventas de las publicaciones de la concursada identificadas en la
propuesta condicional.
(vi) Antes de que el estudio sindical cumpliera con tal manda, la
concursada mediante presentacin volvi a mejorar su propuesta de pago.
Esta vez ella consisti en reducir una vez ms el nivel de la quita, ahora al
190

veinticinco por ciento. As pues, su ofrecimiento de pago se elev,
finalmente, al setenta y cinco por ciento del capital quirografario verificado,
sin condicionamiento alguno. Este nuevo porcentaje adicional se abonar,
segn esta ltima presentacin, en iguales proporciones y con el vencimiento
de las doce cuotas originales; a diferencia del cinco por ciento de la anterior
mejora que quedaba fijado para ser oblado en las ltimas cuatro cuotas.
Aclar, adems, que mantena la mejora condicionada que formul
en la presentacin detallada en el punto iv.
(vii) La sindicatura examin las diversas alternativas respecto de las
ltimas mejoras realizadas y seal que la propuesta final importa -segn los
clculos del citado rgano del concurso- un pago a moneda constante de
8,61% de computarse slo la propuesta no sujeta a condicin, hasta un pago
de 10,49% de incluirse adems los adelantos condicionados. Amen de ello,
realiz una investigacin en punto a las funciones e integracin del instituto
designado, lo cual lo llev a entenderlo como un organismo confiable a los
fines requeridos.
(viii) La Fiscal ante la Cmara, al dictaminar sobre las
modificaciones que la concursada haba formulado a la propuesta inicial y
respecto del informe de la sindicatura, opin que las mejoras propuestas por
la concursada variaban favorablemente la situacin de hecho tenida en cuenta
por dicha funcionaria al tiempo de expedirse por el rechazo a la
homologacin, lo cual le permita ahora propiciar la solucin contraria.
Destac sustancialmente que esta nueva opinin estaba asentada,
adems, por el hecho de no existir imputacin de fraude, amn de que valor
los perjuicios que la eventual quiebra producira no slo a los restantes
acreedores, sino tambin a los numerosos empleados y prestadores
vinculados a la concursada.
Asimismo, en punto a los acreedores impugnantes seal que estos
percibiran su crdito no slo de esta concursada sino tambin en el proceso
universal de "Diario Perfil S.A", lo cual objetivamente reduce el perjuicio
crediticio.
A la luz de dichas actuaciones la sala D de la CNCom. realiz el
control que establece el art. 52, inc. 4, de la ley concursal y entendi que no
se configura la situacin de abuso denunciada por los impugnantes, por lo
que concluye homologando el acuerdo preventivo.
Corrugadora Centro. En la causa "Corrugadora Centro", el tribunal

cordobs otorg la tercera va en un caso en que originariamente la deudora
haba ofrecido pagar el cien por ciento de los crditos admitidos, con un
perodo de gracia de cinco aos, sin intereses y en un plazo de quince aos,
mediante cuotas anuales iguales, que mereci un detenido anlisis de las
pautas de razonabilidad de un acuerdo en el caso concreto.
En la especie, la juez concluye considerando abusivo el acuerdo, en
forma oficiosa, y lo homologa condicionalmente, otorgando "la tercera va" a
la concursada para que elimine el trmino de gracia y disminuya el plazo de
pago, adicionando intereses para evitar la "licuacin" de los crditos. La
concursada se ajust a las pautas establecidas por el tribunal a los fines de
lograr la homologacin solicitada.
3. Otras causales
La LCQ, en su art. 52, inc. 4, slo menciona las dos causales
analizadas precedentemente. Pero ello no quiere decir que no existan otras
causales que impidan la homologacin. Aunque cabe aclarar que estas otras
posibilidades no son ilimitadas, pues el ordenamiento concursal marca
lmites concretos. Las causales de impugnacin y nulidad estn
especficamente detalladas (arts. 50 y 60, LCQ). Y su interpretacin es
restrictiva. No se permite ampliar el elenco por analoga o por conveniencia.
El juez tampoco puede valorar la conveniencia del acuerdo, el inters
general o todas aquellas circunstancias que prevea el art. 61, ley 19.551. El
juez carece de tales facultades valorativas.
Sin perjuicio de ello, y al margen de que el art. 52, inc. 4, LCQ,
restringe los posibles supuestos de no homologacin, hoy siguen vigentes las
pautas genricas valoradas por la jurisprudencia mientras rigi la ley 24522.
Y por ello la normativa civil resulta plenamente aplicable.
III. Propuestas nicas
En relacin con la naturaleza dentica del precepto, la tlesis legal es
la siguiente: el juez debe pronunciarse sobre la homologacin y puede o no
homologarlo (sentido facultativo). Pero si los recaudos formales (mayoras
legales -arts. 45 y 67, LCQ-) y sustanciales (art. 52, inc. 4, LCQ y CCiv.) de
homologacin se han configurado, no slo puede, sino que debe, homologar
el acuerdo preventivo.
191

La ley habla de considerar una propuesta nica (o mejor: un acuerdo
en el que el concursado formul una nica propuesta). No obstante lo
sealado por la LCQ, lo que importa no es que la propuesta sea nica, sino
que el concursado haya categorizado o no.
Lo importante es que haya categorizado, pues el cmputo de las
mayoras legales se hace sin tener en cuenta el nmero de propuestas, sino el
de categoras: si la categora es nica (id. est: no categoriz), la mayora
tambin deber obtenerse en relacin con todos los acreedores quirografarios,
independientemente del nmero de propuestas.
Tambin podra suceder que el concursado haya categorizado y, no
obstante ello, haya ofrecido una misma propuesta a todos los acreedores de
cada categora. La propuesta podr ser nica, pero no lo sern las categoras,
razn por la cual sera aplicable igualmente el art. 52, inc. 2, LCQ. Pero el
problema no radica en que el concursado haya obtenido las conformidades
necesarias; el mismo se sita en aquellos supuestos en los que las
conformidades no sean suficientes.
(incluso para los que adhirieron a las respectivas propuestas), aun cuando el
art. 49, LCQ alude a "existencia de acuerdo".
2. Interpretacin restrictiva
Como se trata de imponer un acuerdo a quienes no prestaron su
conformidad (y aun cuando no se han conseguido las mayoras legales), la
interpretacin de los requisitos legales y la forma de aplicacin debe tener un
cierto tinte restrictivo.
A poco que se analice el precepto puede verse que los requisitos que
establece el art. 52, inc. 2 b), LCQ son muy exigentes y de difcil
consecucin. El eje de las precauciones pasa por el recaudo de las tres cuartas
partes de capital quirografario: si se obtuvo tan elevada proporcin, casi
seguro que el acuerdo podr homologarse. Parece una curiosidad hind que
el concursado no haya conseguido la mayora absoluta de los acreedores que
representen las dos terceras partes del capital computable dentro de cada
categora, y haya logrado juntar la conformidad de las tres cuartas parte del
capital quirografario.
IV. Categorizacin de acreedores

De acuerdo con lo analizado, si se ha producido la categorizacin de
acreedores puede suceder:
i) que se hayan obtenido las conformidades legales, con lo que el juez
deber homologar el acuerdo arribado entre el deudor y los acreedores;
ii) que no haya logrado dichas conformidades.
En este ltimo caso, el juez tendr dos opciones: o bien declara la
quiebra, por inexistencia de mayoras; o bien lo homologa igualmente previa
comprobacin de los requisitos establecidos por el art. 52, inc. 2 b), LCQ.
Existe obligatoriedad del iudex de homologar una propuesta que, aun
cuando no haya obtenido las conformidades legales, haya podido
cumplimentar con los requisitos legales del art. 52, inc. 2, LCQ.
1. Imposicin del acuerdo
La homologacin del acuerdo, aun cuando no se hayan obtenido las
mayoras convencionales (arts. 45, 45 bis, 67 y 68, LCQ), importa el
sometimiento de la totalidad de todos los acreedores al acuerdo.
Este efecto no difiere del efecto tpico de la homologacin concursal.
El acuerdo se hace obligatorio a los acreedores que prestaron la conformidad
y a los disidentes. Slo a partir de la homologacin el acuerdo es obligatorio
V. Incongruencia procesal en el cramdown power

A simple vista, la regulacin procedimental de las facultades
homologatorias del juez cuando no se hayan logrado las mayoras parece
adecuada. Pero, a poco que se profundice el esquema del mismo, aparecen
algunos defectos que tornaran inconsistente cualquier intento de aplicacin
literal de la norma. La LCQ presenta dos obstculos de neto contenido
prctico, lo que no quiere decir -sin embargo- que los mismos sean
insalvables.
1. Inexistencia de resolucin de existencia de acuerdo
El juez, previo a la etapa de homologacin, debe dictar una
resolucin de existencia de acuerdo luego de que se hayan obtenido las
conformidades correspondientes (art. 49, LCQ). A posteriori se abre un
perodo impugnatorio (arts. 50 y 51, LCQ), el que culmina con la
homologacin (art. 52, LCQ) o la quiebra (art. 51, LCQ).
Por ello, en un supuesto ordinario de homologacin (esto es, cuando
se hayan logrado las conformidades legales), primero se constata que el
deudor haya reunido las conformidades necesarias para la homologacin (art.
49, LCQ) y luego lo homologa (art. 52, inc. 1 y 2 a], LCQ).
192

Ahora bien, en el cramdown power (art. 52, inc. 2 b], LCQ) las
mayoras no se han logrado, pues la inexistencia de estas mayoras en cada
categora es el supuesto fctico activante del instituto: slo cuando no se han
logrado estas mayoras es posible la homologacin prevista en el art. 52, inc.
2 b), LCQ (de lo contrario -y habiendo mayoras- se aplicara el art. 52, inc. 1
y 2 a], LCQ).
Luego, al no haberse obtenido las mayoras legales (arts. 45, 45 bis,
67 y 68, LCQ), no puede dictarse la resolucin de existencia de acuerdo (art.
49, LCQ). Y por ello tampoco habr etapa impugnativa del acuerdo (arts. 50
y 51, LCQ). Menos, entonces, se dar la oportunidad para homologar el
acuerdo, ya que el art. 52, prr. 1, LCQ parece claro: "No deducidas
impugnaciones en trmino o al rechazar las interpuestas, el juez debe
pronunciarse sobre la homologacin" (nfasis aadido).
La solucin parece ser la siguiente: el juez, en la oportunidad del art.
49, LCQ, deber declarar el porcentaje de las conformidades que el deudor
ha obtenido, independientemente de que las mismas sean suficientes para la
homologacin del acuerdo. Obviamente esta resolucin slo tiene sentido
cuando el porcentaje de adhesiones logrado por el concursado supere el
exigido por el art. 52, inc. 2 b) ii), LCQ, pues de lo contrario la solucin que
corresponde es la quiebra del concursado, salvo que sea posible el salvataje
(arts. 46 y 48, LCQ).
En una palabra: tres das despus de presentadas las conformidades
por el concursado, el juez dictar o bien la resolucin de existencia de
acuerdo (art. 49, LCQ), o bien una resolucin sui generis (art. 274, LCQ)
exteriorizando el porcentaje de conformidades logradas en aquellos casos en
que el mismo sea superior a las tres cuartas partes del capital quirografario.
A partir de dichas resoluciones se computarn los plazos para la
impugnacin (arts. 50 y 51, LCQ) y la homologacin (art. 52, LCQ).
De todas formas, en la prctica tal inconsistencia procesal no
acarrear problemas, pues el concursado, antes de ser declarado en quiebra,
siempre invocar que se han logrado determinado nmero de conformidades
y solicitar la homologacin en los trminos del art. 52, inc. 2 b), LCQ.
2. La no discriminacin como recaudo determinable a posteriori
Otro supuesto que tiene alguna relativa complicacin procesal se
vincula con uno de los requisitos exigidos por la LCQ para que opere el
cramdown power. Concretamente con el principio de no discriminacin.
La LCQ da un concepto de no discriminacin que bsicamente

importa impedir que los acreedores elijan alguna de las propuestas despus
de la imposicin judicial del acuerdo (art. 52, inc. 2 b]], LCQ). Vale decir que
se exige un recaudo previo (y como condicin a la homologacin e
imposicin del acuerdo) que debe acaecer con posterioridad. Parecera existir
una cierta discordancia procesal, que ser analizado cuando se estudien los
recaudos.
Qu acuerdo debe imponerse a los acreedores disidentes?
La LCQ parece clara que aun cuando no se hayan obtenido las
conformidades y siempre que se den determinados recaudos, el juez puede
homologar el acuerdo e imponerlo a la totalidad de los acreedores. Ahora
bien, un interrogante que se impone radica en cul ser el acuerdo que se
imponga a los acreedores quirografarios.
El cramdown power tiene como presupuesto la no obtencin de las
mayoras en cada categora (aun cuando se hayan logrado las tres cuartas
partes del capital quirografario). Pero ello no implica necesariamente que el
concursado no haya conseguido aprobacin en algunas propuestas. Entonces
el panorama puede ser el siguiente: el deudor obtuvo acuerdo en algunas
propuestas y en otras no.
Cul de los acuerdos obtenidos en cada una de las categoras debe
extenderse a los acreedores disidentes? Respecto de los acreedores que ya
integren una categora aprobada expresamente no existiran inconvenientes,
pues dicho acuerdo es el que debe imponerse. Pero si el acreedor no integra
esta categora, no se vislumbra qu acuerdo debe imponerse. El art. 52, inc. 2
b) iii), LCQ, parece permitir al acreedor disidente optar por alguna categora
en la que el acuerdo se haya aprobado. Pero si no existe eleccin, se establece
simplemente como lmite la no recepcin de un pago inferior al de alguna de
las categoras en las que hubo conformidad.
Pero esto no supera el entuerto, pues ello no soluciona la cuestin.
Por ello, y en defecto de eleccin del acreedor, ser el juez el que a la postre
deber ubicar al acreedor en la categora que estime conveniente, teniendo
como referencia los elementos de clasificacin y agrupamiento de
acreedores: montos verificados o declarados admisibles, naturaleza de las
prestaciones correspondientes, el carcter de privilegiados o quirografarios, o
cualquier otro elemento que razonablemente pueda determinar su
agrupamiento (arg. art. 41, LCQ).
193

VI. Cramdown power: sus requisitos
Estos requisitos son "taxativos", lo que importa sealar que el juez no
puede incluir otros por analoga o porque lo estime conveniente. Rige aqu
interpretacin restrictiva.
1. Aprobacin en ms de una categora
El primero de los requisitos, est redactado en el art. 52, inc. 2 b) i),
LCQ cuando exige la "aprobacin por al menos una de las categoras de
acreedores quirografarios", ya que resultara ilgico que el juez homologue
una propuesta que ninguna de las categoras ha aceptado. No tendra sentido
acuerdo alguno a imponer a los acreedores, ya que no hubo acuerdo con
ninguna categora. La LCQ tambin exige que la aprobacin haya sido de
acreedores quirografarios y no de privilegiados.
2. Porcentaje elevado
La LCQ ha propugnado un porcentaje mayor, pues se trata de una
excepcin al rgimen general de conformidades establecido en los arts. 45,
45 bis, 67 y 68, LCQ.
A diferencia del rgimen ordinario de conformidades, la base
subjetiva (id est, el cmputo por personas) no rige. La LCQ es clara en exigir
solamente la conformidad del capital quirografario, independientemente de
su distribucin en el nmero de acreedores.
El capital adeudado a los acreedores que se tiene en cuenta a los fines
homologatorios es slo el quirografario, aun cuando el concursado haya
ofrecido propuesta para los privilegiados. Incluso en el hipottico caso de que
el deudor haya manifestado que condicionaba la propuesta a acreedores
quirografarios a la aprobacin de las propuestas formuladas a acreedores
privilegiados (art. 47, LCQ).
2.1.Cmputo del capital
Para el cmputo del capital quirografario en el cramdown power (art.
52, LCQ) deben tomarse en cuenta las mismas bases que para la
homologacin corriente. Esto es, crditos (rectius: acreedores con crditos)
quirografarios verificados y declarados admisibles comprendidos en la
categora, privilegiados cuyos titulares hayan renunciado al privilegio y que
se hayan incorporado a esa categora de quirografarios y acreedor admitido
como quirografario por habrsele rechazado el privilegio siempre que no
hubiese promovido incidente de revisin del art. 37, LCQ (arg. art. 45, 2
prr., incs. a, b y c, LCQ).
3. Principio de no discriminacin
Este recaudo ha sido una de las verdaderas novedades del cramdown
power introducido por la ley 25589. Y es un requisito que no parece ser
comn en nuestro ordenamiento concursal. Aunque es dable reconocer que ya
el proyecto de 1997 lo prevea aunque con una redaccin claramente
diferente, ya que permita la homologacin del acuerdo en todos los casos,
cuando el juez considerare que el acuerdo es equitativo y que no discrimina
irrazonablemente contra la clase o categora en la que no se logr la
conformidad suficiente.
3.1. Poca claridad
La claridad del requisito introducido en el art. 52, inc. 2 b) iii), LCQ
no es lo que distingue al precepto. Y como puede verse, la redaccin del texto
proyectado es ms clara que la introducida con la nueva LCQ. Se trata de una
norma excesivamente cargada de aclaraciones y condicionamientos que
complica una lectura simplificada del requisito, generando incertidumbres
que no siempre tienen respuesta adecuada.
Adems de ello, parece surgir de la norma que se mezclan los
requisitos del cramdown power y los efectos del mismo. Sin perjuicio de ello,
y como a la postre sucede con todos los dispositivos legales, la jurisprudencia
y la doctrina van decantando y depurando el verdadero sentido del precepto.
3.2. Definicin legal
Adems de la negacin para definir un principio que ya posee carga
negativa ("no discriminacin"), genera confusin, pues bsicamente consiste
-en un sentido positivo- en la posibilidad de eleccin de los acreedores
comprendidos en categoras disidentes de cualquiera de las propuestas
acordadas en las categoras que se aprobaron.
3.3. Correcto sentido del principio de no discriminacin
En relacin a la no discriminacin, cabe enfatizar que es un requisito
previo a la homologacin y de ninguna manera puede interpretarse como una
condicin evaluable a posteriori. Por ello, debe tenerse por no escrito el
agregado entre guiones introducido en el art. 52, inc. 2 b) iii), LCQ (despus
de la imposicin judicial del acuerdo).
Adems, no debe olvidarse que al margen de la definicin expresa de
la norma, la discriminacin importa una distincin entre los que no debera
existir y valorando condiciones que no fundamentan vlidamente la
disimilitud. Y por ello parece razonable el sentido impuesto por el proyecto
194

1997 en cuanto se exige que el concursado no haya discriminado
irrazonablemente contra la clase o categora en la que no se logr la
conformidad suficiente.
Por ello, el correcto sentido del precepto dice que bsicamente se
entiende como discriminacin: el no ofrecimiento (que a la postre puede
significar un "impedir", cuando el ofrecimiento no est dirigido al acreedor
discriminado) de condiciones similares a cualquiera de las propuestas (nicas
o alternativas) que otras categoras aprobaron.
Es cierto que existe un cierto forzamiento del texto legal, pero como
ha sealado la CSJN desde antao frente a diversas exgesis de una norma,
deben excluirse las irracionales y debe tenderse a escoger las interpretaciones
que comulguen con la teleologa de la norma.
3.4. Forma de imposicin a los disidentes
La otra parte de la norma alude a los efectos de la imposicin del
acuerdo. Bsicamente seala: En defecto de eleccin expresa, los disidentes
nunca recibirn un pago o un valor inferior al mejor que se hubiera acordado
con la categora o con cualquiera de las categoras que prestaron expresa
conformidad a la propuesta.
De ello se deducen varias consecuencias. En primer lugar, que es
factible que los acreedores discriminados elijan la categora a la cual quieren
pertenecer si el acuerdo resulta finalmente homologado. Pocas son las
precisiones que la LCQ da sobre la eleccin, aunque algunas de ellas pueden
deslindarse por inferencias.
Esta eleccin deber ocurrir a posteriori de la homologacin del
acuerdo. Aunque nada obstara a que la eleccin se realice con anterioridad y
slo produzca efectos luego de la homologacin. Lo cierto es que la eleccin
slo tiene sentido si el acuerdo se homologa; de lo contrario, carece de
efectos prcticos.
Tampoco seala la norma hasta cundo puede optar entre las distintas
categoras existentes. Es cierto que la LCQ pone algunas limitaciones (la no
recepcin de un pago inferior al de las restantes categoras), pero ellas no
tienen atingencia en el mbito temporal. No obstante ello, parece razonable
inferir que la opcin deber realizarse antes del primer vencimiento de la
cuota concordataria en los casos en que el acuerdo consista en una espera o
pago en cuotas.
De lo contrario (y en otras situaciones en las que el cumplimiento

debe ser inmedianto), el juez, como director del proceso (art. 274, LCQ),
podr establecer un plazo para que los acreedores ejerzan la opcin, bajo
apercibimiento de incluirlos en una determinada categora. sta ser una
medida necesaria para un claro ordenamiento del cumplimiento del acuerdo y
est implcita en las facultades del juez.
Ahora bien, si falta eleccin expresa, la ley tampoco dice nada.
Simplemente aclara que los disidentes nunca recibirn un pago inferior al
mejor que se hubiera acordado con cualquiera de las categoras que prestaron
conformidad a la propuesta. Ello es claro, pero si existen varias categoras y
no se puede determinar cul es el mejor pago acordado a las categoras,
cmo debe establecerse cul es el mejor pago?
Resulta claro que lo que es bueno para unos, para otros puede no
serlo. La bondad de un pago depende de cada acreedor en particular. Quizs
para un acreedor un pago en prolongadas cuotas de la totalidad del capital es
lo mejor que le puede pasar (pues puede esperar) y para otro que requiere
liquidez hoy el pago de un 40% sea la mejor propuesta.
4. Equivalencia de la propuesta al dividendo falencial
El art. 52, inc. 2 b) iv), LCQ exige que el pago resultante del acuerdo
impuesto equivalga a un dividendo no menor al que obtendran en la quiebra
los acreedores disidentes.
Este requisito tiene coherencia, pues tambin tutela el inters de los
acreedores, ya que hace no homologable el acuerdo si los acreedores
cobrarn ms en moneda de quiebra. Si el concursado fracas en su
ofrecimiento, para que el acuerdo no logrado sea homologable, la propuesta
deber resultar superior a lo que percibiran en un futuro dividendo
concursal.
Salvando contadas excepciones, dos lecturas pueden darse de este
precepto: la prctica y la terica. En el primer caso, la realidad concursal
ensea que son muy pocos los casos en que lo ofrecido en un acuerdo
preventivo es inferior al futuro dividendo falencial. Sobre todo teniendo en
cuenta que el acuerdo es con los acreedores quirografarios y no con los
privilegiados. En la quiebra, los porcentajes que perciben los quirografarios
son nfimos. Por ello, resultara raro que un juez no homologue un acuerdo
por no haberse dado cumplimiento a este recaudo.
195

Usualmente, los casos que permiten una mejora en la situacin de
los acreedores quirografarios son cuando se declara inadmisible un privilegio
especial otorgado a algn acreedor y el mismo debe distribuirse a prorrata
con todos los quirografarios. Otro se dara en el supuesto de ineficacia de un
privilegio o de una salida patrimonial. En este supuesto tambin se
incrementa la masa distribuible.
Desde el punto de vista terico, este requisito deber cumplimentarse
corriendo vista al sndico a los fines de que emita un informe sobre el futuro
dividendo que percibirn los acreedores quirografarios.
Pero este informe tendr mltiples complicaciones, ya que se deber
informar el valor futuro de realizacin de activo cuya valoracin no siempre
resulta sencilla. Es cierto que el sndico en el informe general debe incluir la
composicin actualizada y detallada del activo, con la estimacin de los
valores probables de realizacin de cada rubro, incluyendo intangibles (art.
39, inc. 2, LCQ).
Para determinar ello tendr en cuenta el pasivo consolidado (art. 39,
inc. 3, LCQ) y deber estimar cul ser el orden de prelacin de conformidad
al rgimen de privilegios (arts. 239 y ss., LCQ). En esta tarea debern
valorarse los crditos con privilegio especial y su extensin (arts. 241, 242 y
243, LCQ) y su respectiva reserva de gastos, incluyendo honorarios por las
diligencias vinculadas con esos bienes (art. 244, LCQ), los gastos del
concurso (art. 240), los crditos con privilegio general laboral (arts. 246, inc.
1 y 247, prr. 1, LCQ) y los restantes privilegiados laborales (arts. 246, inc.
2 a 5, LCQ) y quirografarios (art. 248, LCQ).
En esencia, el sndico deber decir cmo va a ser el futuro proyecto
de distribucin (art. 218, LCQ) en una futura quiebra en la que existirn
bienes con un futuro valor y tambin (otros) futuros acreedores que no se han
insinuado (art. 56, LCQ) o se han generado en el perodo posconcursal (art.
202, LCQ). Como puede verse, la certeza no es la caracterstica ms preciada
de esta valoracin.
Este precepto luce acorde con el sistema concursal de los

privilegiados especiales, ya que si existe propuesta para privilegiados
especiales, debe contar con la aprobacin de la totalidad de los mismos (art.
44, LCQ). De manera similar el art. 47, LCQ, que exige unanimidad de este
tipo de acreedores a los que alcance la propuesta.
Incluso la norma se postula como innecesaria segn las razones que
se invocarn en el punto siguiente, que si bien estn vinculadas con los
acreedores privilegiados generales, comparten su estructura analtica.
Entonces, surge la duda respecto de los acreedores con privilegio
general. Los acreedores con privilegio general tambin estn excluidos de los
efectos del acuerdo.
VIII. Cramdown power en el acuerdo preventivo extrajudicial
La aplicacin del precepto del art. 52, LCQ nada agrega al esquema
actual del acuerdo preventivo extrajudicial. Sus disposiciones son
mayormente inaplicables; y las que pueden tener algn mbito de aplicacin,
tienen solucin recurriendo a otras normas (que gobiernan -de manera
fundante- el proceso concursal). El planteo es, entonces, superfluo, ya que a
los fines prcticos la solucin no se altera en la remisin o no al art. 52, LCQ
en materia de homologacin.
Art. 53. Medidas para la ejecucin.

(Texto segn art. 5, ley 25.589). La resolucin que homologue el
acuerdo debe disponer las medidas judiciales necesarias para su
cumplimiento.
Si consistiese en la reorganizacin de la sociedad deudora o en la
constitucin de sociedad con los acreedores, o con alguno de ellos, el juez
debe disponer las medidas conducentes a su formalizacin y fijar plazo
para su ejecucin, salvo lo dispuesto en el acuerdo.
En el caso previsto en el artculo 48, inc. 4, la resolucin
homologatoria dispondr la transferencia de las participaciones societarias
o accionarias de la sociedad deudora al ofertante, debiendo ste depositar
judicialmente a la orden del juzgado interviniente el precio de la
adquisicin, dentro de los tres (3) das de notificada la homologacin por
ministerio de la ley. A tal efecto, la suma depositada en garanta en los
VII. Acreedores con privilegio especial

El art. 52, inc. 3, LCQ establece bsicamente que el acuerdo
homologado no puede ser impuesto a los acreedores con privilegio especial
que no lo hubiesen aceptado.
196

trminos del artculo 48, inc. 4, se computar como suma integrante del
precio. Dicho depsito quedar a disposicin de los socios o accionistas,
quienes debern solicitar la emisin de cheque por parte del juzgado.
Si el acreedor o tercero no depositare el precio de la adquisicin en
el plazo previsto, el juez declarar la quiebra, perdiendo el acreedor o
tercero el depsito efectuado, el cual se afectar como parte integrante del
activo del concurso.
El art. 53, 2 prr., LCQ es un dispositivo especial que debe

considerarse incluido en la regla general prevista en el art. 53, prr. 1, LCQ,
y reglamenta una variedad o posibilidad de acuerdo prevista en el art. 43,
prr. 2, LCQ; una de las tantas posibles.
Este precepto es totalmente innecesario, pues aun en ausencia de
previsin expresa, el juez se halla autorizado (y obligado) para asumir dichas
medidas: esto es, medidas conducentes a la formalizacin de la
reorganizacin societaria o constitucin de sociedad con acreedores y la
fijacin de un plazo. Poco agrega este precepto a las facultades conferidas en
el art. 53, prr. 1, LCQ. Bsicamente abarca todos los actos necesarios para
concretar dicha forma de acuerdo: reuniones de los distintos rganos,
publicidad edictal, formalidades, etctera.
I. Medidas para el cumplimiento del acuerdo

El art. 53, prr. 1, LCQ, inspirado en la legislacin italiana, incluye
una regla general que complementa el dispositivo vinculado con la
homologacin del acuerdo (art. 52, LCQ), ya que dispone las medidas
judiciales necesarias para el cumplimiento del acuerdo que pueden abarcar
una infinidad de situaciones. De la redaccin del precepto surge con claridad
que se trata de una verdadera obligacin legal de disponer tales medidas y no
de una opcin o libre facultad del juez concursal.
Usualmente estas medidas estarn pactadas en el acuerdo al cual
prestaron su conformidad los acreedores; si as no fuera, el juez
oficiosamente debe hacerlo respetando la inteligencia, contenido y finalidad
del acuerdo. Si el juez no arbitrare estas medidas judiciales, puede solicitarlo
un interesado (cualquier acreedor, comit de acreedores o el sndico) y el juez
resolver la cuestin.
III. Supuesto de salvataje de la empresa

Adems de las medidas tendientes al cumplimiento del acuerdo, si
ste se logr en el procedimiento reglado en el art. 48, LCQ, la resolucin
dispondr la transferencia de las participaciones sociales al oferente y el
depsito judicial del precio de adquisicin (determinado conforme el art. 48,
inc. 3 y 7, LCQ). Resulta lgico aclarar que si el propio deudor fuese quien
obtuviere las conformidades, se aplicar lo dispuesto en el art. 48, inc. 6,
LCQ, y que si la valuacin no diera un valor positivo, el tercero adquiere el
derecho a que se le transfiera la titularidad junto con la homologacin del
acuerdo y sin otro trmite, pago o exigencia adicional (art. 48, inc. 7 a],
LCQ).
En caso de que fuera un tercero y la valuacin sea positiva (art. 48,
inc. 7 b], LCQ), existir otra alternativa negociadora (art. 48, inc. 7 c], LCQ).
De todas formas, esta suma deber ser depositada dentro de los tres das de
notificada ministerio legis la resolucin homologatoria. Dicho dinero quedar
disponible a favor de los socios o accionistas, quienes podrn solicitar la
orden de pago o cheque respectivo. Usualmente, tal condicin (la de
accionista) deber acompaarse al listado de accionistas que haya sido
adjuntado al concurso, con vista al rgano de control del concurso.
Si el tercero no depositare en el plazo previsto, el juez declarar la
falencia, perdiendo el tercero el depsito que hubiere realizado. Para los
dems detalles del procedimiento de salvataje, remitimos al comentario
realizado en el art. 48, LCQ.
II. Alternativas
stas pueden consistir (y tomando como parmetro el art. 53, prr. 2,
LCQ) en medidas para la formalizacin, fijacin de plazos, emplazar al
concursado para que designe escribano y otras condiciones. Tambin tiene
que ver con las medidas sealadas en el art. 59, prr. 2, LCQ: constitucin de
garantas pertinentes, mantenimiento de la inhibicin general de bienes,
previsiones que el acuerdo previera, facultades del comit de acreedores,
etctera.
Estas medidas deben tener slo corte "complementario" (ya que no
pueden sustituir la voluntad del deudor y sus acreedores) y slo podrn
dictarse "salvo lo dispuesto en el acuerdo". Si bien esta expresin se
encuentra en el art. 53, prr. 2, in fine, LCQ, cabe entender que califica no
slo el segundo prrafo, sino tanto el primero como el segundo.
197

273, inc. 2, LCQ) y comienza a correr desde el dictado de la sentencia de
homologacin (art. 52, LCQ) y no desde su notificacin.
En caso de recurso de apelacin de los honorarios (art. 272, LCQ), y
atento a su previsin expresa (art. 273, inc. 3, LCQ), dicho recurso tiene
efecto suspensivo (art. 273, inc. 4, LCQ). Por ello, y atento la posibilidad de
modificacin por la alzada, dicha exigibilidad se suspende mientras dure la
tramitacin de la apelacin. Se exige que los honorarios estn firmes.
Si el vencimiento de alguna cuota concordataria de alguna categora
de acreedores fuere anterior a los noventa das, la obligacin de erogar los
honorarios profesionales vence junto con el primer vencimiento. Esta
situacin es aplicable en el caso de que el acuerdo consistiese en pagos
parciales o en espera.
Si la propuesta fuera de otra naturaleza (v.gr.: entrega de bienes,
constitucin de sociedad con acreedores, reorganizacin societaria,
administracin de bienes, etc. -art. 43, 2 prr., LCQ-), los honorarios sern
exigibles desde la homologacin (art. 52, LCQ). Igualmente si la propuesta
fuere mixta. En este caso los plazos se computarn de igual forma que el
acuerdo homologado y bajo condiciones similares.
Art. 54. Honorarios.

Los honorarios a cargo del deudor son exigibles a los noventa (90)
das contados a partir de la homologacin, o simultneamente con el pago
de la primera cuota a alguna de las categoras de acreedores que venciere
antes de ese plazo.
La falta de pago habilita a solicitar la declaracin en quiebra.
I. Honorarios en el concurso preventivo
La sentencia homologatoria (art. 52, LCQ) debe contener la
regulacin de honorarios del sndico, sus letrados patrocinantes (que estarn a
su cargo -art. 257, LCQ-) y del patrocinante del concursado (art. 265, inc. 1,
LCQ) por la tareas profesionales en el proceso principal. Atento a lo
expresado en el precepto, toda regulacin de honorarios peticionada antes de
la homologacin debe diferirse "para su oportunidad".
Si el sndico hubiese sido removido (art. 255, prr. 3, LCQ) o
hubiere renunciado (art. 255, prr. 2, LCQ), o el letrado patrocinante del
sndico (art. 257, LCQ) o del concursado hubiere renunciado o le hubiere
sido revocada su participacin, tampoco corresponde regulacin de
honorarios, y el profesional deber aguardar a la instancia pertinente (esto es,
la homologacin del acuerdo).
Para esta regulacin no es menester que exista peticin de parte
(sndico o letrado del concursado), debiendo efectuarla el juez oficiosamente.
Los porcentajes regulatorios y dems particularidades se encuentra reguladas
en los arts. 265, inc. 1 y 5, 266, 271 y 272, LCQ. El pago de los mismos debe
hacerse en dinero en efectivo.
Este derecho es renunciable, pudiendo el sndico o el letrado del
concursado conformarse con el pago parcial o con el no pago del mismo. Si
el interesado no lo solicita, el juez no puede exigir al concursado de manera
oficiosa que acredite el pago.
III. Intereses
Con relacin a los intereses, no es menester interpelacin previa ni
constitucin en mora, ya que se trata de una obligacin a plazo legalmente
determinado (arg. art. 509, CCiv.). Los mismos se devengan por el slo
fenecimiento de los noventas das otorgados al concursado o el menor plazo
de la cuota concordataria (art. 54, LCQ).
IV. Falta de pago: su esquema prctico
La falta de pago de los honorarios y de sus accesorios (intereses)
habilita al titular de los estipendios a solicitar la declaracin de quiebra.
Si bien algunos autores sealan que el trmite a aplicar a este pedido
es el incidental (art. 280, LCQ), pensamos que el esquema procesal es ms
sencillo: el interesado (sndico o patrocinante del concursado), por escrito,
debe manifestar la situacin de incumplimiento por parte del concursado. El
juez debe correr traslado al concursado por cinco das (art. 273, inc. 1, LCQ)
y al comit de acreedores o sndico (en su caso), a los fines de que se expidan
respecto de lo manifestado.
II. Exigibilidad
La ley seala que dichos estipendios profesionales son exigibles a los
noventa das de la homologacin, salvo que la primera cuota concordataria
venciere con anterioridad. El plazo se cuenta en das hbiles judiciales (art.
198

Dicho traslado debe notificarse por cdula de notificacin (arg art.
278, LCQ) y la misma est a cargo del interesado, no pudiendo el tribunal
concursal suplir la inactividad de los peticionantes.
No contestado el traslado o no acreditado el pago de los mismos, el
juez debe declarar la quiebra (indirecta, similar al incumplimiento -arts. 77,
inc. 1, y 63, LCQ). El concursado no puede excusar dicha solicitud
manifestando que no se halla en insolvencia. Se admite el cumplimiento de
dicha obligacin luego de notificado el traslado ordenado por el juez.
El interesado puede desistir de su pedido de quiebra (indirecta), ya
que se trata de un derecho disponible. Incluso puede hacerlo luego de
notificado el traslado al concursado, ya que no rige aqu la norma del art. 87,
LCQ, aplicable solamente a los pedidos de quiebra directa (art. 77, inc. 2,
LCQ). En caso de declaracin de quiebra, la resolucin es apelable.
sustituye la prestacin por otra (art. 43, LCQ). Aunque lo cierto es que sea
que la voluntad novatoria se reconozca a un acreedor o a la masa (en su
conformacin mayoritaria) debe existir un mnimo mayoritario de voluntad
por parte de los acreedores.
Para ello, dichas acreencias deben estar incluidas en el acuerdo. Y as
lo estarn todas las acreencias quirografarias (art. 43, LCQ) o producir
efectos respecto de todos los acreedores quirografarios cuyos crditos se
hayan originado por causa anterior a la presentacin (art. 56, LCQ). Pero si el
concursado no formul propuesta para privilegiados (art. 44, LCQ), las
consecuencias novatorias (y extintivas) de la homologacin no le sern
alcanzadas.
II. Novacin en el derecho comparado
En el derecho comparado, la regulacin se dividi en cuatro
tendencias legislativas en cuanto a los efectos que proyecta el acuerdo
logrado con los acreedores sobre las obligaciones del deudor y sobre las
garantas de tales obligaciones.
i) As existe un primer grupo, conformado por legislaciones que no
conceden efectos novatorios al acuerdo y que conservan inclumes las
acciones de los acreedores contra los fiadores, coobligados y garantes del
deudor concursado (derecho francs, italiano, espaol, belga, suizo,
brasileo, uruguayo, peruano, venezolano, etc.).
ii) Un segundo grupo est integrado por leyes que sin acordar efectos
novatorios al acuerdo, expresamente declaran extinguidas las obligaciones
del deudor en la parte que hubiera sido objeto de remisin
(independientemente del cumplimiento del acuerdo) y que limitan la accin
contra los fiadores, coobligados y garantes del concursado, siempre que el
acreedor hubiera votado (derecho paraguayo, chileno, costarricense,
portugus, etc.).
iii) El tercer conjunto de leyes est integrado por aquellas que
declaran extinguidas las deudas del concursado solamente en caso de
cumplimiento del acuerdo y que conservan en plenitud las acciones de los
acreedores contra los fiadores, coobligados y garantes de aqul, aunque
limitando el derecho de estos ltimos de ir contra el deudor para recuperar lo
que han pagado (derecho norteamericano, derecho alemn, etc.).
Seccin III - Efectos del acuerdo homologado

Art. 55. Novacin.
(Texto segn art. 6, ley 25.589). En todos los casos, el acuerdo
homologado importa la novacin de todas las obligaciones con origen o
causa anterior al concurso. Esta novacin no causa la extincin de las
obligaciones del fiador ni de los codeudores solidarios.
I. Aproximacin a la idea de novacin
Tanto en la actual redaccin (ley 25589) como en las anteriores, la
homologacin del acuerdo produce la "novacin" de todas las obligaciones
de causa anterior al concurso. En esencia, implica la extincin de la
obligacin original (arg. art. 803, CCiv.) y la transformacin de una
obligacin en otra (art. 801, CCiv.). Se extingue la obligacin reconocida
(cualquiera que sea su causa) y nace una obligacin que tiene como causa
(art. 499, CCiv.) el acuerdo homologado entre los acreedores y el concursado
(art. 52, LCQ). Generalmente se dice que hay novacin cuando se cambia
uno de los elementos esenciales de la relacin jurdica obligatoria (sujeto,
objeto y causa).
Aqu, la novacin se centra fundamentalmente en la causa: el acuerdo
homologado. Pero tambin puede consistir en un cambio de objeto cuando se
199

iv) Por ltimo, un cuarto grupo de antecedentes que acuerdan efecto
novatorio al acuerdo, pero que mantienen inclume el derecho de los
acreedores que no lo votaron en cuanto a la posibilidad de ir contra los
coobligados y fiadores del deudor (anteproyecto espaol de ley concursal del
ao 2000; anteproyecto de ley de concursos para la Repblica Oriental del
Uruguay del profesor Ricardo Olivera Garca, etc.).
Ahora bien, tambin fue objeto de disputas el tema de los alcances

novatorios respecto de los fiadores y codeudores solidarios. As, por un lado,
alguna jurisprudencia haba sealado que "el concordato preventivo del
deudor principal no transforma el monto, intereses, plazos de exigibilidad,
etctera, de las obligaciones de los garantes".
Este fallo mereci la crtica de Esparza, quien no comparte la
solucin del caso con base en argumentos cimentados en la legislacin civil
relativa a la fianza. Expresamente dice: "Hacemos la salvedad de que la
oponibilidad de la quita (el supuesto comn y cotidiano) lo sera siempre y
cuando los acreedores solidarios no hubieren manifestado al otorgar
conformidad que hacan expresa reserva de accionar por el total contra los
obligados solidarios. All no funcionaran cuestiones de interpretacin".
III. Novacin concursal

Por ello, en materia de "novacin concursal" resultan de aplicacin
todas las normas civiles sobre esta forma de extincin de las obligaciones.
Aunque, huelga aclarar, esta aplicacin ser en lo que la normativa concursal
no modifique.
En materia concursal, la novacin tiene la "singularidad" de no
causar la extincin de las obligaciones del fiador ni de los codeudores
solidarios. En este aspecto, la ley concursal se contrapone a la ley civil, ya
que el art. 803, CCiv. seala que la novacin extingue la obligacin principal
con sus accesorios (la fianza es contrato accesorio). Paralelamente, el art. 55,
LCQ tambin se contrapone con el art. 810, CCiv., que dispone que la
novacin entre el acreedor y uno de los deudores por obligaciones solidarias
o indivisibles extingue la obligacin de los otros codeudores.
Esta disposicin ha sido criticada tanto por autores civilistas como
concursalistas, pero lo cierto es que tiene un sentido claro y modifica (en
matices concursales) la novacin del derecho civil. Podr cuestionarse de
lege ferenda, mas de lege lata no admitira otra interpretacin.
En este sentido se ha dicho que el significado de la disposicin que
altera los efectos propios de la novacin se encuentra en que los fiadores y
deudores solidarios, al momento de asumir sus obligaciones como tales, lo
hicieron en su verdadero e integral alcance y contenido, y la circunstancia de
que la obligacin originaria quede modificada por la celebracin del acuerdo
preventivo por parte de los acreedores con el deudor principal no importa por
parte de dichos acreedores una remisin parcial de la deuda. La modificacin
de los alcances de la obligacin principal derivada del acuerdo aprobado por
el rgimen de mayoras no importa una concesin animus donandi, sino un
efecto propio, consecuencia de un instituto tpico, contenido en la ley
concursal.
IV. Sntesis de los efectos

No obstante ello, cabe sealar que la correcta interpretacin de la
norma genera -entre otros y a modo de sntesis- los siguientes efectos:
i) nacimiento de una nueva obligacin (desvinculacin jurdica por el
saldo u obligaciones existentes a la presentacin);
ii) en caso de quiebra posterior, la obligacin a considerar ser la
novada y no la originaria;
iii) slo rige en ausencia de previsin en contrario contenida en la
propuesta de acuerdo, ya que no tiene carcter imperativo (no est
comprometido el orden pblico o inters general);
iv) la novacin alcanza todo el pasivo quirografario del deudor, con
independencia de la denuncia del crdito efectuada en la presentacin del art.
11, LCQ o la verificacin de crditos posterior (arts. 32 y 56, LCQ);
v) no afecta el derecho de los acreedores respecto de los fiadores o
codeudores solidarios, quienes pueden reclamar el total de la deuda
garantizada;
vi) los deudores solidarios con el concursado no pueden oponer
excepciones nacidas del acuerdo preventivo;
vii) se debe modificar la registracin contable de las obligaciones
novadas por el importe novado, ya que ha operado una sustitucin de la
obligacin.
200

Art. 56: Aplicacin a todos los acreedores.
El acuerdo homologado produce efectos respecto de todos los
acreedores quirografarios cuyos crditos se hayan originado por causa
anterior a la presentacin, aunque no hayan participado en el
procedimiento.
Tambin produce iguales efectos respecto de los acreedores
privilegiados verificados, en la medida en que hayan renunciado al
privilegio.
Son absolutamente nulos los beneficios otorgados a los acreedores
que excedan de lo establecido en el acuerdo para cada categora.
Socios solidarios. El acuerdo se extiende a los socios
ilimitadamente responsables, salvo que, como condicin del mismo, se
estableciera mantener su responsabilidad en forma ms amplia respecto de
todos los acreedores comprendidos en l.
Verificacin tarda. Los efectos del acuerdo homologado se aplican
tambin a los acreedores que no hubieran solicitado verificacin, una vez
que hayan sido verificados.
El pedido de verificacin tarda debe deducirse por incidentes
mientras tramite el concurso o, concluido ste, por la accin individual que
corresponda, dentro de los dos aos de la presentacin en concurso.
Si el ttulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado
ante un tribunal distinto que el del concurso, por tratarse de una de las
excepciones previstas en el artculo 21, el pedido de verificacin no se
considerar tardo, si, no obstante haberse excedido el plazo de dos aos
previsto en el prrafo anterior, aqul se dedujere dentro de los seis meses
de haber quedado firme la sentencia.
Vencidos esos plazos prescriben las acciones del acreedor, tanto
respecto de los otros acreedores como del concursado, o terceros
vinculados al acuerdo, salvo que el plazo de prescripcin sea menor.
Cuando la verificacin tarda tramite como incidente durante el
concurso, sern parte en dicho incidente el acreedor y el deudor, debiendo
el sndico emitir un informe una vez concluido el perodo de prueba.
Los acreedores verificados tardamente no pueden reclamar de sus
coacreedores lo que hubieren percibido con arreglo al acuerdo, y el juez
fijar la forma en que se aplicarn los efectos ya ocurridos, teniendo en
cuenta la naturaleza de las prestaciones.
(Artculo modificado por ley 26086).

I. Efectos del acuerdo homologado
Este precepto es uno de los ejes del concurso preventivo, ya que
establece que los efectos del acuerdo homologado -y slo el homologado- se
extienden a todos los acreedores quirografarios anteriores a la presentacin
concursal (concurrentes o no concurrentes e independientemente de su
situacin al momento de la homologacin) segn la categora en la que hayan
quedado incluidos. En la nocin de quirografarios se encuentran los
acreedores renunciantes del privilegio (art. 43, 7, prrs. 8 y 9, LCQ).
Los efectos del acuerdo pueden mirarse desde dos pticas: desde la
del concursado y desde la de los acreedores (que son las dos partes de este
concordato de naturaleza contractual). Bsicamente la homologacin importa
la consolidacin del pasivo del concursado y la novacin de sus obligaciones;
adems la obligatoriedad de ciertas obligaciones, tales como los honorarios
de los profesionales, los aportes y tasas de justicia y la ejecucin de las
medidas para el cumplimiento del acuerdo.
II. Acreedores
Como puede verse, el efecto fundamental es el de cumplir el acuerdo
celebrado con la mayora de acreedores. Los acreedores someten sus
acreencias al acuerdo preventivo homologado hayan o no prestado su
conformidad. La mayora de los acreedores (arts. 45 y 45 bis, LCQ) decide
las condiciones del acuerdo por la minora. La cosa juzgada del acuerdo
homologado tiene eficacia erga omnes y sus principales consecuencias son la
inmutabilidad y la coercibilidad.
El acuerdo afecta a los acreedores concursales (id est: anteriores a la
presentacin concursal). stos son: acreedores concurrentes y no
concurrentes.
En relacin con los acreedores no concurrentes (o sea que no
presentaron su pedido verificatorio), debe decirse que esta situacin no
importa la extincin de la obligacin, ya que pueden concurrir al proceso
concursal incluso luego de concluido (art. 59, LCQ) por la accin individual
pertinente (art. 56, prr. 6, LCQ). Obviamente que mientras el acreedor no se
insine por alguna de las vas concursales (verificacin de crditos
tempestiva -art. 32, LCQ- y tarda -art. 56, LCQ-, pronto pago -arts. 16 y 183,
201

LCQ-, continuacin del proceso de conocimiento -art. 21, inc. 1, LCQ-,
gastos del concurso y contratos -arts. 20 y 240, LCQ-) no podr gozar de los
beneficios del concurso (art. 56, prr. 8, LCQ). Todos los efectos del
concurso afectan a los acreedores no concurrentes (suspensin de intereses
-art. 19, LCQ-, novacin -art. 55, LCQ-, etc.).
Tampoco importa la naturaleza de la acreencia (civil, comercial,
laboral, fiscal, financiera, etc.). Obvio resulta aclarar que los efectos del
acuerdo no se extienden a los acreedores privilegiados, salvo que se hubiesen
ofrecido propuestas para privilegiados y se hubiesen obtenido las
conformidades suficientes: unanimidad en caso de los privilegiados
especiales y mayora absoluta de acreedores y dos terceras partes de capital
para los privilegiados generales (arts. 44, 47 y 57, LCQ).
S es importante que sean acreedores concursales, pues los
posconcursales tienen expedita la va ordinaria: no estn sometidos a la
verificacin de crditos (art. 32, LCQ) y tampoco al fuero de atraccin (art.
21, LCQ). La sentencia obtenida, incluso la de naturaleza ejecutiva, puede ser
ejecutada corrientemente, pues el concurso preventivo no la afecta.
El acuerdo homologado afecta a los acreedores en la medida de la
categora en la cual dicho crdito fue incluido. Si un acreedor ingresa
tardamente al acuerdo y no puede ser incorporado en una categora
determinada, dicha eleccin corresponde, en principio, al acreedor (art. 52,
inc. 2 b], LCQ), con cierta supervisin del juez (arg. art. 56, prr. 8, LCQ).
2. Nulidad
Se trata de una nulidad absoluta y no de una ineficacia relativa
(inoponibilidad). Y por ello, el acto es nulo (art. 1044, CCiv.), de nulidad
manifiesta (art. 1038, CCiv.) y absoluta (art. 1047, CCiv.). Por ello, puede ser
declarado de oficio por el juez, invocada por los restantes acreedores, por el
sndico, por el Ministerio Pblico (pero no por el sujeto que ha ejecutado el
acto debiendo saber el vicio que lo invalidaba) y no es susceptible de
confirmacin (arg. art. 1047, CCiv.).
No se requiere intencionalidad por parte del concursado, ni del
acreedor: es suficiente con la constatacin de los beneficios especficos a
cierto acreedor. Si existe connivencia entre ambos, la conducta tambin es
reprimible por el derecho penal (art. 180, Cd. Pen.).
Mal dice la ley que la nulidad es de los beneficios. Ellos son
simplemente una consecuencia de un acto que los otorga. Por ello, lo nulo es
el acto y no los beneficios, aun cuando la nulidad del acto importe la de sus
beneficios (arg. art. 1050, CCiv.).
3. Excepciones
Se admite la diferenciacin entre acreedores integrantes de distintas
categoras (art. 43, prr. 3, LCQ), aunque dentro de cada categora no puede
haber diferencias: deben ser iguales. Incluso el deudor puede efectuar ms de
una propuesta (art. 43, prr. 3, LCQ), pero deber hacerla para todos los
integrantes de una categora.
Si los beneficios que excedan lo establecido en el acuerdo son para
todos los acreedores (v.gr.: el pago de intereses o la cancelacin anticipada de
una cuota concordataria), no hay nulidad, ya que no hay violacin del
principio de igualdad concursal y tampoco existe perjuicio alguno.
Tampoco podr esgrimirse nulidad si el beneficio ha acaecido luego
de declarado el cumplimiento del concurso (art. 59, 2 parte, LCQ). Debido al
efecto de la novacin concursal (art. 55, LCQ), si el deudor pag ms de lo
establecido en el acuerdo, el acreedor no est autorizado a retener (art. 515,
CCiv.) y el concursado puede repetir lo pagado (ya que hoy el saldo impago,
a diferencia del rgimen anterior, no subsiste como obligacin natural -art.
515, CCiv.-), salvo pacto en contrario.
III. Principio de igualdad

1. Regulacin
La norma tambin establece el principio de la pars condicio
creditorum para el acuerdo homologado, en consonancia con el sistema
jurdico (aun cuando no es un efecto de la homologacin). Si existen dudas
relativas a si el art. 16, LCQ rige hasta la conclusin del concurso (art. 59,
LCQ), el 56, prr. 3, LCQ las despeja con fuerza: son absolutamente nulos
los beneficios otorgados a los acreedores que excedan de lo establecido en el
acuerdo para cada categora (art. 56, prr. 3, LCQ).
Bsicamente consiste en el otorgamiento de ciertas concesiones ms
beneficiosas para determinados acreedores que no fueron otorgadas a los
restantes en vistas de la obtencin de la conformidad o de otros beneficios
paraconcursales.
202

IV. Extensin a los socios ilimitadamente responsables
Los efectos del acuerdo tambin se extienden a los socios
ilimitadamente responsables (y no a los socios solidarios como errneamente
lo seala el epgrafe del prrafo). Esta disposicin guarda coherencia con los
arts. 12, 14, inc. 1 y 7, 18, 23 y 25, LCQ. En la nocin de socios con
responsabilidad ilimitada remitimos a lo expresado en el comentario en el art.
14, LCQ. Baste sealar que este concepto refiere al socio que debe responder
por todo el pasivo de la sociedad con la totalidad de su patrimonio.
Con ciertas dudas en su naturaleza jurdica, el precepto incluye a los
socios ilimitadamente responsables en el acuerdo; y por ello la novacin
hecha por cualquier coacreedor extingue la obligacin anterior a la
presentacin concursal y nace otra del acuerdo arribado (arg. art. 707, CCiv.).
Los acreedores slo pueden reclamar a los socios en las condiciones
pactadas con la sociedad en el acuerdo por la va que corresponda (pues no
hay fuero de atraccin -art. 21, LCQ-, ni obligatoriedad de insinuarse -art. 32,
LCQ-). El saldo restante ha sido novado (art. 55, LCQ) y no subsiste ni como
obligacin natural (art. 515, CCiv.).
Si el socio (ilimitadamente responsable) se concursa, los acreedores
sociales debern insinuarse en su pasivo por el monto del acuerdo (art. 55,
LCQ), salvo acuerdo en contrario (art. 56, prr. 4, LCQ).
Cabe aclarar que el acuerdo preventivo no afecta a los acreedores
particulares de los socios ilimitadamente responsables. Quien se concursa es
la sociedad y no los socios; el nico beneficio que reciben estos socios es la
extensin de los efectos del acuerdo respecto de los acreedores sociales; pero
el acuerdo no se extiende a los acreedores personales.
Se admite una excepcin a este principio: que en el acuerdo
preventivo se haya pactado una responsabilidad ms amplia respecto de los
acreedores. Pero esta excepcin est fuertemente condicionada: i) debe ser
"condicin del mismo" y no un mero acuerdo de partes (sobre todo teniendo
en cuenta que se trata de una excepcin al principio general); ii) debe integrar
la causa del acuerdo (arts. 499, 500 y ss., CCiv.).
La interpretacin debe ser restrictiva y en caso de duda debe estarse
por la novacin de la obligacin (art. 55, LCQ) y no por la responsabilidad
ms amplia.
Este mantenimiento de responsabilidad de los socios debe beneficiar
a "todos" los acreedores y no slo a una parte de ellos (independientemente
del sentido y contenido de su conformidad). Ello es una clara derivacin del

principio de igualdad concursal (art. 16, CN, y arts. 16 y 56, LCQ).
Algunos autores entienden que el acuerdo puede agravar o eximir la
situacin de los socios ilimitados. Cmara -en posicin que se comparteentiende que la responsabilidad de los socios est fijada por ley: el convenio
podr liberarlos o morigerarla, pero no empeorar la situacin. Adems, cabe
entender que tanto puede pactarse la liberacin de todos como de algunos de
los socios. Est en los acreedores aceptar la morigeracin de la
responsabilidad de algunos socios y no de otros, ya que ello no altera la pars
condicio creditorum.
V. Verificacin tarda
1. Alternativa insinuatoria
Al margen de las crticas a la ubicacin metodolgica de la
verificacin tarda (dentro de los efectos del acuerdo), lo cierto es que el
precepto regula la posibilidad de que los efectos de la homologacin se
apliquen a los acreedores que hayan solicitado y obtenido la verificacin
tarda de su acreencia en el concurso preventivo.
2. Aplicabilidad en la quiebra
Se ha discutido si el art. 56, 2 parte, LCQ se aplica tambin a la
quiebra. Entendemos que este dispositivo slo se refiere al concurso
preventivo y deviene inaplicable en la falencia. Ello no implica que la
verificacin tarda est proscripta en la quiebra, sino que se aplican lisa y
llanamente (y sin las variantes del art. 56, 2 parte, LCQ) las disposiciones
del incidente concursal (art. 280, LCQ).
3. Trmite procesal
En el concurso preventivo la verificacin tarda tambin debe
tramitar por incidente (arts. 56, prr. 6, y 280, LCQ), aunque con algunas
particularidades especiales (art. 56, prrs. 6 y 7, LCQ).
Por ello, tramita por pieza separada (art. 280, LCQ), debe ofrecerse
toda la prueba y agregarse la documental (art. 281, prr. 1, LCQ), el traslado
es de diez das (art. 281, prr. 2, LCQ), se abre a prueba por un mximo de
veinte das (art. 282, 1 prr., LCQ), no hay alegato (art. 282, prr. 2, LCQ),
slo es apelable la resolucin que pone fin al incidente (art. 285, prr. 1,
LCQ). La caducidad de instancia opera a los tres meses (art. 277, LCQ).
203

No existe inconveniente procesal-sustancial en admitir que el
acreedor que ha impetrado su verificacin tarda pueda desistir de su intento
verificatorio. Su "crdito" es perfectamente disponible. Desistir implica
necesariamente un acto de disposicin. A ello se le suma que con el
desistimiento no se afecta de ningn modo a los dems acreedores.
Distinta es la situacin del allanamiento del concursado
preventivamente o de la transaccin: la determinacin del pasivo concursal
no puede resultar de omisiones, rebeldas o acuerdos. Igual valoracin debe
hacerse en torno a la falta de contestacin de la demanda por parte del
concursado.
A diferencia de la verificacin tempestiva (que slo tributa el arancel
del art. 32, LCQ), la verificacin tarda debe tributar aportes previsionales y
tasa de justicia de conformidad a las reglas procesales locales (art. 278,
LCQ).
Sern parte en el incidente de verificacin tarda el acreedor (actor) y
el concursado (demandado).
4. Papel del sndico
El sndico no es parte; slo debe emitir un informe al finalizar el
perodo probatorio (art. 56, prr. 7, LCQ). Por ello alguna jurisprudencia ha
entendido que no corresponde regular honorarios al funcionario sindical, ya
que no es parte, y que los mismos deben incluirse en la regulacin general
(art. 265, inc. 1, LCQ).
Este dictamen (de contenido similar al del art. 35, LCQ, aunque debe
emitirse en un proceso de conocimiento) debe contener un anlisis completo
de los elementos arrimados al proceso e incluir una opinin fundada sobre la
procedencia o improcedencia del crdito pretendido. El hecho de que no se
hayan diligenciado medidas probatorias no exime a la sindicatura de emitir el
informe.
Si el rgano sindical al momento de producir su informe tiene en su
poder algn elemento probatorio que tienda a esclarecer la contienda, debe
arrimarlo. Mientras este informe no se produzca, el juez no puede
pronunciarse. No se puede dar por decado el derecho dejado de usar, aunque
nada obsta a que se le apliquen las respectivas sanciones concursales (art.
255, LCQ).
Cabe aclarar que el art. 56, LCQ slo es aplicable al concurso
preventivo y no al proceso falencial. Por ende, en la quiebra el sndico es
parte, pues se aplica lisa y llanamente el art. 280, LCQ, y el fallido ha

perdido su legitimacin procesal (art. 110, LCQ): no debe emitir este informe
sino contestar la incidencia ofreciendo prueba.
5. Control de los acreedores
A diferencia de la verificacin tempestiva (en la que existe un
perodo de observaciones -art. 34, LCQ-), en la verificacin tarda no existe
regulacin del control de los acreedores legitimados. Sin perjuicio de ello, los
eventuales fraudes, abusos o connivencias para incrementar el pasivo podrn
ser deducidas en la etapa de impugnacin (art. 50, inc. 3, LCQ) o de nulidad
(art. 60, prr. 2, LCQ).
El superprivilegio no es tal, pues cualquier acreedor puede denunciar
dicha situacin (aun cuando el control no est institucionalizado legalmente)
y el juez deber arbitrar los medios que estn a su alcance (art. 274, LCQ).
An ms: el sndico debe estar alerta de cualquier irregularidad del tipo
descripto que detecte en los incidentes de verificacin tarda y debe tomar
todas las medidas probatorias que estuviesen a su alcance.
6. Oportunidad de la presentacin
El incidente de verificacin tarda debe presentarse mientras tramite
el concurso. El dies a quo ocurre con el fenecimiento para el plazo de
verificacin tempestiva (arts. 14, inc. 3, y 32, LCQ) y el dies a quem se
radica en la conclusin del concurso (art. 59, LCQ). Luego de este estado
procesal, el reconocimiento del crdito debe intentarse por la accin que
corresponda (art. 56, prr. 6, LCQ). El plazo de dos aos no es para la
presentacin (como dice la ley), sino de prescripcin.
7. Prescripcin
En relacin a este plazo bianual de prescripcin (que no se aplica a la
quiebra, la que se rige por la prescripcin ordinaria de los crdito) cabe
sealar que el plazo ser de dos aos salvo que la prescripcin del crdito sea
menor (v.gr., la obligacin de pagar a los posaderos y fonderos la comida y la
habitacin, a los dueos de colegio o casas de pensin el precio de la pensin
y de los maestros, etc. -art. 4035, CCiv.-; la accin del comprador para
rescindir el contrato o pedir indemnizacin de la carga no aparente que sufra
la cosa comprada -art. 4040, CCiv.-; la accin redhibitoria y quanti minoris
-art. 4041, CCiv.-, etc.).
El cmputo de la misma se realizar desde la presentacin del
concurso. Si ha transcurrido un tiempo superior a los dos aos (o menor en
204

caso de que la prescripcin ordinaria lo sea -art. 56, prr. 6, in fine, LCQ-)
desde la presentacin y la efectiva apertura (por dilaciones previas o por
recurso de apelacin debido al rechazo del concurso preventivo -art. 13, prr.
2, LCQ-), debe acudirse a la "dispensa" de la prescripcin prevista en el art.
3980, CCiv.
Este efecto de abreviacin de la prescripcin liberatoria se produce
slo en el concurso preventivo exitoso (esto es, que no se haya frustrado por
el desistimiento -arts. 30 y 31, LCQ- o por quiebra indirecta -art. 77, inc. 11,
LCQ-).
Alguna situacin conflictiva se genera en relacin a los plazos de
prescripcin y la quiebra indirecta. El problema se vincula con el plazo de
prescripcin especial transcurrido ntegramente durante el concurso
preventivo (pero sin declaracin expresa de prescripcin) y el renacimiento
del plazo de prescripcin ordinario en la quiebra. An ms: la declaracin de
quiebra antes del vencimiento de los dos aos de presentacin y la
posibilidad del fallido de oponer la prescripcin abreviada.
En cuanto a los legitimados para oponer la prescripcin, cabe sealar
que la misma no puede oponerse oficiosamente (art. 3964, CCiv.). La misma
debe oponerla el concursado preventivamente, al contestar la demanda
incidental (arg. art. 3962, CCiv.), y el sndico, al realizar el informe del art.
56, LCQ (pues es la primera presentacin que hace en juicio -arg. art. 3962,
CCiv.-).
No estn legitimados para oponer excepcin de prescripcin los
restantes acreedores (aunque s pueden anoticiar al rgano sindical, sea
mediante presentacin en el expediente principal o de manera extrajudicial),
ni el Ministerio Pblico.
S puede oponerla (pues as parece surgir del art. 56, prr. 6, LCQ) el
tercero vinculado al acuerdo (fiador, garante o socio ilimitadamente
responsable). A tales efectos deber solicitar participacin en dicho proceso
verificatorio.
La demanda de verificacin interrumpe la prescripcin, aunque sea
interpuesta ante juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el
demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio (art.
3986, CCiv.).
Si el acreedor hubiere optado por continuar el proceso de
conocimiento (art. 21, inc. 1, LCQ), la prescripcin no puede ser interpuesta
aun cuando se haya superado el plazo de prescripcin, en funcin de la

continuidad de la instancia.
8. Sentencia y costas
El proceso de verificacin tarda culmina con una sentencia que
verifica o no el crdito del acreedor, mas no puede -como incorrectamente lo
hace la ley- declararlo admisible. Ello as, pues el disconforme slo tiene la
va impugnatoria del recurso de apelacin (art. 285, LCQ) y no el incidente
de revisin (art. 37, LCQ).
A diferencia del trmite ordinario de verificacin, en donde no se
generan costas, en la verificacin tarda -y conforme jurisprudencia unnimes proceden y se imponen al acreedor tardo. Esta afirmacin surge, de
manera implcita y a contrario sensu, del art. 202, LCQ, que luego de tratar el
tema de la posibilidad de verificacin incidental en la quiebra declarada por
aplicacin del art. 77, inc. 1, LCQ, "aclara" que "no se aplican costas". No se
aplican costas, a diferencia de la contemplada en el art. 56, LCQ, en donde s
se generan.
El principio general es que quien solicita la verificacin tarda debe
soportar las costas devengadas, entre otras razones porque el acreedor tuvo la
oportunidad procesal para presentar su pedido tempestivamente. Si dicho
acreedor, por una causa injustificada, se presenta fuera de trmino a travs
del incidente de insinuacin tardo, generando con su conducta un desgaste
jurisdiccional innecesario, debe cargar con este desgaste. "Nemo auditur
turpitudinem suam allegans" y adems el concurso preventivo no tiene por
qu soportar una va ms onerosa por la arbitraria voluntad del insinuante.
Sin embargo, como en toda regla, la doctrina y la jurisprudencia han
torneado ciertas excepciones (solucin que se arribar en cada caso en
concreto). As se ha dicho:
i) pueden imponerse costas por su orden cuando media una
"injustificada oposicin a la demanda";
ii) para que sean impuestas a cargo del concurso, deben existir
motivos justificados por los que el sedicente acreedor haya presentado
extemporneamente su pedido;
iii) debe exonerarse cuando la exacta determinacin del crdito
depende de la realizacin previa de liquidaciones en trmites administrativos
"necesarios", que pudieran excusar la peticin tarda, aunque hay
jurisprudencia en el sentido contrario;
205

iv) algunos autores han valorado la omisin de enviar las cartas del
art. 29, LCQ como un eximente de costas a los verificantes tardos.
No obstante ello, cabe advertir que cada situacin procesal particular
puede arrojar un resultado distinto a la luz de las circunstancias del caso. El
juez no puede ceirse a pautas de interpretacin estrictas (sea para la
imposicin como para la eximicin de las costas), pues correra el riesgo de
cometer una injusticia. La ausencia de una regla expresa permite cierta
flexibilidad en las reglas y excepciones.
9. Pronta verificacin
9.1. Esquema legal
El precepto en estudio, ubicado en el prrafo sptimo del art. 56,
puntualmente dispone que "...Si el ttulo verificatorio fuere una sentencia de
un juicio tramitado ante un tribunal distinto que el del concurso, por tratarse
de una de las excepciones previstas en el art. 21, el pedido de verificacin no
se considerar tardo, si, no obstante haberse excedido el plazo de dos aos
previsto en el prrafo anterior, aquel se dedujere dentro de los seis meses de
haber quedado firme la sentencia-".
La norma aludida pretende asegurar la concursalidad al establecer, de
manera expresa, la obligacin del acreedor que ha obtenido reconocimiento
mediante la prosecucin del juicio singular, de concurrir ante el juez
concursal a verificar.
As, se advierte que pese a que el juicio de conocimiento ha
procedido con el contralor sindical, la sentencia vale como "ttulo
verificatorio", locucin que merece un correcto anlisis.
Asimismo, el acreedor, en principio se insina por va incidental, an
cuando no puede ignorarse que por razones de tiempo podra estar concluido
el concurso, lo que llevara a preguntarnos si no debe hacerlo por la accin
singular que corresponda, y qu alcance tiene este dispositivo ante la
culminacin de un proceso ordinario.
Desde otro costado, nuevamente corresponde interrogarse sobre la
actuacin sindical que en el juicio singular fue "parte necesaria", y en la
insinuacin verificatoria debe pronunciarse en los trminos del art. 35 sobre
la existencia, legitimidad, cuanta y privilegio de crdito reconocido en el
proceso singular.
En esta inteligencia, la diligencia del acreedor impone que no pueda

hablarse de verificacin tarda, cuestin que influye decididamente sobre el
criterio de imposicin de costas.
En igual sentido, y por las mismas razones, se produce la dispensa de
la prescripcin concursal, en tanto y en cuanto el acreedor se insine dentro
de los seis meses de haber obtenido sentencia.
Por ltimo, no podemos obviar la cuestin de los honorarios que
pareciera seguir el principio de retribucin nica a cargo del juez concursal
en caso de que el condenado sea el concursado.
Los aspectos reseados requieren de una exgesis normativa que
integre adecuadamente el sistema para su correcta aplicacin.
9.2. El mal llamado "ttulo verificatorio"
El precepto contenido en el pargrafo sptimo del art. 56 ordena que
la sentencia recaida en los procesos de conocimiento que escapan al fuero de
atraccin, deba insinuarse en el pasivo concursal.
La norma denomina a dicha pieza procesal como "ttulo
verificatorio", lo que ha producido perplejidad en la doctrina en cuanto al
alcance del nomen juris.
En efecto, si el juicio ordinario tramita con el contralor del sndico,
de conformidad a la manda del nuevo art. 21, pargrafo cuarto, pareciera
razonable que la declaracin jurisdiccional contenida en el resolutorio
respectivo, tenga fuerza verificatoria.
De lo contrario, se articula un sistema de "doble vuelta", es decir, el
proceso de conocimiento tramita ante el juez natural originario, que es el
rgano jurisdiccional competente para declarar el derecho del pretenso
acreedor, pese a lo cual la sentencia que cierra dicha etapa debe obtener un
"nuevo reconocimiento", por parte del juez concursal.
Un desgaste jurisdiccional que no parece congruente, an cuando se
aduzca que de este modo se respeta la concursalidad.
As, cuando la ley 26086 nomina a la sentencia como ttulo
verificatorio, no agrega absolutamente nada a la declaracin jurisdiccional
del juez originario, y constituye un concepto que solo trae confusin, pues en
realidad no se verifica la sentencia, sino el crdito por ella reconocido.
En efecto, el juez concursal tiene la labor virtualmente "facilitada"
por el trmite ordinario que le precede, pero de todas maneras, debe
pronunciarse sobre la cristalizacin del crdito, es decir, la suspensin de los
206

intereses, cuestin que en materia laboral, puede volver a ser un tema
polmico, en especial, despus del plenario de la Camara Nacional de
Comercio en la causa "Excursionistas..." donde se dispuso la no cristalizacin
de los crditos laborales.
Por otra parte, el rgano jurisdiccional debe graduar el crdito segn
su naturaleza, otorgndole la categora que le corresponde, ya sea privilegio
especial, general o quirografario.
Desde otro costado, en el caso de los crditos laborales, deber
pronunciarse sobre la procedencia de la indemnizacin plena o reducida, art.
245 y/o 247, LCT, segn la calificacin que efecte sobre la imputabilidad de
las causas del concurso. En este aspecto, la ley mantiene en cabeza del juez
concursal, de conformidad al art. 294, la calificacin de la conducta del
empleador a los fines de determinar el monto de la indemnizacin que
corresponda al trabajador.
Ahora bien, el reconocimiento de la competencia del juez laboral
para la correcta tutela de los derechos del trabajador arroja un cono de
sombra sobre el alcance del art. 294 y a no dudarlo, los laboralistas
plantearn la plenitud del fuero laboral para todos los aspectos derivados de
la relacin de trabajo, incluido el tipo de indemnizacin y la coniguiente
calificacin de la conducta del empleador.
Desde otra perspectiva, y an tratndose de crditos quirografarios y
reconocidos en procesos civiles, tambin el "ttulo verificatorio" lo constituye
el negocio jurdico subyacente, de manera tal que la nomenclatura utilizada,
es una expresin fallida del legislador.
De todas formas, el nuevo proceso verificatorio constituye una va
simplificada", al decir de Heredia, cuya nica finalidad la constituye la
incorporacin "formal" al pasivo concursal de un crdito que, en realidad, ya
fue reconocido por el juez natural.
Esta accin debe sustanciarse segn las pautas procesales que

correspondan segn el tipo y lugar de accin (civil, comercial, laboral,
societario, etc.). Las particularidades de prueba, alegatos, apelacin,
perencin de instancia, etc., se rigen por el ordenamiento respectivo.
El sndico no tiene participacin, pues la ley no lo ha previsto
(adems, porque ha finalizado su intervencin -art. 59, 1 prr., LCQ-).
La competencia de esta accin ser la del juez que ha conocido el
concurso (ya que el fuero de atraccin concluye slo con la finalizacin del
concurso preventivo). La sentencia que se dicte tendr valor verificatorio
(arg. art. 21, inc. 1, LCQ). Ser apelable segn las pautas procesales
particulares. En relacin con las costas se aplica el principio objetivo de la
derrota y todas las disposiciones procesales.
Si ya hubiera accin de conocimiento iniciada en otra jurisdiccin y
atrada al proceso universal (art. 21, inc. 1, LCQ), sera conveniente por
principios de economa procesal (art. 278, LCQ) que dicho proceso se
contine en el estado en que se encuentre.
El juez fijar -para los acreedores tardos- la forma en que se
aplicarn los efectos ya ocurridos, teniendo en cuenta la naturaleza de las
prestaciones. La LCQ aclara que no podr reclamar a los restantes acreedores
lo que hubiere percibido con arreglo al acuerdo.
El hecho de ser un verificante tardo no excluye el sometimiento al
acuerdo preventivo (art. 56, 1 prr., LCQ); simplemente impone que el juez
fije la forma sobre cmo percibir lo reconocido. Si el juez no lo hiciere, el
acreedor puede solicitarlo. Incluso, si el deudor no hubiese establecido una
categora de acreedores especfica, deber incluirlo en una categora que
razonablemente se adecue a su crdito.
Art. 57. Acuerdos para acreedores privilegiados.

Los efectos de las clusulas que comprenden a los acreedores
privilegiados se producen, nicamente, si el acuerdo resulta homologado.
Los acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el
acuerdo preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez
que corresponda, de acuerdo con la naturaleza de sus crditos. Tambin
podrn pedir la quiebra del deudor de conformidad a lo previsto en el
artculo 80, segundo prrafo.
VI. Accin individual que corresponda

Si el proceso de concurso preventivo ha concluido (art. 59, 1 parte,
LCQ), el acreedor, en lugar de incoar el incidente de verificacin tarda, debe
iniciar la "accin individual que corresponda", siempre que el concurso no
haya sido declarado cumplido (art. 59, 2 parte, LCQ) y que se trate de un
proceso de conocimiento (arg. art. 21, LCQ).
207

slo deber declararse la nulidad del acuerdo y no la quiebra del concursado
-art. 61, LCQ-, salvo pacto en contrario -art. 44, LCQ-).
I. Acuerdo para privilegiados

La propuesta para acreedores privilegiados es optativa (art. 44,
LCQ), ya que el no ofrecimiento de propuesta a los privilegiados no afecta el
rgimen del concurso. Si la hubiese ofrecido a los acreedores con privilegio,
la no conformidad de stos no afecta el acuerdo, salvo condicionamiento
expreso (art. 47, prr. 2, LCQ).
El enunciado del art. 57, LCQ no slo es sobreabundante, sino
tambin equvoco. Es sobreabundante, pues si no hay acuerdo (ni efectos)
para quirografarios mientras el mismo no se homologue, menos lo habr para
acreedores privilegiados (si es que no hay homologacin). No importa que el
acuerdo para privilegiados haya logrado las conformidades necesarias (art.
47, LCQ); si los quirografarios no lo aprobaron, el acuerdo no producir
efectos para nadie.
III. Acreedor con privilegio general tardo

Si el acreedor tardo tiene privilegio general, ya no se requiere
unanimidad (art. 44, LCQ), con lo cual el acuerdo logrado con los restantes
acreedores privilegiados se le impondra (arg. art. 56, 1 prr., LCQ).
IV. Oportunidad de cobro
Como puede verse, y vinculado con la oportunidad de cobro de los
privilegiados, sta debe analizarse desde dos perspectivas: si obtuvo acuerdo
para privilegiados, ste ser ley para las partes (arts. 52 y 56, LCQ) y deber
estarse a lo pactado.
Si el acreedor con privilegio no estuviese incluido en el acuerdo,
tiene dos posibilidades: i) ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez
que corresponda; ii) pedir la quiebra.
1. Ejecucin de sentencia
El acreedor entonces puede iniciar la ejecucin de la sentencia de
verificacin (art. 36, LCQ) o la que reconoci el crdito (incidente de
revisin -art. 37, LCQ-; pronto pago -art. 16, LCQ-; continuacin del proceso
de conocimiento -art. 21, inc. 1, LCQ-; verificacin tarda o accin individual
que corresponda -art. 56, LCQ-). La competencia de ejecucin es la del juez
que debe entender de acuerdo a la naturaleza del crdito en cuestin (por
territorio, materia, grado, turno), como as tambin para las cuestiones
conexas (como puede ser, medidas cautelares).
En cuanto a la oportunidad para ejecutar la sentencia verificatoria,
algunos autores entienden que debe ser "luego" de la homologacin del
acuerdo. Barreiro y Lorente, en una interpretacin que compartimos,
entienden que los acreedores privilegiados recuperan el ejercicio de sus
acciones individuales "antes de la homologacin".
2. Peticin de quiebra
El acreedor tambin puede peticionar la quiebra del deudor "de
conformidad a lo previsto en el art. 80, prr. 2, LCQ". La redaccin de la
norma abre algunos interrogantes, ya que de conformidad a esta norma el
acreedor privilegiado especial debe acreditar sumariamente que los bienes
afectados son insuficientes para cubrir el crdito privilegiado y que esta
II. Acreedor privilegiado especial tardo

Puede suceder que haya habido acuerdo homologado para
quirografarios y privilegiados y luego de la homologacin algn acreedor se
haya presentado tardamente. Si el acreedor tardo tiene privilegio especial, y
atento a que el acuerdo con acreedores con privilegio especial requiere
unanimidad (art. 44, in fine, LCQ), el acuerdo no produce efectos respecto
del acreedor tardo. Ahora bien, la duda se insina en torno a la validez del
acuerdo homologado respecto de los restantes acreedores con privilegio
especial (por la unanimidad exigida).
Aqu habra que distinguir si el acuerdo tuvo principio de ejecucin o
no. Si comenz a ejecutarse, parece un despropsito que el acuerdo
homologado cese en sus efectos. Pero si no hubo comienzo de ejecucin,
cualquier acreedor podra argir que a los fines de dar la conformidad tuvo en
cuenta las conformidades de todos los acreedores con privilegio especial.
De todas formas, la no obtencin del acuerdo con los privilegiados
no hace caer el acuerdo con los quirografarios, salvo pacto en contrario (art.
44, LCQ). Las vas con las que cuenta el acreedor privilegiado son la
impugnacin del acuerdo (error en el cmputo de la mayora necesaria -art.
50, inc. 1, LCQ-) y nulidad (art. 60, LCQ, aunque la nulidad del acuerdo con
privilegiados no afecta el acuerdo con los quirografarios, razn por la cual
208

prueba no ser necesaria para los crditos laborales privilegiados (arts. 241,
inc. 2, y 246, inc. 1, LCQ).
Por ello, el acreedor con privilegio general tambin est incluido en
el precepto, no deber acreditar la referida insuficiencia y estara en mejores
condiciones que el acreedor con privilegio especial (interpretacin literal del
art. 80, prr. 2, LCQ).
Tambin se advierte cierta incoherencia en que si el asiento del
privilegio especial es insuficiente para cubrir el crdito, el remanente no
percibido del crdito sera un crdito quirografario concursal (y no
posconcursal). Y si as fuera, debera estar incluido en idntica situacin que
los restantes acreedores concursales (arg. art. 56, prr. 3, LCQ) y la quiebra
carecera de razn pues en nada beneficiara a estos acreedores. El
fundamento de la acreditacin sumaria de la insuficiencia tiene otras razones.
Lo cierto es que a pesar de lo establecido por algn autor, la quiebra
que se decrete en los trminos del art. 57, in fine, es directa, ya que no existe
incumplimiento del acuerdo (o alguna de las situaciones especialmente
previstos en el art. 77, LCQ, o textos relacionados). Sin perjuicio de ello,
sera conveniente que la misma tramite no slo en la misma competencia
concursal, sino en el mismo concursal, siendo una medida (art. 274, LCQ) de
celeridad y economa procesal (art. 278, LCQ) que intervenga el mismo
sndico designado en el concurso.
respectiva, debiendo el concursado poner a disposicin del juzgado la

prestacin a que tenga derecho el acreedor, si ste lo solicita.
El juez puede ordenar la entrega al acreedor o disponer la forma
de conservacin del bien que el concursado deba entregar. En el primer
caso, fijar una caucin que el acreedor deber constituir antes de
procederse a la entrega. En el segundo, determinar si el bien debe
permanecer en poder del deudor o ser depositado en el lugar y forma que
disponga. La resolucin que se dicte sobre lo regulado por el apartado
precedente es apelable.
I. Cumplimiento del acuerdo respecto de crditos admisibles
sujetos a revisin
A pesar de la defectuosa tcnica legislativa del precepto, se establece
que el hecho de que un crdito o su privilegio haya sido declarado admisible
(art. 36, LCQ) no obsta al cumplimiento del acuerdo por parte del
concursado, aun en los casos en que se hubiese iniciado incidente de revisin
(art. 37, prr. 2, LCQ). El juez debe decidir la modalidad de la efectivizacin
del cumplimiento del acuerdo concordatario, sea mediante la entrega al
acreedor previa caucin o estableciendo condiciones de conservacin del
bien a entregar (art. 58, prr. 2, LCQ).
Lo que procura evitar esta norma es que el concursado observe los
crditos insinuados (conducta que acarrear la admisibilidad del mismo y no
la verificacin -art. 36, prrs. 1 y 2, LCQ-) y luego solicite el recurso de
revisin (art. 37, prr. 2, LCQ) de todos los crditos, logrando dilatar el pago
del acuerdo. Busca impedir que la sola interposicin del incidente de revisin
no opere como una suerte de "moratoria" para el cumplimiento del acuerdo.
Tambin procura evitar el dolo o la mala fe en la interposicin del recurso de
revisin contra los crditos admitidos.
V. Intereses
A pesar de la regla del art. 19, LCQ, la jurisprudencia ha sealado
que el capital privilegiado, una vez homologado el acuerdo preventivo que no
alcanza a acreedores privilegiados, debe ser atendido en forma inmediata por
la concursada. As los intereses, aunque accesorios de un crdito concursal,
renacen a partir de una nueva mora ocurrida ante la falta de atencin de los
crditos una vez homologado el acuerdo. Por ello, al responder a un
incumplimiento posterior al concursamiento, resultan ajenos al proceso
universal y son inmediatamente exigibles.
II. Regla general

No obstante lo dicho, la regla sigue siendo el no cumplimiento del
acuerdo hasta que el recurso de revisin no se resuelva. Para que el
concursado cumpla el acuerdo o la cuota concordataria se requiere solicitud
del acreedor. Por ello, el deudor no estar en mora (art. 509, CCiv.) hasta
tanto el acreedor no lo exija.
Art. 58. Reclamacin contra crditos admitidos: efectos.

La reclamacin contra la declaracin de admisibilidad de un
crdito o privilegio no impide el cumplimiento del acuerdo u obligacin
209

III. Solicitud de acreedor
No se establecen formalidades en relacin a esta solicitud, por lo que
cabe entender que puede operar judicial o extrajudicialmente. Simplemente
ser necesario el requerimiento del cumplimiento de la obligacin
concordataria.
Si el requerimiento fuera judicial, el juez deber ordenar al
concursado poner a disposicin del juzgado la prestacin respectiva; si fuera
extrajudicial y el concursado no puso a disposicin del juez concursal dicha
prestacin, el acreedor deber denunciar la situacin al juez a los fines del
emplazamiento judicial.
En ambos casos, el no cumplimiento de esta obligacin pone en mora
al deudor, corriendo desde entonces todos los intereses (art. 622, CCiv.) y
tambin los riesgos (art. 513, CCiv.).
En caso de que el motivo del incidente recursivo (art. 37, 2 prr.,
LCQ) sea sobre el privilegio y el deudor hubiese formulado propuesta para
los privilegiados (y obtenido las conformidades -art. 47, LCQ-), la norma se
aplica igualmente.
Ahora bien, si no hubiese propuesta para acreedores con privilegio,
stos podrn solicitar al juez que ponga a disposicin del juzgado la
prestacin? Ante qu juez debern reclamar el cumplimiento de la
obligacin (vid. art. 57, LCQ)?
Pensamos que en este caso la norma no tendr aplicacin y el
acreedor privilegiado que est fuera del acuerdo preventivo no podr solicitar
que la obligacin se ponga a disposicin del juzgado. Ello no obsta, por
supuesto, a que por aplicacin analgica de esta norma, el juez disponga
alguna medida cautelar para asegurar el cumplimiento, siempre teniendo en
cuenta que el reclamo del acreedor privilegiado deber ser en el juzgado que
corresponda segn la naturaleza del crdito (art. 57, LCQ).
La primera interpretacin se estima correcta, pues as se desprende de

la letra legal: ya que se admite la posibilidad de que el bien "permanezca" (y
no "retorne") en poder del deudor (art. 58, prr. 2, LCQ).
V. Opciones del juez
El juez tiene dos opciones: entregar la prestacin al acreedor o
disponer la forma de conservacin del bien que debe entregarse. Pero en esta
opcin no tiene discrecionalidad absoluta. Dicha decisin deber tomarse
valorando las normas que sean anlogas, la debida proteccin del crdito, la
integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso,
el inters general (arg. art. 159, LCQ), la conveniencia para la continuacin
de las actividades del concursado, la proteccin de los intereses de los
acreedores (arg. art. 16, LCQ) y la naturaleza de los bienes (arg. arts. 177 y
184, LCQ).
Si ordena la entrega al acreedor, el juez fijar caucin. Hasta que la
caucin no se constituya no podr efectivizarse la entrega. Los aspectos
prcticos de la caucin se rigen por las disposiciones locales (art. 278, LCQ).
Tambin puede disponer la conservacin del bien: si debe
permanecer en poder del deudor o ser depositado en el lugar y forma que
disponga. Tambin deber designarse depositario, que es quien responde por
los eventuales daos en caso de falta de diligencia adecuada; la aceptacin
del depositario se presume con la firma del contrato de depsito. En este caso
no es necesaria la caucin.
VI. Alternativas procesales
No es necesario que esta medida se disponga por auto, aunque s es
menester que dicha resolucin (como dice la parte final del art. 58, LCQ) est
fundada lgica y legalmente (art. 155, Const. Prov. Cba.).
Esta resolucin admite recurso de apelacin, constituyendo una
excepcin a la regla de la inapelabilidad (art. 273, inc. 3, LCQ). Esta
apelacin se concede con efecto suspensivo (art. 273, inc. 4, LCQ) y debe ser
interpuesta en el plazo de cinco das (art. 273, inc. 1, LCQ) hbiles judiciales
(art. 273, inc. 2, LCQ). Ello no excluye, en caso de que la medida se hubiese
dictado por decreto, que se interponga recurso de reposicin.
Podr ser objeto de apelacin, no slo la medida dispuesta, sino
tambin la caucin determinada, la forma de conservacin, las modalidades
IV. Puesta a disposicin

Respecto del trmino "poner a disposicin", Quintana Ferreyra seala
que no es entregar algo al tribunal y que no se requiere que materialmente se
haya depositado en el juzgado o en otro lugar, aunque el juez debe dictar la
indisponibilidad de la prestacin. Cmara entiende que el deudor debe
desprenderse del bien al ponerlo a disposicin del juzgado.
210

del depsito, etc. La ley no establece legitimado, razn por la cual
consideramos que estn habilitados todos los interesados (deudor y acreedor).
No est legitimado el sndico, pues carece de inters.
I. Conclusin del concurso preventivo

1. Conclusin inconclusa
La ley impone el dictado de una resolucin luego de que se haya
dictado la homologacin: la sentencia de conclusin del concurso (art. 59, 1
parte, LCQ). Se trata de un instituto que si bien tiene similar denominacin a
la conclusin de la quiebra (arts. 225 y ss., LCQ), no tiene nada que ver con
ella. Es una conclusin que poco concluye o, como dice Maffa, una
"conclusin inconclusa".
Los efectos sustanciales del concurso no concluyen, pues sera una
consecuencia inconsistente con la propia redaccin del art. 59, LCQ. Pero
tampoco concluyen los procesales. Y menos an se paraliza el expediente,
que sigue su trmite. Entonces: el concurso prosigue; el proceso concursal,
tambin; el deudor sigue sus actividades y los acreedores se vinculan con el
acuerdo. Y para peor: la intervencin del sndico en muchos casos se
transforma en indispensable.
2. Sentencia de conclusin
La sentencia de conclusin debe dictarse luego de que el acuerdo
haya sido homologado (art. 52, LCQ). Pero el precepto tambin exige que se
tomen y ejecuten las medidas tendientes al cumplimiento del acuerdo (art. 53,
LCQ). Tambin se constituirn las garantas pertinentes y se dispondr
mantener la inhibicin de bienes por el plazo de cumplimiento del acuerdo,
salvo pacto en contrario (art. 59, 2 prr., LCQ). Slo cuando dichas
diligencias hayan sido cumplimentadas podr dictarse la resolucin.
Si bien el artculo en cuestin seala que la resolucin debe
publicarse por un da, lo que debe publicarse no es la resolucin, sino el
contenido esencial de la misma. Esta publicacin debe realizarse en el diario
de publicaciones legales y en un diario de amplia circulacin.
La resolucin es apelable, tiene efectos suspensivos y debe
interponerse en el plazo de cinco das contados a partir de la publicacin
edictal. Podr versar sobre la falta de ejecucin de las medidas tendientes al
cumplimiento del acuerdo homologado, la falta de constitucin de garantas
pertinentes, la no mantencin de la inhibicin general de bienes, el no
cumplimiento de las previsiones del acuerdo, etctera.
La ley no dispone quines pueden hacerlo, aunque debe decirse que
estn legitimados el deudor, los acreedores, el comit de acreedores, el
sndico, etctera.
Art. 59. Conclusin del concurso.

Una vez homologado el acuerdo, y tomadas y ejecutadas las
medidas tendientes a su cumplimiento, el juez debe declarar finalizado el
concurso, dando por concluida la intervencin del sndico.
Con carcter previo a la declaracin de conclusin del concurso, se
constituirn las garantas pertinentes, y se dispondr mantener la
inhibicin general de bienes respecto del deudor por el plazo de
cumplimiento del acuerdo, salvo conformidad expresa de los acreedores,
las previsiones que el acuerdo previera al respecto, o las facultades que se
hubieren otorgado al comit de acreedores como controlador del acuerdo.
El juez, a pedido del deudor y con vista a los controladores del
acuerdo, podr autorizar la realizacin de actos que importen exceder las
limitaciones impuestas por la inhibicin general.
Con la conclusin del concurso cesan respecto del deudor las
limitaciones previstas en los artculos 15 y 16, con excepcin de lo
dispuesto en el presente artculo.
La resolucin debe publicarse por un (1) da, en el diario de
publicaciones legales y un (1) diario de amplia circulacin; siendo la
misma apelable.
Declaracin de cumplimiento del acuerdo. Inhibicin para nuevo
concurso. El cumplimiento del acuerdo ser declarado por resolucin
judicial emanada del juez que hubiese intervenido en el concurso, a
instancias del deudor, y previa vista a los controladores del cumplimiento
del acuerdo.
El deudor no podr presentar una nueva peticin de concurso
preventivo hasta despus de transcurrido el plazo de un (1) ao contado a
partir de la fecha de la declaracin judicial de cumplimiento del acuerdo
preventivo, ni podr convertir la declaracin de quiebra en concurso
preventivo.
211

3. Efectos
La resolucin importa la cesacin de la intervencin del sndico y de
las limitaciones de los arts. 15 y 16, LCQ. En relacin a este ltimo extremo,
como se dijo, la inhibicin se mantiene por el plazo de cumplimiento del
acuerdo.
Si bien el sndico no puede controlar la administracin ni el acuerdo
(pues ya ha cesado en sus funciones -art. 59, prr. 1, LCQ-), el comit
definitivo de acreedores puede actuar como controlador del acuerdo y puede
solicitar la quiebra por incumplimiento (arts. 45, prr. 4, 63 y 260, LCQ).
Si se trata de un pequeo concurso (art. 288, LCQ), el control del
acuerdo estar a cargo del sndico en caso de no haberse constituido comit
de acreedores, siendo los honorarios por su labor del 1% de lo pagado a los
acreedores (art. 289, LCQ).
En la contradiccin entre el art. 59 y el 289, LCQ, debe prevalecer el
control a cargo del sndico en caso de los pequeos concursos. En caso de un
gran concurso (arg. art. 289, LCQ), pensamos que sera conveniente el
control por parte del sndico si no se ha constituido comit de acreedores (art.
260, LCQ).
Tambin existe contradiccin entre tres normas del plexo concursal:
ya que una ordena el cese de la intervencin del sndico (art. 59, prr. 1,
LCQ), otra la actuacin del mismo sndico en los casos en que se decrete la
quiebra estando pendiente el cumplimiento del acuerdo (art. 64, LCQ) y otra
que el sndico designado en un concurso preventivo acta en la quiebra que
se decrete como consecuencia de la frustracin del concurso, pero no en la
que se decrete como consecuencia del incumplimiento del acuerdo
preventivo (art. 253, inc. 7, LCQ).
4. Administracin del concursado
La administracin del concursado deber regirse por lo acordado con
sus acreedores ("propuesta de administracin y de limitaciones a la etapa de
cumplimiento" -art. 45, prr. 4, LCQ-). Si el deudor quisiera realizar un acto
que exceda las limitaciones de la inhibicin general, podr solicitarlo con
vista a los controladores del acuerdo.
Adems, a partir de la conclusin del acuerdo, los acreedores tardos
deben insinuarse por la accin individual pertinente (art. 56, prr. 6, LCQ).
La conclusin del concurso no produce el cese de la competencia judicial, ni
el cese del fuero de atraccin. Esto ocurre una vez declarado el cumplimiento
del acuerdo (art. 59, in fine, LCQ).
II. Cumplimiento del acuerdo
Luego de que se haya dictado la resolucin de la conclusin de
concurso y que el concursado haya cumplimentado con las prestaciones
concordatarias, debe dictarse la sentencia de cumplimiento del acuerdo.
Declarado "el cumplimiento de los trminos del acuerdo preventivo
homologado, finaliza el concurso preventivo, tanto proceso como instituto".
La ley aclara que debe ser por resolucin judicial emanada del juez
que hubiese intervenido en el concurso, aclaracin obvia pues el proceso
concursal durante su cumplimiento no ha finalizado (aunque la ley pareciera
indicar lo contrario). Por ello, si la ley no hubiese hecho la aclaracin, la
solucin hubiese sido la misma.
1. Trmite procesal
Esta resolucin (que es una verdadera sentencia) no puede ser dictada
oficiosamente (a pesar del art. 274, LCQ), sino que debe ser dictada a pedido
del deudor. La norma no legitima a los acreedores, al comit de acreedores ni
al sndico; slo el concursado est legitimado para requerirla.
En el escrito no slo se deber manifestar que se ha cumplido con el
acuerdo, sino que tambin deber acreditarse tal situacin. Usualmente dicha
circunstancia se probar con los pertinentes recibos de pago de las cuotas
concordatarias o de la prestacin comprometida.
Nada obsta a que si algn acreedor fuere remiso en recibir el pago del
acuerdo, se consigne en el banco de depsitos oficiales los fondos a su
disposicin. Podr tambin adjuntar cartas de todos los acreedores por las
cuales manifiestan que se ha cumplido el acuerdo o demostrar que los cuotas
son inexigibles por haber prescripto la accin o por otras circunstancias.
Del pedido del concursado se corre traslado al comit de acreedores
(art. 260, prr. 1, LCQ) o al sndico en caso de inexistencia de ste (art. 289,
LCQ). El traslado es de cinco das (art. 273, inc. 1, LCQ) hbiles judiciales
(art. 273, inc. 2, LCQ). En caso de ser pocos acreedores, nada obstara a que
el juez, mediante sus facultades instructorias (art. 274, LCQ), ordene un
traslado a algunos acreedores.
El controlador del acuerdo puede oponerse por razones fundadas en
la falta de cumplimiento total del acuerdo. A tales efectos deber adjuntar
212

todas las constancias pertinentes. Si bien la ley no prev una etapa de prueba,
no existen bices legales para ello.
2. Regulacin de honorarios
La sentencia, adems de la declaracin de cumplimiento del acuerdo,
debe contener la regulacin de honorarios del rgano de control. Si es el
sndico, la regulacin ser del 1% de lo pagado a los acreedores (art. 289, in
fine, LCQ); si es el comit de acreedores, deber estar estipulada en el
acuerdo (art. 260, 5 prr., LCQ); si es de los asesores profesionales, no
puede ser superior, en su conjunto, para todos los intervinientes, al 0,5% del
monto de los crditos de los que resulten titulares los miembros del comit,
ni inferior al sueldo de un secretario de primera instancia de la jurisdiccin en
la que tramite el concurso (art. 260, 7 prr., LCQ).
3. Necesidad de publicacin edictal
A diferencia de la conclusin, no se exige publicacin de edictos. Si
bien nada se prev respecto de la apelabilidad, tiene aplicacin el art. 273,
inc. 3, LCQ. No obstante ello, en caso de que hubiere oposicin podr
apelarse por el oponente.
4. Perodo de inhibicin
A partir de la sentencia de cumplimiento del acuerdo preventivo se
inicia un perodo de inhibicin de un ao durante el cual el deudor no podr
solicitar su concurso preventivo, ni pedir la conversin de la quiebra en
concurso preventivo (art. 90, LCQ). Este precepto luce coherente con el art.
11, inc. 7, LCQ (que lo exige como requisito formal) y con el art. 13, LCQ
(que lo esgrime como una causal de rechazo de la peticin de concurso
preventivo).
El fundamento de este precepto se halla en evitar que el concursado
se encuentre en una situacin permanente de concurso preventivo y en
presumir que el concurso ha permitido superar el estado de cesacin de pagos
(que es un presupuesto sustancial del concurso preventivo).
seis meses, contados a partir del auto que dispone la homologacin del
acuerdo.
Causal. La nulidad slo puede fundarse en el dolo empleado para
exagerar el pasivo, reconocer o aparentar privilegios inexistentes o
constituidos ilcitamente, y ocultar o exagerar el activo, descubiertos
despus de vencido el plazo del artculo 50.
I. Nulidad del acuerdo
El precepto establece la posibilidad de declarar la nulidad del
acuerdo homologado cuando se ha actuado con dolo especfico, lo que
equivale -segn Rouillon- a accionar contra una sentencia pasada en
autoridad de cosa juzgada. No obstante ello, y debido a la exigencia de dolo,
cabe destacar que esta posibilidad ha tenido escasa aplicacin prctica.
En cuanto al tipo y rgimen jurdico de la nulidad del acuerdo
homologado, cabe sealar que no puede asimilarse al instituto tpico de
nulidad de los actos jurdicos del derecho civil. Si bien coinciden en el efecto
bsico (invalidez del acto jurdico), la LCQ ha establecido una causal
especial (dolo) y ha agregado otros efectos especiales (arts. 61 y 62, inc. 1 a
7, LCQ).
Por ello, pensamos que se trata de una nulidad concursal, en el cual
los principios de la teora de las nulidades se aplican subsidiariamente y en
tanto no se opongan o contradigan los principios que gobiernan el rgimen
concursal.
II. Legitimados
La ley establece que estn legitimados para solicitar esta nulidad
cualquier acreedor comprendido en el acuerdo. Lo primero que debe
sealarse es la necesidad de que el acreedor est incluido en el acuerdo. Si no
hubo acuerdo con los acreedores privilegiados (arts. 44 y 47, LCQ), stos
carecern de legitimacin, salvo por supuesto que hubieran renunciado al
privilegio (arg. art. 43, prr. 6, LCQ).
Se requiere ser acreedor, aun cuando no tuviese derecho a prestar la
conformidad (art. 45, prr. 3, LCQ).
Si el insinuante estuviera tramitando su verificacin tarda o accin
individual que corresponda (art. 56, LCQ), o su proceso de conocimiento (art.
21, inc. 1, LCQ), an no es acreedor y por ello no est legitimado.
Seccin IV - Nulidad
Art. 60. Sujetos y trmino.
El acuerdo homologado puede ser declarado nulo, a pedido de
cualquier acreedor comprendido en l, dentro del plazo de caducidad de
213

Tampoco lo estar el sedicente acreedor declarado inadmisible,
mientras la revisin no le haya sido resuelta favorablemente (art. 37, prr. 2,
LCQ), ni quien haya percibido la totalidad de su crdito, pues ya no es
acreedor (arg. art. 62, inc. 2, in fine, LCQ).
No tendr legitimacin quien hubiese intervenido en la conducta
dolosa (art. 1049, CCiv.). Tampoco puede solicitarlo el Ministerio Pblico, ni
dictarla el juez oficiosamente, pues el acuerdo vincula slo al deudor con sus
acreedores (arg. arts. 1047 y 1048, CCiv.) y es confirmable (pues el plazo
para su interposicin "caduca" a los seis meses).
Est legitimado el acreedor declarado "admisible", aun cuando el
concursado hubiese iniciado el incidente de revisin (art. 37, prr. 2, LCQ),
supeditada la mantencin de su legitimidad a que se confirme su condicin
de acreedor (arg. arts. 45, inc. a y 58, LCQ). Tambin est legitimado el
comit de acreedores, pues importa un control de cumplimiento del acuerdo
(art. 260, prr. 1, LCQ) y el mismo est constituido por "acreedores", como
lo exige el art. 60, LCQ.
El sndico no est legitimado, pues ha cesado en sus funciones (art.
59, 1 prr., LCQ). Si fuere un pequeo concurso (art. 288, LCQ), pensamos
que sera conveniente legitimarlo, pues esta posibilidad tiene fuerte
vinculacin con el control del acuerdo (art. 289, LCQ) y se vincula a los fines
del art. 275, inc. 6, LCQ.
ii) ocultar o exagerar el activo;

iii) reconocer o aparentar privilegios;
iv) constituirlos ilcitamente.
Atento a la exigencia del dolo y la gravedad de la consecuencia, estas
causales deben interpretarse restrictivamente, no pudiendo ingresar nuevos
supuestos por analoga (art. 16, CCiv.).
El dolo debe interpretarse en los trminos del art. 931, CCiv.: toda
asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio,
astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. El autor de la conducta
dolosa puede ser el concursado o un tercero (art. 935, CCiv.).
El anlisis de los dos primeros supuestos -i) y ii)- es similar al
previsto en el art. 50, LCQ. Los restantes se vinculan directamente con la
ilegitimidad dolosa del privilegio y tienen fuerte relacin con la exageracin
del pasivo u ocultacin del activo, pues la constitucin de un privilegio
importa una sustraccin de la garanta por la cual se pueden cobrar los
acreedores quirografarios. Mxime teniendo en cuenta que ciertas
preferencias no tienen en el concurso preventivo el rgimen de ineficacia
falencial (arts. 118, inc. 3 y 119, LCQ), aun cuando la accin de simulacin
(art. 955, CCiv.) y de fraude pauliano (art. 961, CCiv.) no se encuentran
vedadas en el proceso preventivo.
V. Alternativas procesales
El dolo debe ser descubierto luego de vencido el plazo para impugnar
el acuerdo (art. 50, LCQ); o sea, cinco das siguientes a que quede notificada
ministerio legis la resolucin de existencia del acuerdo (art. 49, LCQ).
Si la causal fuese conocida con anterioridad, el acreedor debi
utilizar la va procesal de la impugnacin del acuerdo (arts. 50 y 51, LCQ), y
por ello debe desestimarse in limine el planteo de nulidad. No obstante ello,
si el acreedor no conoci dicha causal o no estuvo legitimado en esa
instancia, puede deducir plantear la nulidad del acuerdo.
Por ello, el acreedor debe manifestar -aunque sea mnimamente- la
oportunidad en que fue conocida tal circunstancia y corroborar dicha
situacin. El trmite ser incidental (art. 280, LCQ), ya que la ley no ha
previsto otro trmite a esta accin. El sndico no podr intervenir en esta
accin, pues ha cesado en sus funciones (art. 59, LCQ), salvo que el mismo
tuviere funciones de control del acuerdo. El incidente se sustanciar con el
III. Plazo
El plazo, a diferencia del viejo art. 71, ley 19.551, se ha reducido a
seis meses y ha terminado con la disputa sobre su naturaleza (prescripcin o
caducidad), pues seala expresamente que es de caducidad.
El plazo se cuenta en la forma prevista por el derecho civil (arts. 25 y
26, CCiv.) y comienza el da en que se dict la homologacin y no desde que
qued notificada ministerio legis (art. 26, LCQ), ni desde que qued firme.
De ms est aclarar que lo que se exige es que la presentacin del acreedor
sea en ese lapso y no la declaracin de nulidad del acuerdo.
IV. Causales
En relacin con las causales, la ley es terminante: se exige slo
"dolo". Y no cualquier dolo, sino el empleado para:
i) exagerar el pasivo;
214

concursado y con los terceros coadyuvantes con la conducta dolosa. La carga
de la difcil prueba del dolo es para el acreedor solicitante de la nulidad,
aunque en relacin con la oportunidad en que fue conocida existe cierta
presuncin de que hubiese acudido a otra va de haber conocido la causal con
anterioridad (art. 50, LCQ).
Aunque la ley no lo diga, es obvio que la competencia es la del juez
que conoce el proceso principal, aun cuando el proceso concursal haya sido
concluido (art. 59, LCQ). Si el concurso fue declarado cumplido, el acreedor
carecera de inters para intentar esta accin (pues ya no sera acreedor). La
apelabilidad de la resolucin que rechaza la nulidad se rige por el rgimen
incidental (art. 285, LCQ); la que lo admite (y en consecuencia declara la
quiebra) tiene una norma particular: el art. 61, LCQ.
(a pesar de lo dispuesto por el art. 273, inc. 4, LCQ, ya que la ejecucin de

las medidas de los arts. 177 /199, LCQ importa una ejecucin plena del
proceso de quiebra). Este plazo corre a partir de la notificacin de la
resolucin respectiva.
El recurso de apelacin no empece a que el juez ordene el
cumplimiento de las medidas de incautacin, conservacin y administracin
de los bienes. (arts. 177 /199, LCQ). Entonces, el juez proceder a la
incautacin (art. 177, LCQ), aun en ausencia del sndico (art. 178, LCQ). El
sndico debe asumir medidas de conservacin y administracin de los bienes
(art. 179, LCQ), tomar medidas urgentes de seguridad (art. 181, LCQ), cobrar
los crditos del fallido (art. 182, LCQ), depositar los fondos a la orden del
juzgado (art. 183, LCQ), pedir la venta inmediata de bienes perecederos (art.
184, LCQ), etctera.
Art. 61. Sentencia: quiebra.

La sentencia que decrete la nulidad del acuerdo debe contener la
declaracin de quiebra del deudor y las medidas del artculo 177. Es
apelable, sin perjuicio del inmediato cumplimiento de las medidas de los
artculos 177 a 199.
Art. 62. Otros efectos.

La nulidad del acuerdo produce, adems, los siguientes efectos:
1) Libera al fiador que garantiz su cumplimiento.
2) Los acreedores recuperan los derechos que tenan antes de la
apertura del concurso. Si hubieren recibido pagos a cuenta del
cumplimiento del acuerdo, tienen derecho a cobrar en proporcin igual a
la parte no cumplida. El acreedor que haya recibido el pago total de lo
estipulado en el acuerdo queda excluido de la quiebra.
3) Son nulas las dems medidas adoptadas en cumplimiento del
acuerdo, en cuanto satisfagan los crditos comprendidos en l.
4) Los acreedores recuperan el privilegio al que han renunciado
para votar el acuerdo.
5) Los acreedores cuyos crditos fueron dolosamente exagerados,
quedan excluidos.
6) Abre un nuevo perodo de informacin, correspondiendo aplicar
los artculos 200 a 202.
7) Los bienes deben ser realizados, sin ms trmite.
I. Sentencia de nulidad
El contenido de la sentencia que declara la nulidad del acuerdo no
slo se circunscribe a la declaracin de quiebra y las medidas de incautacin
(art. 177, LCQ), como reza el precepto. Es una quiebra indirecta (art. 77, inc.
1, LCQ) y por ello debe contener todo lo ordenado por el art. 88, LCQ.
Cabe aclarar que deber contener, adems, un nuevo perodo de
verificacin (art. 62, inc. 6, LCQ, sin importar la norma del art. 202, LCQ).
La redaccin legislativa no es acertada, pues hubiese bastado ordenar la
declaracin de quiebra, para saber que inmediatamente de dictada la
sentencia de quiebra se debe proceder a la incautacin de los bienes del
fallido como lo exige el art. 177, LCQ.
II. Apelabilidad
La sentencia que hace lugar a la nulidad y declara la falencia es
apelable. Esta apelacin debe presentarse en el plazo de cinco das (art. 273,
inc. 1, LCQ) hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ), pero no es suspensiva
215

I. Efectos de la nulidad
El efecto tpico de la nulidad del acuerdo es la declaracin de quiebra
(art. 61, LCQ). Pero adems produce otros efectos que estn especficamente
determinados en los siete incisos del art. 62, LCQ.
En primer lugar, la nulidad del acuerdo libera al fiador o cualquier
tercero que haya garantizado el cumplimiento del acuerdo. Ello es una directa
derivacin del art. 1994, CCiv.: la fianza no puede existir sin una obligacin
vlida. Dicha liberacin no alcanza al garante que fue cmplice del dolo del
deudor, ya que nadie puede resultar beneficiado por su propio dolo (arg. art.
932, CCiv.).
Adems los acreedores recuperan los derechos que tenan antes de la
homologacin del acuerdo (art. 55, LCQ) y no antes de la apertura del
concurso (art. 62, inc. 2, LCQ), ya que el acreedor no debe verificar
nuevamente su acreencia (arg. art. 202, LCQ). En consecuencia, ingresarn al
proyecto de distribucin con la totalidad de su crdito.
No obstante, la ley asigna plena validez a los pagos realizados a los
acreedores, los que no deben volver a la masa falencial. Con ello procura un
rgimen justo: si pudieron cobrar alguna porcin de su crdito, slo tienen
derecho a percibir el dividendo concursal por la parte restante en proporcin
igual. O sea, si se cancel la mitad de la cuota concordataria (aun cuando este
pago significara una porcin inferior a la mitad del crdito originario), slo
podr concurrir a la quiebra en el proyecto de distribucin con la mitad de su
crdito originario.
Si su acreencia se cancel en su totalidad de conformidad con el
acuerdo anulado (pero antes de la declaracin de nulidad), el acreedor no
tiene derecho a dividendo falencial, aun cuando hubiese quedado un
remanente de su crdito originario.
Ahora bien, si el acreedor, a sabiendas de que el acuerdo es nulo o
una vez ya instado el pedido de nulidad, recibe un pago en connivencia con el
concursado, el mismo podr ser declarado ineficaz en los trminos de los
arts. 119 y 120, LCQ, acreditando por supuesto los extremos indicados. Ello
as, pues el concursado puede querer beneficiarlo antes de que se declare la
quiebra para que el acreedor pueda cobrar un dividendo falencial por
adelantado.
La norma (art. 62, inc. 3, LCQ) tambin nulidifica las medidas
adoptadas en cumplimiento del acuerdo. Esta norma, que bien podra
integrarse con el art. 62, inc. 1, LCQ, es una consecuencia natural del art.
525, CCiv., ya que la nulidad de la obligacin principal (acuerdo preventivo)
importa la de sus accesorios (medidas de cumplimiento del mismo).
Si el acreedor (de cualquier naturaleza, inclusive laboral) hubiera
renunciado a su privilegio (art. 43, 6 prr., LCQ), recobra su privilegio en la
quiebra declarada como consecuencia de la nulidad. Si hubiesen cobrado
alguna porcin del crdito, slo lo recuperan en relacin con la proporcin
del crdito restante, conforme se analiz ut supra.
Si en el proceso incidental de declaracin de nulidad se advirti la
existencia de crditos dolosamente exagerados, deben excluirse. La exclusin
no es slo en la medida del exceso, sino de todo el crdito (en caso de que
ste tenga un sustrato fctico real); igualmente en caso de inexistencia. Ello
sin perjuicio de la responsabilidad en que pueden haber incurrido (art. 173,
inc. 2, LCQ).
Finalmente debe abrirse un nuevo perodo informativo (arts. 200 y
201, LCQ), aunque respecto de los crditos ya verificados slo corresponde
su reclculo segn su estado (art. 202, LCQ).
Seccin V - Incumplimiento
Art. 63. Pedido y trmite.
Cuando el deudor no cumpla el acuerdo total o parcialmente,
incluso en cuanto a las garantas, el juez debe declarar la quiebra a
instancia de acreedor interesado, o de los controladores del acuerdo. Debe
darse vista al deudor y a los controladores del acuerdo. La quiebra debe
declararse tambin, sin necesidad de peticin, cuando el deudor manifieste
en el juicio su imposibilidad de cumplir el acuerdo, en lo futuro.
La resolucin es apelable; pero el recurso no suspende el
cumplimiento de las medidas impuestas por los artculos 177 a 199.
I. Incumplimiento del acuerdo
Una vez homologado el acuerdo preventivo, las relaciones entre el
deudor y sus acreedores se rigen por lo establecido en el acuerdo. Dicho
acuerdo ser ley para las partes (art. 1197, CCiv.), siempre que no se
transgredan ciertos lmites de razonabilidad y licitud.
216

Bsicamente el deudor ha cumplido el acuerdo cuando la prestacin
acordada en dicho acuerdo concuerda con la conducta realizada por el
deudor. A contrario sensu, puede decirse que hay incumplimiento cuando el
comportamiento del obligado no coincide con la conducta debida.
En materia concursal, el incumplimiento se da cuando el deudor no
cancela tempestiva e ntegramente las obligaciones asumidas (cualquiera
haya sido el contenido del acuerdo, ya que las partes tienen libertad en ello
-art. 43, LCQ-) o cuando no constituya las garantas ofrecidas en el acuerdo
(ya que esta garanta ofrecida es parte del acuerdo mismo). Tambin se
configura cuando el propio deudor manifieste su imposibilidad de cumplir el
acuerdo.
Por ello, a los fines de la prescripcin de la accin por el cobro de

una cuota concordataria no resultan de aplicacin los plazos establecidos
legalmente para cada crdito en virtud de la causa de ste, pues homologado
el acuerdo nace un derecho personal al cobro de ste, sujeto a los trminos de
dicho acuerdo que contempla su pago en cuotas de vencimiento escalonado,
y cuyo plazo de prescripcin no se encuentra contemplado legalmente. As
debido a la inexistencia de un plazo expresamente establecido para la
prescripcin de las acciones derivadas de un acuerdo preventivo
homologado, deviene de aplicacin el plazo ordinario de diez (10) aos
contemplado por los arts. 846, CCom., y 4037, CCiv.
El incumplimiento autoriza el devengamiento de intereses desde cada
cuota (arts. 509 y 622, CCiv.).
II. Consecuencias del incumplimiento

Si el deudor no cumple el acuerdo preventivo (homologado), no cabe
-al menos en nuestro sistema concursal- el cumplimiento forzoso de tales
obligaciones mediante un nuevo proceso judicial. La nica alternativa
judicial que tienen los acreedores es la solicitud de quiebra en los trminos
del art. 63, LCQ.
Ello es lgico, pues de otro modo se permitira que quien primero
ejecute su crdito cobre con prelacin en relacin a los dems acreedores,
quebrantando -a la postre- la pars condicio creditorum de quienes estn en
igualdad de condiciones.
Si el acreedor no pudo obtener la satisfaccin de la obligacin
comprendida en el acuerdo, su pedido slo puede limitarse a la peticin de
quiebra; pedido que importa la liquidacin colectiva de los bienes y su
distribucin equitativa (a prorrata) entre los acreedores con igualdad de
rango.
Este incumplimiento puede ser total o parcial. Esto es: el deudor
podr haber cumplido parcialmente el acuerdo (haber cancelado slo algunas
cuotas concordatarias) o directamente no haber efectuado conducta alguna
tendiente a su cumplimiento. Cualquiera de las dos formas habilita la quiebra
por incumplimiento, ya que el cumplimiento parcial es incumplimiento.
IV. Cumplimiento posdenuncia

Alguna controversia se ha planteado en orden al cumplimiento del
acuerdo una vez que el "incumplimiento" ha sido denunciado al juez
concursal. As se ha destacado que es una praxis habitual que el deudor
pretenda satisfacer la obligacin acordada (y homologada) una vez que se ha
corrido traslado de la denuncia de incumplimiento por algn acreedor;
aunque no todos los autores comparten esta posibilidad, ya que constituye un
procedimiento "notoriamente contra legem".
Si bien el fundamento podra ser que los plazos del acuerdo no son
perentorios (ya que no son procesales), sino que operan en los trminos del
acuerdo, lo cierto es que ello no empece a que resulten exigibles al
concursado moroso los accesorios correspondientes (intereses moratorios
-arts. 509 y 622, CCiv.-).
V. Legitimacin para denunciar
En cuanto a la legitimacin para denunciar el incumplimiento del
acuerdo extrajudicial homologado, la LCQ no ha dejado mucho margen.
Simplemente habilita al "acreedor interesado", a los controladores del
acuerdo, o, incluso, cuando el propio deudor manifieste su imposibilidad de
cumplir el acuerdo.
El adjetivo "interesado" ha generado alguna disputa jurisprudencial y
doctrinaria. La mayora de los autores y tribunales han negado legitimacin a
los acreedores privilegiados no comprendidos en el acuerdo, ya que stos
III. Prescripcin
La homologacin del acuerdo produce la novacin de la deuda (art.
55, LCQ) por una obligacin derivada del acuerdo homologado.
217

pueden ejecutar su acreencia y pedir la quiebra con fundamento en ello (art.
57, LC). Aunque esta opinin no es unnime.
As, en un precedente se dijo que la comprobacin de que no se
cancel un crdito privilegiado no comprendido en el acuerdo no justifica per
se la declaracin de la quiebra (art. 57, LCQ). No correspondi declarar la
quiebra de la concursada a pedido de acreedores laborales privilegiados y con
slo una intimacin a la deudora en los trminos del art. 63, LCQ. En tal
supuesto, la declaracin de quiebra result sorpresiva e improcedente, pues
se dict como sentencia en un juicio incidental incapaz de contenerla y con la
abstraccin de los presupuestos jurdicos indicados en el art. 83, LCQ.
No est legitimado el acreedor que aun cuando su acreencia ha sido
satisfecha en tiempo, denuncia el incumplimiento del deudor en relacin a
otro u otros acreedores.
En relacin a la legitimacin del cnyuge, ascendiente o
descendiente del deudor y los cesionarios de sus crditos, se suscita duda en
orden a la aplicacin analgica del art. 81, LCQ en el marco de este trmite
de denuncia de incumplimiento. Para un sector de la doctrina esta posibilidad
est vedada en virtud de lo establecido en el art. 81, LC (Quintana Ferreyra);
para otro (Cmara), el art. 81, LC no tiene aplicacin a este mini-esquema
procesal, ya que es de interpretacin restrictiva y se refiere al supuesto de
quiebra indirecta.
Tambin estn legitimados los controladores del acuerdo (sndico
-art. 289, LCQ- o comit de acreedores -art. 260, LCQ-, segn el caso).
El propio deudor tiene legitimacin cuando ste manifieste en el
proceso concursal la imposibilidad de cumplir el acuerdo en el futuro. No es
menester que peticione expresamente la declaracin de falencia, sino que es
suficiente con la manifestacin de la imposibilidad de cumplimiento.
Tampoco es menester que exista incumplimiento, pues basta que esta
manifestacin trasluzca la imposibilidad futura y no meramente actual. Ello
as, pues el art. 63, LCQ alude a que dicha imposibilidad ser "en lo futuro".
encarga de aclarar la cuestin: es competente el juez que intervino en el

Del pedido acusando incumplimiento se corre vista al deudor
concursado. En caso de existir controladores del acuerdos, tambin deber
darse vista a stos. Si la comunicacin de incumplimiento hubiese sido hecha
por el propio deudor no ser menester correr traslado de la misma a los
restantes acreedores. La sola presentacin del deudor es suficiente a los fines
de la declaracin de quiebra por imposibilidad de cumplir en el futuro el
acuerdo (o por el incumplimiento ya operado).
La declaracin de quiebra por incumplimiento del acuerdo ser
apelable; aunque dicha apelacin no tendr un efecto suspensivo, ya que as
lo dispone el art. 63, in fine, LCQ: pero el recurso no suspende el
cumplimiento de las medidas impuestas por los arts. 177 a 199, LCQ. El
sentido de la disposicin luce acorde con el art. 97, LCQ, que regula el
recurso de reposicin en la quiebra y que impone la prosecucin del proceso
liquidativo. El art. 63, in fine, procura evitar que el deudor, mediante una
apelacin in eternum, procure mantener su situacin paraconcursal, evitando
la declaracin de falencia. Mxime si se tiene en cuenta que en el acuerdo
extrajudicial el deudor no tiene restricciones patrimoniales de ningn tipo.
Art. 64. Quiebra pendiente de cumplimiento del acuerdo.

En todos los casos en que se declare la quiebra, estando pendiente
de cumplimiento un acuerdo preventivo, se aplican los incisos 6 y 7 del
artculo 62. Es competente el juez que intervino en el concurso preventivo y
acta el mismo sndico.
I. Declaracin de quiebra
A pesar de la mala redaccin de la norma, debe entenderse que esta
norma complementa el art. 63, LCQ. Y que adems incluye el supuesto del
art. 54, LCQ (falta de pago de honorarios). Ello as, pues en los dems
supuestos de quiebra indirecta (art. 77, inc. 1, LCQ, y su remisin a los arts.
46, 47, 48 y 51, LCQ) no hay acuerdo. Inclusive en el caso de impugnacin
(art. 51, LCQ), al no estar homologado el acuerdo, el mismo no es
obligatorio.
VI. Aspectos prcticos

El trmite deber sustanciarse en el mismo tribunal donde se
homolog el acuerdo. Ello as, pues rige la perpetua iurisdictionis y porque se
trata de un mismo proceso que, en caso de incumplimiento, devendr de
preventivo en liquidativo. De todas formas, el mismo art. 64, in fine, LCQ se
218

II. Efectos
Bsicamente postula la aplicacin del art. 62, inc. 6 y 7, LCQ (id est:
la apertura de un nuevo perodo informativo y la inmediata realizacin de los
bienes), excluyendo implcitamente las dems consecuencias del art. 62,
LCQ. Entonces:
i) el incumplimiento del acuerdo no libera al fiador que garantiz su
cumplimiento, pues justamente su funcin es garantizar el pago del acuerdo
(art. 62, inc. 1, LCQ);
ii) los acreedores no recuperan sus derechos anteriores a la apertura
concursal, rigiendo la novacin (arts. 62, inc. 2 y 55, LCQ). Si se oper algn
pago parcial, el acreedor slo puede cobrar el remanente del acuerdo y no el
total del crdito. Si se cancel la obligacin concordataria, el acreedor deja
de ser tal;
iii) no son ineficaces las medidas adoptadas en cumplimiento del
acuerdo, pues para ello se han constituido (art. 62, inc. 3, LCQ);
iv) los acreedores no recuperan el privilegio al que renunciaron (art.
62, inc. 4, LCQ), si fueron verificados como privilegiados, mantienen su
graduacin en la quiebra (art. 239, prr. 2, LCQ);
v) el art. 62, inc. 5, LCQ no tendra aplicacin aun en caso de
remisin expresa, pues est previsto exclusivamente para el caso de la
nulidad del acuerdo.
De ms est aclarar que, debido al principio de unicidad, no slo es
competente el juez interviniente (art. 64, in fine, LCQ), sino que la quiebra se
tramitar -por un principio de economa procesal (art. 278, LCQ)- en el
mismo expediente.
verdadera situacin patrimonial (art. 275, LCQ), descubrir actos ineficaces

(arts. 118, 119 y 120, LCQ), pues ha ejercido la vigilancia de la
administracin del concursado (art. 15, LCQ). Adems, ha tramitado todo el
proceso de verificacin de crditos (arts. 32 y ss., LCQ) y ha ejercido sus
facultades de investigacin (art. 33, LCQ), como as tambin todas las
cuestiones incidentales que pudieran haberse planteado (v.gr.: arts. 37, prr.
2, 56, 21, inc. 1, etc.). Esa misma praxis demuestra tambin que muchas
veces el verdadero control del acuerdo (art. 59, LCQ) es el sndico, inclusive
en los grandes concursos (arg. art. 289, LCQ).
Por otro lado, carece de razonabilidad la distincin entre los casos de
frustracin de concurso y los que son como consecuencia del incumplimiento
del acuerdo (art. 253, inc. 7, LCQ). Mxime teniendo en cuenta que el
incumplimiento del acuerdo es a la postre una frustracin del concurso.
Adems luce acorde con el art. 254, LCQ, que seala que el sndico tiene las
funciones indicadas en el concurso preventivo hasta su finalizacin y en todo
el proceso de quiebra, incluso su liquidacin.
Tambin existen otras interpretaciones del precepto. Rouillon seala
que para conciliar el conflicto normativo, en la quiebra indirecta, por
incumplimiento del acuerdo preventivo, se aplica el art. 253, inc. 7, LCQ, y
debe designarse nuevo sndico; en la quiebra directa que pudiera declararse,
estando pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo, tambin debe
designarse nuevo sndico si se trata de concurso o quiebra no pequeo (art.
288, LCQ), pues el sndico del concurso preventivo concluy su actuacin al
homologarse el acuerdo (art. 59, LCQ). Slo en la quiebra directa, pequea,
que se declarase estando pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo,
podra continuar actuando el mismo sndico del concurso preventivo (art. 64,
in fine, LCQ), cuya intervencin no cesa despus de la homologacin del
concordato (art. 289, LCQ), si la falencia se declara en el mismo juzgado de
radicacin del anterior concurso preventivo, o si el sndico integra la lista de
nombramiento del juez de la quiebra.
Rivera interpreta que interviene el mismo sndico si se trat de un
pequeo concurso en el cual no se designaron controladores del acuerdo; si
no es as, debe procederse a la designacin de un nuevo sndico.
III. Sindicatura
La ley tambin establece que debe actuar el mismo sndico. A pesar
de las interpretaciones dispares en torno a la contradiccin entre los arts. 59,
1 prr., 64 y 253, inc. 7, LCQ, pensamos que debe prevalecer la norma del
art. 64, in fine, LCQ, a la del art. 253, inc. 7, LCQ, en su ltima parte: o sea,
la mantencin del mismo sndico.
Ello es claro, pues adems de tratarse del mismo proceso concursal
(principio unicidad), fundamentales razones de orden prctico lo
recomiendan. La realidad concursal demuestra da a da que el sndico que
actu en el concurso preventivo est en mejores condiciones de averiguar la
219

Seccin VI - Concurso en caso de agrupamiento
como grupo societario (cuando estuviera conformado por personas jurdicas)

o empresario (haciendo referencia al elemento organizacional).
Art. 65. Peticin.

Cuando dos o ms personas fsicas o jurdicas integren en forma
permanente un conjunto econmico, pueden solicitar en conjunto su
concurso preventivo exponiendo los hechos en que fundan la existencia del
agrupamiento y su exteriorizacin.
La solicitud debe comprender a todos los integrantes del
agrupamiento sin exclusiones. El juez podr desestimar la peticin si
estimara que no ha sido acreditada la existencia del agrupamiento. La
resolucin es apelable.
II. Grupos econmicos

Independientemente de la dinmica de cada supuesto o modalidad, el
conjunto econmico puede conformarse de diversas maneras, ya sea
mediante grupos societarios que no alteran la estructura societaria, por cuanto
importa la adquisicin por parte de una sociedad de ciertas participaciones
sociales de otros entes societarios. Aqu no se produce la confusin
patrimonial que ocurre en la fusin (art. 84, LSC), sino que los patrimonios
permanecen independientes.
1. Intensidad del control
Pero ello no excluye la idea de que algunas personas jurdicas se
hallen en condicin de dependencia jurdica (controladas).
En esta idea, y segn la "intensidad del control", se han jerarquizado
en cinco grados:
i) participacin que representa una parte poco importante del capital,
de manera tal que la sociedad no ejerza dominacin (aunque no se excluye
toda idea de control);
ii) cuando el control es compartido o poco seguro;
iii) participacin suficiente para ejercer un control minoritario no
compartido;
iv) una participacin superior al 50% (del que resulta un control
mayoritario);
v) la participacin comprende todas o casi todas las acciones de la
filial.
2. Sociedades de sociedades
Tampoco la alteran las sociedades de sociedades que han sido
definidas como "el acuerdo de colaboracin que celebran dos o ms
sociedades en virtud del cual adquieren el control igualitario de una sociedad
con el fin de alcanzar objetivos econmicos generalmente estables o de cierta
duracin".
Esta forma de concentracin, llamada "flexible", permite que
pequeas sociedades se agrupen (concentren) sin perder su individualidad e
independencia jurdica y generen una unidad de decisin econmica.
I. Introduccin
Una de las principales incorporaciones de la ley 24522 es la
posibilidad de concurso preventivo en caso de agrupamiento; regulacin que
encuentra muy pocos precedentes en el derecho comparado. Esta creciente
tendencia pone mayor nfasis en el "grupo insolvente" que en cada uno de
sus "integrantes". Quienes integren en forma permanente un grupo
econmico pueden acceder a una nueva variante de concursamiento
preventivo, teniendo en cuenta que quienes se concursan son los integrantes
del conjunto econmico y no el grupo (que carece de personalidad).
No existe en nuestra legislacin, al igual que en muchos
ordenamientos mundiales, una regulacin sistemtica de los grupo
econmicos. Simplemente existen normas aisladas en la ley societaria (arts.
31, 32, 33, 54, etc., LSC), concursal (arts. 65 y ss., 160, 161 y ss., 172, LCQ),
laboral (arts. 30 y 31, LCT), defensa de la competencia (art. 8, LDC),
financiera (circulares del BCRA), tributario, etc. Pero el orden concursal ha
establecido su licitud (art. 172, LCQ), siempre que no se trasgredan ciertos
lmites.
La LCQ slo establece la posibilidad de que los integrantes de un
grupo econmico accedan al instituto preventivo, pero no caracteriza ni da
una nocin de grupo. Tampoco lo hacen otros sectores de nuestro
ordenamiento. Lo que s es claro que para nuestro ordenamiento no existe
una nica denominacin, ya que se lo denomina indistintamente
"agrupamiento", "grupo" o "conjunto" econmico. Incluso se suele adjetivar
220

Bsicamente apuntan a actividades, beneficiosas para los integrantes de la
integracin, pero cuya realizacin resulta costosa para cada empresa
individualmente considerada. Importa una forma de control colectivo o
compartido, en donde los agentes econmicos deben coordinar sus formas o
conductas participativas sin que sea indispensable tener en cuenta la nocin
cuantitativa de la misma.
3. Base contractual
La concentracin econmica tambin puede configurarse de manera
de un acuerdo de voluntades de tipo contractual. Las ventajas, obviamente,
que descienden de la estructura contractual se sitan en la libertad de los
contratantes. El mbito de libertad es mayor y se halla sometido a un menor
nmero de formalidades que las estructuras societarias. Los vnculos
contractuales propendern a la coordinacin y corregulacin y no
necesariamente deben vincular a personas societarias; pueden abarcar a
empresas cuyos titulares sean personas fsicas.
As, Champaud incluye a los contratos de unin, que son
convenciones que persiguen traducir en el campo econmico el viejo
principio segn el cual la unin hace la fuerza, procurndose en limitar al
mximo posible la renuncia de la soberana de la que se nutre. Esto es
posible, pues o bien el objeto se halla limitado en el tiempo, o bien se limita a
una colaboracin parcial.
Por su parte, los contratos de integracin tienen como objeto crear
una unidad de decisin por una combinacin original de tcnicas jurdicas
contractuales tradicionales. Sus caractersticas son que establecen situaciones
de desigualdad jurdica (que traducen la desigualdad econmica de las
sociedades que agrupan), consagrando alguna forma de sometimiento (que
deriva de la exclusividad que asegura supervit, pero -a la vez- afianza la
dominacin).
Los casos ms comunes son los llamados contratos de distribucin,
en los cuales se vislumbran muchas de estas caractersticas integrativas.
Mxime por la vinculacin en la actividad que ambas empresas pueden
realizar.
Tambin pueden abarcarse los agrupamientos de hecho, los cuales
surgen de situaciones -como su nombre lo indica- fcticas que determinan
una forma que obstaculiza a la independencia jurdica. En esencia, no existen
lazos jurdicos que configuren la agrupacin, pero el tipo de actividad o
ligamen tiene esa consecuencia. Ejemplos de ellos se vislumbran en el

dominio financiero o tecnolgico.
4. Integracin de tipo personal
Finalmente tambin pueden incluirse otras estructuras de
concentracin de tipo personal, en la que la concentracin y la unidad de
poder de decisin pueden derivar de "entendimientos que no alcanzan a tener
la fuerza vinculante de un contrato, sino que descansan sobre relaciones y
lealtades de tipo estrictamente personal". Un claro ejemplo de ello se sita en
el supuesto de directorios entrecruzados y que son convenios informales en
los que se pacta la representacin de toda una serie de sociedades. Tambin
se abarcan aquellas relaciones de parentesco o amistad que permiten una
cierta predisposicin del ente.
Como destacan Bergel y Paolantonio, existe en el grupo una
conduccin unitaria, que sujeta a sus integrantes a una misma poltica
general, que es cumplida por cada unidad de acuerdo a sus propias funciones
intragrupales; existen verdaderos lazos "organizativos y financieros" que
importan una permanente infraccin a las normas propias del funcionamiento
de cada ente integrante, existiendo un cierto inters grupal (aunque no todos
los autores lo comparten) que ni siquiera constituye el reflejo de la sumatoria
de los diversos intereses sociales.
No puede ser desconocido que existe una modalidad en la que el
grupo vierte su insolvencia en uno de sus integrantes; el funcionamiento del
grupo y la red de imbricaciones que integra no slo hace al inters del sujeto
controlante, sino que debe contemplar a todos los sujetos que se conectan al
grupo. Pero no slo las vinculaciones internas, sino tambin las externas:
surgen as las relaciones del grupo (o de sus integrantes) con los accionistas y
acreedores de cada uno de los sujetos conformantes; aspectos relacionales
que muchas veces escapan a una ordinaria aplicacin del derecho (civil,
comercial, societario, concursal, laboral, tributario, etc.).
III. Caracteres del grupo econmico
1. Elementos
Existe cierta coincidencia doctrinaria en los elementos que
caracterizan la nocin de grupo econmico, tales como la pluralidad de
personas (pues si fuese una sola persona fsica o jurdica la que condensa
varias empresas, el centro de imputacin sera nico y su regulacin no sera
221

distinta), la existencia del control de un ente sobre otro (que puede ser de
distintos tipos); la unidad de direccin (que cohesiona el elemento
organizativo) y el inters de grupo.
Adems de ello, nuestra LCQ exige:
i) que pueden ser fsicas o jurdicas (slo sociedades, slo personas
fsicas, o ambas);
ii) que se deben presentar todos los integrantes del grupo;
iii) que lo integren de manera permanente;
iv) y que el mismo est exteriorizado.
2. Integrantes
La ley no establece discriminaciones en orden a quines pueden ser
integrantes del grupo (personas humanas, sociedades personales o de capital,
regulares o irregulares, en formacin, cooperativas, etc.), pero deben tener
personalidad jurdica. No tiene personalidad jurdica la sociedad accidental
(art. 361, LSC), la unin transitoria de empresas (art. 377, LSC) y la
agrupacin de colaboracin (art. 367, LSC).
3. Totalidad de los miembros
Para acceder a esta modalidad de concursamiento todos los
integrantes deben ser susceptibles de concursarse preventivamente, pues de
lo contrario existira la posibilidad de eludir una norma de orden pblico
mediante la constitucin de un grupo econmico.
As, si bien podrn formar un grupo econmico, no podrn solicitar
el concurso preventivo de agrupamiento las entidades aseguradoras (art. 51,
ley 20.091), las administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones (art.
71, ley 24.241), las entidades financieras (art. 50, LEF) y el fideicomiso (art.
16, ley 24.441). Remitimos a lo dicho en los arts. 2 y 5, LCQ. El art. 65, LCQ
exige que la solicitud de concurso preventivo comprenda a todos los
integrantes, y por ello todos deben ser susceptibles de concursamiento.
Igualmente si alguno de los integrantes del grupo estuviese en el
perodo de inhibicin (art. 59, in fine, LCQ), o la presentacin de alguno
hubiese sido rechazada, desistida o no ratificada si existen pedidos de quiebra
pendientes (art. 31, in fine, LCQ).
Aunque los integrantes de una unin transitoria de empresas (art.
361, LSC) o de un acuerdo de colaboracin empresaria (art. 367, LSC) son
centro de imputacin diferenciados (y estas organizaciones, al igual que los
grupos, carecen de personera jurdica), los miembros de estas organizaciones
no pueden concursarse. Los de la unin transitoria de empresa (art. 361,

LSC), porque sta es transitoria (o sea, no permanente) y por ello no se da la
exigencia de permanencia del art. 65, LCQ; en los acuerdos de colaboracin
empresaria, al margen de las ventajas econmicas, falta la direccin unificada
(pues la agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la
actividad de sus miembros -art. 368, LSC-).
El concursamiento mediante la modalidad de los arts. 65 y ss., LCQ
es una mera facultad u opcin. Los integrantes del grupo pueden, sin
inconvenientes, presentarse separadamente (en la medida en que acrediten los
presupuestos sustanciales y formales), ya que no existe obligatoriedad en
asumir esta va concursal para agrupamientos. Distinta ser la cuestin en
materia de responsabilidad de los administradores (arts. 59, 157, 274, etc.,
LSC) por no haber optado por la alternativa ms beneficiosa para la sociedad
administrada (o incluso la responsabilidad de los administradores de la
controlante).
Pero si los miembros del grupo optan por concursarse mediante esta
forma, la ley exige -a diferencia de otros ordenamientos (v.gr.: ley italiana n
95 del 3/6/1979, de administracin extraordinaria de grandes empresas en
crisis)- que la presentacin concursal sea hecha por todos los integrantes del
grupo econmico y no slo por quienes se encuentren en insolvencia.
No pueden soslayarse ninguno de los entes conformantes del
agrupamiento. Esta acreditacin est a cargo de los integrantes del grupo. Si
se omitiese la presentacin de algn miembro del grupo empresario, la
peticin deber ser rechazada in limine. Existe, sin embargo, doctrina en
contrario.
Si con posterioridad a la apertura del concurso preventivo del
agrupamiento econmico se advierte la omisin de la presentacin de uno o
varios de sus integrantes, no puede dejarse sin efecto la sentencia de apertura.
Mayores complicaciones trae la cuestin del concurso del grupo (rectius: de
sus integrantes) que no hubiera obtenido la ratificacin de los arts. 6, 7 y 8,
LCQ, debido a la especial sancin del desistimiento de la peticin concursal.
4. Permanencia
La permanencia del grupo es esencial. Esta permanencia tiene una
estricta relacin con la permanencia del control o en la direccin unificada.
Por ello el control o la direccin meramente circunstancial de una sociedad
no es suficiente para justificar esta continuidad del grupo. La valoracin de la
222

permanencia deber realizarse en cada situacin concreta, pues lo
permanente en un caso puede no serlo en otro.
5. Exteriorizacin
No slo ser permanente, sino tambin exteriorizado. El matiz
probatorio de estos dos aspectos se interrelaciona, pues la prueba de una
exteriorizacin prolongada del grupo trae implcita la permanencia requerida
por la ley. Si se trata de sociedades, la LSC impone la confeccin por parte de
las sociedades controlantes como informacin complementaria de estados
contables anuales consolidados (art. 62, prr. 3, LSC) y la publicitacin de
participacin accionaria en el balance (art. 63, inc. 1, punto d], LSC), en sus
notas explicativas (art. 65, inc. 2, punto c], LSC), en la memoria (art. 66, inc.
6, LSC), etctera.
Pero no son las nicas alternativas, pues la exteriorizacin grupal
puede asumir cualquier forma. As Heredia expresa los siguientes casos:
i) existencia de una nica sede operativa, comn a todos los entes
agrupados;
ii) existencia de concesiones de crditos o garantas entre los entes
agrupados;
iii) existencia de obligaciones negociables emitidas por una sociedad
para pagar pasivos asumidos por el grupo;
iv) publicidad en folletos, premios, regalos, avisos, documentacin,
cartas, circulares, catlogos, guas, carteles, afiches, letreros, etc., de los que
resulte la existencia del grupo;
v) copropiedad de inmuebles en donde se desarrollan actividades
empresariales;
vi) comunidad de rganos de administracin, ejecucin y
fiscalizacin;
vii) existencia de operaciones con los mismos bancos;
viii) proyectos empresariales comunes;
ix) existencia de una misma representacin letrada, etc., o unidad de
asesoramiento contable;
x) mismo domicilio fiscal;
xi) comunidad de vnculos organizativos;
xii) similitud de objetos sociales;
xiii) identidad de fuentes de materia prima, produccin, etctera.
Debe ser de "conocimiento general", aunque slo basta la posibilidad

de los terceros y no su conocimiento efectivo. Bsicamente importa que no se
trate de un grupo oculto que solamente se exteriorice cuando est in malis y
pretenda su concurso preventivo; una cierta lealtad respecto de terceros que
puedan verse sorprendidos por la presentacin grupal.
IV. Presentacin
La presentacin de concurso preventivo debe realizarla cada
integrante del grupo econmico en los trminos del art. 11, LCQ, aunque es
claro que en esta presentacin deben exponerse las cuestiones vinculadas con
la existencia, permanencia y exteriorizacin del grupo, no pudiendo excluir a
ningn integrante del grupo. La invocacin de este extremo (art. 65, 1 prr.,
LCQ) y su prueba (art. 65, prr. 2, LCQ) es fundamental, pues conlleva la
desestimacin de la peticin. Sin perjuicio de ello, en cuanto a la formalidad
de esta presentacin, la ley no estipula preferencias en concreto.
Aunque de la ley parece inferirse que se trata de una nica
presentacin, pensamos que debido a que debe formarse un expediente por
cada sujeto integrante del grupo (art. 67, prr. 3, LCQ), existen tres
alternativas:
i) que se glose la misma peticin en cada uno de los procesos
concursales de los integrantes del grupo;
ii) que se efecte una peticin diferenciada por cada expediente, con
tal de que de la misma se infiera que se trata de una presentacin conjunta y
que se expresen y acrediten los extremos vinculados a la modalidad grupal;
iii) que se efecte cada presentacin en los trminos del art. 11, LCQ,
y que existe una nica peticin (que se glose en cada expediente) relacionada
con la cuestin del grupo.
Sin perjuicio de ello, nada empece a que alguno de los miembros del
grupo solicite el plazo del art. 11, in fine, LCQ para cumplimentar con los
recaudos que no hubiera podido anexar. Tambin podrn hacerlo todos los
miembros del grupo en relacin al extremo vinculado con la exteriorizacin y
permanencia del grupo econmico. La competencia se rige por lo establecido
en el art. 67, prr. 1, LCQ.
223

V. Sentencia de apertura
La sentencia de apertura del concurso de agrupamiento, si bien ser
"nica", deber agregarse en cada proceso concursal. Esta resolucin deber
incluir que se trata de un rgimen especial (concurso en caso de
agrupamiento), el nombre de cada concursado y sus datos, la designacin de
un nico rgano sindical, fijacin de fechas en comn para permitir la
compaginacin procesal de todos los expedientes, la orden de publicar
edictos (aunque en estos casos se debern ampliar a las jurisdicciones de
todos los integrantes del grupo debido a la prrroga de competencia, a la de
todos los establecimientos vinculados con el agrupamiento y deber contener
todos los datos de todos los concursados -arg. arts. 27 y 28, LCQ-). En
sntesis, esta resolucin debe contener todos los datos del art. 14, LCQ, pero
adaptados a la situacin grupal (arts. 65, 66 y 67, LCQ).
El juez puede rechazar el concurso grupal. Las causales fueron
estudiadas en el art. 13, LCQ, a la que deben sumarse las cuestiones
vinculadas con la existencia y totalidad de sus integrantes, y la
exteriorizacin y permanencia del grupo. El art. 65, in fine, LCQ establece
expresamente la apelabilidad de la resolucin denegatoria de la apertura del
concurso. Existe, entonces, analoga con el art. 13, in fine, LCQ. No es
menester que todos los sujetos intervinientes apelen la nica resolucin. La
admisin en la alzada de la apelacin favorece a todos los acreedores.
El rechazo produce respecto de todos los miembros del grupo los
efectos del art. 31, in fine, LCQ, tanto a nivel de grupo como a ttulo
individual. Por ello, si alguno tiene un pedido de quiebra pendiente no podr
acceder al remedio concursal.
Se ha planteado asimismo controversia en torno a la posibilidad de la
apertura por el juez del concurso individual de cada integrante en caso de
rechazo de la alternativa grupal. Algunos autores se inclinan por la respuesta
afirmativa; otros por la negativa, salvo que dicha posibilidad se hubiese
establecido en subsidio. Pero aun en ambas situaciones, deber darse en
idntica competencia, pues en caso contrario se producira una prrroga de
jurisdiccin (arts. 3 y 67, 1 prr., LCQ), reidas con el orden pblico.
Para la apertura de concurso resultar suficiente con que uno de

los integrantes del agrupamiento se encuentre en estado de cesacin de
pagos, con la condicin de que dicho estado pueda afectar a los dems
integrantes del grupo econmico.
I. Presupuesto objetivo
Lo atinente al presupuesto subjetivo ya fue objeto de anlisis en
prrafos anteriores. La regulacin del presupuesto objetivo (estado de
cesacin de pagos) se encuentra en el art. 66, LCQ y es una de las
excepciones expresamente admitidas por el art. 1, 1 prr., LCQ.
Se ha dicho en otra oportunidad que existe consenso doctrinario y
jurisprudencial, aunque no siempre lo hubo, en definir al estado de cesacin
de pagos como "el grado de impotencia patrimonial que exterioriza, mediante
determinados hechos reveladores, que el deudor se encuentra imposibilitado
de cumplir regularmente sus obligaciones, cualquiera sea el carcter de ella y
las causas que lo generen".
La ley, en una adecuada lectura de la realidad econmica de los
agrupamientos, no exige que "todos" los integrantes del grupo se encuentren
imposibilitados de cumplir regularmente sus obligaciones; ni siquiera exige
que la mayora de los miembros del grupo estn en insolvencia. Slo exige
que uno de ellos se halle incurso en estas dificultades, siempre que esta
situacin pueda afectar a los restantes miembros del grupo empresario. Como
se ve, la valoracin que se realiza en este caso no es meramente cuantitiva
(mayora de miembros en insolvencia), sino cualitativa (posibilidad de
afectacin).
II. Afectacin a los restantes integrantes
Qu significa afectar a los dems integrantes? Debe ser una
posibilidad real y concreta o puede ser lejana? Cul debe ser el grado de
afectacin? Esta afectacin debe abarcar a todos los integrantes o slo a
algunos?
En primer lugar, como surge claro de la ley, "afectacin" no es
"cesacin de pagos", aunque tampoco implica los efectos propios que
cualquier insolvencia de un sujeto pueda producir a sus acreedores o terceros
relacionados. Sin dudas debe tratarse de una situacin que importe la
posibilidad de instalacin de dificultades econmicas o financieras, que
Art. 66. Cesacin de pagos.
224

ponga en riesgo la estabilidad financiera de los restantes, que obligue a los
dems integrantes del agrupamiento a tomar medidas no corrientes
vinculadas con la cesacin de pago de uno de los miembros del grupo o
cuando exista la posibilidad de que, en caso de quiebra, se decreten
ineficacias de ciertos actos relacionados (arts. 118 y 119, LCQ), extensiones
de quiebra (arts. 160 y 161, LCQ), responsabilidad de terceros (arts. 173 y
ss., LCQ) o la desestimacin de la personalidad jurdica (art. 54, LSC).
Esta situacin se dar, por ejemplo, cuando existan intensas
relaciones mercantiles intragrupales (garantas intragrupo, financiacin
exclusiva por alguno de los miembros del grupo, etc.) o cuando las polticas
empresariales, fiscales u organizativas sean inescindibles.
La ley tambin exige que la insolvencia de uno afecte a todos, pues la
norma dice "a los dems" y no a algunos o a parte, de donde se deduce que si
el grupo est estructurado en base a sociedades fuertes patrimonialmente y
con bajo nivel de endeudamiento y sociedades con activos muy
comprometidos y con inestabilidad patrimonial, no podrn concursarse todos
los miembros, sino solamente aquellos que estn en insolvencia (y por el
rgimen ordinario). Quizs la alternativa de las sociedades que puedan
resultar afectadas ser la del concurso del garante (art. 68, LCQ) en la medida
en que los afectados hayan garantizado obligaciones al miembro insolvente.
No es menester que la afectacin se haya producido al momento de la
presentacin del grupo, siendo suficiente una posibilidad seria y fundada. La
factibilidad de que la afectacin se efectivice debe tener entidad suficiente;
debe gozar de sustancia para producir, en la valoracin de los agentes
econmicos (y en los operadores jurdicos), una cierta verosimilitud de su
ocurrencia.
Trmite. Existir un proceso por cada persona fsica o jurdica

concursada. El informe general ser nico y se complementar con un
estado de activos y pasivos consolidado del agrupamiento.
Los acreedores de cualquiera de los concursados podrn formular
impugnaciones y observaciones a las solicitudes de verificacin formuladas
por los acreedores en los dems.
Propuesta unificada. Los concursados podrn proponer categoras
de acreedores y ofrecer propuestas tratando unificadamente su pasivo.
La aprobacin de estas propuestas requiere las mayoras del
artculo 45. Sin embargo, tambin se considerarn aprobadas si las
hubieran votado favorablemente no menos del setenta y cinco por ciento
(75%) del total del capital con derecho a voto computado sobre todos los
concursados, y no menos del cincuenta por ciento (50%) del capital dentro
de cada una de las categoras.
La falta de obtencin de las mayoras importar la declaracin en
quiebra de todos los concursados. El mismo efecto produce la declaracin
de quiebra de uno de los concursados durante la etapa de cumplimiento del
acuerdo preventivo.
Propuestas individuales. Si las propuestas se refieren a cada
concursado individualmente, la aprobacin requiere la mayora del
artculo 45 en cada concurso. No se aplica a este caso lo previsto en el
ltimo prrafo del apartado precedente.
Crditos entre concursados. Los crditos entre integrantes del
agrupamiento o sus cesionarios dentro de los dos (2) aos anteriores a la
presentacin no tendrn derecho a voto. El acuerdo puede prever la
extincin total o parcial de estos crditos, su subordinacin u otra forma de
tratamiento particular.
Art. 67. Competencia.

Es competente el juez al que correspondiera entender en el
concurso de la persona con activo ms importante segn los valores que
surjan del ltimo balance.
Sindicatura. La sindicatura es nica para todo el agrupamiento,
sin perjuicio de que el juez pueda designar una sindicatura plural en los
trminos del artculo 253, ltimo prrafo.
I. Competencia
El art. 67, LCQ incorpora las pautas procesales del concurso en caso
de agrupamiento. En relacin con la competencia concursal, se produce una
modificacin a la regla ordinaria del art. 3, LCQ, ya que establece la
competencia de la persona (fsica o jurdica) que tenga el activo ms
importante segn los valores que surjan del ltimo balance (ello, pues al no
tener personalidad jurdica el grupo, tampoco tiene atributos -v.gr.:
domicilio-).
225

Obviamente, una vez determinado quin es el integrante con el
balance con activo ms importante, se aplicarn las pautas concursales
generales respecto de ese sujeto (art. 3, LCQ). Esta pauta es diferente a la del
art. 162, LCQ, que establece la competencia en base a la persona que prima
facie tenga el activo ms importante.
El dato es meramente objetivo y fcil de comprobar, pues basta
indagar en el estado de situacin patrimonial cul posee el activo ms
importante (sumando el activo corriente y el no corriente -art. 63, inc. 4,
LCQ-). El juez no puede realizar una valoracin diferente estimando qu
activo es ms importante; este guarismo debe surgir de los estados contables
(art. 11, inc. 4, LCQ). Tampoco importa el quntum del patrimonio neto, el
capital social o el pasivo total.
Si alguno de los integrantes no llevare documentacin contable, el
juez deber guiarse para determinar la competencia por aquellos que s la
llevaren. El ltimo balance (y no otros) es el que debe tenerse en cuenta.
Si ninguno de los miembros del grupo llevare libros de comercio ni
estados contables, deber aplicarse -por analoga (arts. 16, CCiv. y 159,
LCQ)- la regla del art. 162, LCQ: persona con activo prima facie ms
importante. Si hubiere dudas, el juez que hubiere prevenido, entendiendo por
prevencin la primera providencia o resolucin que se dictare en el proceso.
III. Sindicatura
A pesar de ser expedientes separados, la sindicatura es nica para
todos los procesos. Esta disposicin es coherente con el art. 166, LCQ. Por
ello, el rgano sindical deber aceptar el cargo en todos los expedientes. As,
podr designar una sindicatura clase A (estudios) o clase B (profesionales),
aunque generalmente y debido a la complejidad de todos los procesos
implicados, comnmente se designar un sndico clase A.
Ello no empece a que si se hubiese designado un sndico clase B, de
acuerdo con las pautas del art. 253, in fine, LCQ, integre pluralmente una
sindicatura originariamente individual. En este cometido, deber establecer el
rgimen de coordinacin de la sindicatura, pudiendo asignar, por ejemplo,
tareas en la etapa informativa (arts. 32, 21, inc. 1, 37, 38, 39, 56, etc., LCQ) a
algunos; en el contralor de la administracin (art. 15, LCQ) a otros; en
determinadas funciones ejecutivas a los restantes. En el rgimen de la
sindicatura se aplican las disposiciones generales (arts. 251 a 258, 275, etc.).
IV. Proceso verificatorio
La etapa verificatoria se tramitar por separado (pues existe un
proceso por cada concursado), aunque el juez deber establecer idntica
fecha lmite para coordinar la etapa de observaciones interconcursos (art. 34,
LCQ). La recepcin se har en las oficinas del sndico (art. 275, inc. 7, LCQ)
y deber presentar el informe individual (art. 35, LCQ) en cada expediente.
En la etapa de observaciones es libre entre todos los integrantes del
concurso, ya que cualquier acreedor de cualquier concursado puede presentar
observaciones en todos los concursos. Tambin podrn hacerlo los
concursados en su propio concurso y respecto de los otros concursos. La
sentencia de verificacin (art. 36, LCQ) tambin ser por cada expediente y
los procesos de revisin (arts. 37 y 38, LCQ) se harn en directa vinculacin
con cada concurso. Por analoga, pensamos que tambin estn legitimados
los acreedores de todos los concursos, siempre que acrediten inters legtimo.
II. Tramitacin por separado

Como se adelant, en el concurso de agrupamiento cada integrante
tramita su expediente por separado (art. 67, prr. 3, LCQ), aun cuando
existan piezas concursales que sean nicas (v.gr.: informe individual). Ello no
implica que no se encuentren interconectados procesalmente, pues s lo estn.
Entonces, el juez, a la hora de dictar resoluciones en uno de los
procesos, debe tener especialmente en cuenta todos los procesos conexos.
Ello as, pues, como se vio, los caminos procesales son idnticos: misma
competencia, mismo sndico, mismo informe general, posibilidad de
propuesta unificada, etc. El juez deber armonizar constantemente las pautas
procesales y sustanciales en todos los expedientes, ya que es un sistema de
concursamientos individuales en forma conjunta y coordinada.
V. Informe general
A contrario de dichos actos, el informe general ser nico, aunque
ello no significa que este informe se incorpore en todos los concursos del
grupo. Si bien podrn establecerse las causas del desequilibrio de cada
integrante (art. 11, inc. 1, LCQ), nada obsta a que, adems, se haga un
226

anlisis del desequilibrio grupal o que al analizar las causas de la crisis
patrimonial se haga un desarrollo coordinado. Cada tem deber desarrollarse
segn cada concursado.
En relacin con la fecha de cesacin de pagos (art. 39, inc. 6, LCQ),
puede suceder que no todos los integrantes del agrupamiento estn en
insolvencia (art. 66, LCQ), razn por la cual slo se informar en relacin a
los insolventes.
En relacin con la categorizacin de acreedores (arts. 39, inc. 9 y 41,
LCQ), caben algunas particularidades. Ello as, pues el concurso en caso de
agrupamiento puede ofrecer propuestas unificadas (art. 67, prr. 5, LCQ) o
individuales (art. 67, prr. 8, LCQ). Si la propuesta fuera individual, la
cuestin no ser diferente a la de un concurso ordinario y el sndico as
deber dictaminarlo. Si se hubiesen propuesto categoras tratando
unificadamente su pasivo, la cuestin ser diferente, pues el sndico deber
dictaminar como si se tratara de un nico concurso.
Adems, el informe general (art. 39, LCQ) se complementar con un
estado de activos y pasivos consolidado del agrupamiento (art. 67, prr. 3,
LCQ). La consolidacin, como se ha dicho, consiste en la delimitacin de un
grupo de sociedades, exponindose las relaciones patrimoniales con las
personas ajenas al grupo, y desconociendo o descartando las relaciones
puramente internas de los integrantes del grupo. Existen distintos mtodos de
consolidacin (de consolidacin global, de la equivalencia, de la
consolidacin proporcional, de la equivalencia ampliada, de la
contabilizacin al valor de adquisicin, de la contabilizacin al valor justo),
pero las normas profesionales (resolucin tcnica n 4 de la Federacin
Argentina de Consejos Profesionales de Ciencias Econmicas) se basan un
un sistema de consolidacin global, pues procuran la confeccin de un estado
contable que refleje las relaciones patrimoniales del grupo y de sus
integrantes con las personas externas a tal grupo.
De ms est aclarar que debido a las graves consecuencias que

importa esta modalidad de propuestas, se requiere el consentimiento expreso
de cada integrante del grupo y que la propuesta unificada slo es posible con
todos los integrantes del grupo y no con algunos (pues se tratar
unificadamente el pasivo del grupo econmico).
Se trata de una mera facultad, cada concursado garantiza las
obligaciones de los restantes miembros del grupo y tiene un sistema de
mayoras dual. Este sistema es tambin optativo:
i) el establecido en el art. 45, LCQ;
ii) aprobacin del 75% del capital de todo el grupo y el 50% de
capital por cada una de las categoras.
Esta segunda alternativa, despojada de todo elemento subjetivo (pues
no se requiere mayora de personas como en el art. 45, LCQ), puede resultar
beneficiosa cuando el grueso de la deuda sea con unos pocos acreedores y
exista una gran pluralidad de acreedores. Basta agrupar los acreedores de
montos grandes con los pequeos y arreglar slo con los crditos ms altos.
No se exige opcin formal; entonces los concursados podrn acusar la
existencia de acuerdo por cualquiera de los dos sistemas (arts. 45 y 67, 6
prr., LCQ).
Las consecuencias de la falta de conformidad (art. 46, LCQ) o del
incumplimiento (art. 63, LCQ) en el caso de propuesta unificada son graves,
pues importa la declaracin de falencia que se extiende a todos los miembros
del grupo. Si bien existen ciertas dudas respecto de la aplicacin del
cramdown (art. 48, LCQ) al concurso de agrupamiento, debe distinguirse: si
se ha optado por el rgimen de propuestas individuales no existe ningn
bice legal para que se abra este procedimiento de salvataje, pues la quiebra
de un integrante no importa la de los restantes. Si se eligi la va de las
propuestas unificadas, nada obsta a que se aplique el esquema del cramdown
a aquellas sociedades que sean sujeto de cramdown (art. 48, 1 prr., LCQ).
VI. Rgimen de propuestas

Debido a la interconexin de los sujetos integrantes del grupo, la ley
prev la posibilidad de formular propuestas unificadas o individuales. No se
ha establecido oportunidad, aunque estimamos que el momento ms
adecuado para el ejercicio de la opcin es el de la propuesta de
categorizacin (art. 41, LCQ), aunque nada obsta a que dicha opcin se haga
con anterioridad (inclusive en la misma presentacin).
VII. Crditos intragrupos

Finalmente, la norma detalla que los crditos entre miembros del
agrupamiento (o sus cesionarios dentro de los dos aos anteriores a la
presentacin) no tendrn derecho a voto. Si bien la norma no hace referencia
al art. 45, 3 prr., LCQ (que excluye a los parientes, socios de sociedades de
personas, etc.), si alguno de los integrantes del agrupamiento fuera una
227

persona fsica, debern excluirse del cmputo las personas del art. 45, prr.
3, LCQ.
Pero la ley slo restringe el otorgamiento de conformidades no
existiendo obstculos a que estos acreedores verifiquen sus crditos (art. 32,
LCQ) o exijan el cumplimiento del acuerdo (art. 63, LCQ). De manera
meramente ejemplificativa la ley seala que puede prever la extincin total o
parcial de estos crditos, su subordinacin u otra forma de tratamiento
particular, aunque para ello se requiere el expreso consentimiento del
acreedor, ya que la ley concursal trata "de la misma manera que cualquier
otra deuda que tuviera cada uno de ellos".
ii) debe ser solicitado por el "garante" (en sentido amplio) de un

sujeto que ha abierto su concurso. En trminos simples, por el "garante" de
un concursado;
iii) no es menester que el peticionante del concurso haya garantizado
la totalidad de las obligaciones del concursado principal;
iv) es innecesario que el garante se encuentre en estado de cesacin
de pagos, bastando que el estado del garantizado pueda afectarlo;
v) ambos concursos deben tramitar "en conjunto" de manera paralela,
pero materialmente se trata de dos expedientes separados;
vi) la regulacin procesal del concurso del garante se rige por lo
establecido para el concurso en caso de agrupamiento, pero con algunas
salvedades: a) no es necesario la existencia y permanencia del vnculo grupal;
b) tampoco lo es la unanimidad de sujetos presentados; c) no es requisito la
peticin conjunta; d) ni la competencia del juez del concursado con mayor
activo;
vii) la competencia del concurso del garante es la del juez donde se
hubiere abierto el concurso del garantizado (unidad de jurisdiccin);
viii) est dotado de la caracterstica de "unidad de sindicatura";
ix) el informe general es nico;
x) existe un "control multidireccional-pluriconcursal" de los
acreedores del garante y del garantizado;
xi) ni el garante ni el garantizado concursado pueden votar en el
concurso del concursado respectivo;
xii) existe la facultad de propuesta de categoras y de acuerdo
preventivo de manera unificada o separada de la del deudor.
Art. 68. Garantes.

Quienes por cualquier acto jurdico garantizasen las obligaciones
de un concursado, exista o no agrupamiento, pueden solicitar su concurso
preventivo para que tramite en conjunto con el de su garantizado. La
peticin debe ser formulada dentro de los treinta (30) das contados a
partir de la ltima publicacin de edictos, por ante la sede del mismo
juzgado.
Se aplican las dems disposiciones de esta seccin.
I. Nocin del concurso del garante
Puede decirse que el concurso del garante hace referencia a un
"instituto, en sentido estricto, de derecho concursal -de naturaleza preventivapor medio del cual aquel sujeto que hubiese garantizado, total o parcialmente,
las obligaciones de un concursado, y sin que sea necesario que se encuentre
en estado de insolvencia, puede solicitar la apertura de su propio concurso
preventivo, a los fines de que tramite paralelamente con el de su garantizado
lograr un acuerdo con sus acreedores, cuyo esquema procedimental se
encuentra ceido de caractersticas particulares".
III. Otras cuestiones

Conviene aclarar algunas cuestiones. Es menester que el garantizado
est en concurso preventivo (y no en quiebra). Pero tambin es factible que
se trate de un fallido converso (art. 90, LCQ) o de un acuerdo preventivo
extrajudicial (art. 69, LCQ). El garante, por supuesto, deber ser persona
susceptible de concursamiento preventivo (arts. 2 y 5, LCQ), pues de lo
contrario no sera factible este instituto (v.gr.: garantizacin de obligaciones
por una entidad aseguradora, administradora de fondos de pensin, entidad
financiera, etc.).
II. Caracteres
Se pueden esbozar algunos caracteres fundamentales del concurso
del garante:
i) se trata de un instituto preventivo, no liquidativo; propiamente de
un concurso y no de una quiebra;
228

En relacin con la calidad de garante, puede serlo respecto de
cualquier tipo de garanta (personales o reales; hipoteca -art. 3115, CCiv.-;
prenda comn con desplazamiento -art. 3204, CCiv.-; prenda con registro
-ley 12962-; anticresis -art. 3239, CCiv.-; warrant -ley 9643-; hipoteca sobre
aeronaves -art. 52, Cd. Aernautico-; hipoteca o prenda naval -arts. 499,
514, 500 y 512, ley 20.094-; fianza -arts. 1986, CCiv. y 480, CCom. sea
simple, solidaria o de principal pagador-; aval -art. 33, ley 5963-; pagar
hipotecario y prendario -art. 3202, CCiv.-; letra hipotecaria -art. 35, ley
24.441-; etc.). Tambin abarca el caso del socio ilimitadamente responsable.
A pesar de la redaccin de la norma, no es menester que se trate de
varios actos jurdicos, ni que se haya afianzado todo el pasivo. Lo esencial es
la importancia o fuerza gravitante de ellas en la conformacin total del estado
patrimonial.
Finalmente, cabe sealar que en toda la cuestin procesal se aplican
los arts. 65, 66 y 67, LCQ. Esta aplicacin debe respetar, por supuesto, la
sustancia del instituto del garante y posibilitar una coordinacin procesal
armoniosa.
convenios de remisin, novacin, transaccin, compensacin, pacto de non

petendo, etctera.
La causa fin de este tipo de acuerdo es la renegociacin del pasivo y,
de esta forma, la superacin de las dificultades econmicas o financieras de
la empresa, de la que es titular el deudor mediante la formulacin de un plan
de saneamiento.
Segal, refirindose al "concordato amigable", conforme al rgimen
derogado, sostena que tena los siguientes caracteres:
i) convencin de partes (arts. 1137 y 1197, CCiv.);
ii) finalidad preventiva, pues se trata de evitar un proceso concursal
judicial;
iii) se celebraban sin intervencin judicial, pues la homologacin
opera como recaudo para la oponibilidad, pero no de su existencia y validez
que naca de la autonoma de la voluntad;
iv) constitua, en tal lineamiento, la primera herramienta para la
reorganizacin empresaria.
En esta lnea, se ha dicho que el acuerdo preventivo extrajudicial
constituye un contrato consensual, plurilateral, conmutativo, sinalagmtico y
oneroso que es nico, pese a la pluralidad de partes.
En otros trminos el acuerdo preventivo extrajudicial es un contrato
complejo compuesto por una serie de actos de contenido diverso, en el que la
unidad de su causa fin tiene por objetivo eliminar la crisis empresaria.
Grispo reitera que no queda duda alguna de que en el caso de los
acuerdos preventivos extrajudiciales, nos encontramos frente a un contrato.
Afirma que se est frente a un contrato plurilateral, dada la multiplicidad de
partes que pueden concurrir a formar la voluntad en los acuerdos de este tipo
y que, de conformidad con el art. 1139, CCiv., los acuerdos preventivos
extrajudiciales son contratos a ttulo oneroso, dado que las ventajas que se
procuran las partes contratantes son concedidas a cambio de recprocas
contraprestaciones.
Adems, afirma que, en virtud de que quedan concluidos para
producir sus efectos propios desde que las partes hubiesen manifestado
recprocamente su consentimiento, pueden caracterizarse como consensuales.
Recuerda que son contratos nominados dada la especial regulacin prevista
por el ordenamiento concursal, en virtud de lo dispuesto por el art. 1143,
CCiv.
Captulo VII - Acuerdo preventivo extrajudicial

Art. 69. Legitimado.
(Texto segn art. 18, ley 25.589). El deudor que se encontrare en
cesacin de pagos o en dificultades econmicas o financieras de carcter
general, puede celebrar un acuerdo con sus acreedores y someterlo a
homologacin judicial.
I. El debate sobre la naturaleza jurdica
1. La base contractual
El nuevo estatuto legal no define el acuerdo extrajudicial, pero de su
articulado se desprende su naturaleza contractual. El objeto de este tipo de
negocio jurdico se centra en el programa de autocomposicin activa y pasiva
establecido entre el deudor y los acreedores.
Su contenido est constituido por diversos actos jurdicos como el
reconocimiento de obligaciones preexistentes, obligaciones de dar, hacer,
229

2. El concordato judicial
El cumplimiento de determinados recaudos legales, su constatacin
judicial y consiguiente homologacin le otorgan a este tipo de acuerdo una
eficacia particular al "convertir un convenio de partes en un concordato
judicial oponible a todos los acreedores".
El acuerdo preventivo extrajudicial homologado ha "mutado" su
naturaleza, ya que, si bien tiene estructura contractual, en funcin del acuerdo
entre el deudor y los acreedores, la homologacin judicial le otorga efectos
similares a los del concurso preventivo.
De esta forma, el acuerdo extrajudicial tiene dos facetas claves: i)
fuerza jurgena que nace de la convencin entre el deudor y los acreedores,
obtenida en una etapa de negociacin extrajudicial; ii) eficacia
omnicomprensiva de los acreedores que slo se obtiene con la homologacin
judicial, o sea, con el control de legalidad formal y sustancial del rgano
jurisdiccional.
El instituto del acuerdo preventivo extrajudicial aparece con un
nuevo perfil jurdico que lo habilita como una alternativa de prevencin de la
insolvencia y que puede convertirse en una eficaz herramienta para el
saneamiento empresario.
En una palabra, como afirmaba Segal, la ley no determina

especficamente los deudores legitimados, lo que impone la aplicacin de los
arts. 2 y 5 del ordenamiento concursal.
sta es tambin la opinin de Truffat, quien seala que sera
importante analizar la posibilidad de habilitar el acuerdo extrajudicial
respecto de sujetos que tienen vedado el concursamiento, pensando,
naturalmente, en las instituciones bancarias.
Por su parte, se encuentran excluidas las compaas aseguradoras, las
AFJP, y las entidades financieras, segn el texto del art. 2, LCQ, pero hoy
deben considerarse incluidas las asociaciones mutuales atento a la reforma de
la ley 25374.
De este modo, se seala que no pueden acceder al beneficio del
acuerdo preventivo extrajudicial: los deudores en concurso preventivo; los
deudores con acuerdo preventivo homologado en etapa de cumplimiento; los
deudores declarados en quiebra; y los excluidos por leyes especiales, tal
como lo explican Di Tullio, Macagno y Chiavassa.
Coincide con nuestra opinin Grispo afirmando que "La norma
positiva no dice expresamente quines son los deudores habilitados para
recurrir a este instituto legal. Ello as, debemos considerar a los sujetos
comprendidos en el art. 2 de la Ley de Concursos. A este elenco de sujetos
activos, debemos agregar, a tenor de lo dispuesto en el art. 5 del rgimen
concursal, las personas de existencia ideal en liquidacin, dado que stas
conservan (art. 101, ley 19.550) su personalidad a los efectos de la
liquidacin del ente".
El autor citado recuerda que tambin pueden realizar este tipo de
acuerdo los grupos econmicos habilitados a concursarse por imperio del art.
65, LCQ expresando que "a tenor de las disposiciones que regulan el
concurso de los conjuntos econmicos, entendemos aceptable que estos
grupos empresarios puedan celebrar este tipo de acuerdos. Ntese que lo
contrario implicara una clara violacin al espritu del art. 69 ".
En igual sentido, se pronunciaba Alegria, bajo el rgimen anterior,
destacando que, si bien la ley no contempla expresamente el caso del acuerdo
preventivo extrajudicial del "conjunto econmico" (art. 65), no existen
obstculos legales de ninguna naturaleza para que un grupo econmico, en
las condiciones del mencionado captulo, incluyendo el caso de los garantes
(art. 68), pueda presentar un acuerdo preventivo extrajudicial. Por ello, y
como lo hemos sealado en otra oportunidad, los miembros de un
II. Presupuesto subjetivo

1. Deudores legitimados
En orden a los deudores legitimados para formular el acuerdo
preventivo extrajudicial cabe remitir a los arts. 2 y 5, LCQ.
Es decir, son sujetos legitimados para concretar un acuerdo
preventivo extrajudicial todos los deudores que puedan requerir concurso
preventivo.
La vigencia del art. 2, LCQ es indudable en orden a la legitimacin
de los deudores concursables. El sujeto pasivo del acuerdo extrajudicial
alcanza tanto a civiles como a comerciantes, ya sean personas fsicas o
jurdicas de carcter privado y a las sociedades donde el Estado nacional,
provincial y municipal sea parte.
Asimismo, el estatuto legal incluye al patrimonio del fallecido
mientras se mantenga separado del de los herederos, o sea, hasta la
aceptacin de la herencia, y a las sociedades en estado de liquidacin.
230

agrupamiento empresario podrn concursarse mediante esta modalidad
siempre que se efecte la correspondiente adaptacin normativa.
2. La totalidad de acreedores
Una diferencia esencial entre el texto del art. 69 de la ley 25.589 y el
de la ley 24522 es que esta ltima haca referencia a que el acuerdo poda
celebrarse con todos o parte de sus acreedores y la nueva formulacin
simplemente alude a un acuerdo con sus acreedores.
Hoy, la norma simplemente dice que "el deudor... puede celebrar un
acuerdo con sus acreedores...", y ello se correlaciona con el nuevo texto del
art. 76 en cuanto seala que "el acuerdo homologado produce los efectos
previstos en el art. 56 ".
Como se ver esta modificacin es decisiva en orden a la nueva
fuerza jurdica del acuerdo extrajudicial, ya que el alcance omnicomprensivo
a la totalidad de los acreedores quirografarios, es un elemento que no estaba
presente en la anterior regulacin y ello sign los resultados del instituto.
Cabe preguntarse si el acuerdo requiere unanimidad o si, por el
contrario, aparece una nueva modalidad operativa en orden a un rgimen
colegial pero que se impone a la totalidad de acreedores.
En esta lnea, Heredia explica que en el plano doctrinal y legislativo
se encuentran dos corrientes doctrinarias, una que exige la unanimidad en
este tipo de acuerdos y otra que, por el contrario, admite los acuerdos
parciales.
En nuestro derecho no cabe ninguna duda de que se est frente a un
rgimen de mayora, de conformidad con lo previsto por el art. 73, LCQ.
La eliminacin de la expresin "todos o parte de" del texto del art. 69
no implica la exigencia de unanimidad, sino que por el contrario se est
frente a un acuerdo que impone el rgimen de mayoras sobre la totalidad de
los acreedores.
La supresin de la aludida expresin tiene el sentido de poner nfasis
en la nueva solucin incorporada por el art. 76, en orden a la extensin de los
efectos del acuerdo que se impone a los acreedores que no han participado en
el mismo.
De todas formas, una parte de la doctrina entiende que el tema de la
unanimidad no resulta insustancial a la luz de las nuevas pautas que reglan el
instituto en estudio y que este recaudo debe exigirse al solo efecto del pedido
de homologacin, ya que admitir lo contrario, es decir que el deudor slo
denuncie a los acreedores que le conviene para lograr la homologacin, va en

demrito de la propia figura, convirtindola en un mecanismo idneo para el
fraude.
As se ha dicho que el meollo del asunto radica en la ausencia de un
sistema de concurrencia (de verificacin de crditos), lo que hace imposible
saber a ciencia cierta si el deudor denunci a la totalidad de sus acreedores,
pero que tiene la obligacin, como recaudo de admisibilidad del proceso
judicial homologatorio, de denunciar a todos.
III. El presupuesto objetivo
1. Estado de cesacin de pagos y/o dificultades econmicas de
carcter general
La nueva norma legal regula como presupuesto objetivo del acuerdo
preventivo extrajudicial la necesidad de que el deudor se encuentre en estado
de cesacin de pagos o tenga dificultades econmicas o financieras de
carcter general (segn art. 69, ley 25.589).
As, Rouillon explicaba que las dificultades econmicas y financieras
de carcter general suponan una variante intermedia anterior a la definicin
de la insolvencia; una situacin fronteriza que, muchas veces, era difcil
distinguir, pero que indudablemente intenta viabilizar la posibilidad
concordataria antes de que la afectacin patrimonial se torne irreversible.
Por su parte Segal entenda que ambos conceptos resultaban
asimilables al llamado estado de crisis o crisis empresarial, si bien reconoca
que stas constituan expresiones ambiguas de menor precisin tcnicojurdicas.
Segal expresa que la generalidad aludida en la denominacin legal
implica que se debe comprender la situacin patrimonial en su integridad.
Las causas econmicas estn referidas a lo patrimonial o a la rentabilidad, es
decir a la capacidad de remunerar adecuadamente los medios financieros
invertidos, en lo cual tiene que ver el mercado en que la empresa se ubica y
sus caractersticas (adaptado o no a la demanda) y la tecnologa que utiliza
(obsoleta o costosa). Las causas financieras hacen a la liquidez,
disponibilidades o medios para cubrir las erogaciones de caja, al nivel de
endeudamiento -especialmente si no existen contrapartidas en activos
realizables-, a la necesidad de superavit financiero para el repago de los
231

pasivos realizables, etc., aspectos que esencialmente pueden determinar,
como hemos dicho, el grado de vulnerabilidad empresaria.
En similar lnea de pensamiento Alegria sealaba que la distincin
entre el estado de cesacin de pagos y las dificultades econmicas y
financieras de carcter general, careca de importancia prctica.
El jurista citado expresa que la inclusin de ambas locuciones en la
ley 22917 respondi a las dudas que mantena la doctrina sobre la necesidad
de que existiera o no estado de cesacin de pagos para viabilizar este tipo de
acuerdos extrajudiciales, y, por ello, la ley quiso contemplar ambas
situaciones.
2. La superacin de la crisis
El legislador mantiene la intencin de motivar el "adelantamiento"
del remedio judicial, enfatizando la consigna de actuar cuando aparecen los
primeros problemas econmicos, en lugar de esperar hasta que se instale la
situacin de insolvencia.
La clave para actuar frente a una crisis empresaria es la informacin
tempestiva de las dificultades econmico-financieras, saber cmo superarlas
y finalmente tomar las decisiones correctas en el momento oportuno, lo que
no es fcil en la Argentina de hoy ni lo fue en el pasado reciente.
En orden a la formulacin del acuerdo preventivo extrajudicial
deviene fundamental transformar la crisis empresaria en una oportunidad de
saneamiento.
En este sentido, entonces, cabe afirmar que, ms all de las
diferencias que la doctrina seala entre el estado de cesacin de pagos como
situacin general y permanente de desequilibrio patrimonial que coloca al
deudor en la imposibilidad de hacer frente, de manera regular, a las
obligaciones exigibles, y las denominadas dificultades econmicas y
financieras de carcter general, como una especie de grado anterior a la
configuracin de la insolvencia, lo real y cierto es que existe una nota comn
en orden a la situacin de insolvencia que se configura en ambos conceptos.
Sin embargo, como la nica persona legitimada para la presentacin
es el deudor, bastar la confesin de encontrarse en esa situacin de
dificultades econmicas o financieras, de carcter general, para considerar
cumplido el presupuesto objetivo.
Art. 70. Forma.

(Texto segn art. 18, ley 25.589) El acuerdo puede ser otorgado en
instrumento privado, debiendo la firma de las partes y las representaciones
invocadas estar certificadas por escribano pblico. Los documentos
habilitantes de los firmantes, o copia autenticada de ellos, debern
agregarse al instrumento. No es necesario que la firma de los acreedores
sea puesta el mismo da.
I. Formalidades extrnsecas
El acuerdo preventivo extrajudicial constituye un negocio jurdico
abierto en el que normalmente intervienen una pluralidad de partes y de all
la necesidad de que pueda ser otorgado en uno o varios instrumentos
independientes.
Como se sigue de la lectura del texto legal basta la instrumentacin
por escrito y la certificacin de las firmas. Asimismo, los documentos
habilitantes de los firmantes deben ser incorporados al acuerdo.
Sin perjuicio de la mencionada libertad y del principio general que
informa el art. 1183, CCiv., existen exigencias elementales que el acuerdo es
un acto jurdico que debe necesariamente ser otorgado por escrito.
Cabe destacar que si se tratare de instrumento privado las firmas
deben estar certificadas por escribano pblico, por lo que la indicacin legal
excluye otra forma de autenticacin, no siguiendo en este aspecto la
previsin del art. 45, LCQ.
La ley requiere no slo que las representaciones indicadas estn
certificadas por escribano pblico, sino que adems exige el acompaamiento
de los instrumentos acreditantes de tal legitimacin.
En esa lnea, si comparece el gerente de una sociedad de
responsabilidad limitada o el presidente de una sociedad annima, deber
acompaarse copia del estatuto o contrato inscripto y de la correspondiente
reunin de socios o asamblea en que se realiz la designacin. Si
compareciera un apoderado bastar acompaar la copia autenticada del
poder, sin que resulte necesario adjuntar los instrumentos habilitantes del
mandato, ya que, en este caso, la relacin causal la realiza el notario en el
documento donde se transcribe el apoderamiento.
En caso de tratarse de una persona jurdica deber agregarse a la
presentacin realizada por el representante legal, segn el art. 6, LCQ la
232

resolucin del rgano de administracin y la constancia de la decisin del
rgano de gobierno de continuar el trmite, adoptada por las correspondientes
mayoras.
En el caso de los sujetos contemplados en los arts. 7 y 8, LCQ deben
agregarse las constancias exigidas para esos supuestos.
La necesidad de cumplimiento de dichos recaudos resulta obvia en
orden a la trascendencia que tiene el acuerdo preventivo extrajudicial,
correspondiendo entonces la aplicacin analgica de la normativa del
Las caractersticas del acuerdo preventivo extrajudicial hacen
innecesario que las firmas de los acreedores sean puestas el mismo da. En
rigor, la realidad negocial demuestra que, en general, el acuerdo no ser
firmado el mismo da sino que tendr una secuencia temporal relativa en la
medida en que se vaya obteniendo la conformidad de los acreedores.
Tambin el acuerdo podra tener lugar entre ausentes siempre que se
respeten las normas del Cdigo Civil y los requisitos exigidos para la
homologacin.
En tal aspecto, ser comn conformar un convenio marco, al que
podrn adherir los acreedores de modo sucesivo, con una adhesin pura y
simple o condicional.
"La documentacin debe presentarse con un escrito con patrocinio
letrado constituyendo domicilio especial, resultando aplicable las reglas
procesales genricas del Captulo III - Seccin I, LCQ. El escrito para
cumplir con el recaudo del art. 69 tiene que expresar que el deudor se
encuentra en estado de cesacin de pagos o dificultades econmicofinancieras de carcter general, mediante una explicacin convincente y
prima facie verosmil".
De lo dicho se sigue que el art. 70, LCQ exige puntualmente la
agregacin del documento habilitante de los firmantes con el objeto de
permitir el control acerca de los alcances del facultamiento, de conformidad
con el art. 1003, CCiv.
para ellas aun cuando no obtenga homologacin judicial, salvo

convencin expresa en contrario.
I. Libertad de contenido
1. El principio de libertad
En relacin con el contenido del acuerdo, el principio de libertad es
fundamental y, en este aspecto, pareciera que no rige la igualdad de trato que
requiere el concurso preventivo. As, en este concordato, es suficiente que las
partes pacten lo que consideren conveniente para sus intereses.
En esta lnea, podrn configurarse acuerdos de refinanciacin, de
evolucin, como as tambin un "plan de empresa", una liquidacin total o
parcial de bienes, etc., mediante la reorganizacin de los negocios y/o
medidas de reordenamiento administrativo y regmenes de control, etc. No
puede negarse que tambin son viables los acuerdos de liquidacin mediante
los cuales las partes intentan evitar los perjuicios de la liquidacin falencial.
El deudor puede, tambin, categorizar a los acreedores y celebrar
propuestas diferenciadas, segn la conveniencia econmica y la factibilidad
para concertar con cada clase de acreedores.
Tal como como se puntualiz oportunamente, las propuestas pueden
importar quita, espera, refinanciacin o renuncia total al crdito, la entrega de
bienes en pago, la cesin de bienes en garanta, la capitalizacin de crditos y
otras soluciones satisfactorias para cada una de las partes.
Grispo alaba la amplitud de la norma expresando que "el artculo 71
de la ley 24.522, no ha sido modificado por el art. 18 de la ley 25.589. Se ha
previsto para este tipo de acuerdos un criterio sumamente amplio, regulando
especficamente que las partes podrn dar al acuerdo el contenido que
consideran a sus intereses. Los nicos lmites que, obviamente, debern
respetar los acuerdos preventivos extrajudiciales, sern aquellas cuestiones de
orden pblico que se encuentran reguladas en el Cdigo Civil, y que son
exigibles para todos los tipos de contratos, para su anlisis me remito a lo
tratado precedentemente". Esta norma vuelve a evidenciar la sana evolucin
que ha sufrido nuestra legislacin concursal en lo que se refiere a las
soluciones preconcursales de las crisis econmicas y/o financieras de las
empresas, "preventivas" de las profunda cada en cesacin de pagos. Si bien
la LCQ en su art. 69 habilita al deudor a concertar acuerdos preventivos
extrajudiciales cuando "se encontrare en cesacin de pagos o tuviere
Art. 71. Libertad de contenido.

(Texto segn art. 18, ley 25.589) Las partes pueden dar al acuerdo
el contenido que consideren conveniente a sus intereses y es obligatorio
233

dificultades econmicas o financieras de carcter general", la norma del art.
71 no juzga si el contenido del acuerdo arribado entre deudor y acreedores es
hbil para sortear la crisis de insolvencia de aqul, como lo haca la LC. "Las
partes pueden acordar todo cuanto sea ms ventajoso a sus derechos, sin
necesidad de someterse a pautas limitativas en cuanto a porcentajes de quitas,
plazos de pago, garantas, etc. No hay pautas ni contenidos mnimos, ni
directivas o soluciones igualitarias a respetar, o nmero o cantidades de
acreedores a quien abarcar. Tampoco debe probarse idoneidad alguna del
acuerdo para superar la crisis. Slo debe observar la elemental limitacin de
la licitud".
Truffat se pregunta cmo puede compatibilizarse esta libertad de
contenido con un acuerdo que, una vez homologado, produce efectos
respecto de todos los acreedores quirografarios cuyos crditos se hayan
originado por causa anterior a la presentacin y que incluso podra dar lugar a
la novacin de las obligaciones, arts. 55 y 56, LCQ.
El autor contesta que esta variacin revolucionaria no puede hacer
tabla raza con el principio de la pars condicio creditorum y que la libertad de
contenido requiere el respeto de un principio de no discriminacin en el
tratamiento de los acreedores, de manera tal que pueda eliminarse toda
posibilidad de maniobra fraudulenta.
En este aspecto, Heredia aclara que en el acuerdo preventivo
extrajudicial no juega el principio de igualdad de trato del mismo modo en
que lo hace en el concurso preventivo judicial y excepcionalmente lo nico
que debe respetarse es la correcta incorporacin de los acreedores a la
alternativa concordataria, ya sea en una o varias categoras.
2. La eventual categorizacin de acreedores
El deudor puede categorizar a sus acreedores y celebrar propuestas
diferenciadas.
La doctrina coincide en esta posibilidad que nace justamente del
principio de libertad de contenido del acuerdo extrajudicial, que nada impide
que el deudor pueda establecer, segn la naturaleza de la relacin creditoria,
diversos tipos de acuerdo, a cuyo fin, divida a los acreedores en diversas
clases.
Debe quedar tambin absolutamente en claro que no existe una
resolucin de categorizacin similar a la del art. 42, ni una fecha de corte
para renunciar eventualmente a un privilegio y poder incorporarse a una

categora de acreedores quirografarios.
La afirmacin precedente demuestra que la categorizacin que pueda
existir en el acuerdo extrajudicial es un aspecto que se inscribe dentro de la
conveniencia del acuerdo segn el inters de cada clase de acreedores, pero
que no est sujeto estrictamente al rgimen del concurso preventivo.
Esta eventual categorizacin tampoco tiene la significacin que se le
da en el concurso preventivo.
En el concurso preventivo judicial el deudor, segn el mandato del
art. 45, debe conseguir las mayoras absolutas de los acreedores que
representen las dos terceras partes del capital computable, dentro de todas y
cada una de las categoras.
Este rgimen no es necesario en el acuerdo preventivo extrajudicial,
ya que para su homologacin basta que haya prestado su conformidad la
mayora absoluta de acreedores quirografarios que representen las dos
terceras partes del pasivo quirografario total.
En el acuerdo extrajudicial no se requieren las mayoras de cada
categora de acreedores, sino que solamente se exige que se considere la
totalidad de los acreedores quirografarios en una nica "asamblea", o sea,
basta que la mayora se haya obtenido en los trminos del art. 73, es decir,
computndose la totalidad del pasivo quirografario.
La afirmacin precedente demuestra cules son las diferencias que
existen entre la conformacin de categoras en el concurso preventivo
judicial y el acuerdo preventivo extrajudicial.
Esta diferencia se reflejar directamente en el rgimen de
homologacin que indudablemente tiene pautas diferentes; en efecto,
virtualmente el rgimen del acuerdo extrajudicial se asemeja al del cramdown
power, pues el juez debe considerar a los fines de la homologacin la
obtencin de las mayoras en una sola categora y la falta de acuerdo en
alguna de ellas no afectar la homologacin si se configura el rgimen que
establece el art. 73.
Por otra parte, en caso de existir acuerdo para los acreedores
privilegiados stos debern sujetarse a las mayoras previstas en el art. 47 de
la ley concursal.
234

Art. 72. Requisitos para la homologacin.
Para la homologacin del acuerdo deben presentarse al juez
competente, conforme lo dispuesto en el artculo 3, junto con dicho
acuerdo, los siguientes documentos debidamente certificados por contador
pblico nacional:
1. Un estado de activo y pasivo actualizado a la fecha, del
instrumento con indicacin precisa de las normas seguidas para su
valuacin;
2. Un listado de acreedores con mencin de sus domicilios, monto
de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros
obligados y responsables; la certificacin del contador debe expresar que
no existen otros acreedores registrados y detallar el respaldo contable y
documental de su afirmacin;
3. Un listado de juicios o procesos administrativos en trmite o con
condena no cumplida, precisando su radicacin;
4. Enumerar precisamente los libros de comercio y de otra
naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado a la
fecha del instrumento;
5. El monto de capital que representan los acreedores que han
firmado el acuerdo, y el porcentaje que representan respecto de la totalidad
de los acreedores registrados del deudor.
Ordenada la publicacin de los edictos del artculo 74, quedan
suspendidas todas las acciones de contenido patrimonial contra el deudor,
con las exclusiones dispuestas por el artculo 21.
(Texto segn la ley 26086.)
II. Estado del activo y del pasivo

Cabe destacar que, en orden a la viabilidad del remedio
paraconcursal, los recaudos exigidos por la ley son ms benignos que los del
art. 11 para el concurso preventivo y esto surge de la simple lectura de los
cinco incisos que integran el texto del art. 72 y que analizaremos.
A esta altura del anlisis del articulado corresponde hacer una
advertencia preliminar de suma relevancia jurdica. El art. 72 exige que todos
los documentos que integran los cinco incisos de recaudos formales para la
homologacin estn debidamente certificados por contador pblico nacional.
A la luz de esta exigencia legal y de su confrontacin con cada uno
de los requisitos descriptos en los respectivos incisos, se advierte que la
certificacin requiere el respeto a las normas tcnicas contables y, por ende,
la opinin tcnica del contador pblico sobre la veracidad del sistema
contable en el que se asientan las exigencias documentales.
Esta afirmacin se realiza justamente para dejar a salvo la
interpretacin del trmino certificacin que pretenda reducirla a una mera
compulsa documental, sin emisin de opinin tcnica del profesional
interviniente. En efecto, la forma de redaccin del artculo y su confrontacin
con cada uno de los recaudos establecidos en los incisos advierte que la
certificacin excede la mera compulsa y se inscribe en lo que las normas
tcnicas denominan "certificacin interpretada", o sea, se exige la opinin del
contador interviniente para dar veracidad y seriedad a las normas seguidas
para la valuacin del activo y del pasivo, para la conformacin de los libros
de contabilidad y dems aspectos reclamados por la regulacin legal.
As, con relacin al estado del activo y del pasivo advertimos que la
norma simplemente requiere que el mismo sea actualizado a la fecha del
instrumento, o sea, la de la efectiva realizacin del acuerdo y no la de la
presentacin judicial, como lo hace el inc. 3 del art. 11 (con todas sus
relatividades prcticas).
Se asume as, un criterio ms flexible que el del concurso preventivo.
La fecha del instrumento responder, como surge del art. 70 a la
factibilidad de que los acreedores firmen o suscriban el acuerdo en forma
sucesiva, dotando a la presentacin de una adecuada flexibilidad.
I. Competencia
La presentacin del acuerdo debe ser realizada ante el juez
competente de acuerdo con el art. 3 de la ley 24.522.
La importancia de la remisin al art. 3 no es slo de ndole
metodolgica sino que importa establecer que en caso de un concurso
posterior es el mismo juez del acuerdo preventivo extrajudicial quien debe
seguir interviniendo en funcin del conocido principio perpetuatio iuris
dictionis.
235

III. Listado de acreedores
El ordenamiento exige que el deudor acompae "el listado" de
acreedores con mencin de sus domicilios, montos de los crditos, causas,
vencimientos, codeudores, fiadores, o terceros obligados o responsables y la
certificacin del contador.
En este segundo requisito s se advierte una regulacin similar a la
del inc. 5 del art. 11 en cuanto a la individualizacin de todos los acreedores,
ya que constituye la base sobre la que se computarn las mayoras a los fines
de la homologacin del acuerdo. En este tipo de acuerdo no existe proceso
verificatorio que permita establecer los acreedores concurrentes y es
justamente este "listado" el que determina cules son los acreedores del
deudor, sin perjuicio del trmite de oposicin establecido en el art. 75.
En consecuencia, es tambin lgico que en este caso se requiera la
certificacin del contador sobre la eventual existencia de acreedores no
registrados y el imperativo legal de detallar el respaldo contable y
documental de la opinin tcnica.
dicha documentacin slo puede ser realizado por los acreedores que firmen
el acuerdo y/o que realicen el trmite de oposicin.
VI. Acreedores registrados
La quinta exigencia del art. 72 hace al cmputo de las mayoras
necesarias para la homologacin, pues, concretamente, se requiere que el
deudor puntualice el monto del capital que representan los acreedores que
han firmado el acuerdo y su porcentaje con respecto a la totalidad de los
acreedores registrados.
Resulta absolutamente claro que esta exigencia se correlaciona con el
rgimen de mayoras del art. 73 que exige que para la homologacin del
acuerdo es necesaria la conformidad de la mayora absoluta de acreedores
quirografarios que representen las dos terceras partes del pasivo quirografario
total, es decir, de la correlacin entre el art. 72, inc. 5 y el art. 73, surgir la
base para la homologacin del acuerdo, obviamente siempre dejando a salvo
el derecho de oposicin del art. 75.
En esta lnea, cabe recordar la opinin de Di Tullio, Macagno y
Chiavassa en el sentido de que la presencia del rgimen de mayoras no
impide que a los fines de la admisin del proceso homologatorio se requiera
la denuncia de la totalidad de los acreedores, ya que no existe una va de
incorporacin especialmente regulada en el sistema.
IV. Juicios pendientes

El inc. 3 del art. 72 reclama a su vez el listado de juicios o procesos
administrativos en trmite o con condena no cumplida precisando su
radicacin.
Se reitera en este caso la exigencia del inc. 5 del art. 11 para el
acuerdo preventivo extrajudicial, con el objeto de conocer la totalidad de las
pretensiones que afecten el patrimonio del deudor.
La enumeracin es decisiva en funcin del nuevo efecto suspensivo
que la ley le otorga a la presentacin, tal como analizaremos infra.
VII. Nivel de exigencia de los recaudos formales

Cabe preguntarse cul es el nivel de exigencia de los recaudos
formales, tal como se conoce el art. 11 de cara al concurso preventivo?
El tema fue debatido durante la vigencia de la ley 22917 y cabe
plantearlo en funcin de la exigencia del inc. 4 del art. 72 que requera la
enumeracin de los libros de comercio, como as tambin los contenidos en
los inc. 1 y 2 y en especial el inc. 5 que alude a los acreedores registrados del
deudor.
Alberti entenda que estas exigencias contables requeran que el
deudor llevase una contabilidad en regla y archivos y/o documentacin lo
bastante idneos como para indicar el estado del pasivo a los terceros, como
condicin de homologacin del acuerdo.
En una posicin ms flexible Segal sostena que los recaudos
enunciados deban considerarse razonablemente cumplidos si existan
V. Libros de contabilidad
El deudor debe enumerar los libros de comercio y de otra naturaleza,
con expresin del ltimo folio utilizado a la fecha del instrumento, de manera
tal de poder conocer la situacin contable en el momento de la homologacin
del acuerdo.
Obviamente el recaudo podr ser tenido en cuenta a los fines del
procedimiento de oposicin y como elemento probatorio, de conformidad
con los arts. 58 a 63 CCom., pero indudablemente carece de la relevancia que
tiene en el concurso preventivo, ya que al no existir sindicatura, el control de
236

elementos suficientes para suministrar la informacin que la ley requera,
pues la norma pona el acento en este aspecto y no en la formalidad de la
contabilidad.
Por su parte, Alegria afirmaba que tambin podan pedir el acuerdo
preventivo extrajudicial los deudores que no tenan sistemas contables que
permitieran el dictamen del contador sobre los puntos detallados en el art. 72,
ya que, al igual que en el caso del art. 11 para el concurso preventivo, nadie
negaba que los civiles, las sociedades civiles e irregulares, y aun quienes
debiendo llevar contabilidad no la llevaran o lo hicieran irregularmente,
pudieran solicitar concurso preventivo judicial.
Grispo se pronuncia en sentido positivo puntualizando que "en el
caso de los deudores no comerciantes, en el de las sociedades irregulares, y
en el de aquellos sujetos que lleven una contabilidad irregular o directamente
no lleven registros contables, se ha discutido si tenan la posibilidad o no de
solicitar un acuerdo preventivo extrajudicial. Si es posible que soliciten su
concurso preventivo judicial, no hay obstculo alguno para que recurran a
este instituto legal. Se ha debatido sobre los requerimientos del art. 72, inc. 4,
en cuanto plantean la necesidad de presentar libros de comercio, como un
impedimento. Nos parece desacertada tal cuestin, pues lo mismo se requiere
para solicitar la apertura del concurso preventivo (conf. art. 11, inc. 6). La ley
es clara, todo el que puede concursarse tiene acceso a solicitar un acuerdo
preventivo extrajudicial".
Por el contrario, el autor citado entiende que el caso de los "deudores
afectados por la disposicin del art. 30 (incumplimiento de lo dispuesto en
los incs. 5 y 8 del art. 14 y en los arts. 27 y 28, primer prrafo) respecto de
los que es aplicable la restriccin del art. 31 in fine, y los que se hallen en el
perodo de inhibicin previsto en el art. 59, s pueden concertar un acuerdo
extrajudicial y someterlo a homologacin judicial, pues afirma que las
normas se refieren a la inadmisibilidad (art. 30) y a la inhibicin (arts. 59 y
60) para una nueva peticin de concurso preventivo o conversin de la
quiebra".
Con el nuevo texto legal se advierte que todos los documentos a que
refieren los incisos del art. 72 deben estar debidamente certificados por
contador pblico nacional.
La cuestin clave entonces es discernir si esta certificacin constituye
una mera compulsa que no requiere opinin tcnica o, por el contrario, es un
informe profesional sujeto a las normas tcnicas que imponen opinin

fundada.
En esta ltima alternativa la veracidad de los datos aportados se vera
confirmada por dicha actuacin contable y permitira la interpretacin
flexible que preconiza la doctrina, siempre sujeta al dictamen profesional.
VIII. Suspensin de las acciones de contenido patrimonial
1. El alcance del efecto suspensivo
Un efecto decisivo y central para el xito del instituto es que la
publicacin edicial implica la suspensin de todas las acciones de contenido
patrimonial contra el deudor en los trminos previstos en el art. 21, con las
excepciones de la ley 26086.
Advirtase que los juicios quedan suspendidos, pero esta vez (para
ciertos procesos) existe la opcin del acreedor de continuar el proceso ante el
juez originario, ya que no existe etapa verificatoria.
El reenvo no ha sido feliz y genera serios inconvenientes. La ley (y
la reforma de la ley 26086) debi hacerse cargo del hecho de que en este
procedimiento no existe verificacin de crditos. Esto por cuanto los
acreedores hipotecarios y prendarios, en el concurso preventivo judicial, no
pueden continuar sus ejecuciones o iniciarlas hasta tanto hayan pedido la
verificacin de sus crditos. En el caso, en cambio, no existe el trmite
verificatorio y, por tanto, carece de justificacin la aplicacin del rgimen.
En relacin con estos ltimos, slo habra motivos para ejercer los
actos de ejecucin forzada y no los procesos. El acreedor no adherente no
debera ser perjudicado con la demora que ello importa. Tampoco se advierte
razn alguna para la prohibicin de deducir nuevas acciones de contenido
patrimonial contra el deudor cuando, reiteramos, no existe en este trmite una
etapa prevista para la verificacin de crditos.
Existen dos tipos de acreedores, claramente diferenciados: i) los que
hayan expresado su conformidad, y ii) los no adherentes. Respecto de los
primeros es lgico que no puedan promover nuevas acciones ni continuarlas;
sera un contrasentido que por un lado suscriban un acuerdo y por otro acten
como si ste no existiese. Pero los acreedores no adherentes no deberan ser
alcanzados (aunque lo son) con la suspensin, porque al no existir
verificacin de crditos el nico medio del que dispondrn para obtener el
237

reconocimiento de sus acreencias ser el ejercicio de acciones individuales, y
no encontramos ningn justificativo para demorar su tramitacin.
No hay dudas, el concurso preventivo extrajudicial no ejerce fuero de
atraccin; el ltimo prrafo del art. 72 slo refiere a la suspensin de
acciones y no a la atraccin, siempre con las nuevas excepciones del art. 21.
Por otra parte, se suspenden las acciones hasta la homologacin del
acuerdo y obviamente alcanza a todos los acreedores por causa o ttulo
anterior a la presentacin, ya que el acuerdo, al tener el efecto del art. 56, se
impone a todos estos acreedores que deben someterse a sus clusulas en la
medida en que se haya obtenido la mayora legal requerida para la
homologacin y el juez haya dictado la correspondiente resolucin.
2. La situacin de los acreedores hipotecarios, prendarios y
laborales
A esta altura del anlisis cabe interrogarse por dos situaciones
puntuales: qu pasa con los acreedores prendarios e hipotecarios y/o con los
acreedores laborales?.
La regulacin del art. 21, LCQ, con respecto a los acreedores
hipotecarios y prendarios, seala que:
i) el proceso de ejecucin de garanta real no se suspende, sino que
contina;
ii) no puede ocurrir la subasta de la cosa gravada (u otras medidas
que impidan el uso por el deudor) sino hasta que se acredite haber presentado
el pedido de verificacin, aun cuando no se haya obtenido la sentencia de
verificacin.
Ahora bien, la falta de un proceso verificatorio en el acuerdo
preventivo extrajudicial no permite cumplimentar con este requisito, razn
por la cual no sera menester cumplimentarlo.
Los acreedores prendarios e hipotecarios no deben presentar
verificacin y su carcter privilegiado, por otra parte, los excluye de los
posibles efectos del acuerdo homologado (sin su conformidad, dado su
carcter de privilegiado especial).
Similares reflexiones caben con relacin a los acreedores laborales,
que tambin pueden continuar los procesos de conocimiento (o incluso
iniciar uno nuevo), pero -paralelamente- los acreedores laborales tienen
privilegio y no pueden resultar alcanzados por los efectos del acuerdo (en un
caso, sin su consentimiento por tratarse de acreedores con privilegio especial

y en el otro, si es que no se ofreci un acuerdo para privilegiados generales).
Art. 73. Mayoras.

(Texto segn art. 18, ley 25.589) Para que se d homologacin
judicial al acuerdo es necesario que hayan prestado su conformidad la
mayora absoluta de acreedores quirografarios que representen las dos
terceras partes del pasivo quirografario total, excluyndose del cmputo a
los acreedores comprendidos en las previsiones del artculo 45.
I. Rgimen de mayoras: el sistema de cmputo por personas y
por capitales
La ley en el art. 73 establece el sistema de doble mayora por
personas y por capital.
1. Mayora de personas
Como surge del articulado, la mayora de personas comprende a la
totalidad de acreedores quirografarios, descontando a aquellos excluidos por
incompatibilidad, de conformidad al tercer prrafo del art. 45, LCQ.
Esta mayora se juzga teniendo en cuenta los acreedores denunciados
por el deudor en su presentacin (conf. art. 72, inc. 2) y que eventualmente se
hubiesen presentado al trmite de oposicin (art. 75) y aquellos que
demuestren sumariamente haber sido omitidos en el listado que el juez
admita, como acreedores, en la resolucin respectiva.
El acuerdo preconcursal de la ley 22917 no tena nada que se
asemejara a un rgimen de mayoras y esto era lgico, pues prevea un
convenio privado entre partes, deudores y acreedores firmantes, cuya
homologacin tornaba oponibles los actos otorgados en caso de quiebra. El
viejo rgimen mantena la naturaleza contractual del acuerdo en plenitud,
hacindolo slo extensivo a los firmantes.
Hoy el principio mayoritario juega un rol trascendental y el nuevo
texto legal implica una modificacin sustancial, ya que, superando la original
exigencia de unanimidad, permite que la voluntad de la mayora se imponga
sobre quienes no han participado en el acuerdo, conforme el art. 76.
El nuevo art. 73 mantiene el sistema de doble mayoras de personas y
de capital.
238

En relacin con la mayora de personas el texto legal exige que sea
absoluta, es decir, que para el clculo respectivo ha de tenerse presente a la
totalidad de los acreedores que surjan de la lista del art. 72, inc. 2, LCQ, ms
los que eventualmente se anexen por haberse presentado a concretar una
oposicin en los trminos del art. 75. Los acreedores otorgantes o firmantes
del acuerdo deben representar una mayora absoluta de la totalidad y el
cmputo siempre por cabeza, excluyndose aquellos acreedores cuyo voto
est prohibido por imperio del art. 45, LCQ.
2. Mayora de capital
En relacin con la mayora de capital, el nuevo texto legal realiza una
modificacin sustancial en funcin de la dura crtica que haba recibido la ley
24522 y requiere las dos terceras partes del pasivo quirografario total.
En este aspecto el requisito de obtener la mayora de los acreedores
quirografarios y privilegiados era objetable desde dos ngulos:
i) Por ser ms exigente que la que rega para el acuerdo judicial que
slo haca referencia a los acreedores quirografarios, de conformidad con la
regla del art. 45 en coordinacin con los arts. 46 y 47.
ii) Porque requerir una mayora que contemplaba el conjunto de los
acreedores quirografarios y privilegiados en una sola clase, importaba otorgar
una paridad legal a todos los acreedores, aspecto que resultaba inadmisible en
funcin de la diferencia de rango existente.
El nuevo texto legal se refiere solamente a los acreedores
quirografarios, excluyendo del rgimen de mayoras a los privilegiados.
43. En ese sentido se pronuncia Truffat sealando que es inimaginable una

categora de acreedores laborales renunciantes al privilegio, pues esto no
podra ocurrir por la va concordataria extrajudicial. Otros, basados en la
libertad de disponibilidad del patrimonio, han admitido tal posibilidad.
III. La acreditacin de las mayoras
El rgimen de mayoras es un recaudo para lograr la aprobacin
judicial, pero el acuerdo que no rene los porcentajes requeridos por la norma
no pierde su naturaleza contractual y la nica consecuencia es que no ser
homologable, pero no lo priva de eficacia entre las partes, art. 1197 CCiv.
Las mayoras deben estar acreditadas a la fecha de la homologacin y
no es necesario que se configuren al momento de la presentacin. En este
sentido, la doctrina ha entendido que el enunciado normativo es claro en
cuanto requiere la mayora para la homologacin, por lo que aunque la
peticin se presente sin las conformidades que demuestran su existencia,
debe darse trmite al proceso homologatorio quedando el deudor obligado a
acreditarlas antes de que la sentencia homologatoria sea dictada.
IV. La situacin de los acreedores "bonistas"
Una situacin muy particular se plante en diversos APES, en donde
la propuesta estuvo dirigida a los acreedores "bonistas", entre otros, Telecom;
Multicanal SA; Cablevisin SA; los dems acreedores "figuraban" slo para
cumplir la manda del art. 69.
En estos procesos se debati el cmputo de las mayoras y,
concretamente, el rgimen de los arts. 45 y 45 bis de la Ley Concursal que
prima sobre la Ley de Obligaciones Negociables, permitiendo obtener el
acuerdo por mayora y no por unanimidad.
En estos casos se debati si las mayoras deban acompaarse con la
presentacin del acuerdo extrajudicial o podan obtenerse durante el proceso
(sic). Se debati en profundidad el rgimen de "voto" y el sistema de
exclusin de acreedores del art. 45 en relacin con el "accionista
controlante". Por ltimo, se polemiz sobre la eventual inconstitucionalidad
del APE, aspectos todos que exceden el presente comentario y cabe remitir a
los fallos citados.
II. La categorizacin: el acuerdo con los acreedores

quirografarios
La eventual categorizacin no tiene la relevancia que adquiere en el
concurso preventivo, ya que el art. 73 exige que el acuerdo se considere en
una nica totalidad de los acreedores quirografarios.
As, la nica alternativa concordataria de relevancia es la que se
obtiene con los acreedores quirografarios, respetndose el principio de no
discriminacin estipulado en el art. 56.
En relacin con la renuncia al privilegio por el acreedor laboral, en el
acuerdo extrajudicial se encuentra la doctrina dividida. Algunos autores
entienden que no es posible, pues su privilegio es renunciable slo en el
contexto de un concurso preventivo y con las exigencias previstas en el art.
239

Art. 74. Publicidad.
(Texto segn art. 18, ley 25.589) La presentacin del acuerdo para
su homologacin debe ser hecha conocer mediante edictos que se publican
por cinco (5) das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin
del tribunal y un (1) diario de gran circulacin del lugar. Si el deudor
tuviere establecimientos en otra jurisdiccin judicial debe publicar los
edictos por el mismo plazo en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos y
en su caso en el diario de publicaciones oficiales respectivo.
adherentes, en la misma forma que lo dispone el art. 29, y exigirse su

acreditacin como un recaudo para obtener la homologacin judicial.
Este medio de comunicacin evitara que, en el caso de pequeas y
medianas empresas, cuyo default no se conoce a travs de los medios, pueda
cumplirse la tramitacin solapadamente, sin el debido conocimiento de los
acreedores, en especial de aquellos domiciliados en otras jurisdicciones.
Los edictos deben ser ordenados y librados por el juzgado y su
publicacin est a cargo del deudor instante, no estableciendo la norma
plazos para la acreditacin de la carga, por lo que, lo razonable sera que el
juez fijara ese trmino, como as tambin, estableciera las consecuencias de
su incumplimiento.
Nada dice la norma sobre una eventual sancin por falta de
publicidad y desde esta perspectiva podra discutirse si es viable aplicar
analgicamente la sancin del art. 30 LCQ, o sea, tener por desistido al
deudor de la presentacin si no justifica la publicacin, dentro de los plazos
previstos, mediante la correspondiente presentacin de los recibos y el
acompaamiento del edicto pertinente.
Caben dos interpretaciones, la primera sostiene que en atencin al
efecto suspensivo de la presentacin, cabe aplicar analgicamente el art. 30,
por tratarse de una situacin similar; la segunda distingue los recaudos
formales del acuerdo preventivo extrajudicial y del acuerdo judicial y, por
ende, sostiene la imposibilidad de realizar la aplicacin analgica del art. 30,
atento al carcter restrictivo que debe tener todo rgimen sancionatorio.
I. Publicidad: los arts. 27 y 28 de la ley 24.522

El art. 74 de la ley exige que la presentacin del acuerdo se d a
conocer por medio de edictos de igual forma a lo regulado por los arts. 27 y
28 para el concurso preventivo.
Si bien en este caso lo que se publica es la presentacin y no la
resolucin de apertura como en el concurso preventivo judicial, el alcance es
similar.
La norma tambin exige que los edictos se publiquen por cinco das
en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del tribunal y en un
diario de gran circulacin y si el deudor tuviese establecimientos en otra
jurisdiccin debe tambin realizarse idntica publicacin.
El dispositivo no indica el contenido de los edictos, pero
indudablemente se requiere la identificacin precisa del sujeto deudor que
insta el acuerdo; la radicacin de la causa a los fines de la competencia del
juez concursal; el objeto del proceso y el plazo para la presentacin de las
oposiciones con la prevencin de que, de no mediar esas oposiciones, el juez
podr homologar el acuerdo.
Presentado el acuerdo integrado por la conformidad de la mayora
absoluta de los acreedores quirografarios que representen las dos terceras
partes de ese pasivo (art. 73), el juez ordenar darlo a conocer mediante la
publicacin de edictos a cargo del deudor (art. 74). Es muy censurable que no
se haya fijado el plazo para la publicacin de los edictos y las consecuencias
sancionatorias de su omisin, facilitndose presentaciones sucesivas con el
solo objeto de postergar indebidamente el cumplimiento de las obligaciones
del deudor.
La ley debi compeler la publicacin mediante edictos con la
exigencia del envo de cartas certificadas a los acreedores denunciados no
Art. 75. Oposicin.

(Texto segn art. 18, ley 25.589) Podrn oponerse al acuerdo los
acreedores denunciados y aquellos que demuestren sumariamente haber
sido omitidos en el listado previsto en el inciso 2 del artculo 72. La
oposicin deber presentarse dentro de los diez (10) das posteriores a la
ltima publicacin de edictos, y podr fundarse solamente en omisiones o
exageraciones del activo o pasivo o la inexistencia de la mayora exigida
por el artculo 73. De ser necesario se abrir a prueba por diez (10) das y
el juez resolver dentro de los diez (10) das posteriores a la finalizacin del
perodo probatorio.
240

Si estuvieren cumplidos los requisitos legales y no mediaran
oposiciones, el juez homologar el acuerdo.
La regulacin de honorarios, en caso de existir impugnaciones,
ser efectuada por el juez teniendo en cuenta exclusivamente la magnitud
y entidad de los trabajos realizados por los profesionales en el expediente,
sin tomar en cuenta el valor econmico o comprometido en el acuerdo, ni
el monto del crdito del impugnante.
legitimacin poda ser encontrada en la doctrina de los propios actos. Sin

embargo, el argumento no seduca, pues a nuestro juicio la recordada doctrina
de los propios actos deja de tener razonable operatividad cuando desaparecen
las condiciones objetivas en cuya existencia confi el sujeto al otorgar el
acto. En este sentido, por ejemplo, si al otorgar el acuerdo el acreedor confi
en que lograra una aceptacin con las mayoras del art. 73, la frustracin de
esa expectativa razonablemente lo habilita para oponerse a la homologacin.
Adems, en tal caso, no slo estara actuando en su propio inters, sino
tambin en inters al cumplimiento de la ley. En fin, aplaudimos la reforma
en este aspecto al haber legitimado a los acreedores otorgantes del acuerdo
para oponerse a su homologacin".
En igual sentido, Orchansky y Fernndez Saiz enfatizan que no se
adverta ninguna razn para que un acreedor, por el mero hecho de haber
adherido al acuerdo, se hubiese privado de la posibilidad de denunciar la
ausencia de alguno de los requisitos legales para su homologacin.
En otro orden y en relacin con los acreedores no denunciados u
omitidos aparece el imperativo de acreditar su condicin de acreedor. No es
suficiente la mera afirmacin de que ha sido omitido y, por ende, ser
necesario algn procedimiento mnimo de reconocimiento o verificacin de
los acreedores, tal como lo seala la doctrina.
"En una palabra, para quedar legitimados para oponerse al acuerdo
preventivo extrajudicial, estos acreedores deben demostrar sumariamente su
calidad de tales, lo que si as resulta, constituira prueba suficiente de la
existencia de una causal de oposicin: omisin del pasivo. Slo quedara
por analizar si la poca trascendencia del crdito omitido permite igualmente
homologar el acuerdo preventivo extrajudicial, por aplicacin analgica de la
doctrina italiana de la resistencia".
En esta lnea, tanto Heredia como Di Tullio, Macagno y Chiavassa
entienden que el oponente debe indicar en su presentacin la causal de
oposicin, acompaar la documentacin de la cual surja la legitimidad de su
crdito y que la prueba sumaria de su calidad es similar a la requerida por el
art. 83 del rgimen concursal.
La prueba del crdito no debe ser similar a la del proceso
verificatorio, sino simplemente establecer la verosimilitud del derecho.
Esta opinin tiene como inconveniente que el proceso de oposicin
no puede convertirse en una alternativa de incorporacin de acreedores
omitidos, pese a la ausencia de proceso verificatorio.
I. Sistema de oposicin: acreedores legitimados

El art. 75 LCQ habilita expresamente a los acreedores "omitidos" y a
los "denunciados" por el deudor a que se opongan a la homologacin del
acuerdo.
La norma establece de esta forma que slo pueden oponerse los
acreedores denunciados y aquellos que demuestren sumariamente haber sido
omitidos en el listado previsto en el art. 75 inc. 2.
Hoy estn legitimados para oponerse al acuerdo e impugnarlo, tanto
los acreedores denunciados como los no denunciados, superndose la
diferencia que estableca la regulacin anterior que slo legitimaba a los
acreedores no comprendidos en el acuerdo y exclua a los signatarios.
Tambin los acreedores firmantes pueden oponerse, ya que con
posterioridad a su incorporacin pueden advertir que el arreglo se encuentra
afectado por alguna de las causales de oposicin regladas por la ley.
En esta lnea, Heredia expresa que estos "acreedores pueden ser o no
otorgantes del acuerdo, ya que la ley no discrimina. Lo importante es que
hubieran sido incluidos en el listado. Se supera, as, una falencia de la ley
anterior que oportunamente destacamos, pues habiendo ella legitimado
exclusivamente a los acreedores no comprendidos en el acuerdo, se exclua
a aquellos que lo haban firmado, lo cual era criticable porque era evidente
que un acreedor firmante del acuerdo poda tener inters en que no se lo
homologara al advertir, con posterioridad a su incorporacin, que el arreglo
estaba viciado en funcin de la concurrencia de alguna de las causales de
oposicin admitidas por la ley. Negar su legitimacin en tal caso pareca una
alternativa poco razonable y contraria al sentir de la ley. Sobre el mismo
tema, habamos tambin criticado la opinin de Segal quien, en el derecho
anterior, pretendi justificar la exclusin de los acreedores otorgantes del
acuerdo sosteniendo que la razonabilidad de que no se les acordara
241

En realidad, el sentido comn permitira sostener que, pese a la
taxatividad de las causales de oposicin, el acreedor omitido debera por esa
sola causal utilizar este procedimiento para pedir su incorporacin al acuerdo.
una suma inferior a la denunciada, no bastando los meros errores contables

que no incidan en el consentimiento de los acreedores otorgantes del acuerdo.
De lo dicho se sigue que, indudablemente, la omisin o exageracin
del activo o pasivo reside en que dicha circunstancia pudo haber influido en
la conducta de los acreedores otorgantes del acuerdo extrajudicial.
En esta lnea, la doctrina recuerda que, si bien no se requiere una
intencionalidad fraudulenta del deudor, las omisiones o exageraciones deben
ser imputables a ste, de manera tal que pueda afirmarse que tena
conocimiento de las mismas antes de la presentacin judicial.
La segunda causal de oposicin que admite la ley, o sea la
inexistencia de las mayoras exigidas, se encuentra vinculada a la prueba de
la inexactitud de la certificacin contable requerida en el inc. 5 del art. 72 y
que permite ponderar la concurrencia de las mayoras regladas en el art. 73,
LCQ.
II. Plazo de oposicin

El artculo referido mantiene un plazo de oposicin comn para todos
los acreedores que corre a partir de la ltima publicacin de los edictos y sin
diferenciar segn el domicilio del acreedor (domiciliado en el lugar o no).
La norma establece que la oposicin debe ser formulada dentro de los
diez das posteriores a la ltima publicacin de edictos, el que obviamente se
computar por das hbiles judiciales, de conformidad con el art. 273, inc. 2,
LCQ.
III. Causales: taxatividad
En cuanto a las causales de oposicin la ley mantiene el texto
originario refiriendo a "omisiones o exageraciones del activo o pasivo o la
inexistencia de la mayora exigida por el art. 73 ".
De lo dicho se sigue que en principio no cabra cuestionar el
contenido del acuerdo.
Entre las modificaciones elaboradas por la Comisin de Juristas del
Ministerio de Justicia, tambin se advierte la reelaboracin del art. 75 donde
se agrega como causal de oposicin la irrazonabilidad de la categorizacin.
De este modo, el contenido del acuerdo debe respetar la igualdad de
trato y a ese aspecto apunta la nueva causal que se introducira en el texto
legal en caso de aprobarse la reforma.
En el actual esquema normativo se mantienen las dos primeras
causales y, por ende, son dos las condiciones para hacer viable la oposicin:
i) la omisin o exageracin debe valorarse objetivamente;
ii) debe ser grave, de manera tal que la anomala existente y
denunciada por el acreedor opositor impida la homologacin.
La primera causal hace referencia obviamente a las clsicas causales
de impugnacin del acuerdo preventivo judicial citadas en los incs. 3 y 4 del
art. 50 del estatuto concursal. Por ello, cabe afirmar que existir exageracin
del pasivo cuando el deudor denuncia deudas inexistentes o que subsistan por
IV. Trmite: una incidencia particular

La afirmacin precedente nos lleva a la sumariedad del trmite y a la
forma de legitimacin de quien realiza la oposicin.
Advirtase que la norma seala que quienes pueden oponerse son
"los acreedores denunciados y aquellos que demuestren sumariamente haber
sido omitidos".
En relacin con los primeros, al haber sido reconocidos por el deudor
total o parcialmente, tienen su legitimacin admitida desde el comienzo del
trmite y slo debern acreditar la configuracin de las causales de
oposicin.
Por el contrario, los acreedores omitidos en la denuncia del inc. 2 del
art. 72 debern acompaar la documentacin de la cual surge su legitimacin,
o sea, los instrumentos acreditativos de su carcter de acreedores y, adems,
denunciar la configuracin de una de las causales de oposicin, es decir,
omisiones o exageraciones del activo o pasivo, o la inexistencia de la
mayora exigida por la ley, inclusive con su propio crdito.
Hay que tener presente que pueden existir acreedores cuyos crditos
sean reconocidos parcialmente, y, adems, el caso del acreedor no incluido
que pida expresamente ser incluido.
242

La norma establece un trmite especfico en funcin del cual, de ser
necesario, el juez abrir a prueba por diez das y resolver dentro de los diez
das posteriores a la clausura del trmino probatorio.
Ms all de la exigidad de los trminos probatorios rige el principio
de libertad en materia de prueba, aunque la brevedad del plazo obstar al
diligenciamiento de pruebas no documentales. Lo normalmente aconsejable
ser acompaar certificaciones contables de los propios libros del acreedor o
informes de peritos (autenticidad o falsedad de instrumentos y firmas,
etctera).
la ley, tenga un objeto prohibido (art. 953, CCiv.) o sea abusivo (art. 1071,
Cd. cit.)".
Cabe destacar entonces que el control de legalidad formal resulta
relevante en orden a los requisitos de forma y presentacin, pero,
indudablemente, el control de legalidad sustancial es una directriz central de
toda resolucin homologatoria, ya que, mediante esta intervencin del rgano
jurisdiccional, se analiza si el acuerdo extrajudicial est realizado de
conformidad a las pautas de los arts. 953 y 1071, CCiv.
Por nuestra parte destacamos que el juez deber tener muy en cuenta
que si bien existe el principio de libertad de contenido, tampoco puede haber
un trato discriminatorio en contra de determinados acreedores y sobre todo si
stos no han intervenido en el procedimiento, todo de conformidad al tercer
prrafo del art. 56.
No cabe ninguna duda de que el juez tambin puede negar la
homologacin si advirtiese que el deudor no es sujeto susceptible de
concursamiento, o que no se encuentran reunidas las mayoras previstas por
el art. 73, LCQ.
Por el contrario, no puede denegar la homologacin en funcin de un
juicio de mrito del acuerdo, pues este aspecto constituye materia ajena a la
ponderacin judicial. La conveniencia o no del acuerdo forma parte de la
libertad contractual que gozan el deudor y los acreedores.
En el caso de que el juez haga lugar a la oposicin denegar la
homologacin, pero esa denegatoria no causar la quiebra del deudor.
Advirtase que por el carcter sancionatorio de la quiebra no puede
predicarse ese resultado, ya que no es una quiebra indirecta, pautada en la ley
24522.
La afirmacin precedente no impide que el rechazo de la
homologacin habilite a los acreedores a solicitar la quiebra por la va
correspondiente, o sea, arts. 83 y concs., LCQ o, en su caso, el deudor intente
la va del concurso preventivo judicial.
V. Homologacin
La ley establece que en caso de no mediar oposiciones el juez debe
proceder a la homologacin, por lo que cabe realizar el control de legalidad
formal y sustancial en orden a la consecucin de los recaudos legales.
En esta lnea, corresponde afirmar que la ley 25589 establece, de
conformidad con el texto del art. 75 un doble control de legalidad: formal y
sustancial.
En este sentido, Heredia afirma que "el juez esta facultado para
realizar el doble control de: a) el control de legalidad formal (referente a los
requisitos de forma y presentacin) se refiere tanto a la instrumentacin del
acuerdo, como al desarrollo del procedimiento para obtener su
homologacin. Relativamente a lo primero (control sobre la instrumentacin
del acuerdo), cabe observar que lo que hace el juez es, en esta etapa final del
procedimiento, reiterar un control que debi hacer tambin en su iniciacin.
No hay inconveniente para ello. El despacho favorable, inicialmente brindado
al trmite, no produce preclusin de ninguna naturaleza. Lo que el
magistrado no advirti al comienzo del procedimiento lo puede advertir al
final y, sobre esa base, denegar la homologacin. En cuanto a lo segundo
(control sobre el desarrollo del procedimiento), se trata de que el juez analice
si se han cumplido regularmente todos los actos procesales especiales
marcados por la ley, y en particular lo relativo a la publicidad edictal que, sin
dudas, tiene carcter esencial, a punto que su defecto u omisin acarrea la
nulidad insanable del trmite, correspondiendo que se lo reordene mediante
una nueva publicacin de edictos. b) El control de legalidad sustancial, por su
parte, tiene lugar a travs de la verificacin, fundamentalmente, de que el
acuerdo preventivo extrajudicial no infringe la regla moral, el orden pblico,
VI. El cramdown power

La doctrina ha debatido sobre la posibilidad de hacer uso de la
facultad judicial de imponer a los acreedores el acuerdo si se configurara la
situacin reglada por el art. 52, inc. 2. Remitimos a lo sealado en tal norma.
243

VII. Regulacin de honorarios
El art. 75 termina puntualizando un aspecto arancelario en orden a la
regulacin de honorarios y aclarando que esta labor profesional debe ser
evaluada teniendo en cuenta exclusivamente la magnitud y entidad de los
trabajos realizados por los profesionales, sin tener en cuenta el valor
econmico del acuerdo, ni el monto del crdito del impugnante.
En una palabra, la norma seala que se trata de una labor profesional
que no accede a monto alguno, sino que deben tenerse en cuenta otro tipo de
parmetros, de acuerdo con la naturaleza de los trabajos realizados.
de Obligaciones Negociables" y no con los dems que slo concurrieron

formalmente.
De tal forma, el alcance universal del APE, en la prctica, result
poco prctico y el instituto se revel idneo para acuerdos financieros
parciales tendientes a superar la crisis de flujo de fondos y reestructurar los
pasivos que afectaban el giro operativo de la empresa.
De este modo, se extienden a todos los acreedores quirografarios los
efectos del acuerdo homologado y se produce un giro copernicano que vuelve
ms interesante este tipo de va preconcursal para lograr el saneamiento
empresario.
Heredia seala que la homologacin del acuerdo preventivo
extrajudicial no importa un acuerdo de "masas", como el que se produce en el
concurso preventivo extrajudicial y que sirve de fundamento o justificacin
legal a los efectos nsitos en la homologacin del acuerdo que se expande a
todos los acreedores incluidos los ausentes disidentes. En esta lnea, el autor
citado cuestiona el efecto previsto en el art. 76, LCQ.
A su vez, Truffat sostiene que dentro de la nueva ideologa del
acuerdo preventivo extrajudicial debe sostenerse la vigencia de la igualdad de
trato como fundamento del efecto expansivo.
Obviamente tambin produce iguales efectos respecto de los
acreedores privilegiados que hayan renunciado al privilegio y el acuerdo se
extiende a los socios ilimitadamente responsables, todo de conformidad con
el texto del art. 56.
De este modo, incorpora el principio de igualdad de trato, acota el
rgimen de suspensiones de actos ejecutorios y mejora el sistema de
oposicin y reconocimiento de acreedores, todo lo cual permite potenciar los
efectos y asimilarlos a los del concurso preventivo judicial, sin los
inconvenientes del actual sistema legal.
Art. 76. Efectos de la homologacin.

(Texto segn art. 18, ley 25.589) El acuerdo homologado conforme
a las disposiciones de esta seccin produce los efectos previstos en el
artculo 56, y queda sometido a las previsiones de las Secciones III, IV y V
del Captulo V del Ttulo II de esta ley.
I. Efectos del acuerdo extrajudicial homologado
1. El alcance a la totalidad de los acreedores
La novedad ms importante de la regulacin de la ley 25589 la
constituye indudablemente el nuevo texto del art. 76 que hace oponible el
acuerdo a todos los acreedores, aun cuando tambin realiza una remisin
genrica de notable complejidad y que trae aparejado serios problemas de
interpretacin.
La remisin a los efectos previstos en el art. 56 es sumamente clara
en cuanto al primer prrafo de este artculo: "el acuerdo homologado produce
efectos respecto de todos los acreedores quirografarios cuyos crditos se
hayan originado por causa anterior a la presentacin, aunque no hayan
participado en el procedimiento". ste es el efecto fundamental de la nueva
normativa y la clave de su futuro xito. Como lo sealan con claridad Di
Tullio, Macagno y Chiavassa se ha pretendido fortalecer este procedimiento
de base extrajudicial imponindose en forma obligatoria a todos los
acreedores, aun cuando no hayan participado en el acuerdo.
La cuestin no resulta clara a la luz de los precedentes Multicanal SA
y Cablevisin SA, donde el acuerdo se plasm con los "acreedores titulares
II. El proceso verificatorio y el plazo de prescripcin

Del actual texto del art. 76 se deriva una serie de dudas por las
particularidades del acuerdo preventivo extrajudicial en orden a los efectos
aplicables, cuestin que ha dividido a la doctrina.
En efecto, si bien la remisin es al texto del art. 56 sin ms
aclaraciones, es indudable que la cuestin central es discernir si resultan
aplicables los prrafos 5, 6, 7 y 8 de esa norma que refieren a que los
244

efectos del acuerdo se aplican tambin a los acreedores que no hubieran
solicitado verificacin una vez que hayan sido verificados o declarados
admisibles, ya que, en el acuerdo preventivo extrajudicial no existe trmite
verificatorio de ninguna naturaleza.
Hemos dicho que la normativa tiene en cuenta para el rgimen de
mayoras y para el trmite de oposicin a los acreedores denunciados por el
deudor, de conformidad con el art. 72, inc. 2 de la ley concursal. En
consecuencia, no existe proceso verificatorio tempestivo, no hay designacin
de sndico, ni puede, por ende, predicarse la existencia de una incorporacin
tarda por va de verificacin.
Puede sostenerse la incorporacin al acuerdo de los acreedores que
no lo hayan firmando antes de la homologacin y esta incorporacin tarda se
realizar de conformidad con el dispositivo del art. 71, o sea, en la medida en
que el acuerdo sea conveniente a los intereses del acreedor, pero nada tiene
que hacer el juez con relacin a la aplicacin de los efectos ya ocurridos
como sucede en el concurso preventivo judicial.
Truffat se inclina por entender que puede haber verificacin tarda.
Ahora bien, en nuestra opinin s existe una va incorporativa, tal
como lo hemos expresado, pero sta no es "tarda", por el contrario, no tiene
ninguno de los efectos negativos del proceso de verificacin tardo.
El trmino de prescripcin que establece el art. 56, prr. 6, tiene
como punto de partida el efecto caracterstico de la demanda verificatoria,
contemplado en el art. 32, LCQ que interrumpe la prescripcin e impide la
caducidad del derecho y, por ello, se establece esta prescripcin concursal
para asegurar la conformacin del pasivo verificado.
En el acuerdo preventivo extrajudicial no existe proceso verificatorio
que permita aplicar la prescripcin y, por el carcter especial de la norma
debe ser de interpretacin estricta, por lo que, es nuestra opinin, la
prescripcin que no resulta aplicable al acuerdo preventivo extrajudicial.
Tampoco puede sostenerse que la remisin genrica a las Secciones
III, IV y V del Captulo V, del Ttulo II de la ley 24522 implique sin ms la
aplicacin de todas estas normas, ya que muchas de stas son incompatibles
con el rgimen del acuerdo extrajudicial. De todas formas, la duda puede
existir fundadamente como bien lo puntualiza Truffat.
III. Novacin
Cabe volver al rgimen de remisin del art. 76 y advertir que se trata
de una integracin dificultosa atento al sistema genrico utilizado por la
norma y el vocablo "sometimiento" que requiere de un anlisis de
compatibilidad. La aplicabilidad de los arts. 55, 57, 58 y 59 de la Seccin III
del Captulo V de la ley 24.522, pese a la remisin del art. 76, es sin duda un
aspecto harto polmico.
Por un lado, Heredia se pronuncia afirmando que la novacin por ser
un modo extintivo de las obligaciones constituye una alternativa de
interpretacin restrictiva y la mera remisin genrica a la acepcin es
insuficiente para aplicar atomticamente al art. 55. Recuerda que la intencin
de novar no puede ser presumida (art. 812, CCiv.), y que los supuestos de
novacin legal slo pueden ser aceptados ante la clara voluntad de la ley, lo
que no se condice con el sistema de remisin genrico y/o sometimiento a la
seccin que pretende la nueva normativa.
En igual sentido, se pronuncian Di Tullio, Macagno y Chiavassa
afirmando que el sistema de remisin legal, utilizado por el art. 76, no
permite aplicar la novacin del art. 55, sino la ordinaria del derecho civil y
que, en este sentido, slo podr predicarse el efecto novatorio si ha sido
pactado expresamente entre el deudor y los acreedores.
Por el contrario, Truffat puntualiza que la homologacin del acuerdo
preventivo extrajudicial s produce el efecto novatorio. Tambin Daro
Graziabile afirma que "que el acuerdo preventivo extrajudicial produce la
novacin de las obligaciones. Reconocemos que esta postura, nos lleva a ver
el instituto con disfavor, pero ella es la que surge de la propia ley, sin
cortapisas para su aplicacin. Y fundamos. a) El primer argumento que nos
lleva a la conclusin que propiciamos, es literal y surge de la misma ley,
cuando indica el nuevo art. 76, LCQ, que el acuerdo extrajudicial
homologado queda sometido a las previsiones de las Secciones III, IV y V
del Captulo V del Ttulo II de esta ley, por lo que entonces el art. 55, LCQ
(efecto novativo), incluido en la Seccin III referida, resulta aplicable para el
acuerdo preventivo extrajudicial homologado. Es simple, la ley lo dice. b)
Ahora, debemos entender por qu la ley realiza el reenvo especfico al art
56, LCQ, lo que resultara redundante al estar inserto en la Seccin III
indicada. En principio, creemos que esta solucin sobreabundante y repetitiva
de la ley, se debe, ms all de la mala tcnica legislativa utilizada, a que al
derogarse la segunda parte del antiguo art. 69, y siendo quizs una de las
245

reformas ms importante, se incluy expresamente el efecto diferenciador
con la ley anterior. Es decir, ya no ms los acreedores que no suscriban el
acuerdo conservan sus acciones individuales y no estn sometidos a los
efectos del acuerdo (segunda parte viejo art. 69, LCQ), sino que ahora les son
aplicables sus efectos (art. 56, LCQ por remisin del art. 76, LCQ). A ello,
debemos nosotros el doble reenvo que hace la nueva legislacin,
entendiendo adems que no podemos excluir caprichosamente efectos que la
misma ley prescribe que se producen. Por ello, consideramos que resultan
aplicables al acuerdo preventivo extrajudicial todos los efectos incluidos en
las Secciones III, IV y V del Captulo V del Ttulo II de la ley".
En su consecuencia, Graziabile entiende que del nuevo art. 76, LCQ,
surge la aplicacin del art. 55, pues el mismo pretende otorgarle al acuerdo
extrajudicial homologado los mismos efectos que al judicial. El autor citado
afirma que "no resulta sostenible el argumento de que el art. 55, LCQ hace
referencia al concurso y el acuerdo preventivo extrajudicial no lo es, por lo
que no resultara aplicable la novacin. Creemos que no importa, por tratarse
de una remisin, dicha referencia realizada por el art. 55, LCQ, sino el efecto
que el mismo contiene. Tampoco puede evitar la aplicacin del precepto el
hecho de que no exista verificacin. En primer lugar debe tenerse en cuenta
que el momento en que debe considerarse la obligacin originaria, es al
momento de la realizacin del instrumento donde se celebra el acuerdo y la
verificacin del concurso preventivo queda superada por la certificacin
contable exigida al momento de presentar el acuerdo para homologar. Es
decir que la obligacin as asentada en el instrumento concordatario privado,
homologado ste, queda novada conforme los trminos del acuerdo
preventivo extrajudicial realizado".
De todas formas, no cabe ninguna duda de que los acreedores

privilegiados no tienen sentencia verificatoria alguna para ejecutar y, por
ende, la opcin de pedir la quiebra tambin resulta redundante.
Cabe tambin destacar que una vez homologado el acuerdo no resulta
necesario ordenar la conclusin del concurso, pues como se ha dicho el
acuerdo preventivo extrajudicial no es en rigor un procedimiento concursal
por lo que no existe proceso alguno que pueda concluirse. Debe aclararse
tambin que no hay ninguna inhibicin general que pueda mantenerse ni
limitaciones de los arts. 15 y 16 que puedan suspenderse.
En realidad, todas las medidas tendientes al cumplimiento del
acuerdo deben ser ejecutadas extrajudicialmente.
V. Nulidad e incumplimiento del acuerdo extrajudicial
Resulta aplicable al acuerdo preventivo extrajudicial el rgimen de
nulidad e incumplimiento. En efecto, atento a la extensin que hoy tiene la
homologacin del acuerdo a todos los acreedores en funcin del art. 56,
LCQ, parece congruente que el acuerdo homologado pueda ser declarado
nulo a pedido de cualquier acreedor comprendido en l, dentro del plazo de
caducidad de seis meses contados a partir del auto que dispone la
homologacin.
La nulidad slo puede fundarse en el dolo empleado para exagerar el
pasivo y ocultar o exagerar el activo, descubierto despus de vencido el plazo
del art. 75, ya que en este caso no existe la etapa impugnatoria que regula el
art. 5, LCQ.
Bajo la vigencia de la ley 24522, Segal sostena que se aplicaba esta
accin de nulidad y afirmaba que no caba una interpretacin que impidiera
ese rgimen.
La consecuencia de la nulidad es la declaracin de la quiebra del
deudor, sin perjuicio de la apelabilidad de dicha resolucin.
Tambin resulta aplicable el art. 63, LCQ en cuanto legitima a los
acreedores interesados a pedir el incumplimiento del acuerdo en caso de
incumplimiento del deudor. Las razones que abonan la aplicabilidad de los
arts. 60, 61 y 62 permiten tambin sostener la vigencia de los arts. 63 y 64. El
eje central de la directriz que habilita la aplicacin de estos institutos es
justamente el efecto omnicomprensivo que tiene el acuerdo sobre todos los
acreedores quirografarios, hayan o no participado en el acuerdo.
IV. La situacin de los acreedores privilegiados, la conclusin del

acuerdo y su cumplimiento
Similares reflexiones cabe realizar con respecto al art. 57, ya que el
acuerdo preventivo extrajudicial no se dirige a los acreedores privilegiados.
Puede sostenerse que no hay impedimento para que el deudor llegue a un
acuerdo con los acreedores privilegiados, pero, en este caso, cabra aplicar el
art. 47 en cuanto al rgimen de mayoras, norma que no est relacionada con
la regulacin del acuerdo preventivo extrajudicial.
246

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que contiene tambin disposiciones de ndole tributaria, financiera y

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II. Personas de existencia visible

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III. Personas jurdicas

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V. Deudor domiciliado en el extranjero

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Se debe procurar darle un sentido coherente (argumento a

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llevado a decir a autores como Couture, que "la competencia es el fragmento

III. Orden pblico

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IV. Competencia en razn de la materia

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