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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I

PALABRAS PRELIMINARES
Esta obra naci al "calor" del quehacer docente y tribunalicio, intentando
plasmar el anlisis exegtico, funcional e integral de toda la legislacin
falimentaria.
La intencin fue dotar al lector de una gua de los principios y directrices
bsicas del ordenamiento concursal que integrase sus diversos institutos y, a
su vez, diera las respuestas fundamentales para la aplicacin prctica de esta
rama del derecho.
Por ello, intentamos un texto que pudiera dar respuestas a los estudiantes
universitarios, a los docentes y a los profesionales, mediante un abordaje
concreto de todo el articulado de la ley.
En este sentido, adems del estudio de cada norma y su correspondiente
integracin en cada uno de los institutos de la legislacin falimentaria, hemos
reseado las principales opiniones doctrinarias, como as tambin la
jurisprudencia que consideramos pertinente o til para el mejor
entendimiento del derecho vivo, buscando facilitar la aplicacin prctica del
estatuto concursal.
Tambin hemos querido evitar el exceso de construcciones tericas con el
objeto de dotar a la obra de la sencillez necesaria para convertirla en un texto
de fcil consulta.
Hemos tenido presente que el derecho, como ciencia jurdica, debe poner
inteligencia en la aplicacin de la ley, pero no debe caer en
"conceptualismos" excesivos que lo alejen de la realidad.
El derecho es para la vida, como enseaba con su habitual versacin el
maestro espaol Joaqun Garrigues, y la interpretacin y aplicacin de la ley
debe receptar los valores sociales, promoviendo una sociedad ms justa y
equitativa.

Junyent Bas, Francisco Molina


Sandoval, Carlos:

Ley de Concursos y Quiebras


Comentada
Tomo I
Ed. Abeledo-Perrot
2009

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


2. Diversas teoras
La doctrina no ha sido pacfica al momento de definir la naturaleza
jurdica de los procedimientos concursales, o sea, las notas caracterizantes de
este instituto. En esta lnea, se pueden diferenciar los autores que se enrolan
en teoras sustantivistas reconociendo en este proceso caractersticas propias,
y juristas que, ubicndose en teoras procesalistas, acentan el carcter
procedimental de ejecucin colectiva. Tambin se debate si es un proceso
contencioso o uno voluntario y en qu medida es judicial o administrativo.
Cmara explica las mltiples teoras que se han expuesto, divididas
en contractualistas -voluntad constreida, voluntad presunta, representacin
legal- y procesalistas -sentencia judicial, contrato procesal, obligacin legal-,
cuya porfiada controversia an perdura.
Ahora bien, a poco que se analicen las argumentaciones de los
autores se advierte que la disidencia parte de la existencia de dos grandes
procedimientos, a saber: el concurso preventivo y la quiebra, y su modo de
articulacin hace que algunos autores den prevalencia a la composicin
activa y pasiva de las vas concordatarias, en tanto otros rescatan el aspecto
procesal de toda la estructura de la ley de bancarrotas.
Entre las obras ms actuales, la de Martorell trae una importante
resea de las diversas opiniones doctrinarias sobre la naturaleza del proceso
concursal y, por ende, del derecho falimentario, y concluye que limitarse a
asimilar o identificar "lo concursal" con lo meramente rituario es olvidar que
la quiebra tiene dos significados: como un estado y como un procedimiento.
Es precisamente esa concepcin de la quiebra como un estado la que
impone la regulacin de todas las relaciones patrimoniales de la persona
afectada por la insolvencia.
2.1. Primeras teoras
Las primeras teoras distinguan entre el aspecto sustancial y el
procesal. Esta distincin se facilitaba por el hecho de que este ltimo operaba
con posterioridad a la quiebra de hecho, que luego era reconocida
procesalmente mediante la denominada sentencia declarativa de quiebra. Por
ello, si bien la falencia tena por objeto concreto la tutela de la clase
mercantil, se actuaba con las formas que tendan a obtener la satisfaccin del
inters privado de los acreedores, pero por vas distintas de las individuales
hasta ese entonces reconocidas.

Nociones Introductorias
I. Caracterizacin del proceso concursal
1. Introduccin
El estudio y caracterizacin de los procedimientos concursales
constituye un tema que siempre ha preocupado a la doctrina comercialista
extranjera y nacional, aun cuando pueda sealarse que la elaboracin de una
teora general del proceso falimentario es una etapa relativamente reciente.
Se ha sealado desde algunos mbitos doctrinarios la inutilidad de
abordar, de manera acabada, la "naturaleza jurdica". Mas ello no es as, pues,
como afirma el profesor italiano de la Universidad de Bologna, Bonsignori,
ello puede conducir "a resultados no carentes de importancia, incluso para la
solucin de cuestiones de exgesis de la ley de quiebras vigentes en sus
diversos niveles".
No es sta la oportunidad de enfrentar, en profundidad, un tema tan
complejo, por lo que slo abordaremos algunos aspectos centrales, en orden a
una mejor explicacin del proceso de verificacin de crditos y del fuero de
atraccin, ejes del procedimiento concursal.
Conviene recordar, como punto de partida, que los autores destacan
la confluencia que se opera, tanto en el concurso preventivo como en la
quiebra, de aspectos sustantivos y procedimentales que se "entremezclan" en
esta disciplina del derecho concursal. El derecho falimentario integra, de
manera inescindible, aspectos sustanciales e instrumentales que le otorgan
una "interdisciplinariedad" y "complejidad" particulares.
En una primera aproximacin debemos recordar que la doctrina ha
sealado que el juicio concursal tiene por finalidad la recomposicin del
patrimonio del deudor insolvente, mediante un acuerdo con sus acreedores; o
la liquidacin de dicho patrimonio para distribuir su producido entre los
acreedores. Los especialistas sostienen que la ejecucin colectiva universal
(el juicio concursal) se desarrolla en beneficio de todos los acreedores, a
diferencia de la ejecucin individual, que lo hace nicamente en beneficio del
acreedor que la promovi. La cesacin de pagos es a la falencia lo que el
incumplimiento singular es a la ejecucin individual; o sea, su presupuesto
objetivo esencial.
En una palabra, el derecho concursal se configura como una
amalgama de normas referentes al derecho procesal y al derecho sustancial,
tanto de derecho pblico como privado.

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Estando diferenciados los aspectos sustanciales y procesales, "y no
tener este ltimo un desarrollo doctrinal suficiente, naturalmente se lleg a
que la teorizacin sobre la quiebra se hiciera sobre la base del derecho
privado, nico que en ese entonces poda proporcionar elementos tericos
apropiados. De all la aparicin de las denominadas teoras privadas de la
quiebra".
2.2. Tesis sustancialistas
Entre los autores italianos sustancialistas que ven en la fuerza del
acuerdo entre deudor y acreedores la caracterstica central del concurso se
ubican Rocco y Bonelli, sosteniendo la "tesis del contrato nico" en funcin
de la comunidad calificada que forman el deudor y los acreedores y en donde
la masa se exterioriza mediante la actuacin de los rganos que traducen la
voluntad colectiva.
Las teoras contractualistas o sustancialistas partieron de considerar
al concordato como un contrato, o sea, un acuerdo destinado a reglar las
relaciones jurdicas patrimoniales del deudor y los acreedores. La base del
proceso est dado por el acuerdo de voluntades y no por la homologacin
judicial, que slo es una condicin de eficacia.
En una palabra, se privilegiaba el aspecto sustantivo de la situacin
creditoria del deudor y la recomposicin de sus relaciones del "estado" de
insolvencia.
Parafraseando a Martorell, diramos que se rescata el significado de
"estado" que afecta al deudor.
La obligatoriedad del acuerdo se explica por el carcter colegial que
asume la deliberacin de los acreedores, sistematizando las relaciones
creditorias y haciendo desaparecer el estado de cesacin de pagos, es lo que
permite hablar de estructura normativa de carcter sustancial o contractual.
Hoy podramos afirmar que en toda alternativa de saneamiento
empresario, sea concurso preventivo del deudor, sea salvataje de la empresa,
y aun, en la venta de la empresa en marcha en el proceso falencial, con
continuacin de la explotacin, la "autocomposicin" o "heterocomposicin"
de las relaciones patrimoniales dotan al proceso concursal de una
sustancialidad evidente. Tanto en la va concordataria como en la liquidativa
se reflejan las relaciones creditorias del deudor y sus acreedores en un
rgimen donde tanto el aspecto sustantivo como el procesal se conjugan para
dotar al proceso de eficacia material y no solamente procesal.

La concepcin contractualista la sustentan, entre otros, Ascarelli,


Ferrara y De Semo.
De Semo sostiene que la quiebra es un complejo de normas de
carcter formal y sustancial que estructuran un procedimiento especial
tendiente a reglar la situacin patrimonial del deudor y recin en ltima
instancia proceder a la liquidacin de los bienes y distribuir su producido
entre los acreedores.
Ferrara Junior advierte que el fenmeno falimentario debe ser
analizado desde la ptica del derecho material y procesal, ya que si bien se
estructura como un procedimiento, tambin determina una situacin
patrimonial sustantiva.
De todos modos, los autores no dejan de advertir la complejidad de la
cuestin que ha llevado a juristas de la talla de Satta a cambiar de opinin
con el transcurso del tiempo, tal como se ver ms adelante.
La mayora de la doctrina nacional, desde Yadarola, Satanowsky,
Fernndez, Cmara, Quintana Ferreyra, Maffa, Alegria, y en la actualidad,
Rivera, Rouillon, Martorell y Dasso, sostiene enfticamente que el derecho
concursal se configura como una amalgama de normas procesales y
materiales cuya naturaleza privatstica y publicstica le da una fisonoma
particular.
Esta posicin mayoritaria, prcticamente unnime, se plasm en la
ley 19551, cuando en la Exposicin de Motivos sus autores definieron que el
concurso es un fenmeno de derecho sustancial primordialmente.
Hoy, la empresa constituye el eje del nuevo derecho concursal, lo que
ratifica el carcter estructural de este tipo de procedimientos, donde se
visualiza una situacin patrimonial sustancial que busca su saneamiento
mediante diversas alternativas engastadas en un proceso unitario.
2.3. Tesis procesalista
Afirma Maffa que tal vez haya sido Candian quien por primera vez
present de modo completo y orgnico a la quiebra como proceso. Entre los
principales defensores de las tesis procesalistas se debe ubicar a Provinciali,
Satta, Carnelutti y Candian, entre otros, quienes sostienen que el proceso
concursal es una ejecucin colectiva dotada de una organizacin autnoma,
con fisonoma propia, que ofrece a los intereses en juego las mayores
garantas para sus derechos y difiere radicalmente por su estructura, alcance y
efectos de la ejecucin singular.

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Los procesalistas sostienen que el aspecto fundamental del concurso
est dado por la eficacia que le otorga el rgano jurisdiccional al concordato,
y as, Candian ubica fundamentalmente al concurso dentro del gnero
"proceso ejecutivo colectivo" de naturaleza cautelar, anlogo al de la quiebra,
pero de menor intensidad, por lo que los poderes quedan limitados en menor
extensin. Rendeti comprendi al instituto falencial como aplicador de
sanciones.
En rigor, los procesalistas, en especial los italianos, se ubicaban en
esta posicin como consecuencia de estudiar fundamentalmente el proceso de
quiebra, en su gnesis histrica, buscando la asimilacin del concordato a
aquella institucin. Lo dicho se visualiza en la posicin de Satta, que en un
comienzo adhiri a la tesis procesalista, para luego modificar su opinin
originaria, reconociendo que el proceso concursal se fundamenta en el
acuerdo de voluntades entre los acreedores y el deudor, para reglar sus
relaciones jurdicas patrimoniales, y que concluye en lo que tradicionalmente
se ha denominado como concordato, incluyendo al concurso dentro de los
procesos de ejecucin voluntaria, pero de carcter esencialmente
sustancialista por la fuerza de la convencin colegial.
Expresamente dice el jurista italiano: "la concepcin rgidamente
procesalista de la quiebra, o sea su cualificacin como ejecucin colectiva,
con el tiempo me ha ido pareciendo no correspondiente a la realidad; ms
an, el propio trmino de ejecucin colectiva se me fue revelando no slo
inadecuado para comprender el fenmeno de la quiebra, sino directamente
carente de significado sustancial. En efecto, asumida la ejecucin singular
como modelo de la tutela ejecutiva, surge claro que la transformacin en
ejecucin colectiva implica no una diferencia de contenido, sino un salto
cualitativo... gran cantidad de problemas que la adopcin de la idea de
ejecucin colectiva suscita en la disciplina de la quiebra: basta pensar en el
ttulo ejecutivo, cuya presencia en la quiebra se procura encontrar de cien
modos, en la sentencia declarativa, en la administracin falimentaria, en la
misma revocatoria. No hay duda de que estos problemas solamente son tales
en cuanto se calca la quiebra sobre la ejecucin individual, es decir, son
falsos problemas que denuncian el vicio radical de impostacin... La idea de
que el ms conspicuo entre los procedimientos concursales, o sea la quiebra,
sea una ejecucin forzada... era tambin mi posicin".

2.4. Teora de la ejecucin colectiva


De tal doctrina procesalista, como se adelantara, emana alguna
doctrina que caracteriza a la quiebra como una ejecucin colectiva, en la que
el sujeto pasivo y a la vez parte del proceso es el fallido; el ttulo ejecutivo, la
sentencia de quiebra; y -segn algunos- parte actora son los acreedores.
En este sentido, Maffa ha esquematizado los postulados bsicos de
esta teora y seala que se puede resumir la lnea Candian-Provinciali-Pajardi
diciendo que para esa corriente la quiebra sera:
i) un proceso;
ii) judicial;
iii) especial;
iv) de ejecucin forzada;
v) con parte actora (los acreedores);
vi) y parte demandada (el fallido);
vii) partiendo, no de un incumplimiento, sino de una situacin
completa (el estado de insolvencia);
viii) con apoyo en un ttulo ejecutivo heterodoxo: la sentencia
declarativa de quiebra;
ix) y una finalidad: el pago a todos los acreedores;
x) por va de expropiacin;
xi) de todos los bienes del deudor (incluso los futuros que ingresen, y
los salidos irregularmente del patrimonio que se recuperen);
xii) en proporcin a sus crditos (par condicio creditorum);
xiii) mediante actuacin oficiosa del tribunal.
Su crtica se ha resumido: la quiebra ya no es el procedimiento por
antonomasia; lo que se procura es salvar -no liquidar- la empresa, por ende el
presupuesto basilar ya no es la insolvencia, sino los problemas, las
dificultades, la crisis de las empresas; que el instituto y los procesos
concursales pueden explicarse sin necesidad de atribuir importancia principal
a la ejecucin forzada, ya que no puede asimilarse al concurso, en el cual el
deudor no puede pagar por imperativo legal, con la ejecucin, que procede
cuando el deudor no quiere pagar; que existe dificultad terica de identificar
a los ejecutantes; que no puede decirse que la sentencia de quiebra origine un
ttulo ejecutivo, entre otras.

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2.5. Doctrina nacional

Al intentar definir su identidad Maffa destaca que es un "proceso


inquisitivo", porque es conducido por los rganos jurisdiccionales y el
sndico, y que sus caractersticas bsicas son la unicidad, la inquisitoriedad,
la oficiosidad y la funcin del sndico.
Con respecto a la naturaleza procesal o sustancial del concurso, dicho
autor seala que resulta, entonces, una circunstancia de fcil comprobacin
emprica que ni todas las normas de la LC son procesales, ni todas las normas
procesales que hacen al concurso emergen de la LC. La importancia procesal
del instituto est fuera de toda cuestin, pero la pretensin de reducir su
entidad a un sistema de normas instrumentales traduce, por lo menos, "una
concepcin extremadamente procesalista", como afirma Fargosi en
impugnacin que compartimos.
Trabaja su hiptesis en varios argumentos, entre los que se pueden
mencionar: el concurso es un instituto y, por ende, es una elaboracin
cientfica que se explica y se justifica por la utilidad que brinda para la
presentacin ordenada y completa de normas dispersas, gracias a lo cual
podemos hacer una referencia en forma sencilla y clara a un regulacin
eventualmente compleja. Decir que el concurso es un proceso resulta
tautolgico. Enuncia mltiples ejemplos de normas sustantivas en la ley
concursal. Tambin afirma que sera un exceso pendular tanto decir que el
concurso pertenece solamente al derecho procesal, como que es exclusivo del
derecho comercial. Que es una falsa alternativa y argumenta tambin
respecto de la ambigedad que se le asigna al verbo "es" cuando se dice que
el concurso "es" un proceso.
Argeri apunta que la pretensin de encajar la estructura orgnica de
este proceso en molde dogmtico-doctrinario especfico, cuando su contenido
lo desborda, parece labor vana. Basta sealar para ello que cuando la
instancia es abierta a peticin de acreedor el proceso se revela como
ejecucin forzada; cuando se abre a pedido del propio deudor, lleva
coloreado el matiz de la jurisdiccin voluntaria; cuando el proceso comienza
de oficio o a requerimiento del ministerio pblico, asemeja tratarse de
actividad administrativa realizada por el rgano jurisdiccional en inters
pblico. "De all que la quiebra resulta estar disciplinada mediante la
concordancia de disposiciones materiales y procesales de naturaleza
inescindible".
Rivera, por su parte, se mantiene en una posicin clsica admitiendo
la interdisciplinariedad del derecho concursal y sigue refiriendo los principios

En la doctrina nacional, Cmara se enrola en una tesis sustancialista,


tambin denominada contractualista o estructuralista, pues toma como punto
de partida el acuerdo entre el deudor y los acreedores como acto jurdico de
carcter colegial donde la homologacin judicial es una mera condicin de
eficacia, ya que el arreglo tiene como base la voluntad de los acreedores.
La mayora de la doctrina -Bonfanti y Garrone, Argeri, Satanowsky,
Maffa- sostiene que el proceso concursal tiene "naturaleza compleja", con
despliegue de actividad jurisdiccional y administrativa tendiente a satisfacer
tanto el inters privado de los acreedores como el inters general del
comercio.
Los autores de la ley 19551, en la correspondiente Exposicin de
Motivos, conceptualizaron al concurso como fenmeno de derecho sustancial
primordialmente. As, en las "consideraciones generales", bajo la
denominacin "Mtodo de tratamiento de materias", expresan: "especial
consideracin mereci la ubicacin y separacin de las normas de fondo y las
procesales. Luego de un amplio anlisis se lleg a la conviccin de que su
regulacin totalmente separada era dificultosa y perjudicaba la debida
inteligencia de la ley. Ello no obstante se trat de distinguirlas, colocndolas
en captulos, ttulos o artculos separados, segn corresponda o fuera posible.
La Comisin ha credo responder as a su concepcin del concurso como
fenmeno de derecho sustancial, primordialmente". (El destacado no es del
orginal).
Maffa sostuvo, ya durante la vigencia de la ley 19551, que la
caracterizacin del trmite falencial como ejecucin colectiva haba
periclitado. Hoy ratifica su opinin expresando: "adecuada al principio, tan
pronto el concurso dej de ser un problema limitado a los acreedores y un
deudor comn, aquello de ejecucin colectiva se mostr insuficiente".
El autor citado entiende que "en la quiebra lo atinente a las partes es
discutidsimo, unos dicen que no las hay, otros que las hay pero nicamente
en sentido sustancial, o sea, interesados; otros, que las nicas partes son los
acreedores". Seguidamente agrega "que si la quiebra fuese una ejecucin
encontraramos una parte ejecutante... en este caso nos encontramos que
cuando concluya la etapa de verificacin sabremos si hay o no ejecutantes".

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clsicos de universalidad, colectividad e igualdad de trato entre los
acreedores, como las notas propias de este tipo de institucin.
En el marco de la moderna doctrina, y enrolado en esta lnea de
pensamiento, Martorell asevera que la asimilacin o identificacin de "lo
concursal" con el mero "proceso de ejecucin colectiva" es olvidar que la
quiebra tiene, tal como recuerda Elas Montoro, dos significados: uno como
un estado y otro como procedimiento, y que es la concepcin como estado la
que lleva -por su extensin y gravedad- a que su superacin imponga la
regulacin de todas las relaciones del afectado por ella, lo cual impide reducir
el cataclismo que suele implicar la "cesacin de pagos" nicamente a la
esfera de lo procesal.
En este estado de cosas, dicho autor reconoce que, aun cuando se ve
obligado a admitir que el aspecto procesal es el dominante en lo falimentario,
esto no llega a borrar la importancia del aspecto jurdico material,
correspondiendo distinguir entre el derecho de quiebra material, que regula
los supuestos de declaracin de quiebra y sus efectos sobre los derechos de
los participantes en el procedimiento; del derecho de quiebra formal, que
regula la constitucin y competencia de los rganos de la quiebra y la
tramitacin del procedimiento.
Concluye afirmando que el derecho concursal debe ser visto como un
"mix" o amalgama de normas que aun conteniendo un fuerte componente
procesal, remiten al derecho mercantil sustancial, al civil, al laboral y al
penal, mostrando adems aristas tanto de derecho privado como de derecho
pblico.
3. Nuestra opinin
Las mltiples teoras existentes en orden a la caracterizacin del
proceso concursal muestran la dificultad del tema, que supera los objetivos
del presente, limitando esta exposicin a un primer acercamiento conceptual,
con la finalidad de ubicar especialmente algunos criterios o directrices para
poder encarar posteriormente el anlisis de la verificacin de crditos y las
dems cuestiones concursales.
Resultan acertadas las palabras de Maffa cuando dice que la
regulacin procesal y sustancial de los concursos es a tal punto
interdependiente que no es posible explicar el procedimiento haciendo
abstraccin de la materia ni, viceversa, tratar aspectos sustanciales
prescindiendo de su insercin en un proceso.

En esta inteligencia se debe admitir que el derecho concursal apunta


a la tutela de intereses privados y pblicos que surgen de la situacin jurdica
a que da lugar la insolvencia empresaria, estructurando un proceso judicial de
contenido sustancial en singular confluencia interdisciplinaria.
As, tutela el patrimonio del insolvente y determina su integracin
activa y pasiva, protegiendo de este modo el inters del deudor y de los
acreedores y regulando aspectos sustanciales de ndole creditoria. Adems,
protege el inters del comercio buscando alternativas de saneamiento
empresario y de salvataje de las fuentes de trabajo y contemplando el inters
de los trabajadores y de la misma comunidad.
La jurisprudencia ha dicho que "el proceso concursal no est
instituido en exclusivo beneficio del deudor, sino tambin de los acreedores y
del comercio en general, y todos esos intereses reciben amparo legal, porque
tambin resultan afectados con el procedimiento".
Esta regulacin de derechos sustantivos de ndole patrimonial se
estructura en un proceso particular con presupuestos propios. Su naturaleza
contenciosa se visualiza en el estado de morosidad del derecho creditorio
-caracterizado por el incumplimiento u otros hechos reveladores de la
situacin de insolvencia- frente al inters de los acreedores en la satisfaccin
de sus derechos. Su naturaleza voluntaria surge del pedido de concurso o de
la quiebra propia, en la que el deudor peticiona su propia situacin concursal,
en donde no hay contradictor, o quizs el mismo se prorrogara hacia
instancias posteriores, desde un punto de vista temporal. La patrimonialidad
del proceso concursal y su estructuracin procesal lo dotan de caractersticas
especiales.
As, en el derecho sustantivo es un principio fundamental que los
bienes de una persona estn afectados al pago de sus deudas. Este principio
se expresa diciendo que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los
acreedores, en aseveracin de la doctrina italiana derivada del art. 2740 del
Cdigo Civil italiano, que tiene su correlato en nuestro ordenamiento jurdico
en el art. 505 del CCiv. y art. 1, segundo prrafo, ley 24.522.
Esta relacin dinmica de responsabilidad y garanta que caracteriza
a los derechos personales, surge en nuestro derecho del art. 505 del CCiv., en
cuanto establece los efectos de las obligaciones respecto del acreedor, que le
otorgan el derecho de emplear los medios legales a fin de que el deudor le
procure aquello a que se ha obligado y cumplimente, en su caso, la
indemnizacin que correspondiere. Por su parte, el segundo prrafo del

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artculo primero de la ley concursal establece, como directriz central, que el
concurso "produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor,
salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes
determinados".
La garanta patrimonial constituye la "piedra angular" del sistema de
regulacin de los derechos creditorios.
De este modo, la universalidad del juicio concursal constituye la base
necesaria para la recomposicin activa y pasiva del patrimonio del deudor y
se proyecta sobre los acreedores en el principio de la concursalidad.
Recomposicin sta que se desarrolla mediante dos esquemas bsicos: el
concurso y la quiebra.
A ms de ello, se puede sealar una gran cantidad de basamento
sustantivo que surge de muchos de los artculos de la legislacin concursal.
As, es incuestionable que tanto el concurso como la quiebra poseen
una faceta "sustancial" y una "procedimental". El carcter sustancial se
visualiza en el tratamiento de la insolvencia y en la regulacin de la
recomposicin patrimonial. Pero esta recomposicin patrimonial, mediante
un acuerdo con los acreedores, o, en su caso, la liquidacin coactiva del
patrimonio cesante, se desenvuelve en un proceso con notas propias que la
doctrina siempre ha destacado y que, entre nosotros, Romero no duda en
calificar de "tertium genus".

Estos principios generales constituyen los ejes o directrices centrales


sobre los cuales se construye el ordenamiento jurdico, otorgndole unidad y
sentido.
El adecuado conocimiento de los principios de una ley requiere de la
exgesis de los textos legales concretos (enunciados normativos) para poder
descubrir cules son aquellos criterios que sustentan las proposiciones
legales. Exige partir del estudio de las normas particulares respetando su
estructura lgica propia de la ciencia jurdica.
Ahora bien, luego de este primer paso, el intrprete descubre que
dichas normas tienen una unidad de sentido otorgada por la finalidad del
instituto. Esta unidad de sentido permite deducir los ejes o directrices
conceptuales sobre los cuales se inordina determinada normativa.
Estos ejes o directrices centrales, que le dan sentido a la ley, son los
llamados principios generales. Los principios generales no son una mera
generalizacin de los conceptos jurdicos contenidos en la ley, sino que son
aquellos criterios que estn presentes en la estructura normativa y que le
otorgan una unidad de sentido.
En este contexto, resulta de importancia desentraar qu funcin
cumplen en el mundo jurdico los principios generales propios de cada rama
del derecho.
2. Funciones
Los principios cumplen una triple funcin.
i) La primera es la de brindar sustento estructural a la ley y permitir
probar la coherencia de las normas individuales con la finalidad de la ley. De
este modo, los principios jurdicos permiten descubrir que la norma jurdica
no se agota en su estructura lgica, sino que, adems, cumple una funcin de
sentido enderezada a una finalidad que tiene relacin con el valor que la
sustenta.
As, se supera la tentacin de la unidimensionalidad del mundo
jurdico, propia de las posiciones estrictamente formales, y se respeta aquella
afirmacin de la Corte Suprema de que el intrprete debe buscar la ratio legis
de la norma, o sea aquello que le otorga funcionalidad y sentido, es decir, el
valor que la sustenta.
ii) La segunda es insertar la normativa en el resto del ordenamiento
jurdico estableciendo relaciones de sentido y pertenencia con todo el sistema
jurdico.

II. Principios del proceso concursal


En este marco, resulta til analizar los principios orientadores de
ndole general que informan el proceso concursal y le otorgan sus
caractersticas particulares. Se aclara, como ya lo hizo ver Couture, que
ciertos principios generales del derecho no necesitan estar impuestos por una
norma expresa, ya que hacen a la esencia misma del ordenamiento en el cual
se insertan.
1. Conceptualizacin y funciones
Los principios han sido caracterizados como una suma de
valoraciones normativas y criterios de valoraciones que, constituyendo el
fundamento del orden jurdico, tiene una funcin gentica respecto de las
normas singulares que deben reunir ciertas caractersticas, a saber: i) abarcan
una generalidad de situaciones; y ii) son la base de una pirmide que no
acepta una idea ms amplia.

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iii) La tercera funcin es insertar la ley en la realidad, identificndola
con su tiempo y con las necesidades que cubre.
Desde esta ltima funcin, los principios generales nos descubren los
intereses jurdicos tutelados por la ley, o sea, los valores que el legislador ha
intentado tutelar.
Como ensean los iusfilsofos, "la regulacin normativa del
comportamiento ser tanto ms perfecta cuando en mayor medida realice la
desiderata que le da sentido. Por ello es que el problema de la justificacin de
un orden concreto slo puede plantearse y resolverse de manera satisfactoria
cuando se tiene un conocimiento adecuado a los fines a los que debe tender
los mismos que de los medios que permitirn realizarlos".
Sobre este punto, Martorell, siguiendo de cerca a Garca Martnez,
expresa que al estar por encima del derecho positivo y de quienes lo operan,
los principios han de actuar como criterio orientador, y que tienen, entre
otras, las siguientes funciones:
i) si bien no pueden prevalecer sobre las normas particulares que
componen el sistema jurdico, tienen valor dentro y sobre ellas, al representar
la razn suprema y el espritu que las informa;
ii) tienen una funcin de interpretacin que le permite al operador
jurdico descifrar el recto sentido del precepto aplicable con relacin al caso
sometido a resolucin;
iii) cumplen una funcin informadora para el legislador, ya que es
rara la norma que logra subsistir en contradiccin con ellos;
iv) tienen utilidad como "valla de contencin", evitando as que una
normativa propia de otras ramas jurdicas, que aparece como incompatible,
contradictoria o perjudicial, prevalezca sobre los intereses superiores cuya
tutela protege la otra;
v) desempean una funcin integradora, ante la presencia de "lagunas
jurdicas";
vi) cumplen una funcin compatibilizadora que permite resolver
cmo interpretar un cuadro conflictivo de leyes, estableciendo, en su caso, la
preeminencia de unas sobre otras.
Mas es importante hacer una advertencia. La aplicacin de un
principio no puede derogar lisa y llanamente una norma expresa. Admitir tal
posibilidad implicara seriamente poner "en jaque" la seguridad jurdica de
nuestro sistema jurdico. En este sentido, grficamente nos dice Recasens

Siches: "sin seguridad jurdica no hay derecho, ni bueno, ni malo, ni de


ninguna clase".
3. Enumeracin
Sentados estos lineamientos generales corresponde entrar de lleno al
anlisis de los principios orientadores de la disciplina concursal.
Los principios jurdicos clsicos que estructuran el derecho concursal
y que constituyen las directrices centrales del ordenamiento jurdico
especializado han sido reiteradamente analizados por la doctrina; son la
universalidad, la concursalidad, la oficiosidad y la par condicio creditorum o
igualdad de acreedores.
4. Universalidad
Del art. 1 de la ley concursal surge con nitidez el principio general,
cual es el de la universalidad patrimonial. Este mismo principio se refiere
tanto al patrimonio ntegro del deudor como a la masa de acreedores.
Este eje normativo impone que los efectos del proceso concursal
abarcan la totalidad del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones
expresamente establecidas en la ley y que surgen de la enumeracin del art.
108. As, la universalidad patrimonial se proyecta activa y pasivamente.
4.1. Faz activa
Desde el punto de vista activo, dicho principio se refleja no slo en
los bienes desapoderados, sino tambin en las acciones recuperatorias como
son la ineficacia de pleno derecho, la revocatoria concursal y las acciones de
responsabilidad y extensin de la quiebra, todas ellas tendientes a proteger la
intangibilidad de la garanta de los acreedores. Al decir de Garca Martnez,
la universalidad no abarca tan slo el presente, sino que se extiende al futuro
de ese patrimonio y principalmente se retrotrae al pasado.
La aplicacin retroactiva del principio de la universalidad permite la
recuperacin de los bienes que salieron indebidamente del patrimonio del
deudor. Ello se logra con el ejercicio de las acciones de integracin
patrimonial propias del derecho concursal y de acciones de responsabilidad
contra todos aquellos que han participado, junto al concursado, en la
provocacin del hecho econmico que desemboca en la insolvencia y que,
por ello, son pasibles de que les sea extendida la quiebra de aqul, en su caso.
Por ello, la situacin de insolvencia debe atrapar la totalidad del
patrimonio. La ley concursal recepta esta directriz en el art. 1 al decir: "El
concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor,

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes
determinados".
El principio mentado aparece como una consecuencia de las
caractersticas del patrimonio. El patrimonio es una universalidad jurdica
(art. 2311, CCiv.). En este punto Rivera expresa que "cuando se menciona la
cualidad de universitas del patrimonio se quiere aludir a que existe una
reunin no material sino ideal de cosas homogneas, de manera que
constituyen una entidad compleja que trasciende las singulares cosas
componentes, sujeta a una nica denominacin y un nico rgimen jurdico,
dejando subsistente la individualidad prctica y jurdica de cada una de las
cosas componentes. El concurso supone que en l se ha de ventilar la suerte
del patrimonio concebido como universitas iuris, por lo que en principio
quedan comprendidos todos los bienes que lo integran".
El patrimonio forma un todo jurdico, una universalidad de derechos
que no puede ser dividida sino en partes alcuotas, pero no en partes
determinadas por s mismas, o que puedan ser separadamente determinadas.
Desde el punto de vista econmico podemos considerar al patrimonio
como el conjunto de bienes, derechos y obligaciones pertenecientes a una
persona fsica o jurdica.
Este concepto, al que adhiere nuestro ordenamiento, ha evolucionado
y hoy se acepta que si bien toda persona tiene un patrimonio general, existe la
opcin de constituir patrimonios especiales afectados a un fin determinado.
Desde esta perspectiva, puede entenderse que el concurso o la masa
de acreedores constituye un patrimonio de afectacin con evolucin propia.
En este sentido, ensea Pajardi que el concepto de universalidad es
tan riguroso que vela por la reconstruccin del patrimonio con referencia no
slo -y no tanto- a los bienes adquiribles mediante acciones ordinarias, sino
tambin -y sobre todo- a los actos dispositivos del deudor, a travs del
sistema revocatorio de la quiebra.
Como ensea el jurista italiano, una caracterstica sobresaliente del
proceso concursal es la de ser un proceso "dirigido" por rganos
jurisdiccionales; ellos "adquieren" todo el patrimonio, y as la disponibilidad
y custodia de los bienes recae sobre los rganos de la quiebra a travs de un
proceso de sustitucin que los legitima iure proprio.

De todos modos, no podemos ignorar, sobre todo en el concurso


preventivo, que esta caracterstica oficiosa se ha visto atenuada frontalmente
con un nuevo giro voluntarista de la legislacin falimentaria.
Este retorno al voluntarismo, presente decididamente en la ley 24522,
era adelantado por Rouillon con motivo de la reforma de 1983. En dicha
oportunidad, adverta la revalorizacin de las soluciones privatsticas y se
pronunciaba en forma escptica sobre las presuntas bondades del tratamiento
de la insolvencia en las solas y exclusivas manos del deudor y los acreedores.
Los efectos de la insolvencia sobre el patrimonio del deudor varan
segn se trate de un concurso preventivo o de un proceso falencial. En el
primero se da lo que "el quiebrista de mxima influencia en nuestro pas",
Provinciali, denomin "desapoderamiento atenuado": el deudor conserva la
administracin y disposicin de sus bienes bajo la vigilancia del rgano
sindical y dentro del marco limitativo impuesto en el artculo 16, LCQ. En el
segundo se produce lo que tcnicamente se denomina "desapoderamiento",
en donde el deudor pierde el poder de administracin y disposicin de los
bienes -salvo las exclusiones legales-, siendo sustituido en esas funciones por
el sndico.
De todos modos, la universalidad patrimonial sigue implicando, tanto
en el concurso como en la quiebra, una suerte de "separacin jurdica" entre
el patrimonio y su titular, en el sentido de que el deudor slo puede
enriquecer el patrimonio, pero no empobrecerlo. Se trata de la configuracin
de una universitas, como lo afirma Plana y lo ensea Pajardi, caracterizada
por su destino a la satisfaccin de los acreedores, lo que ha hecho pensar
hasta en una "especie de patrimonio separado".
En este punto resulta conveniente recordar que la ley 24.441, que
regula el fideicomiso, establece en su art. 15 que "Los bienes fideicomitidos
estarn exentos de la accin singular y colectiva de los acreedores del
fiduciario. Tampoco podrn agredir los bienes los acreedores del fiduciante,
quedando a salvo la accin de fraude. Los acreedores del beneficiario slo
podrn ejercer sus derechos sobre los frutos de los bienes y subrogarse en sus
derechos".
La razn del precepto es simple: procura la defensa del patrimonio
fideicomitido que no puede quebrar. En caso de insolvencia se dispone su
liquidacin, la que estar a cargo del fiduciario; ste deber proceder a la
venta de los bienes y su conversin en dinero para abonar a los acreedores.
4.2. Faz pasiva

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Desde el punto de vista pasivo, la universalidad implica la totalidad
de las deudas y se traduce en la convocacin a todos los acreedores, quienes
slo pueden hacer valer sus derechos mediante la aplicacin de la ley
concursal, como lo manda su art. 124.
Se concreta en la colectividad de acreedores, cuestin conocida como
el principio de concursalidad, la que, en feliz expresin de la doctrina
italiana, se trata de una "natural pluralidad de acreedores", tal como lo
explicaremos infra.
4.3. Sentido subjetivo y objetivo
En sntesis, la universalidad comprende una faz activa referida a los
bienes del deudor y una faz pasiva reflejada en la convocatoria de los
acreedores. Por ello, Rouillon explica que el proceso concursal es un proceso
universal en sentido "objetivo", en cuanto abarca a todos los bienes del
deudor, y en sentido "subjetivo", porque tiende a encuadrar a todos los
acreedores.
En esta lnea de similar sentido se enrola Martorell al sostener que,
desde el punto de vista objetivo, la universalidad permite formar con la
integracin del patrimonio del deudor la denominada "masa activa", que es la
que deber responder por el pasivo que se logre verificar, integrando la
categora de lo que tcnicamente se denomina "patrimonio separado". Y que
desde el ngulo subjetivo, lo que se quiere graficar es que los acreedores no
aparecen en el procedimiento como individuos, sino como agregados entre s:
como masa. Asimismo, aclara que la universalidad no significa que todos los
acreedores participen efectivamente en el proceso concursal, sino que se abre
en inters de todos, rigiendo el principio de la libre disponibilidad de los
derechos para ellos.
Bonsignori expresa que bajo la etiqueta del principio de
universalidad se esconden diversos conceptos. Pero que la acepcin ms
generalizante es la derivada de los tratadistas del proceso comn alemn,
quienes consideran el problema desde un doble punto de vista, subjetivo y
objetivo. El perfil subjetivo de la universalidad apunta a comprender a todos
los acreedores, inducindolos a participar en el procedimiento concursal, y
que el aspecto objetivo afectara al patrimonio ntegro del empresario, mas no
el global, sino que de esa sujecin estn excluidos los bienes personales.
4.4. Sentido procesal

El principio de universalidad tambin se proyecta procesalmente,


pues precisamente es este principio el que determina la existencia de un
nico juicio, de carcter universal. La universalidad impone que todas las
cuestiones de contenido patrimonial contra el deudor insolvente sean
sometidas a la jurisdiccin del juez concursal. Esta proyeccin se ha dado en
llamar "principio de unidad o unicidad", que se postula segn algunos autores
como un principio con suficiente fuerza autnoma.
El principio de unidad del proceso concursal implica que para cada
concurso, en sentido amplio, existe un "nico" procedimiento en donde se
ventilan todas las cuestiones relacionadas, a manera de una suerte de
contienda material.
Si los efectos del concurso se proyectan activamente sobre todos los
bienes que integran el patrimonio del deudor, acarrean para el concursado
lmites en la administracin y disposicin (arts. 15 y 16, LCQ), y para el
fallido la prdida de tales facultades; y pasivamente, en el llamamiento o
convocacin a todos los acreedores de causa o ttulo anterior a la
presentacin en concurso o declaracin de quiebra, lgico resulta que ello se
desarrolle en un juicio nico.
Sobre este tpico la jurisprudencia ha dicho que el principio de
universalidad asigna al proceso de quiebra el carcter de procedimiento
nico, no slo en relacin con los medios con que se desarrolla en su
conjunto, sino tambin en relacin con los fines. Que el instituto concursal no
est destinado a la tutela individual de un acreedor, sino a la apertura de un
proceso colectivo y universal que interesa a la masa de acreedores de un
deudor en cesacin de pagos.
5. Concursalidad
La universalidad, como se vio y desde el punto de vista pasivo,
implica que los efectos del concurso se proyectan sobre la totalidad de las
deudas y se traduce en la convocacin a todos los acreedores, que slo
pueden hacer valer sus derechos mediante la aplicacin de la ley concursal
(art. 124). Es decir que, frente al concurso preventivo o quiebra del deudor, al
acreedor slo le queda la posibilidad de concurrir a la sede concursal, ya sea
para participar del acuerdo preventivo, en el primer caso, o para percibir el
dividendo que resulte de la liquidacin de bienes, en el segundo.
Esta directriz, que se conoce como principio jurdico de
concursalidad, es la que permite estructurar la obligatoriedad de la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


concurrencia en el proceso principal, lo que conduce a la colectividad del
juicio universal.
La concursalidad se refleja muy especialmente en el proceso de
verificacin de crditos, que se convierte en la va necesaria y tpica de
insinuacin en el pasivo, mientras que la colectividad produce como principal
consecuencia el llamado "fuero de atraccin", con la implicancia que este
instituto reviste segn se trate de un concurso preventivo o de un proceso
falencial. Hoy, a partir de la ley 26086, la concursalidad "ha sufrido" una
reforma integral. As, el primer prrafo del art. 21 mantiene los tres principios
conexos de: suspensin del trmite de los juicios de contenido patrimonial en
contra del concursado; su radicacin ante el juez del concurso y la
prohibicin de decidir nuevas acciones. Ahora bien, el segundo apartado del
precepto establece un rgimen de excepciones en tres subincisos, 1, 2 y 3,
sumamente amplio. As se excluyen de la atraccin los procesos de
expropiacin, los que se funden en relaciones de familia y las ejecuciones de
garantas reales. Adems, tambin se exceptan los procesos de conocimiento
en trmite, los juicios laborales y aquellos donde el conocimiento sea parte de
un litisconsorcio pasivo necesario.
Este nuevo rgimen debilita sensiblemente la convocatoria universal
"tempestiva" y resta eficacia al proceso.
Si bien el proceso concursal convoca a la totalidad de los acreedores
titulares de derechos de causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso o
declaracin de quiebra, ello no significa que efectivamente todos participen
en l. El proceso se abre en inters de todos, pero los acreedores particulares
pueden elegir la "va de la abstencin". Esto se explica sobre la base de la
disponibilidad del derecho, de manera tal que la pluralidad de acreedores
puede no verificarse, bastando la existencia de un solo acreedor para la
subsistencia del procedimiento (art. 229, LC).
En este sentido, la jurisprudencia ha dicho que el trmite de
verificacin constituye una carga y no una obligacin, pues solamente es
necesario como condicin para participar de los resultados del proceso
colectivo.
6. Oficio de los rganos falimentarios
Otra directriz central o eje normativo caracterizante de los procesos
concursales es la actuacin de oficio de los rganos del concurso, que implica
una especial articulacin de los rganos jurisdiccionales que se estructuran

entre el deudor y los acreedores, "sustituyendo en gran medida el impulso


privado por el impulso de oficio".
Este principio, intensamente debatido en doctrina, es explicado por
Pajardi diciendo que el oficio de la quiebra articulado en rganos es, quizs,
la caracterstica ms espectacular del proceso falencial.
La direccin del proceso es atribucin fundamental del juez (art. 274,
LC). La sindicatura sustituye al deudor y los acreedores, ya que administra el
patrimonio y ejerce la legitimacin procesal del deudor en relacin con los
bienes desapoderados. Tambin sustituye a los acreedores en lo referente al
cobro de los crditos, acciones de ineficacia y de responsabilidad y en la
liquidacin de los bienes. De este modo, la actuacin de oficio de los rganos
jurisdiccionales otorga especiales caractersticas al proceso concursal, a tal
punto que alguna doctrina ha opinado que se trata de un proceso inquisitivo y
no dispositivo.
Otros prefieren hablar de la oficiosidad del procedimiento. Pensamos
que en realidad se trata del oficio de los rganos jurisdiccionales que le dan
su "identidad" a los procesos concursales, dotndolos de una estructura
alejada del tipo dispositivo.
6.1. Definicin
Alegria define este principio como la atribucin del juez de impulsar
de oficio el trmite iniciado por deudor o acreedor (aspecto procesal), y de
recurrir a las instituciones y remedios ms aptos an sin peticin (aspecto
sustancial).
En rigor, el oficio de los rganos de la quiebra no torna inquisitorio al
proceso pero lo excluye del tipo dispositivo, convirtindolo en un
procedimiento propio y caracterstico de la concursalidad con notas oficiosas
y aspectos dispositivos en particular naturaleza propia.
Explica Pajardi que los rganos del proceso estn provistos de los
poderes necesarios para instaurar el proceso y constituirse a s mismos como
rganos y luego conducir el proceso, confirindole el impulso necesario y
adecuado para llevarlo a su cumplimiento y extincin.
6.2. Marco normativo en la ley 24.522
En nuestra legislacin esta nota de oficiosidad est presente a travs
de las especiales atribuciones que los arts. 274 y 275 otorgan al juez y a la
sindicatura, quienes dirigen el proceso y tambin sustituyen al deudor y a los
acreedores en la medida establecida por la ley.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Esta nota se acenta, en especial, en la quiebra como proceso
liquidativo, en la que el sndico administra el patrimonio del deudor y
participa de su disposicin en la medida fijada por la ley, y quedando al
frente de las relaciones sustantivas que lo afectan.
As el funcionario est legitimado para el cobro de los crditos por
va judicial o extrajudicial (art. 182); para aceptar o rechazar donaciones con
cargo (art. 113); puede realizar los contratos que resulten necesarios para la
administracin y conservacin de los bienes (art. 185); est habilitado para
celebrar los negocios jurdicos que estime convenientes con la finalidad de
generar frutos civiles de los bienes desapoderados, tales como locaciones u
otras modalidades contractuales con objetivos semejantes (art. 186);
desempea un papel insustituible en los casos de "continuacin de la
explotacin de la empresa", pues en l recae la importante funcin no slo de
administracin, sino de reorganizacin o modificacin de la empresa para
hacerla econmicamente viable (arts. 189 y 192); y muy especialmente est
legitimado para el ejercicio tanto de las acciones integrativas recuperatorias
del patrimonio propias del derecho concursal (tal es el caso de la accin
revocatoria, accin de responsabilidad o extensin de la quiebra) como de las
recuperatorias propias del derecho comn, como la accin de simulacin o
accin pauliana; asimismo est legitimado para promover las acciones de
responsabilidad tpicas del derecho societario, sin que se agote con esta
enunciacin el amplio campo de accin del rgano sindical.
No puede ignorarse que esta nota de oficiosidad est sumamente
atenuada en el concurso preventivo, pero en orden al tema que nos ocupa, la
oficiosidad se refleja en las facultades instructoras de la sindicatura, tal como
analizaremos infra.
Las facultades del juez pueden verse detalladas en el art. 274, LC,
que dice que el juez tiene la direccin del proceso, pudiendo dictar todas las
medidas de impulso de la causa y de investigacin que resulten necesarias. A
tales fines puede disponer, entre otras cosas:
i) La comparencencia del concursado en los casos de los arts. 17 y
102 y de las dems personas que puedan contribuir a los fines sealados.
Puede ordenar el auxilio de la fuerza pblica en caso de ausencia
injustificada.
ii) La presentacin de documentos que el concursado o terceros
tengan en su poder, los que deben devolverse cuando no se vinculan a hechos
controvertidos respecto de los cuales sean parte litigante.

Hoy, el nuevo texto del art. 52, segunda parte, ley 25589, al
incorporar el cramdown power constituye otra demostracin de las especiales
facultades del juez concursal (remitimos al anlisis particular de la norma).
7. Igualdad de trato
El principio jurdico, correlacionado con la universalidad y la
concursalidad, que siempre ha sido considerado clave en materia concursal
no es otro que el del par condicio creditorum o igualdad de trato entre todos
los acreedores. Por ello se ha afirmado desde la doctrina italiana que la tutela
de la par condicio es la mxima garanta del derecho de los acreedores.
Como ensea Satta, en el proceso concursal existe una "natural
solidaridad en las prdidas" entre todos los acreedores, cualquiera que sea su
clase, grado o monto. Dicho de otro modo, cabe afirmar que en la base del
proceso concursal se encuentra la "justicia distributiva" que exige la
satisfaccin de todos los acreedores, de conformidad con la naturaleza de su
crdito y no la "justicia conmutativa" de las relaciones sinalagmticas.
Este aspecto ha sido puesto de relieve por la doctrina, afirmndose
que el fenmeno de la insolvencia impone la solidaridad como base de los
efectos y consecuencias de aquel estado falencial.
En la terminologa de Pajardi, la igualdad de trato constituye la regla
medio respecto de la regla fin representada por el pago a los acreedores en la
medida ms alta posible, o sea, esa "pauta distributiva" que siempre ha estado
presente en la aplicacin de la ley concursal y que se fundamenta en la
universalidad patrimonial intentando garantizar a todos los acreedores la
satisfaccin de sus crditos.
7.1. Importancia y fundamento
Como ensea el jurista italiano, esta regla debera convertirse, como
pauta legislativa, en una formidable arma de justicia distributiva.
Llega a tal punto la importancia que Pajardi le ha asignado a este
principio que dice que el nico principio de justicia que justifica
existencialmente el proceso falimentario es la par condicio creditorum,
justicia del concurso sin la cual no se puede concebir el proceso falimentario,
ni ensear el derecho de quiebra.
En la bsqueda de los fundamentos de este elemental principio,
Garca Martnez expresa que la par condicio acta como protectora del
inters general, enderezado a la preservacin de la tica en los procesos de
ejecucin colectiva, operando en la prctica como factor moralizador en dos

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sentidos: por una parte, regula la relacin del deudor con sus acreedores,
impidiendo que otorgue ventajas a unos en perjuicio de los otros, y por la otra
acta sobre la relacin de los acreedores entre s, prohibiendo que se
aventajen entre ellos dentro de mbito del concurso.
Lo dicho no implica desconocer las causas legtimas de prelacin,
aun cuando el legislador concursal mira con recelo dichas causas, que
indudablemente circunscriben el contenido fundamental de la regla.
Rouillon explica que la par condicio est bastante maltrecha por la
proliferacin de preferencias y privilegios, pero que sigue siendo el "norte"
de toda legislacin concursal. Agrega que mediante su aplicacin se asegura
una justicia de tipo distributivo, ya que debe responder ante todos los
afectados por el fenmeno de la insolvencia.
7.2. Categorizacin de acreedores
La actual ley otorga nuevo contenido a este principio al admitir la
categorizacin de los acreedores, institucin que no deja de lado la par
conditio, sino que, por el contrario, intenta una recepcin legal de la realidad
econmica para dotar de contenido material al proceso. Se busca as adecuar
la diversidad negocial de los acreedores a una pauta de igualdad real y no
meramente formal: la igualdad entre iguales, estndar axiolgico tantas veces
proclamado por nuestra Corte Suprema.
El agrupamiento de los acreedores en categoras conforme al criterio
de razonabilidad, y con la finalidad de formular propuestas de acuerdo
diferencias, lejos est de violar el principio de igualdad, sino que, por el
contrario, evita que se trate de modo idntico a quienes son desiguales. Esta
innovacin legislativa no ha hecho ms que legitimar una situacin que se
vena planteado a la luz del rgimen derogado, en donde la negociacin
paralela al concurso con los acreedores titulares de crditos de gravitacin en
las mayoras se haba convertido en una prctica insoslayable para quien
pretenda lograr acuerdo.
8. Personalidad jurdica de la masa de acreedores
Los acreedores ejercen sus derechos individualmente mediante la
participacin en el proceso de verificacin, como etapa previa a casi toda otra
actuacin concursal.
Los acreedores no constituyen una persona jurdica, sino una
"comunidad jurdica". El fenmeno de actuacin, en inters comn de los
acreedores, no impide la individualizacin del patrimonio (que sigue en

propiedad del deudor pese al desapoderamiento como efecto patrimonial


propio de la falencia) y slo implica la prdida del poder de disposicin, ms
no la prdida de la titularidad dominical. Ejemplo de ello se encuentra en la
hiptesis de conclusin de la quiebra por avenimiento o pago total, sin que se
hubiere realizado an la totalidad de los bienes, o que realizados quedare
remanente una vez cubiertos los crditos y los gastos del concurso. En ese
caso el remanente debe ser restituido al deudor, quien jams perdi el
derecho de dominio sobre ellos.
Esta comunidad jurdica denominada "concurso" no es persona
jurdica, sino simplemente un patrimonio de afectacin. Esto lo pone de
relieve con su habitual agudeza Maffa, quien distingue entre la mera tcnica
del lenguaje de referirse al "concurso" como si fuese un sujeto de derecho y
la atribucin de la personalidad, aspecto que la ley no otorga a la masa de
acreedores, aun cuando lo convierta en un centro imperativo.
III. Esencia del proceso concursal
Entiende Morello que en el empeo por caracterizar la esencia de
estos procesos no puede dejar de partirse del recordado Candin, que fue el
primero en presentar sistemticamente la materia; de Bonelli, uno de los ms
ilustres concursalistas; de Ferrara, con sus importantsimos aportes; y, en
suma, de las sucesivas contribuciones en Italia de Satta, Pajardi, Bonsignori,
tal como lo puso de relieve el "Congreso 1942-1992. Cincuenta aos de la ley
falimentaria" organizado por la Sociedad Italiana de Estudios Concursales
(Miln, Italia, 21/11/1992).
Romero expresa que de los principios generales de universalidad,
colectividad e igualdad se deriva una serie de pautas ordenatorias que
descarta, en los procesos concursales, el principio dispositivo y que hace que
este proceso se instruya de oficio, mediante la actuacin del rgano sindical,
con trminos comunes y perentorios, en orden a obtener celeridad y
eficiencia.
Por su parte, Morello expresa que, con matices propios, se entrelazan
en diversos niveles y en un proceso sin partes en el sentido formal,
alternativas de gestin patrimonial concordatarias o liquidativas, segn el
caso, con inequvocas manifestaciones de jurisdiccin voluntaria y con notas
inquisitivas y oficiosas. Por ello las exposiciones de la doctrina advierten la
complejidad de este fenmeno material/procesal de los concursos.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Como caracterstica contempornea y actual de la ley 24522 no
puede dejar de destacarse, como realiza Iglesias con singular vigor, que la
tutela del inters de los acreedores constituye el "valor supremo" en la ley
24522. No puede negarse la postura altamente crtica de este autor con
relacin a la actual legislacin falimentaria, que entiende se ubica en una
concepcin "privatista" y "voluntarista", que subraya una impronta
ideolgica errtica y sin criterios axiolgicos claros.
Por nuestra parte, cabe considerar que es necesaria una reconduccin
a un razonable "punto de equilibrio" entre las diversas posiciones
ideolgicas, en especial teniendo presente que la ley positiva se independiza
de las intenciones de los autores y de la justicia distributiva presente en la
base del proceso falimentario, lo cual puede ayudar a un adecuado equilibrio
interpretativo. Sobre este tpico cabe parafrasear a Morello cuando expresa
que la utopa de acortar la distancia entre ricos y pobres y postular una mejor
distribucin de la riqueza constituye una idea fuerza que no va a declinar
porque est en el corazn del hombre.
De todos modos, el retornar del ordenamiento falimentario a un
libreto de economa de mercado produce una verdadera revolucin
interpretativa que "achica" el publicismo y hace florecer el privatismo en el
cuerpo normativo de los concursos.
Tampoco puede ignorarse el cambio de circunstancias polticas y
socioeconmicas originadas en la globalizacin, tal como lo pone de relieve
Rivera, que produjo cambios gravitantes en el esquema socioeconmico del
pas, estructurando un sistema de estabilidad legal y una apertura de los
mercados que requeran un acompaamiento legislativo en un tema clave
como el tratamiento de la insolvencia.
De todas formas, el mantenimiento de la estructura de la derogada
ley 19551 en la nueva normativa y la determinacin del concurso como
medio para la reorganizacin empresaria, retoma los principios clsicos del
derecho concursal como alternativa superadora de la insolvencia y la
viabilidad de la continuacin empresaria para beneficio de toda la
comunidad.
El mantenimiento del oficio de los rganos de la quiebra, en funcin
de ser el juez el director del proceso, con especiales facultades de
investigacin e impulso de la causa, y la articulacin de la sindicatura como
"rgano", prosigue estructurando un proceso donde la justicia distributiva
sigue siendo el norte interpretativo del ordenamiento; y que si bien es cierto

que se abre a instancia de parte, ya sea del deudor en el concurso, o de los


acreedores o el deudor en la quiebra, prosigue de oficio y ordena un
procedimiento donde el inters pblico y el privado "cohabitan" en singular
comunidad procesal, buscando el saneamiento empresario o una liquidacin
coactiva eficaz.
IV. Las reformas a la luz de la emergencia: leyes 25.563, 25.589 y
26.086
1. Introduccin
La "marea legislativa" producida como consecuencia de la crisis
socio-econmica que afecta al pas se reflej directamente en sucesivas
reformas en la legislacin concursal. En consecuencia, resultaba fundamental
elaborar un texto ordenado que permitiera el estudio integral de la normativa
vigente.
En esta inteligencia, la editorial AbeledoPerrot nos solicit el
"cuidado y comentario exegtico" de la legislacin concursal vigente con el
objeto de obtener un texto ordenado. El cmulo de opiniones adversas que se
produjo con motivo de la sancin de la ley 25563, unido a la presin del
Fondo Monetario Internacional, culmin en la sancin de la actual ley 25589.
Si bien la doctrina haba sido contraria a la ley 25563, tambin es cierto que
haba reconocido que los acontecimientos acaecidos durante el ao 2001 y a
comienzos de 2003 obligaban al replanteo de las soluciones concursales. As,
se afirm que la ley 24522 fue expoliada por una situacin econmica que
denot, aun desde el punto de vista macro, variaciones significativas respecto
de la existente a la poca de su promulgacin.
Se dijo que esta poltica de "dejar todo para el ltimo momento" y de
tratar de enmendar "macanas" precedentes puede entenderse y dispensarse en
un adolescente, pero postularlo respecto de la Repblica es un gesto de
severa preocupacin.
A su vez, se puntualiz que cuando el mensaje de elevacin de la ley
25589 se refiere a la necesidad de revisar la ley 25563 y hace referencia a los
motivos por los que se vuelve a la ley 24522, ignora que el sistema anterior
no facilit la recuperacin de la actividad econmica y financiera y mucho
menos ampli la empleabilidad en el mbito laboral.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Por nuestra parte, habamos sostenido que la ruptura de la cadena de
pagos trajo aparejado un efecto general sobre la actividad econmica que no
poda ser ignorado por el legislador.
2. La ley 25.589
De este modo, con fecha 15 de mayo de 2002 se sancion la ley
25589, que entr en vigencia a partir de la publicacin (art. 20, ley 25.589),
esto es, el 16 de mayo de 2002. Esta ley tiene una tcnica ms depurada que
la anterior reforma (LEPC) y procura instalarse en el ordenamiento concursal
con visos de perdurabilidad.
La ley 25589 ha tocado algunos aspectos importantes del
ordenamiento concursal, centrando su atencin en la faz preventiva del
procedimiento "nico" concursal. En efecto, las principales modificaciones se
han situado en la etapa del acuerdo (sea del propio deudor o de un tercero) y
su homologacin.
La intencin de la ley 25589 fue la de reordenar el sistema concursal.
En efecto, el plexo concursal estaba construido por una nica ley (la LCQ) y
por otra netamente invasiva y plagada de errores (adems de ser una norma
mnibus y transitoria -la LEPC -), que derog y modific disposiciones sin
una adecuada metodologa u orden racional.
La ley 25589 quiso enmendar el error cometido con su antecesora y
de alguna manera lo logr. Hoy, con la sancin de esta ley, se puede decir que
los aires concursales han emprendido una "relativa" mejora en tcnica
legislativa y en adecuacin de disposiciones transitorias. Aunque ello no
significa laudar victoria, pues an existen intensas dudas generadas por la
interpretacin de los preceptos reformistas.
3. La emergencia productiva y crediticia
La ley 25589 deja subsistentes los arts. 1, 12, 13, 14 y 22 de la ley
25.563, los que, como se ver en el anlisis puntual de cada una de estas
normas y su correlacin con el nuevo texto de la ley 25589, mantienen serias
contradicciones.
En efecto, la ley 25563 modifica una serie de aspectos sobre el
cumplimiento de las obligaciones, reformando la Ley de Concursos e
introduciendo normas procesales en defensa de los deudores in bonis, ahora
con la nueva redaccin nacida de la ley 25589.
La primera observacin que cabe realizar es que la presente ley, aun
bajo el texto de la ley 25589, no solamente modifica la Ley de Quiebras, sino

que contiene tambin disposiciones de ndole tributaria, financiera y


fundamentalmente de carcter procesal, como el texto del art. 16, referido a
los deudores in bonis.
Por otra parte, se reflejan en esta ley las disposiciones sobre
pesificacin y dems medidas regladas en la ley 25561 y posteriores decretos
y resoluciones.
4. La ley 26.086
En el mes de marzo de 2006 el Senado de la Nacin aprob el
proyecto de modificacin de la ley 24522, en los aspectos relativos al fuero
de atraccin y a las cuestiones laborales, y se sancion como ley 26086. As,
en uso de las facultades que le otorga el art. 81, CN, el Alto Cuerpo dio
sancin definitiva a la reforma elevada por la Cmara de Diputados, pero
insistiendo por unanimidad en un texto remitido en Agosto de 2004 por el
Poder Ejecutivo Nacional.
Los senadores pusieron de relieve la importancia que el proyecto
tiene, al devolver a los tribunales del trabajo la competencia para el
reconocimiento de los crditos de los acreedores laborales del concursado o
fallido, excluyndolos expresamente del fuero de atraccin, sin perjuicio del
derecho de pronto pago que sigue bajo la rbita concursal. La reforma de la
ley 26086 excluye los juicios de conocimiento en trmite y aquellos en los
cuales el concursado se encuentra inserto en un litisconsorcio pasivo.
De las sesiones del Congreso surge que el motivo fundamental de la
reforma es brindar una solucin al congestionamiento, retardo de justicia y
exceso de trabajo del fuero comercial que se encuentra colapsado y, por tanto,
se ve dificultado el correcto cumplimiento de los objetivos tanto de la ley de
concursos como de la ley de contrato de trabajo, en lo referente a los crditos
laborales.
Como fundamento de la reforma se aduce no solamente un problema
de sobrecarga de actividad en el fuero comercial que impedira la adecuada
convergencia de los derechos de los trabajadores en dicho mbito judicial,
sino que tambin se destaca la necesaria especialidad del fuero laboral,
interpretndose que son los jueces que lo integran quienes se encuentran en
mejores condiciones para tutelar los derechos de los trabajadores.
Los legisladores, ms all de haber escuchado a los vocales de las
Cmaras Nacionales de Comercio y del Trabajo y a especialistas en la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


materia, han olvidado la tradicin jurdica patria que abreva en la doctrina
italiana en orden a la universalidad del juicio concursal.
Este aspecto, es reconocido por la senadora Negre de Alonso, que
admite que la "dualidad" de fueros debilita la universalidad concursal y
agrega, lo que causa evidente perplejidad, que la correcta solucin habra
sido la creacin de una justicia especializada como la que existe en las
provincias de Crdoba, Mendoza, Salta y Corrientes, expresando que la
reforma constituye una solucin "transitoria".
Tal como se puede advertir, de los mismos argumentos de los
legisladores se sigue la fragilidad de los argumentos que sustentan la mayora
de las modificaciones introducidas en el texto de la ley concursal, pues el
derecho debe ser certeza y no transitoriedad.
Sin embargo, el texto finalmente aprobado por la Cmara de
Senadores fue el que entr en vigencia bajo el N 26086, modificando
parcialmente la Ley de Concursos y Quiebras.
5. La reforma a la Ley de Concursos
Las principales modificaciones a la leyes concursales 24522 y 25563
son:
i) inclusin de dos informes adicionales a la sindicatura;
ii) reforma del esquema del pronto pago, incorporndose un pronto
pago oficioso;
iii) modificacin del fuero de atraccin, fundamentalmente en orden
a los juicios laborales y procesos continuados en el concurso preventivo, en
el acuerdo preventivo y en la quiebra;
iv) reprogramacin del perodo de exclusividad al plazo de noventa
das, con posibilidad de una prrroga de treinta das ms;
v) derogacin del mnimo del 40% del capital a ofrecer en caso de
que la propuesta concordataria contenga quita;
vi) retorno del efecto novatorio solamente al deudor concursado,
eliminando la extensin a los fiadores;
vii) nueva regulacin del salvataje o cramdown, restituyendo el
mecanismo de salvataje, pero dndole la oportunidad al deudor de que opere
como cramdista;
viii) derogacin de la suspensin de las ejecuciones en el concurso
preventivo regladas por el art. 9 de la ley 25.563;

ix) eliminacin de la suspensin del pedido de quiebra del art. 11;


x) supresin de la suspensin de "cualquier tipo de garantas" de
obligaciones financieras que de cualquier modo permitan la transferencia del
control de las sociedades concursadas o subsidiarias, art. 8 in fine;
xi) reduccin de la tasa de justicia, art. 13, y mantenimiento de la
reduccin de honorarios, art. 14;
xii) nuevo rgimen de verificacin por fiduciarios de bonistas y otro
tipo de acreedores;
xiii) nuevas facultades homologatorias del juez;
xiv) nuevo acuerdo preventivo extrajudicial.
6. Texto ordenado
Las nuevas normativas (leyes 25589 y 26086) perfilan as un nuevo
texto de la originaria ley 24522, a la cual cabe agregar el resto de la
legislacin de fondo que se mantiene vigente en orden a las diversas
alternativas liquidatorias y que tambin se agregan como anexo en la presente
edicin, en especial todo lo que hace a la legislacin sobre aseguradoras,
asociaciones mutuales, entidades financieras, patrimonios fideicomitidos,
rgimen especial de administracin de entidades deportivas y dems
legislacin complementaria.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


II. Teoras sobre el estado de cesacin de pagos
Existieron diversas teoras sobre el estado de cesacin de pagos, las
cuales fueron excelentemente sistematizadas por Fernndez: i) teora
materialista; ii) teora intermedia; y iii) teora amplia.
1. Tesis materialista
En la teora materialista, la cesacin de pagos se identificaba con el
incumplimiento; la quiebra se exteriorizaba mediante el incumplimiento y era
suficiente este incumplimiento (aun cuando el mismo no tuviese entidad)
para la declaracin de quiebra. Esta teora era indiferente a las circunstancias
que la originaron o el estado patrimonial del deudor. Vale decir que la
cesacin de pagos equivala a un "hecho" (el incumplimiento), sin tener
relevancia las causales que llevaron a este incumplimiento salvo, obviamente,
que stas se vincularan con la exigencia misma del crdito. Esta teora se
caracterizaba por ser excesivamente rigurosa.
Esta tesis fue abandonada hace mucho tiempo y no existen rasgos de
la misma en nuestro plexo concursal. Hoy la mayora de los autores la han
desechado.
2. Teora intermedia
La tesis intermedia importaba un avance respecto de la teora
materialista, pues ya no se vea a la cesacin de pagos como un hecho, sino
que estaba configurado por un "estado patrimonial" de imposibilidad de hacer
frente a las obligaciones exigibles. Pero se qued a mitad de camino, pues la
misma slo poda exteriorizarse mediante el "incumplimiento efectivo".
Por ello la cesacin de pagos no era posible sin incumplimientos,
pero el incumplimiento no necesariamente importaba fundamento suficiente
para la declaracin de falencia. Cada caso concreto deba ser valorado para
determinar si exista realmente un estado de impotencia patrimonial. Se
valoraba el estado y no el incumplimiento. Por ello el incumplimiento poda
constituir un elemento suficiente para la declaracin falencial. O tambin se
permita una valoracin en conjunto con otros incumplimientos.
Aqu comienzan a atisbarse algunos elementos de la concepcin
actual de la cesacin de pagos, ya que en general no se contemplaba el
incumplimiento, sino la crisis patrimonial del deudor y por ello tambin se
exiga en esta teora la generalidad y la permanencia. Esta nocin permiti ir
incorporando supuestos equivalentes al incumplimiento o que tuvieron una
aptitud probatoria similar.

Ttulo I - Principios generales


Art. 1. Cesacin de pagos.
El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y la
naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es presupuesto para la
apertura de los concursos regulados en esta ley, sin perjuicio de lo
dispuesto por los artculos 66 y 69.
Universalidad. El concurso produce sus efectos sobre la totalidad
del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas
respecto de bienes determinados.
I. Presupuesto objetivo
El estado de cesacin de pagos constituye el presupuesto objetivo de
los procesos concursales. Estos procesos, salvo especiales excepciones,
fundamentan su apertura en el hecho (objetivo) de la imposibilidad del
deudor de cumplir regularmente sus obligaciones.
Existe consenso doctrinario y jurisprudencial, aunque no siempre lo
hubo, en definir al estado de cesacin de pagos como "el grado de impotencia
patrimonial que exterioriza, mediante determinados hechos reveladores que
el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus
obligaciones, cualquiera sea el carcter de ella y las causas que lo generen".
Nuestra ley no distingue entre el estado de cesacin de pagos y otras
nociones tales como la insolvencia o suspensin de pagos. Para el
ordenamiento concursal argentino tales conceptos son idnticos, aun cuando
algunos autores han pregonado que la denominacin insolvencia se ajustaba
ms a la realidad y evitaba algunas confusiones innecesarias.
Es entonces esta exigencia legal un requisito determinante a los fines
de la apertura del proceso concursal (salvo excepciones legalmente
establecidas). Y por ello la regla en nuestro sistema concursal es la exigencia
de que el deudor se encuentre en estado de cesacin de pagos y la excepcin
la no acreditacin de tal extremo.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


3. Teora amplia
La teora amplia parte de una premisa fundamental: la cesacin de
pagos no es un hecho (ni un conjunto de ellos), sino que es un estado de
impotencia patrimonial para hacer frente regularmente a las deudas. Esta
impotencia puede acreditarse de varias formas (variedad de hechos
reveladores) y no solamente mediante el incumplimiento. Esta circunstancia
acerca la realidad probatoria a la realidad patrimonial, pues no existe un
cercenamiento en el elenco de posibilidades.
El estado de cesacin de pagos es -de manera similar a la teora
anterior- un estado "patrimonial", "generalizado" y "permanente" de cumplir
las obligaciones "exigibles" y de manera "regular". Pero la exteriorizacin
del mismo no es slo el incumplimiento, sino que caben otras posibilidades:
reconocimiento de la cesacin de pagos, clausura del negocio, ventas a precio
vil, revocacin de actos realizados en fraude de los acreedores, medios
ruinosos para obtener recursos, etctera.

Tambin debe ser "general" y "permanente". Esta idea excluye la


temporalidad de las crisis. Una dificultad contingente no tiene entidad para
configurar la cesacin de pagos. Aunque la transitoriedad o permanencia
sern ideas que slo podrn determinarse en el caso concreto. De hecho, el
estado de cesacin de pagos es una idea que deber determinarse
judicialmente. Slo la declaracin de la insolvencia por el juez en el juicio de
apertura del proceso concursal ser suficiente para fundamentarla.
La prueba de la permanencia se encuentra incorporada en la nocin
de la cesacin de pagos, y entonces bastar probar un hecho revelador de la
misma para que tal elemento se encuentre implcito. El silogismo es simple:
el estado de cesacin de pagos conlleva necesariamente permanencia.
Entonces, si para probar cesacin de pagos es suficiente la comprobacin de
un hecho revelador (art. 79, LCQ), para probar la permanencia tambin ser
suficiente ese mismo hecho revelador. Ser el deudor quien deber desvirtuar
el carcter permanente de la impotencia (y ello importar, necesariamente, la
desacreditacin de la cesacin de pagos misma).
Pero la idea de permanencia no importa perpetuidad: la cesacin de
pagos es removible por definicin. De hecho, todo el sistema del concurso
preventivo procura la superacin de la insolvencia mediante un acuerdo con
sus acreedores. Por ello, si la cesacin de pagos es perpetua, no ser
removible (por lo que cualquier procedimiento preventivo carece de sentido).
La generalidad importa que toda la actividad empresarial del deudor
se encuentra comprometida, ya que no slo el deudor es impotente para
cumplir con el pasivo exigible, sino que tambin abarca las que estn
prximas a adquirir tal calidad. No es la crisis de un sector o de una rama
especfica, sino que la empresa entendida en su conjunto y como
organizacin es la que se encuentra en dificultades patrimoniales. Puede
haberse iniciado por un sector, pero tuvo una fuerza expansiva que no pudo
resolverse en el momento.
3. Causa de la insolvencia
El art. 1, LCQ indica expresamente la indiferencia de la causa de la
insolvencia y naturaleza de las obligaciones a las que afecte. Poco importa si
el deudor lleg a tal estado por problemas financieros, econmicos,
personales o de fuerza mayor. Slo es menester que el legitimado para
acceder al concurso se halle en dicho estado de impotencia patrimonial.
Por ello, el deudor (en caso de pedidos de quiebra por acreedores,
pues en el concurso preventivo o en la quiebra propia ser l quien procure la

III. Caractersticas
1. Estado patrimonial
La cesacin de pagos es una idea econmica, aunque ntimamente
vinculada con lo jurdico (que asume todos los detalles procesales de su
acreditacin). No es simplemente el incumplimiento lo que caracteriza tal
estado, sino que es menester que el deudor se encuentre en una real
imposibilidad de hacer frente de manera corriente a sus obligaciones. As,
podr no haber incumplimiento, pero la declaracin falencial ser procedente
si se dan otros elementos que pueden caracterizarla.
Por ello, debe sealarse que es un estado del patrimonio y no un
hecho. El desequilibrio entre el activo y pasivo de la empresa es un concepto
contable y muchas veces no condice con la verdadera situacin de crisis
patrimonial. Lo que cuenta a la hora de valorar tal estado es lo econmico: no
importa tanto la cantidad, sino tambin la realizabilidad de los bienes que
constituyen el activo, y no slo la cantidad sino tambin los vencimientos de
las deudas que constituyen el pasivo; hay paridad o equilibrio cuando las
deudas hacen contrapartida con otros valores realizables en los respectivos
vencimientos.
2. General y permanente

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


apertura del proceso concursal) no podr esgrimir justificaciones o razones
que lo eximan de la declaracin de quiebra.
En todo caso, si la declaracin de quiebra se produce por una causa
imputable a un tercero extrao, el dao ocasionado por la falencia habilitar
al deudor para el reclamo de responsabilidad pertinente (siempre que se
acrediten todos los presupuestos de responsabilidad).
Por ello, el presupuesto es objetivo; no depende de elementos
subjetivos (culpa, dolo). Y por ello la falta de negligencia o intencin (o la
acreditacin de caso fortuito o culpa de un tercero por el que no tena
obligacin de responder) no es suficiente para detener la apertura del proceso
concursal. Slo los hechos importan, aunque los mismos pueden ser
valorados de manera subjetiva.
4. Naturaleza de la obligacin
Tampoco importa qu tipo de obligacin afecta la insolvencia.
Pueden ser comerciales, civiles, laborales, fiscales, financieras, etc. La idea
de patrimonio est conformada por todo el activo y por todo el pasivo; y por
ello la insolvencia afecta a todas las obligaciones, independientemente de
cual fuere su naturaleza.
Esta aclaracin tiene una connotacin directa con un antecedente
legislativo falimentario de 1933 que exiga que se tratara de obligaciones
comerciales (art. 1, ley 11.719), prohibiendo la declaracin de falencia por
obligaciones no comerciales (art. 2, ley 11.719). Hoy la cuestin ha quedado
superada.
De todas formas, si se tratare de un pedido de quiebra directa por
acreedor y el peticionario fuere un acreedor con privilegio especial, deber
demostrar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes para
cubrirlo (art. 80, LCQ).
5. Imposibilidad de cumplimiento regular
La imposibilidad debe ser de cumplir de manera regular las
obligaciones. Tambin se ha dicho que no quiebra quien no paga, sino quien
no puede hacerlo. Ahora bien, cabe preguntarse qu sucede en aquellos casos
en que aun pudiendo cumplir regularmente sus obligaciones, no quiere
hacerlo. En una palabra, podemos decir que, como explica grficamente
Maffa, no se encuentra en estado de cesacin de pagos quien no paga, sino
quien no puede pagar.

Como se ha visto, la ley seala que no importa la causa de la


cesacin de pagos. Y por ello una negativa infundada -infundada- a cumplir
la obligacin importara un incumplimiento regular de la obligacin. La
regularidad estara determinada no slo en la cantidad de obligaciones, sino
en el incumplimiento reiterado. Es cierto, cada caso concreto deber
determinarse por sus particularidades. De otro lado, dejar librado a la
voluntad del deudor el cumplimiento de la obligacin podra prestarse a
abusos infundados.
6. Incumplimiento nico
Otra cuestin se vincula con la aceptacin de la posibilidad de la
cesacin de pagos configurada por un incumplimiento nico. Es cierto que
usualmente el incumplimiento ser de muchas obligaciones y que esta
circunstancia determinar la incapacidad permanente de la empresa para
satisfacer de manera regular la generalidad de obligaciones.
Pero nada empece a que el incumplimiento sea de una sola
obligacin. La LCQ no slo no lo prohbe (y por ello estara permitido -art.
19, CN-), sino que parece admitirlo ("cualquiera sea su causa" dice el art. 1,
LCQ). Si bien el art. 78, LCQ habla de una imposibilidad de "cumplir
regularmente sus obligaciones", tambin aclara "cualquiera sea el carcter".
Adems, as ha sido admitido reiteradamente. Lo importante no es el
nmero de obligaciones o su naturaleza, sino la magnitud del
incumplimiento. Un solo incumplimiento puede ser suficiente para instalar la
cesacin de pagos. La falta de cumplimiento de una obligacin de
considerable importancia puede producir un desequilibrio econmico
inmediato en la empresa.
7. Obligaciones exigibles y lquidas
Tambin se exige (y esto tiene mayor relevancia en el pedido de
quiebra por acreedor) que las obligaciones sean exigibles y lquidas.
Exigibles, pues si la obligacin no puede ser exigida inmediatamente por el
acreedor, carece de efectos, ya que la simple confrontacin entre activo y
pasivo no es suficiente: es menester que se trate de obligaciones exigibles.
Por ello, muchas veces para medir la cuestin de la cesacin de pagos se
exige una confrontacin entre el pasivo circulante o corriente (esto es, el
exigible en el lapso de un ao -art. 63, inc. 4 a], LSC-) con el activo de igual
naturaleza.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


La liquidez tiene que ver con la individualizacin de la obligacin.
Hasta tanto la misma no se determine, el deudor no es que no "quiera"
cumplir (ni que su situacin patrimonial no lo permita), sino que la causa de
incumplimiento es ajena a l: slo puede cumplir las obligaciones que ya
estn liquidadas. La parte que no est liquidada slo es exigible una vez
efectuada la liquidacin (art. 743, Cd. Civ.).
8. Impotencia del sujeto (no del patrimonio)
Se ha aludido con justeza que la impotencia no es del patrimonio sino
del titular del mismo. Maffa critica tal conceptualizacin en un agudo
esquicio referido al tema expresando: "El estado de cesacin de pagos es una
cualidad que se predica del sujeto -individual o colectivo que fuera- no del
patrimonio". Sobre todo porque el emisor de aquella frase dogmtica
-repetimos que juzg innecesario fundarla- habla con insistencia de "cesacin
de pagos", no de "estado de cesacin de pagos".
En puridad de conceptos, ello es cierto, pues el patrimonio no es el
que cancela las obligaciones, sino el deudor con los fondos resultantes del
mismo. Y no es lo mismo un patrimonio administrado por un deudor con
cierta pericia tcnica que por un sujeto que apenas puede administrar su
patrimonio. La insolvencia y su superacin, en cierto modo, tambin depende
de las condiciones personales y crediticias del empresario.
Ribichini puntualiza que la utilizacin de la denominada tesis amplia
del estado de cesacin de pagos es una mera conceptualizacin que peca de
"ingenuidad", pues carece de incidencia prctica en el proceso concursal: el
concepto bonelliano no juega papel alguno en la apertura del proceso
concursal, ya que si se trata de un concurso preventivo bastar la confesin
del deudor de hallarse en situacin de cesacin de pagos para que los jueces,
sin ninguna otra consideracin, procedan a la apertura del procedimiento, y si
se trata de una quiebra bastar que el acreedor peticionante acredite el
incumplimiento del deudor para que ste slo pueda salvar dicha situacin si
deposita el dinero de la obligacin incumplida.
No pensamos que tal conclusin pueda admitirse ntegramente, aun
cuando no se duda de la realidad de alguno de los conceptos: en la apertura
de los procesos concursales la confesin del deudor o la cuestin del nico
incumplimiento han sido desechadas permanentemente por la doctrina y por
la jurisprudencia como justificantes del estado de cesacin de pagos y se ha
requerido que ste sea acreditado con otros hechos reveladores. En esta lnea,
puede leerse el excelente anlisis que Alegria realiza del concepto de estado

de cesacin de pagos y cmo explica que la confesin del deudor es


insuficiente para tener como acreditada la configuracin del mismo.
IV. Excepciones
Analizado el presupuesto objetivo, se vislumbra que el art. 1, LCQ
establece la exigencia de la cesacin de pagos, "sin perjuicio de lo dispuesto
por los arts. 66 y 69 ".
La forma de redaccin del precepto no es del todo adecuada, por lo
siguiente: i) debi decir "con excepcin de lo establecido en los arts. 66 y 69
"; ii) no incluy otros supuestos que tambin estn exceptuados de
cumplimentar el requisito del estado de insolvencia.
Por ello cabe sealar que las excepciones a la regla de la exigencia de
la insolvencia como presupuesto objetivo son:
1. Concurso en caso de agrupamiento
La LCQ permite el concursamiento preventivo de los conjuntos
econmicos siempre que haya: i) pluralidad de sujetos (centros de imputacin
patrimonial); ii) direccin unificada; iii) permanencia; iv) exteriorizacin
suficiente. En estos casos se permite el concursamiento de todos (sin
exclusin -art. 65, 2 prr., LCQ-) sus miembros ante el juez competente de la
persona con activo ms importante segn valores del ltimo balance (art. 67,
1 prr., LCQ).
El trmite procesal tiene ciertas particularidades, tales como idntica
competencia, sindicatura nica, un proceso por cada miembro del grupo,
posibilidad de ofrecer propuestas tratando unificadamente el pasivo (art. 67,
5 prr., LCQ) o propuestas individuales (art. 67, 8 prr., LCQ).
Lo cierto es que el art. 66, LCQ, simplemente seala que es
suficiente que uno de los integrantes est en estado de cesacin de pagos,
"con la condicin de que dicho estado pueda afectar a los dems integrantes
del grupo econmico". Como puede verse, la LCQ no exige la insolvencia de
todos los integrantes del grupo, siempre que la insolvencia de uno solo
(independientemente del nmero de sujetos que integran el conjunto
econmico) pueda afectarlos. No es menester que ya haya contagiado a los
restantes integrantes, sino que la ley establece simplemente la posibilidad.
Vale aclarar que esta "posibilidad" deber valorarse seria y
razonablemente, pues: i) permitira el abuso del proceso concursal, proscripto
por el ordenamiento concursal (art. 1071, CCiv.); ii) se trata de una excepcin

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


a la regla general (insolvencia) y por ende de interpretacin restrictiva; iii) es
la inteligencia del precepto.
2. Acuerdo preventivo extrajudicial
La ley 25589 sobre la forma y estructura del acuerdo preventivo
extrajudicial previsto en la ley 24522 dio nuevas orientaciones a esta figura.
En lo que aqu interesa, la ley 25589 ha mantenido la redaccin anterior, que
flexibiliz el presupuesto objetivo. El art. 69, LCQ establece una doble
posibilidad para el deudor: i) estado de cesacin de pagos; ii) dificultades
econmicas o financieras de carcter general.
Bsicamente, puede sealarse que las dificultades econmicas o
financieras importan una modalidad previa al estado de cesacin de pagos
que debe revestir carcter general; es un estadio previo a la insolvencia que
posibilita un remedio preventivo que no permita la efectiva instalacin del
fenmeno de insolvencia.
Quizs el elemento definitorio radique en la transitoriedad, ya que las
dificultades econmicas o financieras importan un estado momentneo en el
cual se dan dos opciones: o la superacin de las mismas o la implantacin
permanente de cumplir regularmente con las obligaciones exigibles. Y por
ello no es menester que exista incumplimiento. De otro lado, slo estar
legitimado para invocarlo el propio deudor, pues no es factible la apertura de
un procedimiento concursal por un tercero con fundamento en las crisis bajo
examen.
Se ha dicho que la diferenciacin entre estado de cesacin de pagos y
crisis econmicas carece de efectos prcticos, pero ello no es as. En efecto,
si las crisis econmicas o financieras importan un estadio anterior a la
cesacin de pagos, las consecuencias de ella slo se producirn cuando la
misma se inicie (y no antes). Los principales efectos sern: determinacin del
perodo de sospecha (arts. 115 y ss., LCQ) (que slo se inicia con el estado de
cesacin de pagos y no con la dificultades econmicas o financieras), la
responsabilidad concursal (arts. 173 y ss., LCQ), derecho de receso (art. 149,
LCQ), extensin de quiebra (art. 160, 2 parte, LCQ), inhabilitacin (art. 235,
LCQ).
3. Concurso preventivo del garante
Si bien no existe consenso doctrinario absoluto sobre la exigencia de
la insolvencia en el concurso del garante, cabe sealar que en este instituto no
es menester que el garante se halle en estado de cesacin de pagos, sino que

es suficiente que el estado del garantizado puede afectarlo (arg. arts. 68 y 66,
LCQ).
Se ha criticado la falta de inclusin en el art. 1, LCQ, pero no era
necesaria (aunque s clarificadora) su incorporacin, pues el art. 68 in fine,
LCQ seala que se aplican las dems disposiciones de la seccin que regula
el concurso de grupos econmicos.
Por nuestra parte, oportunamente se seal que la norma busca evitar
la propagacin al garante de los efectos nocivos de la cesacin de pagos del
concursado principal, sin que sea necesario aguardar a que dicha nocividad se
instale en el garante; que condice con la solucin preventiva; que la omisin
del art. 1, LCQ ha sido voluntaria, pues existe expresa remisin; que condice
con una interpretacin sistmica -al margen de la defectuosa tcnica
legislativa empleada- ya que la norma forma en conjunto con los arts. 65, 66
y 67, LCQ, todo un captulo que no est dividido en secciones.
4. Quiebra declarada con sustento en sentencia extranjera
Otra de las excepciones al presupuesto establecido en el art. 1, LCQ
se encuentra regulada en el art. 4, 1 prr., LCQ. Este precepto seala que la
declaracin de "concurso" en el extranjero es causal para la apertura del
concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe
hacerse efectivo en la Repblica Argentina.
Como puede verse, para la apertura del concurso en el pas no es
menester acreditar la cesacin de pagos u otro presupuesto objetivo ms
flexible (dificultades econmicas o financieras), sino que es suficiente
acreditar la declaracin de concurso en el extranjero. Es un reconocimiento
de la extraterritorialidad a la sentencia concursal extranjera.
Es menester que se trate de una sentencia que arbitre un
procedimiento de corte concursal, aun cuando las modalidades no se ajusten
estrictamente a los procedimientos argentinos. Aunque con algunas dudas, la
doctrina en general ha entendido que se alude a un procedimiento liquidativo
(falencial) y no a la posibilidad de acceder al concordato preventivo; que
debe tratarse de un sujeto concursable segn el ordenamiento jurdico interno
y que se trata de un proceso concursal que, aunque derivado del extranjero,
tiene fuertes rasgos de autonoma e independencia. Los efectos de la quiebra
extranjera son slo los determinados para la apertura del proceso concursal
en el pas, pero no inciden en general en la quiebra local.

21

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Por ello, no es menester que el deudor declarado en quiebra en el
extranjero se halle en cesacin de pagos. Es suficiente que acredite la
declaracin concursal en el extranjero.
5. Extensin de quiebra
Por ltimo, cabe mencionar el supuesto de extensin de quiebra
regulado en los arts. 160 y 161, LCQ. En estos supuestos tampoco se exige la
acreditacin de la cesacin de pagos (ni tampoco extremos ms flexibles), ya
que la extensin de quiebra es simplemente una comunicacin de la sentencia
de quiebra de un sujeto a otro por causales taxativamente pautadas en la
LCQ.
El fallido extendido no puede escudarse (a los fines de evitar la
extensin falencial) en la ausencia del presupuesto objetivo, ya que el
fundamento de la extensin atraviesa por otros esquemas.

ingresarn en el futuro. Pero tambin abarca bienes pasados, ya que el


concurso tambin puede proyectar sus efectos hacia el pasado mediante el
sistema de ineficacia concursal, sea en el concurso preventivo o en la
quiebra.

Art. 2. Sujetos comprendidos.


Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia
visible, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en
las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera
sea el porcentaje de su participacin.
Se consideran comprendidos:
1) El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del
patrimonio de los sucesores.
2) Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes
existentes en el pas.
No son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas
reguladas por las leyes 20091, 20321 y 24241, as como las excluidas por
leyes especiales.

V. Principio de universalidad
La universalidad es un principio jurdico tpicamente concursal que
produce la propagacin de todos los efectos del concurso (quiebra o concurso
preventivo) sobre la totalidad del patrimonio del deudor.
El patrimonio es una universalidad jurdica que abarca todo el activo
y todo el pasivo de un determinado sujeto; el concurso produce efectos sobre
todo el patrimonio, y por ello se habla de una esfera objetiva y otra subjetiva.
La objetiva (o activa) se refiere al activo (a los bienes que integran dicho
patrimonio) y est regulado fundamentalmente en los arts. 107 y 108, LCQ;
la subjetiva (o pasiva), tambin llamada de colectividad, incluye a todos los
acreedores y su esquema se estructura fundamentalmente en el proceso de
verificacin de crditos (arts. 32 y 200 y ss., LCQ) y en el fuero de atraccin
(arts. 21 y 132 y ss., LCQ).
El propio art. 1, LCQ se encarga de remarcar que no es un principio
absoluto (y en derecho, como lo ha sostenido la CSJN inveteradamente, no
hay derechos absolutos), ya que existen exclusiones legalmente establecidas
respecto de bienes determinados. Es cierto que la LCQ habla de "bienes
determinados", pero tambin existen exclusiones que abarcan a sujetos
determinados o que tienen un rgimen diferenciado.
Este principio tambin tiene otra proyeccin que tiene que ver con lo
temporal, ya que no slo abarca los bienes que actualmente existen en el
patrimonio del concursado, sino que asume los efectos sobre los que

I. Presupuesto subjetivo
Durante mucho tiempo las disposiciones falimentarias eran slo
aplicables a los comerciantes. No exista (salvo algunas disposiciones
provinciales aisladas) la posibilidad de que sujetos no comerciantes
accedieran a los institutos falenciales o preventivos regidos por la legislacin
nacional de bancarrotas. En 1972 se contempla la posibilidad de concursos
civiles, con lo cual si bien existan dos regmenes distintos, se aceptaba -a
nivel nacional- la posibilidad de recurrir al concurso civil. La reforma del ao
1982 produjo la unificacin entre los concursos de comerciantes y civiles,
eliminndose cualquier diferencia al respecto.
La nueva ley del ao 1995 (ley 24522) y su reforma posterior
(25589) no alteraron el rgimen unificatorio impuesto por la ley 22917 (del
ao 1983), mantenindose, en general, la estructura del presupuesto
subjetivo.
Hoy, esta unidad es puesta en duda a partir de la figura del
"consumidor" que requiere un tratamiento diferenciado al comerciante y a la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


empresa en general. En efecto, se advierte que el particular que se ha
"sobreendeudado" con motivo de sus necesidades de consumo ha dado
motivo a un fenmeno especial: el concurso o quiebra del consumidor que no
tiene recepcin legal. Esta situacin debe legislarse puntualmente para tutelar
la economa familiar, tan importante como la empresa. De esta reflexin
surge la necesidad de distinguir el "pequeo concurso" del proceso general
reglado en funcin del quehacer empresario. Este ltimo tiene, en la empresa
y su saneamiento, su objetivo principal. El "pequeo concurso" debe
enderezarse a proteger la economa familiar con un rgimen que contemple
sus particularidades y habilite la reinsercin social del sujeto insolvente
evitando la exclusin social. Todo un desafo para la legislacin nacional que
hasta el presente no ha concretado remedio alguno.

personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas


jurdicas".
Se plante la cuestin de la concursabilidad de las simples
asociaciones, habindose separado las opiniones entre quienes aceptaban la
posibilidad del remedio preventivo y quienes no la consideraban viable.
As tambin pueden acceder al concurso preventivo las sociedades en
las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera que
sea el porcentaje de su participacin. El art. 2, LCQ, a diferencia de
regmenes anteriores, lo ha establecido con claridad, donde ya no existe
margen de confusin. As, pueden incluirse en esta hiptesis a:
i) Sociedades de economa mixta, en sus distintas variedades,
sociedades de economa mixta (dec.-ley 15348/46), sociedades annimas
mixtas con participacin estatal mayoritaria (arts. 308 a 314, LS), sociedades
annimas mixtas con participacin estatal minoritaria (arts. 163 y ss., LS),
otras sociedades mixtas de tipos societarios diversos; ii) sociedades del
Estado (ley 20705); iii) sociedades annimas con participacin estatal
mayoritaria (art. 308, LS); iv) cualquier otra sociedad civil o comercial en la
que el Estado sea socio; v) empresas pblicas reguladas por el dec.-ley
15349/46, ratificado por la ley 12962.

II. Personas de existencia visible


Desentraando el precepto, puede esquematizarse diciendo, en
primer trmino, que estn legitimadas las personas de existencia visible
(personas humanas segn el Proyecto de Cdigo Civil Unificado del ao
1998). No es menester aclarar quines son personas de existencia fsica,
aunque el art. 51, CCiv. se encarga de especificarlo. Asimismo, el art. 52,
CCiv. establece la regla de la capacidad, salvo que el Cdigo expresamente lo
considere incapaz, requirindose en algunos casos declaracin judicial de la
misma.
Presumindose la plena capacidad, las personas fsicas pueden
solicitar su concurso (preventivo o liquidativo).
En caso de que la persona individual sea "incapaz", tendr aplicacin
el art. 7, LCQ, que seala que la solicitud debe ser efectuada por sus
representantes legales. Por ello la peticin de concurso deber ser suscripta
por el representante legal del incapaz.
Algunas dudas se generan en torno a las "personas por nacer", existe
doctrina que establece la posibilidad de que se presenten en concurso.

IV. Patrimonio del fallecido


La ley concursal tambin considera sujetos concursables a quienes en
sentido estricto no configuran una verdadera entidad subjetiva.
En este sentido, la LCQ considera comprendido como sujeto
legitimado para acceder al concurso al patrimonio del fallecido, mientras se
mantenga separado del patrimonio de sus sucesores. En este caso, no podr
concebirse al fallecido como una persona, pues ha finiquitado su existencia.
Dice el art. 103, CCiv.: "Termina la existencia de la personas con la muerte
natural de ellas...".
Luego, la LCQ, por una cuestin prctica, ha posibilitado que la
liquidacin del patrimonio del fallecido se realice mediante las alternativas
concursales, siempre que exista "unidad patrimonial". Desvanecida esta
ltima, se desvanece cualquier posibilidad de acceder a las posibilidades
concursales. Ya no ser "el patrimonio" el que se concurse, sino los
herederos, como verdaderos titulares del activo transmitido mortis causa.

III. Personas jurdicas


En orden a las personas de existencia ideal, puede decirse que el art.
32, CCiv., define por exclusin a las personas jurdicas como "Todos los
entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Resulta obvio aclarar que los efectos patrimoniales y personales del
concurso no afectan a los herederos, ya que la nica intencin del legislador
ha sido mantener la consistencia del patrimonio en resguardo de los
acreedores del causante.

ley 20321); disposicin que tena el paralelo en el art. 37, ley 20.321, que
prohiba el concurso civil.
No obstante ello, este precepto ha sido derogado por la ley 25374. El
nuevo art. 37, que es ley posterior y de grado especial, seala: "Las
asociaciones mutuales quedan comprendidas en el rgimen de la ley 24522 ",
con lo cual se pone fin a los conflictos doctrinarios y jurisprudenciales
generados en torno a la concursalidad de las mutuales.
As, hoy con el nuevo rgimen las mutuales pueden ser causantes de
concursos preventivos y de liquidacin (quiebra), pues la ley las habilita
como sujetos de concursos sin restriccin. Las mutuales, en fin, quedan
comprendidas en el rgimen de la ley 24522 sin limitacin que concierna a
las clases de concurso.
De todas formas, se ha dicho que las entidades mutuales que realizan
intermediacin financiera carecen de aptitud para solicitar su concurso
preventivo (sea judicial o extrajudicial), lo que remite a una razn de orden
pblico.
3. Administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones
Las administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones estn
regidas por la ley 24241. Los arts. 71 y ss., ley 24.241, prevn un proceso de
liquidacin de las administradoras en la que tiene fuerte injerencia la
Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones.
La ley 24241 guarda silencio en cuanto a la posibilidad de recurrir a los
mecanismos concursales.
As, el art. 71, ley 24.241 establece las causales para proceder a la
revocacin de la autorizacin para operar de una AFJP in bonis y antes de la
cesacin de pagos. La deteccin por parte del organismo de control de
determinados supuestos, entre los que se incluye el hecho de atravesar la
administradora por un estado de insolvencia (inc. e), autoriza a iniciar los
trmites conducentes a la liquidacin.
La SAFJP, a tenor de las facultades conferidas por la ley (art. 118,
inc. k), proceder a iniciar la liquidacin de una AFJP cuando verifique el
acontecimiento de cualquiera de las siguientes hiptesis:
i) El capital se redujere a un importe inferior al mnimo establecido y
no se hubiere reintegrado totalmente el mismo dentro de un plazo
determinado.

V. Deudor domiciliado en el extranjero


Tambin la ley permite el concursamiento del deudor domiciliado en
el extranjero "respecto de los bienes existentes en el pas". La norma, que ha
generado algunos inconvenientes interpretativos, ha despertado un intenso
inters entre los iusprivatistas.
VI. Algunos sujetos excluidos por el art. 2, LCQ
Desde otra perspectiva, la ley ha excluido algunos supuestos de la
posibilidad de ser sujetos concursales. As, algunas hiptesis han sido
mencionadas expresamente por el art. 2, LCQ; otras han resultado excluidas
por leyes especiales. En esta ltima hiptesis habr que indagar el respectivo
ordenamiento para determinar si dicho sujeto es susceptible de ser declarado
en concurso preventivo o quiebra.
1. Aseguradoras
As, la primera excepcin al rgimen de concursalidad est
constituida por las personas reguladas por la ley 20091, esto es, las empresas
aseguradoras. En este sentido, el art. 51, ley 20.091 establece que los
aseguradores no pueden recurrir al concurso preventivo ni son susceptibles
de ser declarados en quiebra. Luego, expresamente se ha vedado la
posibilidad del concursamiento (preventivo o liquidativo) de las compaas
aseguradoras (sea directamente por el art. 2, LCQ, o por el art. 51, 2 prr.,
LCQ).
La causa es simple: la propia ley 20091 ha previsto un mecanismo
liquidativo especfico. Aunque -en la prctica- la similitud entre ambos
regmenes es asombrosa, y salvo algunos supuestos concretos, se identifica
plenamente con un proceso falimentario corriente, con particularidades
expresamente introducidas por la ley 20091.
2. Asociaciones mutuales
Asimismo, el art. 2, LCQ tambin considera como un sujeto
"excluido" del rgimen concursal a las asociaciones mutuales (regidas por la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


ii) Se verifique dentro de un ao calendario un dficit de encaje en
ms de dos oportunidades.
iii) No hubiere cubierto la rentabilidad mnima del sistema (art. 86) o
recompuesto el encaje afectado en el plazo previsto por el art. 90.
iv) La comprobacin por parte de la SAFJP de cualquier hecho que
tenga previsto como sancin tal consecuencia.
v) Hubiere entrado la administradora en cesacin de pagos,
cualquiera fuere la causa y la naturaleza de las obligaciones que afecte.
4. Entidades financieras
Cabe sealar que la ley tambin establece que no son susceptibles de
ser declaradas en concursos las excluidas por leyes especiales. Uno de los
ejemplos ms tpicos es el de las entidades financieras.
Si bien son susceptibles de ser declaradas en quiebra, los autores han
interpretado, aunque con algunas vacilaciones, la imposibilidad de que
accedan al concurso preventivo. Aunque cabe aclarar que la tendencia
mayoritaria, tanto jurisprudencial como doctrinariamente, se ha pronunciado
por la negativa.
Son muchas las normas (tanto de la LEF y LCQ, como de la LSC)
que deben ponderarse a los efectos del anlisis propendido. Sin embargo,
existe una -el disputado art. 50, LEF- que tiene principal aplicacin.
El art. 50. LEF, hoy reformado, prescribe: "Las entidades financieras
no podrn solicitar la formulacin de concurso preventivo ni su propia
quiebra. No podr decretarse la quiebra (...) hasta tanto les sea revocada la
autorizacin para funcionar por el BCRA. A partir de esa revocacin rige el
art. 52 de la presente ley".
Una interpretacin que armonice e integre los distintos dispositivos
regulatorios de este tipo de actividades financieras impone la prohibicin de
que las empresas financieras accedan a este remedio preventivo.
Vale decir que esta interpretacin "sistmica", en la cual todas las
normas y principios se conjuguen dndole un sentido lgico que permite una
armonizacin adecuada, pregona que la norma debe ser "interpretada como
una entidad autnoma y real que posee vida propia y que es totalmente
independiente de su autor y de la intencin o el sentido que ha querido darle"
y que "si bien es un ente autnomo e independiente, no por ello es aislado,
sino que pasa a formar parte de un sistema jurdico, en concordancia con el
cual debe ser interpretada".

Se debe procurar darle un sentido coherente (argumento a


coherencia) con el sistema normativo de pertenencia, procurando armonizar
las normas "aparentemente" contradictorias. Por ello, admitir el concurso
preventivo de las empresas financieras aparece como contradictorio con la
propia esencia de la actividad financiera, resultando claramente contrario a
un sistema regulado en etapas por la LEF.
Adems, habiendo revocado la autorizacin para funcionar de una
entidad financiera, la sociedad se encuentra inmersa en el supuesto del art.
94, inc. 10, LS. Entonces, y en virtud de lo establecido en el art. 101, LS, la
sociedad en liquidacin conserva su personalidad -sic- a ese efecto (nfasis
aadido), su actividad se restringe a "actividad en liquidacin": realizar el
activo, cancelar el pasivo y distribuir el remanente entre los socios.
Por ltimo, la quiebra de las entidades financieras -figura admitida en
el sistema de la LEF - contiene en la LEF mltiples normas particulares a los
fines de adaptar esta figura concursal al rgimen financiero. Estas
particularidades de la quiebra de entidades financieras permite la
armonizacin -muchas veces compleja- de los valores y directrices de ambos
sistemas.
La cuestin es clara: cuando la ley ha querido introducir un
mecanismo para afrontar las crisis de entidades financieras, lo ha hecho
acompaando tal mecanismo -por ms que ya est regulado en otro sector del
ordenamiento- de disposiciones complementarias que permitan la
armonizacin aludida.
Por otro lado, y al menos desde el punto de vista terico, es
imposible concebir la actividad de una entidad financiera en estado de
insolvencia. Puede decirse que una entidad financiera est en crisis cuando ha
perdido su capacidad para mantener un flujo regular y sostenido de depsitos,
cuando ha visto deteriorada su estructura de rentabilidad y se ha resentido
consiguientemente su solvencia o cuando ha sufrido daos patrimoniales de
importancia por la existencia de un volumen excesivo de incobrabilidad.
Por ello, las entidades financieras y bancos no estn habilitados para
solicitar el concurso preventivo, aunque s estn legitimadas para ser
declaradas en quiebra, luego de un procedimiento previo especial.
5. Consorcio de propietarios
Si bien existe casi unanimidad en la aceptacin de la personalidad
jurdica del consorcio de propietarios (ley 13512), se ha rechazado la quiebra

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


del consorcio atento a la necesidad de la continuidad de funcionamiento y
realizando actos de administracin de la cosa comn, y a que existen bienes
no ejecutables, tales como espacios de entrada, pasillos, escaleras, ascensores
y dems cosas comunes.
6. Fideicomiso
6.1. Imposibilidad de quebrar
Ahora bien, si bien la ley 24441 no posibilita la quiebra del
patrimonio fideicomitido, cabe estudiar si es factible que el patrimonio
fideicomitido recurra al concurso preventivo. La cuestin no es balad, pues
existen muchas circunstancias econmicas que haran del concurso
preventivo la va ms adecuada, evitando -de esta manera- la mera
liquidacin del patrimonio.
6.2. La cuestin en el concurso preventivo
6.2.1. Tesis que admite la concursabilidad del fideicomiso.
En relacin al concurso preventivo los autores discrepan. Por un
lado, Games y Esparza se manifiestan -reconociendo que el tema puede ser
opinable- por la afirmativa y fundamentan:
i) se debe estar a formas jurdicas que eviten la liquidacin de los
patrimonios cuando stos sean viables econmicamente, siendo la "consigna
de la hora: la conservacin de las empresas tiles";
ii) se debe interpretar restrictivamente la cuestin de la quiebra, pero
ello no implica que est excluido el concurso preventivo; dicho
procedimiento no est excluido por la ley 24441, ni por la LC;
iii) la LC permite la formacin del concurso preventivo de las
personas en liquidacin (art. 5, LC);
iv) el concurso preventivo puede ser un marco jurdico que evite la
liquidacin y sus aspectos negativos;
v) este procedimiento es un medio para reestructurar el pasivo o
afrontar una desfavorable situacin patrimonial y econmica que permita
fortalecer una unidad econmica para el futuro;
vi) recurrir al concurso preventivo puede ser un parmetro de
diligencia de la funcin (art. 6, ley 24.441);
vii) las amplias facultades de la asamblea de tenedores (art. 24, inc. f,
ley 24.441) permitira introducir la solucin preventiva.

Adems cabe agregar que as tambin se pronuncian los autores del


derecho comparado. Domnguez Martnez, desde la ptica de la legislacin
mexicana, trata la procedencia de "concursalidad" del patrimonio dado en
fideicomiso, segn la actividad que se desarrollare con los bienes.
6.2.2. Tesis que no acepta la concursabilidad del fideicomiso.
De otro lado, Kiper y Lisoprawski no comparten la opinin. Su
plataforma argumental es la siguiente:
i) que de los textos de la ley 24441 y 24522 nada permite inferir tal
conclusin, ya que la LC es posterior a la ley 24441 y que bien pudo preverlo
el legislador (y no lo hizo);
ii) que esta omisin no fue un olvido o descuido, sino ex professo;
iii) no admite el concurso del patrimonio fideicomitido en la faz
preventiva, porque no puede imaginarse la incoherencia normativa y la
solucin de todas las cuestiones que se presenten en el supuesto de que el
concurso no llegue a feliz trmino y entre en quiebra.
6.2.3. Nuestra posicin.
Por nuestra parte, nos plegamos a esta ltima interpretacin, aunque
cabe considerar que no ha sido acertada la exclusin del patrimonio
fideicomitido de las soluciones concursales. Por ello, de lege lata, no puede
entenderse que el fideicomiso pueda concursarse preventivamente. La
conveniencia de un instituto no es suficiente para aplicarlo. Es menester que
existan pautas claras (normas) para su aplicacin y en caso de supuestos en
donde el inters general tiene un papel predominante, no puede recurrirse a
simples inferencias lgicas.
Art. 3. Juez competente.
Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia
ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas:
1) Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la
sede de la administracin de sus negocios; a falta de ste, al del lugar del
domicilio.
2) Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el
juez del lugar de la sede de la administracin del establecimiento principal;
si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido.
3) En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter
privado regularmente constituidas, y las sociedades en que el Estado

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


nacional, provincial o municipal sea parte -con las exclusiones previstas en
el artculo 2 - entiende el juez del lugar del domicilio.
4) En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende
el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del establecimiento o
explotacin principal.
5) Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del
lugar de la administracin en el pas; a falta de ste, entiende el del lugar
del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.

llevado a decir a autores como Couture, que "la competencia es el fragmento


de jurisdiccin atribuido a un juez". As concebida, la competencia debe
establecer los lmites en los cuales el tribunal puede proyectar la jurisdiccin.
El art. 3, al iniciar su texto, expresa que "corresponde intervenir en
los concursos al juez con competencia ordinaria". Si bien la letra del artculo
antes transcripto alude a "competencia ordinaria", no quedan dudas -en virtud
de la eleccin de la forma federal de Estado- de que se est refiriendo a la
"jurisdiccin ordinaria", por contraposicin a la federal, que, al decir de los
autores constitucionalistas, es "limitada y de excepcin".
Deben diferenciarse ambos trminos (jurisdiccin y competencia),
mas en el uso corriente, no por ello menos errneo, se utilizan
indistintamente los trminos "competencia ordinaria" o "jurisdiccin
provincial" contraponindolos con la "federal". En definitiva, los jueces que
deben entender en los procesos concursales no son los federales, sino los
"ordinarios" (no excepcionales) segn el sistema que ha organizado cada
provincia para la administracin de justicia (art. 5, CN).
Debe decirse que "esta cuestin fue materia de debate entre los
constitucionalistas desde comienzos de siglo. Sin embargo, la CSJN puso fin
al mismo cuando descart la jurisdiccin federal por aplicacin de la ley 48,
en cuya virtud los jueces federales en ningn caso pueden intervenir en
procesos universales".
Una excepcin a la jurisdiccin ordinaria, que no est contemplada
en la ley 24522 sino en la ley 24241, es la referida a la liquidacin de las
administradoras de fondos de jubilacin y pensin. El art. 72, inc. c establece
expresamente la jurisdiccin federal, razn por la cual -y tratndose de una
norma especial- prevalece sobre la regla general postulada por el art. 3 de la
LCQ.
Como dato referencial se ha sealado que en los Estados Unidos, y
debido a que la legislacin en materia de bancarrotas es federal, su aplicacin
es realizada por los jueces federales.

I. Introduccin
En el juego armnico -o no tanto- de las disposiciones procesales y
sustanciales que conforman, de manera unitaria, nuestra normativa concursal
(hoy bajo el velo de la ley 24522) descuella un precepto, de carcter
netamente procesal. Este mismo precepto, que tiende a distribuir, o ms bien
limitar, aquel poder estatal de administrar justicia, ve una luz diferenciada en
la legislacin concursal.
En la actual Ley de Concursos, la regulacin normativa de la
competencia concursal est diseminada en diversos artculos, mas hace base
en uno fundamental, que es el art. 3, en sus cinco incisos. Por ello puede
sostenerse que la competencia de los concursos, en sentido lato, contiene su
regla general en el ltimo artculo citado, y su reglamentacin especial en los
arts. 67, prr. 1 (concurso en caso de agrupamiento), 68 (concurso del
garante) y 162 (extensin de la quiebra).
II. Jurisdiccin ordinaria
La doctrina procesalista, ya desde antao, ha diferenciado de manera
adecuada entre los conceptos de jurisdiccin y competencia.
La jurisdiccin es un poder, uno fundamental, que se incluye entre
los tres poderes bsicos de "realizacin del derecho" (accin, excepcin y
jurisdiccin). En este sentido, la ha definido, con excelencia, Clemente Daz
como un poder-deber del Estado poltico moderno, emanado de su soberana,
para dirimir, mediante organismos adecuados, los conflictos de intereses que
se susciten entre los particulares y entre stos y el Estado, con la finalidad de
proteger el orden jurdico.
Este poder-deber "abstracto", si se quiere "potestad nica e
indivisible", se concretiza y proyecta a travs de la competencia, lo que ha

III. Orden pblico


La competencia concursal es de orden pblico. La CSJN ha
refrendado tal afirmacin en diversos pronunciamientos. En este sentido, ha
sealado que la ley concursal "es de orden pblico y en tal sentido la
competencia territorial del juez a quien corresponde entender en la quiebra

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


conforme al domicilio del fallido, est determinada por aquella que no admite
prrroga de la jurisdiccin por parte del tribunal que debe entender en ella".
Por ello, atribuirle tal carcter (de orden pblico) a la competencia
nos lleva a decir que, como ya lo hizo Cmara, la competencia es
"indelegable" y no es "derogable por voluntad de las partes". En este sentido,
a diferencia de las legislaciones procesales en las que se admite la prrroga
territorial (tcita o expresa), en materia concursal la competencia es
improrrogable en su aspecto territorial.
Tambin se ha dicho, en razn de las especiales caractersticas de la
LCQ, que la competencia concursal es "excluyente", pues todas las
cuestiones de contenido patrimonial contra el concursado o fallido, y algunas
promovidas por los rganos del concurso contra terceros, son resueltas
nicamente por el juez del concurso. El fuero de atraccin, como as tambin
las pretensiones de los arts. 109, 118, 119, 120, 122, 138, 140, 157, 160, 161,
173 /6, 188, etc., sern resueltas por el juez donde se tramita el concurso,
desplazando a los jueces que, conforme a las reglas ordinarias de la
competencia, tenan aptitud para resolver tales temas.

En los tiempos que corren, como ya fuera advertido por Cmara en el


ao 1978, se puede hablar de una clara tendencia hacia la especializacin de
los fueros concursales. Hoy, con ms fuerza an, la doctrina seala que "la
especializacin, que es uno de los fundamentos de la clasificacin de la
competencia, impone la creacin de tribunales que resuelvan las litis
concursales dotados de recurso e informacin que les posibilite una mayor
eficiencia en el cumplimiento de aquella misin".
La experiencia de Crdoba, de la que somos copartcipes, es muy
buena, ya que permite una capacitacin "especficamente concursal" del
factor humano, dotndolo de mejores elementos para resolver "diariamente"
los conflictos que se presentan. Por esas razones y por otras fundadas en la
economa procesal y celeridad que "necesitan" los procesos concursales, nos
sumamos a la doctrina mayoritaria que viene pujando con mpetu por la
concretizacin de "tribunales concursales diferenciados".
V. Competencia territorial
As vistas las cosas, si se admite que la competencia es el "lmite"
dentro del cual el tribunal puede ejercer la jurisdiccin, uno de los elementos
ms adecuados para limitar la jurisdiccin se basa en el elemento territorial.
La competencia territorial, que se funda en exclusivas razones de
"economa procesal", se encuentra puntillosamente determinada en nuestra
Ley de Concursos. Es bueno sealar que esta norma reconoce como
antecedente legislativo inmediato a la ley 19551, que fuera modificada por la
reforma del ao 1983 y que en su estructura fundamental ha sido mantenida
casi intacta desde mediados del ao 1972.
1. Diversos supuestos
El art. 3, tal cual est redactado, contiene diversos supuestos. El
primer inciso contempla la situacin de las personas de existencia fsica. El
siguiente inciso hace referencia al supuesto de los deudores con varias
administraciones. El inciso 3 alude especficamente a las personas jurdicas
regularmente constituidas y a las en que el Estado nacional, provincial o
municipal sea parte; y el 4 a la sociedad no constituida regularmente.
Finalmente, el ltimo inciso de esta serie regula el caso de los deudores
domiciliados en el exterior.
2. Personas de existencia visible

IV. Competencia en razn de la materia


Un tema muy importante, y que se puede decir de actualidad, es el
relacionado con la competencia por razn de la materia. La ley actualmente
vigente nada dice. Son las provincias las que han asignado el contenido de
sus respectivas competencias, teniendo en cuenta el art. 293 (disposiciones
complementarias) de la LCQ que establece que la Ley de Concursos se
incorpora al Cdigo de Comercio.
En este sentido, se advierte que la "mayora" de los sistemas locales
han delegado la competencia concursal a los juzgados civiles y comerciales
de primera instancia. Hemos enfatizado el trmino "mayora", pues en
Crdoba y en Mendoza la cuestin es diferente. En la ciudad de Crdoba
existen ocho juzgados concursales "diferenciados" que tambin tienen aptitud
para entender en el mbito societario. En Mendoza actualmente hay tres
juzgados "de concursos y registro". A nivel de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, si bien no se cuenta con competencia concursal especial, s se
diferencia entre la civil y la comercial, razn por la cual la competencia
relacionada con los concursos ha quedado asignada a los jueces en lo
comercial.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


La regla en esta hiptesis es bastante clara. La competencia que
corresponde a las personas fsicas es la del "lugar de la sede de la
administracin de sus negocios". En este sentido, se entiende que el giro
lexicogrfico "sede de la administracin de los negocios" alude al "centro"
desde el cual se imparten las directivas, se lleva la organizacin
administrativa y contable".
Nos inclinamos por trminos ms sencillos. Por ello, y cristalizando
algunas crticas de la doctrina, no dudamos en simplificar el punto de
conexin antes expuesto por el de "la sede de los negocios", pues como han
puesto de manifiesto Maffa ("el vocablo lugar est de ms"), y Cmara
("sobra lo de la administracin"), implica una redundancia. El razonamiento
es bastante simple, pues si el concepto de "administracin" se encuentra
abarcado en el de "sede", y es redundante decir del "lugar de la sede" (pues la
sede no puede ser sino un lugar), los tres vocablos (lugar, sede y
administracin) "deben" unificar su personera a travs de la "sede" y nos
queda una norma ms fcilmente comprensible: "sede de los negocios".
Garaguso y Moriondo no aceptan tal idea, pues no puede confundirse
el "negocio", o sea, donde se concreta la actividad econmica, con la "sede
de la administracin del negocio", que es el lugar donde se organiza,
planifica y dirige la actividad.
En definitiva, y ms all del juego conceptual de palabras, lo que la
ley busca es centrar su "puntera" en el lugar desde donde se imparten las
directivas, se encarrilan las actuaciones comerciales y organizan
administrativa y contablemente los "negocios".
En defecto de tal punto de conexin, la ley fija otro subsidiario: "el
domicilio". De manera que cuando el deudor no ejerce actividad comercial
alguna, la competencia territorial se determina con base en el domicilio real,
segn la extensin asignada por el art. 89 del CCiv., es decir, donde tiene
establecido el asiento principal de su residencia.
3. Deudor difunto
Conforme lo estipula el art. 2, inc. 1 de la ley falimentaria, "el
patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de
los sucesores" es un sujeto pasible de ser declarado en concurso. Si bien la
normativa concursal nada establece, pues el fallecido ha dejado de ser
"persona de existencia visible", se aplican igualmente las disposiciones
generales de competencia.

En caso de no existir "sede" de los negocios, "corresponder


intervenir al juez con competencia en el domicilio real que tena el deudor
fallecido en el momento de su deceso". Dicho criterio concuerda con el art.
3284, inc. 4 del CCiv.
Pero si el deceso del fallido hubiere acaecido en el transcurso del
proceso, se aplica -sin dudas- el art. 105, que expresamente dispone que "la
muerte del fallido no afecta el trmite ni los efectos del concurso. Los
herederos sustituyen al causante, debiendo unificar personera".
4. Cambio de domicilio
Puede suceder, y ocurre frecuentemente, que el "concursable" haya
modificado su sede o su domicilio. En este caso prevalece -por una cuestin
elemental- el nuevo domicilio o sede.
Entonces Cmara, con la inquietud que lo caracteriza, se pregunta:
Qu ocurre si el comerciante cambia de sede despus de estar en cesacin de
pagos o prximo?
En principio, y en sentido coincidente con el autor antes citado, rige
la solucin anterior: "prevalece el nuevo domicilio o sede". Pero en caso de
tratarse de un "domicilio fraudulento" debe tratarse de no perjudicar a los
terceros, sustrayndolos de la competencia del juez natural.
En este ltimo sentido se pronuncia nuestra Corte Suprema cuando
dice: "Habiendo quedado demostrado que la fallida produjo la modificacin
de su domicilio social sin ajustarse a las formalidades exigidas por la ley y
con la finalidad de entorpecer la accin de sus acreedores, alejndolos de la
sede natural del proceso concursal, cabe concluir que, en el caso, se configura
la constitucin de un domicilio ficticio, destinado a violentar los principios
que consagran la indelegabilidad de la competencia o la prohibicin de
prrroga por la voluntad de las partes, al estar de por medio el orden
pblico".
Esta misma solucin debe aplicarse a los casos en los que se
configuren domicilios simulados, falsos o irreales, que si bien son hiptesis
diferenciadas, poseen un mismo "sustrato", la intencin de perjudicar a los
terceros, alejndolos de su juez natural.
5. Deudor con varias administraciones
Otro de los supuestos contemplados en el art. 3 es cuando el deudor
tiene varias administraciones. En este caso la ley atribuye competencia al
tribunal de la sede de la administracin del "establecimiento principal". Por

29

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


ello, lo fundamental en este caso es determinar cundo hay "establecimiento
principal". Es decir que la competencia quedar radicada en el lugar donde se
"administre" el establecimiento principal.
En tal caso, la hiptesis legal queda configurada de la siguiente
manera: existen "varias administraciones" desde donde se dirigen las
operaciones de uno o varios establecimientos. Qu administracin configura
la competencia? Pues la administracin del establecimiento principal.
Entonces, resulta fundamental delimitar los contornos del binomio
"establecimiento principal".
Con respecto al trmino establecimiento, se puede decir, y en esto la
doctrina es coincidente, que es el mbito fsico en el cual se desarrolla una
determinada actividad, como por ejemplo una industria o un depsito. Pero
en lo atinente al calificativo "principal" la cuestin vara un poco.
As algunos autores han dicho que determinar el principal
establecimiento es una cuestin de hecho o meramente fctica, que en
definitiva se libra al criterio judicial, y en la que tienen significacin el
volumen negocial, la importancia fsica, el nmero de empleados, etc. Otros,
como Maffa, han escrito que "establecimiento principal" no quiere decir,
como es obvio, establecimiento "ms grande", ni ms "antiguo", ni "con ms
personal".
Mas es importante resaltar que no entran en tema de discusin las
sucursales, ya que simplemente son establecimientos secundarios,
dependientes de una central o matriz con la cual estn totalmente
identificadas, y que aun teniendo carcter permanente, estn destinadas a
coadyuvar en el desarrollo comercial de la central.
6. Juez que hubiere prevenido
La propia ley, admitiendo que la determinacin de la calidad de
establecimiento principal es una cuestin de hecho, prev otra norma
subsidiaria. En este caso, ya no le da valor determinante al domicilio, sino
que dispone una solucin quizs ms simple. Pero no por simple, menos
peligrosa. En este sentido expresamente al final del inciso se establece: "si no
pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido".
Qu elementos deben tomarse en cuenta para determinar el juez que
previno?
As, Cmara, bajo la vigencia de la anterior ley, deca que el
"principio de prevencin" se determina por el tribunal que primero abri el

proceso concursal, y no aquel donde se requiri su declaracin. Quintana


Ferreyra, por su parte, seala que el juez que previno coincide con la fecha de
la primera resolucin que se dictare en caso de solicitud de concurso
preventivo o de pedido de quiebra. Una tercera posicin fija como momento
determinante el de la peticin de apertura del proceso concursal. Por ltimo,
una posicin ms: cuando se llega a supuestos dudosos, pero el comerciante
se encuentra matriculado, sugiere Morello que se d preferencia al lugar
donde se halla inscripto.
Adherimos a la doctrina mayoritaria, que es la embanderada por
Quintana Ferreyra. En efecto, segn una interpretacin literal de la norma,
"haber prevenido" no quiere significar sino ejecutar las primeras diligencias,
aun en la etapa prefalencial, sin que sea menester que el "concurso", lato
sensu, se encuentre abierto.
7. Personas de existencia ideal regulares
Avanzando con el esquema propuesto, corresponde analizar ahora la
hiptesis del art. 3, inc. 3. ste se refiere al concurso de personas de
existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas y al de las
sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte. En
estos supuestos la competencia se atribuye al tribunal del domicilio.
Tanto en la ley 19551 como en la 22917 no se prevea la posibilidad
de concursarse de las sociedades en que el Estado sea parte. Hoy, como
innovacin de la ley 24522, se contempla tal posibilidad y, como es lgico, se
le fija, a travs de la regla del inc. 3 del art. 3, la delimitacin de su
competencia, que sigue lo establecido para las dems personas jurdicas.
Haciendo un poco de historia, a modo anecdtico mencionamos que
la ley 19551, al hacer referencia al domicilio, "le adicionaba" el calificativo
"inscripto". Critica Cmara: "lo de inscripto abunda" y en la reforma del
ao 83 se suprimi, quedando as desde entonces.
En este inciso cobra mucha fuerza la doctrina societaria que
diferencia claramente el domicilio de la sede social. La doctrina y
jurisprudencia mayoritarias han asimilado domicilio con jurisdiccin
territorial, ciudad, pueblo o distrito donde se constituye la sociedad y cuya
autoridad es competente para autorizarla e inscribirla en el registro; y
entienden por sede el lugar preciso de determinada ciudad o poblacin donde
funciona la administracin o gobierno de la sociedad (calle, nmero, piso,
oficina).

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Por ello, en caso de las sociedades regularmente constituidas la
competencia queda vinculada, de manera expresa, al domicilio de la
sociedad.
Una ltima aclaracin: si la sociedad modifica su domicilio sin
inscribir la modificacin contractual, cobra aplicacin el art. 12: las
modificaciones no inscriptas son inoponibles a los terceros.
8. Sociedades irregulares
Otaegui entiende inicialmente que la sociedad irregular, para ser tal,
debe tener cierta instrumentacin que demuestre su sometimiento a un tipo
autorizado; sobre tal base, la irregularidad surge cuando no se ha utilizado el
instrumento debido, o no se ha obtenido la conformidad administrativa
debida o no ha existido la inscripcin exigida.
La ley concursal contempla el caso -corriente en la prctica- y lo
regula. Dice el inc. 4 que "En el caso de sociedades no constituidas
regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar
del establecimiento o explotacin principal".
Entonces, de la disposicin antes transcripta se vislumbran dos
normas: una principal y otra supletoria. Como ya lo hemos sealado, al
menos implcitamente, "sede" es un concepto diferenciado de
"establecimiento principal". La ley as lo acepta, pues los utiliza como puntos
de conexin distintos.
La sede, concebida como centro del cual se compagina y dirige la
organizacin de la empresa, determina prioritariamente la competencia. En
ausencia de sede, o no pudiendo determinarse, se fija -como elemento
relevante- directamente el establecimiento o explotacin principal.
En definitiva, como sealan Garaguso y Moriondo, "la ostensible
exteriorizacin de la sede, del establecimiento o explotacin, constituye una
medida razonable para atribuir competencia al juez de los mismos para
intervenir en el concurso de la sociedad irregular o de hecho, sobre todo
cuando la ausencia de publicidad registral de su domicilio expone la realidad
y somete la situacin a ella con la mayor crudeza".
9. Deudores domiciliados en el exterior
Conforme al art. 2, inc. 2, pueden ser declarados en concurso los
deudores domiciliados en el exterior "respecto de bienes existentes en el
pas", por lo que la ley debe -como as lo hizo- establecer una solucin para
estos supuestos.

La ley habla a secas de "deudores" sin discriminar si se trata de


personas de existencia visible o ideal. Entonces: ubi lex non distingue, no
debemos distinguir, razn por la cual se incluyen en la hiptesis legal sub
examine cualquier tipo de deudor, con tal de que cuente con el requisito
establecido en el inciso: que est domiciliado en el exterior.
En lo relacionado con las personas fsicas, el principio rector no ha
variado significativamente: es competente el juez de la "administracin en el
pas". Pero la norma "subsidiaria" s ha cambiado, pues a falta de ste ya no
remite al "juez del domicilio", como el inc. 1, art. 3, sino que debe entender
el juez del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso
(inc. 5, art. 3). La solucin es lgica, pues si remitiera al domicilio del
deudor la solucin sera incongruente, ya que ste se encuentra en el exterior.
La ley posibilita al deudor domiciliado en el exterior abrir su concurso en el
pas.
Iguales consideraciones caben si el deudor fuera una persona
jurdica. El juez competente en estos casos es, como dijimos, el de la
"administracin en el pas" y no el del domicilio, como establece el tercer
inciso, pues est domiciliada en el exterior.
Si el deudor tuviera "varias administraciones" se aplica el art. 3, inc.
2. Pero si la sede de la administracin del establecimiento principal residiere
en el extranjero, qu solucin deber adoptarse? Por una razn lgica,
deber acudirse al establecimiento ms importante o principal dentro del pas.
La norma subsidiaria, en ausencia de administracin en el pas,
radica la competencia donde se halle el establecimiento, explotacin o
actividad principal.
Finalmente, en caso de que el deudor slo posea "bienes en el pas",
mas no tuviere ni establecimiento, ni explotacin, ni actividad principal
(recordemos que a partir de 1983 pueden concursarse no slo los
comerciantes), rige el principio de atribucin de competencia lex rei sitie,
esto es, el juez del lugar donde se encontraren los bienes. Y, estando radicado
los bienes en diversos lugares (que pueda dar lugar a supuestos de
competencia diversa), corresponde -siguiendo la tesis de Rouillon- la
competencia del juez que hubiere prevenido.
Es necesario hacer una aclaracin: el sistema se organiza en beneficio
de los acreedores que deben ser pagados en la Repblica, por lo tanto el
presupuesto activo queda limitado a los acreedores cuyos crditos son

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


pagaderos en el pas, en tanto que para pedir la quiebra el acreedor debe
actuar en virtud de crdito exigible.

norma dice que la peticin de concurso es "para que tramite en conjunto con
el de su garantizado", con lo que est ratificando la afirmacin anterior.
De ello se deriva que la competencia ordenada por la norma no slo
es la misma competencia territorial, sino la concerniente al mismo tribunal.
No se aplica en este caso las normas procesales locales de distribucin de las
causas por turnos u otras circunstancias.
En referencia al tema, expresan Truffat y Anido, de manera
elocuente, que "una primera lectura del art. 68 lleva a pensar positivamente
sobre una norma procesal tan prctica. En Mendoza hay tres juzgados de
concurso, en Buenos Aires hay 26 juzgados. Si se presenta el concurso de una
sociedad annima y de sus 9 o 10 directores, ms las consortes de sus
directores que fueron requeridas a firmar las garantas en los bancos, se
estara frente a 21 concursos preventivos. Es terrorfico pensar que van a
intervenir 21 secretaras distintas o algn nmero ligeramente menor porque
salga sorteada alguna Secretara ms de una vez. Esa primera lectura del art.
68 lleva a pensar que, por lo menos, se va a tener que ir a una mesa de
entrada; y se va a encontrar un nico criterio de interpretacin. La verdad que
no parece un razonamiento de miras muy largas".
En definitiva, y como dice Hequera, "la competencia en caso de
concurso del garante est preestablecida, ya que ser donde ya radicare el
concurso anterior del garantizado".
3. Extensin de la quiebra
El art. 162 de la ley 24.522 recepta con igual tenor literal la solucin
adoptada por la ley 22917.
4. Grupo econmico
Si un sujeto formare parte de un agrupamiento econmico, al solicitar
su concurso preventivo stricto sensu, tendr una triple opcin:
i) En primer lugar, podr acudir, junto con todos los integrantes del
agrupamiento sin exclusiones, al juez que resulte competente segn el art. 3
de la persona "con activo ms importante segn los valores que surjan del
ltimo balance", independientemente de donde tenga la sede de la
administracin de sus negocios o su domicilio dicho miembro. Es decir,
podr hacer aplicacin del art. 67, 1 parte, LCQ.
ii) En segundo trmino, puede acudir al juez natural que le
corresponda segn el art. 3, LCQ. En este caso no invocar las normas

VI. Supuestos especiales


Como se haba adelantado, se pueden presentar supuestos cuya
competencia no se encuentra regulada por la regla general del art. 3, sino por
otras que "especialmente" han sido dictadas al efecto.
Estos supuestos, cuya competencia ha sido especialmente detallada,
aluden fundamentalmente a una competencia "por conexidad" y son tres: i)
concurso en caso de agrupamiento; ii) concurso del garante; y iii) extensin
de la quiebra.
1. Concurso en caso de agrupamiento
Una "nueva cuestin" en la ley concursal es la referida al
concursamiento de los grupos. Dicha incorporacin se materializa en la ley
24.522 a travs de los arts. 65 y ss.
Son los presupuestos bsicos para abrir este tipo de concursos: i) que
dicho conjunto econmico se integre en forma permanente; ii) que se
expongan los hechos que fundan la existencia y su exteriorizacin; iii) que no
existan exclusiones de los integrantes del mismo; iv) cesacin de pagos
conforme a la disposicin del art. 66; y, lgicamente, v) que se cumplan la
normas de competencia.
La solucin legal respecto de este ltimo requisito -art. 67, 1 prr.indica como tribunal competente al que hubiere correspondido entender en el
concurso de la persona con activo ms importante segn los valores que
surjan del ltimo balance. La solucin de carcter objetivo tiende a evitar
demoras en la iniciacin del trmite.
2. Concurso del garante
Solucin distinta, no obstante la remisin del art. 68 in fine, a las
normas referidas al concurso de grupos econmicos, prev la ley con
respecto a la competencia del concurso del garante.
La regulacin de la competencia est expresamente delineada en el
nico artculo destinado a reglar el concurso de garantes. En efecto, cuando
el art. 68 dice: "La peticin debe ser formulada... por ante la sede del mismo
juzgado", est admitiendo que la competencia aplicable al caso es la de
radicacin del concurso del deudor garantizado. A ms de ello, la mentada

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


referidas al concurso de grupo o del garante y su presentacin se har en la
forma ordinaria, de acuerdo a las normas pertinentes.
iii) Por ltimo, puede acudir a las disposiciones del concurso del
garante y entonces el garante de un concursado "afianzado" deber acudir a la
sede donde est radicado el concurso de su obligado garantizado.
De lo expuesto resulta palmario que a los miembros de un
agrupamiento econmico -a los fines de su peticin preventiva- se le otorgan
prerrogativas que a los dems sujetos concursables no se les otorgan.

actuaciones pertinentes a quien corresponda segn la Ley Orgnica del Poder


Judicial, las que sern devueltas una vez firme la resolucin que recaiga.
"4) Si el deudor fuere una persona jurdica, las causales tambin se
entendern referidas a sus integrantes solidariamente responsables, a los que
ejerzan representacin de las mismas o a quienes pudieren resultar
alcanzados por la calificacin de conducta".
Por ello, a nivel nacional -en principio- se admitira la recusacin sin
expresin de causa, a diferencia de la provincia de Crdoba, que por
disposicin expresa no la admite.
Pero ello no es totalmente vlido. La remisin del art. 278, LCQ
puntualmente resalta que se produce siempre "que sean compatibles con la
rapidez y economa del trmite concursal". Indudablemente la "celeridad y
economa" de un trmite no se compadece con la recusacin sin causa, a tal
punto que el propio CPCCN en el ltimo prrafo del art. 14 dice que la
misma no es procedente en el proceso sumarsimo, ni en las terceras. En la
Ley de Amparo, en el art. 16 tampoco se admite la recusacin sin expresin
de causa. Vale decir que la recusacin sin causa es incompatible con "la
rapidez y economa del trmite concursal" que exige el art. 278, LCQ.
Por ello, cabe concluir que la recusacin sin expresin de causa es
inadmisible en los procesos concursales.

VII. Recusacin y excusacin


Corresponde la recusacin o excusacin del juez en los concursos?
La ley concursal, como es de esperar, nada regula en lo atinente a
esta cuestin. Simplemente expresa en la norma residual del art. 278, LCQ
que en todo en lo que no est expresamente dispuesto en la ley concursal
sern de aplicacin las normas procesales de la ley del lugar del juicio. Y
agrega "que sean compatibles con la rapidez y economa del trmite
concursal".
A nivel nacional, el art. 14 del CPCCN regula la recusacin sin
expresin de causa, reglamentados en los artculos siguientes los lmites (art.
15), las consecuencias (16), etc. En el art. 17 del mismo cuerpo normativo se
regula la recusacin con causa. Entre las causales se enuncian el parentesco
(incs. 1 y 2), ser acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes (inc. 4),
amistad o enemistad (incs. 8 y 9), prejuzgamiento (inc. 7), etctera.
En el Cdigo Procesal Civil de Crdoba se regula "expresamente" el
tema de la recusacin y excusacin en los concursos (cap. III). En efecto, el
art. 18 dice lo siguiente: "En los procesos concursales regirn las siguientes
normas respecto de recusaciones y excusaciones:
"1) No procede la recusacin sin expresin de causa.
"2) El apartamiento del juez del conocimiento del proceso en su
integridad slo se producir cuando la causal se relacione con el deudor, el
acreedor peticionante de la quiebra o el sndico. Es inadmisible la que alegue
el acreedor despus de la oportunidad prevista en el segundo prrafo del art.
91 de la ley 19.551 (lase art. 84 de la ley 24.522).
"3) Cuando la causal se relacione con los acreedores en el proceso de
verificacin, intervinientes en incidentes o impugnaciones, se remitirn las

Art. 4. Concursos declarados en el extranjero.


La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la
apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo
crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo
dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero, no
puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados
en la Repblica Argentina, para disputarles derechos que stos pretenden
sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que
hayan celebrado con el concursado.
Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en el pas,
los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero
actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados
en aqulla.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Reciprocidad. La verificacin del acreedor cuyo crdito es
pagadero en el extranjero, y que no pertenezca a un concurso abierto en el
exterior, est condicionada a que se demuestre que, recprocamente, un
acreedor cuyo crdito es pagadero en la Repblica Argentina puede
verificarse y cobrar -en iguales condiciones- en un concurso abierto en el
pas en el cual aquel crdito es pagadero.
Paridad en los dividendos. Los cobros de crditos quirografarios
con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuados en el
extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus
beneficiarios por causa de crditos comunes. Quedan exceptuados de
acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real.

Mientras tanto sigue vigente el art. 4 que tiene como antecedente su


vieja redaccin en la ley 19551 que fuera modificado puntualmente en 1983
por la ley 22917 para intentar adecuarlo a los requerimientos internacionales.
II. Pluralidad concursal
1. Extraterritorialidad de la sentencia
En primer lugar, se establece lo que podemos denominar principio
general, contenido en el primer prrafo del art. 4, que prescribe que la
declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del
concurso en el pas, a pedido del deudor o de acreedor cuyo crdito deba
hacerse efectivo en la Repblica.
De este modo, la ley argentina reconoce extraterritorialidad a la
sentencia de apertura de concurso en el extranjero en tanto exista un crdito
que deba hacerse efectivo en el pas, o sea, cuyo lugar de pago est ubicado
en la Repblica Argentina.
2. Sentencia de quiebra
En rigor, cuando la ley habla de "concurso en el extranjero" lo hace
con una terminologa ambigua que parece aludir solamente a los
procedimientos liquidatorios (quiebra), aun cuando algn fallo lo ha
considerado tambin aplicable al caso del concurso preventivo.
Tal como expresa la doctrina, cuando el art. 4 alude a la posibilidad
de abrir un concurso en la Repblica no est refirindose a un concurso
preventivo, sino a una quiebra, porque la apertura del concurso a pedido de
acreedor nicamente puede ser quiebra (art. 77, inc. 2, LCQ) y el saldo al que
hace mencin el artculo slo puede existir en la quiebra.
Por otra parte, para tener eficacia en nuestro pas la sentencia
extranjera debe estar dictada contra un sujeto que sea concursable segn el
ordenamiento jurdico interno.
De lo dicho se desprende que la posibilidad de declarar en el pas una
quiebra en funcin de un proceso liquidatorio de bienes en el extranjero hace
que el concurso nacional sea "derivado", pero independiente y autnomo, ya
que la apertura declarada en nuestro pas no importa una "exequaturizacin"
de la sentencia extranjera.
El juez reconoce la sentencia extranjera y sta constituye un "hecho"
determinante de la sentencia de quiebra dictada en nuestra Repblica. En
base a la prueba de la existencia del proceso liquidatorio extranjero, que

I. Concursos declarados en el extranjero


El art. 4 contiene una serie de normas de derecho internacional
privado que regula la situacin de concursos y quiebras que afectan a un
mismo sujeto de derecho pero con bienes en diversos pases, es decir, cuando
coexisten diversos procedimientos concursales. Regla el fenmeno de la
quiebra transfronteriza.
Estas normas rigen en los concursos con elementos extranjeros
siempre que no resulten de aplicacin los Tratados de Montevideo de
Derecho Comercial de 1989 y 1940 que unen a nuestro pas con Bolivia,
Paraguay, Per, Uruguay y Colombia.
La armonizacin de las legislaciones en este aspecto de la quiebra
transfronteriza es un anhelo de larga data que reconoce numerosos
precedentes.
Hoy se alza como una alternativa concreta de incorporacin a la
legislacin patria la Ley Modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para
el Derecho Mercantil Internacional sobre Insolvencia Transfronteriza de
1997.
El ordenamiento conocido como la ley de Uncitral tiende a la
unificacin del tratamiento del fenmeno de la insolvencia transnacional
mediante la incorporacin al derecho patrio del esquema que se articul
como un modelo legal de regulacin de los diversos procedimientos
concursales, actuacin de los representantes, derechos de los acreedores,
etctera.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


constituye un verdadero "hecho de quiebra", se dicta la sentencia en el
mbito nacional.
La declaracin de quiebra en nuestro pas no requiere la
configuracin del estado de cesacin de pagos, sino que tiene como causa la
quiebra transfronteriza que opera, tal como hemos dicho, como un verdadero
"hecho de bancarrota" que habilita el proceso concursal sobre los bienes
existentes en nuestro pas.
3. Pluralidad concursal
De lo dicho se sigue que nuestra ley, en lugar de afirmar el principio
de la "unidad de concursos", sienta el criterio de la "pluralidad concursal",
admitiendo la coexistencia de varios concursos a la vez.
Adems, el precepto distingue entre los llamados acreedores locales
y los no locales o extranjeros.
As, al referirse al reconocimiento de la declaracin de concurso en el
extranjero y su calificacin para la apertura de otro concurso vlido en el
pas, adhiere al principio de la pluralidad de concursos o extraterritorialidad
concursal.
4. Legitimacin
El lugar preferente de los acreedores locales se deduce de su
exclusiva legitimacin para solicitar la apertura del concurso en el pas por el
solo fundamento de la declaracin en el extranjero.
La legitimacin para pedir la quiebra se otorga a quienes el art. 46 del
Tratado de Montevideo denomina "acreedores locales" (pagaderos en nuestro
pas), quedando excluidos de tal posibilidad aquellos acreedores que deban
ser satisfechos en el extranjero, siendo indiferente la nacionalidad o el
domicilio.
La doctrina niega legitimacin tambin al sndico de la quiebra
extranjera para pedirla en nuestro pas, pues no se trata de una "quiebra
secundaria".
A rengln seguido la norma reitera el principio de la pluralidad
concursal y la preferencia de trato al acreedor local, al establecer que el
concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos
crditos deban ser pagados en la Repblica Argentina, para disputarles
derechos que stos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni
para anular los actos que hayan celebrado con el concursado.

De este modo, queda claro que slo podr sostenerse la unidad de


concursos en el caso de que as lo dispongan los tratados internacionales que
nuestro pas tenga reconocidos y ratificados con otros pases. De lo contrario,
rige la pluralidad concursal y la prioridad del acreedor local, tanto para pedir
la apertura del concurso en nuestro pas como para hacer valer sus derechos
sobre bienes existentes en el territorio.
III. El derecho de los acreedores
El art. 4 establece que el concurso en el extranjero no puede ser
invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la
Repblica para disputarles derechos que stos pretendan sobre los bienes
existentes en el pas.
En funcin de la premisa de la pluralidad concursal (existen el
concurso declarado en la Argentina y cuanto menos uno ms en el
extranjero), el segundo prrafo del art. 4 dispone que los acreedores
pertenecientes al concurso formado fuera de nuestro pas actuarn
nicamente sobre el saldo que quede en la quiebra local, despus de pagar los
crditos verificados en ella.
La norma establece lo que se denomina sistema de preferencia y que
ha sido validado constitucionalmente, ya que no se tiene en cuenta la
nacionalidad del acreedor, sino que se basa en la existencia de un lugar de
pago exclusivo fijado en el exterior.
La norma opera nicamente cuando hay concurso liquidativo local,
lo que excluye el caso del concurso preventivo.
En una palabra, los acreedores pertenecientes al concurso formado en
el extranjero quedan postergados en la quiebra local por los crditos
verificados en ella, los que deben ser satisfechos con preferencia.
Es decir que el derecho de los acreedores pertenecientes al concurso
extranjero se limita a una actuacin sobre el saldo en los trminos del art. 228
in fine de la LCQ.
La prioridad del acreedor local es ratificada por el texto legal, que
sigue estableciendo que: "Declarada tambin la quiebra en el pas, los
acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn
sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla".

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


IV. El principio de reciprocidad
El acreedor perteneciente a un concurso extranjero est sujeto a la
carga de la verificacin de su crdito conforme al principio general del art.
200 de la LCQ. Es suficiente que el acreedor forneo acredite que su crdito
ha sido declarado legtimo por el tribunal extranjero, todo de conformidad
con las normas que regulan la acreditacin de dicha situacin mediante la
aplicacin de las normas de rito locales.
Asimismo, el tercer prrafo del art. 4 que se aplica en cualquier tipo
de quiebra y tambin en el concurso preventivo, y rige aunque no haya
pluralidad de concursos, determina el denominado principio de reciprocidad.
El acreedor "forneo", que no pertenece al concurso abierto en el
extranjero, puede obtener igualdad de trato con los locales siempre que
acredite que en el derecho vigente en el pas en el cual el crdito es pagadero,
un acreedor "argentino" (rectius: pagadero en Argentina) tiene reciprocidad
de verificacin y cobro.
La verificacin de tales acreedores est condicionada a la existencia
de reciprocidad, o sea, a la prueba de la falta de discriminacin en la ley
extranjera.
Este principio jurdico ha sido cuestionado constitucionalmente, pero
lo real y cierto es que, como est establecido, en orden al lugar de pago del
crdito y no a la nacionalidad del acreedor no existe elemento
discriminatorio, sino vigencia del principio de territorialidad y soberana de
la ley nacional, por lo que la impugnacin no es sustentable. En
consecuencia, la prueba del derecho extranjero constituye una carga del
acreedor que pretende ser verificado, aun cuando, como todo "hecho",
adscriba a la libertad probatoria.
Por otra parte, al referir a legislacin interna del lugar de pago del
acreedor forneo se constituye como un hecho "notorio" que cae dentro de las
facultades de investigacin de la sindicatura y aun del tribunal concursal.
En esta inteligencia, se ha entendido que tambin le corresponde al
sndico la verificacin del derecho extranjero, pudiendo l mismo investigar
de oficio.
Desde otra ptica, la jurisprudencia ha sealado que al no hallarse
expresamente establecida la carga de la prueba en el texto del art. 4,
corresponde, dentro de las facultades instructorias de los jueces, requerir a las

partes interesadas los elementos que le permitan establecer el contenido del


derecho extranjero.
Dicho de otro modo, a los fines probatorios el derecho extranjero
debe ser asimilado a los "hechos notorios".
En esta lnea de pensamiento, se ha admitido que la acreditacin de la
reciprocidad pueda efectuarse adjuntando los textos legales vigentes en el
pas de origen mediante dictamen emanado de profesionales del derecho
debidamente legalizados.
La ley 24522 exceptu de la carga de acreditar la reciprocidad a los
titulares de crditos con garanta real. Es decir que los acreedores extranjeros
(pagaderos en otro pas) que gozan de garantas reales concurrirn en el pas
con los acreedores locales en igualdad de condiciones, sin necesidad de
acreditar la reciprocidad, en un agregado final totalmente asistemtico y de
difcil comprensin.
El tema haba llevado a que los juristas se cuestionasen si era
razonable que un acreedor pagadero en el exterior, pero cuyo crdito estaba
garantizado con derecho real sobre bienes ubicados en la Repblica, quedase
pospuesto por acreedores locales quirografarios.
Por ende, la reforma de la ley 22917 en este aspecto fue recibida
positivamente por la doctrina.
V. Paridad de dividendos
La parte final del art. 4 resuelve la situacin del acreedor que logr
cobrar una porcin de su crdito en el extranjero y estipula que su
participacin en el dividendo concursal argentino se disminuya en la
proporcin del beneficio recibido en el exterior.
As, la norma establece que la deduccin debe hacerse en la
proporcin de cobro que se hubiere establecido e indudablemente la regla de
la paridad se aplica tanto al concurso preventivo como a la quiebra.

Ttulo II - Concurso preventivo

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


I. Generalidades
El ttulo II de la legislacin concursal regula la sustancia y
procedimiento del concurso preventivo. El concurso preventivo es, como se
adelantara, un proceso de corte universal por el cual un deudor en estado de
cesacin de pagos procura un arreglo con todos sus acreedores anteriores a la
presentacin concursal (que deben ser tratados de manera similar, salvo
excepciones legales) con la finalidad de concertar un acuerdo tendiente a
superar la mentada imposibilidad. Este acuerdo, una vez homologado, se
impone a todos los acreedores y produce la novacin de todas las
obligaciones anteriores a la presentacin concursal y que responde al nombre
tpico de "concordato".
El concordato es un instituto judicial susceptible de ser descripto en
funcin de los trazos siguientes:
a) El proceso concursal es su contexto necesario: sin este contexto no
cabe hablar de concordato ni de acuerdo.
b) Debe ser promovido por el deudor, hoy agregamos o por los
terceros en el "salvataje", y de ellos deviene la propuesta u oferta y sta es
imprescindible para lograr el convenio.
c) La aprobacin de la propuesta por los acreedores es otro requisito
ineliminable: es la base contractual, el sinalagma gentico.
d) En este sentido, sea que se nomine como junta de acreedores, o de
conformidades sobre el pasivo total, no existe una colectividad, que se
exprese a la manera de un rgano del concurso y resulta fundamental el voto
individual de cada acreedor hasta lograr las mayoras legales.
e) El concordato es un acuerdo de mayoras y no puede hablarse en
sentido tcnico de "voto" sino de aceptacin de la propuesta.
f) El ltimo elemento que integra el acuerdo o concordato est dado
por el pronunciamiento jurisdiccional, denominado "homologacin".
g) En una palabra el concordato o el acuerdo es una figura tpica, que
expresa el arreglo alcanzado en un proceso concursal, con intervencin de
acreedores y deudores, para superar la insolvencia o la crisis segn fuera y
que a la postre, implica la composicin activa y pasiva de una sumatoria de
intereses tanto privados como pblicos.
En esta lnea, Maffa explica que el concordato es un tipo, esto es,
una figura jurdica conformada por diversos atributos, algunos precisos,
elsticos los ms, pero que en conjunto, nfasis aadido, en conjunto nos

permiten una elaboracin racional, manejable y correspondiente al material


emprico.
De este modo, siempre deber estar la propuesta del deudor y/o de
terceros, cuando de articular alternativas de reorganizacin empresaria se
trate; tampoco podr faltar la aprobacin de los acreedores, aun cuando la
decisin final dependa de la eficacia de un plan de empresa y de la eventual
homologacin judicial.
Dicho en palabras de Galgano para comprender el vnculo que
produce la insolvencia entre los acreedores debe partirse de una procedura
concursuale en cuanto ella afecta lintero patrimonio del debitore.
De lo dicho se sigue que, para que exista concordato, es necesaria la
existencia del proceso concursal que legitime a los acreedores concurrentes y
realice el control del acuerdo para evitar, tambin, eventuales abusos o
fraudes a la ley, art. 52 del actual ordenamiento jurdico.
La legislacin ha regulado las disposiciones relativas al concurso
preventivo de manera especial, y en general los grandes conflictos
interpretativos se vislumbran en la determinacin de los preceptos destinados
a regular el proceso de quiebra que resultan aplicables al concurso
preventivo.
Ello as, pues las finalidades tuteladas por ambos esquemas
concursales son diversas y resultara incongruente -en algunos casos- aplicar
al proceso preventivo idntica solucin de la quiebra. Los efectos de ambos
procesos universales son diversos. Sobre todo partiendo de la base de que en
la quiebra el fallido pierde la administracin de sus bienes (arts. 107 y 108,
LCQ) y en el concurso preventivo el concursado la mantiene, aunque bajo el
control sindical (art. 15, LCQ). Tambin en cuanto a los efectos personales,
no slo del concursado sino tambin de sus administradores. Ello no excluye
que en algunos puntos se encuentre plena equiparacin.
El concurso preventivo es beneficioso para el concursado, ya que
procura superar la insolvencia (y con ello esa imposibilidad de hacer frente
regularmente a sus obligaciones exigibles) y mantiene protegida durante
algn tiempo la empresa, ya que los acreedores no pueden agredir el activo
del concursado, sino que deben concurrir al proceso de verificacin de
crditos (art. 32, LCQ). Busca la recomposicin patrimonial del deudor
mediante un acuerdo con sus acreedores.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Inclusive se ha postulado la responsabilidad de los administradores
societarios por la no presentacin oportuna de la sociedad en concurso
preventivo. En este sentido Richard ha sealado que un punto central de
preocupacin es la presentacin tempornea en concurso ante el estado de
cesacin de pagos para prevenir y estar en mejores condiciones de corregir la
situacin econmica que da lugar al inicio del desastre en expansin. ste es
el objetivo de toda legislacin concursal, conforme lo sealara
uniformemente la opinin doctrinal. Agrega que la experiencia permite
determinar que los concursos se abren tarde, que normalmente ya se ha
destruido mucha riqueza y que la concursada agot sus medios normales e
incluso los extraordinarios para subsistir en una dificultad econmica o
financiera generalizada.
Como todo proceso concursal, se funda en dos presupuestos: el
subjetivo y el objetivo. Dichos presupuestos ya fueron analizados en los arts.
1 y 2, LCQ.

cuestin: "La sociedad en liquidacin puede ser sujeto pasivo del concurso
mercantil, mxime frente a la aclaracin contenida en el art. 5 de la ley
19.551, en el sentido de que las sociedades en este estado pueden solicitar la
formacin de su concurso preventivo, que importa un pedido condicional de
quiebra".
Ello es lgico, pues siendo la liquidacin un procedimiento tcnicojurdico destinado a realizar el activo, cancelar el pasivo y distribuir el
eventual remanente entre los socios, la sociedad "en liquidacin" conserva su
personalidad a ese efecto y se rige por las normas correspondientes del tipo
(art. 101, LSC). As, Vivante deca que "la existencia de la sociedad durante
la liquidacin no es una ficcin de la ley..., sino una realidad jurdica
material". En este sentido, Stolfi sostiene la limitacin de la capacidad de
hecho de la sociedad -no de derecho-: "La diferencia entre el estado anterior
y el de liquidacin es importantsima sobre la capacidad de obrar, es decir, de
adquirir derechos y contraer obligaciones, porque la sociedad antes de la
disolucin puede cumplir todos los actos que presuponen la existencia de una
persona fsica, siempre que estn dentro del mbito de la ley o de los
estatutos; mientras la sociedad despus de la disolucin, slo est facultada
para realizar aquellos actos vinculados al fin propuesto, mediante la obra de
los liquidadores".
La liquidacin estar a cargo del rgano de administracin, salvo
casos especiales y estipulacin en contrario (art. 102, LSC). El nombramiento
del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. La
jurisprudencia ha reconocido que el liquidador es un rgano social necesario,
de lo cual se deduce que en el ejercicio de sus funciones asume el carcter de
administrador y representante de la sociedad, pero no es representante de los
socios ni de los acreedores sociales. Asimismo, como rgano que es, est
sujeto a contralor y revocabilidad por la asamblea general de accionistas.

Captulo I - REQUISITOS
Seccin I - Requisitos sustanciales
Art. 5. Sujetos.
Pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo las
personas comprendidas en el artculo 2, incluidas las de existencia ideal en
liquidacin.
I. Superfluidad de la norma
La inclusin de esta norma en el ttulo destinado a reglamentar el
concurso preventivo carece de sentido, ya que expresamente remite a lo
sealado en el art. 2, LCQ. Incluso importantes sectores doctrinarios
bregaron por su supresin. Remitimos a nuestro comentario del art. 2, LCQ.

Art. 6. Personas de existencia ideal. Representacin y ratificacin.


Tratndose de personas de existencia ideal, privadas o pblicas, lo
solicita el representante legal, previa resolucin, en su caso, del rgano de
administracin.
Dentro de los treinta das de la fecha de la presentacin, deben
acompaar constancia de la resolucin de continuar el trmite, adoptada

II. Sociedad en liquidacin


Quizs el nico sentido de la norma se vincula a la posibilidad de que
sociedades en liquidacin puedan acceder al concurso preventivo. Es cierto
que algn debate existi en torno a ello, pero la jurisprudencia dirimi la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


por la asamblea, reunin de socios u rgano de gobierno que corresponda,
con las mayoras necesarias para resolver asuntos ordinarios.
No acreditado este requisito, se produce de pleno derecho la
cesacin del procedimiento, con los efectos del desistimiento de la peticin.

determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente


(art. 157, LSC);
v) en las sociedades annimas, el art. 268, LSC dispone que la
representacin de la sociedad corresponde al presidente del directorio,
pudiendo el estatuto autorizar la actuacin de uno o ms directores;
vi) en las comanditas por acciones, y pese a la defectuosa tcnica de
la legislacin societaria, se ha sealado que si del contrato surge que existe
un nico administrador, tal ejercer la representacin; si se han designado
varios y el contrato social no especifica quien ejerce la representacin, la
solucin debe ser similar a las de las sociedades en comandita simple;
vii) en las sociedades cooperativas, la ley 20.337 en su art. 73
dispone que la representacin corresponde al presidente del consejo de
administracin, pudiendo el estatuto autorizar la actuacin de uno o ms
consejeros.

I. Principio general
Esta disposicin reglamenta la peticin de concurso preventivo de
personas de existencia ideal. Bsicamente la norma seala que quien decide
la presentacin del concurso preventivo es el rgano de administracin, quien
lo presenta (una vez tomada dicha decisin) es el rgano de representacin
-aunque tambin puede peticionarlo el apoderado con facultad especial- y
quien resuelve la continuacin del trmite en el plazo de treinta das es el
rgano de gobierno.
II. rgano de representacin
En relacin con el rgano de representacin se ha criticado la
terminologa empleada ("representante legal"), ya que slo los incapaces
tienen este tipo de representacin. Ello no excluye que la representacin sea
"necesaria". Las sociedades actan a travs de su estructura orgnica; si lo
hacen mediante mandatarios stos no sern legales, sino voluntarios.
As, en las distintas sociedades el rgano de representacin se
encuentra integrado:
i) en la sociedad colectiva, por quien determine el contrato (art. 127,
LSC); el contrato puede prever que obren uno o ms representantes -con el
ttulo de administradores-; si el contrato nada prev, actan los socios
indistintamente;
ii) en la sociedad en comandita simple, la representacin es ejercida
por los socios comanditados o por los terceros que se designen (los
comanditarios no pueden actuar como representantes de las sociedad -art.
136, LSC-), se aplican supletoriamente las reglas sobre sociedades colectivas
(art. 136, 1 prr., LSC);
iii) en las sociedades de capital e industria, la representacin puede
ejercerse por cualquiera de los socios (art. 143, LSC);
iv) en las sociedades de responsabilidad limitada, la representacin
corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo

III. Resolucin previa del rgano de administracin


Es menester la previa resolucin, en su caso, del rgano de
administracin. Es el rgano de administracin quien decide la presentacin
concursal del ente ideal. Aun cuando las funciones de los rganos de
administracin se manifiestan mediante la adopcin de decisiones cuyos
efectos son en principio internos dentro de la estructura normativa de la
sociedad, en el presente caso el rgano de administracin debe exteriorizar la
decisin para que el acto tenga efectos frente a terceros y la sociedad.
1. Distintos tipos sociales
As, en las distintas sociedades el rgano de administracin est
organizado de la siguiente manera:
i) en la sociedad colectiva, segn lo determinado en el contrato (art.
127, LSC); el contrato puede prever que obren uno o ms administradores; si
el contrato nada prev, actan los socios indistintamente;
ii) en la sociedad en comandita simple, la administracin corresponde
a los socios comanditados o por los terceros que se designen (los
comanditarios no pueden actuar como administradores de la sociedad -art.
136, LSC-), se aplican supletoriamente las reglas sobre sociedades colectivas
(art. 136, 1 prr., LSC);
iii) en las sociedades de capital e industria, la administracin puede
ejercerse por cualquiera de los socios (art. 143, LSC);

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


iv) en las sociedades de responsabilidad limitada, la administracin
corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo
determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente
(art. 157, LSC);
v) en las sociedades annimas, la administracin tiene mayor
complejidad, aunque bsicamente puede decirse que est en manos del
directorio (aunque adicionalmente puede preverse la figura del consejo de
vigilancia -art. 280, LSC-);
vi) en las comanditas por acciones, la administracin puede ser
ejercida por los socios comanditados o por terceros;
vii) en las sociedades cooperativas, la ley 20337 establece que la
administracin corresponde al consejo de administracin, pudiendo el
estatuto autorizar la actuacin de uno o ms consejeros.
2. rgano de administracin unipersonal
Sin perjuicio de ello, la ley aclara "en su caso", pues en algunos casos
tal resolucin no ser necesaria.
Ello as, en caso de que el rgano de administracin sea unipersonal
y abarque tambin las funciones de representacin resultara un requisito
innecesario la decisin previa del rgano de administracin (que el mismo
representante integra en su totalidad).
En este supuesto ser suficiente la acreditacin de la integracin del
rgano de administracin y su estructura estatutaria y la peticin del concurso
preventivo. Lo contrario importara un formalismo innecesario rayano al
exceso ritual manifiesto.
3. Plazo
La ley no seala cul debe ser la antelacin con la que el rgano de
administracin debe resolver el concurso preventivo. Por ello, es indiferente
el plazo de anticipacin de dicha decisin.
Ello por supuesto siempre que el plazo transcurrido entre la
presentacin en concurso preventivo y la adopcin de la resolucin
directorial tenga matices de razonabilidad que permitan inducir que la
decisin permanece firme.
4. Impugnacin asamblearia
Si la resolucin del rgano de administracin ha sido impugnada
(alternativa admitida por la mayora de la doctrina) es indiferente, siempre
que no existan medidas cautelares tendientes a la suspensin de dichos actos.

Eso s, si la demanda de impugnacin de decisiones del rgano de


administracin es acogida, los integrantes de tal rgano respondern por los
daos ocasionados por la presentacin ilegtima.
5. Interventor judicial
Si bien parecen dudosas las facultades de un interventor
administrador judicial para solicitar el concurso preventivo de la sociedad
intervenida (y siendo prudente el requerimiento de autorizacin judicial para
ello), la jurisprudencia ha admitido esta posibilidad. De todas formas,
siempre est latente la resolucin de continuacin del trmite por el rgano
de gobierno.
Ambos extremos debern ser tenidos para la admisin de la demanda
de concurso. Si dichos extremos (peticin del representante previa decisin
del rgano de administracin) no se acreditan, conllevan el rechazo de pleno
derecho de la peticin.
6. Sentido prctico
En trminos prcticos, el representante social deber acompaar
copia de la resolucin del rgano de administracin por la cual se resolvi la
presentacin de la sociedad en concurso preventivo. En caso de ser un rgano
colegiado, la decisin debe haberse adoptado por mayoras legales.
IV. Ratificacin del rgano de gobierno
Luego de presentada la demanda de concurso preventivo, se deber
acompaar la resolucin de continuacin del trmite por el rgano de
gobierno. La ley establece que deber ser "dentro de los treinta das de la
presentacin".
Los das debern computarse en das "hbiles judiciales" (art. 273,
inc. 2, LCQ). El plazo es "perentorio" (art. 273, inc. 1, LCQ). No slo debe
tomarse la decisin en ese lapso, sino que tambin debe presentarse en el
expediente en dicho plazo. Se acepta el "plazo de gracia" para dicha
presentacin (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ).
Si bien el ttulo del art. 6, LCQ habla de ratificacin, no puede
decirse que -stricto sensu- lo sea, pues el acto le es imputable a la sociedad.
Simplemente es -como reza el texto del art. 6, LCQ- una resolucin de
continuacin del trmite.
El contenido de dicha decisin asamblearia se vincula
especficamente con la continuacin o no del trmite. No podr resolver otras

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


cuestiones, aunque nada obsta a que en una misma asamblea de accionistas o
reunin de socios se adopten otras decisiones vinculadas con la
administracin de la sociedad en concurso preventivo o sobre las alternativas
negociales que debern ofrecerse en la futura propuesta concordataria.
Aunque dichas cuestiones son estrictamente societarias y no hacen a la
dinmica concursal. Dichas resoluciones, en principio, seran ajenas a los
acreedores.
Quien deber tomar la decisin es el rgano de gobierno (reunin de
socios en la sociedad colectiva -art. 131, LSC-, en la sociedad en comandita
simple -art. 139, LSC- y en la sociedad de capital e industria -art. 145, LSC-;
en la sociedad de responsabilidad limitada ser la asamblea de socios -art.
159, 2 prr., LSC- o consulta a los socios conforme al procedimiento del art.
159, 1 prr., LSC; la asamblea de accionistas en la sociedad annima -arts.
234 y 235, LSC-). Dicha resolucin debe tomarse cumplimentando los
recaudos societarios exigidos por la LSC.
La mayora exigida por la LCQ es la necesaria para "resolver asuntos
ordinarios". En general la LSC no distingue entre estas mayoras (para
asuntos ordinarios o extraordinarios), pero esta disposicin est dirigida
fundamentalmente a la sociedad annima. En este supuesto, la mayora de los
autores han interpretado que la mayora exigida es la ordinaria. En este
sentido, el art. 243, LSC exige para qurum de primera convocatoria la
mayora de las acciones con derecho a voto y para segunda convocatoria
cualquier nmero de acciones, siendo las resoluciones en ambos casos
tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en
la respectiva decisin, salvo que el estatuto exija mayor nmero.
Resulta innecesario acompaar dicha resolucin si la demanda de
concurso ha sido suscripta por todos los socios que representan la totalidad
del capital accionario y dicha informacin surge de la documentacin
acompaada por la sociedad concursada.
De igual modo tambin resulta superfluo adjuntar constancia de la
decisin asamblearia con posterioridad a la presentacin concursal si dicha
decisin hubiera sido adoptada con anterioridad a la presentacin.

peticin. La nueva peticin de concurso slo sera admisible si no existen


pedidos de quiebra pendientes (arg. art. 31, LCQ).

Art. 7. Incapaces e inhabilitados.


En casos de incapaces o inhabilitados, la solicitud debe ser
efectuada por sus representantes legales y ratificada, en su caso, por el juez
que corresponda, dentro de los treinta das contados desde la presentacin.
La falta de ratificacin produce los efectos indicados en el ltimo prrafo
del artculo anterior.
I. Principio general
Si el concurso preventivo es iniciado por un incapaz o inhabilitado, la
peticin debe realizarla su representante legal (padres, tutor, curador -arg. art.
57, CCiv.-) y ser ratificada por el juez pertinente en el trmino de treinta das.
Caso contrario operan los efectos del desisitimiento del pedido de
concursamiento.
II. Incapacidad
Cuando la ley alude a incapaces, alude a incapacidad de hecho y no
de derecho, ya que si esta ltima versara sobre la posibilidad de acceder al
remedio preventivo ste no sera posible.
En la nocin de incapaces se incluyen las personas por nacer,
menores impberes, dementes declarados en juicio, sordomudos que no
pueden darse a entender por escrito (incapaces absolutos -art. 54, CCiv.-).
Tambin se incluyen a los menores adultos (comprendidos entre los 14 y 21
aos -art. 55, CCiv.-).
En la idea de inhabilitados se abarca a los inhabilitados del art. 152
bis, CCiv. y los inhabilitados por sentencia penal (art. 12, CPen.).
III. Esquema procesal
El esquema es simple: luego de la presentacin del concurso
preventivo del incapaz, el representante debe solicitar la ratificacin ante el
juez competente de la autorizacin para proseguir el trmite. Dicho juez
competente ser el civil. Si el incapaz estuviera sujeto a tutela o fuera un

V. Efecto
El efecto por la cumplimentacin de este requisito es la cesacin de
pleno derecho del procedimiento, con los efectos del desistimiento de la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


demente, sordomudo, inhabilitado o penado, entender el juez que hubiera
designado la tutela o hubiese declarado la incapacidad o inhabilitacin.
En dicha solicitud debe tomar parte el ministerio pblico de menores
(arg. art. 493, CCiv.), bajo pena de nulidad (arg. art. 494, CCiv.). Asimismo,
en el proceso concursal deber intevenir el ministerio pupilar en los trminos
del art. 59, CCiv.

precepto en cuestin, deber obtenerse la autorizacin judicial para la


continuacin del trmite iniciado por el inhabilitado.
VI. Prueba de la representacin
Quien invoque representacin legal deber adjuntar elementos
documentales que acrediten tal vinculacin. En este caso, deber adjuntar la
partida de nacimiento del menor representado en caso de que sean los padres
o el nombramiento de tutor o curador en caso de otros incapaces.

IV. Plazo para obtener la autorizacin


En este caso, a diferencia del previsto en el art. 6, LCQ, el plazo no
es para la presentacin de la ratificacin efectuada por el juez, sino para su
obtencin. As surge del tenor literal del art. 7, LCQ, y slo la falta de
ratificacin por parte del juez competente produce tales efectos. Sin perjuicio
de ello, sera adecuado por parte del representante legal del incapaz que
denuncie tal circunstancia en un plazo prudencial. El plazo de presentacin
de la autorizacin es perentorio (art. 273, inc. 1, LCQ) y se cuenta por das
hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ). Est permitido el plazo de gracia
(arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ). Nada empece a que la
autorizacin haya sido gestionada con anterioridad a la presentacin, razn
por la cual es innecesaria la nueva ratificacin.
Si dicha autorizacin no es solicitada en tiempo oportuno por el
representante legal, ser responsable por los daos causados por el cese del
procedimiento concursal. En este punto deber merituarse la presumible
eficacia del remedio concursal para salvaguardar los bienes del incapaz y la
imposibilidad de acceder a una nueva peticin en caso de existir pedidos de
quiebra pendientes.

Art. 8. Personas fallecidas.


Mientras se mantenga la separacin patrimonial, cualquiera de los
herederos puede solicitar el concurso preventivo en relacin al patrimonio
del fallecido. La peticin debe ser ratificada por los dems herederos,
dentro de los treinta das. Omitida la ratificacin, se aplica el ltimo
prrafo del artculo 6.
I. Concurso de personas fallecidas
Este precepto luce acorde con la previsin del art. 2, inc. 1, LCQ que
permite la concursalidad del patrimonio del fallecido "mientras se mantenga
separado del patrimonio de los sucesores".
Se requiere separacin patrimonial con los sucesores. Esto proceder
cuando los herederos gocen del beneficio de inventario (arg. art. 3371,
CCiv.), debiendo tenerse presente que ste se presume (arg. 3362, CCiv.). Si
no existiere tal beneficio (renuncia, prdida, etc.), el concurso del patrimonio
del fallecido no ser posible. Debern, en consecuencia, concursarse los
sucesores a ttulo universal. Igualmente se excluye esta posibilidad si ya se
realiz la adjudicacin de bienes.

V. Inhabilitados
Los inhabilitados a que alude el precepto estn detallados en el art.
152 bis, CCiv.: aquellos que padecen embriaguez habitual o uso de
estupefacientes, disminuidos en sus facultades sin llegar a la situacin de
demencia y los prdigos. Segn dicha norma, el inhabilitado puede realizar
por s solo actos de administracin, pero no puede realizar actos de
disposicin sin la conformidad del curador (art. 152 bis, 3 y 4 prrs., CCiv.).
Por ello, en este supuesto ser el inhabilitado quien solicitar el
concurso preventivo (con la conformidad del curador, que slo asiste al
inhabilitado, sin sustituirlo). No obstante ello y atento a lo dispuesto por el

II. Legitimacin
"Cualquier" heredero est legitimado para solicitar el concurso
preventivo del patrimonio del fallecido. No se exige que sea el administrador
judicial de la herencia. Simplemente es suficiente la calidad de heredero.
Al margen de las disputas doctrinarias sobre la nocin de heredero,
parece razonable que el cnyuge, el legatario de cuota y el legatario de cosa

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


cierta estn legitimados para acceder al remedio preventivo. Ello sin perjuicio
de vislumbrar en el caso concreto las particulares circunstancias que pueden
acaecer.
Es menester acreditar dicha condicin. La no comprobacin de dicho
estado lleva al rechazo de pleno derecho de la peticin de concursamiento. Es
un recaudo de admisibilidad procesal. La prueba consistir generalmente en
la declaratoria de herederos o aprobacin testamentaria.

libertad de formas (art. 974, CCiv.). Sin perjuicio de ello, se requieren


condiciones mnimas que garanticen la autenticidad de la ratificacin en
cuestin.
Tambin deber ser "expresa", ya que no existe obligacin legal de
los herederos de expedirse, ni puede hablarse de una relacin entre el silencio
actual y las declaraciones precedentes (arg. art. 919, CCiv.). Por ello, no sera
vlido un emplazamiento a los herederos bajo apercibimiento de que su
silencio ser tenido por ratificacin.
La ratificacin es de la peticin de concurso preventivo y no de la
continuacin del trmite, aunque a los efectos prcticos es similar, pues la
omisin de dicha ratificacin tiene similares efectos.
3. Plazo: remisin
El plazo se computa de la forma indicada en los arts. 6 y 7, LCQ.
4. Peticin de todos los herederos
Si la peticin de concurso preventivo fue firmada por todos los
herederos, no es menester la ratificacin prevista. Si fue slo firmada por
algunos, ser suficiente con acreditar la ratificacin de los restantes.

III. Ratificacin
Dicha peticin debe ser ratificada por "los dems herederos" en el
plazo de treinta das.
1. Mayora necesaria
Si bien se ha planteado la duda respecto de si esta ratificacin
requiere unanimidad o simplemente la mayora, existen autores que sealan
que es menester la mayora y que en caso de conflicto debera resolver el juez
del sucesorio.
Podra entenderse que la LCQ es clara cuando exige que la
ratificacin debe efectuarse por los dems herederos y que no puede
interpretarse que se exige la mayora, mxime cuando se trata de un acto de
suma gravedad como es el concursamiento preventivo del patrimonio del
fallecido (y con ello tambin de la porcin de la cuota hereditaria de cada uno
de los herederos). Tambin podra argirse que podra prestarse a abusos
extorsivos por parte de algn heredero (como puede suceder en toda decisin
que requiere unanimidad), pero ello no es obstculo, pues en caso de existir
abuso del derecho es perfectamente aplicable la doctrina del art. 1071, CCiv.
y todos sus efectos. Adems, porque la anomala no puede fundamentar una
regla jurdica.
No obstante ello, la solucin razonable parece ser la contraria. Esto
es, la exigencia slo de la mayora de los herederos para la presentacin
concursal. Ello as pues parece ser la teleologa de la ley, y evitara
situaciones en las cuales lo que est en juego es la verdadera tutela del
patrimonio del fallecido. Mxime si dicho acuerdo irrogar un beneficio para
todo el patrimonio relicto.
2. Formalidad
Dicha ratificacin podr tener cualquier forma (individual o
colectivamente), ya que no es una resolucin colegial y rige el principio de

IV. Ausencia con presuncin de fallecimiento


En caso de ausencia con presuncin de fallecimiento, la ley no ha
contemplado la cuestin. Una adecuada coordinacin de la LCQ y de la ley
14394 impone la siguiente solucin: antes de la declaracin y durante el
trmite de declaracin de presuncin de fallecimiento, el concursamiento
podr solicitarlo el curador designado (art. 25, ley 14.394) o mandatario con
poderes suficientes. Esta solicitud requerir la previa autorizacin judicial,
que ser otorgada con valoracin estricta.
Una vez declarado el fallecimiento presunto del ausente (art. 26, ley
14.394) cualquier heredero podr pedir la apertura del concurso preventivo
del patrimonio del fallecido una vez dictada la declaratoria (art. 28, ley
14.394). Ello requerir ratificacin de los restantes herederos. Sin perjuicio
de ello, y atento a que para enajenar o gravar los bienes del presunto fallecido
se requiere autorizacin judicial (art. 28, ley 14.394), parece prudente exigir
idntica autorizacin para su concursamiento preventivo. Transcurridos cinco
aos desde el da presuntivo del fallecimiento (art. 30, ley 14.394) no ser
menester dicha autorizacin judicial. Si an no se realiz la particin judicial,
se aplica de manera estricta el art. 8, LCQ.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


II. Extensin del poder
El poder otorgado para la presentacin del concurso preventivo
incluye conceptualmente toda la tramitacin del mismo desde su presentacin
hasta su cumplimiento (art. 59, LCQ). En esta idea se incluye tambin el
apoderamiento para cumplir lo ordenado por la sentencia de declaracin de
apertura del concurso preventivo (art. 14, LCQ), observar verificaciones de
crditos (art. 34, LCQ), iniciar el incidente de revisin (art. 35, LCQ),
hacerse parte en los incidentes de verificacin tarda (art. 56, LCQ), entre
muchsimas otras facultades incluidas conceptualmente en la tramitacin
integral del concurso preventivo.

V. Efectos
Por ltimo, la no ratificacin de la peticin de concurso preventivo
conlleva iguales efectos que la falta de ratificacin asamblearia (en el caso de
personas jurdicas -art. 6, LCQ-) o de autorizacin judicial (en caso de
incapaces -art. 7, LCQ-): la cesacin de pleno derecho del procedimiento con
efectos de desistimiento.

Art. 9. Representacin voluntaria.


La apertura del concurso preventivo puede ser solicitada, tambin
por apoderado con facultad especial.

III. Gestor
Tambin se ha debatido si el gestor est legitimado para solicitar el
concurso. Algunos autores entienden que esta facultad debe proveerse de
manera excepcional, mientras que otros niegan categricamente esta
posibilidad. Sin perjuicio de ello, no parece conveniente dejar en manos del
gestor una decisin tan seria y grave como puede ser la solicitud de un
procedimiento universal de efectos tan importantes.

I. Razn de ser de la norma


Como se desprende del precepto del art. 9, LCQ, todos los sujetos
concursables pueden acceder al concurso preventivo mediante mandatario
con facultades especiales.
Esta disposicin es superflua, pues resulta lgico que el concurso
preventivo puede ser peticionado por representante voluntario. Sin perjuicio
de ello, la razn de ser de la norma se debi a discusiones nacidas en torno a
la ley 11719, habindose centrado el debate en si la presentacin concursal
era un acto de disposicin (y por ende requera mandato especial) o de
administracin (alcanzando, entonces, un poder general de administracin).
La ley no defini si era un acto de administracin o de disposicin, sino que
opt derechamente por los efectos: no alcanza el apoderamiento general.
Por ello, el poder general para pleitos o de administracin no es
suficiente para solicitar el concurso preventivo. De todas formas, si en el
poder general se incluye facultad o clusula especial para el concursamiento
del mandante, debe juzgarse como suficiente (art. 1881, CCiv.). Ello as, pues
la doctrina coincide en que se refiere a "poderes expresos", ms que
"especiales", porque podra un mandato general contenerlos expresamente.
El agregado de que el concurso puede "tambin" ser solicitado por
apoderado pregona alternatividad (facultad) en la norma. La representacin
legal u orgnica no es sustituible, cuestin que s ocurre con el mandatario
convencional.

Art. 10. Oportunidad de la presentacin.


El concurso preventivo puede ser solicitado mientras la quiebra no
haya sido declarada.
I. Oportunidad de la presentacin concursal
Este precepto seala que el concurso puede ser solicitado mientras la
quiebra no haya sido declarada. Este precepto tiene su origen en la ley 19551,
que estableca un plazo para la presentacin del concurso (dentro del tercer
da despus de que el deudor haya conocido o debido conocer su estado de
cesacin de pagos); plazo suprimido por la ley 22917 (del ao 1983).
Slo se exige declaracin de falencia y no su notificacin. Tampoco
se requiere publicacin edictal (art. 89, LCQ) ni que la misma est firme. Si
se ha incoado recurso de reposicin (art. 94, LCQ), tampoco se puede
acceder al concurso preventivo, ya que el recurso tiene como causal la
inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso
preventivo (art. 95, LCQ). Ello as, pues la interposicin del recurso no

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


impide la prosecucin del proceso (art. 97, LCQ). Slo revocada la sentencia
de quiebra, el deudor podr acceder al concurso preventivo (art. 98, LCQ).
Salvo por supuesto que opte por otra va procesal. Por ello, aun
cuando la falencia se haya declarado, ello no empece a que el fallido pueda
acceder a la conversin de la quiebra en concurso preventivo dentro de los
diez das contados a partir de la ltima publicacin de edictos (art. 90, LCQ).

dejada sin efecto la declaracin de quiebra cuando el mismo da en que ella


haba tenido lugar el deudor haba efectuado su presentacin en convocatoria.
IV. Costas
La cuestin de las costas de los pedidos de quiebra suspendidos por
la presentacin concursal tiene importancia. Mayormente se ha entendido que
el pedido de imposicin de costas al concursado (sujeto pasivo de la peticin
de quiebra) es improcedente, pues el concurso preventivo prevalece sobre los
pedidos de quiebra, la resolucin de quiebra no se dict (y tampoco su
accesorio sobre costas) y se producira una violacin de defensa en juicio
atento no existir resolucin sobre el principal.

II. Aplicacin del art. 31, LCQ


Esta norma debe intepretarse en armona con el art. 31, in fine, LCQ,
que seala la inadmisibilidad de la peticin de concurso preventivo dentro del
ao posterior al rechazo, desistimiento o no ratificacin "si existen pedidos
de quiebra pendientes" y con el art. 59, in fine, LCQ, que establece la
improponibilidad del concurso preventivo si no ha transcurrido un ao desde
la declaracin de cumplimiento del acuerdo. Por ello, el concurso preventivo
puede presentarse aun cuando existen pedidos de quiebra pendientes (si no
tiene aplicacin el art. 31, in fine, LCQ).

Art. 11. Requisitos del pedido.


Son requisitos formales de la peticin de concurso preventivo:
1) Para los deudores matriculados y las personas de existencia
ideal regularmente constituidas, acreditar la inscripcin en los registros
respectivos. Las ltimas acompaarn, adems, el instrumento constitutivo
y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes.
Para las dems personas de existencia ideal, acompaar, en su
caso, los instrumentos constitutivos y sus modificaciones, aun cuando no
estuvieran inscriptos.
2) Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial con
expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos y de los
hechos por los cuales sta se hubiera manifestado.
3) Acompaar un estado detallado y valorado del activo y pasivo
actualizado a la fecha de presentacin, con indicacin precisa de su
composicin, las normas seguidas para su valuacin, la ubicacin, estado y
gravmenes de los bienes y dems datos necesarios para conocer
debidamente el patrimonio. Este estado de situacin patrimonial debe ser
acompaado de dictamen suscripto por contador pblico nacional.
4) Acompaar copia de los balances u otros estados contables
exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su actividad, o
bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente por el
concursado, correspondientes a los tres ltimos ejercicios. En su caso, se
deben agregar las memorias y los informes del rgano fiscalizador.

III. Prevalencia de la presentacin concursal


Es suficiente la presentacin de la demanda de concurso preventivo
para tener efectos suspensivos de los pedidos de quiebra: el concurso
preventivo prevalece sobre los pedidos de quiebra (tambin el pedido de
quiebra propia prevalece sobre los pedidos de acreedores -art. 82, LCQ-). No
es menester la declaracin de apertura del proceso preventivo.
A tales efectos, la presentacin de la demanda de concurso en la mesa
de entradas del fuero respectivo a los efectos del sorteo respectivo cumple
similares efectos, o incluso ante juez incompetente, o sin cumplimentar los
requisitos del art. 11, LCQ (siempre que se hubiese solicitado el plazo de
gracia previsto en dicha norma).
Ha sealado la jurisprudencia plenaria de Rosario que iniciado el
trmite del concurso preventivo, encontrndose pendiente de resolucin ante
otro juzgado la solicitud de quiebra contra el mismo deudor, incoada por un
tercero en fecha anterior, debe el concurso preventivo continuar su
tramitacin en su juzgado de origen.
Si la presentacin en concurso se realiz el mismo da de la
declaracin de quiebra, existe jurisprudencia que ha sealado que debe ser

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


5) Acompaar nmina de acreedores, con indicacin de sus
domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores,
fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios. Asimismo, debe
acompaar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la
documentacin sustentatoria de la deuda denunciada, con dictamen de
contador pblico sobre la correspondencia existente entre la denuncia del
deudor y sus registros contables o documentacin existente y la
inexistencia de otros acreedores en sus registros o documentacin
existente. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o
administrativos de carcter patrimonial en trmite o con condena no
cumplida, precisando su radicacin.
6) Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra
naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado, en
cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con la documentacin
respectiva.
7) Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar, en
su caso, que no se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece
el artculo 59, o el desistimiento del concurso si lo hubiere habido.
El escrito y la documentacin agregada deben acompaarse con
dos copias firmadas.
Cuando se invoque causal debida y vlidamente fundada, el juez
debe conceder un plazo improrrogable de diez das, a partir de la fecha de
la presentacin, para que el interesado d cumplimiento total a las
disposiciones del presente artculo.

pedido de concurso preventivo, salvo que se haya solicitado un plazo


adicional de diez das para cumplimentar la totalidad de los recaudos.
II. Demanda de concurso preventivo
Si bien la LCQ habla de peticin, debe aclararse que se trata de una
demanda, pues se presenta ante los tribunales, origina un proceso de corte
universal y el juez est obligado a expedirse. Por ello, deber cumplimentar
todas las disposiciones procesales vinculadas con una demanda (arg. art. 278,
LCQ).
El escrito y todos los recaudos debern acompaarse por duplicado.
Esto ser: una copia para el expediente principal y otra para el legajo de
copias (art. 279, LCQ). Tambin los legajos de acreedores (que no se glosan
al expediente principal) deben acompaarse por duplicado. Con la aceptacin
del cargo del funcionario sindical se entregar una copia de dicho legajo, que
permitir glosar la verificacin de crditos, las observaciones y el informe
sindical (siempre aclarando que las observaciones -art. 34, LCQ- y el informe
individual -art. 35, LCQ- tambin deben glosarse al expediente principal).
III. Recaudos sustanciales
La LCQ habla de requisitos formales, aunque en realidad son
recaudos sustanciales (como expresamente se titula la Secc. I del Cap. I del
Tt. II: "Requisitos sustanciales"), con excepcin de lo establecido en el art.
12, LCQ.
Por ello, puede decirse que ms que formales son "sustanciales" o
"legales", pues estn impuestos por la LCQ como condicin de admisibilidad
del concurso preventivo.

I. Finalidad
La demanda de concurso preventivo debe cumplimentar una serie de
recaudos formales taxativamente establecidos por la LCQ. Estos requisitos
tienen una triple finalidad de informacin (tanto para el juez como para el
sndico y los acreedores) y procuran conferir seriedad a la presentacin del
deudor.
Procuran una exteriorizacin de toda la situacin patrimonial del
concursado, su estado de litigiosidad y -con cierta flexibilidadprobabilidades de xito del concurso, sobre todo teniendo en cuenta que la
presentacin concursal conlleva una cierta cristalizacin del estado
patrimonial. El incumplimiento de estos requisitos importa el rechazo del

IV. Carcter de la enumeracin


Existe consenso doctrinario y jurisprudencial de que la enumeracin
del art. 11, LCQ es taxativa (y no enunciativa). Por esta razn no podrn
incorporarse nuevas exigencias por analoga o por voluntad del juez. Ello
encuentra fundamento en tratarse de condiciones de admisin de un proceso
y el fundamental derecho de defensa (art. 18, CN). Adems, porque hace a
condiciones esenciales de seguridad jurdica (art. 28, CN).

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Sin perjuicio de ello, y no ya como una condicin de admisibilidad,
el juez concursal tiene la direccin del proceso (art. 274, LCQ) y podr exigir
los recaudos que estime convenientes.

extensin y un plazo menor carecera de practicidad para cumplimentar


dichos recaudos.
Ello no excluye que el deudor cumplimente con los recaudos del art.
11, LCQ antes del vencimiento del trmino. El cumplimiento de los
requisitos no slo debe ocurrir en dicho plazo, sino tambin los mismos
deben presentarse en el expediente concursal. El no ingreso oportuno tiene
similares efectos a la no presentacin.
Adems cabe sealar que no obstante lo taxativo del precepto en
cuanto a que el incumplimiento de los requisitos del art. 11, LCQ conlleva el
rechazo de la peticin de concurso preventivo (art. 13, LCQ), se ha generado
una corriente flexibilizadora (comenzada bajo el velo de la ley anterior) que
permite la cumplimentacin de dichos recaudos en la alzada.

V. Cumplimiento de los requisitos


El cumplimiento acabado de los requisitos se impone como
condicin de admisibilidad del concurso. El incumplimiento de alguno de
ellos conlleva el rechazo de la demanda de concurso preventivo.
La LCQ no prev la posibilidad de que el juez emplace al concursado
a los fines que d cumplimiento adecuado al art. 11, LCQ; aunque en
situaciones concretas dicha rgida y certera regla podra ser dejada de lado.
VI. Plazo adicional
La ley prev la posibilidad de que el deudor acceda a un plazo
adicional para dar cumplimiento a todos los recaudos exigidos por la LCQ.
Dicha peticin debe ser expresa e invocarse y fundarse adecuadamente. La
falta de una causa legtima o ausencia de fundamentacin podra llevar al
fracaso de la presentacin concursal, aunque es dable establecer una pauta
concreta de interpretacin: en caso de duda o de conflicto, deber estarse por
el otorgamiento del plazo de gracia para cumplimentar dichos recaudos. Ello
con fundamento en la preservacin de la empresa y la amplitud que debe
asumirse en la interpretacin de soluciones preventivas.
El plazo es de diez das (los que deben computarse como das hbiles
judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ-), goza del plazo de gracia (arts. 53,
CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ) y es improrrogable (art. 11 in fine,
LCQ). Dicha calidad era innecesaria, pues la perentoriedad establecida como
regla en el art. 273, inc. 1, LCQ impone la condicin de no prorrogable. Este
plazo, adems, se computa desde la presentacin concursal y no desde el
provedo que admite el plazo de gracia para cumplimentar los recaudos. Ello
por expresa disposicin del art. 11, lt. prr., LCQ.
En cuanto a la extensin del plazo, no parece existir margen de
discrecionalidad. La LCQ habla de diez das, no dejando margen para un
plazo menor. Si bien existe importante doctrina que interpreta que el mismo
podra ser reducido segn las circunstancias, no parece correcto reducir un
plazo (que no es discrecional). De todas formas la cuestin carece de
trascendencia, pues usualmente los tribunales otorgan el plazo en toda su

VII. Estatutos e inscripciones


Los deudores matriculados y las personas de existencia ideal
(regularmente constituidas) deben acreditar inscripcin en los registros
respectivos (esto es, matrcula de comerciante -art. 25, CCom.- o constancia
de inscripcin de instrumentos constitutivos de sociedades). Si fueran
personas jurdicas irregulares, debern tambin adjuntarse los instrumentos
constitutivos y modificaciones, aun cuando no estuvieren inscriptos. Este
recaudo procura la identificacin del deudor.
Se ha debatido si la presentacin de los originales de dicha
documentacin puede ser suplidos por copias certificadas por notario o
publicaciones edictales de las mismas. Cmara aceptaba -en contra de la
opinin de Williams- esta posibilidad.
Tambin se ha aceptado que la falta de inscripcin de las
modificaciones no obsta a la apertura del concurso. Ello con fundamento en
que si el concurso preventivo se admite para sociedades irregulares o de
hecho, a fortiori se acepta la concursabilidad de personas regulares (aun
cuando no hubiesen inscripto la reforma estatutaria), siempre -por supuestosin desvirtuar la inoponibilidad frente a terceros ordenada por el art. 12, LSC.
VIII. Causas de la situacin patrimonial
El art. 11, inc. 2, LCQ exige que se cumplan tres medidas: causas de
situacin patrimonial, poca en la que se produjo la cesacin de pagos y
hechos por los cuales sta se ha exteriorizado.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


As ser til que el deudor detalle las causas exgenas (externas) y
endgenas (internas) de la situacin patrimonial de la empresa. Pero es
factible que la crisis patrimonial solamente tenga coyunturas externas (crisis
de un determinado rubro por desventajas competitivas de productos de
importacin) o internas (defectuosas tcnicas de comercializacin,
dificultades en el management, etc.).
Tambin debe indicar la poca en que "se produjo la cesacin de
pagos". La locucin es incorrecta, pues la cesacin de pagos "no se produjo",
sino que dicho estado se inici en una determinada poca. Dice correcto la
ley "poca", pues la insolvencia no aparece necesariamente un da, sino que
puede ser en un determinado lapso temporal. Sin perjuicio de ello, si el
deudor estableci un mes determinado, debe entenderse que el inicio de la
cesacin de pagos comenz el primer da (pues de lo contrario se carecera de
precisiones al respecto).
La fijacin de esta fecha es importante pues tiene el valor de
confesin judicial y puede producir efectos en un futuro proceso de quiebra
posterior. Ello as, pues muchos efectos de la quiebra se inician con la
cesacin de pagos y no con el perodo de sospecha (v. gr.: derecho de receso
-art. 149, LCQ-; inhabilitacin -art. 235, LCQ-, etc.).
Tambin debe declarar los hechos por los cuales se ha exteriorizado.
El deudor no debe probar uno por uno dichos recaudos, sino que slo los
debe detallar; la carga procesal del deudor no es probatoria, sino meramente
declarativa y con efectos confesorios.

ii) normas seguidas para su valuacin (v.gr.: valor de mercado, valor


de adquisicin u original, costo de reposicin, venta en remate pblico, etc.);
iii) ubicacin (debiendo, en caso de vehculos o semovientes, sealar
el lugar habitual o de depsito) y estado de los bienes (en muy bueno, bueno,
regular o mal estado de conservacin);
iv) gravmenes (en sentido amplio: embargos, hipotecas, prendas u
otros derechos reales que afecten al activo);
v) todo otro dato necesario para conocer debidamente el patrimonio
del deudor.
Al margen de la crtica que se realiz sobre la exigencia del dictamen
del profesional de ciencias econmicas, lo cierto es que es beneficioso para
establecer claridad y transparencia a la informacin que el concursado
presente en el tribunal concursal. De todas formas, debe destacarse que en el
caso de los pequeos concursos (art. 288, LCQ) no sern necesarios los
dictmenes previstos en el art. 11, inc. 3 y 5, LCQ (art. 289, LCQ). Ello no
quiere decir, por supuesto, que el deudor no pueda presentarlos.
X. Balances y otros estados contables
El art. 11, inc. 4, LCQ, exige que se acompae copia de los balances
u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que
rijan su actividad, o previstos en sus estatutos, o realizados voluntariamente
por el deudor "correspondiente a los tres ltimos ejercicios". Debern
adjuntarse, en su caso, memorias e informes del rgano de fiscalizacin.
De ms est aclarar que si la actividad de la empresa se ha iniciado
antes del tercer ejercicio slo se exigen los balances correspondientes a
dichos ejercicios efectivamente acaecidos. Bien ha aludido la ley
(manteniendo la redaccin de la ley 22917) al informe del rgano de
fiscalizacin y no al sndico (como lo haca la ley 19551), pues existen
sociedades en las que la fiscalizacin est estructurada en la "comisin
fiscalizadora" (art. 290, LSC).
Tales balances, como se ha dicho, deben estar aprobados por el
rgano de gobierno que corresponda segn el tipo social y cumplir todos los
recaudos legales y administrativos correspondientes (arts. 43, 44, 51, 52 y
conc., CCom., y 63 y ss., LSC). Si son sociedades controlantes, adems
debern adjuntar el balance de "consolidacin". Adems debe estar
certificado como lo exigen las autoridades administrativas.

IX. Estado de activo y pasivo


Debe acompaarse un estado de situacin patrimonial detallado y
valorado actualizado a la fecha de presentacin con indicacin precisa de su
presentacin. Este estado del activo y pasivo debe ser acompaado de
dictamen de contador pblico. Este inciso no requiere un balance (que est
exigido por el art. 11, inc. 4, LCQ), sino que requiere un detalle patrimonial
del que surja la composicin clara y precisa del activo y pasivo del deudor.
Este estado debe reunir los siguientes requisitos de la manera ms
precisa posible:
i) exacta indicacin de su composicin (siendo adecuado discriminar
entre activos y pasivos corrientes y no corrientes, patrimonio neto, con notas
explicativas vinculadas con cada rubro);

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


pues en la mayora de los casos se hace reserva de la documentacin a la que
han tenido acceso.
Sin perjuicio de ello, existe responsabilidad (civil, penal,
administrativa) del contador por no cumplir adecuadamente con sus
funciones certificadoras o dictaminantes.
Finalmente, debe glosar un detalle de procesos judiciales o
administrativos de carcter patrimonial en trmite o con condena y su lugar
de radicacin.
No slo se deben glosar los procesos iniciados en contra del
concursado, sino tambin los que hayan sido incoados por el mismo. Se
deben detallar -incluso- aquellos procesos excluidos del fuero de atraccin,
como ser los procesos de expropiacin.
Este requisito tiene directa vinculacin con el fuero de atraccin. El
juez concursal, una vez abierto el concurso, deber exhortar a los juzgados en
donde tramiten procesos susceptibles de atraccin a los fines de ejercer la vis
attrativa. Tiene un carcter informativo fundamental, pues, adems, permite
vislumbrar el grado de litigiosidad del solicitante del concurso.

XI. Nmina de acreedores y procesos judiciales


Se exige tambin un detalle de los acreedores con indicacin de:
i) nombre (a los fines de identificar quin es el verdadero acreedor);
ii) domicilio (entre otras cosas, para el envo de la carta certificada
prevista en el art. 29, LCQ y para notificar la eventual integracin del comit
de acreedores provisorio);
iii) monto de los crditos (en el que no slo se incluye una suma
dineraria, sino tambin puede consistir en la entrega de cosas ciertas o
prestaciones de hacer);
iv) causas (a los fines de determinar si es acreedor del concurso y
evitar la duplicacin de pasivos generados por documentacin dual);
v) vencimientos;
vi) codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables (pues
ellos tambin pueden insinuarse en el pasivo concursal y son principales
interesados);
vii) privilegios (para determinar con quines se llevar a cabo el
acuerdo y quines estn al margen del acuerdo).
Todos estos datos son esenciales y el no cumplimiento de los mismos
puede llevar al rechazo del concurso preventivo. Sin perjuicio de ello, en
algunos casos se ha interpretado con cierta flexibilidad en los casos en que
ciertos acreedores no han podido ser individualizados.
Tambin se exige un legajo por cada acreedor en el que conste copia
de la documentacin sustentatoria de la deuda con dictamen de contador
pblico. Este legajo, si bien es un requisito engorroso (sobre todo en aquellos
concursos con muchos acreedores), contribuye a la transparencia de la
verdadera situacin del pasivo del concursado.
Este dictamen no ser exigido en los casos de pequeos concursos
(art. 289, LCQ).
La funcin certificadora del contador apunta a: i) determinar la
correspondencia entre lo denunciado por el deudor y sus registros contables o
documentacin existente; ii) inexistencia de otros acreedores en sus registros
o documentacin. En realidad, ms que un dictamen es una certificacin, ya
que no requiere una opinin fundada del sndico. La certificacin sobre la
inexistencia de otros acreedores en la prctica ha tenido un valor relativo,

XII. Libros de comercio


El art. 11, inc. 6, LCQ tambin impone enumerar "precisamente los
libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin
del ltimo folio utilizado, en cada caso y ponerlo a disposicin del juez, junto
con la documentacin respectiva".
El deudor debe poner a disposicin del juzgado los libros que hagan
a su contabilidad o situacin patrimonial, ya que existe obligacin por parte
del secretario de cerrar los espacios en blanco como s lo exige expresamente
el art. 14, inc. 5, LCQ. La ley slo alude a una enumeracin, lo que no
significa la entrega de los mismos. La entrega se produce con posterioridad a
la apertura del concurso.
Los libros a que se hace referencia en dicha norma son primeramente
los exigidos por el CCom., tambin llamados obligatorios (aunque existen
otros que tambin son obligatorios y no estn impuestos por el CCom.), esto
es, libro diario y libro de inventario y balances.
Tambin se incluyen los "libros registrados y la documentacin
contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de
contabilidad y que exijan la importancia y naturaleza de sus actividades, de

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos
de su gestin y situacin patrimonial" (art. 44, CCom.) (v.gr.: caja, mayor,
libro registro de cheques, etc.).
Tambin debern mencionarse otros libros: i) societarios: libro de
actas de los rganos colegiados -asamblea, directorio, etc. (art. 73, LSC-);
libro de registros de acciones (art. 215, LSC); libro de asistencia a asambleas
(art. 238, 3 prr., LSC), etc.; ii) de ndole laboral (libro del art. 52, LCT, que
impone la registracin del personal dependiente en libro rubricado por
autoridad administrativa; libro del art. 10, ley 14.456, referido al Estatuto del
Viajante; libro de sueldos, como as tambin otros libros segn la actividad
del empleador); iii) de naturaleza tributaria (libro de IVA compra, IVA venta,
etc.).
Adems, si llevare otro tipo de libros, aun cuando los mismos no
estn rubricados o visados por autoridades administrativas, deber
enumerarlos, atento a que el art. 72, inc. 4, LC exige un detalle preciso de
todos los libros de comercio "y de otra naturaleza que lleve el deudor". As, si
el deudor lleva libro clientes, compra de mercadera, subcompra u otros de
distintas variantes, tambin deber denunciarlos.
Esta enumeracin debe complementarse con la "expresin del ltimo
folio utilizado". Este circunloquio procura evitar futuras adiciones en los
asientos que desvirtuaran la finalidad de la informacin de los libros; estos
agregados podrn significar un atentado contra el principio de veracidad del
que deben gozar las registraciones contables en dichos libros. La expresin
del ltimo folio ser slo eso: una simple mencin.

El concursado y, en su caso, los administradores y los socios con


responsabilidad ilimitada, de ben constituir domicilio procesal en el lugar
de tramitacin del juicio. De no hacerlo en la primera presentacin, se lo
tendr por constituido en los estrados del juzgado, para todos los efectos
del concurso.
I. Constitucin de domicilio procesal
Este recaudo, que bien pudo integrar el elenco de requisitos del art. 1,
LCQ, es innecesario en relacin al concursado, pues por aplicacin de las
disposiciones procesales (art. 278, LCQ) resulta lgico que el peticionante o
su representante constituyan domicilio en el lugar de tramitacin del pleito.
De todas formas, la LCQ no slo exige la constitucin del domicilio
del concursado, sino tambin de los administradores y socios con
responsabilidad ilimitada. Esta exigencia tiene estricta vinculacin con los
efectos que el concurso preventivo (o una eventual quiebra) produce sobre
estos sujetos. Por ello, la exigencia -por analoga- de que la disposicin se
aplique a los representantes legales carece de sentido, ya que el concurso del
incapaz no produce efectos sobre ellos. Mxime cuando el art. 90, inc. 6,
CCiv. establece como domicilio legal de los incapaces el de sus
representantes.
II. Administrador
La nocin del trmino "administrador" debe interpretarse con un
sentido amplio. Lo importante a determinar es que tengan una vinculacin
funcional, contractual o legal que por dicha ligazn jurdica ha ejercido un
poder de disposicin o administracin sobre los bienes del deudor.
As, se encuentran incluidos los directores de la sociedad annima,
los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, el interventor judicial
(art. 115, LSC), el administrador judicial de la empresa en concurso
preventivo (art. 17, LCQ), el administrador de un establecimiento comercial
indiviso por acto de ltima voluntad (art. 53, ley 14.394) e incluso el
liquidador de la sociedad disuelta (art. 102, LSC).

XIII. Existencia de un concurso preventivo anterior


Finalmente, el deudor debe denunciar la existencia de un concurso
anterior (o su desistimiento) y si se encuentra en el perodo de inhibicin del
art. 59, LCQ. El cumplimiento del recaudo es simple, pues basta la mera
invocacin. En algunas jurisdicciones se exige el diligenciamiento de
formularios, oficios a la mesa de entradas u exhortos a los restantes juzgados
concursales (esto ltimo en Crdoba). Si no existi concurso preventivo
anterior, no existirn inconvenientes para la apertura del concurso.

III. Socio ilimitadamente responsable


Se ha dicho que la exigencia para los socios ilimitadamente
responsables es reducida nicamente a los que formaron la mayora en la

Art. 12. Domicilio procesal.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


decisin a que se refiere el art. 6, LCQ. No compartimos tal opinin, pues no
existe norma que as lo establezca, y donde la ley no distingue, el intrprete
no debe hacerlo. Mxime cuando ello redunda en patente beneficio de los
socios con responsabilidad ilimitada.

La comunicacin de viaje al exterior (art. 25, LCQ) no impide la


prosecucin del juicio y "subsisten los efectos del domicilio procesal" (arg.
art. 103, LCQ). Finalmente, el domicilio constituido mientras tramite el
proceso concursal preventivo se mantiene en la quiebra indirecta por el
principio de unicidad concursal.

IV. Efectos
La falta de cumplimiento de este recaudo (que algunos doctrinarios
han calificado como verdaderamente formal) no importa el rechazo del
concurso preventivo, sino simplemente la constitucin en los estrados del
tribunal para todos los efectos procesales. Este efecto no requiere declaracin
ni intimacin previa (arg. art. 273, inc. 6, in fine, LCQ). Sin perjuicio de ello,
nada empece a que el concursado constituya un nuevo domicilio.
Ahora bien, se ha planteado la duda sobre quin es el que debe
constituir el domicilio de los administradores y socios con responsabilidad
ilimitada. Ms concretamente, si la sociedad (mediante su representacin
orgnica) puede constituir dicho domicilio.
Quedan algunos interrogantes desde una correcta tcnica procesal,
aun cuando en la prctica de los juzgados concursales este requisito se suele
suplir con la sola denuncia por parte de la sociedad. De todas formas, la
disposicin no tiene sancin, pues slo se lo tendr con el constituido en los
estrados tribunalicios (pudiendo ulteriormente constituir nuevo domicilio).
Finalmente, y como lo seala con acierto Cmara, la constitucin del
domicilio en el proceso principal tiene efectos para todos los incidentes (de
revisin, verificacin tarda, etc.). Este domicilio subsiste hasta que se
constituya otro (art. 273, inc. 6, LCQ). Sin perjuicio de ello, esta norma (art.
273, inc. 6, LCQ) seala que subsiste, tambin, hasta que por resolucin
firme quede concluido el concurso. Una interpretacin coherente del precepto
impone que el domicilio subsista hasta la sentencia de cumplimiento del
concurso (art. 59, LCQ).
Nada obsta a que el concursado constituya un domicilio en el
expediente principal (art. 12, LCQ) y otros domicilios en los incidentes.
Ahora bien, si el concursado mud su domicilio en el expediente principal,
en la prctica concursal -y por una cuestin de buena tcnica procesal (art.
274, LCQ)- se ha exigido la certificacin de dicha circunstancia en los
incidentes cuando el domicilio es el mismo. Ello a los fines de evitar
nulidades ulteriores por notificacin a un domicilio no subsistente.

Captulo II - APERTURA
Seccin I - Resolucin judicial
Art. 13. Trmino.
Presentado el pedido o, en su caso, vencido el plazo que acuerde el
juez, ste se debe pronunciar dentro del trmino de cinco (5) das.
Rechazo. Debe rechazar la peticin, cuando el deudor no sea sujeto
susceptible de concurso preventivo, si no se ha dado cumplimiento al
artculo 11, si se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece
el artculo 59, o cuando la causa no sea de su competencia. La resolucin
es apelable.
I. Introduccin
Una vez presentado el pedido de concursamiento preventivo el
tribunal debe pronunciarse sobre la admisin o rechazo del concurso en el
plazo de cinco das.
El procedimiento concursal tiene efectos. Hablar de concurso
preventivo es hablar de sus efectos. Estos efectos se producen
fundamentalmente en dos tiempos: con la sola presentacin del concurso
preventivo y con su apertura.
Raudamente (y sin perjuicio del anlisis que se har posteriormente),
puede decirse que son efectos de la presentacin concursal los siguientes:
i) aplicacin de la regla general de notificaciones (art. 26, LCQ);
ii) suspensin del curso de intereses de crditos de causa anterior que
no estn garantizados con prenda o hipoteca (art. 19, LCQ);
iii) fecha a partir de la cual se pueden convertir las obligaciones no
dinerarias (art. 19, 2 prr., LCQ);

51

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


iv) las prestaciones cumplidas por los terceros despus de la
presentacin en concurso preventivo gozarn de privilegio (arg. art. 20,
LCQ);
v) suspensin de los pedidos de quiebra (arg. art. 10, LCQ);
vi) lnea de corte para el proceso verificatorio (art. 32, LCQ).

iv) no haberse cumplimentado los requisitos del art. 11, LCQ en


forma tempestiva (ntese que el art. 13, LCQ no incluye el recaudo de la
constitucin del domicilio procesal);
v) si el deudor se encuentra inmerso en el perodo de inhibicin del
art. 59, LCQ;
vi) encontrarse incluido en la causal del art. 31, in fine, LCQ.

II. Rechazo
El rechazo de la demanda de concurso preventivo puede fundarse en
no ser sujeto concursable (arts. 2 y 5, LCQ), no haber dado cumplimiento a
los requisitos formales (art. 11, LCQ), por encontrarse el deudor en el perodo
de inhibicin del art. 59, LCQ, o por incompetencia (art. 3, LCQ).
La resolucin debe dictarse dentro de los cinco das de la
presentacin de la demanda concursal o del plazo otorgado en los trminos
del art. 11, in fine, LCQ. Este plazo se computa en das hbiles judiciales (art.
273, inc. 2, LCQ) y es responsabilidad del juez hacer cumplir estrictamente
todos los plazos de la ley (art. 273, in fine, LCQ). La prolongacin
injustificada del trmite puede ser considerada mal desempeo del cargo (art.
273, in fine, LCQ).
Esta resolucin no requiere sustanciacin: el concursado pide la
apertura del concurso y el juez admite o rechaza el concurso. La
sustanciacin se producir a posteriori en caso de rechazo, pues la LCQ
admite el recurso de apelacin.
Las causales de rechazo son taxativas y no se admiten otras
motivaciones fundadas en el incumplimiento de requisitos no exigidos por la
LCQ. Ellos son:
i) no cumplir con el presupuesto subjetivo (id est: ser sujeto pasible
de concursamiento en los trminos de los arts. 2 y 5, LCQ);
ii) no cumplimentar el presupuesto objetivo (si bien el art. 13, LCQ
no establece esta causal de rechazo, parece lgico imponer dicho recaudo
pues es uno de los ejes del proceso concursal);
iii) no ser competente en los trminos del art. 3, LCQ (en cuyo caso
se aplicarn las disposiciones procesales locales [art. 278, LCQ], a los efectos
de determinar si corresponde el archivo de la causa o la remisin ante juez
competente);

III. Efectos
Esta resolucin se notifica en los trminos del art. 26, LCQ, y es
impugnable slo mediante recurso de apelacin por expresa disposicin legal
(art. 13, in fine, LCQ) y por el concursado (los terceros careceran, en
principio, de legitimacin para ello por falta de inters).
Atento a ello, la admisin tiene efecto suspensivo (art. 273, inc. 4,
LCQ). Este efecto parecera balad, pues al no haber concurso preventivo
abierto no habra proceso que suspender. Pero no es tan as si, como se
record en prrafos anteriores, la sola presentacin concursal tiene
importantes efectos (sobre todo en orden a los pedidos de quiebra
pendientes). Por ello, y en caso de que la alzada resuelva abrir el concurso (o
revocar el rechazo), los efectos deben retrotraerse a la presentacin.

Art. 14. Resolucin de apertura. Contenido.


Cumplidos en debido tiempo los requisitos legales, el juez debe
dictar resolucin que disponga:
1) La declaracin de apertura del concurso preventivo, expresando
el nombre del concursado y, en su caso, el de los socios con
responsabilidad ilimitada.
2) La designacin de audiencia para el sorteo del sndico.
3) La fijacin de una fecha hasta la cual los acreedores deben
presentar sus pedidos de verificacin al sndico, la que debe estar
comprendida entre los quince (15) y los veinte (20) das, contados desde el
da en que se estime concluir la publicacin de los edictos.
4) La orden de publicar edictos en la forma prevista por los
artculos 27 y 28, la designacin de los diarios respectivos y, en su caso, la
disposicin de las rogatorias necesarias.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


5) La determinacin de un plazo no superior a los tres (3) das,
para que el deudor presente los libros que lleve referidos a su situacin
econmica, en el lugar que el juez fije dentro de su jurisdiccin, con el
objeto de que el secretario coloque nota datada a continuacin del ltimo
asiento, y proceda a cerrar los espacios en blanco que existieran.
6) La orden de anotar la apertura del concurso en el Registro de
Concursos y en los dems que corresponda, requirindose informe sobre la
existencia de otros anteriores.
7) La inhibicin general para disponer y gravar bienes registrables
del deudor y, en su caso, los de los socios ilimitadamente responsables,
debiendo ser anotadas en los registros pertinentes.
8) La intimacin al deudor para que deposite judicialmente, dentro
de los tres (3) das de notificada la resolucin, el importe que el juez estime
necesario para abonar los gastos de correspondencia.
9) Las fechas en que el sndico deber presentar el informe
individual de los crditos y el informe general.
10) La fijacin de una audiencia informativa que se realizar con
cinco (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo de exclusividad
previsto en el artculo 43.
11) Correr vista al sndico por el plazo de diez (10) das, el que se
computar a partir de la aceptacin del cargo, a fin de que se pronuncie
sobre:
a) Los pasivos laborales denunciados por el deudor;
b) Previa auditora en la documentacin legal y contable, informe
sobre la existencia de otros crditos laborales comprendidos en el pronto
pago;
c) La situacin futura de los trabajadores en relacin de
dependencia ante la suspensin del convenio colectivo ordenada por el
artculo 20.
12) El sndico deber emitir un informe mensual sobre la
evolucin de la empresa, si existen fondos lquidos disponibles y el
cumplimiento de las normas legales y fiscales.

finalizan con una sentencia, se inicia con una sentencia. Esta resolucin
marca el inicio del proceso, aun cuando en el concurso preventivo algunos
efectos se producen desde la presentacin.
1. Naturaleza
En cuanto a la naturaleza de dicho resolutorio, bien se ha dicho que
la misma no es ni un decreto, ni una resolucin, ni un auto: es una verdadera
sentencia, porque emana de un funcionario judicial con competencia
exclusiva al efecto, porque accede a una demanda judicial (de concurso
preventivo), porque constituye al deudor en concursado y porque abre un
proceso.
II. Apelabilidad
Dicha sentencia no es apelable atento a lo dispuesto por el art. 273,
inc. 3, LCQ. Adems porque carecera de inters quien intentase la apelacin
de la mentada resolucin (el deudor, pues se hizo lugar a su pretensin, el
sndico porque no estara nombrado -ya que la misma sentencia ordena el
sorteo del rgano sindical- y adems no tendra inters legtimo y tampoco
los acreedores).
Se ha debatido la posibilidad de revocar de oficio la sentencia de
apertura, existiendo autores que en determinados y especiales casos la
admiten.
III. Estructura
El juez, al dictar la sentencia de apertura, deber estructurar de
antemano toda la columna vertebral del proceso concursal. Ello as, pues
fijar la fecha de sorteo del sndico (art. 14, inc. 2, LCQ), determinar la
fecha lmite para la presentacin de los pedidos de verificacin de crditos
(art. 14, inc. 3, LCQ), las fechas de los informes sindicales (art. 14, inc. 9,
LCQ) y la fecha de la audiencia informativa (art. 14, inc. 10, LCQ). Sobre
estas bases se determinarn las distintas etapas del procedimiento.
Los incisos estn determinados concretamente en el art. 14, LCQ, y
en la generalidad de los casos los jueces concursales no hacen ms que
transcribir con algunas diferencias el contenido de dichos preceptos.
1. Nombre del concursado
El primer inciso dispone la apertura del proceso concursal y exige la
alusin del nombre o denominacin social del concursado. Pueden asimismo

I. Resolucin de apertura
El art. 14, LCQ establece el contenido de la resolucin de apertura.
El concurso (preventivo o falimentario), a diferencia de otros procesos que

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


incluirse -y esto es optativo- el documento de identidad (en caso de tratarse
de personas fsicas) o datos de inscripcin (en caso de personas jurdicas) y el
domicilio. Tales datos permitirn ms certezas a los interesados en el proceso
concursal.
Adems, en caso de personas jurdicas, debern incluirse los nombres
de los socios con responsabilidad ilimitada. Debe aclararse que slo se
declara el concurso preventivo del peticionante y no de los socios que no lo
hayan peticionado. Esta mencin tiene inters en orden a la extensin de
quiebra automtica (art. 160, LCQ) o acciones de responsabilidad contra
socios (art. 175, LCQ). Adems recurdese que el concurso preventivo
produce ciertos efectos respecto de los socios ilimitadamente responsables
(arts. 14, inc. 7, 18, 25 y 56, LCQ).
Sin perjuicio de ello, el hecho de que la sentencia de apertura indique
el nombre de los socios con responsabilidad ilimitada no implica que este
aspecto sea incontrovertible. Ello as, pues en caso de eventual extensin
falencial o responsabilidad concursal, el supuesto socio podr invocar y
probar tal circunstancia.
1.1. Socios ilimitadamente responsables
Por ello debe determinarse quines son los socios ilimitadamente
responsables; o mejor: delimitar cul es la extensin conceptual de este giro
lexicogrfico. Conviene traer a colacin las distintas tesis planteadas en
orden a la interpretacin del art. 160, LCQ.
En este sentido, algunos autores entienden que este supuesto se da en
aquellos que originariamente eran solidaria e ilimitadamente responsables
por todo el pasivo social (v. gr., socios de la sociedad colectiva, comanditados
en la sociedad en comandita) y no en los casos en que la responsabilidad
ilimitada constituye una sancin luego del nacimiento de la persona jurdica.
En una palabra, esta posicin considera que el concepto slo alcanza a los
socios que "contractualmente" asumen responsabilidad ilimitada. Otro sector
doctrinario interpreta que este concepto abarca a los socios ab initio con
responsabilidad ilimitada y tambin a aquellos que segn el sistema
societario se transformaren -por alguna disposicin- en socios ilimitados. Por
ltimo, estn los autores que entienden que la idea alude al socio que
responde con todo su patrimonio por todo el pasivo social.
sta parece ser la solucin razonable. Slo el compromiso por todo el
pasivo social es lo que justifica el instituto. Si slo se es coobligado en un
determinado vnculo -como puede ser el del socio industrial que actu en un

determinado negocio como administrador o el del accionista de la sociedad


annima que vot una decisin asamblearia nula-, quien sea titular activo de
esa relacin jurdica (acreedor) podr demandar al coobligado por otra va.
2. Sorteo del rgano sindical
El segundo inciso prev la fijacin de una audiencia para el sorteo
del funcionario concursal: el sndico. Esta audiencia deber notificarse a las
partes y segn la jurisdiccin se suele comunicar a los colegios profesionales
de ciencias econmicas a los fines de la fiscalizacin del sorteo. La
designacin del funcionario sindical es inapelable (art. 253, inc. 5, LCQ).
Asimismo, la sentencia debe sealar, de acuerdo con la complejidad
y magnitud del concurso, el tipo de sindicatura que se sortear (art. 253, inc.
5, LCQ). Las opciones son dos: clase "A" formados por estudios o clase "B"
formados por profesionales individuales (art. 253, inc. 2, LCQ), salvo la
situacin del art. 253, inc. 3, LCQ o la sindicatura grupal (art. 253, in fine,
LCQ).
3. Fecha de presentacin de pedidos verificatorios
Tambin debe contener la fecha lmite de los pedidos de verificacin
de acreedores al sndico. sta debe estar comprendida entre los quince o
veinte das en que se estime aproximadamente se concluir la publicacin de
edictos (la que se iniciar cuando el sndico acepte el cargo). El plazo lo
determinar discrecionalmente el juez segn la magnitud del concurso,
aunque en la prctica, en la mayora de los concursos, la fecha que se fije ser
de veinte das con fundamento en darle ms plazo a los acreedores del
concurso y evitar futuras verificaciones tardas.
No obstante ello, cuando las circunstancias del caso lo han exigido se
han fijado fechas que excedan dichos lmites para la verificacin de crditos
(y para la sentencia de verificacin -art. 36, LCQ-). Ello as, pues el juez es
un verdadero director del proceso concursal y puede arbitrar "fundadamente"
una mayor extensin de los plazos (siempre que la situacin fctica lo
permita).
4. Publicacin de edictos
El art. 14, inc. 4, LCQ establece que la sentencia de concurso debe
contener la orden de publicar edictos en los trminos de los arts. 27 y 28,
LCQ, la designacin de los diarios segn la naturaleza del concurso (los que
tambin segn la jurisdiccin del concurso podr ser por sorteo o por

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


eleccin del concursado) y la disposicin de los oficios y rogatorias para tales
fines.
5. Libros y documentacin
Tambin debe fijarse un plazo de tres das (hbiles judiciales -art.
273, inc. 2, LCQ- e improrrogable -art. 273, inc. 1, LCQ-) para que el deudor
presente los libros que lleve (y que denunci en la presentacin concursal
-art. 11, inc. 6, LCQ-). Incluso puede acompaar libros que lleve siempre que
tengan relacin con la situacin econmica del concursado.
Debe determinarse, adems, el lugar de presentacin, aunque en la
prctica siempre dichos libros se presentarn en la sede del juzgado. Existen
casos en los que debido a la magnitud y tamao de la documentacin el juez
puede fijar otro lugar distinto (v.gr.: algn depsito dependiente de la sede de
tribunales). Este lugar debe estar ubicado, necesariamente, dentro de la
jurisdiccin del juzgado.
En caso de extravo o robo, deber adjuntar denuncia o exposicin
policial respectiva, aunque se deben evitar situaciones que se tornen dudosas.
Sobre dichos libros, el actuario (secretario) deber colocar un
certificado de que se procedieron a cerrar los espacios en blanco, con
indicacin de la fecha y ltimo folio. A continuacin proceder a cerrar todo
espacio en blanco. Esta disposicin tiene un sentido de cristalizacin y
procura evitar adulteraciones de la documentacin contable. Adems, en
dicha certificacin se suele indicar los folios que tengan enmiendas no
salvadas.
Una vez cumplida dicha tarea por el secretario del juzgado, la
mencionada documental se pondr a disposicin del concursado a los fines de
su retiro. Ello as, pues el concursado contina sus actividades empresariales
y no est exento de seguir llevando en legal forma los libros de comercio.
El no cumplimiento de esta obligacin (presentar los libros en tiempo
y forma) acarrea el desistimiento del proceso (art. 30, LCQ).
6. Anotacin registral
Tambin debe anotarse la sentencia de apertura del concurso en el
Registro de Concursos (art. 295, LCQ) y en los dems registros respectivos
(Registro Pblico de Comercio y otras direcciones). En realidad lo que se
anota no es la sentencia de apertura, sino los datos pertinentes de la misma.
Hasta la fecha dicho registro no ha sido creado a pesar de la expresa
disposicin concursal. En este sentido se ha dicho que es necesaria la

reglamentacin del art. 295, LCQ a los fines de su efectiva implementacin,


requirindose de todos los tribunales del pas con competencia concursal la
remisin de los datos de los concursados y quebrados (de tratarse de personas
de existencia ideal, los de sus administradores y socios con responsabilidad
ilimitada) y las resoluciones emanadas al respecto, y disponer la publicacin
de los mismos en el Boletn Oficial de la Nacin en forma peridica, como
as tambin permitir el libre acceso a estos datos por medios informticos.
7. Inhibicin general
La sentencia de apertura del concurso preventivo tambin importa la
inhibicin general para disponer bienes registrables del deudor y de socios
ilimitadamente responsables (art. 14, inc. 7, LCQ). Esta disposicin debe
leerse en consonancia con los arts. 15, 16, 17 y 18, LCQ.
Esta medida impone la imposibilidad de disponer del activo
registrable, ya que el patrimonio es prenda comn de los acreedores y estas
disposiciones agravaran la situacin patrimonial del concursado. Es una
medida precautoria que procura la desintegracin del patrimonio del
concursado. Esta inhibicin importa la tramitacin de oficios a los distintos
registros: de propiedad del inmueble, de automotores y motovehculos (en
Crdoba existen veinticuatro registros de automotores y cuatro de
motovehculos), prendarios, de buques y aeronaves, al Instituto Nacional de
Propiedad Intelectual, etctera.
Es el sndico quien deber diligenciar dichos oficios (arg. art. 275,
LCQ), los que estarn exentos de pago previo (art. 273, inc. 8, LCQ).
8. Correspondencia
Tambin debe contener la intimacin para que deposite judicialmente
una suma de dinero a los fines de sufragar los gastos de correspondencia del
art. 29, LCQ. Este depsito deber realizarse en el plazo de tres das (hbiles
judiciales) de notificada la sentencia de apertura. La estimacin de dicho
costo la realiza el juez prudencialmente.
En la prctica dicho monto se calcula multiplicando el nmero de
acreedores denunciados por el concursado por el valor de la carta certificada
ms un plus de aproximadamente un diez por ciento por eventuales vueltas al
remitente y otros gastos (papel, sobres, etc.).
Este depsito deber realizarlo en un banco oficial a la orden del
juzgado, adjuntando la constancia de depsito al expediente. Inmediatamente
el sndico (a los fines de enviar las cartas del art. 29, LCQ) deber solicitar

55

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


orden de pago por el monto depositado y rendir cuentas oportunamente. La
omisin de dicho depsito importa la consecuencia prevista en el art. 30,
LCQ.
9. Fecha de informes sindicales y audiencia informativa
La resolucin deber tener las fechas de los informes individuales
(art. 35, LCQ) y general (art. 40, LCQ), calculando las fechas de acuerdo con
el esquema procesal trazado en la ley concursal.
Tambin deber establecer el da de la audiencia informativa (art. 14,
inc. 10, LCQ), la que deber fijarse con cinco das de anticipacin al
vencimiento del perodo de exclusividad. Esta fecha (que debe estar
exteriorizada en la sentencia) dar la pauta concreta de la fecha en que fenece
el perodo de exclusividad (que usualmente no estar determinada en la
resolucin, aunque nada obstara a que as fuera). En efecto, basta tomar la
fecha de dicha audiencia y computar cinco das (hbiles judiciales) luego de
la audiencia informativa.
10. El sndico como "auditor" del pasivo laboral, la situacin de
los trabajadores y la evolucin de la empresa
La modificacin del art. 14, inc. 11, LCQ, por la ley 26086,
bsicamente lo sustituye por el siguiente: "Inciso 11. Correr vista al sndico
por el plazo de diez das, el que se computar a partir de la aceptacin del
cargo, a fin de que se pronuncie sobre: a) Los pasivos laborales denunciados
por el deudor; b) Previa auditoria en la documentacin legal y contable,
informe sobre la existencia de otros crditos laborales comprendidos en el
pronto pago; c) La situacin futura de los trabajadores en relacin de
dependencia ante la suspensin del convenio colectivo ordenada por el art. 20
".
Asimismo, se agrega un nuevo inciso (el 12), que seala que el
sndico deber emitir un informe mensual sobre la evolucin de la empresa,
si existen fondos lquidos disponibles y el cumplimiento de las normas
legales y fiscales.
11. Comit de acreedores
En principio, pareciera que se ha derogado la constitucin del comit
provisorio de acreedores que anteriormente exiga el antiguo inc. 11. Sin
perjuicio de ello, cabe afirmar que, atento a que dicho instituto se mantiene
en el art. 16, como rgano de contralor de los actos del concursado, debe
entenderse que la omisin del legislador no altera la necesidad de su

constitucin junto con la declaracin de apertura del concurso (el primer


comit provisorio).
Como se advierte, las reformas parciales "asincrnicas" (como la ley
26086) tienen consecuencias no deseadas pues, en realidad, el inc. 11 debi
ser un nuevo enunciado normativo, con una diferente nomenclatura, con la
finalidad de no alterar la constitucin del primer comit de acreedores.
De todas formas, cabe advertir que -en la prctica- difcilmente se
lograba su constitucin, pues: o bien dicha comunicacin se haca en forma
tarda; o el acreedor omita expedirse al respecto; o directamente no aceptaba.
Debe recordarse que en el rgimen actual (y en el derogado) no exista
sancin alguna por la no aceptacin de dicho "cargo".
Cabe sealar, adems, que de acuerdo con el rgimen actual el comit
de acreedores (provisorio) debe designarse con la resolucin de apertura del
concurso preventivo o, de lo contrario, ser designado en la oportunidad del
art. 42, LCQ: esto es, cuando el juez dicte la llamada resolucin de
categorizacin.
El comit quedar definitivamente conformado en la oportunidad del
art. 59, LCQ: en el que adems, debern expresarse las facultades que se
hubieren otorgado al comit de acreedores como controlador del acuerdo.
12. Sentencia de apertura de concurso preventivo
La sentencia de apertura debe contener la orden de correr vista al
sndico por el plazo de diez das, el que se computar desde la aceptacin del
cargo a fin de que se pronuncie sobre ciertos aspectos de los trabajadores.
En trminos prcticos, en la parte dispositiva de la sentencia deber
incluirse un punto expreso en el cual se disponga la vista al sndico a los fines
de que se expida sobre los temas puntuales. De todas formas, aun en caso de
que el tribunal concursal (por error o ignorancia) omitiera esta "orden", cabe
sealar que se trata de una obligacin legal del sndico que no puede soslayar
so pretexto de no haber sido incluida en el texto de la sentencia de apertura
concursal.
El sndico, en caso de omisin, no puede solicitar aclaratoria, sino
que debe expedirse lisa y llanamente sobre el punto exigido por la nueva ley.
13. Quiebra
Esta
exigencia,
atento
a
su
ubicacin
topogrfica,
desafortunadamente no es aplicable automticamente a la resolucin de
declaracin de quiebra (art. 88, LCQ), aun cuando sus fines son

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


verdaderamente loables. Est claro que conceptualmente en esta hiptesis no
se podra incluir la previsin expresa del art. 14, inc. 11 c, LCQ (que alude a
los convenios colectivos), pero s podra agregarse informacin vinculada
con los pasivos laborales o la auditora sobre crditos laborales comprendidos
en el pronto pago.
De todas formas, no se descarta -teniendo en cuenta las facultades del
juez concursal como director del proceso (art. 274, LCQ)- que al momento
del dictado de la sentencia de quiebra, o luego de transcurrido cierto plazo, le
solicite al sndico que informe sobre los pasivos laborales denunciados por el
deudor o la existencia de otros pasivos comprendidos con el pronto pago.
Ello no slo porque se trata de una medida de "investigacin" (art.
274, LCQ) que resulta necesaria, sino porque es deber del sndico "la
averiguacin de la situacin patrimonial del concursado, los hechos que
puedan haber incidido en ella y la determinacin de sus responsables" (art.
275, LCQ).
14. Notificacin
Si bien la ley ordena correr vista en la propia sentencia de apertura
concursal, esta vista slo quedar notificada (en cierto modo) con la
aceptacin del cargo del sndico. Si bien se alude a "vista", tcnicamente no
es una vista, sino un emplazamiento, ya que el sndico no tiene opcin de no
evacuarla, sino que debe hacerlo, bajo apercibimiento de las sanciones
legales que correspondan (art. 255, LCQ).
Vale decir que el dies a quo del plazo previsto por la ley se computa
desde la aceptacin del cargo.
Si bien la reforma es clara en este sentido ("a partir de la aceptacin
del cargo") parece lgico entender que la notificacin no ocurre ministerio
legis (como dice el art 26, LCQ), pero s que el plazo se debe computar a
partir del da siguiente de la aceptacin del cargo. Ello as, por varias
razones: i) la ley alude a ordenar correr "vista" y, por ello, se aplican todos
los principios procesales sobre el cmputo de los plazos; rigen
supletoriamente todos los ordenamientos procesales locales (art. 278, LCQ).
La vista no puede correr si no se notifica; luego si se notifica con la
aceptacin, el plazo se computa a partir del da siguiente; ii) se trata de un
plazo muy breve y, por ello, debe interpretarse en un sentido ms razonable.
15. Cmputo

El plazo es de diez das y se computan los das hbiles judiciales, ya


que no existe en este caso una previsin en contrario (arts. 273, inc. 2, LCQ,
y 28, CCiv.). El incumplimiento por parte de la sindicatura designada del
plazo en cuestin no hace fenecer el plazo (art. 273, inc. 1, LCQ). El sndico
debe expedirse sobre lo ordenado, pues en caso contrario podr ser
sancionado o removido por el tribunal (art. 255, LCQ), sin perjuicio de la
responsabilidad funcional por su cargo.
Es claro, y atento a la falta de previsin expresa en contrario, el
sndico cuenta con el llamado plazo de gracia (arts. 278, LCQ, y 124,
CPCCN). Por ello, el informe podr ser presentado en la sede el tribunal
dentro de las dos horas siguientes a la fecha del vencimiento del plazo.
De acuerdo con las circunstancias del caso el juez podr ampliar
dicho plazo; y es posible presumir que se har en ms de una oportunidad. Es
claro que el art. 273, in fine, LCQ, seala que el juez debe hacer cumplir los
plazos legales y que la prolongacin "injustificada" del trmite puede ser
considerada mal desempeo del cargo.
Por ello, al contrario, la propia ley permite la "prolongacin
justificada" en aquellos casos en que la cantidad de trabajadores, la
complejidad de las relaciones laborales, el volumen de documental y otras
circunstancias especialmente relevantes puedan ameritar la concesin de un
plazo extra.
16. Actuaciones
Desde el punto de vista prctico, con la aceptacin del cargo el
sndico deber requerir el expediente para comenzar inmediatamente (ya que
el plazo comienza a correr desde la aceptacin) con sus tareas en orden a los
pasivos laborales denunciados por el concursado, la realizacin de la
auditora legal y contable de la documentacin e informar sobre los crditos
laborales comprendidos en el pronto pago.
Pero, paralelamente el juzgado tambin requerir el expediente para
ordenar la publicacin de edictos complementaria implcitamente contenida
en el art. 14, inc. 4, LCQ (con la aceptacin del sndico) y la expedicin de
los oficios y dems en las que se comunica la existencia del concurso
preventivo.
17. Informe del sndico
Bsicamente el sndico deber emitir un informe profesional "nico"
(y no varios por cada crdito) en el que:

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17.1. Pasivos laborales
Se pronuncie sobre los pasivos laborales denunciados por el deudor
(inc. 11 a). Bsicamente el rgano concursal deber expedirse en forma
similar a una auditora, debiendo sealar -cmo mnimo- la causa de cada
acreencia, el monto y su gradacin. Todo su informe deber estar sustentado
en libros, documentos u otros elementos del concursado.
Eventualmente, deber llevar algunos medios de registro, en el cual
se puedan documentar sus actividades investigativas y de auditora,
fundamentalmente en orden a los informes utilizados, los estados contables
analizados (preparados, en preparacin) en sus diversas variantes (estado de
situacin patrimonial, de resultados, de flujo de fondos, de evolucin del
patrimonio neto, etc.).
Deber asignar un valor al informe, determinando el grado de errores
tolerables (para la comprobacin del informe). Asimismo, deber tener
especialmente en cuenta el libro del art. 52, LCT, y otros documentos tales
como planillas de asistencia, cartas documento, contestacin, etctera.
Es claro que se debe expresar claramente el alcance puntual del
informe (pues habr casos en los que la documentacin no ser suficiente) y
deber expedir su opinin, si las posibilidades cognitivas del sndico puedan
haber sufrido limitaciones importantes (lo que podra producir alguna
salvedad indeterminada o una abstencin de opinin).
El sndico tiene la facultad para investigar el patrimonio del
concursado (arts. 275 y, analgicamente, 33, LCQ) y no debe guardar
silencio cuando estime que los elementos no sean suficientes para constatar
lo exigido. Deber expedirse en un sentido concreto, fundando las razones
por las cuales la revisin de los antecedentes fue limitada.
Este informe debe ser firmado por el sndico. La falta de firma hace
inexistente el dictamen del sndico. Deber expedirse con copia (tambin
firmada por el sndico) segn lo exige el art. 279, prr. 2, LCQ.
17.2. Auditora sobre otros crditos laborales
Pronunciarse, previa auditora en la documentacin legal y contable,
sobre la existencia de otros crditos laborales comprendidos en el pronto
pago. No se entiende por qu esta previa auditora de la documental legal y
contable debe serlo slo en el caso del punto b y no de todos los puntos.
Resulta inconsistente que la auditora slo se limite al art. 14, inc. 11, punto
b) y no a los otros.

En efecto, para que el sndico pueda pronunciarse vlidamente sobre


los crditos laborales denunciados por el concursado deber realizar una
auditora legal y contable. Sin esta auditora (que es lo que se explic en el
prrafo anterior) difcilmente pueda pronunciarse sobre pasivo alguno
(menos an cuando acaba de aceptar el cargo). Esto tambin rige cuando
deba opinar sobre los convenios colectivos a aplicarse, ya que para conocer la
situacin general de los acreedores laborales deber saberse cules son y qu
convenios colectivos les resultan aplicables.
El art 14, inc. 11, punto b), LCQ, alude a que deber informar sobre
la existencia de "otros" crditos laborales comprendidos en el pronto pago, de
donde resultara casi ilgico que si no procede en algunos rubros no lo
informe. El sndico deber informar todo el crdito laboral, debiendo resear
aquellos rubros sobre los que proceda el pronto pago.
Es claro que el punto b) (art. 14, inc. 11, punto b]) apunta a los
crditos laborales que no hayan sido denunciados por el concursado. Si bien
ello no surge de manera expresa, es lgico suponer que, si ya fueron
denunciados por el concursado, deber expedirse en los trminos del punto
anterior.
De todas formas, la redaccin de la norma debi aludir de manera
genrica a los pasivos laborales del concursado (denunciados o no) y a la
obligatoriedad de la auditora de la documentacin legal y contable, aun en
caso de que el crdito laboral haya sido denunciado.
17.3. Situacin respecto de los convenios colectivos
La ley tambin impone al sndico que informe la situacin futura de
los trabajadores en relacin de dependencia ante la suspensin del convenio
colectivo ordenada por el art. 20, LCQ. Debe recordarse que el art. 20, LCQ,
suspende por el plazo de tres aos (o hasta el cumplimiento del acuerdo, el
que fuera menor) los convenios colectivos de trabajo, sealando que dichas
relaciones laborales se regirn por los contratos individuales y por la LCT.
Esta previsin admite dos lecturas: una genrica y una especfica. En
un primer sentido, el sndico (de manera genrica) deber determinar qu
convenios colectivos resultaban de aplicacin al momento de presentacin
del concurso preventivo y si existen contratos individuales de trabajo.
Es claro que la situacin futura de los trabajadores se regir como la
propia LCT y que ello no admite mayores conocimientos tcnicos, pudiendo
hacerlo el mismo juez comparando el convenio colectivo con la LCT y

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


conociendo qu rubros deben suprimirse. La imposicin legal es ms
detallada e impone bsicamente hacer una estimacin en los distintas
relaciones de trabajo vigentes, determinando la reduccin puntual (y por
rubro) de cada categora y sobre la base de las distintas variables de cada
convenio.
18. Carcter del informe
Es claro que dicho informe no es vinculante para el juez, aun cuando
la nueva redaccin del art. 16, prr. 2, LCQ, seala que dentro de los diez
das de emitido el informe que establece el art. 14, inc. 11, LCQ, el juez del
concurso "autorizar" el pago de las remuneraciones debidas al trabajador y
los rubros especialmente detallados (siempre que gocen de privilegio general
o especial) y que surjan del informe mencionado.
El juez tiene facultad para solicitar al sndico que aclare ciertos
puntos oscuros o que ample la fundamentacin vinculada con algn crdito.
Y eventualmente, si no le queda clara la situacin del crdito, rechazarlo al
autorizar el pronto pago esbozado en el art. 16, prr. 4, LCQ.
Debe recordarse que el art. 16, prr. 4, LCQ, expresamente seala
que el juez podr denegar el pronto pago cando se tratare de crditos que no
surgieran de los libros obligatorios, existieren dudas sobre su origen o
legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de
connivencia entre el peticionario y el concursado. Luego, si puede hacerlo
cuando se solicite el pronto pago, parece lgico entender que podr hacerlo
en el caso del informe exigido por la ley concursal.
Es claro que si el crdito no es legtimo (o existen dudas sobre su
legitimidad o connivencia dolosa) o estuviere controvertido el juez no puede
ordenar su pago, aun cuando el sndico expresamente lo informe mediante
dictamen. Este tema es independiente de la eventual responsabilidad
funcional del sndico por sus omisiones (en informar fundadamente el
crdito) y tiene un marcado apoyo en la exigencia constitucional de dictar
sentencias lgicas y fundadas (arts. 28, CN, y 155, Const. Crdoba). No se le
puede imponer al concursado el pago de un crdito controvertido o ilegtimo
con la simple apoyatura en que el sndico as lo ha afirmado.
19. Impugnacin del informe
Paralelamente, y pese a que la ley no lo admite expresamente,
pensamos que el concursado est plenamente legitimado para impugnar el

dictamen confeccionado por el sndico, aun cuando cierta doctrina entiende


que dicho aspecto no est previsto.
El plazo para que el concursado formule la impugnacin, atento a
este vaco legal y el plazo previsto en el art. 16, prr. 4, LCQ, para que el
tribunal autorice el pronto pago, deben ser de cinco das hbiles judiciales
(art. 273, inc. 1 y 2, LCQ).
Ello as porque de lo contrario se vera afectado seriamente su
derecho de defensa (art. 18, CN), ya que -en cierto modo- sera condenado a
cumplir con una obligacin sin un marco procesal adecuado para esgrimir sus
defensas. As ocurri originariamente con la inclusin del art. 16 por la ley
24.522, cuando sealaba que del pedido de pronto pago se corre vista al
sndico por diez das, sin incluir la posibilidad de defensa del concursado.
Hoy la mayora (si no la totalidad) de los autores entiende que pese a la
omisin legal, se debe correr una vista al concursado para que se expida al
respecto (e incluso el nuevo texto legal incorpor tal crtica).
Pero el derecho de defensa no es el nico argumento para permitir la
impugnacin del mentado informe (aunque sera legalmente suficiente con
este solo fundamento). El propio art. 16, prr. 4, LCQ, en su versin
modificada seala que cuando existieren dudas sobre su origen o legitimidad
o se encontraren "controvertidos", el juez deber rechazarlo.
Por ello, es el propio sistema el que impone la necesidad de que
exista un marco adecuado para la controversia. Es evidente que la mera
impugnacin del informe sin un fundamento razonable y serio no ser
suficiente para tener por "controvertido" el crdito. Pero si esta controversia
(ingresada por la impugnacin aludida) es real, seria y fundamentalmente
razonable, parece lgico que el juez no podr librar sin ms la autorizacin
de pago establecida en el art. 16, prr. 2, LCQ.
De todas formas, y aun entendiendo que el concursado no est
legitimado para cuestionar el informe del sndico, debe destacarse que las
advertencias que el concursado formulare por escrito en el expediente
concursal podrn ser receptadas por el juez concursal en un proceso oficioso
y que no requiere de un impulso procesal de las partes; adems, el propio art.
274, LCQ, habilita al juez para dictar las medidas de impulso e investigacin
que resulten necesarias para el proceso, en el cual la congruencia (en su
aspecto pasivo) no lo limita necesariamente.
Una interpretacin contraria a la que se propugna devendra
inconstitucional y hara caer el sistema que justamente la ley procur

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


incorporar. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho de manera
recurrente que cuando la interpretacin de un precepto se encuentre en pugna
con la Constitucin Nacional y existan otras posibilidades interpretativas,
deber preferirse la alternativa interpretativa que obvie la declaracin de
inconstitucionalidad. La inconstitucionalidad debe ser el ltimo recurso con
que cuentan los jueces al interpretar sus preceptos.
Aqu hay dos alternativas interpretativas: i) se declara la
inconstitucionalidad de todo el precepto (y con ello, se cae el sistema
introducido por la reforma concursal); ii) se permite la impugnacin del
dictamen sindical por parte del concursado, limitando la autorizacin de pago
de crditos laborales en forma automtica.
La segunda es la alternativa ms razonable, pues tutela el derecho de
defensa permitiendo una decisin jurisdiccional sobre un asunto
controvertido y mantiene la validez (e intencin) del dispositivo reformado.
20. Una carga adicional para el sndico: el informe mensual
Asimismo se incorpor un nuevo inciso que antes no estaba previsto.
El art. 14, inc. 12, LCQ, seala que el sndico deber emitir un informe
mensual sobre la evolucin de la empresa, si existen fondos lquidos
disponibles y el cumplimiento de las normas legales y fiscales.
20.1. Ubicacin metodolgica
La ubicacin metodolgica del precepto no ha sido la adecuada. No
es correcto que una obligacin legal (y peridica) del sndico se consigne
como un requisito que debe contener la sentencia de apertura del concurso
preventivo. Hubiera sido ms adecuado que dicho precepto se ubicara como
un segundo prrafo del art. 15, LCQ, que impone que el concursado conserva
la administracin de su patrimonio, bajo la vigilancia del sndico. Incluso
hubiera sido adecuado darle autonoma en una norma regulada justamente en
los efectos de la apertura del concurso preventivo (captulo II, seccin II) o,
por caso, como una obligacin genrica en el art 275, LCQ.
De todas formas, la ubicacin topogrfica del precepto no cambia su
sentido y la norma (cualquiera hubiera sido su situacin) sera igualmente
obligatoria para el sndico, exigindose un informe mensual sobre la
evolucin de la empresa y los fondos ingresados.
20.2. Radio procesal de exigibilidad
La disposicin, obviamente, slo se aplica al concurso preventivo (y
no a la quiebra). No slo porque as ha sido planeado por el legislador, sino

porque este requisito no figura entre las exigencias de la sentencia de quiebra


(art. 88, LCQ). De todas formas, la periodicidad exigida y, sobre todo, la
informacin que se requiere del sndico podrn servir de gua para el caso de
la continuacin de la empresa.
El art. 191, LCQ, seala que cuando el juez autorice la continuacin
de la empresa del fallido (o alguno de sus establecimientos) deber
pronunciarse explcitamente sobre "el tipo y periodicidad de la informacin
que deber suministrar el sndico y, en su caso, el coadministrador" (inc. 7).
Por ello, y adems de lo que el juez estime necesario conocer
mediante informes, deber exigir un informe sobre la evolucin de la
empresa, sobre el flujo de fondos lquidos disponibles y sobre el
cumplimiento de las normas legales y fiscales. Adems, la periodicidad
mensual exigida por el art. 14, inc. 12, LCQ, da un marco legal analgico
para el caso de la continuacin de la empresa en quiebra.
21. Plazo del informe
La ley no estipula el plazo en que el sndico debe realizar el "primer
informe" sobre los temas sealados.
21.1. Exigencia legal
Atento a la ausencia de previsiones en concreto al respecto podra
argirse que el trmino para el primer informe son cinco das hbiles
judiciales (por aplicacin del art. 273, inc. 2, LCQ). Nada ms alejado de la
lgica del sistema.
Si la propia ley estipula que el informe es "mensual", parece lgico
entender que el primer informe del sndico deber realizarse en el plazo de un
mes desde la aceptacin del cargo (o, tomando argumentos sealados
anteriormente, desde el da siguiente a ella). Adems de lo dicho, cabe
agregar que de acuerdo con el ter procesal previsto por la LCQ, este informe
debera ser posterior al primer dictamen en que se exige su opinin sobre el
pasivo laboral.
21.2. Plazos procesales
As, los plazos procesales sern:
i) presentacin en concurso preventivo, enunciando los pasivos
laborales (art. 11, inc. 5, LCQ);
ii) declaracin de apertura (art. 14, LCQ);
iii) sorteo del sndico concursal (art. 14, inc. 2, LCQ);
iv) aceptacin del cargo;

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


v) emisin del informe sobre el pasivo laboral y situacin de los
contratos de trabajo en el plazo de diez das (art. 14, inc. 11, LCQ);
vi) autorizacin del pago de los acreedores laborales por el juez luego
de diez das de presentado el informe del sndico (art. 16, prr. 2, LCQ);
vii) primer informe mensual en el cual el sndico se expide sobre la
existencia de "fondos lquidos disponibles" (que dara la pauta para abonar
los crditos laborales, en su totalidad, si existieran "fondos lquidos
disponibles" o "afectando el uno por ciento del producido bruto", en caso
contrario -art. 16, prr. 8, LCQ-).
21.3. Periodicidad
Se trata de un plazo que se computa en forma mensual. Por ello,
resulta aplicable el art. 25, CCiv. Esta norma seala: los plazos de mes o
meses, de ao o aos, terminarn el da en que los respectivos meses tengan
el mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que principie el quince de
un mes terminar el quince del mes correspondiente, cualquiera que sea el
nmero de das que tengan los meses o el ao.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare
de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese
desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al
segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes (art.
26, CCiv.).
Por su parte, el art. 27, CCiv., seala que todos los plazos sern
continuos y completos, debiendo siempre terminar en la medianoche del
ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo,
valen si se ejecutan antes de la medianoche en que termina el ltimo da del
plazo. De esta forma, cabe afirmar que el sndico cuenta con el plazo de
gracia para la presentacin de su informe mensual (arts. 278, LCQ, y 124,
CPCCN).
Una situacin dudosa se puede dar en caso de que el vencimiento del
plazo caiga en da inhbil (sbado, domingo o feriado), en cuyo caso cabe
entender que se prorroga hasta las dos primeras horas del primer da hbil
siguiente.
Esta misma situacin se da en caso que el informe mensual venza
durante el receso judicial de enero o julio. En este supuesto, parece poco
adecuado habilitar la feria (en el juzgado de turno) al solo efecto de presentar

el informe, con lo cual es una solucin adecuada que deba presentarse el


primer da hbil siguiente a la feria.
22. Nacimiento de la obligacin
Es claro que la obligacin del sndico nace con la apertura del
concurso preventivo. Lo que no est claro es hasta cundo (dies a quem) debe
peridicamente emitir dicho informe. Las dos opciones seran la conclusin
del concurso preventivo (art. 59, prr. 1, LCQ) o el efectivo cumplimiento
(arts. 59, prr. 2, y 63, LCQ).
Pese a que existen ciertas dudas, la respuesta lgica que se impone es
que la emisin de informes peridica debe realizarse hasta la conclusin del
concurso preventivo, ya que: i) el art. 59, LCQ, estipula que el juez debe
declarar finalizado el concurso y dar por concluida la intervencin del
sndico; ii) se designa al comit de acreedores como controlador del acuerdo;
iii) el sndico acta como controlador del acuerdo (y por ello le debern
regular honorarios adicionales) cuando fuere un pequeo concurso o no se
hubiere designado comit de acreedores (art. 289, LCQ); iv) existe libertad
en que el acuerdo designe algunas alternativas de control adicionales.
23. Contenido
El contenido del informe abarca tres puntos fundamentales: a) la
evolucin de la empresa; b) la existencia de fondos lquidos disponibles; c) el
cumplimiento de normas legales y fiscales.
23.1. Evolucin de la empresa
Respecto de la informacin relacionada con la evolucin de la
empresa, la LCQ se refiere a una opinin (fundada y seria) estrechamente
vinculada a los estados contables sobre la situacin general de la empresa y
su proyeccin, sobre ciertos datos de relevancia en la actividad empresaria y
sobre "el estado de la sociedad en las distintas actividades en que se haya
operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos
que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura
de la sociedad" (arg. art. 66, prr. 1, LSC).
Esta informacin sirve para realizar una mejor interpretacin de los
estados contables, pues refleja el estado de la sociedad, con datos y
orientacin concreta, y ayuda a tener una visin panormica segura de la
gestin empresaria y de sus expectativas. Persigue superar la elasticidad de
los estados contables para animarlos con la expresin ms gil de lo actuado
por la empresa en el perodo de que se trate.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


En general, su funcin es de informacin y control en proteccin de
los acreedores y es un elemento importante para la interpretacin del balance
y otra documentacin contable de la empresa. Debe suministrar una
informacin panormica precisa y orientaciones concretas sobre el estado
actual de la concursada y sus perspectivas, aspectos de la gestin, relaciones
y actos sociales que por su naturaleza o contenido no puedan incluirse en el
balance.
Dicha informacin no debe ser abstracta, ambigua y escasa y sera
bueno que incluya concretamente:
i) la proyeccin de la empresa en las distintas actividades en que
haya operado;
ii) su juicio sobre la proyeccin de las operaciones;
iii) aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la
situacin presente y futura de la sociedad;
iv) estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras
operaciones.
Este informe presupone un "plan de empresa" por parte del
concursado, aun cuando no surja explcitamente.
23.2. Fondos lquidos
Adems, debe informar si existen fondos lquidos disponibles (art.
14, inc. 12, LCQ). La sindicatura muchas veces no tiene acceso a dicha
informacin y, en la prctica, se basar generalmente en la informacin que le
suministre el concursado. El sndico podr requerirle al concursado la
informacin vinculada con su cash flow y, en caso de que el concursado
omita las informaciones que se le requieran, podr pedir la separacin de la
administracin (art. 17, LCQ).
De manera indirecta, la ley exige a todos los concursados (personas
fsicas o jurdicas y, en este caso, independientemente del tipo o forma social)
llevar un estado contable mensual del estado de flujo de fondos.
Recurdese que el art. 62, parte 2, prr. 2, LSC, seala que la
Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas
podrn exigir a las sociedades incluidas en el art. 299 la presentacin de un
estado de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado y otros
documentos de anlisis de los estados contables. Entindese por fondos el
activo corriente menos el pasivo corriente.

Este estado contable no es obligatorio para todas las sociedades;


menos para las personas fsicas. La LSC tampoco lo exige para las
sociedades con fiscalizacin permanente (art. 299, LSC). Sin embargo, se
prev la posibilidad de que la CNV, otras autoridades de contralor y las
bolsas exijan un "estado de origen y aplicacin de fondos" por el ejercicio
terminado y otros documentos de anlisis de los estados contables.
Este estado bajo el texto de la resolucin tcnica 8 de los Consejos
Profesionales se denominaba "estado de variaciones del capital corriente" o
"de origen y aplicacin de fondos", segn informe sobre el capital corriente o
sobre el conjunto de las disponibilidades e inversiones transitorias. Hoy la
resolucin tcnica 19 lo denomina "estado de flujo de efectivo", pues debe
informar sobre las variaciones de efectivo (incluyendo depsitos a la vista) y
equivalentes de efectivo (esto es, los que se mantienen con el fin de cumplir
los compromisos de corto plazo).
En trminos generales, puede decirse que el informe (basado en este
estado contable) debe detallar las variantes de la situacin financiera de corto
plazo de la empresa, poniendo especial nfasis en los motivos de la
evolucin. Le permite al juez (y a los acreedores concursales) conocer el
cuadro de resultados estrictamente financiero (activos y pasivos de corto
plazo) y su aptitud para generar recursos lquidos.
En general, este estado procura determinar e informar sobre las
distintas variaciones (ingreso y destino) de fondos, nocin que se suele
asimilar al capital corriente (activo corriente menos pasivo corriente).
Adems, explica las causas del ingreso de fondos, debiendo incluir los
orgenes de las ganancias ordinarias del ejercicio y las extraordinarias, la
correccin de resultados (si no implican movimientos de activos o pasivos
corrientes), los aportes de los socios (segn sea suscripcin de capital,
aportes irrevocables, ajustes de capital, etc., y se realicen en activos
corrientes), las deudas a largo plazo (si se trata de un prstamo financiero
para adquirir activo corriente o para refinanciar pasivo corriente), la
disminucin de un activo no corriente (si se transforma en un activo ms
lquido, v.gr., venta de un inmueble), etctera. (Vern).
Tambin informa el destino o la aplicacin de los fondos ingresados,
para lo cual debe informar las situaciones contrarias a las expuestas en el
prrafo anterior, o sea: prdidas ordinarias y extraordinarias, con la
correccin pertinente, pago de dividendos en efectivo, retribucin de
directores y sndicos, impuestos no incluidos en el resultado, utilidades para

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


el personal de la sociedad, rescate de capital, adquisicin de propias acciones,
etctera.
Es quizs una exigencia excesiva, ya que ni aun las sociedades
cotizadas (art. 299, LSC) tienen obligacin de llevar este tipo de informes en
forma mensual. Las exigencias para estas sociedades suelen ser trimestrales.
Es claro que la sindicatura no podr (si no cuenta con personal
idneo instalado en forma permanente en la empresa) obtener dicha
informacin si no es confiando (y auditando) la que le suministre el propio
concursado. Paralelamente, para lograr dicha informacin deber requerirla
al concursado, quien deber contar con dicha informacin. Por ello, como
conclusin cabe sealar que la reforma exige un estado contable extra para
las empresas concursadas y con una periodicidad tambin extra: un estado de
origen y aplicacin de fondos en forma mensual.
Ntese que la LCQ habla no slo de fondos lquidos, sino de "fondos
lquidos disponibles". Esta extensin genera algunos equvocos entre lo que
significa efectivamente la disponibilidad. Bsicamente podra entenderse, en
forma racional, que son aquellos fondos que no tengan una aplicacin
concreta.
Esta informacin es fundamental, pues el art. 16, prr. 8, LCQ, ahora
exige que los crditos laborales (sobre los que proceda el pronto pago) sean
abonados con los fondos lquidos disponibles; y en caso contrario, con la
afectacin del uno por ciento mensual del ingreso bruto del concursado.
Vale decir, la ley impone al concursado (en caso de existir prontos
pagos admitidos) la realizacin de una "previsin" contable (y no una
reserva, pues no se requiere desafectacin mediante el rgano asambleario)
de un uno por ciento mensual para cubrir pasivos laborales. En caso de que el
pasivo laboral ya estuviera determinado, no se tratara de una previsin, sino
de una "provisin", ya que dichos fondos tendran un destino predeterminado.
23.3. Contralor de normas legales
La ley tambin impone al sndico el contralor de las normas legales y
fiscales del concursado (debiendo aclarar que lo fiscal se encuentra abarcado
por lo legal, que es ms amplio).
Esta norma, en principio, no sera necesaria, pues se encontrara
incluida -de manera implcita- en el propio art. 15, LCQ, cuando alude a la
vigilancia de la administracin del concursado por el sndico.

De todas formas, lo que abunda no daa. Pero la exigencia de


informar sobre el cumplimiento de normas legales y fiscales en algunos casos
puede resultar excesiva, pues bsicamente se le impondra al sndico tener
acceso directo (pero fundamentalmente permanente) a la contabilidad y
documentacin del concursado.
Por ello, debe entenderse que esta norma debe interpretarse con
razonabilidad y de acuerdo con las posibilidades reales del rgano sindical.

Seccin II - Efectos de la apertura


Art. 15. Administracin por el concursado.
El concursado conserva la administracin de su patrimonio bajo la
vigilancia del sndico.
I. Administracin del patrimonio
Una de las diferencias esenciales del concurso preventivo con la
quiebra es que el concursado no sufre el desapoderamiento de sus bienes (art.
107, LCQ) y mantiene la administracin de su patrimonio (arts. 15 y 16,
LCQ).
Esta administracin se ejerce bajo la vigilancia del sndico y no es
libre sino que sufre ciertas limitaciones. Por ello algunos autores -a nuestro
juicio incorrectamente- hablan de un "desapoderamiento atenuado".
II. Clasificacin de los actos
En cuanto a los actos que puede o no realizar el concursado, cabe
distribuirlos en el siguiente esquema:
i) actos prohibidos (son aquellos realizados a ttulo gratuito o que
alteren la pars condicio creditorum);
ii) actos sujetos a autorizacin (aquellos descriptos en la parte final
del art. 16, LCQ);
iii) actos libres bajo vigilancia del sndico (actos de administracin y
conservacin).
Ello significa que el concursado contina administrando su
patrimonio a los fines de superar la crisis patrimonial. La vigilancia no slo

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


es ejercida por el sndico, sino tambin por el comit de acreedores (arg. art.
260, LCQ). Ello as pues el comit (provisorio o definitivo) puede requerir
informacin al concursado, exigir la exhibicin de libros y registros,
proponer planes de custodia y conservacin del patrimonio, etc. (art. 260,
prr. 2, LCQ).

Esta vigilancia (y otras medidas -art. 16, LCQ-) cesan con la


conclusin del concurso preventivo (art. 59, prr. 4, LCQ). Ello no empece a
que el concursado ofrezca mantener el rgimen de vigilancia previsto en el
art. 15 u otro ms gravoso, ejercido por el sndico u otro rgano de control.
Lo que s es cierto es que el sndico debe dar por concluida su
intervencin con el auto de conclusin (art. 59, prr. 1, LCQ), salvo el caso
del art. 289, LCQ.

III. Vigilancia sindical


1. Momento
La vigilancia slo es ejercida desde que se efectu la apertura del
concurso, ya que en dicha resolucin se ordena el sorteo del rgano sindical
(art. 14, inc. 2, LCQ). Sin sndico no hay vigilancia. Ello por supuesto no
excluye el control ejercido por el rgano jurisdiccional desde la presentacin
misma para evitar maniobras fraudulentas o perjudiciales para los acreedores
(art. 274, LCQ). Inclusive la inhibicin general de bienes tambin se produce
desde la mentada sentencia (art. 14, inc. 7, LCQ).
La regla en el concurso preventivo es que los efectos concursales se
producen desde la declaracin de apertura, salvo que la LCQ expresamente
disponga que los efectos se producen desde la presentacin o en otra
oportunidad. Adems -y en aval de esta regla- la Seccin II habla de efectos
de la apertura del concurso.
De todas formas, bien ha interpretado la jurisprudencia que los
efectos, si bien se inician con la apertura del concurso preventivo, tienen una
cierta connotacin retroactiva que produce el respeto de ciertas directrices
fundamentales del concurso.
2. Alcance
En esta vigilancia no es menester que el concursado consulte al
sndico sobre la pertinencia o conveniencia de determinados actos. El
concursado ejerce su actividad normalmente, el sndico fiscaliza y
eventualmente denunciar al juez las irregularidades (lo que podr dar lugar a
la separacin de la administracin -art. 17, LCQ-).
Por ello, el concursado no pierde legitimacin procesal (a diferencia
del proceso falimentario -art. 110, prr. 1, LCQ-). Mantiene su plena
capacidad procesal en todos los procesos iniciados como actor o demandado
y en todas las incidencias netamente concursales.
3. Finalizacin

IV. Actos de administracin


En relacin con los actos de administracin cabe sealar que son
aquellos que importando o no una enajenacin, adems de conservar los
capitales, tienen por fin hacerlos producir, segn su naturaleza o destino.
Bsicamente, el criterio para distinguir entre actos de administracin y de
disposicin se funda en la ausencia o presencia de peligro para la existencia
misma de los bienes que constituyen el patrimonio. Un acto puede ser
considerado de disposicin para una parte y de administracin para la otra;
por ello habr que estarse a los efectos respecto del concursado. En esta
misma idea se encuentran los actos de conservacin, ya que tienen como
finalidad evitar la prdida de un bien cuya existencia peligra.
La casustica es amplia y abarca desde la simple compra o venta de
mercaderas y productos vinculadas a su actividad, como el pago de
impuestos, contrato de seguros, pago de salarios, etctera.
V. Aplicacin a socios ilimitadamente responsables
Finalmente todas estas limitaciones son aplicables respecto del
patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de las sociedades
concursadas (art. 18, LCQ).

Art. 16. Actos prohibidos.


El concursado no puede realizar actos a ttulo gratuito o que
importen alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo anterior a
la presentacin.
Pronto pago de crditos laborales: Dentro del plazo de 10 das de
emitido el informe que establece el artculo 14, inciso 11, el juez del
concurso autorizar el pago de las remuneraciones debidas al trabajador,

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


las indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades laborales y
las previstas en los artculos 132 bis, 232, 233 y 245 a 254, 178, 180 y 182
de la ley 20.744; artculo 6 a 11 de la ley 25.013; las indemnizaciones
previstas en la ley 25877, en los artculos 1 y 2 de la ley 25.323; en los
artculos 8, 9, 10, 11 y 15 de la ley 24.013; en el artculo 44 y 45 de la ley
25.345 y en el artculo 16 de la ley 25.561, que gocen de privilegio general
o especial y que surjan del informe mencionado en el inciso 11 del artculo
14.
Para que proceda el pronto pago de crdito no incluido en el
listado que establece el artculo 14, inciso 11, no es necesaria la
verificacin del crdito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo.
Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total
o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada, slo
cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere
obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o
legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de
connivencia entre el peticionario y el concursado.
En todos los casos la decisin ser apelable.
La resolucin judicial que admite el pronto pago tendr efectos de
cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito en el pasivo
concursal.
La que lo deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar
el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural.
No se impondrn costas al trabajador en la solicitud de pronto
pago, excepto en el caso de connivencia, temeridad o malicia.
Los crditos sern abonados en su totalidad, si existieran fondos
lquidos disponibles. En caso contrario y hasta que se detecte la existencia
de los mismos por parte del sndico se deber afectar el 1% mensual del
ingreso bruto de la concursada.
El sndico efectuar un plan de pago proporcional a los crditos y
sus privilegios.
En el control e informe mensual que la sindicatura deber realizar,
incluir las modificaciones necesarias, si existen fondos lquidos
disponibles, a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos o
modificar el plan presentado.

Actos sujetos a autorizacin. Debe requerir previa autorizacin


judicial para realizar cualquiera de los siguientes actos: los relacionados
con bienes registrables; los de disposicin o locacin de fondos de
comercio; los de emisin de debentures con garanta especial o flotante;
los de emisin de obligaciones negociables con garanta especial o flotante;
los de constitucin de prenda y los que excedan de la administracin
ordinaria de su giro comercial.
La autorizacin se tramita con audiencia del sndico y del comit
de acreedores; para su otorgamiento el juez ha de ponderar la
conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la
proteccin de los intereses de los acreedores.
I. Actos prohibidos
Segn la clasificacin hecha en prrafos anteriores, existen ciertos
actos que no estn permitidos ni siquiera con autorizacin judicial. Son los
enunciados en el art. 16, 1 prr., LCQ, y son aquellos realizados a ttulo
gratuito o que importen alteracin de los acreedores anteriores a la
presentacin.
El precepto abarca como actos a ttulo gratuito la donacin (art. 1789,
CCiv.) y todas las liberalidades, haya o no enajenacin de dominio (art. 1791,
CCiv.). Incluye tambin el mutuo gratuito (art. 2243, CCiv.), el depsito (art.
2183, CCiv.), el comodato (art. 2183, CCiv.), aun el mandato gratuito (art.
1871, CCiv.) y la fianza gratuita.
Tambin deben incluirse: la donacin encubierta o simulada bajo la
forma o apariencia de una compraventa o permuta, remisin de deuda,
reconocimiento civil (o pago) de una obligacin natural, prestacin de
garanta por obligacin ajena sin contraprestacin alguna que la justifique,
otorgamiento a ttulo gratuito de derechos reales (usufructo, servidumbre,
hipoteca, prenda) a terceros no acreedores, renuncias de derechos, cesin
gratuita del beneficio de un seguro de vida o la constitucin de un seguro de
vida en favor de un tercero, etctera.
En relacin con los acreedores de causa o ttulo anterior, cabe
destacar que la causa es entendida como la fuente de la obligacin (contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelito) y el fundamento es el principio de igualdad
entre los acreedores anteriores a la presentacin concursal.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Bsicamente importa no otorgar preferencias no fundadas o
arbitrarias o que no respondan a la categorizacin formulada por el
concursado (arts. 41 y 42, LCQ). En esta idea se incluye la cancelacin de las
acreencias o parte de las mismas o la constitucin de garantas no otorgadas
antes del concurso. Por ello, aunque estos actos no tienen naturaleza gratuita
importan un quebrantamiento de la par conditio creditorum (de fuente
constitucional -art. 16, CN-).
Esta concepcin tambin abarca aquellos actos en desmedro de los
otros acreedores. Mxime que con la ley 25589 se ha introducido un
principio derivado del de igualdad de los acreedores: el de no discriminacin
(art. 52, 2.b)iii), LCQ). Esto es, no slo incluye los actos beneficiosos para
ciertos acreedores sino tambin los perjudiciales para otros. La ley habla de
"alterar la situacin de los acreedores", y dicha alteracin se produce en un
sentido negativo o positivo. El perjuicio, no obstante, tendr una connotacin
individual en un caso y colectiva (masa de acreedores) en otro.
La sancin por la realizacin de estos actos no es la nulidad del acto
jurdico, sino su ineficacia (art. 17, 1 prr., LCQ).

Los crditos laborales pueden escapar al proceso de verificacin de


crditos, pues debern ser abonados, previa vista al sndico y siempre que no
resultaran controvertidos o que no existan dudas sobre su origen o
legitimidad o sospecha de connivencia dolosa entre el trabajador y el
concursado. En estos ltimos casos ser necesario promover el incidente de
verificacin, continuar o iniciar el proceso laboral, conforme al art. 21, LCQ.
2. La oficiosidad del pronto pago
El nuevo esquema legal incorporado por la reforma 26086 establece
dos modalidades de pronto pago. El primero, que podemos denominar pronto
pago "de oficio", y el segundo, "a peticin de interesado".
El nuevo inc. 11 del art. 14 requiere que el sndico, diez das despus
de aceptar el cargo en el concurso preventivo, se pronuncie, previa auditora
en la documentacin legal y contable, sobre los pasivos laborales
denunciados por el deudor y, adems, sobre la existencia de otros crditos
comprendidos en el pronto pago.
De esta manera, todos aquellos crditos laborales que se encuentren
en condiciones de ser abonados y que satisfagan los requisitos que el pronto
pago trae aparejados, es decir que se trate de acreencias con privilegio
general o especial y que no sean controvertidas ni dudosas, podrn ser
abonados por orden directa del juez del concurso, quien no debera aguardar
la solicitud de cada trabajador en este sentido.
El texto legal es "confuso" y ya se ha planteado cierta polmica
doctrinaria.
El primer prrafo del art. 16 expresa que dentro de los diez das del
informe del sndico el juez "autorizar", como si se tratase de un imperativo
legal del tribunal concursal, sin peticin de parte interesada.
De esta manera, se libera al acreedor laboral de la "carga" o
necesidad de peticionar un cobro prioritario por parte del deudor,
facultndose al rgano jurisdiccional a resolver oficiosamente la satisfaccin
de la deuda.
En esta lnea, se requiere un informe mensual acerca de la evolucin
de la empresa y en relacin con la existencia de fondos lquidos disponibles,
todos aspectos que permitirn tener la informacin necesaria para articular el
pronto pago por parte del juez.
3. Ampliacin de las labores de la sindicatura

II. Pronto pago


1. Nociones sustanciales
El derecho de pronto pago (arts. 16 y 183, LCQ) es un instituto de
naturaleza ambivalente, ya que desde la ptica del concursado conforma una
"autorizacin" que se le concede para atender un crdito de causa anterior a
su presentacin en concurso (y de ah una aparente justificacin de la
incorrecta ubicacin metodolgica) y desde el punto de vista del trabajador es
una "manifestacin del ejercicio de su derecho creditorio" de percibir
rpidamente su acreencia atento a su naturaleza alimentaria.
Este derecho importa el reconocimiento de la acreencia privilegiada
derivada de la relacin de empleo y la facultad de esta clase de acreedor a
que le abonen las acreencias sin necesidad de esperar la presentacin de
propuestas o la distribucin final de fondos. Es una "tutela especial" del
trabajador; como lo calific Tonn, un "superprivilegio".
El pronto pago implica una prelacin temporal en el reconocimiento
y cobro del crdito laboral, sin necesidad de aguardar el sometimiento a las
reglas del acuerdo preventivo o liquidacin general en caso de quiebra.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


El ordenamiento profundiza el estudio que debe realizar la
sindicatura sobre la estructura laboral de la empresa, exigiendo que el
funcionario informe no solamente sobre los pasivos laborales denunciados
por el deudor, sino tambin sobre la existencia de otros crditos de igual
naturaleza.
Esta informacin se conjuga con el anlisis que el ordenamiento
impone sobre la situacin de los trabajadores en relacin de dependencia, en
atencin a la suspensin de los convenios colectivos de trabajo que dispone
el art. 20.
De este modo, el legislador trata de tutelar el trabajo y asegurar la
vigencia de los contratos individuales y de la Ley de Contrato de Trabajo,
evitando que la situacin de crisis "precarice", an ms, la situacin de los
dependientes.
Corresponde recordar que el citado art. 20, LCQ, establece la
necesidad de acudir a la negociacin de un nuevo convenio llamado "de
crisis", que regir las relaciones laborales durante el tiempo del concurso
preventivo pero, en caso de no arribarse a un acuerdo, continuarn siendo de
aplicacin las normas de la ley 20744.
La doctrina laboralista puntualiza que las regulaciones que tienen
como causa fuente los acuerdos individuales, mantienen su vigencia, aunque
los derechos del trabajador que surjan de ellos puedan exceder los marcos
que fija el convenio colectivo de trabajo que les era aplicable. El juez
concursal contar con la informacin sobre la totalidad del pasivo laboral, los
crditos laborales que gocen de pronto pago en los trminos del art. 16 y,
adems, la organizacin del personal de la empresa concursada.
Estos elementos de juicio sobre la realidad empresaria no se
compadecen con el retorno de la "dualidad" de fueros, pues a la postre el juez
concursal estar en mejores condiciones para pronunciarse sobre la causa,
existencia y legitimidad de las acreencias laborales.
4. Una nueva alternativa de pronto pago
Toda esta labor sindical converge en el denominado pronto pago "de
oficio", que es el que debe autorizar el juez, de conformidad a la primera
parte del segundo prrafo del art. 16, donde puntualmente se seala: "el juez
del concurso autorizar el pago de las remuneraciones... que gocen del
privilegio general o especial y que surjan del informe mencionado en el inc.
11 del art. 14".

Se configura una modalidad que preconizara Alegria cuando propuso


un sistema de verificacin de oficio, abreviado y especial, para todos los
crditos laborales y su pago anticipado mediante los fondos disponibles.
El aludido jurista expresaba que el rgimen deba ser iniciado por el
sndico, quien deba elaborar el listado de acreedores de origen laboral y que,
escuchados los interesados, el juez dictara sentencia, siendo pagados los
admitidos dentro de los diez das.
El actual esquema legal se asemeja a aquella propuesta, aun cuando
cabe puntualizar que la auditora que realiza el sndico se pronuncia
oficiosamente sobre la existencia de acreedores laborales con derecho al
pronto pago y luego el juez tiene que autorizarlo sin que la norma disponga
publicacin alguna del listado aludido, que permita que los propios
interesados formulen algn tipo de observacin.
Desde esta perspectiva, el rgimen oficioso de reconocimiento de
pronto pago, al no tener una alternativa de audiencia para los trabajadores,
puede concluir en una apelacin ante el superior reclamando, ya sea la
incorporacin al listado, ya sea eventuales diferencias en orden a los rubros
reconocidos.
La reforma que modific el pronto pago (ley 26086), sin bien
encomiable en cuanto intenta la tutela de los trabajadores en sus crditos
alimentarios, no articula adecuadamente la intervencin de los propios
interesados para asegurar el correcto funcionamiento del nuevo esquema de
pronto pago.
La originaria propuesta de Alegria contemplaba la publicacin del
"listado" de acreedores laborales con derecho a pronto pago, para que stos
pudieran hacer valer sus derechos mediante la observacin pertinente,
asegurando el debido proceso y la eficacia del sistema.
Nuevamente tendrn que ser los integrantes del "pretorio" quienes
interpreten adecuadamente el nuevo esquema legal y aseguren la
participacin de los trabajadores para evitar nuevos dispendios
jurisdiccionales.
5. El retorno a la dualidad de fueros
La resolucin que deniegue el pronto pago habilitar al trabajador
para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural,
es decir que se va a presentar lo que el maestro Cmara denominaba una

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


solucin "irracional", ante la eventualidad de sentencias contradictorias entre
la negativa del juez concursal y el reconocimiento del juez laboral.
En cierto modo, la dualidad de fueros implica un retroceso y una
nueva demostracin de la puja de intereses entre concursalistas y laboralistas,
aun cuando se pretenda justificar bajo el velo de la divisin de tareas de la
justicia "capitalina."
No puede olvidarse que el art. 273, inc. 9, LCQ, impone la vigencia
de los principios tuitivos del derecho laboral para analizar este tipo de
pretensiones, aun en el fuero concursal, tal como lo explicamos
reiteradamente.
No puede ignorarse tampoco la existencia tanto de doctrina como de
jurisprudencia que relativizaban los principios laborales so pretexto de la
convergencia con el sistema concursal, aspectos que terminaron influyendo
negativamente en la tutela de los trabajadores.
Dicho derechamente, los operadores jurdicos no han sido capaces de
integrar un sistema que otorgue adecuada respuesta a los diversos intereses
que confluyen en la insolvencia del deudor.
6. Pronto pago a peticin de parte
6.1. La pretensin de pronto cobro
El texto del art. 16 tambin comprende el clsico sistema de pronto
pago a peticin del trabajador, estableciendo que "Para que proceda el pronto
pago de crdito no incluido en el listado que establece el art. 14, inc. 11, no
es necesaria la verificacin de crdito en el concurso ni sentencia en juicio
laboral previo. Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar
total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada,
slo cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere
obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen y legitimidad,
se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el
peticionario y el concursado. En todos los casos la decisin ser apelable...".
Tal como se advierte, el nuevo art. 16, LCQ, mantiene el rgimen de
pronto pago a peticin de interesados, habilitando en este aspecto la
competencia concursal y puntualizando que no es necesario el procedimiento
verificatorio, ni la sentencia en juicio laboral para la procedencia de este
rgimen "preferencial" de pronto cobro.

El nuevo texto agrega lo que la jurisprudencia ya haba establecido al


puntualizar que adems de la opinin del sndico, debe ser escuchado el
concursado.
El pronto pago, de este modo, constituye una va sumaria de
verificacin que favorece el cobro del crdito alimentario que asiste a los
trabajadores, en tanto pueda comprobarse su existencia, cuanta y
legitimidad. Este aspecto es destacado por Heredia, en su informe ante la
Comisin de Legislacin General, llevada a cabo en el Senado de la Nacin,
poniendo de relieve que el juez concursal deber pronunciarse sobre la causa
y existencia del crdito laboral en la resolucin de pronto pago, lo que otorga
a esta va procesal naturaleza verificatoria.
6.2. Causales de rechazo
En lo que aqu nos concierne, el nuevo texto del art. 16, LCQ, con
una redaccin diferente a la de origen, mantiene las mismas razones por las
cuales el juez a cargo del proceso concursal puede desestimar, ora parcial, ora
totalmente, la pretensin de pronto cobro efectuada por el trabajador: "[...]
Previa vista al sndico y al concursado, el juez podr denegar total o
parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolucin fundada, slo
cuando se tratare de crditos que no surgieren de los libros que estuviere
obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o legitimidad,
se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el
peticionario y el concursado...".
En trminos generales, cabe calificar como positivo que el
ordenamiento concursal ratifique el elenco de causales taxativamente
enunciadas para que el magistrado motive el rechazo de la peticin del
prontocobrista, dado que el juez no podr apartarse de ese cuadro legal
propuesto por el legislador.
Si el tribunal se pronuncia por la denegatoria de la pretensin del
trabajador, este ltimo necesariamente tendr que acudir a otras vas de
reconocimiento, sea la ordinaria ante el juez natural, sea la prevista por la
propia legislacin concursal como instancia de verificacin tempestiva.
6.3. Crditos que carecen de respaldo documental
El art. 16, LCQ, segn texto ordenado por la reforma, justifica que la
peticin de pronto pago sea rechazada cuando se trate de crditos que no
cuenten con respaldo en la documentacin que el deudor debe
obligatoriamente llevar. En el texto de origen, se haca referencia a

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


"documentacin legal y contable", en tanto que ahora la manda es ms
genrica y amplia, abarcando todo libro y/o registro que el deudor,
atendiendo a la naturaleza de las actividades que desempee, debe llevar por
imperio legal.
Est claro, entonces, que tratndose de un contrato laboral uno de los
libros exigidos por las leyes sustantivas es precisamente el denominado Libro
Especial del art. 52, LCT, sin olvidarnos de todos los dems registros que
exija la ley con fines previsionales, tributarios, seguridad social, entre otros.
Con anterioridad, nos habamos pronunciado acerca de la
contradiccin en que incurre el legislador concursal, en tanto y en cuanto
rompe, o cuanto menos invierte, la regla hermenutica propia de un derecho
tutelar como es el estatuto del trabajo -ley 20744 -. En efecto, si repasamos
que el art. 16, LCQ, prev que la ausencia de respaldo documental justifica el
rechazo del pronto pago, ello hace aicos el principio cardinal que informa al
art. 55 de la ley 20.744.
Recordemos que esta ltima norma, hace de la falta de exhibicin de
libros -en lo que se engloba tambin la ausencia o silencio de registros del
contrato laboral invocado por el trabajador- un supuesto sancionable que
debe ser resuelto desde la ptica del principio protectorio y de la primaca de
la realidad. En este caso, ya habamos sealado que ante normas
contradictorias corresponde una hermenutica de congruencia que haga
prevalecer el favor operari o favor debilis, que no es otra cosa que afianzar la
presencia de los principios orientadores e interpretativos del derecho laboral.
En definitiva, entendemos que la presente hiptesis legal exige que se
encuentre cuestionada la existencia misma de la relacin laboral y no una
mera ausencia de registracin, ya que sigue vigente la presuncin a favor del
trabajador en caso de que el empleador no lleve el libro aludido.
A modo de colofn, valoramos que esta causal del art. 16, LCQ,
acta como obstculo para la satisfaccin pronta y eficaz del crdito de
naturaleza laboral, atendiendo a su carcter alimentario, transformando en
"formularios" las sentencias que rechazan el pedido por advertir la falta de
correspondencia entre lo insinuado y la documentacin legal que el deudor
deba llevar a tal fin.
Ante la negativa, segn distinguimos en prrafos anteriores, al
trabajador no le queda ms remedio que transitar vas de reconocimiento ms
extensas, derribando el objetivo central del instituto que analizamos.

6.4. Crditos de origen y legitimidad dudosos


Nuevamente nos hallamos frente a una herramienta muy funcional
para desarticular la efectividad del pronto pago. Es que de manera un tanto
lata y dogmtica, procede el rechazo de la pretensin cuando el crdito que el
trabajador intenta satisfacer mediante esta figura presente dudas acerca de su
origen y legitimidad.
Al igual que su precedente legislativo, esta causal reconoce dos
alternativas diferentes, segn sobre qu captulo recaiga la duda insuperable:
acerca del origen o legitimidad del crdito que invoca el acreedor laboral.
No pretendemos sobreabundar en el punto, pues surge con meridiana
claridad que el origen del crdito laboral debe estar emparentado con la
presencia de un acuerdo sinalagmtico de esa naturaleza, del cual derive un
bloque obligacional en cabeza de ambas partes. En este sentido, la propia ley
de la materia -ley 20744 - presume la presencia subyacente de un acuerdo en
tanto se acredite la efectiva prestacin del dbito laboral por parte del
trabajador, extremo del cual emerge el derecho a percibir una justa
contraprestacin.
Con este norte, la doctrina y la jurisprudencia lucen pacficas al
reconocer que la presencia de un vnculo contractual propio de la LCT
justifica la cancelacin de los rubros que son de legtimo abono por la puesta
a disposicin a favor de la patronal de la capacidad laborativa del obrero, y
que resultan subsumidos por la figura del pronto pago para su, valga la
redundancia, pronta satisfaccin.
Advertimos que la segunda hiptesis de la causal bajo anatema es en
cuanto a la existencia de duda respecto de la legitimidad del crdito, lo que
nos invita a examinar si los conceptos cuyo pago se demanda mediante
pronto pago reconocen soporte jurdico. As, a modo de ejemplo, quien ha
sido despedido con justa causa no puede pretender insinuarse en el pasivo de
su empleador demandando por indemnizacin -art. 245, LCT-ya que esta
ltima es reconocida a los despidos incausados o injustificados.
Est claro que esa duda o dudas sobre cualquiera de los extremos
legales -origen y/o legitimidad del crdito- debe revestir tal trascendencia que
sea ostensible o manifiesta la improcedencia de lo solicitado, es decir que los
vicios que se destaquen sean visibles al examen jurdico ms superficial.
Recordemos, al mero efecto ilustrativo, que algo es manifiesto cuando
aparece a los sentidos del hombre como "patente, claro, descubierto,
evidente, indudable, innegable".

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


6.5. Crditos controvertidos
El nuevo art. 16, LCQ, incurre en la misma deficiencia que el texto
de origen, desde que no brinda ningn elemento que permita discernir la
extensin del concepto "crdito controvertido", razn por la cual nuevamente
nos encontramos frente a una manda ambigua e imprecisa, inaceptable
tratndose de una causal que pone lmites a la efectivizacin del pronto pago.
La obligacin, sobreabundante por cierto en atencin a lo que disponen los
textos constitucionales, de que el pronunciamiento denegatorio est
debidamente fundado, no supera el dficit apuntado, dado que deja un campo
de actuacin extraordinariamente amplio en el que el juez puede apreciar
alguna controversia.
De todos modos, el estatuto falimentario no puede hacer tabla rasa
con principios cardinales de nuestro ordenamiento positivo, en el sentido de
que las medidas o disposiciones legales que tiendan a desconocer derechos
deben ser examinadas bajo una lnea interpretativa de sesgo restrictivo,
aventando los peligros de un anlisis amplio, en tanto este ltimo puede tonar
ilusorio el derecho que se pretende reglamentar.
As las cosas y tal como hemos defendido en otra oportunidad,
tratndose de una cortapisa o de limitaciones de derechos, el examen de lo
que debe entenderse por crditos controvertidos requiere un anlisis estricto,
a fin de que un estudio riguroso o formal no convierta en letra muerta estos
derechos que nacen en cabeza de un acreedor especial: los trabajadores.
6.6. Connivencia dolosa entre el peticionario y el concursado
El ltimo supuesto que contempla el art. 16 del estatuto falimentario
nos permite traer a colacin similares consideraciones que las que hemos
vertido en los prrafos precedentes, en orden a fundamentar la sospecha de
que entre deudor y acreedor ha mediado una maquinacin fraudulenta en
perjuicio de la masa de acreedores.
Nuevamente remarcamos que todo anlisis sobre ese estado de
sospecha debe ser guiado por criterios restrictivos y con absoluta cautela, so
riesgo de pulverizar infundadamente las aspiraciones del trabajador a percibir
lo que por derecho le corresponde y en el tiempo que la propia ley concursal
le ha reconocido, anticipndose al resto de los acreedores. Ello significa que
ese recelo en que se halla el juez para decidir debe ser fruto de un cuidadoso
examen de las circunstancias de hecho que rodean al caso concreto.

Est claro que ese control o examen que requiere la ley falimentaria
en ningn momento ubica al magistrado en la posicin de un instructor penal;
pero s se le exige prudencia para analizar los hechos y resolver conforme a
derecho.
7. Aspectos caractersticos del pronto pago
7.1. Va sumaria de reconocimiento: apelabilidad de la
denegatoria
La norma puntualiza, admitiendo en esto lo que habamos reiterado
hasta el cansancio, que la resolucin judicial que admite el pronto pago
tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito
en el pasivo concursal. En una palabra, el pronto pago es una forma sumaria
de verificacin.
El pronto pago puede ser requerido desde el momento de la apertura
del concurso hasta la homologacin del concordato.
No rigen las normas atinentes a los incidentes, toda vez que esta va
tiene determinada en la propia ley (art. 16, LCQ) un trmite propio y
especial, lo que impone el rgimen de notificaciones ministerio legis del art.
273, inc. 5.
Adems, el art. 16, LCQ, admite que la resolucin de pronto pago es
apelable.
En esta inteligencia, cabe sealar que estando frente a una sentencia
verificatoria, pueden recurrir tanto el concursado, en caso de admisin, como
el trabajador, en el supuesto de rechazo.
Hoy, el nuevo art. 16, LCQ, otorga dicho carcter a la resolucin que
admite el pronto pago, expresando que "...tendr efectos de cosa juzgada
material e importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal...".
Este tpico constituye una creacin pretoriana que no habilitaba la
ley 24522, pero que la jurisprudencia, con criterio fexible, haba considerado
viable en funcin del agravio "irreparable" que la resolucin de pronto pago
aparejara para el acreedor o para el deudor.
Hoy, el nuevo texto legal contiene una alternativa adicional en caso
de rechazo del pronto pago, al expresar que "...la resolucin judicial que lo
deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio de
conocimiento laboral ante el juez natural...".
De este modo, se concreta la dualidad de fueros y, en muchos casos,
el trabajador deber recorrer la doble va de conocimiento ante el juez laboral

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


y luego mediante el proceso de verificacin de crdito, todo un desgaste
jurisdiccional que no otorgar eficacia al nuevo sistema, pese al beneplcito
de los laboralistas.
7.2. La ausencia de costas
La doctrina y la jurisprudencia siempre sostuvieron que este tipo de
trmites no devengaba costas, pues se consideraba asimilable a la
verificacin tempestiva del art. 32, LCQ, y, por ello, la actuacin de los
funcionarios queda atrapada en la regulacin general y la labor profesional
del letrado del acreedor corre por cuenta de este ltimo.
Cabe agregar, por otra parte, que los emolumentos del letrado del
acreedor laboral no gozan del beneficio del pronto pago.
Hoy el nuevo artculo 16, LCQ, puntualiza que el trmite no devenga
costas, dejando a salvo los casos de "connivencia, temeridad o malicia".
Tambin hemos dicho que ante la denegacin del pronto pago, el
trabajador queda habilitado para iniciar o continuar en sede laboral el
correspondiente jucio de conocimiento y, obviamente, podr ocurrir con la
sentencia que obtenga a requerir la verificacin de su crdito en trmite que
no se considerar tardo.
7.3. La existencia de fondos lquidos
Uno de los aspectos relevantes del nuevo art. 16 reformado nace de la
conjuncin del nuevo inc. 12 del art. 14, mediante el cual el sndico debe
informar sobre fondos disponibles y el mandato del renovado texto del art.
16, que ordena: "...los crditos sern abonados en su totalidad si existieren
fondos lquidos disponibles. En caso contrario y hasta que se detecte la
existencia de los mismos por parte del sndico, se deber afectar el uno por
ciento mensual del ingreso bruto de la concursada. El sndico efectuar un
plan de pago proporcional al crdito y su privilegio...".
En este sentido, se "legaliza" una prctica que se vena siguiendo
jurisprudencialmente en algunas circunscripciones, imponindose al
concursado la obligacin de destinar el uno por ciento de su ingreso bruto
para hacer efectivos los crditos laborales y atender a la naturaleza
alimentaria de este tipo de obligaciones, cuando no exista la posibilidad de
efectuar el abono de la totalidad.
Desde esta perspectiva, cuanta mayor liquidez se logre, mejor ser el
resultado y se podr hacer una "reliquidacin" de los crditos pagando una
parte ms significativa de aqullos.

Sin perjuicio de ello, y en caso de ausencia de liquidez, la nueva


normativa establece la articulacin de "un plan de pago proporcional".
Cabe resaltar que el prrafo final del art. 16 referido al instituto
jurdico en tratamiento puntualiza que en el control e informe mensual que el
funcionario concursal debe realizar sobre los fondos lquidos, deber analizar
siempre "la disponibilidad" a los efectos de abonar la totalidad de los prontos
pagos o modificar el plan presentado.
Se garantiza a los trabajadores la percepcin de al menos un
porcentaje de su acreencia, evitando que soporten la crisis empresaria y se
transformen en "fusible" o financiacin de la empresa concursada.
El nuevo esquema de pronto pago abandona la cuestionada expresin
de "resultado de la explotacin" del viejo texto legal para utilizar la frase
"fondos lquidos disponibles".
Esta disponibilidad dineraria es la que surge del informe sindical, lo
que significar un seguimiento relevante del flujo de fondos y de los ndices
de liquidez que indudablemente puede ser resistido por el concursado y
plantear la controversia jurdica por estar en "juego" la evolucin y el
saneamiento de la empresa.
8. La nmina de rubros tutelados
El nuevo texto del art. 16 ampla la nmina de rubros alcanzada por
el pronto pago que no slo beneficia a las remuneraciones debidas al
trabajador y a las indemnizaciones por accidente de trabajo, sino tambin a
las enfermedades laborales, agregando los rubros previstos en la Ley de
Empleo para proteger la adecuada registracin de la relacin laboral, as
como tambin las indemnizaciones especiales que surgen de la legislacin de
emergencia.
La nueva nmina se compone de la siguiente forma:
i) Remuneraciones debidas al trabajador, de conformidad a la Ley de
Contrato de Trabajo.
ii) Indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades
laborales, regladas en la ley de riesgos vinculados a la siniestralidad laboral.
iii) Indemnizaciones debidas de conformidad a los arts. 132 bis, 232
y 233 (sustitutiva del preaviso), 245 a 254, ley 20.744 (relativas a la
indemnizacin por antigedad o despido, extincin del contrato de trabajo
por fuerza mayor, por muerte del trabajador o del empleador, por

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


vencimiento de plazo, por quiebra o concurso del empleador, por jubilacin
del trabajador y por incapacidad o inhabilitacin).
iv) Indemnizaciones establecidas en los arts. 178, 180 y 182, ley
20.744. stas refieren a la prohibicin de invocar como causal de despido el
embarazo o no cumplir con los descansos diarios por lactancia, actos o
contratos que seran absolutamente nulos y que hacen operar la presuncin
establecida en el art. 181, en orden a que el despido que se produjere dentro
de los tres meses anteriores o seis meses posteriores a dichas circunstancias
da lugar a la indemnizacin pertinente que se acumula a la establecida en el
art. 245, LCT.
v) Arts. 6 a 11, ley 25.013, de los cuales slo se encuentra vigente el
9, referente a la falta de pago en trmino de la indemnizacin por despido
incausado.
vi) Las indemnizaciones previstas en la ley 25877, en los arts. 1 y 2,
ley 25.323, que establecen la duplicacin de los montos a abonar, para los
casos de ausencia o deficiencia de registracin de la relacin laboral al
momento del despido, as como tambin el incremento de las
indemnizaciones para los supuestos en que el trabajador hubiera intimado
fehacientemente el pago y, ante la negativa del empleador, se hubiere visto
obligado a iniciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carcter
obligatorio para percibirlas.
vii) Las indemnizaciones regladas en los arts 8, 9, 10, 11 y 15, ley
24.013, que protegen la adecuada regularizacin del empleo no registrado y
articulan diversas pautas indemnizatorias ante la falta de registracin o
registracin insincera, articulando la conducta que debe seguir el trabajador
para hacer operativo este tipo de indemnizacin.
viii) Los arts. 44 y 45, ley 25.345, y 16, ley 25.561, que establecen la
sobreindemnizacin por despido incausado en el perodo de la emergencia
econmica.
En todos los casos, la norma establece que los rubros deben gozar de
privilegio general o especial y surgir del informe sindical mencionado en el
inc. 11 del art. 14.
De todas formas, se advierte una "superfetacin" legal, pues se
enumera una serie de normas modificatorias de la Ley de Contrato de Trabajo
que, a su vez, fue reelaborada como texto ordenado por la ley 25877, lo cual
implica que la enumeracin es reiterativa.

III. Actos sujetos a autorizacin


1. Enumeracin
Para la realizacin de ciertos actos el concursado requiere
autorizacin judicial previa (art. 16, 3 parte, LCQ). Estos actos son:
i) disposicin o locacin de fondo de comercio;
ii) emisin de debentures con garanta especial o flotante;
iii) emisin de obligaciones negociables con garanta especial o
flotante;
iv) constitucin de prenda;
v) los que excedan la administracin ordinaria de su giro comercial.
Esta enumeracin es ejemplificativa y el calificativo esencial en este
detalle radica en aquellos "actos que excedan la administracin ordinaria de
su giro comercial". En relacin con los actos de administracin, cabe remitir
al comentario del art. 15, LCQ, aclarando que estos actos tienden a la
conservacin o produccin del patrimonio segn el tipo de activo, aun
cuando el acto pueda importar la enajenacin del bien.
2. Administracin ordinaria
El art. 16, LCQ califica la administracin de "ordinaria". En este
sentido se ha dicho que la distincin entre ordinaria y extraordinaria se suele
relacionar con la enumeracin del art. 1881, CCiv., para los que se requiere
poder especial; que seran actos que excederan la administracin ordinaria
los pagos que no fueran los ordinarios de la administracin, pagar una deuda
como tercero, hacer novacin de obligaciones, reconocer obligaciones, hacer
quitas y que en la prctica concursal exceden la administracin ordinaria el
cierre de sucursales, la celebracin de contratos que modifiquen los
regmenes de produccin o comercializacin (licencias, transferencia de
tecnologa, distribucin, locacin de obra o servicios, etc.).
3. Supuestos jurisprudenciales
Heredia, en un excelente resumen jurisprudencial, ha sealado que
constituyen actos que requieren autorizacin:
i) constitucin de un gravamen hipotecario;
ii) constitucin de prenda sobre bienes del deudor;
iii) constitucin de warrant;
iv) transferencia de paquete accionario;

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


v) constitucin de fideicomiso;
vi) transferencia de fondo de comercio;
vii) venta de bienes de uso;
viii) venta de la totalidad del ganado lanar al tiempo de arrendar el
campo del deudor al mismo comprador;
ix) locacin de inmuebles o bienes registrables del deudor;
x) locacin de la totalidad del establecimiento del deudor;
xi) cesin de un crdito verificado en otro concurso preventivo;
xii) omisin de ejercicio del derecho de preferencia a la suscripcin
de acciones en caso de aumento de capital por parte del accionista que
peticion el concurso preventivo.
4. Esquema prctico
El esquema procesal es simple: el concursado debe requerir la
autorizacin para realizar los actos detallados en la norma (art. 16, prr. 5,
LCQ). En esta peticin deber detallar todas las condiciones bajo las cuales
se realizar el acto. As, si el acto consiste en la venta de un inmueble o en la
constitucin de una hipoteca o prenda, deber detallar todos los aspectos
vinculados a dicha operacin. Incluso en la prctica se suele acompaar un
proyecto del acto a realizar. No estn legitimados los terceros para solicitar la
autorizacin, ya que la inteligencia de la norma no parece permitirlo. De
todos modos, el tema es opinable y deber estarse al inters jurdico que se
invoque.
Esta autorizacin se presenta en el expediente principal y el tribunal
debe ordenar una vista a la sindicatura y al comit de acreedores. Atento a
que la ley no fija un plazo, el mismo es de cinco das (art. 273, inc. 1, LCQ)
hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ).
Dicha vista deber ser en forma sucesiva, y a pesar de que el comit
de acreedores est mencionado en segundo trmino, el orden de la misma
suele ser el inverso. Ello por motivos prcticos, ya que el sndico podr emitir
su dictamen valorando todas las circunstancias. Si el comit de acreedores no
se ha conformado (supuesto ms comn), slo es menester el traslado al
rgano sindical.
Finalizado dicho trmite, el juez debe dictar resolucin (art. 16, prr.
6, LCQ). Como la ley tampoco establece el plazo para el dictado de esta
autorizacin (o rechazo), el mismo deber ser de cinco das (art. 273, inc. 1,
LCQ) hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ). No obstante ello, tambin se

ha dado otra lectura a este vaco, debiendo aplicarse las normas procesales
locales (art. 278, LCQ) que determinan los plazos para dictar resolucin
segn se trate de un auto, sentencia, en un proceso principal o en incidentes.
La resolucin tendr carcter procesal de "auto" y conferir o no la
autorizacin. En ambos casos deber estar fundada. Para tomar esta decisin
deber ponderar la continuacin de las actividades del concursado y la
proteccin de los intereses de los acreedores. No obstante ello, tambin podr
valorar otras circunstancias tales como: debida proteccin del crdito,
integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso
y el inters general (art. 159, LCQ). La duda se genera cuando dichas pautas
arrojan resultados contradictorios, pues muchas veces la continuacin de las
actividades del concursado puede contrariar los intereses de los acreedores.
Por ello, el juez deber valorar la situacin integral y resolver la cuestin
priorizando los valores segn el caso concreto.
Si bien la resolucin no sera apelable (art. 273, inc. 3, LCQ), la
jurisprudencia ha flexibilizado la regla, otorgando el recurso de apelacin
frente a la denegatoria de la autorizacin. De todas formas, la no autorizacin
del acto no causa estado, pudiendo solicitar la autorizacin nuevamente el
concursado.
Los actos que no han cumplido con dicha autorizacin son ineficaces
(art. 17, prr. 1, LCQ).

Art. 17. Actos ineficaces.


Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto en el artculo 16
son ineficaces de pleno derecho respecto de los acreedores.
Separacin de la administracin. Adems, cuando el deudor
contravenga lo establecido en los artculos 16 y 25 o cuando oculte bienes,
omita las informaciones que el juez o el sndico le requieran, incurra en
falsedad en las que produzca o realice algn acto en perjuicio evidente
para los acreedores, el juez puede separarlo de la administracin por auto
fundado y designar reemplazante. Esta resolucin es apelable al solo efecto
devolutivo, por el deudor. Si se deniega la medida puede apelar el sndico.
El administrador debe obrar segn lo dispuesto en los artculos 15
y 16.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Limitacin. De acuerdo con las circunstancias del caso, el juez
puede limitar la medida a la designacin de un coadministrador, un veedor
o un interventor controlador, con las facultades que disponga. La
providencia es apelable en las condiciones indicadas en el segundo
prrafo.
En todos los casos, el deudor conserva en forma exclusiva la
legitimacin para obrar, en los actos del juicio que, segn esta ley,
correspondan al concursado.

Sin perjuicio de ello, nada empece a que la ineficacia del acto sea
denunciada y fundamentada (e incluso probada) por el sndico, acreedores u
otros interesados. En estos casos no ser necesario acudir a la accin
revocatoria concursal (propia del rgimen falencial), ni a la del derecho civil
(art. 961, CCiv.) -admitida en el marco del concurso preventivo-. Tampoco se
requiere perjuicio (como s se exige en el art. 119, LCQ).
3. Apelabilidad
Si bien no se establecen pautas respecto de la apelabilidad y estando
en juego los intereses de un tercero (que puede ser el contratante con el
concursado), cabe concluir que la resolucin es apelable o recurrible por va
incidental (arg. art. 118, LCQ). Estas dos vas alternativas permitirn una
mayor valoracin y prueba de todas las cuestiones vinculadas con la
ineficacia declarada. Es cierto que la LCQ no remite a dicha norma, pero
cabe entender que por la similitud de contenido y las consecuencias gravosas
para terceros debe arbitrarse una va ms amplia de discusin de la
legitimidad de la declaracin de ineficacia.

I. Realizacin de actos prohibidos


1. Generalidades
La violacin del rgimen establecido en el art. 16, LCQ acarrea la
ineficacia de los actos. Existen autores que admiten diferencias entre nulidad
e ineficacia, ya que afirman que no existe una relacin de gnero a especie,
pues mientras la ineficacia sobreviene como un accidente que se produce
durante el ciclo del negocio, es decir, durante su vigencia temporal, slo le
resta efectos frente a determinados terceros; en cambio, la sancin de nulidad
toma como presupuesto la existencia de vicios genticos del negocio, por lo
que ambas son categoras diferentes.
La inoponibilidad (o segn otros ineficacia) es un concepto que se
desmembra de la invalidez, mientras esta ltima implica la afectacin de los
presupuestos estructurales o formales propios del negocio jurdico y le quitan
eficacia desde su nacimiento, aqulla est enderezada a reconocer la
existencia de vicisitudes externas al negocio jurdico que se producen con
posterioridad a su constitucin. La inoponibilidad presupone un acto vlido y
est enderezada a la proteccin de los terceros, por lo que la privacin de los
efectos es slo relativa. En forma grfica se afirma que "la inoponibilidad es
la ineficacia a la mirada de terceros, mientras la nulidad es ineficacia a la
mirada de las partes".
2. Ineficacia de pleno derecho
Aunque la LCQ habla de ineficacia de pleno derecho, se requiere
declaracin judicial (arg. art. 118, LCQ), aun cuando los efectos se
retrotraigan al da de realizacin del acto. No ser menester que exista
peticin expresa, ya que el juez, de manera oficiosa (art. 274, LCQ), podr
disponer la ineficacia.

II. Separacin del concursado de la administracin


Pero la ineficacia no es la nica sancin, sino que el juez puede,
adems, separar al concursado de la administracin de su patrimonio (art. 17,
prr. 2, LCQ). Bsicamente consiste en intervencin judicial de la
administracin (de carcter excepcional) adoptada por el juez por las causales
graves descriptas en la ley tendiente a sustituir, limitar o controlar a la
administracin del concursado.
1. Causales
Las causales estn taxativamente enumeradas:
i) realizacin de actos prohibidos o sujetos a autorizacin judicial
(estos ltimos sin la correspondiente autorizacin) (art. 16, LCQ);
ii) viajar al exterior sin previa comunicacin al juez del concurso (art.
25, LCQ);
iii) ocultacin de activos;
iv) omitir informaciones que el tribunal o sndico le requieren;
v) incurrir en falsedad en la que produzca perjuicio evidente para los
acreedores.
Estas causales, adems de ser taxativas y no ampliables por analoga,
debern ser valoradas estrictamente pues constituyen una medida que puede

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


ser gravosa. La irregularidad debe ser grave, no estando admitido
incumplimientos de escasa relevancia.
Esta decisin importa un cierto desapoderamiento en el cual se
separa o interviene la administracin del concursado. En principio, quien
debe denunciar tales infracciones ser el sndico, aunque nada empece a que
un acreedor o tercero interesado denuncien tales irregularidades. De todas
formas, quien tomar la decisin ser el juez. Incluso puede tratarse de una
decisin oficiosa (art. 274, LCQ).
2. Trmite
Existen autores que establecen que debe aplicarse el trmite previsto
en los arts. 280 y ss., LCQ. En este caso durante la tramitacin de dicho
incidente el juez podr arbitrar una separacin provisional hasta tanto se
resuelva la cuestin. Deber ponderarse cada caso en concreto: si el planteo
es incoado por el sndico o algn acreedor, ser menester la sustanciacin
incidental; ahora bien, si la decisin es dictada por el tribunal de oficio, no
ser necesario un trmite incidental (art. 280, LCQ). Sobre todo porque la
LCQ habla de "auto fundado" y no hace mencin a un traslado al concursado
(el que sera conveniente que se confiera para no soslayar el derecho de
defensa -art. 18, CN-).
3. Extensin de la medida
La medida puede consistir en: separacin (sustitucin),
coadministrador, veedor o interventor controlador. La gravedad de los hechos
y las circunstancias fcticas determinarn qu tipo de medida. En este
sentido, las alternativas son similares a la LSC, razn por la cual puede
existir una cierta integracin normativa.
En orden a la mayor gravedad, la medida oscilar desde veedor a
separacin. En dicho auto de intervencin debern establecerse los lmites de
actuacin de la intervencin y sus facultades. Como premisa fundamental
debe establecerse que el administrador debe actuar conforme a las pautas de
los arts. 15 y 16, LCQ.
4. Interventor
La prctica concursal ha mostrado algunos inconvenientes en la
designacin del "interventor". Sobre todo cuando se trata de una separacin,
ya si es difcil administrar la propia empresa en concurso preventivo, ms
difcil ser para un tercero extrao a dicha empresa. Muchas veces estas
dificultades han llevado la figura al fracaso operativo. Mientras el interventor

(administrador, coadministrador o veedor) acepta el cargo dichas funciones


podrn ser ejercidas por el sndico de manera provisional.
El interventor tendr derecho a regulacin de honorarios. Ellos
debern estar incluidos en la regulacin general. Para determinar la
cuantificacin debern tenerse en cuenta las pautas procesales locales (art.
278, LCQ).
La resolucin que admite la separacin o deniega la medida es
apelable al solo efecto devolutivo. La legitimacin vara segn el xito de la
pretensin: la que admite la separacin puede ser apelada por el deudor; la
que deniega lo ser por el sndico o por el proponente.
Por ltimo, cabe sealar que la intervencin de la administracin no
afecta la legitimacin procesal del concursado.

Art. 18. Socio con responsabilidad ilimitada. Efectos.


Las disposiciones de los artculos 16 y 17 se aplican respecto del
patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de las sociedades
concursadas.
I. Socio con responsabilidad ilimitada
Todo el rgimen antes explicado se aplica igualmente a los socios
ilimitadamente responsables. Respecto del alcance de los socios
ilimitadamente responsables cabe remitirse al comentario del art. 12, LCQ.
Simplemente basta sealar que deben detentar dicha condicin al momento
de la presentacin en concurso preventivo. Ello no excluye por supuesto a los
socios que se hayan incorporado a la sociedad con posterioridad a dicha
presentacin.
El fundamento es claro: estos socios pueden eventualmente
responder por el pasivo social. Y por ello se procura evitar la merma en el
patrimonio de estos socios. Ello en vistas a futuras contingencias concursales
(extensin de quiebra -art. 160, LCQ-; responsabilidad concursal -art. 175,
LCQ-, etc.).
Debe aclararse que el hecho que algunos efectos se apliquen a los
socios ilimitadamente responsable no importa extender la situacin concursal
a ellos. La nica concursada es la sociedad y no sus socios (salvo supuestos

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


particulares como el art. 68, LCQ). Esta disposicin debe interpretarse
tambin en consonancia con el art. 56, prr. 4, LCQ.
A estos socios tambin se le aplican otras normas especiales, tales
como el art. 23, LCQ (ejecucin por remate no judicial) y el art. 25, LCQ
(viaje al exterior). Remitimos al comentario.

suspensin de los intereses que deba percibir por las obligaciones que le son
adeudadas.
II. Crditos garantizados con prenda e hipoteca
A pesar de ello, la misma ley seala que estn exceptuados de esta
regla las obligaciones garantizadas con prenda o hipoteca (art. 16, prr. 1,
LCQ). En este caso los intereses continan su curso siempre que el asiento de
dicho privilegio especial (art. 241, inc. 4, LCQ) sea suficiente. En caso de
que existiese acuerdo para acreedores con privilegio especial de prendarios o
hipotecarios (la que requiere unanimidad -art. 47, LCQ-), el cmputo del
crdito se har teniendo en cuenta los intereses devengados con posterioridad
a la presentacin concursal siempre que el bien de garanta sea suficiente en
base a una valoracin ad hoc que podr hacerse al efecto.

Art. 19. Intereses.


La presentacin del concurso produce la suspensin de los
intereses que devengue todo crdito de causa o ttulo anterior a ella, que no
est garantizado con prenda o hipoteca. Los intereses de los crditos as
garantizados, posteriores a la presentacin, slo pueden ser reclamados
sobre las cantidades provenientes de los bienes afectados a la hipoteca o a
la prenda.
Deudas no dinerarias. Las deudas no dinerarias son convertidas, a
todos los fines del concurso, a su valor en moneda de curso legal, al da de
la presentacin o al del vencimiento, si fuere anterior, a opcin del
acreedor. Las deudas en moneda extranjera se calculan en moneda de
curso legal, a la fecha de la presentacin del informe del sndico previsto
en el artculo 35, al solo efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras.

III. Otros crditos privilegiados


Quedan dudas respecto de la situacin de los intereses de otros
acreedores con privilegio especial (gastos de construccin, impuestos y tasas
sobre bienes, warrant, debentures, obligaciones negociables, deuda derivada
del derecho de retencin y otros crditos enumerados en el art. 241, LCQ),
pero tratndose de una excepcin al rgimen general su interpretacin debe
ser restrictiva. Mxime cuando se trata de otorgar una preferencia que otros
crditos no gozan.
De todas formas, la situacin puede ser diferente si no existe
propuesta para acreedores privilegiados (remitimos al comentario del art. 57,
LCQ).

I. Principio general
Si bien esta norma -que es una copia textual del ordenamiento
falimentario italiano- integra el elenco de los efectos de la apertura del
concurso preventivo, lo cierto es que la suspensin de intereses de las
obligaciones se produce desde la presentacin en concurso preventivo.
Bsicamente el efecto fundamental es la cristalizacin del pasivo, en la que
se incluyen no slo las obligaciones anteriores a la presentacin sino tambin
sus intereses. Una norma parecida (aunque con diferencias) se encuentra en
la quiebra (art. 129, LCQ).
Esta suspensin abarca a todos los crditos, independientemente de
su naturaleza: civiles, comerciales, fiscales, financieros, etc., y todo tipo de
inters (legales o convencionales, compensatorios, moratorios, punitorios,
etc.). No importa si son privilegiados o quirografarios. La suspensin incluye
todo crdito y todo inters (pues la ley no distingue), siempre que el
concursado sea deudor. Pues si es acreedor, la presentacin no produce la

IV. Crditos laborales


Recientemente se ha dictado el plenario "Excursionistas" en el que
textualmente la mayora sostuvo que subsiste respecto de los casos regidos
por la ley 24522 la vigencia de la doctrina plenaria fijada por esta Cmara in
re "Seidman y Bonder S.C.A ", en virtud de la cual la suspensin de los
intereses desde la presentacin en concurso preventivo no rige respecto de las
acreencias de origen laboral.
El plenario tuvo por finalidad determinar la vigencia de un plenario
previo resuelto con anterioridad a la actual LCQ. As, en el plenario
"Seidman y Bonder S.C.A s/ Concurso preventivo - Incidente de verificacin

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


de crditos por Piserchia, Ral O.", se estableci que "la suspensin de los
intereses impuesta por el art. 20 de la ley 19.551 (hoy art. 19, LCQ), no
comprende las acreencias de naturaleza laboral y no libera al deudor del pago
del inters devengado en el perodo posterior a la presentacin en concurso
preventivo", sustentndose tambin en un plenario anterior del ao 1981 que
tena una hiptesis diferente pues se refera a "actualizacin" y no a
"intereses" ("Prez Lozano, Roberto v. Compaa Argentina de Televisin
S.A s/ Concurso preventivo - Incidente de verificacin de crdito").
Los intereses de un crdito laboral en un concurso preventivo corren
desde la mora hasta el efectivo pago y sern abonados como "privilegiados"
los intereses que corran desde la mora en el pago del crdito y hasta dos aos
(art. 242, inc. 1, LCQ). Los que excedieran ese tiempo hasta el efectivo pago
sern "quirografarios". Se recuerda, de todas formas, que los intereses
laborales tienen como lmite hasta el cual pueden computarse, al igual que
otros crditos, la fecha de presentacin en concurso preventivo. La porcin
de los crditos que excede el plazo por el cual son privilegiados (dos aos
contados a partir de la mora) debern ser liquidados para ese perodo (la
porcin quirografaria) a la "tasa que resulte de la propuesta ms votada por
los acreedores", ello con fundamento en lo dispuesto por el art. 56, LCQ,
habida cuenta de la graduacin de este tramo del crdito (quirografario, art.
248, LCQ).

La suspensin slo tiene efectos respecto del concursado y no


respecto de los fiadores o garantes del pago de la obligacin. Sobre todo
teniendo en cuenta que la novacin del acuerdo no afecta las obligaciones del
fiador ni de los codeudores solidarios (art. 55, in fine, LCQ). Tampoco gozan
de tal suspensin los socios ilimitados, ya que el art. 18, LCQ slo alude al
rgimen de los arts. 16 y 17, LCQ, y no a todos los efectos del concurso
preventivo.
Esta suspensin se produce independientemente de la insinuacin en
el pasivo por parte de los acreedores. Sin perjuicio de ello, un acreedor slo
ser acreedor del concurso si ha verificado previamente su crdito. De todas
formas, la suspensin de los intereses de las obligaciones deber asentarse en
el balance respectivo.
VI. Deudas no dinerarias
En relacin con las deudas no dinerarias (esto es, cualquier
obligacin que no consiste en el pago de una suma de dinero), las mismas son
convertidas a los fines concursales a su valor pecuniario al da de la
presentacin o del vencimiento (si fue anterior) a opcin del acreedor. Este
precepto tiene sentido en orden a la negociacin posterior del concursado con
sus acreedores y a los fines de determinar la mayora de acreedores (arts. 45 y
45 bis, LCQ). Recurdese que se requiere la conformidad de las dos terceras
partes del pasivo quirografario (art. 45, LCQ) para lograr la existencia de
acuerdo (art. 49, LCQ) y su posterior homologacin (art. 52, LCQ).
Nada empece a que el concursado ofrezca en la propuesta de acuerdo
el exacto cumplimiento de la prestacin no dineraria a la que se ha obligado,
ya que tiene libertad en ese sentido (art. 43, LCQ), o que ofrezca el pago de
una suma de dinero equivalente o con quita. De todas formas, debe
recordarse que la homologacin del acuerdo (art. 52, LCQ) importa la
novacin de la obligacin de origen anterior (art. 55, LCQ), salvo nulidad
(art. 62, inc. 2, LCQ).
La conversin debe hacerse a su valor en moneda del curso legal.
Pero, qu valor? La LCQ no lo establece. Debe recordarse que existen
diversas formas de valuacin de activos. Por ello, habr que estarse a las
distintas alternativas, primando la verdadera voluntad de las partes en la
interpretacin del precepto (arts. 217 y 218, CCom.).

V. Suspensin de intereses
La norma impone la "suspensin" de los intereses pero no su
"extincin". Por ello, esta suspensin dura hasta que en el acuerdo se decida
la cuestin vinculada con los intereses. En el acuerdo se decidirn todas las
cuestiones vinculadas con el pago de los mismos. Cabe aclarar que si el
concursado cumple con su acuerdo, cumple con el capital y los intereses de la
obligacin (novacin -art. 55, LCQ-).
Puede suceder que en una obligacin exigible con vencimiento
peridico (cuya ltima cuota sea posterior a la presentacin) se hayan pagado
primero la totalidad de los intereses y luego se haya comenzado a pagar el
capital. Presentado a verificar dicho acreedor, al crdito se le debern
descontar los intereses calculados a la fecha de presentacin. Esta disposicin
luce coherente con el art. 128, 2 parte, LCQ. Por ello, y en ausencia de
precepto expreso, parece lgico aplicar por analoga (arts. 16, CCiv. y 159,
LCQ) esta solucin.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Esta valuacin puede hacerse al da de la presentacin del concurso
preventivo o del vencimiento si fuere anterior. El acreedor es quien debe
ejercer esta opcin. La LCQ no seala la "oportunidad" para el ejercicio de
esta opcin. En principio, todo parece indicar que el acreedor, al peticionar su
verificacin de crditos, puede ejercer esta facultad.
Si el acreedor no ejerci dicha prerrogativa, caben tres posibilidades:
i) emplazamiento al acreedor para que ejerza dicha opcin;
ii) que el sndico elija la menos gravosa para el concurso;
iii) que se fije el valor a la fecha de presentacin (pues este momento
produce una lnea divisoria en el proceso concursal).
Ahora bien, si el acreedor ejercit dicha opcin (v.gr.: da del
vencimiento) y ese da el valor de la obligacin no dineraria vari
considerablemente de un momento a otro (como puede ser en el caso de
acciones de una sociedad u otros ttulos). En esta hiptesis cabra entender
que la conversin se realiza al valor ms beneficioso para el acreedor.

Atento a que el acreedor no conocer el valor monetario (que deber


calcularse la fecha del informe del art. 35, LCQ -esto es veinte das despus
del perodo de observaciones previsto en el art. 34, LCQ-), deber solicitar a
la sindicatura que oportunamente efecte el calculo correspondiente. Aun
cuando no lo hubiese peticionado, el sndico deber realizar la valoracin
pertinente.
Si la obligacin fue pactada en dlares y es anterior al 6 de enero de
2002, la legislacin de emergencia (ley 25561 y dec. 214/2002) impuso la
pesificacin de las obligaciones pactadas en dlares estadounidenses. Razn
por la cual, prima facie, la obligacin debe calcularse en pesos. Ello sin
perjuicio de los intensos debates doctrinarios y jurisprudenciales girados en
torno de las obligaciones en mora y la constitucionalidad del precepto. Ahora
bien, si la obligacin es posterior a la referida fecha, la deuda en dlares es
vlida y la conversin slo se produce a los fines del voto, ya que el art. 619,
CCiv. (versin ley 23928) no slo no fue derogado sino que fue confirmado
expresamente (arts. 5, ley 25.561 y 5, dec. 214/2002).

VII. Deudas en moneda extranjera


Las deudas en moneda extranjera deben calcularse a la moneda de
quiebra (que es la de curso legal) a la fecha del informe individual del sndico
y es al solo efecto del clculo del pasivo y sus mayoras. Ello no cambia la
naturaleza de la obligacin, la que sigue siendo en moneda extranjera. Por
supuesto que, en caso de acuerdo con los acreedores, rige lo sealado
prrafos anteriores en torno al contenido del acuerdo (art. 43, LCQ) y la
novacin de las obligaciones (art. 55, LCQ).
La reduccin "no es a todos los fines del concurso" (art. 19, 2 parte,
LCQ), sino al "efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras". No tiene
otro alcance que establecer una base de apreciacin comn que facilite los
cmputos correspondientes.
Por ltimo, tres observaciones: el clculo se efecta a la fecha de
presentacin del informe individual y no de su confeccin. Por esta razn el
sndico deber realizar el clculo del valor de la moneda extranjera minutos
antes de su presentacin. Debido a que la presentacin debe realizarse en
horario administrativo judicial (generalmente en horario matutino), si la
moneda extranjera vari su cotizacin, deber presentar una rectificacin
haciendo la salvedad de la modificacin del valor final en pizarra de esa
moneda.

VIII. Vencimiento
Finalmente, una acotacin respecto del vencimiento de los crditos.
La mayora de la doctrina entiende aplicable el art. 753, CCiv., que seala:
"Puede el acreedor exigir el pago antes del plazo, cuando el deudor se hiciese
insolvente, formando concurso de acreedores". De manera concordante, el
art. 572, CCiv.: "El deudor constituido en insolvencia y los que lo representen
no pueden reclamar el plazo para el cumplimiento de la obligacin". Por ello,
y a pesar de la ausencia de una norma similar al art. 128, LCQ, cabe entender
que la sentencia de declaracin de concurso provoca el vencimiento de todas
las obligaciones a plazo de causa o ttulo anterior a la presentacin. No
obstante ello, remitimos a nuestro comentario en el art. 20, LCQ.
No cabe olvidar la opinin en contrario de dos juristas de talla como
Rivera y Granados, quienes entienden que las normas civiles se aplican
nicamente a la falencia y no al concurso preventivo, que no produce la
caducidad de los plazos.
Los autores citados puntualizan que de la correcta tlesis del Cdigo
Civil se sigue que el deudor constituido en insolvencia es slo el fallido y no
el concursado preventivamente, que contina con la administracin de su
patrimonio y, por ende, mantiene la obligacin de pagar las deudas que
vencen despus de la apertura.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Esta opinin, amn de no corresponderse con el texto de la normativa
civil, ni con el principio establecido en el art. 128 de la LC, tiene el
inconveniente de acrecer el pasivo posconcursal innecesariamente,
dificultando la composicin activa y pasiva del juicio concursal, todo lo cual
debilita el principio de concurrencia.
De todas formas, en atencin a la naturaleza de esta obra creemos
que asisten importantes argumentos en los dos sentidos y que el tema debe
ser retomado en una eventual modificacin del rgimen legal.

colectivo de crisis que pudiere haberse acordado, recuperando su vigencia


los convenios colectivos que correspondieren.
Servicios pblicos. No pueden suspenderse los servicios pblicos
que se presten al deudor por deudas con origen en fecha anterior a la de la
apertura del concurso. Los servicios prestados con posterioridad a la
apertura del concurso deben abonarse a sus respectivos vencimientos y
pueden suspenderse en caso de incumplimiento mediante el procedimiento
previsto en las normas que rigen sus respectivas prestaciones.
En caso de liquidacin en la quiebra, los crditos que se generen
por las prestaciones mencionadas en el prrafo anterior gozan de la
preferencia establecida por el artculo 240.

Art. 20. Contratos con prestacin recproca pendiente.


El deudor puede continuar con el cumplimiento de los contratos en
curso de ejecucin, cuando hubiere prestaciones recprocas pendientes.
Para ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuelve previa vista al
sndico. La continuacin del contrato autoriza al cocontratante a exigir el
cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin en
concurso bajo apercibimiento de resolucin.
Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin
en concurso preventivo, y previo cumplimiento de lo dispuesto en este
precepto, gozan del privilegio previsto por el artculo 240. La tradicin
simblica anterior a la presentacin, no importa cumplimiento de la
prestacin a los fines de este artculo.
Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 753 del Cdigo Civil, el
tercero puede resolver el contrato cuando no se le hubiere comunicado la
decisin de continuarlo, luego de los treinta (30) das de abierto el
concurso. Debe notificar al deudor y al sndico.
Contratos de trabajo. La apertura del concurso preventivo deja sin
efecto los convenios colectivos vigentes por el plazo de tres (3) aos, o el de
cumplimiento del acuerdo preventivo, el que fuere menor.
Durante dicho plazo las relaciones laborales se rigen por los
contratos individuales y la Ley de Contrato de Trabajo.
La concursada y la asociacin sindical legitimada negociarn un
convenio colectivo de crisis por el plazo del concurso preventivo, y hasta un
plazo mximo de tres (3) aos.
La finalizacin del concurso preventivo por cualquier causa, as
como su desistimiento firme impondrn la finalizacin del convenio

I. Contratos en curso de ejecucin


1. Consideraciones generales
La presentacin en concurso preventivo y su posterior apertura por el
rgano jurisdiccional no afecta la eficacia de las obligaciones contractuales
(no causa la resolucin de los contratos), pues el concursado mantiene la
administracin de sus bienes y nada impide que cumpla las obligaciones a las
que se hubiera obligado.
Tampoco se produce una suspensin o corte en las relaciones
contractuales a la manera de las obligaciones vencidas, ni produce la
resolucin de los contratos que estuviesen pendientes, ya que en este caso
resultar de aplicacin el art. 20 y nace la facultad del deudor de pedir la
continuacin.
Es ms, el concurso preventivo tiene como finalidad que la empresa
concursada siga desarrollando su actividad y pueda superar la crisis a travs
de la absolucin del estado de cesacin de pagos mediante el respectivo
acuerdo con los acreedores.
Es justamente esta continuacin de la actividad empresaria la que
justifica tambin la necesidad de proseguir con el cumplimiento de los
contratos propios de la actividad y de aquellos que viabilizan la gestin
empresaria.
Ahora bien, tres son las cuestiones bsicas que pueden plantearse con
relacin a los contratos celebrados por el deudor con terceros:
i) Si se trata de un contrato respecto del cual el cocontratante in bonis
haya cumplido con la totalidad de las prestaciones a su cargo restando al

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


deudor cumplimentar la suya, el tercero debe verificar el crdito emergente
de las obligaciones a cargo del concursado.
Dicho de otro modo, el contratante in bonis no puede pretender el
cumplimiento de la prestacin que le es debida, pues estara exigiendo al
concursado un acto expresamente prohibido por el art. 16 de la ley 24.522, en
cuanto impide alterar la situacin de los acreedores anteriores a la
presentacin concursal.
ii) Si la situacin fuese a la inversa, o sea, si el concursado hubiera
cumplido con las obligaciones a su cargo, el contratante in bonis debe honrar
por su parte las prestaciones a su cargo por imperio de los principios de los
arts. 1197 y siguientes del CCiv.
En esta lnea, cabe afirmar que el principio general que se sigue de la
correcta integracin de los arts. 15, 16 y 20 de la ley concursal es que el
concurso preventivo no produce la suspensin de las relaciones contractuales,
sino que, por el contrario, stas continan vigentes y en tanto el concursado
cumpla con sus obligaciones no hay posibilidad alguna de que el tercero
invoque el art. 753 del CCiv.
La facultad del art. 753 del CCiv. es una norma aplicable en la
quiebra y en el concurso preventivo slo en la forma y en el modo
establecido en el art. 20, con algunas particularidades en los contratos
excluidos del rgimen.
La afirmacin precedente se sigue del principio general establecido
en el art. 15 y ratificado en el art. 16 cuando habilita al concursado a
mantener todas las relaciones negociales que hagan al giro ordinario de la
explotacin empresaria.
El principio general en materia de concurso preventivo es la
continuacin de todos los contratos en curso de ejecucin.
De este modo, se mantienen vigentes los contratos de cuenta
corriente bancaria, agencia, distribucin, concesin, franquicia, fideicomiso,
en tanto y en cuanto implican una relacin de tracto sucesivo que hace a la
continuacin de la actividad empresaria.
iii) El mantenimiento de la administracin por parte del deudor
concursado permite afirmar que en este tipo de contratos no resulta aplicable
el art. 20, ni mucho menos por analoga la normativa referida a la quiebra,
arts. 143, 147 y concordantes de la ley 24.522.

Este principio general al que hemos aludido torna necesario analizar


acabadamente el alcance del art. 20 y, por ende, la situacin que interesa al
concurso es aquella donde al tiempo de la presentacin del deudor existen
contratos con prestaciones recprocas pendientes.
2. Las prestaciones recprocas pendientes
La locucin prestaciones recprocas pendientes produjo en la doctrina
un largo e inacabado debate sobre su inteligencia.
Mosset Iturraspe equipara "bilateralidad" y "prestaciones recprocas"
asumiendo la llamada teora tradicional, explayndose en el sentido de que
las teoras ms innovadoras llegan a equiparar el contrato con prestaciones
recprocas con el oneroso, de modo que quedaran incluidos como contratos
con prestaciones recprocas hasta los unilaterales onerosos.
Lpez de Zavala, al explicar el pacto comisorio contenido en el art.
1204 del Cdigo Civil, como caracterstica de los contratos con prestaciones
recprocas pendientes, seala que la frase es una combinacin de la
terminologa del art. 1139 del Cdigo Civil en lo referido a las prestaciones
con la del art. 1138 en lo de recprocas, por lo que recoge ambas ideas. De
este modo, al hablarse de prestaciones queda dicho que no es necesario que
se trate de prestaciones a cumplirse por ambos lados, pero al aadirse que
deben ser recprocas se est exigiendo que medie entre ellas el vnculo de
interaccin propio de la reciprocidad obligatoria.
En una palabra, para Lpez de Zavala los contratos con prestaciones
recprocas son una especie dentro de los contratos sinalagmticos perfectos.
A su vez, Fontanarrosa explica que la concepcin histricodogmtica del sinalagma o bilateralidad se refiere a las obligaciones
simultneas y contrapuestas y no a las cargas econmicas que surgen del
contrato.
Ahora bien, la expresin prestaciones recprocas pendientes importa
una sustitucin de conceptos, ya no se trata de referirse a las promesas y
obligaciones que se originan mediante el contrato, sino precisamente a las
cargas econmicas que surgen de l. As, por contrato con prestaciones
recprocas ha de entenderse el caracterizado por la circunstancia de que los
beneficios o ventajas que las partes tienden a conseguir mediante el negocio
celebrado son recprocos.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


La expresin prestaciones recprocas implica que entre ellas existe
una interdependencia funcional, de manera tal que una es presupuesto
indeclinable de la del otro contratante.
Garca Cuerva sealaba, en vigencia de la ley 19551, que la norma
alude a los contratos en curso de ejecucin que se oponen a los contratos de
ejecucin inmediata.
Los contratos en curso de ejecucin pueden clasificarse en: i)
contratos de ejecucin diferida. En dichos contratos el objeto de la obligacin
se encuentra diferido en el tiempo, sean las prestaciones de una sola de las
partes o las prestaciones de ambos; y ii) contratos de ejecucin continuada o
fluyentes (se los ha dado en llamar de ejecucin peridica o repetida, o ms
simplemente, de duracin y, ms elegantemente, de tracto sucesivo), en
donde "el cumplimiento de las prestaciones no se agota en un momento
determinado, sino que se van cumplimentando a travs del tiempo, de manera
tal que si bien se trata de similares prestaciones las mismas se van
cumplimentando de manera individual y distinta a travs de distintos
momentos temporales, reiterndose peridicamente, y se oponen a los
contratos de ejecucin inmediata".
Rubn trata con particular acierto tanto los problemas del pasado
como los del presente en punto a calificar a un negocio jurdico como
contrato con prestacin recproca pendiente. As, seala que conformaba un
inconveniente del viejo sistema legal -no modificado por el nuevo- la
"promiscuidad lingstica" que imposibilitaba e imposibilita precisar a qu
categoras refiere la ley cuando utiliza modalidades distintas como
"prestacin recproca pendiente", "contratos en curso de ejecucin", o "que al
tiempo de la sentencia de quiebra se encuentran cumplidas ntegramente las
prestaciones de las partes".
En este sentido la jurisprudencia entiende que el art. 20 slo resulta
de aplicacin a los contratos de ejecucin diferida, mas no a los de ejecucin
continuada o fluyente, pues en estos ltimos las prestaciones se reiteran y, en
consecuencia, no se encuentran pendientes ni diferidas en el tiempo.
Por nuestra parte, cabe sealar que le asiste razn a Garca Cuerva
cuando afirma la distincin entre los contratos que denomina "de ejecucin
diferida" con relacin a los de "ejecucin continuada o fluyente".
Con arreglo a los arts. 15, 16 y 20, LCQ, para que los contratos
celebrados por el deudor antes de la apertura del concurso preventivo puedan
continuar deben concurrir dos extremos: i) que se trate de contratos en curso

de ejecucin; y ii) que existan prestaciones recprocas fluyentes o de tracto


sucesivo.
Por el contrario, aun cuando se trate de contratos en curso de
ejecucin, si existen prestaciones recprocas pendientes, nace la facultad del
deudor de peticionar la continuacin en los trminos del art. 20, 1 prr.,
LCQ.
Como expresa Lattanzio, el art. 21, LC (hoy art. 20, LCQ) abarca los
contratos en los que haya prestaciones a cargo del concursado y del tercero
"que todava no hayan sido cumplidas, pues no lleg el tiempo para hacerlo".
En una palabra, el art. 20, LCQ aprehende a los contratos cuando las
prestaciones del concursado y del tercero contratante no se encuentran
ejecutadas porque no lleg el momento para ello.
II. Requisitos para la continuacin de los contratos
1. Facultad del deudor
La primera nota relevante que contiene el art. 20 es la puntualizacin
de la facultad del deudor de continuar con el cumplimiento de los contratos
en curso de ejecucin.
La expresin confirma que el concurso no causa la resolucin de los
contratos y que, por ende, la ley confiere al concursado una facultad,
exorbitante del derecho comn, que se justifica en la situacin de insolvencia
cual es la de optar por continuar o no con el contrato segn la conveniencia
empresaria.
Como enseara Cmara, el deudor est habilitado para optar por la
rescisin o continuacin de los contratos segn su trascendencia para el
normal desarrollo de la empresa. Debe entenderse que si bien el principio es
el de la continuacin de los contratos, puede ocurrir que excepcionalmente
las circunstancias propias de la crisis empresaria modifiquen la utilidad o
conveniencia de su continuacin. Por ello, la ley hace de la continuacin del
contrato un acto meramente potestativo del deudor; puede continuarlo si le es
conveniente, y omitir hacerlo en caso contrario, situacin jurdica que es
permitida por el legislador con miras a la superacin del estado de
insolvencia, segn lo ha declarado la jurisprudencia.
La normativa aludida establece que si el concursado decide continuar
el contrato debe solicitar autorizacin judicial para ello, con el objeto de que

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


el juez operativice el control sobre la actividad empresaria del concursado y
analice la conveniencia o no de la continuacin del contrato.
Resulta indudable que slo el concursado tiene la facultad de recabar
la autorizacin judicial para continuar el contrato (que es el nico legitimado
a tal efecto), tal como lo ha resuelto la jurisprudencia.
El contratante in bonis no puede requerir la autorizacin, pues ello
equivaldra a optar por la ejecucin del contrato, lo que le est impedido al
cocontratante.
Tampoco el sndico tiene legitimacin, ya que, en su funcin de
control de la administracin, slo le corresponde emitir opinin sobre la
facultad que pretende ejercer el deudor concursado.
En este aspecto, la situacin es diferente a la quiebra, en donde el
sndico est legitimado para requerir el cumplimiento o resolucin del
contrato, de conformidad al texto del art. 144 de la LCQ.
Obviamente el cese de la actividad que implica la quiebra modifica
diametralmente la situacin, ya que si hubiera prestaciones recprocas
pendientes, el contratante no fallido tiene derecho a requerir la resolucin del
contrato (art. 143, in fine, LCQ).
Solamente en caso de continuacin y explotacin de la empresa el
sndico debe enunciar, al presentar el informe del art. 190, este tipo de
contratos que entiende deben continuar y, en su caso, el juez puede resolver
su continuacin, otorgando garantas al tercero, amn de la preferencia
establecida en el art. 240 de la LCQ.
2. Plazo ordenatorio
La peticin debe realizarla el deudor antes de los treinta das
establecidos en la norma, pero dicho trmino es simplemente ordenatorio (su
transcurso no implica la resolucin del contrato), pues, como lo seala
Heredia, mientras el contratante in bonis no hubiera puesto de manifiesto su
decisin de resolver el contrato, el concursado puede obtener la autorizacin
para continuarlo.
3. El "hiperprivilegio" del tercero: la excepcin a la carga de
verificar
Otra nota relevante que instituye una verdadera novedad de la ley
24.522 es la contenida en el segundo pargrafo del primer prrafo del art. 20,
en cuanto "la continuacin del contrato autoriza al contratante a exigir el

cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin del


concurso bajo apercibimiento de resolucin".
Como puede observarse, se otorga a un acreedor del concursado una
facultad excepcional, algo as como un "hiperprivilegio", que le permite
evitar el proceso verificatorio, ya que si el deudor quiere continuar
ejecutando el contrato debe pagar las prestaciones cumplidas por el tercero a
la fecha de presentacin del concurso.
Se trata de un crdito por causa o ttulo anterior al concurso que est
exento de la carga verificatoria.
Este supuesto, nominado por Maffa como "el asombroso favor
concedido al cocontratante en la hiptesis de contratos con prestaciones
recprocas pendientes", rompe con la regla de que los crditos por ttulo o
causa anterior estn sometidos a la obligacin de insinuarse en el pasivo y
constituye una excepcin al principio del art. 16 del estatuto concursal.
Tambin Grispo cuestiona la norma advirtiendo que altera la pars
conditio creditorum, permitiendo que los contratantes in bonis se sustraigan
de los efectos generales que el concurso opera sobre los dems acreedores.
Por ello, Heredia aclara que el juez debe autorizar el cumplimiento
de la prestacin sin exigir que el contratante in bonis formule verificaciones
y, en su caso, corresponder que se intime al deudor a cumplir con las
prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin concursal, bajo
apercibimiento de disponer la resolucin del contrato.
Por ltimo, la doctrina dispone que la autorizacin prevista en el art.
20, prr. 1, LCQ es inapelable, de acuerdo al art. 273 inc. 3.
III. Facultad resolutoria del contratante in bonis
Ante la falta de decisin del deudor concursado de ejercer la opcin
continuativa, el tercero contratante in bonis tiene la posibilidad de elegir el
cumplimiento o resolver el vnculo contractual.
La facultad resolutoria que se concede al contratante in bonis
constituye clara confirmacin de que la presentacin en concurso no resuelve
los contratos y que si ninguna de las partes se pronuncia acerca de la ruptura
del mismo el contrato sigue vigente, slo que suspendido, como bien lo
puntualiza Tonn.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


IV. Continuacin del contrato durante el concurso: privilegio del
art. 240
Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin del
concurso preventivo y previo a la aplicacin del art. 20 gozan del privilegio
previsto en el art. 240, ya que la prestacin ha sido realizada en beneficio del
concurso.
De este modo, al tratarse de un gasto del concurso se convierten en
crditos prededucibles, pues el pago de estos crditos debe hacerse cuando
resulten exigibles y sin necesidad de verificacin (art. 240, LCQ).
El ingreso del crdito a la categora aludida de gasto del concurso
requiere que el tercero cumpla la prestacin luego de la presentacin
concursal y habiendo obtenido la autorizacin para continuar el contrato.
De lo dicho surge que existe una situacin intermedia por el crdito
originado en el cumplimiento de una prestacin ejecutada luego de la
presentacin del concurso preventivo, pero antes de haberse obtenido la
autorizacin, situacin que aparece atrapada en el 2 prr. del art. 20, pero
que no le otorga el privilegio de gasto del concurso.

Los ltimos dos prrafos del art. 20 modifican expresamente el


primer apartado de este artculo, estableciendo la obligacin de los
prestadores de servicios pblicos de continuar con el servicio a pesar de que
el concursado se encontrara en mora en el pago.
La norma reconoce claros precedentes jurisprudenciales a travs de
medidas de no innovar dispuestas por los jueces concursales que haban
permitido que el deudor siguiera disponiendo de aquellos servicios pblicos
considerados esenciales para asegurar la continuidad del giro comercial.
Lorente sostiene que "La correcta aplicacin de la disposicin del
anteltimo prrafo del art. 20, LCQ exige concluir que la empresa que presta
un servicio pblico no puede suspenderlo ni interrumpirlo (o cesarlo) por
deudas anteriores a la apertura del concurso del usuario, siendo indiferente
que el servicio hubiere cesado con anterioridad a la presentacin en concurso
preventivo".
Afirma el autor citado que el diferente tratamiento es distinguir entre
los sujetos vinculados contractualmente con el concursado y especialmente
aquellos que gozan de una posicin de ventaja o privilegio, atento al carcter
monoplico u oligoplico del servicio prestado.
1.2. Situacin de mora
Se ha debatido si la norma es operativa aun en caso de mora del
deudor anterior a la presentacin concursal, o si la situacin debe plantearse
en oportunidad de la presentacin concursal.
As, se ha afirmado que el nuevo art. 20 de la LCQ deja en claro la
imposibilidad de suspensin del servicio por deudas con origen en fecha
anterior a la apertura del concurso, mas nada parece impedir la suspensin si
el deudor no cumple no slo con posterioridad a dicho evento, sino tambin a
los pagos debidos y vencidos antes del concurso, siguiendo la regla que es
aplicable al supuesto genrico.
1.3. Verificacin de la acreencia
Se ha discutido tambin si la empresa prestataria del servicio pblico
debe pedir verificacin de su acreencia anterior, o si stas tienen algn
tratamiento especial en orden a la exigencia del pago por aplicacin de las
reglas especficas de la primera parte del art. 20.
1.4. Servicio pblico
Por ltimo, se ha debatido cul es el alcance de la expresin servicio
pblico y si debe distinguirse cundo la prestacin de las actividades en que

V. Sntesis
En una palabra, los recaudos necesarios para la continuacin de los
contratos del deudor son los siguientes:
i) que existan prestaciones recprocas pendientes;
ii) peticin del deudor dentro del plazo de treinta das;
iii) cumplimiento del concursado o deudor de la prestacin adeudada
al tercero, sin necesidad de que este ltimo verifique el crdito en el
concurso;
iv) las prestaciones cumplidas despus de la presentacin en
concurso preventivo gozan del privilegio del art. 240, LCQ; y
v) durante el concurso cada una de las partes debe cumplir su
prestacin, justificando el incumplimiento del deudor la suspensin del
contrato.
VI. Prestaciones de servicios pblicos
1. La prohibicin de interrumpir el suministro
1.1. Principio general

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


se divide el negocio genera una situacin de competencia, como es el caso de
la energa elctrica, que segn el texto de la ley 24065 slo incluye como
servicios pblicos las actividades de distribucin y transporte, pero no las de
generacin.
As, Rovira seala que la utilizacin del concepto servicio pblico
por el art. 20 de la LCQ debe ser interpretado estrictamente y, por ende, en el
caso de los grandes usuarios habilitados para actuar en el Mercado Elctrico
Mayorista (MEM) quedaran afuera del rgimen especfico.
La clarificacin de las cuestiones planteadas merece un tratamiento
puntual y exegtico de cada una de ellas.
2. Continuacin ministerio legis
La primera diferencia que se advierte entre el 1 prr. del art. 20 y la
regulacin de los contratos de servicios pblicos es lo que podra
denominarse continuacin ministerio legis.
En una palabra, el texto puntualmente dispone: "no pueden
suspenderse los servicios pblicos que se presten al deudor por deudas con
origen en fecha anterior a la apertura del concurso". De este modo, queda
absolutamente claro que la propia ley impone la continuacin del contrato y
el mantenimiento del servicio pblico, sin necesidad de peticin alguna por
parte del deudor.
El nuevo rgimen recept la jurisprudencia vigente en la anterior
legislacin 19551, que bajo la forma de una medida cautelar aseguraba la
continuacin de la prestacin del servicio pblico.
Con fundamento en el principio rector del derecho concursal que
apunta a preservar la continuidad de la actividad empresaria, los tribunales
imponan a las empresas prestatarias de servicios pblicos la imposibilidad
de interrumpir la correspondiente prestacin cuando tal circunstancia
reconoca como fundamento la falta de pago por parte de la deudora.
Cabe resaltar que la doctrina sostuvo que la empresa prestataria del
servicio deba solicitar el reconocimiento de su acreencia por la va
verificatoria y que las deudas posteriores devengadas como consecuencia de
la continuacin del servicio pblico estaban alcanzadas por el privilegio de
los gastos del concurso.
El nuevo art. 20 deja en claro la imposibilidad de suspender el
servicio por deudas con origen en fecha anterior a la apertura del concurso

preventivo y la cuestin a dirimir es cuando se configura la prestacin de un


servicio pblico.
No cabe ninguna duda de que el gran debate que debe producirse es
en el contenido del trmino "servicio pblico", ya que por las implicancias
sociolgicas, econmicas y culturales de la evolucin de la humanidad, dicha
locucin no tiene hoy el mismo contenido o significacin semntica.
3. La cuestin de las deudas anteriores al concurso y la eventual
rehabilitacin del servicio
El texto del art. 20 de la LCQ expresamente puntualiza que la
prohibicin de suspensin de los servicios pblicos al deudor es por deudas
con origen a fecha anterior a la apertura del concurso.
La formulacin del articulado ha motivado un nuevo debate sobre la
interpretacin de este texto frente al supuesto de suspensin o interrupcin
del suministro con anterioridad a la fecha de presentacin en concurso por
parte del deudor.
Una corriente de pensamiento sostiene que si el servicio ha sido
interrumpido con anterioridad a la presentacin concursal conforme
disposiciones contractuales o legales, esta situacin no es redimible durante
la etapa preventiva por aplicacin de un dispositivo excepcional que regula
un supuesto de suspensin o corte futuro pero con prestacin vigente a la
fecha de presentacin en concurso.
Esta lnea argumental sostiene que admitir la rehabilitacin del
servicio por aplicacin del art. 20 importa hacer extensivo un supuesto de
excepcin a alternativas no reguladas por la norma, alterando los efectos que
la ley concursal impone a las relaciones jurdicas resueltas o concluidas por
aplicacin del derecho comn en instancia previa a la concursal.
Por el contrario, Lorente sostiene que resulta indiferente que el
servicio hubiese cesado con anterioridad a la presentacin del concurso
preventivo. Expresa que no es posible que una empresa prestadora de
servicios pblicos eluda la manda legal del art. 20 so color de que el servicio
se encuentre interrumpido y no suspendido, y agrega que para mayor claridad
debera decirse que la prohibicin de suspender el servicio debe entenderse
tambin como imposibilidad de interrumpir, detener, parar, terminar, concluir,
cesar, dar de baja, etc., el servicio pblico por deudas anteriores a la
presentacin concursal. Alega que la norma nada dice en cuanto a que la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


suspensin y/o cese y/o baja se haya producido con anterioridad y/o
posterioridad a la declaracin de apertura del concurso preventivo.
Lo nico que resulta trascendente para el art. 20, LCQ es que las
deudas con las que la prestadora no puede producir la interrupcin del
servicio deben ser anteriores a la apertura del concurso, que es precisamente
lo que ocurre en el caso de marras.
La cuestin de si el servicio haba cesado con anterioridad o
posterioridad al concurso no debe ser ponderada en modo alguno, resultando
completamente indiferente para la correcta aplicacin del art. 20, LCQ.
Claro est que distinta sera la situacin si, a pesar de no contar la
concursada con el servicio pblico interrumpido antes de la presentacin en
concurso, ste le fuera rehabilitado u otorgado un nuevo servicio por orden
judicial.
Esta solucin resulta atractiva pero, lamentablemente, contraria a las
normas que regulan la prestacin de tales servicios pblicos, que en general
permiten a las empresas prestadoras del servicio pblico negarse a suscribir
un nuevo contrato para disponer de una nueva prestacin con aquellos
usuarios que mantengan deuda con ella mientras la totalidad de sta no sea
cancelada (v.gr.: art. 15, res. de la Secretara de Comunicaciones 25.837,
denominada "Reglamento del Servicio Bsico Telefnico").
En consecuencia, si para obtener un nuevo servicio pblico la
concursada debe cancelar previamente la deuda anterior que mantiene con la
prestadora, entonces, sencillamente, se est obviando la aplicacin del
anteltimo prrafo del art. 20, LCQ. Ello sin considerar que adems se estara
obligando al deudor a violar la prohibicin contenida en el art. 16, LCQ
(haciendo pagos a los acreedores de fecha anterior a la presentacin en
concurso preventivo), hacindolo entonces pasible de las sanciones previstas
en el art. 17, LCQ por realizar actos que alteraron la situacin de igualdad de
los acreedores.
La sabia disposicin del art. 20, LCQ permite conciliar las
necesidades de la concursada de conservar aquellos servicios pblicos
esenciales para el desarrollo de la empresa, respetando el equilibrio y la
igualdad entre los acreedores, fin ltimo del proceso concursal.
4. La carga de verificar
Una cuestin interesante que queda pendiente es la situacin de la
deuda anterior a la presentacin concursal.

En efecto, si estamos frente a un contrato con prestaciones recprocas


y el primer apartado del art. 20 de la LCQ puntualiza que "la continuacin del
contrato autoriza al cocontratante a exigir el cumplimiento de las
prestaciones adeudadas bajo apercibimiento de resolucin", el silencio de los
dos ltimos prrafos de la norma, cuando regula puntualmente la prestacin
de servicios pblicos, parece llevar a una interpretacin diferente.
En efecto, la obligatoriedad en la prestacin del servicio pblico
impone que el prestador deba concurrir a verificar su crdito, tal como lo
interpreta Lorente.
De todas formas, tambin podra sostenerse que el cobro de una
prestacin de un servicio pblico es una consecuencia natural de la prestacin
efectiva del mismo, o que el servicio sea puesto a disposicin del usuario, de
manera tal que no existira fundamento para negar al prestador la facultad de
requerir el pago de la deuda atrasada y generada con anterioridad a la
presentacin concursal, tal como expresamente lo autoriza el 1 prr. del art.
20 de la LCQ.
VII. Las cuestiones laborales: una estructura jurdica
renovadora
El impacto que la crisis econmica trajo aparejado en los principios
jurdicos concursales y laborales llev al legislador argentino a regular
aspectos que hasta la fecha se haban mantenido en la rbita de cada
disciplina.
En efecto, los concursalistas haban preferido no introducirse en los
aspectos de la contratacin laboral, admitiendo tcitamente el dominio de los
laboralistas en esta temtica. La nica impronta diferencial se basaba en la
tutela parcial del crdito del trabajador mediante la concesin de un doble
privilegio general y especial.
La ley 19551 no modific en gran medida esta situacin de mutua
autonoma, aun cuando contempl el pronto pago y los efectos de la
continuacin de la actividad empresaria en el contrato de trabajo. En efecto,
esta ley no inclua en la regulacin del concurso preventivo a los contratos
laborales, y la apertura del concurso no tena ninguna repercusin sobre los
mismos. Para peor, en los pocos aspectos regulados, como los privilegios
laborales, el pronto pago y la continuacin del contrato de trabajo en caso de
continuacin de la empresa, la ley 20744 introdujo unilateralmente

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


modificaciones relevantes que produjeron un rgimen dual contradictorio e
irracional.
La necesidad de integrar ambos ordenamientos no pudo ser obviada
por la ley 24522, que realiz en el plano laboral una reforma estructural.
Como expresan grficamente Maza y Lorente, "se aprecia una nueva
influencia del derecho de bancarrotas norteamericano, que en el punto
1.1.1.3. del captulo once de la Brankruptcy Act, regula la renegociacin de
las convenciones colectivas de trabajo, con expresa participacin de los
sindicatos".
1. Antecedentes de la reforma
En su versin original, el art. 20 de la ley concursal, que regulaba los
efectos del concurso sobre los contratos de trabajo, dispona que "La apertura
del concurso preventivo autorizar a la renegociacin de las condiciones de
trabajo, suspendiendo la aplicacin de las normas de orden pblico laboral en
los aspectos econmicos del contrato de trabajo, excepto las tuitivas del
trabajo de mujeres y menores".
Esta propuesta fue duramente criticada por el sector gremial y la
doctrina laboral. Los autores citan la opinin de Garca Martnez, quien
afirm que se afectaba el principio de especialidad del derecho laboral, el
principio del juez natural y que por esta va se atacaba el art. 14 bis de la
Constitucin Nacional.
Como fruto del embate gremial, la Confederacin General del
Trabajo firm con el Poder Ejecutivo y las entidades empresarias el Acuerdo
Marco para el Empleo, la Productividad y la Equidad Social, en donde se
dispuso: i) Dejar nicamente en suspenso el convenio colectivo vigente por
un plazo de tres aos en caso de concursamiento de la empresa. ii) Obligar a
la empresa a negociar un convenio de crisis que regulara las relaciones
laborales por dicho perodo. iii) Que la finalizacin del concurso preventivo
implicar el cese del convenio de crisis.
En definitiva, luego de una serie de negociaciones, el texto legal
qued plasmado en el art. 20, 4 a 7 prrs., LCQ.
2. Renegociacin de los contratos laborales
Con relacin a la renegociacin de los contratos de trabajo, el texto
vigente dispone dos medidas complementarias: i) la suspensin del convenio
colectivo por tres aos y ii) la negociacin de un convenio de crisis entre la
concursada y la asociacin sindical.

Es importante sealar que inmediatamente de la apertura, y mientras


no se llega al convenio de crisis, se aplican las normas de la LCT y las de los
contratos individuales de trabajo.
As se ha concretado una reforma de la LCT para las situaciones
concursales, y se lo hace para proteger la fuente de trabajo y permitir la
participacin de los trabajadores en el acuerdo preventivo que lleve al
saneamiento de la empresa. De esta forma, se ha impuesto el criterio
concursalista que lleva a compatibilizar todas las situaciones y relaciones
jurdicas del sujeto insolvente, en aras de una solucin integral de dicho
fenmeno.
Vtolo, Rivera y Roitman entienden que la flexibilizacin laboral es
fundamental en orden a facilitar la participacin del trabajador en el acuerdo,
aspecto este ltimo que se logra mediante la renuncia del privilegio propio de
estos crditos..
Por el contrario, Martorell describe lo que llama cuadro de situacin
del trabajador como "participacin a palos", resaltando lo artificial y forzado
de la intervencin de los trabajadores en el acuerdo concursal.
3. La suspensin de los convenios colectivos y la vigencia de la
LCT
La apertura del concurso implica la suspensin de los convenios
colectivos durante tres aos, en una medida realmente revolucionaria que no
ser fcilmente digerible por los laboralistas. Adems, se establece que las
relaciones laborales se regirn por los contratos individuales y la LCT. La
suspensin del convenio colectivo opera ipso iure, con la sola declaracin de
la apertura del concurso; es un efecto propio de la declaracin concursal.
La flexibilizacin de las relaciones laborales tiene dos lmites: por un
lado, el plazo de tres aos de suspensin del convenio colectivo, pasado el
cual ste recupera su vigencia, sino hubiese comenzado a regir con
anterioridad, como consecuencia de la finalizacin del concurso; por otro
lado, las relaciones se deben regir por la LCT y los contratos individuales, en
caso de conflicto.
La norma es fruto de la negociacin. En el Acuerdo Marco para el
Empleo, la Productividad y la Equidad Social el gobierno asumi el
compromiso de respetar como "mnimo no negociable" el orden que surge de
la LCT, que conserva su carcter de normativa de orden pblico y, por lo
tanto, inderogable para las partes.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Por su parte, los autores de la ley afirmaron que la norma responde a
la necesidad de incorporar, como actores en la solucin de la crisis
empresaria, no solamente al deudor y los acreedores, sino tambin a los
trabajadores. La preservacin de la fuente de trabajo es el bien jurdico
protegido con esta norma.
La suspensin de la vigencia del convenio colectivo de la rama de
actividad de los trabajadores de la concursada comienza recin a partir de la
sentencia de apertura del concurso preventivo, de conformidad al texto legal
comentado.
Maza y Lorente se preguntan si por ley pueden derogarse las
clusulas ms favorables de una convencin colectiva contestando
afirmativamente, a la luz de la reciente doctrina de la Corte Suprema, que ha
dicho que la garanta del art. 14 bis de la CN no es absoluta.
La constitucionalidad de la ley que modifica un convenio colectivo
tiene sustento en la jerarqua superior de aqulla y en la necesidad de
anteponer el inters general sobre el sectorial, tal como lo admite la doctrina
y la jurisprudencia.
Ahora bien, pese a la suspensin de la convencin colectiva, el
contrato de trabajo individual se mantiene en su vigencia y rige precisamente
la actividad de que se trata (arts. 7/9 y 44, LCT).
Lo dicho implica que la suspensin de la convencin colectiva no
permite al empresario modificar unilateralmente las condiciones de trabajo,
las remuneraciones y dems aspectos de la relacin laboral, sino que deber
hacerlo a travs de una nueva convencin colectiva con el sindicato, especial
para la situacin de crisis.
De todos modos, son estas condiciones las que sern afectadas y
modificadas cuando se celebre la llamada "convencin colectiva de crisis".
Como marco legal se mantiene la vigencia de la LCT que protege as
el orden pblico laboral, que puede considerarse abarcador de otras normas
posteriores que regulan las relaciones laborales, tales como la Ley Nacional
de Empleo y la Ley de Contrato de Trabajo para la Pequea y Mediana
Empresa.
La finalizacin de esta suspensin no tiene plazo cierto, sino que se
establece a los tres aos desde la sentencia de apertura o al momento en que
se cumpla el acuerdo preventivo, optando la ley por la situacin que se
produzca primero.

Como queda dicho, mientras dure la negociacin del convenio de


crisis rigen los contratos individuales y la LCT, como piso mnimo que no
puede vulnerarse en orden a los derechos del trabajador, aunque en la prctica
ser muy difcil determinar el nivel exacto de cumplimiento y el lmite de
flexibilizacin al que pueda arribarse en el afn de salvar la fuente de trabajo,
siendo compleja la funcin de la asociacin sindical que se ver jaqueada
entre el inters de los trabajadores y el de la propia comunidad que puede
verificar crudos enfrentamientos.
Inmersa en la flexibilizacin laboral, pero sin un adecuado dilogo
interdisciplinario, la norma predica que "los convenios colectivos quedan sin
efecto", lo cual es inexacto. En rigor, se produce la suspensin de dichos
convenios. Como puntualiza con exactitud Martorell, el sustantivo plural del
texto da a entender que son todos los convenios vigentes los que se
suspenden, de manera tal que la medida abarcar el convenio colectivo que
regule la actividad de la empresa concursada, como as tambin el convenio
de empresa que pudiera existir.
En igual sentido se pronuncia Barbieri, expresando que "en primer
trmino, la suspensin de la vigencia del convenio colectivo de la rama de
actividad de los trabajadores de la concursada comienza en el momento de
dictarse la sentencia de apertura del concurso y, en segundo lugar, no se
establece una fecha fija de finalizacin, pues la ley seala el plazo de tres
aos o el de culminacin del concurso preventivo, optando por la alternativa
que se verifique con anterioridad".
VIII. El convenio de crisis
El artculo 20 ha creado una figura indita en el derecho laboral
concursal, cual es el llamado convenio de crisis, que reemplaza al convenio
colectivo suspendido.
As se dispone la obligacin de la concursada y la asociacin sindical
legitimada de negociar este convenio colectivo de crisis, que impone la
necesidad de reformular las condiciones econmicas del contrato de trabajo,
en aras a superar la insolvencia de la empresa.
La crisis de la empresa pone de relieve que la convencin colectiva
de crisis es un convenio celebrado "a la baja", es decir, en condiciones menos
favorables al trabajador, siempre teniendo como piso mnimo la LCT.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


El convenio de crisis apunta fundamentalmente a la disminucin de
los costos laborales, pero debe advertirse que para "rebajar" las
remuneraciones se requiere la conformidad del trabajador. ste es, sin dudas,
el punto de inflexin de una economa que sigue buscando como variable de
ajuste los costos laborales.
Con relacin a las partes, adems del empleador y los trabajadores, la
ley concursal recepta aqu otra reforma trascendente: la intervencin
organizada de los intereses de los trabajadores, legitimando a la asociacin
sindical para intervenir en defensa de los intereses laborales.
El sndico debe informar al juez de la nueva convencin, aunque la
ley no le otorga expresas facultades para oponerse a este acuerdo que slo
tiene como lmite las normas de la LCT.
La doctrina debate si este convenio es obligatorio o facultativo, y
mientras Negre de Alonso se inclina por su obligatoriedad, por el contrario,
Maza y Lorente se pronuncian por el carcter facultativo del mismo.
En nuestra opinin, la negociacin que seguir la normativa de la ley
14250 y sus modificatorias 23545 y 23546 no puede ser obligatoria, y cada
parte tiene el derecho de contratar o no segn sus intereses.
Este convenio firmado entre la empresa y el sindicato respectivo no
est sujeto a homologacin judicial alguna, ni tampoco a aprobacin del
Ministerio de Trabajo, como los convenios colectivos normales.
Barbieri sostiene que esto es contradictorio con las normas generales
aplicables a los convenios colectivos y con los acuerdos de crisis obtenidos
en virtud del procedimiento contemplado por el art. 193 de la Ley Nacional
de Empleo, 24.013.
En sentido similar se pronuncia Martorell, recordando que la ley
24.013 establece el procedimiento preventivo de crisis de empresa (arts. 98 y
ss.) que permite al empleador y a los trabajadores llegar a un acuerdo con la
misma eficacia de un convenio colectivo de trabajo.
Este convenio de crisis de la ley 24013 requiere de la homologacin
del Ministerio de Trabajo. Por el contrario, el convenio de crisis concursal
tiene validez por s mismo, sin necesidad de trmite administrativo o legal de
ninguna naturaleza.
De todas formas, aunque no se requiera aprobacin judicial, el
convenio deber ser adjuntado al expediente concursal como prueba de su

existencia y el necesario contralor jurisdiccional de la vigencia de la LCT,


como as tambin a los fines del plazo de la ley concursal.
Al hablar de su naturaleza jurdica, la doctrina entiende que son
convenios colectivos, similares a los llamados convenios de empresa, que
tienen como caracterstica el marco econmico dentro del cual se concertan,
es decir, el estado de cesacin de pagos de la empresa.
Su contenido no est predeterminado, sino que depender de las
caractersticas del emprendimiento y de las caractersticas del trabajo de los
operarios, pero, como apunta acertadamente Barbieri, no puede vulnerar el
llamado "orden pblico laboral" regulado en la LCT. Por ello, entendemos
que sigue vigente el principio protectorio contenido en el art. 8 del estatuto
citado.
Durante este perodo la empresa concursada suele comenzar una
reorganizacin administrativa que afecta puntualmente a los trabajadores.
As aparece el riesgo cierto del despido de trabajadores, lo que
plantea la necesidad de analizar jurdicamente su situacin.
En este lnea, pueden darse situaciones diferentes. Si los despidos son
anteriores a la apertura del concurso, el acreedor queda atrapado en los arts.
16 y 21, por lo que podr hacer valer su derecho al pronto pago o demandar
la verificacin de su crdito de cara a una eventual negociacin
concordataria, o recurrir al fuero laboral.
Si el despido es posterior, la deuda es posconcursal, por lo que el
trabajador tendr a su alcance todas las acciones legales correspondientes
ante los jueces naturales del fuero laboral, dado que estas acreencias escapan
a la vigencia del fuero de atraccin concursal (arts. 21 y 32 de la ley 24.522).
Una cuestin interesante es conocer como se aplicar el ius variandi
laboral, concedido por el art. 66 de la ley 20.744, frente al empleador que
desear reordenar el sistema de trabajo, horarios, lugares y dems
condiciones atinentes al desempeo laborativo.
En este sentido, la jurisprudencia laboralista y concursalista deber
hacer un esfuerzo de coordinacin para dar soluciones comunes y evitar
nuevamente una discordia que no ayudar a los trabajadores.
El lmite estar dado por el llamado "orden pblico laboral",
concepto difuso y de difcil delimitacin, por lo que habr que estar a cada
caso concreto para emitir opinin.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Una vez finalizado el concurso preventivo, o cumplido el plazo de
tres aos del convenio de crisis, las relaciones laborales volvern a regirse
por la normativa anterior a la presentacin concursal, y as recuperar su
vigencia el convenio colectivo de trabajo que fuese suspendido por el
concurso preventivo.
Barbieri, Maza y Lorente entienden que la finalizacin del concurso
se refiere al cumplimiento del acuerdo y no a la mera culminacin del juicio
concursal. De lo contrario, no tendra sentido el plazo de tres aos que fija el
art. 20 de la LCQ.
En general, la doctrina es conteste con esta opinin.

sentencia que se dicte en los mismos valdr como ttulo verificatorio en el


concurso.
En las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de
la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su
uso por el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de
verificacin del crdito y su privilegio.
(Artculo reformado por la ley 26086).
I. Nociones bsicas del fuero de atraccin
1. Principios del proceso concursal
La concursalidad se refleja especialmente en el proceso de
verificacin de crditos; la colectividad -por su parte- produce como
principal consecuencia el llamado "fuero de atraccin", en razn de que
frente al concurso o quiebra del deudor la iniciativa y accin del acreedor
individual en defensa de su particular inters cede a la accin colectiva de
todos los acreedores.
Tiene su fundamento en la necesidad de no dividir la continencia de
la causa y en materia concursal encuentra su razn de ser en la necesaria
composicin activa y pasiva del patrimonio del deudor concursado o fallido.
Asimismo, se ha dicho que su finalidad es la concentracin ante un
mismo magistrado de todos los juicios seguidos contra el concursado o
fallido, pues es desde todo punto de vista conveniente que el juez que
interviene en el universal, en el cual est involucrado un patrimonio como
universalidad jurdica, conozca de las demandas dirigidas contra dicho
patrimonio que afectan su integridad.
2. Definicin y caracteres
Se ha definido el fuero de atraccin como la asignacin de
competencia hecha en favor del rgano que conoce en un proceso universal
con respecto al conocimiento de cierta clase de pretensiones vinculadas con
el patrimonio o los derechos sobre los que versa ese proceso.
Esta vis attrativa es de orden pblico, por lo que deviene
improrrogable, inderogable e irrenunciable para los sujetos procesales,
correspondiendo su aplicacin de oficio. El art. 21, LCQ establece la
radicacin ante el tribunal concursal "de los juicios de contenido patrimonial
contra el concursado".
3. El cambio de directriz en el fuero de atraccin

Art. 21. Juicios contra el concursado.


La apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de
edictos, la suspensin del trmite de los juicios de contenido patrimonial
contra el concursado por causa o ttulo anterior a su presentacin, y su
radicacin en el juzgado del concurso. No podrn deducirse nuevas
acciones con fundamento en tales causas o ttulos.
Quedan excluidos de los efectos antes mencionados:
1. Los procesos de expropiacin, los que se funden en las
relaciones de familia y las ejecuciones de garantas reales;
2. Los procesos de conocimiento en trmite y los juicios laborales,
salvo que el actor opte por suspender el procedimiento y verificar su crdito
conforme lo dispuesto por los artculos 32 y concordantes;
3. Los procesos en los que el concursado sea parte de un litis
consorcio pasivo necesario.
En estos casos los juicios proseguirn ante el tribunal de su
radicacin originaria o ante el que resulte competente si se trata de
acciones laborales nuevas. El sndico ser parte necesaria en tales juicios,
excepto en los que se funden en relaciones de familia, a cuyo efecto podr
otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a
cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en
costas, y se regir por las pautas previstas en la presente ley.
En los procesos indicados en los incisos 2 y 3 no proceder el
dictado de medidas cautelares. Las que se hubieren ordenado, sern
levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados. La

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Una reforma central introducida por la ley 26086 es la de los arts. 21
y 132, LCQ, que reglan el fuero de atraccin en el concurso preventivo y en
la quiebra, respectivamente. De la lectura del precepto se colige que se han
implementado profundas modificaciones que, por razones de claridad,
conviene tratar puntualmente.
4. Modificacin del fuero de atraccin
La ley 26086 ha modificado fuertemente uno de los principios
cardinales de la ley 24522, pero no puede decirse que directamente lo haya
abrogado: el fuero de atraccin y la suspensin de las acciones se mantienen,
aun cuando lo sea en una menor cantidad de supuestos.
El principio aparentemente sigue siendo el mismo: la suspensin de
los juicios y el fuero de atraccin, establecindose nuevas excepciones
adicionales a las que clsicamente ya se haban impuesto. Se mantuvo la no
atraccin de las causas de expropiacin, familia y, refrendando el criterio de
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, el sistema de ejecucin de
garantas reales.
Sin embargo, y a diferencia del rgimen anterior, no se atraen los
procesos de conocimiento en trmite y los juicios laborales (salvo que el
acreedor opte por la verificacin de crditos). Tampoco se produce la
atraccin de los procesos en los que el concursado sea demandado en un
litisconsorcio necesario.
La primera afirmacin que corresponde destacar es que el legislador
concursal ha retornado al rgimen de la ley 19551 (del ao 1972) que se
centraba en el uso de la tcnica de la suspensin de las acciones de contenido
patrimonial y, por ello, la atraccin deviene una consecuencia natural.
La sancin de la ley 24522 produjo un cambio de directriz que ha
sido dejado de lado, retornando a la correcta inteligencia de la estructura del
juicio concursal, cuya apertura o declaracin impone la suspensin de todas
las acciones de contenido patrimonial, por causa o ttulo anterior a su
presentacin, con el objeto de hacer efectiva la convocacin de los
acreedores. El efecto suspensivo se conjuga con la prohibicin de deducir
nuevas acciones.
5. Caractersticas del fuero de atraccin
La radicacin de los juicios ante el juez concursal es la contracara de
la suspensin, pues produce el desplazamiento de la competencia de los

jueces singulares al juez universal, articulando la competencia de este ltimo


sobre todas las pretensiones patrimoniales en contra del deudor.
Tal como hemos explicado en otras oportunidades y lo ha reiterado la
doctrina, el fenmeno de la vis attrativa radica en el principio de unidad del
patrimonio (art. 2311 del CCiv.), es decir, la circunstancia de que el
patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores.
Dicho de otro modo, en el marco del proceso concursal, se ventila la
suerte del patrimonio concebido como universitas iuris, tanto en su faz activa
como pasiva y, en este ltimo aspecto, abarca a todas las obligaciones que
soporta el concursado, pues todos los acreedores estn alcanzados por sus
efectos.
En consecuencia, la jurisdiccin que se funda en el fuero de atraccin
es de orden pblico, siendo inadmisible su prrroga, por lo que no puede ser
modificada ni dejada sin efecto por el acuerdo de los interesados.
Rouilln considera que el fuero de atraccin ha sido previsto en una
norma imperativa y de all la improrrogabilidad e irrenunciabilidad para los
sujetos concursales, correspondiendo su aplicacin de oficio.
Desde la ptica procesal, Clemente Daz ensea que la vis attrativa es
de orden pblico pues asegura la unidad procedimental como fenmeno
jurdico que atrapa la integridad del patrimonio del deudor.
6. Comienzo del fuero de atraccin
La ley bsicamente seala que la publicacin de edictos de la
resolucin de apertura del concurso preventivo produce la suspensin de los
procesos y la radicacin en el juzgado del concursado.
Lo que activa la suspensin y el fuero de atraccin de las acciones es
la apertura del concurso preventivo, pero limita los efectos luego de la
publicacin de edictos.
Esta cuestin haba motivado un largo debate en doctrina acerca del
efecto de la sentencia de apertura y si era necesario algn modo de
notificacin tanto del auto de apertura del concurso como de la sentencia de
quiebra, aspectos que haban tenido diversas respuestas en el mbito
doctrinario y jurisprudencial.
Hoy, el texto legal clarifica definitivamente la cuestin al disponer su
funcionamiento a partir de la publicacin edictal, ya sea la dispuesta en los
arts. 26 y 27, LCQ, para el concurso preventivo, o la ordenada en el art. 98,
para la falencia.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Por ello, a diferencia del rgimen anterior es menester que haya sido
publicitado mediante edictos (arts. 27 y 28, LCQ), receptando una antigua
opinin de Cmara. La ley no exige que se haya terminado con la publicacin
edictal; tampoco que recin se haya iniciado la publicacin. Por ello, y atento
a la redaccin de la nueva norma, ser suficiente con que haya comenzado
con la publicacin, aun cuando slo se hubiere publicado el primer da.
No obstante ello, existe una situacin que se daba en la redaccin
anterior de la ley y que no se solucion con la modificacin. La de un
acreedor "posterior" a la presentacin concursal que "inicie" una accin de
contenido patrimonial en contra del concursado antes de la apertura del
concurso. Ello as, pues dicho acreedor no sufre los efectos del concurso
("por causa o ttulo anterior a su presentacin", dice el art. 21, prr. 1, LCQ,
receptando el mismo esquema divisorio del art. 32, LCQ). El acreedor puede
proseguir su proceso de conocimiento y ejecutar su crdito como si el
concurso no existiera. No podra ser de otra forma, pues tampoco puede
solicitar la verificacin de su crdito ya que no es un acreedor anterior a la
presentacin (art. 32, LCQ).
En caso contrario, se encontrara convocado el concurso y el juicio
debe atraerse una vez efectuada la publicacin de edictos.
7. Continuacin prohibida del proceso
Si el juicio es proseguido pese a estar incluido en la gama de
procesos atrables, todas las actuaciones generadas con posterioridad a la
sentencia de concurso preventivo carecern de valor frente a los acreedores
del concurso.
Si bien el radio de aplicacin se ha disminuido notablemente, dichas
actuaciones sern nulas procesalmente y no podrn ser convalidables
mediante la no interposicin del incidente de nulidad en forma oportuna. Ello
as pues el art. 22, LCQ, establece la nulidad de las estipulaciones contrarias
a lo dispuesto por el art. 21, LCQ. Adems, deber valorarse especialmente el
actuar del concursado, que deber ser de buena fe (art. 1198, CCiv.).
8. Lmite temporal de la suspensin y fuero de atraccin
La conclusin del proceso no produce el cese de la competencia
judicial, ni el cese del fuero de atraccin. Esto ocurre una vez declarado el
cumplimiento del acuerdo (art. 59, in fine, LCQ), conforme lo afirmara la
CSJN en reiterados fallos.

Esta afirmacin encuentra sentido en el art. 56, LCQ, del cual se


desprende que los acreedores de causa o ttulo anterior a la presentacin en
concurso que no hubieren insinuado sus crditos durante el trmite del
proceso, ya sea por la va tempestiva del art. 32, LCQ, o por la va incidental,
deben deducir sus pretensiones por la accin individual que corresponda, en
la medida en que no hubiere prescripto.
Adems existen otras alternativas que finiquitan la atraccin
concursal: quiebra (aunque el fuero de atraccin tiene otros matices -art. 132,
LCQ-), desistimiento legal (art. 30, LCQ) o voluntario (art. 31, LCQ).
9. Contenido patrimonial
El fuero de atraccin de las acciones de contenido patrimonial
previsto en el art. 21, LCQ, alcanza, en principio, a todos los acreedores,
salvo las excepciones previstas expresamente en los incs. 1, 2 y 3.
La redaccin de la norma ("juicio de contenido patrimonial contra el
concursado") permite inferir las siguientes consecuencias: abarca a todas las
acciones, independientemente del juzgado en el que tramiten. La suspensin
incluir los procesos tramitados en jurisdiccin comn (u ordinaria, como lo
seala el art. 3, LCQ) o federal.
Es indiferente el lugar de tramitacin (sea la competencia del juez
concursal o de otra provincia), ni la materia (puede tratarse de juicios de
cualquier naturaleza, con las excepciones que se vern).
En relacin con la locucin "contenido patrimonial", la cuestin ya
tuvo un intenso anlisis bajo el velo de la ley 24522. As, Quintana Ferreyra
sealaba que esta expresin alude a aquellos juicios cuyo objetivo es la
obtencin de algn beneficio patrimonial a favor del actor, en desmedro de la
igualdad en el tratamiento de los acreedores, importando un desequilibrio que
atenta contra la integridad del patrimonio.
Rouillon, por su parte, considera que la jurisprudencia ha puesto el
acento en el aspecto activo del patrimonio, sealando que ha de entenderse
por juicio de contenido patrimonial todo aquel que pueda alterar la garanta
comn de los acreedores, con lo que no tendran tal contenido en los que no
se arremete el patrimonio en su activo. Y completa la nocin con la referencia
al ineludible pasivo patrimonial. As, piensa que, en este orden, tambin
tienen contenido patrimonial los juicios cuyo propsito es incrementar el
pasivo aunque, en lo inmediato, carecieren de intencin agresiva sobre los
bienes del activo. Por ello, excluye aquellos procesos cuyo efecto econmico

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


final, cualquiera fuese el resultado del juicio, fuera neutro sobre el patrimonio
del concursado.
Como puede verse, lo esencial es que dicha accin tenga incidencia
en el patrimonio del deudor. Y, como patrimonio, debe concebirse en un
sentido activo y pasivo; as tambin deben interpretarse las cuestiones de
contenido patrimonial como aquellas que tengan algn grado de afectacin
dentro de los bienes y deudas del deudor.
Ello as, pues segn Arauz Castex el patrimonio no se forma slo por
bienes, sino que "contiene adems las deudas, es decir las relaciones jurdicas
de contenido econmico de las cuales el titular es sujeto pasivo". Lo que no
tenga un sentido econmico y no afecte al patrimonio del deudor (en sus dos
nociones) no ser de contenido patrimonial y, por ende, no podr ser atrado.
10. Contra el concursado
Tambin alude la ley a juicios "contra el concursado". El efecto
suspensivo afecta a los procesos judiciales en los cuales el deudor sea
demandado (legitimado pasivo).
El radio subjetivo de la atraccin, entonces, excluye -a contrario- las
acciones iniciadas por el deudor. Ello es as, pues de otro modo la ley no
hubiese aclarado que son los juicios contra el deudor. Sobre estas causas el
efecto suspensivo no produce efectos y continuarn normalmente el trmite.
Existen ciertos supuestos que pueden resultar dudosos, tales como el caso de
reconvencin contra el concursado, concursado codemandado o citado como
tercero (Rouillon).
11. Prohibicin de iniciar nuevas acciones
La ley tambin ratifica (con una redaccin ms sencilla) el principio
contenido en el derogado art. 21, inc. 3, LCQ: no podrn deducirse nuevas
acciones con fundamento en causas o ttulos anteriores a la presentacin.
No slo rige la suspensin y atraccin de las iniciadas, sino la
imposibilidad de iniciar nuevas acciones. Por ello, si el acreedor rene tales
condiciones no puede iniciar accin contra el concursado.
Las excepciones seran las de aquellos acreedores que estn
exceptuados del fuero de atraccin y que estn detallados en los incs. 1 a 3
del nuevo art. 21, LCQ, o que -obviamente- respondan a un ttulo o causa
posterior a la presentacin (y aun cuando sea anterior a la publicacin de
edictos).

nicamente podrn iniciarse "acciones nuevas" en materia laboral,


conforme lo admite el art. 21, prr. 3, LCQ.
12. Excepciones
Pero, luego de establecida la regla, se sealan las excepciones, las
que en rigor (y pese a la redaccin de la norma) no constituyen supuestos
excepcionales sino que determinarn las situaciones ms corrientes en el
proceso. Por ello, puede decirse que las excepciones son:
12.1. Va administrativa
En primer lugar, y conforme lo era bajo el rgimen anterior, no se
atraen las acciones de contenido patrimonial que tramitan por va
administrativa, pues el art. 21, prr. 1, LCQ, se refiere a "juicios" (en esta
excepcin se incluyen tambin las determinaciones tributarias).
12.2. Rgimen aduanero
El art. 998, Cdigo Aduanero (ley 22.415), establece que la
mercadera que se encontrare en sede primaria aduanera no queda atrapada en
el concurso o quiebra del deudor garante o responsable del pago del crdito
aduanero, sino despus de que ste haya sido satisfecho y dispone que el
servicio aduanero conservar a su respecto las facultades que el mismo
Cdigo le acuerda para su ejecucin forzada. De este modo, dicha mercadera
en zona primaria aduanera escapa al desapoderamiento falencial y tambin al
rgimen de ejecucin colectiva. Este supuesto no ha sido modificado.
12.3. Juicios sin contenido patrimonial
Estn excluidos, tambin, los juicios sin contenido patrimonial,
conforme a la explicacin precedente respecto del alcance de la
patrimonialidad, ya que el art. 21, prr. 1, LCQ, alude a "juicios de
contenido patrimonial".
12.4. Juicios en la alzada
Tambin se ha dicho (y as lo han aceptado la mayora
jurisprudencial y la propia CSJN) que estn exceptuados los juicios radicados
en la alzada, que debern proseguir hasta el dictado de la sentencia por el
tribunal de instancia superior, ya que los principios de organizacin judicial y
la competencia funcional de los tribunales de alzada impiden que funcione el
fuero de atraccin hasta tanto finalice el conocimiento y decisin de ese
tribunal.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Ello ocurrir, bajo el marco de la nueva ley, aun cuando no fuera un
proceso de conocimiento (v.gr.: de ejecucin), supuesto en el cual estara
exceptuado por el art. 21, inc. 2, LCQ.
Adems, quedan serias dudas respecto de si el acreedor que tramita
su juicio de conocimiento en la alzada podr optar por suspender el
procedimiento y concurrir a la verificacin. Pese a que la ley es clara en este
sentido, si este sentido se coordina con: i) la interpretacin de la CSJN en
materia de atraccin de los juicios en la alzada y su posible ratificacin de su
sentido interpretativo; ii) con la vocacin de obtener una resolucin firme a
los fines de articular el pedido verificatorio; iii) que bajo la ley 24522 el
rgimen era ms taxativo y directamente sealaba que todos los procesos
contra el concursado se atraan, sin distinguir si se encontraban en instancias
superiores.
12.5. Expropiacin
La nueva ley ratifica la exclusin del proceso de expropiacin del
fuero de atraccin. La expropiacin de un bien mueble o inmueble -en este
caso de dominio del concursado- es el acto por el cual el Estado priva al
titular de su derecho de propiedad con un fin de utilidad pblica y mediante
el pago de una justa indemnizacin y los perjuicios que se sigan
inmediatamente de ello.
En relacin con el alcance del trmino "proceso" (art. 21, inc. 1,
LCQ) es menester hacer alguna aclaracin: en dicho lxico se encuentran
abarcados tanto la expropiacin diferida, como la expropiacin irregular, la
accin de retrocesin y la ocupacin tempornea.
12.6. Procesos de familia
En relacin con los procesos de familia, cabe sealar que -de manera
similar al rgimen anterior- la excepcin consagrada en el art. 21, inc. 1,
LCQ, slo procede en aquellos casos en los que se discuten relaciones
familiares propiamente dichas (accin de filiacin, juicio de adopcin, etc.),
pues si tienen contenido patrimonial estn alcanzados por la atraccin
concursal, siempre que no se trate de un proceso de conocimiento (art. 21,
inc. 2, LCQ).
Es una lstima que la ley haya perdido la oportunidad de aclarar el
tema y que nada haya sealado respecto de los reales alcances del fuero de
atraccin en materia de relaciones familiares. De todas formas, cabe sealar
que la regla bajo el nuevo rgimen ser la de la no atraccin de las relaciones

de familia, aun cuando tengan contenido patrimonial. Ello as porque la


intencin de la ley fue la de reducir el fuero de atraccin al mnimo posible.
Por ello, un proceso de familia no resultar atrado por ser un juicio de
familia (art. 21, inc. 1, LCQ). Pero adems si es un proceso de conocimiento
en trmite (art 21, inc. 2, LCQ) no se atraer, salvo que el actor opte por
suspender el trmite y concurrir a la verificacin.
Finalmente, el sndico no tendr participacin en el proceso, lo que
no significa que no pueda acceder a dicha informacin, dada su eventual
vinculacin con temas patrimoniales.
12.7. Desalojo
En relacin con el fuero de atraccin del juicio de desalojo en el
concurso preventivo, puede sostenerse que existen dos posiciones. Aquellos
que no admiten la atraccin, por los siguientes argumentos: i) no versa sobre
un bien que conforma el patrimonio del concursado (sino de un tercero); ii)
no tiene contenido patrimonial, ya que el nico contenido patrimonial podra
vislumbrarse en las costas (y todos los procesos de cualquier ndole devengan
costas); iii) carece de sentido su continuacin en el fuero concursal, ya que el
acreedor no podr optar por la verificacin de una pretensin de desalojo
(simplemente deber lograr que el concursado restituya el inmueble). Distinta
ser la suerte de la medida de preparacin de la va ejecutiva (y el ejecutivo
posterior) que s tiene contenido patrimonial y es atrada al fuero concursal.
Tambin es vlida la posicin de aquellos que entienden que procede
la atraccin, debido a que i) la ley no distingue y por ello el intrprete no
debe hacerlo; ii) el contenido econmico del desalojo es evidente; iii) sobre
todo cuando el bien es asiento de la actividad del concursado.
13. Ejecuciones hipotecarias y prendarias
A las clsicas excepciones aludidas precedentemente, se agrega con
meridiana claridad la cuestin de las ejecuciones de los crditos hipotecarios
y prendarios que haba motivado un largo debate y que haba sido concluida
por la Corte Suprema de Justicia.
No es sta la oportunidad de introducirnos en la polmica normativa
que aparej la cuestin de la atraccin de las ejecuciones de garantas reales y
slo recordamos ahora la dura crtica de Maffa y el desarrollo que realiza
Macagno en el trabajo donde aborda la ejecucin de garantas reales en el
concurso preventivo.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


De este modo, el legislador se aparta de la doctrina concursalista de
mayor enjundia, para mantener el criterio de exclusin de las ejecuciones de
garantas reales en el concurso preventivo.
Va de suyo que en la quiebra este tipo de juicios contina
atrayndose en funcin del carcter liquidatorio del procedimiento
falimentario que habilita, para este tipo de acreedores, el denominado
concurso especial ya reglado en el art. 209, LCQ.
Por ello, respecto de las ejecuciones hipotecarias y prendarias se ha
ratificado el criterio sostenido por la CSJN de que el concurso preventivo no
produce la atraccin ni suspensin de estas ejecuciones. La situacin, en lo
esencial, no se ha modificado, sino que ha tendido a ratificarse.
Pero adems, expresamente se ha sealado cmo lo haca el rgimen
anterior: "En las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de la
cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso por
el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin del
crdito y su privilegio".
Adems, se ha suprimido el agregado de la ley anterior que sealaba
que si no se inici la publicacin de edictos o no se present la ratificacin
prevista en los arts. 6 a 8, LCQ; hoy solamente se suspenden los actos de
ejecucin forzada.
13.1. Esquema actual
Ello as porque el rgimen actual se ha simplificado y quedara
estipulado de la siguiente manera:
i) las ejecuciones de garantas reales no se atraen al juez del proceso
concursal (ratificando el criterio de la ley anterior) y deben continuarse ante
el juzgado originario;
ii) el proceso de ejecucin de garanta real no se suspende, sino que
contina;
iii) no puede ocurrir la subasta de la cosa gravada (u otras medidas
que impidan el uso por el deudor) sino hasta que se acredite haber presentado
el pedido de verificacin, aun cuando no se haya obtenido la sentencia de
verificacin;
iv) se exige que expresamente se haya pedido la verificacin de su
crdito con carcter de privilegiado, despojando cualquier duda respecto de la
renuncia tcita al privilegio.

13.2. El pedido de verificacin como sustento de la continuacin


de la ejecucin
El nuevo texto del art. 21, LCQ, en su prrafo final, establece que "en
las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de la cosa gravada
ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso por el deudor, si
no se acredita haber presentado el pedido de verificacin y su privilegio".
As, el ordenamiento impone que esta clase de acreedores requiera la
correspondiente verificacin de crditos antes de disponer cautelares y/o dar
trmite a la subasta.
De todas formas, la norma sigue siendo insuficiente pues sigue
limitando el requerimiento al pedido verificatorio, sin advertir la
eventualidad de un rechazo del crdito privilegiado en la correspondiente
sentencia del juez concursal, dictada en cumplimiento del art. 36, LCQ.
Dicho derechamente, el legislador sigue privilegiando las ejecuciones
de derechos reales por sobre el trmite verificatorio, lo que puede dar motivo
a una eventual repeticin, ms all de la fianza de acreedor de mejor derecho
que debe requerirse en el trmite ejecutorio.
A su vez, el art. 56, LCQ, que regla los efectos del acuerdo
preventivo a todos los acreedores y el trmite de verificacin tarda, estipula
que en caso de los acreedores por causa o ttulo anterior que obten por
proseguir el proceso de conocimiento de conformidad a los incs. 2 y 3 del art.
21, no opera el plazo de prescripcin de dos aos desde la presentacin en
concurso, ni puede hablarse de verificacin tarda, siempre que la pretensin
se dedujera dentro de los seis meses de haber quedado firme la sentencia
dictada en el juicio singular.
13.3. Ttulos verificatorios
Aunque la ley no lo seala expresamente, todo parece indicar que la
sentencia que haga lugar a la ejecucin hipotecaria por continuacin del
proceso (una vez pedida la verificacin) no es ttulo suficiente para la
verificacin de su crdito, ya que el art. 32, LCQ, permite (y requiere) la
indagacin de la causa del crdito.
Por ello, y pese a que el art. 56, LCQ, admite la verificacin tarda
del crdito durante los seis meses de la firmeza de la sentencia y el art. 21,
prr. 4, LCQ, ratifica la idoneidad del ttulo, sealando que la sentencia que
se dicte valdr como ttulo verificatorio (aun cuando slo se refiera a los
supuestos del art. 21, inc. 2 y 3, y no al inc. 1, que alberga las ejecuciones de

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


garantas reales), deber realizarse un tratamiento profundo y causal al
crdito con garanta real, ya que de otro modo no se requerira la previa
presentacin del pedido verificatorio (art. 21, prr. 5, LCQ).
13.4. Ejecucin de la sentencia de verificacin
Pese a que la ley no lo seala expresamente (y parecera slo
permitirlo para los acreedores laborales -arg. art. 21, prrs. 1 y 3, LCQ-),
pensamos que es factible que el acreedor con garanta real proceda a ejecutar
la sentencia de verificacin obtenida (art. 36, LCQ) o la que reconoci el
crdito (incidente de revisin -art. 37, LCQ-, continuacin del proceso de
conocimiento -art. 21, inc. 2, LCQ-, verificacin tarda o accin individual
que corresponda -art. 56, LCQ-).
La competencia de ejecucin es la del juez que debe entender de
acuerdo con la naturaleza del crdito en cuestin (por territorio, materia,
grado, turno), as como tambin para las cuestiones conexas (como medidas
cautelares). Caben aqu las mismas aplicaciones del art. 57, LCQ.
13.5. Participacin del sndico
Si el acreedor hipotecario (o prendario) contina su ejecucin
hipotecaria, deber darse participacin al sndico designado en el concurso.
La ley es clara en sealar que el "sndico ser parte necesaria en tales juicios,
excepto en los que se funden en relaciones de familia" (art. 21, prr. 3,
LCQ).
Para su participacin, dicho rgano concursal deber acompaar
constancia certificada de su designacin y aceptacin del cargo.
La ley no estipula si la participacin del sndico se ubica en la parte
activa o pasiva; y ello, fundamentalmente en orden a las costas. Cabe sealar
que no es ni parte actora ni demandada, sino "necesaria y de control", en
orden a lo regulado expresamente por la ley concursal. De todas formas, sus
honorarios debern ser solventados por el que perdiera el proceso.
Remitimos a lo sealado en orden a la participacin del sndico en
los procesos.
13.6. Suspensin temporaria (art. 24, LCQ)
El nuevo texto legal no altera la manda contenida en el art. 24, LCQ,
en cuanto faculta al juez a suspender por el plazo de noventa das la subasta y
las medidas precautorias que impidan el uso de la cosa gravada por parte del
deudor, como alternativa de conservacin de la empresa.

Es claro que la facultad del art. 24, LCQ, se mantiene vigente; y por
ello, el juez puede ordenar, en caso de necesidad y urgencia evidentes para el
concurso y con el criterio expuesto en la parte final del art. 16, LCQ, la
suspensin temporaria (por un mximo de noventa das) de la subasta y de las
medidas cautelares que impidan el uso de la cosa gravada.
Para las restantes ejecuciones, el criterio de aplicacin ser
directamente el art. 21, prr. 4, LCQ.
As, corresponde distinguir la carga procesal reglada en el nuevo art.
21, LCQ, en orden a la prosecusin del proceso singular de la facultad del
juez concursal de suspender la subasta, aun cuando se haya cumplido con la
peticin verificatoria, de conformidad con el criterio del art. 16, prrafo final,
LCQ (o sea, cuando dicha cautela se justifique en la conveniencia para la
continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los
intereses de los acreedores).
14. Juicios laborales
14.1. Un cambio copernicano en un tema socialmente sensible
Quizs el tema de los procesos laborales (junto con la congestin de
los tribunales de concurso) es uno de los que bsicamente sirvi de base para
orientar la reforma concursal.
Este tema, socialmente sensible, gener un fuerte debate con la
sancin de la ley 24522. Luego de vacilaciones doctrinarias y
jurisprudenciales la cuestin qued zanjada (en una adecuada interpretacin
del anterior art. 21, inc. 5, LCQ) de la siguiente manera: el principio general
es la atraccin de todos los juicios laborales; slo estn exceptuados los
juicios por accidentes de trabajo. En este ltimo sentido, cabe sealar que
slo sern los juicios residuales, pues en los accidentes de trabajo rige el
sistema de la LRT.
Hoy el sistema ha dado un vuelco copernicano, pues bajo el rgimen
actual los juicios laborales se encuentran expresamente excluidos del fuero
de atraccin (art. 21, inc. 2, LCQ). No importa el tipo de proceso laboral
(diferencias salariales, indemnizacin por despido en cualquiera de sus
variantes, tutela sindical, accidentes de trabajo, etc.), la ley es clara y alude
de manera genrica a "juicios laborales".
Tambin se encuentran excluidos los procesos por daos y perjuicios
contra el empleador que tramitan ante los juzgados civiles, no slo por una

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


aplicacin extensiva del binomio "juicios laborales", sino por aplicacin de la
primera parte del inciso que alude a "procesos de conocimiento".
Atento a que el art. 21, prr. 1, LCQ, alude a "juicios de contenido
patrimonial" y la exclusin del art 21, inc. 2, alude especficamente a los
"juicios laborales", est claro que los trmites administrativos laborales
tampoco resultan atrados; y mucho menos suspendidos.
Si el acreedor laboral ya tuviera una sentencia declarativa de su
crdito, podr continuar con el trmite siempre que acredite haber verificado
su crdito, ya que as lo impone expresamente el nuevo art. 56, LCQ, al
sealar que si el ttulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado
ante un tribunal distinto que el del concurso, por tratarse de una de las
excepciones previstas en el art. 21, el pedido de verificacin no se
considerar tardo si, no obstante haberse excedido el plazo de dos aos
previsto en el prrafo anterior, aqul se dedujere dentro de los seis meses de
haber quedado firme la sentencia.
14.2. Justificacin de la reforma de la ley 26.086
No haca falta volver a recorrer senderos que ya habamos
abandonado; no resultaba prudente -y no lo es hoy en da- permitir la
multiplicidad de fueros cuando el patrimonio del deudor se halle en crisis y
surja la necesidad de acudir ante un nico juez a fin de tornar efectivos cada
uno de los principios que ilustran el proceso preventivo o liquidatorio.
La ley 26086 produce una colisin sin fundamentacin. No era
necesario devolver la competencia al juez del trabajo para asegurar una
solucin ajustada a los principios de la legislacin laboral o de otro fuero, sin
que ello implique negar que ese mbito es naturalmente ms tcnico en esta
materia.
Pero este ltimo motivo no justifica modificaciones en la estructura
concursal. Es que la defensa de los principios liminares de la legislacin
laboral no slo puede ser efectivizada por el juez del trabajo, sino que debe
ser garantizada por todos los tribunales que conozcan en un crdito de esa
naturaleza. Siempre, en la solucin de un caso concreto, se debe aplicar el
buen derecho, y si se tratase de una demanda laboral atrada por la apertura
del concurso o la declaracin de quiebra del empleador, ser el juez
concursalista el encargado de tutelar esa aplicacin.

El legislador no ha reparado en este ltimo aspecto y ha credo que


slo con la retencin de la competencia en cabeza del juez laboral se podra
efectivizar una correcta tutela de los derechos de los trabajadores.
En esta direccin se pronunci la jurisprudencia, remarcndose con
total acierto que "la fuerza gravitacional que indudablemente ejerce y
necesita el proceso concursal sobre la totalidad de los de contenido
patrimonial, incluidos los laborales, no autoriza a considerar que importa en
s misma un instrumento que lleve a dejar de lado los principios que inspiran
el derecho del trabajo, en cuya preservacin sustent el a quo la tacha de
inconstitucionalidad. Desde esta perspectiva, la remisin de la causa al juez
del concurso por imperio del fuero de atraccin, no tiene necesariamente que
traducirse en conculcacin o cercenamiento de los principios protectorios y
del debido resguardo de las garantas constitucionales que caracterizan al
proceso laboral. Es preciso recordar inicialmente que los principios tutelares
del derecho del trabajo se encuentran garantizados por la Carta Magna
nacional a travs del art. 14 bis y de los tratados internacionales incorporados
con rango constitucional por el art. 75, inc. 22...". A partir de estas ideas
clave, el alto cuerpo platense concluy: "De manera que los principios
enunciados, cuya custodia esgrimi el tribunal de grado en sustento de la
declaracin de inconstitucionalidad, no slo no pueden olvidarse con motivo
de la variacin de la sede del procedimiento, sino que deben constituir
nutriente insustituible en la actuacin de todos los magistrados provinciales y
ser aplicados por ellos, cualquiera sea el fuero en que se desempeen".
Frente a una pretensin del dependiente contra su empleador, resulta
indispensable el examen de la causa al abrigo de los principios reconocidos
por el derecho del trabajo, ms all del juez que resulte convocado a elucidar
dicho conflicto.
Con la ley 24522 ese tratamiento se hallaba en cabeza del juez del
concurso y no del laboral, pues as lo dise el legislador para afianzar la
uniforme aplicacin del instituto falimentario. Sin embargo, ese
desplazamiento no dejaba en desamparo al trabajador -a quien sustrajo del
que prima facie es el juez natural-, pues dentro de los procesos regulados por
la ley 24522, el magistrado concursal deba acudir a los paradigmas de un
derecho tuitivo que busca equilibrar las desigualdades entre los contratantes.
En la actualidad, en cambio, se ha virado el eje del sistema,
asumiendo el juez laboral nuevamente la competencia para conocer y decidir
sobre la suerte de un reclamo nacido de un contrato de trabajo.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Las innovaciones que aqu comentamos si bien repercuten en lo
procesal -fuero competente- ninguna secuela de inters producen en el
aspecto sustancial, ya que, como indicamos anteriormente, sea en una u otra
sede, el resultado siempre hubiera sido el mismo: tratndose de un crdito
que reconoce origen en un contrato de trabajo, tiene que ser analizado de
conformidad al bloque de juridicidad y de los principios inherentes al
universo normativo laboral.
A modo de eptome, la esterilidad de la reforma en este captulo se
fundamenta en que:
i) al juez concursal no le resultaba indiferente el cuadro de principios
que ilustran el derecho del trabajo, sino que, por el contrario, deba
conocerlos y aplicarlos en el caso concreto. El tribunal de concursos y
quiebras, como garante de la aplicacin del buen derecho, debe familiarizarse
con el espritu que informa a la ley 20744 a fin de valorar, segn sus
principios, las verificaciones de crditos que se insinen en el pasivo del
empleador;
ii) los principios protectorios del rgimen laboral no eran mancillados
por la sola presencia del juez concursal, desde que tienen similar presencia en
el universo de la insolvencia, asegurndole a los trabajadores idnticas
garantas. Lo que no podra ser de otra manera, ya que los magistrados deben
"aplicar el buen derecho" y ste, en el tpico que examinamos, no es otro que
el conformado por el bloque de juridicidad propio de la legislacin laboral.
De todas maneras, hoy las palabras huelgan. El legislador, con su
autoridad, ha tomado un rumbo diferente del que preconizamos. Y l,
imbuido por el apoyo recibido de parte del soberano, es quien se halla en
ptimas condiciones para valorar la necesidad y la oportunidad de la reforma
decidida.
14.3. El retorno de la dualidad de fueros
14.3.1. Los fundamentos del fuero del trabajo
No hace falta recordar las causas que dieron motivo a la creacin de
un fuero especial que se abocara al conocimiento de las controversias que
tuvieran origen en una relacin contractual de naturaleza laboral. Maguer,
basta con remarcar que el nacimiento del fuero laboral intent operativizar
las directivas nucleares que la propia Constitucin haba impuesto en la
legislacin del trabajo.

As, a poco que se repare en los principios que informan el derecho


del trabajo, cuyas races se articulan directamente con los pilares de nuestra
ley fundamental, se podr advertir que la tutela de tales derechos quedaba
resguardada con la intervencin de un magistrado con conocimientos
especficos debido a la especialidad y especificidad del derecho laboral.
En otras palabras, la creacin de un fuero propio y reservado vena a
constituir una ratificacin explcita de las particularidades que rodean al
derecho del trabajo, premisa que justificaba mantener bajo la rbita de un
juez laboral el conflicto de esta naturaleza a fin de su elucidacin, ya que slo
l estara imbuido de los caracteres propios de esta rama jurdica.
La especialidad del fuero del trabajo, con principios propios, impone
que stos se cumplan sin consideracin a reglas procesales que en otro fuero
podran ocasionar serios perjuicios al trabajador. De guisa tal que no se deben
perder de vista las bondades de la especializacin y, sobre todo, que el
proceso de trabajo es el ms apto para interpretar y explicar el derecho
sustantivo correspondiente.
Las reformas operadas en virtud de la ley 24522 posibilitaron que, a
su sombra, fuera formndose un debate prolfero y frtil entre dos fueros
cuya existencia est respaldada por los especiales caracteres que lo informan.
Ante lo que se puede advertir como un quiebre entre concursalistas y
laboralistas, entendemos que bajo ningn concepto es viable un anlisis
parcializado. No se trata, en sntesis, de la defensa de autonomismos vacos,
sino de la elucidacin de la correcta interpretacin de los dictados del
constituyente: dotar al derecho del trabajo de un correcto mbito tutelar.
14.3.2. La polmica entre los fueros
Recordemos que luego de la derogacin del antiguo rgimen y su
mutacin hacia el impuesto por la ley 24522, se origin un intenso debate
acerca de si los crditos laborales se atraan y se suspendan y, finalmente,
sobre qu rubros eran alcanzados por el fuero de atraccin.
Fueron, a no dudarlo, aos de incertidumbre, ya que la propia norma,
literalmente abordada, result pbulo para que los tribunales juzgaran de
diversos modos, algunos sosteniendo la atraccin y otros directamente
pronuncindose por la tesis contraria.
Martorell resumi la divisin de aguas existente en el tpico que
analizamos, introducindose en el examen de lo que l denomina como
"crnica de un viejo antagonismo". Para este autor, a pesar de los nuevos

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


albores que informan a una y otra rama jurdica, "es evidente que hay
sectores ultras -entre los laboralistas- que se siguen amurallando en visiones
paralizantes de todo desarrollo, configurando lo que el ex juez del Trabajo y
ex presidente de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Jaime
Anaya... calific de autonomismos celosos, cuando no feroces, y que parten
del gravsimo error de ignorar que el inters de los trabajadores, aun siendo
muy importante, no es sino el de uno de los grupos sociales que integra la
comunidad, no siendo vlido -si no se pretende causarle graves males a la
sociedad- escindirlo y sacralizarlo".
En sntesis, esta cuestin motiv una larga polmica entre laboralistas
que rescataban la "especificidad" del fuero laboral y los comercialistas que
intentaban privilegiar la "concursalidad" como caracterstica propia de los
procesos regulados por la ley 24522.
La reforma intenta una solucin salomnica tornando facultativo para
el trabajador recurrir ante el juez concursal o ante su propio fuero en defensa
de su derecho.
14.4. Triple opcin del trabajador
Por ello, el trabajador ahora tiene una triple opcin, que
oportunamente ya habamos convalidado en nuestro comentario a la Ley de
Concursos y Quiebras pese a la confusa redaccin del precepto. El empleado
que tiene un crdito contra el concursado, puede:
i) continuar el proceso laboral ante el juzgado laboral competente (en
el que inici oportunamente el proceso), con la participacin necesaria del
sndico concursal. Eventualmente, si an no se ha iniciado proceso, iniciar
una accin laboral nueva;
ii) verificar el crdito laboral en los trminos del art. 32, LCQ, previa
opcin por suspender el procedimiento;
iii) ocurrir ante la va del pronto pago, en sus dos variantes previstas
en el art. 16, LCQ. Debe recordarse que en virtud del nuevo art. 16, prr. 5,
LCQ, expresamente seala: "La resolucin judicial que admite el pronto pago
tendr efectos de cosa juzgada material e importar la verificacin del crdito
en el pasivo concursal".
14.5. Verificacin tarda
El art. 21, inc. 2, LCQ, slo alude a la posibilidad de verificar el
crdito laboral "en los trminos del art. 32, LCQ", con lo cual se genera una
primera duda sobre la posibilidad de que el acreedor laboral ocurra a la

verificacin tarda (art. 56, LCQ). Creemos que no existe ningn


inconveniente en que el acreedor laboral (que haya iniciado un proceso
laboral en contra del concursado) suspenda su proceso y ocurra tardamente
al proceso concursal a lograr su verificacin tarda de crditos en forma
incidental (art. 56, LCQ).
Ello as por lo siguiente: i) si la ley hubiere querido negar la
verificacin tarda a los acreedores con procesos de conocimiento iniciado lo
hubiera dicho en forma expresa; ii) el propio texto del art. 21, inc. 2, LCQ,
alude al art. 32 y "concordantes". Recurdese que el sistema verificado
encuentra su eje en el art. 32, LCQ, pero ha sido estructurado con varias
normas, siendo tambin esencial la verificacin tarda y la continuacin del
procedimiento; iii) no slo no se afecta el proceso concursal, sino que -al
contrario- se le brinda una clara ventaja en trminos de celeridad, ya que el
acreedor laboral puede tener inters en que su crdito se verifique.
14.6. "Nuevas" acciones
Pero adems se permite al acreedor laboral iniciar una nueva accin
de contenido patrimonial en contra del concursado. En efecto, el art. 21, prr.
3, LCQ, no slo permite al acreedor continuar los juicios ante el tribunal de
su radicacin originaria, sino iniciar "acciones laborales nuevas" ante el que
resulte competente.
El acreedor laboral que no hubiere iniciado su proceso judicial con
anterioridad a la presentancin concursal no slo puede recurrir a la
verificacin de crditos (tempestiva o tarda) o al pronto pago, sino que
puede iniciar un nuevo proceso judicial ante el juzgado que corresponda por
competencia de grado, materia o territorio.
La ley no deja en claro cul es la fecha para el inicio del nuevo
proceso laboral. Sin embargo, y realizando una adecuada armonizacin con el
nuevo art. 56, LCQ, cabra sealar que igualmente se aplica la prescripcin
del art. 56, prr. 6, LCQ (esto es, dos aos). Y, por ello, el acreedor laboral
debe iniciar el proceso en dicho trmino, so riesgo de que le sea opuesta la
prescripcin.
Adems, una vez obtenida la sentencia en el proceso laboral (y sus
eventuales vas recursivas) el acreedor deber deducir el incidente de
verificacin tarda en el plazo de seis meses de haber quedado firme la
sentencia.
14.7. Remisin

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


En lo dems (y en lo lgico), resulta plenamente aplicable el
procedimiento de los procesos de conocimiento que se analizarn ms
adelante.
15. Procesos de conocimiento
Una gran innovacin de la reforma concursal radica no slo en la
cuestin de los juicios laborales, sino de "todos los procesos de
conocimiento". La reforma modifica "visceralmente" el fuero de atraccin al
permitir la continuacin de los procesos de conocimiento y de los juicios
laborales ante los jueces singulares.
De este modo, la anterior "opcin continuativa" contenida en el viejo
art. 21, inc. 1, ley 24.522, da un nuevo paso y vuelve al rgimen de la ley
4156 de 1902, permitiendo que los juicios ordinarios de conocimiento, as
como tambin los procesos laborales, se mantengan ante los jueces
singulares.
No cabe duda acerca de que el fundamento de la exclusin se
encuentra, por un lado, en el tipo de debate amplio sobre la eventual
existencia y alcance del derecho que se discute en un juicio de conocimiento;
y, por el otro, rescata la especialidad del fuero del trabajo y en especial,
reconoce como directriz fundante la necesidad de dar plena vigencia a los
principios tutelares de la relacin laboral, que dieron razn de ser a la
especialidad de dicho fuero.
La nueva norma deja a salvo la facultad del actor para suspender el
procedimiento y verificar su crdito conforme a lo dispuesto por los arts. 32 y
concs., LCQ, sin perjuicio de lo cual, al menos en el caso de los trabajadores,
la especialidad del fuero pareciera ser una conquista difcil de eludir.
Justamente el art. 21, inc. 2, LCQ, excluye del fuero de atraccin a
los procesos de conocimiento en trmite, tal cual -y pese a la redaccin del
art 72, in fine, LCQ- se acept jurisprudencialmente para el acuerdo
preventivo extrajudicial.
15.1. La afectacin de la universalidad patrimonial
La exclusin de los juicios de conocimiento, cualquiera que sea la
causa o naturaleza de la obligacin, divide la continencia o el principio de
plenitud procesal que deben respetar el juicio universal -y que justifica el
fuero de atraccin-, la convocacin de todos los acreedores y la unicidad del
procedimiento.

Dicho derechamente, la exclusin afectar directamente el pasivo que


est en condiciones de integrar la base concordataria, de conformidad al art.
36, LCQ, que establece que la resolucin del juez es definitiva a los fines del
cmputo en la evaluacin de mayoras y base del acuerdo.
De este modo, este tipo de acreedores tendr que aceptar, si no opta
por la verificacin, en atencin al efecto erga omnes del acuerdo, art. 56,
LCQ, la propuesta acordada con los acreedores que se hayan insinuado por la
va del art. 32, LCQ.
Es cierto que el nuevo texto otorga la facultad al acreedor de ocurrir
ante la va verificatoria tempestiva del art. 32, LCQ, lo que permite colegir
que la continuacin slo se producir en aquellos juicios donde la
controversia requiera de una amplitud probatoria especfica en orden al
reconocimiento del derecho.
De todas formas, la exclusin tal como est planteada, no se
corresponde con el principio de universalidad patrimonial.
La ley concursal convoca a todos los acreedores, arts. 31, 126 y 200,
al proceso verificatorio y ello implica el conocimiento de todas las acreencias
del deudor, cualquiera que sea su naturaleza y causa, de manera tal que el
"fuero de atraccin" articula el proceso verificatorio tempestivo.
La ampliacin del elenco de exclusiones a los juicios de
conocimiento, incluidas las situaciones consorciales, resulta altamente
disvaliosa. La doctrina ms eminente, tanto del derecho comparado como en
nuestro pas, siempre puso de relieve que la verificacin de crditos es la
cuestin "clave" que hace a la existencia de los acreedores concurrentes al
acuerdo, tal como lo establece el art. 36, in fine.
Cmara recuerda que la "verificacin y graduacin de crditos" es la
pieza maestra del instituto concursal y trae a cuento la famosa expresin de
Rocco, que la denomina la chiavi di volta, y la opinin de Provinciali sobre la
relevancia del Laccertamento del passivo.
15.2. Sentido del concepto
Est claro que la nocin de procesos de conocimiento excluye, de
pleno, la idea de ejecuciones judiciales o extrajudiciales (entre las que
-naturalmente- tambin se encuentra la ejecucin de la sentencia del proceso
de conocimiento).
De todas formas, cabe aclarar que la ejecucin hipotecaria y
prendaria tiene un rgimen distinto del de todos los procesos de

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


conocimiento, derivado del privilegio especial que detentan y, por supuesto,
la propia redaccin de la norma.
15.3. Contencioso o voluntario
Los procesos de conocimiento pueden diferenciarse en contenciosos
o voluntarios, segn se resuelva un conflicto de intereses entre distintas
personas o simplemente se presenten ante el rgano jurisdiccional
persiguiendo la integracin, constitucin o eficacia a circunstancias privadas.
De todas formas, los procesos de jurisdiccin voluntaria pueden
transformarse en contenciosos cuando hubiere alguna oposicin entre los
peticionarios.
Est claro que el art. 21, LCQ, al aludir a proceso de conocimiento,
lo ha hecho con una intencin de excluir los ejecutivos, dejando muchas
zonas grises. De todas formas, resulta claro entender que se encuentran
inmersos en la nocin el juicio ordinario y sumarsimo en el CPCCN,
sumario en las legislaciones que no lo han modificado y abreviado en el
CPCCCrdoba.
Es claro que los actos de jurisdiccin voluntarios pueden
eventualmente resultar alcanzados por la nocin de proceso de conocimiento
(y por ello no sufrir el fuero de atraccin) en varios casos:
i) cuando el peticionario (actor) sea justamente el concursado, ya que
el fuero de atraccin slo abarca la faz pasiva (esto es, cuando el concursado
sea demandado);
ii) si existiera un conflicto de intereses entre ellos, la situacin podra
dar lugar a un litisconsorcio pasivo necesario (y por ello, naturalmente
excluido del art. 21, inc. 3, LCQ), si es que la pretensin no pudiera
escindirse vlidamente sin menoscabo jurdico alguno;
iii) an ms, dar lugar a un litisconsorcio pasivo facultativo y el
eventual acreedor optar por continuar el juicio;
iv) todo ello, sin perjuicio de indagar la verdadera naturaleza de la
pretensin y determinar si el proceso de jurisdiccin alberga el tratamiento de
una pretensin que requiera de una investigacin o determinacin del juez
interviniente.
Adems de los procesos declarativos generales, se incluyen los
"especiales" y la llamada accin declarativa de certeza.
15.4. Ejecuciones judiciales

Como dijimos, por exclusin del proceso de conocimiento, se incluye


la nocin amplia de ejecuciones, que debe entenderse como "ejecucin de
sentencia" y que abarca toda la etapa posterior, sin que deba entenderse
solamente referida a la subasta judicial o actos de ejecucin forzada.
Esta afirmacin se funda en que no existe ningn sentido lgico (ni
prctico) en que una vez obtenida la sentencia y que sta quede firme se
proceda a la ejecucin de la sentencia. Y, muchos menos, que se regulen
honorarios por la actuacin de un proceso que, en esencia, es claramente
inoficioso, ya que no podr subastarse el bien embargado (si es que no se
hubiera levantado la medida cautelar en los trminos del art. 21, prr. 4,
LCQ) debido a que el acreedor deber previamente verificar su acreencia
(segn lo impone el nuevo art. 56, LCQ) y someterse a las resultas del
acuerdo homologado.
Adems de ello, la suspensin y el fuero de atraccin incluirn
seguramente los procesos de ejecucin ms comunes, como la letra de
cambio; la factura de crdito; el vale o pagar; el cheque; el saldo deudor en
cuenta corriente bancaria; la carta de reconocimiento de deuda; el crdito por
alquileres; los honorarios de abogados y procuradores; los impuestos; el
crdito por expensas comunes; la preparacin de la va ejecutiva, etctera.
No puede ignorarse que en la generalidad de los juicios ejecutivos o
ejecuciones de tinte similar (cuando se admite la demanda en el llamado
primer decreto) se libra "sin ms trmite mandamiento de ejecucin y
embargo por la suma reclamada".
Vale decir que el propio juicio ejecutivo, en esencia, es una ejecucin
judicial. Si bien requiere la sentencia que "manda a llevar adelante la
ejecucin seguida por el actor", la ejecucin judicial ya se ha iniciado. El
hecho de que este tipo de procesos requiera un escrito de ejecucin de
sentencia no altera la cuestin.
15.5. Ejecuciones por remate no judicial
Respecto de las ejecuciones por remate no judicial (v.gr., ejecucin
de las letras hipotecarias -arts. 35 y ss., en especial el art. 45, ley 24.441-,
aquellas que se hayan sometido al rgimen especial de ejecucin de hipotecas
-art. 52, ley 24.441-; ejecuciones prescriptas en el art. 39, dec.-ley 15.348,
ratificado por ley 12962; ejecucin extrajudicial del warrant -art. 17, ley
9643-, etc.) no se suspenden, sino que rige puntualmente el art. 23, LCQ.
15.6. Proceso judicial

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Debe ser un proceso judicial, ya que si se tratare de un proceso
administrativo directamente no estara alcanzado -conforme lo explicamospor el principio del art. 21, prr. 1, LCQ: trmite de los "juicios" de
contenido patrimonial, y por ello no sera susceptible de suspensin y debera
continuar su trmite.
De todas formas, y para evitar equvocos posteriores y por cuestiones
de prudencia profesional, no sera mala idea que la parte (aun en el
procedimiento administrativo) haga uso de la opcin y manifieste que
verificar su crdito una vez firme la sentencia. Lo dicho tiene mucha
importancia en los procedimientos administrativos de determinacin
impositiva, en los que el acto administrativo puede muchas veces resultar
impugnado y no adquirir firmeza hasta despus de tramitado un proceso que
se inicia como administrativo, pero deviene en matices judiciales.
Ello es igual frente a otros entes en los que el procedimiento se inicia
en la administracin y luego -una vez agotada la instancia previa- se inicia el
expediente judicial.
15.7. Procesos "en trmite"
La ley alude a procesos de conocimiento en trmite, lo que excluye a
los que no lo hayan iniciado. Esta situacin plantea algunas dudas que, dado
el sentido de la reforma, es bueno explicar.
Otra corriente de opinin entiende que, pese a la locucin "en
trmite", tambin se excluyen los juicios de conocimiento a iniciarse, siempre
que sean por causa o ttulo anterior, pues el acreedor tiene el mismo derecho
a la jurisdiccin natural que aquel que ya demand y, una interpretacin
apegada al texto estricto de la ley, violentara el art. 16, CN.
Para hablar tcnicamente de proceso "en trmite" es menester que el
tribunal haya dictado el primer decreto (o decreto de admisin de la accin
que suele decir: "por presentado, por parte y con el domicilio constituido.
Admtase"). Sin embargo, resulta claro que la inteligencia de la ley apunta al
proceso que haya sido formalmente presentado, aun cuando no se le haya
dado trmite formal, por exigir un cumplimiento de aportes, acreditar
personera, acompaar algn ttulo o aclarar alguna cuestin conexa (esto es,
cuando el tribunal seala: "Previamente acredtese...").
La idea es que "proceso de conocimiento en trmite" es aquel que
haya sido formalmente presentado en la mesa de entradas (general o del
juzgado) y en el que el tribunal haya entendido, aun cuando no haya dado

trmite expreso. En otros trminos, un proceso est en trmite cuando se ha


excitado de alguna forma el proceso para dar curso a la pretensin, aun
cuando el tribunal no se haya expedido sobre el cauce procesal de la
pretensin.
En este sentido, se incluyen tambin aquellas medidas (preparatorias
o de prueba anticipada) en la que el justiciable procura allanar la
incertidumbre de alguna cuestin o desentraar algn aspecto puntual que es
bice para el inicio (o no) del proceso judicial).
Como puede verse, la inteligencia de la reforma apunta a excluir del
fuero de atraccin a aquellas cuestiones que, a opcin del acreedor (o actor),
podran ser dilucidadas en forma ms adecuada bajo el trmite procesalmente
impreso a su pretensin (y generalmente ms amplio que el marco del
proceso verificatorio tempestivo o tardo). Por ello, la reforma ha procurado
dejar fuera del radio de decisin del juez concursal todos aquellos procesos
que requieran o bien de algn grado de especializacin (v.gr.: fuero laboral,
familia, etc.) o que la propia ley de rito les facilite la obtencin de una
sentencia basada en (o con tendencias a) la verdad real.
El trmino "en trmite" abarca, tambin y mirando la finalizacin del
proceso de conocimiento excluido del fuero de atraccin, el proceso desde su
inicio y hasta la obtencin de la sentencia firme (por utilizar la expresin
empleada por el art. 56, LCQ). Bsicamente, el art. 56, LCQ, exige que la
verificacin deber interponerse dentro del plazo de seis meses desde que
quedare firme el proceso de conocimiento (de haber quedado firme la
sentencia reza el artculo).
Por ello, y nuevamente reafirmando el criterio inveterado de la
CSJN, los procesos en la alzada no se atraen, sino que pueden continuar con
su trmite hasta la obtencin de una sentencia firme.
Ahora bien, y como se dijo, cabe afirmar que el acreedor en la alzada
no tiene la opcin de no continuar el procedimiento, sino que -si se reaplicara
con las ambientaciones legales pertinentes- el proceso escapa a la posibilidad
suspensiva y atractiva y slo podr pedir verificacin con el ttulo (sentencia
firme) obtenido en la alzada.
De todas formas, ser una cuestin a redefinir bajo las nuevas reglas,
ya que una aplicacin literal (al igual que el plexo anterior) permite la opcin
del acreedor de suspender el proceso y verificar su crdito.
15.8. Medidas cautelares

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Cabe preguntarse qu sucede con el planteo de una medida cautelar
(embargo preventivo) en forma previa al proceso de conocimiento que no se
inici antes de la presentacin concursal del deudor.
Puede el acreedor presentar la "nueva" demanda con posterioridad a
la presentacin concursal? Si se trata de acreedores laborales no habra
ningn inconveniente, porque el art. 21, prr. 3, LCQ, as lo prev
expresamente ("acciones laborales nuevas", dice la ley); pero tratndose de
un proceso de conocimiento, el ordenamiento pareciera sealar lo contrario,
ya que el art. 21, prr. 1, LCQ, seala enfticamente que "no podrn
deducirse nuevas acciones con fundamento en tales causas o ttulos", y el art.
21, prr. 3, no extiende la excepcin prevista para las acciones laborales,
sino que simplemente alude a "acciones". Adems, es claro que el propio art.
21, prr. 4, LCQ, seala que en los procesos indicados en los incs. 2 y 3, no
proceder el dictado de las medidas cautelares y las que se hubieran trabado,
debern ser levantadas.
Por ello, y si la medida cautelar puede ser levantada por imperio del
juez, si sta se ha trabado (en forma previa a la demanda), el acreedor no
podr interponer la demanda sino que deber ocurrir directamente a la va
verificatoria tempestiva o tarda (arts. 21, inc. 2, 32 y 56, LCQ).
16. Opcin de suspender el procedimiento
La ley alude puntualmente a "salvo que el actor opte por suspender el
procedimiento y verificar su crdito conforme lo dispuesto por los arts. 32 y
concordantes".
Vale decir que dentro de la propia excepcin al fuero de atraccin y
suspensin del proceso (art 21, inc. 2, LCQ), rige una regla y otra nueva
excepcin. La regla es que el proceso contina (no se suspende). La
excepcin: que puede suspenderse si el actor opta por ello y procura la
verificacin del crdito.
Cabe tratar, en primer lugar, la "excepcin de la excepcin": el actor
(lase, acreedor) puede optar por suspender el proceso.
16.1. Alcance conceptual de la "suspensin"
No se entiende por qu el actor debe "suspender" el proceso y no
"terminarlo" (o desistir sin costas, como seala el antiguo y actual art 133,
LCQ). En realidad, si se interpreta la norma de una forma sistemtica, se trata
de una suspensin sine die ya que el actor no tiene la opcin de continuar el
proceso nuevamente.

Podra decirse que si el actor opta por suspender el proceso de


conocimiento; presenta la insinuacin de su crdito de acuerdo con el sistema
concursal (arts. 32, 56 y 280, LCQ) y luego su pretensin es rechazada, el
acreedor podra optar por reanudar el proceso suspendido y procurar lograr el
ingreso de su crdito por esta va.
Dicha interpretacin desconoce seriamente el valor de los efectos
extraconcursales de la cosa juzgada, pregonada no slo por toda la doctrina
concursalista, sino por la jurisprudencia casi unnime. Pero, adems, tambin
desconocera los efectos "intraconcursales", ya que permitir la continuacin
del trmite a los efectos de lograr el ttulo verificatorio (art. 56, LCQ),
desconocera que dicha pretensin ya fue rechazada (existiendo identidad de
objeto, causa y sujetos).
Por ello, pensamos que el acreedor (actor, segn el art. 21, inc. 2,
LCQ) no puede, una vez rechazado su crdito por la sentencia de verificacin
o incidental, reeditar la cuestin en el tribunal originario procurando
"continuar" con su proceso, para lograr superar (elpticamente) el rechazo
mediante un verdadero "puente" interpretativo. La suspensin, ms que una
suspensin en sentido estricto, es un modo anmalo, pero legal de
continuacin del proceso; en trminos procesales (y tomando el ejemplo del
art. 133, LCQ), sera una especie de desistimiento del proceso en miras a
ejercitar un derecho previsto por el ordenamiento concursal.
La nica lgica que tiene el sentido utilizado ("suspensin"), radica
en la eventual alternativa de que el concurso finalice por alguna forma
diferente al cumplimiento (o quiebra, en su caso). En este sentido, cabe
recordar que el proceso concursal puede ser desistido forzosa o
voluntariamente; esto es, por incumplimiento de la presentacin de los libros
de comercio o depsito judicial para los gastos de correspondencia del art. 29
(art. 14, inc. 5 y 8, LCQ) o por voluntad del concursado en los trminos y con
las condiciones exigidas por el art. 31, LCQ.
En este caso, es claro que el desistimiento del concurso permitira la
"reanudacin" del proceso de conocimiento individual, sin que sea menester
iniciar un nuevo proceso.
Pero esta solucin, aun cuando no estaba expresa en la ley, surga
implcitamente, ya que los procesos atrados deban ser remitidos al proceso
donde estaba siendo tramitado para que se contine segn el estado procesal
que corresponda.
16.2. Remisin

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Pero adems, porque la opcin por la suspensin del proceso importa
la remisin del expediente al juez del concurso, ya que as parece surgir
lgicamente de la propia letra de la ley. As, si el art. 21, LCQ, seala que
quedan excluidos de suspensin y atraccin los procesos de conocimiento,
salvo un caso: que el acreedor opte por suspender el procedimiento. Por ello,
la opcin de la suspensin tambin importa la "atraccin", no slo por que la
ley as parecera indicarlo, sino porque la acreditacin de la acreencia
derivar naturalmente en el estudio de la causa suspendida.
16.3. Oportunidad de la opcin
La ley no seala expresamente en qu momento puede ejercerse la
opcin; ni tampoco, claro est, la forma que debe utilizar. En cuanto a la
oportunidad, es claro que podr ejercer la opcin (como dice el art. 21, prr.
1, LCQ) desde la publicacin de edictos (aunque parece razonable entender
que no habra bice con que lo haga antes de la publicacin).
Pero la ley no dice hasta cundo; por ello, pensamos que pese al
vaco legal, la opcin de suspensin puede ejercerse hasta el plazo de
prescripcin de los dos aos previstos por el art. 56, LCQ.
Por ello, el actor podr continuar todo el proceso en su totalidad y
antes del dictado de autos (o de los alegatos), ocurrir a la va de la
verificacin de crditos. Es claro que la idea de ocurrir a la verificacin luego
de un tiempo considerable podra dar lugar a un desgaste jurisdiccional
innecesario y no tendra sentido procesal alguno.
Pero tambin lo es que las contingencias procesales de cada proceso
son infinitas y que puede darse el caso de que el deudor no denuncie su
situacin concursal y que lo haga al cabo de un tiempo, generando un clara
incertidumbre a los acreedores.
La prctica indica que cuando el proceso concursal y el individual de
conocimiento tramitan en diferentes jurisdicciones, los tiempos para requerir
un patrocinio letrado adecuado en la jurisdiccin del proceso concursal no
son los anhelados y mientras tanto puede ser necesario ir produciendo prueba
fundamental a los fines de la acreditacin de la pretensin.
16.4. Ius variandi
Es claro que la opcin por la suspensin le impide, como sealamos,
poder recontinuar el proceso de conocimiento oportunamente suspendido. No
se permite el ejercicio del ius variandi.

Ello es as con una salvedad que est establecida para el pronto pago
por la propia modificacin al art. 16, LCQ, cuando dice: La resolucin
judicial que admite el pronto pago tendr efectos de "cosa juzgada material" e
importar la verificacin del crdito en el pasivo concursal; la que lo
deniegue, habilitar al acreedor para iniciar o continuar el juicio de
conocimiento laboral ante el juez natural.
Vale decir que si se opt por suspender el procedimiento para recurrir
al pronto pago y ste resulta rechazado, el acreedor laboral podr volver a su
fuero a "continuar" el juicio suspendido o, si no lo inici, para comenzar uno
nuevo.
16.5. Competencia
En estos casos los juicios proseguirn ante el tribunal de su
radicacin originaria. La radicacin originaria alude a la competencia (por
turno, grado, materia, territorio, rbita) que correspondera si el concurso no
existiera. Ello as, porque puede suceder que el expediente se situara
circunstancialmente por alguna razn en la alzada (v.gr.: incidente de nulidad,
recurso de reposicin, etc.) y luego deba radicarse en primera instancia. Es
claro que deber "bajar" donde se plante la demanda.
Es claro que si se hubiere articulado una recusacin (con o sin causa)
deber remitirse de conformidad al orden interno de distribucin de causas
estipulado por el propio sistema judicial de cada jurisdiccin.
17. Participacin del sndico
El sndico ser parte necesaria en tales juicios a cuyo efecto podr
otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a
cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en
costas, y se regir por las pautas de la presente ley.
El texto es realmente incomprensible pues la intervencin de la
sindicatura tena sentido en la "opcin continuativa" del art. 21, inc. 1, ley
24.522, toda vez que la prosecucin del proceso implicaba sentencia con
fuerza verificatoria.
Bajo el nuevo rgimen, a la luz del artculo 56, LCQ, se exige que las
resoluciones que se dicten finalizando los procesos singulares que escapan al
fuero de atraccin sean verificadas ante el juez concursal.
En consecuencia, surge la pregunta sobre cul es el sentido de la
intervencin de la sindicatura, en procesos donde ningn rol le cabe pues las
facultades informativas en orden a la verificabilidad del crdito, recin debe

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


aplicarlas en el incidente de verificacin tarda que se deduzca una vez
obtenida la sentencia declarativa en el juicio singular.
Adems, cabe distinguir la situacin que se plantea en el concurso
preventivo de la que se presenta en la quiebra.
En el primer instituto (concurso preventivo), el concursado mantiene
la plena legitimacin procesal y no existe fundamento alguno para la
intervencin del sndico, con toda la sobrecarga de tarea que implica para
dicho funcionario y el consiguiente devengamiento de costas que podra
influir en el concurso.
En la quiebra, en cambio, ante la prdida de legitimacin del fallido,
podra argirse que ste es el fundamento de la intervencin sindical. No
obstante, el argumento carece de suficiente consistencia a la luz del art. 110,
prr. 2, LCQ, pues en estos casos el deudor est habilitado para mantenerse
en la defensa de sus derechos.
Por otra parte, tambin la sentencia recada en un juicio de
conocimiento proseguido en contra de un fallido, ya sea en forma individual
o en una situacin litisconsorcial, posee alcance declarativo y no
verificatorio.
Dicho de otro modo, estas resoluciones tambin debern concurrir al
respectivo proceso verificatorio de conformidad a lo estipulado en el art. 56.
Por lo tanto, el dispositivo del art. 21 en cuanto manda que el sndico
ser "parte necesaria" en los juicios que se prosigan, por exclusin del fuero
de atraccin, constituye una norma que carece de congruencia con el sistema
verificatorio.
17.1. Participacin necesaria
La ley ha introducido esta interesante innovacin, ya que impone la
participacin "necesaria" del sndico en el proceso de conocimiento. Ello ya
haba sido atisbado bajo el rgimen anterior a los efectos de brindar un
esquema de contralor ms adecuado por una analoga con el art. 56, LCQ
(que impona al sndico brindar un informe sobre la prueba rendida).
Aqu su participacin no slo es optativa o discrecional. Cabe
preguntarse qu ocurre si el proceso ha continuado su trmite sin la
participacin del sndico. La ley es clara en sealar su carcter de "parte
necesaria", pero no las consecuencias por su falta de participacin. En este
caso, cabe sealar que se ha generado una situacin de litisconsorcio cuasi
necesario, en el que se exige la participacin del funcionario concursal.

No existe una regla general para todos los casos y al igual que los
problemas que comnmente se suscitan en los litisconsorcios, se podra
establecer -segn el caso y las condiciones- la posibilidad de convalidacin
del proceso intervenido sin participacin del sndico concursal siempre que
sea anterior a la sentencia, no exista malicia de las partes en no anoticiar el
proceso en el concurso y dicha participacin tarda no afecte la participacin
en actos sustancialmente relevantes.
17.2. Funcin
El sndico no ser ni parte actora, ni parte demandada y no debe
coadyuvar al concursado en el proceso concursal. Su misin no es procurar
reducir el pasivo (o, eventual e indirectamente) aumentar el activo, sino que
su actitud procesal debe procurar la verdad real y la correcta determinacin
del patrimonio del concursado.
17.3. Otorgamiento de poder
La ley lo habilita expresamente para conferir poder a favor de
abogados cuya regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso.
17.3.1. Coordinacin normativa
Esta norma debe coordinarse con el art. 258, prr. 1, LCQ, que
seala que la actuacin personal se extiende aun cuando deban cumplirse
actos fuera de la jurisdiccin del tribunal, agregando el segundo prrafo que
si no existen fondos para atender a los gastos de traslado y estadas o si media
otra causa justificada, se requiere su comisin al agente fiscal de la respectiva
jurisdiccin, por medio de rogatoria al juez que corresponda. Sin embargo, el
juez puede autorizar al sndico para que designe apoderado con cargo a
gastos del concurso, a los fines de su desempeo en actuaciones que tramitan
fuera de su tribunal.
Lo que antes era considerado excepcional cuando se realicen
actividades fuera de la jurisdiccin del tribunal y previa autorizacin por el
tribunal, ahora la ley lo habilita expresamente al menos en el concurso
preventivo. El sndico podr (sin que sea menester una autorizacin judicial y
aun dentro de la misma jurisdiccin) otorgar poder a un letrado para la
participacin en el proceso.
17.3.2. Honorarios
Los honorarios no estarn a su exclusivo cargo (art. 257, LCQ), sino
que estn a cargo del concurso, conforme surge implcitamente del art 21,
prr. 3, LCQ, al imponer que el juez deber regular los honorarios.

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De otro modo, la inclusin normativa no tiene ninguna explicacin,
pues admite expresamente lo que ya estaba permitido por imperio del
rgimen de los arts. 257 y 258, LCQ. Adems, porque no es razonable (y
menos justo) que la ley le posibilite la contratacin de profesionales para
participar en un juicio y, adems, le imponga soportar los gastos que dicha
gestin acarrea, cuando -en puridad- el sndico no es el verdadero
beneficiario. El trmino "Se regir por las pautas de esta ley" no puede llevar
a una solucin contraria, ya que de lo contrario se perjudicaran seriamente
los intereses del sndico y la inclusin no sera necesaria. Qu sentido tiene
decir que se regir por pautas de esta ley, sino es al solo efecto de remitirse a
las pautas establecidas improlijamente en el art. 287, LCQ. Adems, la propia
ley alude a los casos en que el concursado resulte condenado en costas.
Resultar condenado en costas significa, en un sentido razonable, asumir los
gastos del proceso, entre los que se incluyen los honorarios del sndico. De
otro modo, ningn sentido cabra para sealar que cuando el concursado
asume las costas, las deba asumir -paralelamente- el sndico.
17.3.3. Formalidades
El otorgamiento de poder no tiene formalidad alguna, ya que podr
ser un poder general para pleitos para todos los procesos o bien el
otorgamiento de una poder apud acta (o carta poder) para cada proceso en
cuestin.
17.4. Regulacin de honorarios a cargo del juez del concurso
Un aspecto realmente llamativo es el que contiene el art. 21 cuando,
al establecer la participacin del sndico, a la que hemos aludido en el
pargrafo anterior, puntualiza que: "El sndico ser parte necesaria en tales
juicios... a cuyo efecto podr otorgar poder a favor de abogados cuya
regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso cuando el
concursado resultare condenado en costas y se regir por las pautas previstas
en la presente ley...".
La primera afirmacin que corresponde efectuar, es que el juez que
dispone la imposicin de costas es, obviamente, el titular del tribunal donde
prosigue el juicio singular y, por ende, quien tiene la competencia para
evaluar la labor profesional y disponer la correspondiente aplicacin de la
normativa arancelaria. Desde esta perspectiva, si el legislador concursal ha
resuelto excluir estos procesos del fuero de atraccin, no puede pretender,
ahora, "inmiscuirse a medias".

El juicio singular, que indudablemente puede estar en extraa


jurisdiccin, se encuentra tutelado por la organizacin procedimental que la
Nacin asegura a las Provincias, de conformidad al art. 5 de la Carta Magna.
De todas formas, y aun cuando tramite en la misma circunscripcin
que la del juez concursal, tambin la labor del tribunal del juicio singular
goza de la plenitud de la competencia, no slo en cuanto a la cuestin
principal, sino tambin en materia de costas y en el correspondiente rgimen
arancelario. Advirtase que nos encontramos frente a juicios ordinarios
declarativos, que no se corresponden con el rgimen de los arts. 265 a 272,
LCQ.
Tampoco podra justificarse, desde ninguna perspectiva, la pretensin
de que la regulacin de honorarios estuviese comprendida en la regulacin
general y, mucho menos, que resultase de aplicacin el art. 287 de la LCQ.
En una palabra, las reglas regulatorias previstas en la ley concursal,
no se adecuan a los procesos de conocimiento.
Por ello, reiteramos: la verdad es que este precepto no tiene ninguna
lgica y no encuentra justicativo. Por qu el juez del concurso va a proceder
a regular honorarios de un proceso en el que no intervino? Bajo qu criterio?
Deber acompaarse copia de todo el expediente concursal o slo las
actuaciones del sndico o sus apoderados? Deber incluirlos en la regulacin
general? Deben ser soportados por el sndico conforme a lo previsto por el
art. 257, LCQ?
Est claro que si la inteligencia de la ley (y as surge de todas las
discusiones parlamentarias) era descomprimir las tareas del juez concursal,
con esta exigencia no se logra justamente eso. Bsicamente se le impone al
juez concursal que estudie todo el expediente concursal (slo as puede
regular adecuadamente honorarios) y que en base a ello, pero sobre todo
analizando las pautas cualitativas y determinando la valuacin del proceso,
regule honorarios del profesional (abogado) que intervino en el proceso, con
costas a cargo del concursado.
Todo parecera indicar (con una interpretacin a contrario) que si el
perdidoso es el actor, las costas deber soportarlas l (acorde con el principio
objetivo de la derrota) y en este caso los honorarios del sndico no deberan
ser regulados por el juez del concurso, sino por el que intervino en el proceso
individual de conocimiento.
17.5. Costas

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Es claro que si el concursado resultare condenado en costas, los
honorarios no se encontrarn incluidos en la regulacin general (art. 265,
LCQ), sino que debern justipreciarse en el caso concreto. Y por ello,
gozarn del carcter de gastos del concurso en los trminos del art. 240,
LCQ. Por ello, frente al no pago de los mismos, el letrado del sndico podr
ejecutarlos en el momento que sean exigibles, sin que sea menester esperar
los plazos del acuerdo homologado o de los honorarios del sndico (art. 54,
LCQ).
Por otro lado, e interpretando la defectuosa ley que dice "y se regir
por las pautas de la presente ley", est claro que lo que se regir por las
pautas de la ley no es la participacin del sndico ni la condenacin en costas,
sino "la regulacin de honorarios", en una clara remisin al art. 287, LCQ,
que remite a su vez a las pautas arancelarias locales.
18. Valor de la sentencia del proceso de conocimiento
La sentencia que se dicte valdr como ttulo verificatorio, lo que no
significa, como lo sealaba el artculo derogado, que tendr valor
verificatorio. Ello as porque el art. 56, alude expresamente a que "si el ttulo
verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal
distinto del concurso (por tratarse de una de las excepciones previstas en el
art. 21, LCQ) el pedido de verificacin no se considerar tardo".
En esta lnea, tambin pueden destacarse las discordancias del nuevo
texto y el diferente tratamiento que pareciera surgir entre la regulacin del
concurso preventivo y la quiebra.
As, el art. 21, pargrafo 3, establece que este tipo de juicios
proseguir en el tribunal de su radicacin originaria y que el sndico ser
parte necesaria.
A rengln seguido, el texto legal establece que la sentencia que se
dicte valdr como ttulo verificatorio, pese a lo cual el art. 56, LCQ, en su
nueva redaccin, dispone que en la sentencia recada en un juicio tramitado
ante un tribunal distinto que el del concurso, el pedido de verificacin no se
considerar tardo, lo que demuestra el carcter necesario del reconocimiento
del juez concursal.
De este modo, se advierte una palmaria contradiccin entre las
disposiciones de ambos artculos al otorgarle a la sentencia (art. 21 de la ley)
la calidad de ttulo verificatorio y, a rengln seguido, (en el art. 56) le impone
la insinuacin por va incidental.

En la quiebra, la continuacin del juicio tambin es ante el tribunal


originario pero, en este caso, se aclara que el acreedor debe requerir la
pertinente verificacin despus de obtenida la sentencia.
A la postre, una interpretacin contextual de todo el sistema conlleva
a entender que el acreedor que prosigue el juicio de conocimiento, debe
verificar la sentencia que obtenga, de conformidad a la manda del art. 56 de
la LCQ.
19. Litisconsorcio
Tambin estn excluidos del fuero de atraccin (y fundamentalmente
de la suspensin) los procesos en los que el concursado sea parte de un
litisconsorcio pasivo necesario.
La ley al establecer solamente la participacin del concursado en un
litisconsorcio necesario ha establecido un doble rgimen:
i) litisconsorcio no necesario (en el que se suman los otros tipos
procesales, tales como intervencin del tercero obligado o facultativo) que se
regula por la disposicin del art. 21, inc. 2, LCQ, en el cual el acreedor actor
tiene la facultad de continuar o verificar (suspendiendo el proceso);
ii) litisconsorcio necesario, en el que no se da la opcin al acreedor
para suspender el proceso y verificar su acreencia.
19.1. Litisconsorcio necesario
En este ltimo caso, el acreedor slo puede continuar el proceso
hasta que la sentencia quede firme y luego de ello, peticionar la verificacin
del crdito si se pudiere o arbitrar las medidas para el adecuado
cumplimiento del crdito.
El proceso, a diferencia del criterio jurisprudencial imperante
anteriormente, seguir tramitando ante el tribunal que originariamente
intervino y no podr mutarse su competencia a la concursal.
En l ser parte necesaria el sndico, quien podr designar apoderado
y sus honorarios, si fueren a cargo del concursado, sern regulados por el
juez del concurso.
Aunque la ley no lo dice expresamente, pensamos que en caso de
litisconsorcio necesario (y dado el fundamento de ste) el actor podr deducir
una nueva accin ante el juez que corresponda, ya que si bien el art. 21, prr.
1, LCQ, claramente lo prohbe, parece lgico que se permita.
Un ejemplo podr aclarar la cuestin y se da en el caso de la divisin
de condominio (que ha sido considerado el ejemplo clsico de los

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


litisconsorcios necesarios). Quien procure la divisin de condominio podr
plantearla ante el juez que corresponda y con participacin del concursado (y
en su caso, del sndico), pues esta pretensin no puede ser articulada
mediante una verificacin (tempestiva o tarda).
20. Medidas cautelares
El tema de las medidas cautelares (antiguo art. 21, inc. 4, LCQ) se
encuentra regulado en el art. 21, prr. 4, LCQ, sealando que en los procesos
indicados en los incs. 2 (procedimiento de conocimiento y juicios laborales)
y 3 (litisconsorcio necesario) no proceder el dictado de medidas cautelares.
Las que se hubieren ordenado sern levantadas por el juez del concurso,
previa vista a los interesados.
Aun cuando el legislador permite la continuacin de los procesos de
conocimiento, de los juicios laborales y de aquellos en los cuales exista un
litisconsorcio pasivo necesario, dispone medidas para asegurar la tutela del
patrimonio sometido a concurso preventivo.
As, en primer lugar, establece que en los casos de juicios de
conocimiento y laborales, como as tambin en las situaciones
litisconsorciales, no proceder el dictado de medidas cautelares y las que se
hubieren ordenado sern levantadas por el juez del concurso, previa vista a
los interesados.
Va de suyo que, aun cuando el texto legal no lo diga, est refiriendo a
los bienes que integran el patrimonio del deudor concursado y que, como
prenda comn de los acreedores, quedan sometidos a la inhibicin general
establecida en el art. 14, inc. 7, LCQ, para garanta de los acreedores
concurrentes.
De este modo, el legislador modifica la vieja pauta del art. 21 inc. 4,
LCQ, que dispona el mantenimiento de las medidas cautelares trabadas en
los juicios singulares con anterioridad al juicio del concurso e impone el
levantamiento previa vista a los interesados.
La razn del precepto debe descubrirse en el "desapoderamiento
atenuado" del rgimen de contralor judicial del concurso preventivo y, en
especial, la cautelar general que implica la inhibicin general para disponer
bienes registrables en los trminos de la resolucin de apertura del concurso
preventivo.
De todas formas, se advierte nuevamente una "dualidad de fueros" y
una "superposicin de competencias": el juicio de conocimiento sigue ante el

juez originario, sea civil o laboral, pero las medidas cautelares son levantadas
por el juez concursal en trmite que corre en dicho tribunal. Realmente una
normativa compleja y que puede dar lugar a polmica y debate doctrinario y
jurisprudencial.
20.1. Principales lineamientos
Bsicamente, y pese a la redaccin, el sentido tiene algn grado de
similitud, a saber:
i) No podrn ordenarse medidas cautelares con respecto a acreencias
concursales. Ello no es bice para los supuestos de crditos postconcursales,
salvo los supuestos del art. 24, LCQ.
ii) Las que se hubieren trabado debern mantenerse hasta el
levantamiento del juez del concurso; mantenimiento de medidas cautelares
que carece de efecto prctico, ya que todos los acreedores (en virtud del
principio de concurrencia) estn llamados a verificar su crdito y someterse
al sistema de solidaridad de prdidas (salvo acreedores privilegiados).
iii) El nico sentido de su mantencin podra ser el caso de que se
produzca el desistimiento del concurso (arts. 30 y 31, LCQ). Si se produjo el
desistimiento del concurso preventivo, el acreedor cuenta nuevamente con la
posibilidad de ejecutar su acreencia, para lo cual las medidas cautelares
oportunamente trabadas mantienen vigencia.
iv) El reconocimiento de los crditos quirografarios tiene por
finalidad la de participar en el concurso, aceptar la propuesta concordataria y
conformar las mayoras exigidas (arts. 45 y 45 bis, LCQ) para la existencia
de acuerdo (art. 49, LCQ) y posterior homologacin (art. 52, LCQ). Todos
los acreedores estn sometidos al principio de igualdad concursal y que las
posibilidades de cobro efectivo dependen del xito del acuerdo (esto es de la
homologacin -art. 52, LCQ- y su posterior cumplimiento -art. 59, LCQ-).
v) Adems, el concursado no est obligado a formular propuesta a los
acreedores privilegiados (arts. 44 y 47, LCQ). Si ofrece propuesta para
acreedores privilegiados generales debe obtener la mayora absoluta de
acreedores y dos terceras partes del capital o la unanimidad de los acreedores
privilegiados, aunque slo ser declarado en quiebra si hubiese condicionado
la aprobacin a la propuesta a acreedores privilegiados (art. 47, LCQ). Los
acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el acuerdo
preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que
corresponda (art. 57, LCQ).

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


20.2. Levantamiento
Por ello, las medidas cautelares trabadas podrn ser levantadas por el
juez del concurso, previa vista a los interesados.
Si bien la ley alude slo a la vista de los interesados, no sera
inconveniente que la misma tambin se corriera a la sindicatura.
Atento a que la ley no estipula plazo alguno, rige supletoriamente el
art. 273, LCQ, que impone que el plazo sea fatal y de cinco das hbiles
judiciales.
De todas formas, cabe sealar que el levantamiento de las medidas
respecto de los acreedores con privilegio especial que no integra el acuerdo
puede resultar dudosa.
Si bien el acreedor privilegiado que no estuviese comprendido en el
acuerdo debe ejecutar la sentencia de verificacin (art. 57, LCQ) y no puede
proseguir el juicio originariamente radicado en el fuero concursal, sera
conveniente para una correcta estructuracin del sistema concursal, y goza de
lgica jurdica, que las medidas cautelares trabadas oportunamente se
mantengan.
Por ello, y economa procesal mediante, una solucin contraria los
obligara a trabar una nueva medida cautelar (con los gastos econmicos y de
tiempo que ello irroga) y porque dicho acreedor que fue diligente en la traba
de su medida cautelar podra perder la prelacin temporal de la medida si en
el lapso desde que se abri el concurso preventivo hasta que no se ofreci
propuesta para privilegiados ingres un nuevo embargo, inhibicin o
anotacin de litis.
De todas formas, y a diferencia del rgimen anterior, la ley no exige
que la medida cautelar recaiga sobre bienes necesarios para continuar el giro
ordinario del comercio del concursado. El sistema actual es ms flexible y no
permite una intepretacin restrictiva.

I. Generalidades
El ordenamiento concursal es de "orden pblico" y por ello prevalece
sobre las convenciones que pretendan modificar lo reglado por la LCQ (art.
1197, CCiv.). Cabe sealar lo siguiente: i) que mantiene idntica redaccin
que la ley 19551; ii) que se trata de un precepto sobreabundante, ya que el
efecto se logra sin que sea menester aplicar el art. 22, LCQ. De lo contrario,
el sistema concursal no funcionara de manera correcta y los principios
tutelados sera dejados de lado.
II. Estipulaciones
La ley alude a "estipulaciones" en sentido contractual, pero tambin
deber entenderse a otras previsiones o resoluciones que obstaculicen el
funcionamiento del fuero de atraccin o del rgimen contractual en el
concurso preventivo.
III. Nulidad
Se trata de "nulidad" y no ineficacia en el sentido contractual. Es uno
de los pocos supuestos concursales en los cuales se habla de nulidad.
El acto ser nulo (art. 1044, CCiv., pues fue prohibido el objeto
principal del acto), de nulidad manifiesta (art. 1038, CCiv., pues no hace falta
indagacin del juez para determinar la nulidad de la disposicin) y absoluta
(art. 1047, CCiv., ya que est en juego una norma de orden pblico y el
inters tutelado no es el particular del deudor o de los acreedores).
Por ello, puede ser declarado de oficio por el juez, invocada por los
restantes acreedores, por el sndico, por el Ministerio Pblico (pero no por el
actor que ha ejecutado el acto debiendo saber el vicio que lo invalidaba) y no
es susceptible de confirmacin (arg. art. 1047, CCiv.).

Art. 23. Ejecuciones por remate no judicial.


Los acreedores titulares de crditos con garanta real que tengan
derecho a ejecutar mediante remate no judicial bienes de la concursada o,
en su caso, de los socios con responsabilidad ilimitada, deben rendir
cuentas en el concurso acompaando los ttulos de sus crditos y los
comprobantes respectivos, dentro de los veinte (20) das de haberse
realizado el remate. El acreedor pierde a favor del concurso, el uno por

Art. 22. Estipulaciones nulas.


Son nulas las estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los
artculos 20 y 21.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


ciento (1%) del monto de su crdito, por cada da de retardo, si ha mediado
intimacin judicial anterior. El remanente debe ser depositado, una vez
cubiertos los crditos, en el plazo que el juez fije.
Si hubiere comenzado la publicacin de los edictos que determina
el artculo 27, antes de la publicacin de los avisos del remate no judicial,
el acreedor debe presentarse al juez del concurso comunicando la fecha,
lugar, da y hora fijados para el remate, y el bien a rematar, acompaando,
adems, el ttulo de su crdito. La omisin de esta comunicacin previa
vicia de nulidad al remate.
La rendicin de cuentas debe sustanciarse por incidente, con
intervencin del concursado y del sndico.

II. Rgimen concursal


1. Supuestos
Bsicamente se establece una serie de obligaciones dependiendo de
dos tiempos procesales divididos por la primera publicacin de edictos en el
concurso (arts. 27 y 28, LCQ). Ellos son:
i) si la publicacin de avisos de remates extrajudicial fue anterior a la
publicacin edictal concursal, se aplica slo el art. 23, prr. 1, LCQ (y por
supuesto, el art. 23, prr. 3, LCQ);
ii) si dicha publicacin de avisos extrajudiciales fue posterior a la
publicacin del art. 27, LCQ, se exige, adems, la comunicacin de las
condiciones del remate y el acompaamiento del ttulo.
2. Comunicacin
En este segundo caso se impone la carga adicional de la
comunicacin al juez concursal de la fecha y lugar de realizacin, bien a
realizar y ttulo fundante, bajo pena de nulidad.
No es menester que la publicacin edictal (art. 27, LCQ) hubiere
finalizado, es suficiente con que haya comenzado.
Esta comunicacin debe ser "previa" y hacerse antes de la
publicacin de edictos extrajudiciales, bajo pena de nulidad, aunque la ley no
ha fijado un plazo determinado.
La comunicacin prevista tiene directa relacin con las facultades
previstas en el art. 24, LCQ.
La falta de cumplimiento de esta previsin es grave: no importa la
ineficacia, sino la nulidad del remate (y el adquirente en subasta -usualmente
de buena fe- deber restituir el bien y tendr derecho a reclamar el monto
erogado por la subasta); la nulidad podr ser decretada de oficio por el juez
concursal.
La comunicacin tiene por fin hacer conocer las circunstancias del
remate extrajudicial y permitir un cierto contralor en el mismo (pero no
cambia la naturaleza extrajudicial a este tipo de subastas). Es probable que se
le corra una vista al sndico y al concursado y la posibilidad de oposicin es
restrictiva y en supuestos notoriamente justificados.
3. Suspensin de las ejecuciones

I. Acreedores facultados a rematar extrajudicialmente


Ciertos acreedores estn facultados por ley para ejecutar mediante
remate no judicial los bienes del concursado o de los socios con
responsabilidad ilimitada. Se trata de instituciones como:
i) Banco Hipotecario Nacional (art. 45, ley 22.232, ref. por ley
24143);
ii) Banco Hipotecario SA (art. 15, ley 24.855, segn lo previsto en la
ley 23696);
iii) Banco de la Nacin Argentina (art. 29, ley 21.799);
iv) Administracin Nacional de Aduanas (arts. 1124, 419 a 428,
Cdigo Aduanero, ley 22.415);
v) Banco Nacional de Desarrollo (art. 45, ley 21.629);
vi) Caja Nacional de Ahorro y Seguro (art. 30, ley 21.629);
vii) Bancos oficiales (ley 15283), v.gr. Banco de la Provincia de
Buenos Aires.
Asimismo, gozan de igual prerrogativa:
i) personas jurdicas mencionadas en el art. 39, dec.-ley 15.348/1946,
ratif. por ley 12962 y modif. por 6810/63, en el caso de la prenda con
registro;
ii) los almacenes fiscales y titulares de warrants (arts. 17 y 18, ley
9643);
iii) acreedores hipotecarios y portadores de letras hipotecarias o de
sus cupones (arts. 45, 52, 57, ley 24.441).

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


El principio del art. 21, LCQ, para la ejecucin de garantas reales
(que seala que la ejecucin de garantas reales se suspende o no puede
deducirse hasta que no se haya presentado el pedido de verificacin de
crdito) no se aplica cuando se trata de una ejecucin extrajudicial en los
trminos del art. 23, LCQ. El concurso preventivo no tiene -en principioninguna incidencia en la ejecucin extrajudicial, salvo la exigencia de un
mero deber de informacin (en algn caso), de rendicin de cuentas (en todos
los casos) y de depsito de un eventual remanente (si as correspondiere).
Existe discusin doctrinaria sobre la necesidad de la verificacin del
crdito en el concurso.
4. Rendicin de cuentas
Adems de la comunicacin, deber rendir cuentas dentro de los
veinte das de realizado el remate, bajo el apercibimiento previsto en el art.
23, prr. 1, LCQ (rige este precepto, pues es un precepto general que no ha
discriminado entre situaciones y engarza perfectamente en la hiptesis).
En el primer caso (edicto de remate extrajudicial antes de la
publicacin del concurso), estos acreedores deben rendir cuentas
acompaando los ttulos y comprobantes respectivos en el plazo de veinte
das de realizado el remate. Esta omisin importa la prdida del uno por
ciento del monto de su crdito por cada da de retardo luego de la intimacin
judicial. Si el remate se realiz con anterioridad a la declaracin en concurso
preventivo, no rige esta disposicin.
La rendicin de cuentas debe realizarse dentro de los veinte das
(hbiles judiciales -art. 273, inc. 3, LCQ-). En este punto tienen plena cabida
las disposiciones del Cdigo de Comercio (arts. 68 y ss.). La cuenta, como
seala Siburu, es la descripcin grfica de los diversos hechos y resultados
pecuniarios relativos a una determinada operacin. Es la posibilidad de
plasmar por escrito los datos relevantes sobre la variacin patrimonial de un
determinado bien y patrimonio.
Toda cuenta comprende por lo menos tres elementos componentes: i)
una parte grfica; ii) una relacin cuantitativa de los efectos de cada
operacin y de los saldos acumulados; iii) una relacin literal que involucra
tanto a su denominacin como a todo lo vinculado con la expresin escrita no
numrica de la operacin (fecha, concepto, explicacin detallada, referencia a
los comprobantes respaldatorios, etc.). No es ste el momento de analizar las
distintas variantes de cuentas.

Por ello, rendir cuentas es presentar a un interesado un informe con la


forma, condiciones y resultado de un determinado negocio, consistente en
una representacin grfica y contable de todas las operaciones, acompaada
de los comprobantes de respaldo y con las explicaciones que lo hagan claro;
es informar al dueo del negocio o interesado en l, por cuya cuenta acta el
gestor, de todo lo que se ha hecho en su inters, determinando y detallando
los pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o
administrador y el dueo del negocio.
Rendir cuentas es, pues, presentar al dominus negotii la descripcin
grfica de las operaciones efectuadas, acompaada de las informaciones
aclaratorias y necesarias y de los respectivos comprobantes.
Esta rendicin de cuentas se sustanciar por incidente (art. 280,
LCQ), con intervencin del concursado y del sndico. Slo se entiende
rendida la cuenta despus de terminadas todas las cuestiones que le son
relativas (art. 72, CCom.). La rendicin deber realizarse en el proceso
concursal, a pesar de lo previsto en el art. 74, CCom.
El proceso de rendicin de cuentas tendr dos partes: la rendicin de
cuentas efectiva respecto de la subasta extrajudicial del bien y las eventuales
impugnaciones u observaciones que podran realizarse. Si no existen
observaciones, las costas de la rendicin de cuentas en forma son siempre a
cargo de los bienes administrados (art. 71, CCom.). En caso contrario, rigen
las disposiciones procesales (art. 278, LCQ).
5. Omisin de rendir cuentas
La omisin de la rendicin de cuentas no importa la nulidad del acto,
sino una multa de un uno por ciento por cada da de retardo (en este cmputo
no se cuentan los das inhbiles -arg. art. 273, inc. 2, LCQ-).
Se trata de una multa y no de un deber de reparacin, ya que el
importe es independiente del perjuicio efectivamente causado por la
conducta. Si bien la ley habla de "perder" a favor del concurso, no puede
decirse que sea perder, sino que genera una obligacin de erogar dicha suma
de dinero.
El giro "a favor del concurso" se entiende correctamente a favor del
concursado (pues los acreedores slo cobrarn en los trminos del acuerdo
homologado).
Se requiere intimacin judicial previa. Esta exigencia no resulta
satisfecha con el emplazamiento realizado por el rgano sindical o por algn

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


acreedor. Es menester una orden judicial, lo que no excluye que la
notificacin de dicho mandamiento sea realizada por un tercero y no
oficiosamente.
El porcentaje de la multa se toma del monto del crdito del acreedor
y no del importe obtenido en subasta, aun cuando este ltimo hubiese sido
significativamente inferior.
El tope de la multa reside en el valor del producido en el remate no
judicial aun cuando se superen los cien das hbiles (ello surge de la
expresin "pierde" empleada por la ley, de una razonable interpretacin del
precepto y de la prohibicin del enriquecimiento sin causa).
Si se cubri el crdito y hubo remanente, ste debe depositarse a la
orden del juez en el banco de depsitos judiciales (art. 221, LCQ) en el plazo
que fije. El plazo se fijar, obviamente, luego de la rendicin de cuentas. Si
no hubo remanente, no existe tal obligacin.

La legitimacin en este sentido podr ser amplia, ya que a la postre lo


decidir el juez con el criterio de valoracin de la ltima parte del art. 16,
LCQ (conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y
la proteccin de los intereses de los acreedores).
II. Plazo y oportunidad
Esta posibilidad comienza con la apertura del concurso preventivo
(pues es un efecto de la apertura -secc. II, cap. II, tt. II-) y culmina con la
conclusin del concurso preventivo (art. 59, LCQ, ya que tambin han cesado
los criterios de valoracin previstos en el art. 16, LCQ), salvo supuestos tales
como la quiebra (art. 77, LCQ), el desistimiento legal (art. 30, LCQ) o
voluntario (art. 31, LCQ).
El plazo de suspensin no podr ser superior a noventa das (y por
ello es una suspensin temporaria) y se computa en das hbiles judiciales
(art. 273, inc. 2, LCQ). Pero podr ser inferior, aun cuando el concursado
hubiese solicitado el plazo de noventa das (circunstancia que deber ser
valorada adecuadamente por el tribunal).
Tampoco podr solicitarse una nueva suspensin del mismo remate
(no es prorrogable), pues importa un elusin indirecta de la norma del art. 24,
LCQ, que impone una suspensin mxima de noventa das. Sin perjuicio de
ello, si la suspensin se hubiese otorgado por un plazo menor, la nueva
suspensin podra ordenarse por el tiempo restante para completar los
noventa das.

Art. 24. Suspensin de remates y medidas precautorias.


En caso de necesidad y urgencia evidentes para el concurso, y con
el criterio del artculo 16, prrafo final, el juez puede ordenar la
suspensin temporaria de la subasta y de las medidas precautorias que
impidan el uso por el deudor de la cosa gravada, en la ejecucin de
crditos con garanta prendaria o hipotecaria. Los servicios de intereses
posteriores a la suspensin son pagados como los gastos del concurso, si
resultare insuficiente el producido del bien gravado. Esta suspensin no
puede exceder de noventa (90) das.
La resolucin es apelable al solo efecto devolutivo por el acreedor,
el deudor y el sndico.

III. Causales y extensin


La interpretacin de esta norma debe realizarse de manera restrictiva
atento al carcter excepcional de la medida y por significar una excepcin a
la regla establecida en el art. 21, inc. 2, LCQ, que dispone la continuidad de
las ejecuciones de garantas reales luego de la presentacin del pedido
verificatorio (salvo que no haya habido publicacin o no se haya presentado
ratificacin de los arts. 6 a 8, LCQ).
La medida debe dictarse no slo en caso de necesidad y urgencia para
el concurso, sino cuando el mismo sea "evidente". Es una urgencia o
necesidad calificada. La situacin debe ser notoria y escapar a los corrientes
inconvenientes que irrogan las subastas y medidas cautelares. Todo remate o
medida cautelar genera dificultades, por ello el calificativo de evidente.

I. Legitimacin para solicitar la suspensin de subastas y


medidas precautorias
Se prev la posibilidad de suspender temporariamente subastas y
medidas precautorias que impidan el uso por el concursado de la cosa
gravada. Usualmente esta suspensin ser solicitada por el propio concursado
(ya que ser el principal interesado), aunque nada obsta a que sea un tercero o
el mismo sndico concursal.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


El concursado debe hallarse ante una situacin o circunstancia
infrecuente (o sea, no cotidiana) derivada de la urgencia impostergable en la
que el factor tiempo y la prontitud aparecen como perentorios.
Se trata de casos en que su tutela inmediata es imprescindible,
producindose en caso contrario la frustracin de las reales posibilidades de
xito del concurso. Se presenta cuando, de no adoptarse la medida
peticionada, se puede tornar incierta o tarda esta posibilidad. Quien solicite
la suspensin deber acreditar dichos extremos.
Adems para dictar la suspensin deber ponderar la continuacin de
las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los
acreedores (art. 16, prr. 6, LCQ). Tambin podr valorar, aun cuando la
norma no lo seala: la debida proteccin del crdito, la integridad del
patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso y el inters
general (art. 159, LCQ). Remitimos al comentario del art. 16, LCQ.
La suspensin de subasta o medidas cautelares se ordena en la
ejecucin de crditos con garanta prendaria o hipotecaria. Es una medida
complementaria del art. 21, inc. 2, LCQ. Esta nocin abarca tambin los
remates extrajudiciales previstos en el art. 23, LCQ. Esta posibilidad
suspensiva no abarca a los acreedores ejecutantes que sean posteriores al
concurso preventivo que no tengan garanta real. Dudosa ser la cuestin si el
acreedor es posconcursal y goza de este privilegio especial. Slo se suspende
la subasta o la medida cautelar, no el procedimiento tendiente a ello. Algunas
dudas se generan en cuanto a los efectos de la suspensin de la medida
cautelar que impide el uso por el deudor de la cosa gravada.
Como en toda ejecucin, si el remate se suspendi los intereses
siguen corriendo y son a cargo del deudor. Ello tambin ocurre en este caso,
con una particularidad: si el producido del bien gravado es insuficente para
pagar los intereses devengados con posterioridad a la subasta suspendida,
sern pagados como gastos del concurso (art. 240, LCQ). Este crdito no
requiere verificacin (art. 240, prr. 2, LCQ) y esta calidad de gasto del
concurso se mantiene en la quiebra posterior (art. 239, prr. 2, LCQ).

menor o incluso su omisin) al sndico y al comit de acreedores (art. 260,


LCQ) a los fines de que se expidan sobre la necesidad y urgencia y si se dan
las condiciones de suspensin. El juez deber dictar un auto en el cual ordena
o deniega la suspensin solicitada. Deber ser fundado, y en caso de disponer
la suspensin, deber exhortar u oficiar al juzgado pertinente a los fines de la
suspensin solicitada.
La resolucin (sin distinguir el xito de la pretensin) es apelable por
el acreedor interesado (id est: el afectado por la suspensin), por el deudor y
por el sndico. Aqu la apelacin no es con efecto suspensivo (art. 273, inc. 4,
LCQ), sino que tiene efecto devolutivo (art. 24, prr. 2, LCQ). Sin perjuicio
de ello, cabe preguntarse qu sucedera en caso de que en la alzada el rechazo
de la suspensin fuere revocada y el bien gravado fuese efectivamente
subastado. La cuestin es dudosa por los fuertes valores en juego.

Art. 25. Viaje al exterior.


El concursado y, en su caso, los administradores y socios con
responsabilidad ilimitada de la sociedad concursada, no pueden viajar al
exterior sin previa comunicacin al juez del concurso, haciendo saber el
plazo de la ausencia, el que no podr ser superior a cuarenta (40) das
corridos. En caso de ausencia por plazos mayores, deber requerir
autorizacin judicial.
I. Efectos personales del concurso preventivo
El concurso preventivo importa tambin ciertos efectos personales
para el concursado y sus administradores y socios con responsabilidad
ilimitada. Uno de estos efectos tiene que ver con el deber de colaboracin
(arts. 17, 274, inc. 1, y 275, inc. 3, LCQ).
Otro de los efectos est regulado en el art. 25, LCQ y prescribe el
deber de comunicar al juez concursal el viaje al exterior por un plazo no
superior a cuarenta das corridos y, en caso de que el plazo sea mayor, de
obtener autorizacin judicial. Se trata, obviamente, de una medida que slo
afecta a personas fsicas.

IV. Aspectos prcticos


El trmite es sencillo: puede ser peticionado por los sujetos
legitimados antes sealados y puede darse traslado (el que ser de cinco das
-art. 273, inc. 1, LCQ-, salvo que las circunstancias impongan un plazo

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


II. Extensin subjetiva y temporal
Este deber de comunicar la salida del pas afecta al concursado
(persona fsica), a los administradores (directores de la sociedad annima,
gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, interventor judicial -art.
115, LSC-, el administrador judicial de la empresa en concurso preventivo
-art. 17, LCQ-, el administrador de un establecimiento comercial indiviso por
acto de ltima voluntad -art. 53, ley 14.394- o incluso el liquidador de la
sociedad disuelta -art. 102, LSC-, miembros del comit ejecutivo de las
fundaciones, etc.) y a los socios con responsabilidad ilimitada (de la persona
jurdica concursada), entendiendo por tales aquellos en que el socio responde
con todo su patrimonio por todo el pasivo social.
No deben cumplimentar con este deber el sndico societario (art. 284,
LSC), el comit de fiscalizacin, los gerentes generales o especiales (art. 270,
LSC) o los directores suplentes que nunca asumieron funciones (pues nunca
fueron directores de la persona jurdica).
La limitacin personal rige desde la apertura del concurso preventivo
y hasta la conclusin del concurso (art. 59, LCQ, con excepcin de que las
circunstancias del caso exigieran una extensin mayor de este deber
personal), salvo que el concurso finalizase por otras formas (desistimiento
legal -art. 30, LCQ- o voluntario -art. 31, LCQ-). No rige aqu la limitacin
temporal del art. 103, LCQ (id est: informe general).
Por importar una limitacin a la garanta de entrar y salir libremente
del pas (art. 14, CN), estas reglas no son susceptibles de extensin analgica
y han de interpretarse con criterio restrictivo. Vale decir: en caso de duda
deber otorgarse la autorizacin.
En caso de incumplimiento de este deber el juez podr disponer la
separacin de la administracin del concursado o de sus administradores (art.
17, 2 parte, LCQ).
El plazo se computa en das corridos y constituye una excepcin a la
regla (art. 273, inc. 1, LCQ). Por ello, se computan tambin los das
inhbiles, feriados y tambin la feria judicial. La autorizacin no impide la
prosecucin del juicio y subsisten los efectos del domicilio procesal (arg. art.
103, 1 prr., LCQ).
Este deber de comunicacin (o de pedir autorizacin judicial) slo
abarca la salida del pas (en el que se incluyen los pases del Mercosur). El

concursado tiene amplia movilidad en el territorio nacional, pudiendo


trasladarse a distintas provincias sin que sea menester tal comunicacin.
III. Tramitacin
1. Salida menor a cuarenta das
El trmite es sencillo y difiere segn el plazo de ausencia. Si se trata
de una salida al exterior no superior a cuarenta das corridos, el concursado
simplemente deber efectuar una presentacin en el proceso concursal
manifestando el plazo de la ausencia. Es conveniente que se explicite el da
de salida y el de regreso, pues en caso de omitirse tal circunstancia podra
entenderse que el plazo corre luego de la comunicacin.
Asimismo, y a pesar de que la LCQ no lo menciona, se suele exigir el
lugar de destino, los posibles cambios de radicacin y toda circunstancia que
pudiera ser de inters. No puede ser una comunicacin genrica. Esta
comunicacin no requiere vista a la sindicatura ni al comit de acreedores.
Tampoco requiere que se provea el escrito autorizando tal ausencia.
A veces, y debido a inconvenientes comunes en las oficinas de
migracin, se suele exigir la emisin de un certificado en el cual conste que
el concursado est habilitado para ausentarse del pas por trmino inferior a
cuarenta das corridos, sin que sea menester autorizacin judicial. Pero -y a
fuerza de ser estrictos- con la simple comunicacin adjuntada a la oficina
respectiva es suficiente para que el concursado pueda salir del pas.
2. Salida mayor a cuarenta das
Si la salida del pas fuera mayor a cuarenta das corridos, el
concursado deber solicitar autorizacin previa judicial. Este escrito deber
manifestar que el plazo es superior a cuarenta das corridos y cul ser el
lugar de destino (siendo conveniente que se describa el itinerario a
desarrollar). Tambin es conveniente que indique el da de salida.
No es menester que el pedido se funde; pero teniendo en cuenta que
el mismo puede ser denegado, en casos de necesidad o urgencia evidentes
(arg. art. 103, LCQ) sera conveniente que otorgue precisiones al respecto.
Del pedido se correr vista al sndico y al comit de acreedores, la que ser
de cinco das (art. 273, inc. 1, LCQ). El sndico no podr oponerse
infundadamente.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Deber autorizarse la salida al exterior siempre que no se requiera la
presencia del concursado para cuestiones vinculadas con la situacin
patrimonial o en aquellos casos de necesidad o urgencia evidente.
La autorizacin se dicta por auto. En la parte resolutiva se autoriza la
salida del pas del peticionante por el lapso solicitado y la comunicacin a las
oficinas de migracin (Polica Federal, Direccin Nacional de Migraciones,
Polica Aeronutica, Prefectura Naval Argentina o Gendarmera Nacional).
No genera imposicin de costas. Los honorarios del sndico se consideran
incluidos en la regulacin general (art. 265, inc. 1, LCQ). A los fines de los
trmites migratorios es suficiente con la expedicin de una copia certificada
de la autorizacin por parte del secretario o escribano. Tambin ser factible
la expedicin de un certificado en dicho sentido.
La resolucin que deniegue la autorizacin es apelable, aun cuando la
ley no lo prevea expresamente. Igualmente si la resolucin es otorgada,
aunque por un plazo menor. Si el auto resuelve la autorizacin, el mismo no
ser apelable ni por el concursado (por ausencia de inters). Tampoco por los
acreedores o por el sndico.

formacin de concurso preventivo") -y no desde su apertura- y hasta la


conclusin prevista en el art. 59, LCQ. Esta disposicin luce coherente (o
sobreabundante) con lo ordenado en el art. 273, inc. 5, LCQ.
Los das de notificacin se rigen por las normas locales (art. 278,
LCQ). En el mbito nacional, el CPCCN establece los das martes y viernes
(art. 133, CPCCN).
Sobre el alcance de la extensin "providencias" se han dividido las
opiniones, ya que algunos autores opinan que debe distinguirse entre meras
providencias o decretos y los autos interlocutorios o sentencias definitivas
(escapando esta ltima a las notificaciones ministerio legis), y otros que
piensan que no debe realizarse distincin alguna. Si se trata de citaciones a
las partes, deber efectuarse por cdula de notificacin (art. 273, inc. 5,
LCQ).

Art. 27. Edictos.


La resolucin de apertura del concurso preventivo se hace conocer
mediante edictos que deben publicarse durante cinco (5) das en el diario
de publicaciones legales de la jurisdiccin del juzgado, y en otro diario de
amplia circulacin en el lugar del domicilio del deudor, que el juez designe.
Los edictos deben contener los datos referentes a la identificacin del
deudor y de los socios ilimitadamente responsables; los del juicio y su
radicacin; el nombre y domicilio del sndico, la intimacin a los
acreedores para que formulen sus pedidos de verificacin y el plazo y
domicilio para hacerlo.
Esta publicacin est a cargo del deudor y debe realizarse dentro
de los cinco (5) das de haberse notificado la resolucin.

Captulo III - Trmite hasta el acuerdo


Seccin I - Notificaciones
Art. 26. Regla general.
Desde la presentacin del pedido de formacin de concurso
preventivo, el deudor o sus representantes deben comparecer en secretara
los das de notificaciones. Todas las providencias se consideran notificadas
por ministerio de la ley, salvo que el compareciente deje constancia de su
presencia y de no haber podido revisar el expediente, en el correspondiente
libro de secretara.

Art. 28. Establecimientos en otra jurisdiccin.


Cuando el deudor tuviere establecimientos en otra jurisdiccin
judicial, tambin se deben publicar edictos por cinco (5) das, en el lugar
de ubicacin de cada uno de ellos y, en su caso, en el diario de
publicaciones legales respectivo. El juez debe fijar el plazo para que el
deudor efecte estas publicaciones, el cual no puede exceder de veinte (20)
das, desde la notificacin del auto de apertura.

I. Notificaciones
La seccin I del captulo III (que incluye los arts. 26 a 29, LCQ) trata
la publicidad del concurso. El art. 26, LCQ impone la regla general en
materia de notificaciones en el concurso preventivo.
Esta regla rige desde la presentacin de la demanda de concurso
preventivo (incorrectamente seala la ley "presentacin del pedido de

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Justificacin. En todos los casos, el deudor debe justificar el
cumplimiento de las publicaciones, mediante la presentacin de los
recibos, dentro de los plazos indicados; tambin debe probar la efectiva
publicacin de los edictos, dentro del quinto da posterior a su primera
aparicin.

ii) datos del juicio y juzgado de radicacin;


iii) el nombre y domicilio del sndico;
iv) intimacin para que los acreedores formulen sus pedidos de
verificacin;
v) plazo y domicilio para la presentacin de la verificacin.
El edicto que no est publicado en tales condiciones (es decir, que no
rena todos y cada uno de los datos requeridos) es insuficiente a los fines del
cumplimiento de la "carga de publicar edictos". Debe tenerse por no
publicado y "puede" dar lugar al desistimiento (art. 30, LCQ) si dicho edicto
no se completa de manera acabada en los plazos establecidos. Distinta es la
situacin relacionada con el incumplimiento de publicar los datos del rgano
sindical.

I. Fundamento de la publicacin edictal


El fundamento de la publicacin de edictos es el "anoticiamiento" de
la sentencia de apertura del concurso preventivo. Esta publicidad, entendida
como "la exteriorizacin o difusin de una situacin que interesa al derecho",
tiende a proteger el inters que tanto los acreedores como otros terceros
pueden tener en el concurso. A travs de los edictos se persigue "notoriedad"
o "difusin" de un acto jurdico (la sentencia de apertura del concurso
preventivo) y cumple su finalidad con independencia de que llegue al
conocimiento efectivo de tales sujetos. Dicha publicacin hace presumir
dicho conocimiento erga omnes.
Obviamente los primeros interesados son los acreedores. La ley pone
de manifiesto esto cuando estipula que los edictos deben contener, entre otras
cosas, el plazo y domicilio para que los acreedores presenten sus demandas
de verificacin. Inclusive alguna jurisprudencia ha llegado a decir que "la
publicacin de edictos, prevista en el art. 27 de la ley 24.522, tiene el carcter
de verdadero emplazamiento, y es esencial para la verificacin de crditos".
A ms de ello, y con relacin a los acreedores del concursado, el
sistema de publicidad de la apertura concursal se perfecciona a travs de otro
instituto previsto en el art. 29, LCQ (carta a los acreedores). La ley ha
previsto un sistema mixto: publicidad a travs de edictos que apunta a todos
los interesados; y notificacin a cada uno de los acreedores denunciados en la
presentacin en concurso.

III. Lugar y tiempo de publicacin


1. Generalidades
Los edictos concursales, como lo establece expresamente la ley,
deben publicarse en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del
juzgado y en otro diario de amplia circulacin en el lugar del domicilio del
deudor que el juez designe. Dicha publicacin debe efectuarse durante cinco
das.
Para la publicacin en los dos diarios fija puntos de conexin
distintos: i) la publicacin del diario de publicaciones legales ("Boletn
Oficial" en Crdoba) debe corresponder a la "jurisdiccin del juzgado".
Dicha jurisdiccin es la que corresponde a la competencia segn las normas
del art. 3, LCQ; ii) el diario "de amplia circulacin" debe ser el del domicilio
del deudor.
2. Personas jurdicas regulares
En el caso de que se concurse una persona jurdica regular, ambas
publicaciones deben efectuarse en el mismo lugar (el domicilio del deudor
que ser indefectiblemente la jurisdiccin del juzgado). La competencia de
las personas jurdicas es la de su domicilio (art. 3, inc. 3, LCQ). Similar es la
situacin del concursado (persona de existencia visible), cuya "sede de la
administracin de sus negocios" coincida con el domicilio del deudor, o
directamente carezca de la primera. Ambas publicaciones deben realizarse en
el domicilio del deudor.

II. Contenido de la publicacin


Con respecto al contenido de la publicacin la normativa concursal
es bastante clara. El art. 27, LCQ exige, como mnimo, que los edictos
contengan:
i) datos referentes a la identificacin del deudor y -en caso de que el
concursado sea una persona jurdica- de los socios ilimitadamente
responsables;

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Pero cuando el deudor (persona fsica) tiene en diversos lugares la
sede de sus negocios y su domicilio, aplicando estrictamente la letra de la ley,
las publicaciones deberan efectuarse en jurisdicciones separadas. Esto es un
contrasentido y "debe integrarse la inteligencia de la norma con lo que se
llama interpretacin teleolgica o finalista para buscar el valor protegido por
el precepto legal".
De acuerdo con lo expresado, pueden postularse dos interpretaciones
distintas:
i) la primera seala que el deudor debe publicar en ambos perodicos
(publicacin legal y amplia circulacin) en ambas jurisdicciones (en el de sus
negocios y de su domicilio). El fundamento radica en el elemento axiolgico:
la publicacin de edictos debe tender a difundir, de la mejor manera posible,
la noticia de la apertura concursal;
ii) la segunda alternativa posible ensea que la publicacin debe
hacerse en el lugar de la sede de los negocios. La razn se basa en una
interpretacin analgica relacionada con las disposiciones que regulan la
competencia concursal. En efecto, el art. 3, inc. 1, LCQ concibe al domicilio
como un punto de conexin "subsidiario", aplicable en ausencia de la sede de
los negocios. Por ello, la publicidad edictal debe concentrarse en dicha sede,
que es el sitio donde la ley ha radicado la competencia concursal.
Pero el juez debe ordenarlo expresamente en la sentencia del art. 14;
pues de lo contrario, y con un claro fundamento en la seguridad jurdica, no
podra imponerse tal obligacin.
3. Sociedades irregulares
Otra hiptesis que puede generar algn problema similar es la
relacionada con las sociedades no constituidas regularmente. El art. 3, inc. 4,
LCQ asigna la competencia al juez de la sede; y en su defecto, el del lugar
del establecimiento o explotacin principal, razn por la cual dicho
expediente tramitar en tales jurisdicciones.
4. Deudores domiciliados en el extranjero
Y qu decir de los deudores domiciliados en el exterior? Se deben
publicar edictos en el diario de mayor circulacin del domicilio del mismo
(en otro pas)? Prima facie, y de acuerdo con el sistema de derecho
internacional previsto por nuestra ley concursal, no es necesario que se
publiquen edictos en el domicilio del deudor cuando el mismo se encuentra
ubicado en el extranjero. Ambas publicaciones debern concentrarse en el

lugar de la adminitracin en el pas, y a falta de ste, en el lugar del


establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.
De esta ltima hiptesis, y de las otras mencionadas anteriormente,
se vislumbra que la ley concursal -en su sistema edictal- posee graves
falencias que deben ser subsanadas. Primeramente se estima conveniente
alguna interpretacin pretoriana que se adecue correctamente a las
situaciones problemticas. Luego, deber modificarse ineludiblemente la
parte pertinente de dicho artculo a los fines de subsanar las contradicciones
que hemos observado.
5. Deudor con varios establecimientos
El art. 28, LCQ trata el tema del deudor que tuviere establecimientos
en una jurisdiccin distinta de la que se est tramitando el concurso
preventivo. En este caso debe publicar edictos en el lugar de cada
establecimiento. En caso de que uno de los establecimientos tuviere asiento
en un lugar que se correspondiere con otro radio de publicaciones legales,
debern los edictos publicarse en el diario de publicaciones legales
respectivo. Dichas publicaciones tambin deben efectuarse durante cinco
das.
El alcance del trmino establecimiento est determinado por el
mbito fsico en el cual se desarrolla una determinada actividad, como por
ejemplo una industria o un depsito. Pero si el deudor tuviere, no ya varios
establecimientos, sino varias administraciones, dnde deben publicarse los
edictos?
En principio, y de acuerdo con una interpretacin literal de la norma,
slo deben hacerse publicaciones extras cuando el deudor tuviere varios
establecimientos. En el sentido "estricto" de establecimiento no entra el
concepto de "administracin", pero atribuyndole al trmino establecimiento
un sentido ms lato, el vocablo "administracin" puede considerarse incluido.
En definitiva, la ley tiende a dotar de la mayor "publicidad" posible
la apertura de un concurso preventivo en beneficio de terceros. Y tratndose
de un medio a travs del cual los terceros (incluidos los acreedores) puedan
hacer valer sus derechos (porque conocen la situacin concursal), debe
desecharse una interpretacin restrictiva. El nico perjuicio que implica darle
una extensin amplia al trmino establecimiento son los reducidos costos de
una publicacin edictal.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


IV. Carga de publicar los edictos
El art. 27, LCQ, en su ltimo prrafo, expresamente reza: "Esta
publicacin est a cargo del deudor". En este prrafo la ley est definindose
sobre la naturaleza de la obligatoriedad de publicar edictos: se trata de una
carga o, en palabras de Couture, de un "imperativo del propio inters". De la
carga insatisfecha (no publicacin de edictos) slo nace un perjuicio del
deudor (sancin del art. 30: desistimiento), mas no puede obtenerse su
cumplimiento compulsivo.
La naturaleza de la obligatoriedad difiere notablemente en el caso de
la quiebra. En ella puede hablarse de una obligacin o un deber del
funcionario. Por ello, la "obligacin" que tiene el secretario del juzgado de
hacer publicar los edictos no puede concebirse como una carga. Si el
secretario del juzgado incumple dicha obligacin, no puede tenerse por
desistido de la falencia. Simplemente acarrear algn tipo de sancin
disciplinaria. A ms de ello, debe tenerse en cuenta el art. 273, ltimo prr.,
LCQ.

Diversas soluciones pueden proponerse a fin de sobrellevar este


"olvido" legislativo. Ellas pueden enunciarse de la siguiente manera:
i) la publicacin debe hacerse dentro de los cinco das de haber
quedado notificada la designacin del sndico;
ii) los edictos deben publicarse dentro de los cinco das de que el
concursado qued notificado automticamente de la aceptacin del cargo del
sndico;
iii) la publicacin edictal se desglosa en dos partes: la primera, que
contiene todos los datos excepto los relativos al sndico, debe publicarse
dentro de los cinco das de notificada la sentencia del art. 14, LCQ, y la
segunda solamente contendr "el nombre y domicilio del sndico" y se
realizar dentro de los cinco das de que haya sido aceptado el cargo.
De las tres posibles soluciones pensamos que la esbozada en segundo
trmino es la que ms se adecua a la inteligencia del estatuto concursal. Por
ello, las publicaciones edictales deben realizarse dentro de los cinco das de
que el concursado qued notificado automticamente de la aceptacin del
cargo del sndico. Las razones: i) la axiologa que sustenta el sistema de
edictos en el ordenamiento concursal; ii) ofrecer al acreedor una publicacin
"atomizada" o "recortadamente" puede perjudicar al acreedor, ya que la LCQ
busca que tanto los terceros como los acreedores tengan la informacin
completa en un mismo edicto, y no en dos o tres publicaciones; iii) principio
de economa procesal (art. 278, LCQ).

V. Plazo para hacer la publicacin


Segn el art. 27, LCQ la publicacin debe hacerse dentro de los cinco
das de haber quedado notificada la resolucin de apertura. El art. 28, LCQ,
por su parte, dice que "el juez debe fijar el plazo para que el deudor efecte
estas publicaciones, el cual no puede exceder de veinte das, desde la
notificacin del auto de apertura".
De lo expuesto se vislumbra que la propia ley contiene un error o una
incongruencia. Los edictos deben contener, entre otras cosas, "el nombre y
domicilio del sndico" (art. 27, LCQ). A su vez, el art. 14, inc. 2, LCQ seala
que la resolucin de apertura debe disponer la designacin de audiencia para
el sorteo del sndico (y en el inc. 4 debe contener la orden de publicar edictos
conforme a los arts. 27 y 28, LCQ). Finalmente, el art. 27 de la LCQ dice que
la publicacin debe hacerse dentro de los cinco das de que ministerio legis
quede notificada la sentencia del art. 14, LCQ.
Como se observa, el edicto no puede publicarse de manera completa
hasta que el sndico haya sido sorteado y aceptado el cargo. El plazo de cinco
das para efectuar la publicacin que dispone el art. 27 es de muy difcil
cumplimiento.

VI. Justificacin de la publicacin


En lo relacionado con la prueba de la publicacin, el deudor debe
acompaar al expediente los "recibos" dentro de los plazos indicados en el
apartado anterior. Estos recibos consisten en la constancia emitida por el
diario (de publicaciones legales o de mayor circulacin) de que los edictos
han sido presentados para su publicacin. En la prctica, se observa que con
el solo recibo de pago de dicha publicacin alcanza a los fines de
cumplimentar con el presente dispositivo.
Sin perjuicio de ello, y conforme lo ordena el art. 27, lt. prr., LCQ,
el concursado debe probar la efectiva publicacin de los edictos dentro del
quinto da posterior a su primera aparicin.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


VII. Sancin
Si el deudor no adjunta los recibos en el trmino sealado, se lo tiene
por desistido (art. 30, LCQ). La LCQ expresamente ordena que el
incumplimiento de la obligacin del deudor de efectuar la publicacin de
edictos, en el plazo legal, tiene como sancin el tener por desistido el
procedimiento concursal y tal sancin tiene el carcter de imperativo. La
sancin es seria, por lo que es carga del abogado estar muy atento al
cumplimiento de este plazo.
No obstante la perentoriedad del trmino, la doctrina y jurisprudencia
han relativizado en algunos supuestos particulares la norma del art. 30, LCQ.
As, se ha dicho que "si la demora en la publicacin de los edictos en
que incurri la deudora en concurso preventivo no ha sido tan grave que haya
perjudicado el trmite normal del proceso, ni ha perturbado ni alterado el
cumplimiento regular del cronograma de los plazos y etapas legales previstos
hasta la junta de acreedores, ni existido de su parte y sus representantes
propsitos dilatorios, ni ha estado guiado por fines antifuncionales, ni media
en el caso inters pblico o privado comprometido por la mentada demora,
no cabe sancin automtica de refutar a la concursada como desistente de su
concurso en marcha".
Producido el incumplimiento, por parte del deudor, de realizar la
mencionada publicacin en los plazos legalmente previstos, opera ipso iure
el desistimiento o es menester declaracin judicial que lo declare? El presente
planteo es independiente de la necesidad de una resolucin de desistimiento
(que es indispensable) o de la posibilidad de declararlo de oficio, pues dicho
desistimiento "debe" ser declarado de oficio.
El interrogante se centra en otro punto: acaecido el incumplimiento y
declarado el desistimiento a travs de la pertinente resolucin, sta debe
retrotraerse al momento del incumplimiento o al de la resolucin. Dicho en
otros trminos: la resolucin de desistimiento tiene efecto declarativo o
constitutivo?
De la adopcin de una u otra postura se derivan consecuencias
diversas. Si se admite que la resolucin de desistimiento tiene efecto
"declarativo" (pues declara una situacin que ha producido sus efectos con
independencia de la declaracin judicial), el deudor no podr acompaar las
constancias edictales luego de vencido el trmino. Por el contrario, si dicha
resolucin tiene efecto "constitutivo", el concursado podr acompaar las
constancias hasta tanto no haya sido declarado judicialmente el desistimiento.

Tonn y Rivera, sin adentrarse a analizar si la resolucin de


desistimiento es constitutiva o declarativa, han dicho que el tribunal no debe
aplicar el desistimiento si el deudor ha acompaado los recibos tardamente,
pero antes de haber sido declarado el desistimiento.

Art. 29. Carta a los acreedores.


Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 27 y 28, el sndico
debe enviar a cada acreedor denunciado, carta certificada en la cual le
haga conocer la apertura del concurso, incluyendo los datos sucintos de los
requisitos establecidos en los incisos 1 y 3 del artculo 14, su nombre y
domicilio y las horas de atencin, la designacin del juzgado y secretara
actuantes y su ubicacin y los dems aspectos que estime de inters para
los acreedores.
La correspondencia debe ser remitida dentro de los cinco (5) das
de la primera publicacin de edictos.
La omisin en que incurra el sndico, respecto del envo de las
cartas, no invalida el proceso.
I. Complemento del sistema edictal
El sndico tiene la obligacin de enviar a cada acreedor denunciado
por el concursado al presentar su concurso preventivo "carta certificada" en
la cual le haga conocer la apertura de dicho concurso. Dicha notificacin
debe contener los principales datos que sean de inters para el acreedor.
Pero ello no es suficiente para cubrir la publicidad necesaria de la
sentencia del art. 14, LCQ, ya que el sndico debe notificar slo a los
"acreedores denunciados", y muchas veces el deudor, al peticionar su
concordato preventivo, no denuncia la totalidad de sus acreedores. La
emisin de la carta del art. 29, LCQ es complementario del sistema de
edictos.
II. Acreedores
Debe enviarse a cada acreedor denunciado por el deudor en su
presentacin concursal (art. 11, inc. 5, LCQ), independientemente de su
calidad (quirografarios o privilegiados) o naturaleza (civiles, comerciales,
laborales, financieros, fiscales).

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


No obstante la literalidad de la norma, si el sndico conoce la
existencia de otros (presuntos) acreedores, deber cursar dicha notificacin.
Si se tratase de ttulos circulatorios que hubiesen sido endosados, el sndico
deber enviar la carta a quien fuera endosatario del concursado, salvo que
tuviese mayores datos (derivados de un protesto, carta documento
reclamando el pago, etc.).

vi) fecha de la audiencia informativa (arts. 45, prr. 5, y 14, inc. 10,
LCQ);
vii) los integrantes del comit de acreedores provisorio (arts. 260 y
14, inc. 11, LCQ);
viii) requisitos de verificacin (ser de causa anterior a la presentacin
concursal, deber de indicar monto, causa -en caso de ser ttulos cambiarios,
probar la causa plenarios "Difry S.R.L " y "Translnea S.A "- y privilegio,
acompaar los ttulos justificativos en dos copias, constituir domicilio y
denunciar domicilio real, firma del peticionario, efectos de la verificacin,
arancel exigido y sus excepciones, etc. -art. 32, LCQ-), etctera;
ix) otros datos del funcionario sindical, tales como telfono, fax,
correo electrnico, etctera.

III. Contenido de la carta


El contenido de la misiva est previsto en la norma y debe hacer
conocer:
i) la declaracin del concurso preventivo;
ii) el nombre del concursado;
iii) en caso de personas jurdicas, el de los socios con responsabilidad
ilimitada;
iv) la fecha hasta la cual deben presentar los pedidos de verificacin
al sndico;
v) el nombre del sndico;
vi) domicilio de atencin;
vii) horario de atencin;
viii) juzgado y secretara interviniente;
ix) ubicacin del juzgado;
x) otros aspectos que estime de inters para los acreedores.
Estos "datos extras" son discrecionales para el sndico. No obstante
ello, parece prudente -y en la prctica as se hace- tambin incluir los
siguientes datos:
i) otros datos del concursado que permitan una mejor identificacin
(documento de identidad, datos de registro, domicilio de la administracin,
administradores, etc.);
ii) fechas en que se dictarn los informes individuales (art. 35, LCQ)
y general (art. 39, LCQ) (art. 14, inc. 9, LCQ);
iii) fecha hasta la cual pueden efectuar las observaciones a los
crditos (art. 34, LCQ);
iv) fecha de la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ);
v) plazo para incoar el incidente de revisin (art. 37, LCQ);

IV. Carta certificada


Esta carta debe ser "certificada", no pudiendo suplirse tal exigencia
con otras modalidades notificatorias tales como comunicaciones verbales,
cartas simples, radiales, televisivos, etctera.
Los fondos para solventar el envo los aporta el concursado en la
oportunidad prevista en el art. 14, inc. 8, LCQ. Por ello el sndico, previo al
envo de dicha misiva notificatoria deber solicitar orden o cheque de pago al
juzgado pertinente, con oportuna rendicin de cuentas.
V. Rendicin de cuentas
En cuanto a la oportunidad de la rendicin de cuentas, la LCQ no
establece cundo debe realizarse en el concurso preventivo. Tampoco lo hace
en relacin al arancel del art. 32, LCQ.
Parece prudente sealar como momento adecuado el del informe
general del art. 39, LCQ, ya que en el concurso preventivo no existe un
informe final en el cual el sndico efecte rendicin de cuentas (art. 218, inc.
1, LCQ).
VI. Oportunidad del envo
Las cartas deben ser remitidas dentro de los cinco das de la
publicacin de edictos, aunque nada empece a que sean enviadas con
anterioridad a dicha fecha. El no envo o envo inoportuno de esta carta no

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


invalida el proceso, pero puede irrogar al funcionario sindical las sanciones
del art. 255, 3 prr., LCQ, pues importa un grave incumplimiento de sus
funciones. Adems, algunos autores lo han valorado como un eximente de
costas que ordinariamente se imponen a los verificantes tardos.

ii) no depositar en el plazo de tres das el importe que el juez


determine para abonar los gastos de correspondencia del art. 29, LCQ (art.
14, inc. 8, LCQ);
iii) no publicar edictos en el diario de publicaciones legales y otro de
amplia circulacin dentro de los cinco das de haberse notificado la sentencia
de apertura (art. 27, LCQ);
iv) no publicar edictos en caso de que el deudor tuviese
establecimientos en otra jurisdiccin judicial en el lugar de ubicacin de cada
uno de ellos (y en su caso en el diario de publicaciones legales respectivo) en
un plazo que no puede exceder los veinte das desde la notificacin de la
sentencia concursal (art. 28, prr. 1, LCQ).
No se incluye como supuesto sancionatorio (que no puede ser
incluido por va analgica -arts. 16, CCiv. y 159, LCQ-) la falta de
presentacin de los comprobantes respectivos y de la prueba de la efectiva
publicacin dentro del quinto da (art. 28, prr. 2, LCQ).
Debe tambin destacarse que la jurisprudencia de alzada ha sido ms
flexible con el cumplimiento oportuno de estas cargas concursales y la
perentoriedad de dichos plazos (art. 273, inc. 1, LCQ). Criterio similar al
cumplimiento de los requisitos del art. 11, LCQ, en la alzada.

Seccin II - Desistimiento
Art. 30. Sancin.
En caso de que el deudor no cumpla lo dispuesto en los incisos 5 y
8 del artculo 14 y en los artculos 27 y 28, primer prrafo, se lo tiene por
desistido.
I. Desistimiento forzoso
Esta norma establece la sancin (desistimiento) por el
incumplimiento de ciertas cargas por parte del concursado. Se trata de un
desistimiento forzoso (legal u ope legis) a diferencia del voluntario (art. 31,
LCQ).
Iniciado el concurso preventivo, el concursado tiene la obligacin de
proseguir el proceso concursal hasta su finalizacin (cumplimiento o quiebra
indirecta), que es la forma habitual de extincin. Bsicamente el
desistimiento es una situacin (legal o voluntaria) cuyo efecto es la no
continuacin del proceso concursal. Es una forma anormal del proceso. El
desistimiento en materia concursal es del proceso y no del derecho a acceder
al concurso preventivo (que es irrenunciable).

III. Aspectos prcticos


El desistimiento forzoso debe dictarse por auto y debe estar fundado
fctica y legalmente. Puede ser dictado "oficiosamente" y no es menester
peticin de parte o del sndico. El incumplimiento de las cargas que fundan el
desistimiento puede ser certificado por el actuario. Para determinar el
incumplimiento de estas cargas no se requiere emplazamiento bajo
apercibimiento expreso, ni intimacin previa.
Este auto, a pesar de la regla del art. 273, inc. 3, LCQ, y conforme a
la jurisprudencia dominante, es apelable por el concursado (pues es el
verdaderamente interesado), pero no por los acreedores, comit de acreedores
o el sndico.
Los efectos del desistimiento forzoso estn reglados en el art. 31,
prr. 3, LCQ.

II. Causales
Al ser una sancin (como lo indica el epgrafe del art. 30, LCQ) por
el incumplimiento de ciertas cargas, su interpretacin debe ser restrictiva.
Estas cargas estn expresadas en la norma:
i) no presentar en el plazo que el juez fije (que no podr ser superior
a tres das) los libros referidos a su situacin econmica en el lugar que el
juez fije dentro de su jurisdiccin (art. 14, inc. 5, LCQ);

Art. 31. Desistimiento voluntario.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


El deudor puede desistir de su peticin hasta la primera
publicacin de edictos, sin requerir conformidad de sus acreedores.
Puede desistir, igualmente, hasta el da indicado para el comienzo
del perodo de exclusividad previsto en el artculo 43 si, con su peticin,
agrega constancia de la conformidad de la mayora de los acreedores
quirografarios que representen el setenta y cinco por ciento (75%) del
capital quirografario. Para el clculo de estas mayoras se tienen en
cuenta, segn el estado de la causa: a los acreedores denunciados con ms
los presentados a verificar, si el desistimiento ocurre antes de la
presentacin del informe del artculo 35; despus de presentado dicho
informe, se consideran los aconsejados a verificar por el sndico; una vez
dictada la sentencia prevista en el artculo 36, debern reunirse las
mayoras sobre los crditos de los acreedores verificados o declarados
admisibles por el juez. Si el juez desestima una peticin de desistimiento
por no contar con suficiente conformidad de acreedores, pero despus sta
resultare reunida, sea por efecto de las decisiones sobre la verificacin o
por nuevas adhesiones, har lugar al desistimiento, y declarar concluido
el concurso preventivo.
Inadmisibilidad. Rechazada, desistida o no ratificada una peticin
de concurso preventivo, las que se presenten dentro del ao posterior no
deben ser admitidas, si existen pedidos de quiebra pendientes.

Es suficiente con presentar un escrito de desistimiento, sin que sea


menester correr un traslado a la sindicatura (en caso de que sta hubiese
aceptado el cargo). De todas formas, si el concursado no publica edictos,
oportunamente tambin se tendr por desistido legalmente (art. 30, LCQ),
con iguales efectos.
1.2. Hasta el perodo de exclusividad
Luego de publicados los edictos y hasta el perodo de exclusividad
(art. 43, LCQ) -esto es, cuarenta das posteriores a la sentencia de
verificacin (art. 36, LCQ)-, ser menester que con el escrito de desistimiento
se adjunte la conformidad de la mayora de los acreedores que representen el
setenta y cinco por ciento del capital quirografario (mayora subjetiva y
setenta y cinco por ciento de capital). No se exige formalidad alguna para
dichas conformidades, pudiendo regir por analoga el art. 45, prr. 1, LCQ.
Sin perjuicio de ello, ser suficiente con que los acreedores firmen ante el
actuario el escrito de desistimiento.
2. Mayoras
Segn la etapa en la que se encuentren variar la "base" para tomar
ese porcentaje:
i) hasta el informe individual (art. 35, LCQ), se tomarn slo los
acreedores denunciados con ms los presentados a verificar;
ii) desde dicho informe y hasta la sentencia de verificacin (art. 36,
LCQ), los acreedores aconsejados verificar;
iii) luego de dictada la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ) y
hasta el comienzo del perodo de exclusividad, los acreedores verificados o
declarados admisibles.
El desistimiento es posible hasta el inicio del perodo de exclusividad
(art. 43, LCQ). Si el concursado no obtuvo las mayoras, el desistimiento no
es posible (y el juez debe "desestimar" el "desistimiento"); si despus result
reunida dicha mayora (por efecto de las decisiones sobre la verificacin o
nuevas adhesiones), el juez har lugar al desistimiento y declarar concluido
el concurso preventivo.
Si esta mayora result obtenida (por nuevas adhesiones) luego del
inicio del perodo de exclusividad, el desistimiento no ser posible,
independientemente de las conformidades. Es un momento perentorio:
superada esta etapa no es factible el desistimiento. En relacin a la extensin
del trmino "decisiones sobre la verificacin", se abarca no slo la sentencia

I. Desistimiento voluntario
La ley tambin prev el desistimiento del proceso concursal por
voluntad del concursado. Deben sealarse dos precisiones terminolgicas: no
desiste de la "peticin", sino del proceso concursal; la ley refiere al deudor,
cuando debi hablar estrictamente de concursado.
1. Etapas concursales
Por los intereses en juego y por la estructura del concurso preventivo
(que es pluriconflictivo y plurisubjetivo), la ley ha reglado el desistimiento
voluntario que difiere segn la etapa en que se encuentre.
1.1. Hasta la publicacin edictal
Si an no se ha iniciado la publicacin edictal, el concursado puede
desistir del proceso sin requerir la conformidad de sus acreedores
(desistimiento ad nutum). No se requiere fundamentar el motivo del
desistimiento. Tampoco se requiere conformidad de la sindicatura.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


de verificacin (art. 36, LCQ), sino tambin la opinin del sndico en el
informe individual (que, en cierto modo, es una decisin del funcionario
concursal sobre el pedido de verificacin).
Una cuestin curiosa puede resultar en caso de que el sndico
aconseje la inadmisibilidad de todos los crditos y el concursado, luego de
ello, peticione el desistimiento del proceso concursal: aplicando estrictamente
la ley no se requerira conformidad de los acreedores (algo similar a la
situacin anterior a la publicacin edictal).
3. Efectos
El desistimiento del concurso importa la "conclusin" del concurso
preventivo, aunque no en el sentido previsto en el art. 59, LCQ. En este caso,
cesan totalmente los efectos del concurso (v.gr.: arts. 15, 16, 17, LCQ), el
fuero de atraccin, la suspensin de acciones (art. 21, LCQ) y tambin el
funcionario concursal. El proceso concursal deja de existir (rectius: de tener
efectos).
4. Costas
Con la resolucin de desistimiento se fijarn las costas al concursado
y se deben regular honorarios a los profesionales intervinientes (art. 265, inc.
5, LCQ).
Para el monto no debe tenerse en cuenta el porcentaje previsto en el
art. 266, LCQ, pues no hubo "acuerdo preventivo". Sin perjuicio de ello,
tendr especial aplicacin el art. 271, prr. 2, LCQ.
5. Legitimacin
Slo el concursado puede desistir voluntariamente. Tampoco requiere
manifestacin de las causas de su decisin. No puede ser condicionado y
debe ser total. Simplemente se requiere que haya adjuntado al expediente las
mayoras legales (art. 31, prr. 2, LCQ).
Si se trata de una persona jurdica (art. 6, LCQ), slo se requiere
decisin del rgano de administracin (no se exige ratificacin del rgano de
gobierno); si se trata de un incapaz (art. 7, LCQ), su tutor o curador no puede
renunciar los derechos de su pupilo o curador ni aun con autorizacin judicial
(art. 450, inc. 6, CCiv.). Tampoco en el caso de los herederos (art. 8, LCQ).
Se requiere poder especial. Mientras no se haya dictado el desistimiento es
factible su retractacin.

II. El art. 31, parte final, LCQ


El prrafo final del art. 31, LCQ establece la consecuencia del
rechazo (art. 13, prr. 2, LCQ), desistimiento (arts. 30 y 31, prrs. 1 y 2,
LCQ) o falta de ratificacin (arts. 6, 7 y 8, LCQ) del proceso concursal: el
pedido de concurso preventivo incoado dentro del ao posterior slo puede
ser admitido si no existen pedidos de quiebra pendientes. Ello, por supuesto,
importa la posibilidad de continuar los procesos de quiebra oportunamente
incoados (y suspendidos por el proceso concursal).
Respecto de la extensin del trmino existe jurisprudencia plenaria
que ha fijado posicin: la locucin "pedidos de quiebra pendientes" contenida
en el art. 31, in fine, LCQ alude a los presentados antes de la primera peticin
de concursamiento. Tambin existen autores que sealan que los pedidos de
quiebra pendientes pueden haber sido iniciados antes o despus de la
solicitud del primer concurso fracasado o de su conclusin, ya que lo
determinante es que dichas solicitudes de quiebra estuvieran pendientes al
tiempo del nuevo concurso preventivo y porque la ley no distingue.
El plazo del ao comienza a correr desde que qued firme la decisin
que admiti el rechazo, desistimiento o no ratificacin.

Seccin III - Proceso de verificacin


Art. 32. Solicitud de verificacin.
Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y
sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus
crditos, indicando monto, causa y privilegios. La peticin debe hacerse
por escrito, en duplicado, acompaando los ttulos justificativos con dos
copias firmadas y debe expresar el domicilio que constituya a todos los
efectos del juicio. El sndico devuelve los ttulos originales, dejando en
ellos constancia del pedido de verificacin y su fecha. Puede requerir la
presentacin de los originales, cuando lo estime conveniente. La omisin
de presentarlos obsta a la verificacin.
Efectos. El pedido de verificacin produce los efectos de la
demanda judicial, interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del
derecho y de la instancia.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Arancel. Por cada solicitud de verificacin de crdito que se
presente, el acreedor pagar al sndico un arancel de cincuenta pesos ($
50) que se sumar a dicho crdito. El sndico afectar la suma referida a
los gastos que le demande el proceso de verificacin y confeccin de los
informes, con cargo de oportuna rendicin de cuentas al juzgado,
quedando el remanente como suma a cuenta de honorarios a regularse por
su actuacin. Exclyese del arancel a los crditos de causa laboral, y a los
menores de mil pesos ($ 1.000), sin necesidad de declaracin judicial.

El proceso verificatorio, en lneas generales, tiene como fin el de


"obtener el reconocimiento de la legitimidad de las acreencias, as como la
graduacin de ellas (quirografaria o privilegiada)".
2. Demanda verificatoria
El pedido de verificacin produce los efectos de "demanda judicial",
interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la
instancia. Existe controversia doctrinaria acerca de si el pedido verificatorio
es una demanda o no. Si bien tcnicamente no se puede hablar de que sea una
demanda en sentido estricto, a los fines concursales lo fundamental est en
que esta solicitud (o demanda) produce "los efectos de una demanda
judicial".
Si bien el art. 32, LCQ habla del "deber" de verificacin, es una carga
(un imperativo del propio inters), ya que la obligacin se impone en inters
ajeno. Constituye un facultad que el interesado puede o no usar; pero el
acreedor que se sustrae de cumplir con la carga verificatoria, no tiene
posibilidad alguna de intervenir en el proceso concursal y gozar de sus
beneficios.
Es factible el desistimiento de la verificacin tempestiva, y el da
lmite es hasta la resolucin judicial del art. 36, ya que en ella "se resuelve,
sobre todas las solicitudes formuladas al sndico tempestivamente" y sus
efectos son los de "cosa juzgada".

I. Principio de concursalidad
La universalidad del juicio concursal se proyecta tanto activa como
pasivamente, abarcando todos los bienes del deudor y convocando a todos
sus acreedores para intentar la eliminacin de la insolvencia. En este proceso,
una fase o etapa fundamental es la de verificacin de crditos, o sea, la
regulacin de la va de insinuacin de los crditos en el pasivo del deudor.
La convocacin a todos los acreedores es propia de la concursalidad
y se basa en la universalidad patrimonial que debe respetarse como "directriz
axil" del sistema, aspecto que mantiene toda su vigencia bajo la LCQ y que
adems conlleva el tratamiento igualitario propio de este tipo de procesos.
II. Verificacin de crditos
1. Definicin e importancia
El esquema verificatorio puede ser definido como "el procedimiento
de conocimiento, contencioso, causal, tpico, necesario, nico y excluyente
que tiene por finalidad determinar la composicin de la masa de acreedores,
monto y graduacin de sus crditos". Es una "accin incorporativa y
legitimante". Los caracteres surgen de dicha definicin: contencioso, causal,
tpico, necesario, nico y excluyente.
Se ha destacado la importancia del proceso de verificacin,
expresando que "traduce el punto de encuentro del inters pblico y de los
intereses privados, apuntando a lograr un adecuado equilibrio", ya que si para
el acreedor la verificacin se erige en la va apta para el reconocimiento de su
derecho y legitimar sus pretensiones, para los restantes acreedores y el
deudor constituye el instrumento de control de la integracin del pasivo
concurrente, para garantizar transparencia en la composicin de este ltimo.

III. Excepciones
Es un proceso "necesario", ya que todos aquellos que pretendan
participar del proceso concursal deben acudir a esta va procesal. El hecho de
que existan excepciones no le quitan tal carcter. No deben peticionar la
ordinaria verificacin del crdito los siguientes acreedores:
i) crditos de pronto pago (art. 16, LCQ);
ii) prosecucin de juicios de conocimiento en el concurso preventivo
(art. 21, inc. 1, LCQ);
iii) crditos con garanta real con derecho a remate no judicial (art.
23, LCQ);
iv) acreedores por causa de expropiacin y familia (art. 21, inc. 2,
LCQ);
v) gastos de conservacin y de justicia (art. 240, LCQ);
vi) contratos con prestaciones pendientes (art. 20, LCQ).

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VI. Contenido de la presentacin
El escrito por el cual "todos los acreedores por causa o ttulo anterior
a la presentacin" en concurso solicitan la insinuacin al sndico debe
contener ciertos requisitos, que se analizan a continuacin:
i) datos personales y domicilio real del insinuante: el domicilio real
no aparece en el art. 32, LCQ; el art. 35, prr. 2, LCQ seala que el informe
individual debe consignar el domicilio real;
ii) constitucin de domicilio especial: este domicilio subsiste para
todos los efectos legales mientras no se constituya otro (art. 273, inc. 6,
LCQ);
iii) indicacin del monto del crdito: cabe remitirse en este punto a lo
sealado en el art. 19, LCQ para crditos no dinerarios o expresados en
moneda extranjera;
iv) indicacin de la graduacin o privilegio pretendido: "El
insinuante debe indicar el privilegio con que cuenta el crdito invocado,
refiriendo razones y fundamentos legales que abonan tal pretensin". Vencido
el plazo para su proposicin "tempestiva", al acreedor slo le quedara un
recurso: desistir al pedido de verificacin "tempestivo" e iniciar la
verificacin tarda, con todas las consecuencias que ella trae aparejada (v.gr.:
imposicin de costas), debiendo tramitarse incidentalmente. Si el acreedor
hubiese omitido el carcter del crdito (comn o privilegiados), el juez debe
admitirlo como quirografario, salvo el caso de crditos laborales que tienen
un procedimiento especial (art. 43, prr. 9, LCQ);
v) indicacin de la causa de la obligacin: este requisito ser tratado
ms adelante;
vi) ttulos justificativos y copias: en caso de que se carezca de ttulo
justificativo (v.gr.: crdito por daos y perjuicios sin proceso iniciado) el
insinuante debe efectuar una explicacin detallada de los hechos, ofreciendo
las posibilidades probatorias; la carencia de ttulo, por s sola, no puede por
elementales principios generales del derecho, negar la posibilidad de
peticionar la verificacin ("derecho de acceso a la justicia" -art. 18, CN y art.
8, Pacto de San Jos de Costa Rica-), aunque la orfandad probatoria obsta a
la admisin del pedido verificatorio;
vii) firma del peticionante: el acreedor que se hace asesorar por un
abogado debe soportar el costo;

IV. Plazo de verificacin


La normativa concursal indica implcitamente el comienzo del plazo
de verificacin. El art. 14, inc. 3, LCQ seala que debern contarse desde que
se estime que concluir la publicacin de edictos. ste es el inicio del plazo
verificatorio: la conclusin de la publicacin de edictos, aunque resulta
ponderable una conducta por parte del rgano sindical a los fines de receptar
las peticiones con anterioridad.
El plazo hasta el cual deben presentarse debe estar contenido en la
sentencia de apertura (art. 14, inc. 3, LCQ) y en el edicto (arts. 27 y 28,
LCQ), es de quince o veinte das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ) y
perentorio (art. 273, inc. 1, LCQ). Es aplicable el plazo de gracia (arts. 53,
CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ). As lo estableci la jurisprudencia
plenaria: "Es aplicable el plazo de gracia previsto en el art. 70 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial, a toda situacin operada en juicio de concurso y
de ejecucin prendaria".
V. Formalidades de la presentacin
La norma del art. 32, LCQ no impone a la peticin frmulas
sacramentales. La presentacin es un acto de gestin ordinaria y puede ser
realizado por apoderado, no siendo necesario patrocinio letrado.
El recaudo del tenor escrito de la presentacin no impone ninguna
otra exigencia formal adicional que no sean las indicadas en la norma.
Asimismo, el presentante debe acreditar su identidad; y si lo hace en
representacin, debe acompaar los documentos acreditativos del
apoderamiento correspondiente. Igualmente, si se presenta por una persona
jurdica, deber acompaar los estatutos y resoluciones que justifiquen la
representacin que se invoca.
La solicitud verificatoria debe ser presentada al sndico en la "oficina
abierta al pblico" (art. 275, inc. 7, LCQ). Se debe hacer por escrito, en
duplicado, acompaando los ttulos justificativos con dos copias firmadas. El
carcter escrito del pedido puede canalizarse a travs de cualquier medio
(carta documento, carta certificada, telegrama, etc.) con tal de que se
efectivicen los dems requisitos, aunque la va ms segura es la de concurrir
a las oficinas del rgano concursal con los escritos del pedido.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


viii) pago del arancel: se impone el pago de un arancel de cincuenta
pesos para la presentacin de la verificacin de crditos, con las excepciones
legales (laborales y menores de mil pesos).

Respecto de si est eximido de abonar el arancel de cincuenta pesos


el acreedor amparado bajo la luz de un beneficio de litigar sin gastos, caben
dos discriminaciones: i) si el acreedor insinuante ya ha obtenido sentencia
para litigar sin gastos, no debe pagar el arancel; ii) si no se ha pronunciado
sentencia o no ha sido siquiera iniciado, pensamos que el acreedor debe pagar
el arancel. El motivo es claro: el monto impuesto es sumamente pequeo para
impedir el acceso a la justicia. A ello debe agregrsele la finalidad inmediata
de aplicacin (gastos del sndico) y que, a la larga, lo satisfar el concursado.
El no pago del arancel obsta al tratamiento del crdito. Si el sndico
recibi igualmente el pedido de verificacin (no obstante no haberse erogado
dicho arancel), debe informarlo (art. 35, LCQ), ya que ser el juez concursal
quien en la sentencia de verificacin disponga su inadmisibilidad o no
presentacin.

VII. Arancel
Se ha discutido la calidad del arancel: si constituye un gasto de
justicia y por ende goza del privilegio del art. 240, LCQ, o si el mismo debe
seguir la misma suerte del crdito principal). Debido a la redaccin de la
norma, el reducido monto del arancel y la estructura misma el concurso
preventivo es correcto entender que el arancel es un crdito accesorio del
principal.
Si bien en otra oportunidad sealamos que en caso de que el arancel
acceda a varios crditos (quirografarios y privilegiados), deba prorratearse o
dividirse proporcionalmente por cada crdito de distinta naturaleza teniendo
en cuenta el monto de cada uno de ellos; dicha solucin, aunque
salomnicamente justa, se insina como inconveniente desde del plano
prctico. Por ello, una solucin ms acorde con la prctica concursal radica
en que dicho arancel acceda a la mejor calidad del crdito.
La suma recaudada por el sndico se imputar inicialmente para
gastos vinculados con el perodo informativo. No se podrn imputar otros
gastos a dicha cuenta y los mismos deben ser valorados con cierta
razonabilidad.
La ley no establece cundo es la oportunidad para la rendicin de
cuentas de esos gastos, razn por la cual parece prudente que el sndico lo
haga en el informe general (art. 39, LCQ), aun cuando dicha norma no lo
prevea expresamente. Esta rendicin -por un principio de economa procesal
(art. 278, LCQ)- deber incluir los gastos de correspondencia (art. 29, LCQ).
Si hubo remanente, el mismo se tomar a cuenta de la oportuna
regulacin de honorarios (art. 265, inc. 1 y 5, LCQ). La duda se genera
respecto de cmo debe tomarse esta "cuenta": si detrayendo del monto
hipottico a cobrar (aun cuando el mismo no se perciba) o del monto que
efectivamente estar en condiciones de percibir el funcionario sindical.
Los crditos de causa laboral (arg. art. 20, LCT) y los menores de mil
pesos (monto tomado al azar por el legislador) no deben abonar dicho arancel
(art. 32, in fine, LCQ). No se requiere que el juez as lo disponga.

VIII. Causa
1. Generalidades
El tema de la prueba de la causa en la verificacin ha generado un
intenso movimiento doctrinario y jurisprudencial, ya que el art. 32, LCQ
recepta el deber genrico del peticionante de verificacin de "indicar" la
causa de la obligacin. Sin entrar a dilucidar sobre la acepcin doctrinaria
del trmino causa, a los efectos concursales la "causa es el hecho dotado por
el ordenamiento jurdico con virtualidad bastante para establecer entre
acreedor y deudor el vnculo que los liga" (contrato, cuasi contrato, delito,
cuasi delito; v.gr.: contrato de locacin, daos y perjuicios, etc.).
En los ttulos cambiarios una de las caractersticas es que son
justamente "abstractos" (opera la "desvinculacin del documento respecto de
la relacin causal"). Por ello los ttulos de crdito no debieran indicar la
causa.
2. Jurisprudencia plenaria
La jurisprudencia plenaria de la Cmara Nacional Comercial en el
fallo "Translnea S.A. v. Electrodinie S.A. " sent su criterio: "el solicitante
de verificacin en concurso con fundamento en pagars con firma atribuida al
fallido, debe declarar y probar la causa, entendidas por tal las circunstancias
determinantes del acto cambiario del concursado, si el portador fuere su
beneficiario inmediato, o las determinantes de la adquisicin del ttulo por
ese portador de no existir inmediatez". Unos meses despus, en idntico

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


alcance pero referido a la verificacin con cheques, se pronuncia el plenario
"Difry S.R.L.".
De lo decidido en dichos fallos plenarios se extrae lo siguiente:
i) relacin "inmediata" con el concursado: el acreedor que recibi el
ttulo directamente del sujeto concursado (sea mediante libramiento directo o
endoso) debe, como sealan expresamente los mentados fallos, "declarar y
probar la causa" que dio origen al acto cambiario;
ii) relacin "no inmediata" con el concursado: si el portador de la
cambial "no" se encuentra en relacin directa con el concursado, debe probar
la causa por la cual adquiere el ttulo.
Adems cabe sealar que los plenarios se dictaron en verificaciones
tardas (procedimientos incidentales en los cuales existe la posibilidad
jurdica de ofrecer y producir todo tipo de pruebas).
Desde otro ngulo visual y con respecto a la aplicacin de dichos
plenarios, se seala -con acierto- que debe discriminarse segn el tipo de
verificacin (tempestiva o tarda) en que se plantee la cuestin. La
jurisprudencia ha establecido que "en el trmite de verificacin de un crdito,
el acreedor slo debe indicar la causa de la obligacin, para que el sndico
pueda informar, practicando, previamente a tal efecto, las compulsas y
averiguaciones necesarias. En cambio, en el incidente de revisin, la causa
del crdito debe probarse y esto constituye causa rigurosa del peticionante".
3. Finalidad de los plenarios
Rivera, con razn, explica que la finalidad de esta jurisprudencia fue
la de evitar que el deudor pudiese "inventar" acreedores mediante la emisin
de ttulos cambiarios librados por l, artilugio destinado a manejar las
mayoras necesarias para aprobar el concordato preventivo. Por ello, se
procuraba prevenir -antes que lamentar- el concilium fraudis entre el deudor
concursado y los presuntos acreedores inventados.
Si se comprueba en el proceso concursal la inexistencia del
concilium fraudis entre el deudor y los acreedores peticionantes de la
verificacin, la razn de ser del plenario caera. Y, en consecuencia, no sera
menester una prueba acabada y puntillosa de la causa de la obligacin.
4. Vigencia de los plenarios
Se ha sealado, en lo relacionado a la vigencia actual de los fallos
plenarios citados en el punto anterior, que dicha doctrina judicial "viene
experimentando ciertos recortes y renovadas interpretaciones ms flexibles

en la exigencia probatoria, con el propsito de evitar dejar fuera del pasivo a


muchos acreedores, verdaderos pero escasamente documentados". A
mediados de 1986 la jurisprudencia empez a blandirse. En el caso "Mance
Gras S.R.L" se dijo que "la tlesis del plenario no fue exigir una prueba
acabada y contundente de la relacin fundante del ttulo de crdito",
aclarando que "exigir esto esterilizara prcticamente toda pretensin
verificatoria fundada en ttulos abstractos".
Catorce das despus, el clebre caso "Lajst" accedi a verificar
crditos, cuyo nico respaldo era el ttulo en el cual se hallaban
instrumentados. Este fallo (que fuera publicado con anterioridad al caso
"Mance Gras S.R.L") ha sido calificado por alguna doctrina como un
verdadero leading case. Inmediatamente hizo eco en la doctrina, dividiendo a
la misma entre quienes estaban en contra o a favor de lo resuelto. Pero es
obligatorio dejar sentada una premisa: en este caso se trataba de la quiebra de
un "operador de mesa de dinero" y se present la grave problemtica de que
aplicando estrictamente los plenarios, se hubiese liberado al fallido de todos
los crditos en su contra, circunstancia harto injusta.
Expresamente la sala E de la Cmara Nacional en lo Comercial, en el
fallo aludido, dictamin: "la presentacin de un cheque por el insinuante de
un crdito en el proceso concursal del fallido, que operaba a travs de una
mesa de dinero, si bien impona al primero la carga de indicar, exponer y
acreditar la causa determinante del acto cambiario del fallido, esa modalidad
configura al menos un principio de prueba por escrito que posibilita formar
conviccin al tribunal en el sentido de un verdica y legtima operacin en
funcin de la cual el verificante resulta tenedor del documento en que se basa
su reclamo".
Posteriormente se fue asentando dicha posicin jurisprudencial. En
1988 se dicta el fallo "Decarlini", y en 1989 la causa "Compaa Arenera de
Vizcano".
As, se dijo que lo que la ley requiere es la indicacin de la causa y
una razonable complementacin probatoria, y que si la concursada no ha
negado el libramiento de los documentos ni ha explicado concretamente por
qu los mismos no justifican la verificacin intentada, es de presumir que
esas firmas tienen causa y que su autor las conoce.
Posteriormente se dictaron otros fallos en un sentido similar. As, se
ha decidido que si "no se encuentran razones para pensar que el insinuante
pretende incluir un pasivo ficticio en el concurso, ni que exista acuerdo

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


fraudulento, no cabe rechazar el pedido de verificacin fundado en pagars
que segn el acreedor instrumentan un mutuo con fundamento en que no se
prob la causa de la obligacin segn el plenario, pues si la verificacin de
los acreedores dependiese de la prueba referida a la causa de la obligacin,
aqullos concurriran nicamente por el ttulo que origin la adquisicin del
derecho cambiario -es decir, como vendedores, mutuantes, etc.-, pero nunca
como acreedores cambiarios".
"La acreditacin de la causa del crdito por parte de quien pretende
su verificacin en el concurso preventivo, tiene como finalidad evitar la
constitucin de acreencias simuladas que alteren la mayora necesaria para la
admisin de la propuesta o que perjudiquen la cuanta del dividendo
concursal de los restantes acreedores. En consecuencia, no corresponde
agravar el criterio interpretativo de la ley, exigiendo una prueba acabada y
contundente de la causa del crdito, pues es suficiente el aporte de datos
indiciarios que permiten desvirtuar la existencia de conciertos fraudulentos
entre el presunto acreedor y el concursado".
A modo de cierre de este punto, adherimos parcialmente a la posicin
de Rouillon, quien en una nota a un reciente fallo apuntala la nueva
tendencia. sta podra sintetizarse en distintas lneas, que analiza desde un
punto de vista subjetivo, segn el sujeto concursal que interviene en esta
etapa:
i) acreedor: prevalece el criterio de exigir al insinuante la explicacin
del origen causal de su crdito y de aportar la prueba de la cual dispusiera;
ii) sndico: debe contribuir a esclarecer -activamente el pasivo-,
cumpliendo la labor instructoria y no amparar su desidia o comodidad en los
famosos plenarios;
iii) juez: intentar llegar a la verdad jurdica objetiva, determinando
quin es acreedor y quin no lo es, con especial consideracin de las
circunstancias de cada caso, valoracin amplia y criteriosa de la prueba y
puesta en mira del verdadera teleologa del plenario: evitar el abultamiento
ficticio de pasivos mediante el invento de seudo acreedores;
iv) concursado: se proscribe que sea quien alegue la deficiencia de la
alegacin de la falta de acreditacin causal cuando, a la vez, no invocase la
falsedad del ttulo o algn vicio de la voluntad que invalide su rbrica.
5. Nuestra opinin

En nuestra opinin, la vigencia de dichos plenarios debe


flexibilizarse teniendo en cuenta las circunstancias especiales del caso. Debe
ponderarse cautelosamente la situacin "en concreto", para que una vez
analizada se exija la prueba o no de la causa de los ttulos cambiarios. Si se
descarta de manera comprobable la existencia del concilium fraudis entre el
deudor y los acreedores verificantes de una cambial, no sera menester una
prueba exhaustiva de la causa del ttulo valor. Ya se haba indicado la
necesidad de una interpretacin de congruencia que respetase el derecho
cambiario y que tuviese en cuenta las caractersticas del negocio.
Hay casos en los que la nica prueba de la causa es el ttulo mismo. A
diario se observa que, con un modo malicioso, sujetos prximos a
concursarse libran de manera irrestricta numerosos cheques u otros ttulos de
crditos con causas reales y verdaderas, sabiendo que una vez presentados en
concurso y por la vigencia de los fallos en estudio, debern caer en la
"diablica" actividad de probar la causa.
Amn de ello, no puede propiciarse una derogacin absoluta de dicho
precepto jurisprudencial, ya que podran reeditarse las mismas situaciones
injustas que generaron la necesidad del plenario. Tampoco puede postularse
una aplicacin in extremis de dicha norma plenaria, pues pueden plantearse
situaciones inequitativas como las narradas en el prrafo anterior.
Preconizamos la flexibilizacin del criterio para evitar la licuacin del pasivo
y dijimos que la prueba de la causa del negocio, o sea, del mutuo, era el ttulo
cambiario.

Art. 32 bis. Verificacin por fiduciarios y otros sujetos legitimados.


(Incorporado por art. 14, ley 25.589.) La verificacin de los
crditos puede ser solicitada por el fiduciario designado en emisiones de
debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos
emitidos en serie; y por aquel a quien se haya investido de la legitimacin o
de poder de representacin para actuar por una colectividad de acreedores.
La extensin de las atribuciones del fiduciario, del legitimado o del
representante se juzgar conforme a los contratos o documentos en
funcin de los cuales haya sido investido de la calidad de fiduciario,
legitimado o representante. No se exigir ratificacin ni presentacin de
otros poderes.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


fideicomiso financiero, ley 24441, o los fondos comunes de inversin, ley
24083, modif. por ley 24441).
La norma seala "y por aquel a quien se haya investido de la
legitimacin o de poder de representacin para actuar por una colectividad de
acreedores". Se esgrime en cierto modo complementaria de las disposiciones
anteriores y se impone con un cierto matiz redundante: resulta obvio que
quien se haya investido de legitimacin o poder de representacin de varios
acreedores puede actuar por ellos.
Tambin es claro que quien no tenga legitimacin o poder no podr
actuar por ellos. Esta legitimacin puede devenir de la propia ley o de un
contrato. Los interesados pueden adherirse a contratos con clusulas
predispuestas en las cuales ceden la proteccin de los derechos econmicos
derivados de sus ttulos.

I. Reforma de la ley 25.589


La reforma de la ley 25589 incorpora una nueva norma que regula la
verificacin de crditos de titulares de debentures, bonos convertibles,
obligaciones negociables, propiedad participada u otros ttulos. Este
dispositivo incluye un rgimen que admite alguna variacin con relacin a la
verificacin corriente.
1. Debenturistas
Gozan de esta posibilidad los debenturistas (arts. 338 y ss., LSC): la
sociedad que decida emitir debentures debe celebrar con un banco un
fideicomiso por el que ste tome a su cargo (adems de la gestin de las
suscripciones y el contralor de las integraciones y su depsito) la
representacin necesaria de los futuros debenturistas (art. 338, inc. 3, LSC) y
la defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la vigencia del
emprstito hasta su cancelacin total (art. 338, inc. 4, LSC). Este contrato
deber contener la designacin del banco fiduciario, la aceptacin de ste y
su declaracin respecto de algunos puntos (art. 339, inc. 4, LSC). Por ello, el
ttulo de debenture tambin debe contener, entre otras cosas, el nombre de la
institucin o instituciones fiduciarias (art. 336, inc. 5, LSC).
Adems, el art. 344, LSC seala que el fiduciario tiene, como
representante legal de los debenturistas, todas las facultades y deberes de los
mandatarios generales y de los especiales del art. 1881, inc. 1 y 3, CCiv.
Asimismo, el art. 348, LSC dispone que si los debentures se emitieron con
garanta flotante, resuelta la liquidacin, el fiduciario proceder a realizar los
bienes que constituyen la garanta y a repartir su producido entre los
debenturistas, luego de pagados los crditos con mejor privilegio. De otro
lado, si los debentures se hubieran emitido con garanta comn y existieren
otros acreedores, resuelta la liquidacin, el fiduciario proceder a realizarla
judicialmente en la forma de concurso, de acuerdo con la Ley de Quiebras.
De otro lado, el art. 351, LSC establece que si la sociedad emisora de
debentures con garanta flotante o comn se declarase en quiebra, el
fiduciario ser liquidador coadyuvante necesario de la misma.
2. Otros legitimados
Este rgimen se aplica los obligacionistas (art. 13, lt. prr., ley
23.576), los bonistas convertibles (arts. 10 y ss., ley 19.060 derogado por la
ley 23576) y otros ttulos "emitidos en serie" (como por ejemplo un

II. Aplicacin a la quiebra


Este precepto tambin resulta aplicable en caso de quiebra. Aunque el
art. 14, ley 25.589 slo se incluy como 32 bis y no en el marco de la
quiebra, parece lgica su inclusin en el rgimen del perodo informativo en
la quiebra.
Si bien el art. 200, LCQ, con una psima tcnica legislativa, se limita
a repetir los arts. 32, 33 y 34, LCQ, para luego remitir slo en materia de los
arts. 35, 36, 37, 38, 39 y 40, LCQ, no puede aceptarse tal sentido
normolgico. Interpretado de una manera burdamente literal podra sealarse
que si el art. 200, LCQ tom textual los arts. 32 a 34, LCQ y slo remiti en
los restantes, si -a posteriori- se introdujo una norma entre los arts. 32 y 33,
LCQ, no puede considerarse incluido en el perodo informativo en la quiebra.
III. Facultativo
Pero hay que hacer una aclaracin. Se trata de una facultad (o carga)
y no de una verdadera obligacin. Estos acreedores pueden insinuarse de esa
manera; pueden optar por presentarse a ttulo individual. En efecto, el nuevo
art. 32 bis, LCQ utiliza la modalidad "pueden"; de donde si pueden, no
deben. Ergo, es una simple facultad que pueden o no utilizar.
De otro lado, el juez tampoco podra obligar a los tenedores de ttulos
seriados a que se presenten mediante algn representante. Cada cual puede
defender sus derechos como guste. Y si el texto dijera lo contrario, sera

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


inconstitucional por vulnerar el derecho de defensa (art. 18, CN). Ello no
importa, por supuesto, que el juez -al resolver sobre los crditos insinuados
tempestivamente en la sentencia del art. 36, LCQ- los agrupe bajo un
determinado ttulo (v.gr.: obligaciones negociables de una determinada serie)
y los resuelva de manera conjunta, con tal de que tenga en cuenta los
argumentos diferenciados invocados.
En este sentido, la carga dentica del art. 32 bis, LCQ difiere del
establecido por el nuevo art. 45 bis, LCQ (incorporado por el art. 16, ley
25.589). En este caso, la ley directamente impone un rgimen diferenciado
para el voto en caso de ttulos emitidos en serie.

acompaada por el acreedor, y formar y conservar los legajos


correspondientes a los acreedores no denunciados que soliciten la
verificacin de sus crditos. En dichos legajos el sndico deber dejar
constancia de las medidas realizadas.
I. Funciones del sndico
Si bien el sndico interviene en todo el concurso preventivo, se ha
sealado que tiene su participacin fundamental en la etapa de verificacin.
Las funciones de este rgano son variadas. A lo largo de su articulado la ley
ha ido delineando las principales funciones del sndico, algunas de manera
expresa, otras como derivados lgicos de otros deberes. Remitimos al
comentario del art. 275, LCQ.
En la etapa de verificacin el rgano sindical debe realizar las
siguientes tareas:
i) enviar carta certificada a los acreedores (art. 29, LCQ);
ii) recibir los pedidos de verificacin (art. 32, LCQ) como as
tambin las observaciones o impugnaciones que el deudor y los otros
acreedores puedan realizar (art. 34, LCQ);
iii) ejercer las facultades de informacin que le otorga el art. 33,
LCQ, y, en funcin de ello, llevar a cabo todas las compulsas necesarias en
los libros y documentos del concursado y, en cuanto corresponda, en los del
acreedor;
iv) valerse de todos los elementos de juicio que estime tiles, y en
caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la causa las medidas
pertinentes;
v) redactar el informe individual sobre cada solicitud de verificacin
consignando las enunciaciones del art. 35, LCQ;
vi) intervenir en los incidentes de verificacin tarda (art. 56, LCQ).

IV. Atribuciones del fiduciario


Adems, la ley 25589 sigue con las obviedades: la extensin de
atribuciones del fiduciario, del legitimado o del representante se juzgar
conforme a los contratos o documentos en funcin de los cuales hayan
investido de la calidad de fiduciario, legitimado o representante. Pero,
podra ser de otro modo?
Parece claro que la nica forma en que el juez puede compulsar la
personera invocada es mediante el contrato o documentacin arrimado. La
aclaracin es innecesaria, y a tal punto es inocua que -sin la brillante
incorporacin- cuando se juzga la representacin de una persona jurdica, se
indaga en el contrato social y actas societarias respectivas (asamblearia,
directorial, etc.). O cuando se analiza la representatividad de un fideicomiso
(v.gr.: el de la exclusin de activos y pasivos), se toma en cuenta el contrato
de fideicomiso y documentos anexos. Incluso cuando se trata de una sociedad
de hecho (arts. 21 y ss., LSC).

Art. 33. Facultades de informacin.


El sndico debe realizar todas las compulsas necesarias en los
libros y documentos del concursado y, en cuanto corresponda, en los del
acreedor. Puede, asimismo, valerse de todos los elementos de juicio que
estime tiles y, en caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la
causa las medidas pertinentes.
Debe conservar el legajo por acreedor presentado por el
concursado, incorporando la solicitud de verificacin y documentacin

II. Facultad de informacin


Las facultades de informacin del sndico, tal como estn reguladas
en el art. 33, LCQ, conforman un "poder-deber". Las cargas de las partes en
los procesos dispositivos, en especial en materia probatoria, propias del actor
y demandado, se transmutan, como explica Maffa, "en deberes instructorios
de la sindicatura".

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Estas facultades del art. 33, LCQ constituyen verdaderas
obligaciones; as, no slo debe efectuar las compulsas contables en los libros
del deudor y del acreedor, sino que debe llevar a cabo toda investigacin que
sea necesaria para fundamentar adecuadamente la opinin que pronuncia
sobre cada solicitud de verificacin y en la informacin exigida por los
distintos incisos del art. 39, LCQ para el informe general.
Complementariamente, el art. 275, LCQ dota a este funcionario de
una serie de "deberes-facultades" tendientes a requerir todo tipo de
informacin necesaria para el conocimiento de los negocios sociales del
deudor y de los derechos de los acreedores, y en todo caso, si se le deniega la
informacin, puede solicitar del juez concursal las medidas que estime
pertinentes.
No obstante ello Argeri seala, con buen criterio, que el sndico
deber requerir del acreedor peticionante que le informe:
i) si es cnyuge del deudor, aun cuando se encuentren separados por
sentencia judicial;
ii) si su parentesco con el deudor se encuentra dentro del cuarto
grado de consanguinidad, o segundo de afinidad, o si es adoptivo;
iii) si su crdito proviene de cesin que le hayan efectuado los
precedentes, dentro del ao anterior a la presentacin del deudor
peticionando la formacin de su concurso preventivo;
iv) si se trata de acreedor que al mismo tiempo sea socio en la
sociedad en que intervenga el deudor, siempre que no sea como aquel, simple
accionista;
v) si se trata de administrador de la sociedad concursada; si su crdito
proviene de cesin que se le haya efectuado dentro del ao de presentacin
en concurso por parte del socio, en sociedad en que intervenga el deudor a
que se refiere el punto precedente.
En orden al papel investigativo del sndico, el art. 33, LCQ ratifica
sus facultades informativas-inquisitivas en cuanto puede realizar todas las
compulsas necesarias en los libros y documentos del concursado y, en cuanto
corresponda, en los del acreedor y valerse de todos los elementos de juicio
que estime tiles (y, en caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de
la causa las medidas pertinentes).

En el legajo que debe componer, si no existe el legajo original


formalizado por la deudora, debe "dejar constancia de las medidas
realizadas" (art. 33, 2 prr., LCQ).
III. Realidad de las acreencias
Sin perjuicio de esas facultades y obligaciones del sndico, debe
determinar la realidad de las acreencias; "la carga de la prueba en cuestiones
contradictorias, se rige por las normas comunes a la naturaleza de la relacin
de que se trate", de acuerdo a la norma procesal general del art. 273, inc. 9,
LCQ. Esta disposicin no altera la obligacin del sndico en la instruccin o
auditora contable.
La regla es el carcter "necesario" de estas compulsas de los libros y
documentos del deudor. En el caso del concursado, se trata de una exhibicin
general de libros; tcnicamente el sndico realiza una verdadera auditora
contable, analizando la correspondencia entre la actividad econmica y
comercial del deudor y su documentacin y contabilizacin.
La exhibicin de libros del acreedor debe centrarse en los asientos
que tengan vinculacin con la cuestin concreta a resolver. En este caso, se
est frente a una exhibicin parcial de libros (art. 59, CCom.) circunscripta a
la relacin creditoria entre el deudor y el pretenso acreedor.
Tambin debe valerse de los elementos de juicio que estime tiles y
requerir, tanto al deudor como a los acreedores, las explicaciones pertinentes
para la clarificacin de la situacin patrimonial y su correspondiente informe
al juez del concurso para que ste pueda fundamentar la resolucin pertinente
sobre la causa del crdito, su monto y privilegio, todo de conformidad al art.
36, LCQ.
No obstante ello, debe aclararse que en la verificacin tempestiva de
crditos el sndico no es un contradictor, sino que debe dictaminar sobre las
circunstancias que hagan a la procedencia o improcedencia de la pretensin
esgrimida por aqul, debiendo en esa tarea procurar obtener el mximo de
informacin para emitir opinin fundada.

Art. 34. Perodo de observacin de crditos.


Durante los diez (10) das siguientes al vencimiento del plazo para
solicitar la verificacin, el deudor y los acreedores que lo hubieren hecho

130

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


podrn concurrir al domicilio del sndico, a efectos de revisar los legajos y
formular por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las
solicitudes formuladas. Dichas impugnaciones debern ser acompaadas
de dos (2) copias y se agregarn al legajo correspondiente, entregando el
sndico al interesado constancia que acredite la recepcin, indicando da y
hora de la presentacin.
Dentro de las cuarenta y ocho (48) horas de vencido el plazo
previsto en el prrafo anterior, el sndico presentar al juzgado un juego de
copias de las impugnaciones recibidas para su incorporacin al legajo
previsto en el artculo 279.

nuevos acreedores que se presentaron ante el sndico y lgicamente el propio


deudor. Esta consulta debe formalizarse en el domicilio del sndico (arts. 34 y
275, inc. 7, LCQ).
Se ha objetado que el lugar de revisacin e impugnacin sean las
oficinas del sndico, pues el sndico puede obviar "por descuido" algn
legajillo de un acreedor cuya verificacin ha sido presentada. Incluso,
tambin puede generar el inconveniente de que se acepte algn escrito
verificatorio "fuera de trmino". Como alternativa se puede exigir al sndico
que una vez finalizado el perodo de insinuacin tempestivo, confeccione una
lista con los acreedores que se han presentado. Y, a pedido del pretendido
impugnante, debera no slo mostrarla, sino emitir una copia rubricada con su
firma.
El perodo de acceso a los legajos es de diez das (hbiles judiciales
-art. 273, inc. 2, LCQ-) a contar del vencimiento del plazo para verificacin
tempestiva.

I. Etapa de observaciones
Despus de finalizado el plazo para peticionar la verificacin se abre
una etapa en la cual se pueden realizar observaciones e impugnaciones a los
crditos presentados mediante verificacin de crditos.
1. Legitimados
Del texto de la norma surge que nicamente estn legitimados el
deudor y los acreedores.
Respecto de los acreedores, se impone un condicionamiento: "que
hayan solicitado su verificacin". Por consiguiente, se encuentran excluidos
de ejercitar la citada impugnacin:
i) quienes no pidieron verificacin de crditos;
ii) quienes solicitaron verificacin tarda (art. 56, LCQ); y
iii) quienes optaron por la continuacin del proceso de conocimiento
ante el juez concursal (art. 21, inc. 1, LCQ).
Este lapso de observaciones tambin es la oportunidad para que
aquellos acreedores cuyos crditos hubiesen sido observados, puedan
impugnar tales observaciones, detallando -e incluye probando sumariamentealgunos aspectos que no hubieran sido arrimados con la solicitud de
verificacin.
Los terceros carecen de legitimacin para observar las deudas del
concursado.
2. Oportunidad
Una vez finalizado el perodo de verificacin tempestivo, los legajos
quedan a la libre revisacin de los acreedores denunciados por el deudor, los

II. Causales
Aunque la LCQ no ha sealado cules son las causales por las que se
puede impugnar un crdito, es menester que est fundada en alguna causal, la
cual debe ser seria. Por ello las observaciones tienen una gran amplitud de
contenido. Pueden estar referidas a la existencia de un crdito, a su monto
(pues puede estar exagerado), a su causa, a su privilegio.
La impugnacin por la impugnacin misma no puede permitirse. De
lo contrario, el concursado o cualquier impugnante estara abusando de su
derecho (art. 1071, CCiv.).
III. Remisin al juzgado
Dentro de las cuarenta y ocho horas de fenecido el plazo previsto
para las observaciones e impugnaciones, el sndico debe presentar al juzgado
un juego de copias de las mismas, para su pertinente incorporacin al legajo
de copias previsto en el art. 279, LCQ. Se ha dicho que esta obligacin de
suministrar los juegos de copias de las impugnaciones, en un margen tan
estrecho de tiempo otorga transparencia al sistema.

Art. 35. Informe individual.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Vencido el plazo para la formulacin de observaciones por parte
del deudor y los acreedores, en el plazo de veinte (20) das, el sndico
deber redactar un informe sobre cada solicitud de verificacin en
particular, el que deber ser presentado al juzgado.
Se debe consignar el nombre completo de cada acreedor, su
domicilio real y el constituido, monto y causa del crdito, privilegio y
garantas invocados; adems, debe resear la informacin obtenida, las
observaciones que hubieran recibido las solicitudes, por parte del deudor y
de los acreedores, y expresar respecto de cada crdito, opinin fundada
sobre la procedencia de la verificacin del crdito y el privilegio.
Tambin debe acompaar una copia, que se glosa al legajo a que se
refiere el artculo 279, la cual debe quedar a disposicin permanente de los
interesados para su examen, y copia de los legajos.

II. Plazo
El sndico cuenta con veinte das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2,
LCQ-) para preparar su informe individual.
En realidad, y obviamente respetando el art. 35, LCQ, la fecha de
presentacin del informe est determinada de antemano por la sentencia de
apertura del concurso preventivo (art. 14, inc. 9, LCQ). El art. 273, inc. 1,
LCQ dispone que todos los plazos son perentorios, y ste no sera una
excepcin. Se admite el plazo de gracia (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y
278, LCQ).
Si el sndico efecta presentacin tarda del informe individual, el
juez no puede declarar la nulidad del informe por la demora injustificada en
su presentacin, aun cuando la misma sea considerable. Presentado el
informe individual en la sede del juzgado, el mismo debe incorporarse
"vlidamente" a los autos principales.
Todo ello sin perjuicio de las sanciones que dicho tribunal aplique al
sndico, de acuerdo con las circunstancias particulares (art. 255, LCQ). Puede
incluso removerlo, lo que no afectar en nada la "validez" del referido
informe. La nulidad del informe puede deberse a otras deficiencias, graves
por supuesto. Y habiendo sido removido en sus funciones, el sndico no podr
subsanar. Por ello, de acuerdo con el caso concreto, sera conveniente
decretar -rectius: declarar- la nulidad del informe.

I. Informe individual: importancia


El sndico debe redactar un informe sobre cada solicitud de
verificacin, el que deber ser presentado al juzgado con una resea de la
informacin que hubiere obtenido.
El informe individual tiene la importante misin de emitir opinin
tcnica sobre la legitimidad particular o individual de los crditos,
procurando la composicin pasiva patrimonial.
Si bien la ley habla de "un informe por cada solicitud de verificacin"
(y en la prctica se presenta uno al expediente y otro al legajo de copias -art.
35, 3 prr., LCQ-), el informe individual constituye una "pieza instrumental
nica", comprensiva de la totalidad de los crditos que pretenden
incorporarse al pasivo. Por ello, al margen de cada informe particularizado
debe presentarse un informe global en el cual conste detalle de cada dictamen
sindical.
El informe individual constituye un acto importantsimo no slo de la
etapa informativa, sino de todo el proceso concursal. Es el nico medio con
que cuentan los acreedores y el juez para enterarse de quines han pedido su
inclusin en el pasivo concursal, por qu y en virtud de qu gestiones de la
sindicatura es aconsejada o desaconsejada cada pretensin.

III. Presentacin
La presentacin del informe individual debe ser en el juzgado
concursal donde se tramita la causa concursal. La ley exige la presentacin de
un informe sobre cada pretensin verificatoria. Debe informar sobre "todos"
los crditos, sin omitir aquellos que estime improcedentes.
Esquemticamente, el contenido del informe individual versa sobre
cuatro aspectos bsicos:
i) individualizacin del acreedor, con su domicilio real y constituido;
ii) causa, monto, privilegios y garantas del crdito;
iii) investigaciones receptadas;
iv) razones fundadas que aconsejan admitir o rechazar el crdito o
privilegio invocados.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


IV. Fundamentacin
Debe ajustar su informe a la tcnica contable y a los principios
jurdico-legales. Ha dicho la jurisprudencia que el incumplimiento de estos
presupuestos o la circunstancia de aconsejar la verificacin de un crdito o
adjudicar privilegio a un crdito cuya improcedencia deriva del
desconocimiento de la ley, no de simple error, apareja la aplicacin de
sanciones por no ser admisible la ignorancia de derecho.
El criterio de valoracin debe ser uniforme: no debe conceder a unos
lo que deniegue a otros. En caso de crditos en los cuales la situacin de
rechazo sea dudosa o que el mismo aparente estar viciado de error, dolo,
fraude o simulacin, el sndico debe informar igualmente el crdito (haciendo
expresa mencin de tales circunstancias), sin perjuicio de que luego el juez
decida la admisin del referido crdito.
El informe individual no es vinculante para el juez; si dicho dictamen
est bien fundado, existir una obligacin extra del juez concursal de
expedirse sobre los argumentos invocados por el rgano sindical. Igualmente
en caso de observaciones.
Por ello, puede decirse que el nico efecto de la opinin del sndico
radica en el caso de discordancia entre lo informado por el sndico y el
tribunal: si se admite lo rechazado por la sindicatura (o se rechaza lo
admitido por el sndico), ser declarado "admisible" (o inadmisible), con las
consecuencias impugnativas posteriores (habilita el incidente de revisin -art.
37, LCQ-).

I. Reconocimiento de los crditos


La sentencia verificatoria define la masa pasiva concursal,
admitiendo o desestimando las pretensiones de los acreedores y estableciendo
la correspondiente graduacin de los crditos.
Cabe repetir el esquema procesal del perodo verificatorio:
i) verificacin de crditos: quince a veinte das contados desde que se
estime concluida la publicacin edictal (art. 14, inc. 3, LCQ);
ii) perodo de observaciones de crditos: diez das siguientes (art. 34,
LCQ);
iii) informe individual: veinte das siguientes (art. 35, LCQ) -y dentro
de las cuarenta y ocho horas debe presentar un juego de copia de las
impugnaciones-;
iv) sentencia de verificacin: diez das desde la presentacin del
informe individual (art. 36, LCQ).
II. Naturaleza de la resolucin verificatoria
La naturaleza jurdica de esta resolucin es la de una "verdadera"
sentencia que debe respetar los principios de congruencia y plenitud de
naturaleza procesal y debe pronunciarse sobre la accin ejercida por el
acreedor y en funcin de los trminos de la peticin.
El juez declara el derecho sobre lo alegado y probado de las
cuestiones que integran la litis, incluidas obviamente las eventuales
observaciones, sin que se le otorguen facultades para fallar extra petita, aun
cuando se declame sobre las facultades investigativas de la sindicatura (art.
34, LCQ) y los poderes oficiosos del tribunal falimentario.
La sentencia de verificacin se encuentra acotada a los trminos de la
litis concursal y cierra el proceso multilateral de conocimiento de las
pretensiones de los acreedores del deudor concursado o fallido. Goza de estas
caractersticas:
i) pone fin, en el proceso de verificacin y graduacin de crditos, a
la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el
objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a
su decisin;

Art. 36. Resolucin judicial.


Dentro de los diez (10) das de presentado el informe por parte del
sndico, el juez decidir sobre la procedencia y alcances de las solicitudes
formuladas por los acreedores. El crdito o privilegio no observado por el
sndico, el deudor o los acreedores es declarado verificado, si el juez lo
estima procedente.
Cuando existan observaciones, el juez debe decidir declarando
admisible o inadmisible el crdito o el privilegio.
Estas resoluciones son definitivas a los fines del cmputo en la
evaluacin de mayoras y base del acuerdo, sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo siguiente.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


ii) tiende a la declaracin de la legitimidad del derecho y el
privilegio, en su caso, de los acreedores, comprendiendo a todos los
insinuados en el pasivo;
iii) es definitiva a los fines de la participacin en el acuerdo (arts. 43
y 45, LCQ);
iv) culmina la fase necesaria de este juicio plurisubjetivo que implica
una verdadera acumulacin subjetiva de acciones y conlleva efectos propios
intra y extraconcursales;
v) es inapelable, pues el nico medio de impugnacin es, en ciertos
casos, el incidente de revisin (art. 37, LCQ), salvo los supuestos de dolo;
vi) hace cosa juzgada material en relacin a quienes tuvieron la
oportunidad de intervenir, salvo dolo (art. 38, LCQ).

observado o tuvo dictamen sindical desfavorable (es impugnable por recurso


de revisin -art. 37, LCQ-);
iii) "inadmisible": cuando el juez no hace lugar a la verificacin de
crditos (es impugnable por recurso de revisin -art. 37, LCQ-).
Tambin se ha admitido una cuarta alternativa: tener el crdito por
"no presentado", lo que implica que el crdito nunca ingres al proceso
verificatorio. Esta posibilidad derivada de una praxis tribunalicia se permite
cuando la pretensin verificatoria tiene defectos formales tales como la
insuficiencia de la personera invocada o el no pago del arancel.
Si bien esta alternativa tiene iguales efectos en cuanto a la admisin
del crdito en el pasivo concursal (no permite su ingreso), difiera en cuanto a
las alternativas impugnativas, ya que en el crdito "no presentado" no es
menester impugnar el crdito mediante el incidente de revisin en el estricto
marco temporal (veinte das), sino que debe ocurrir por la va de la
verificacin tarda o la accin individual luego de concluido el concurso
preventivo (art. 56, LCQ).
Algn sector doctrinario le atribuye al crdito que no fue admitido
por el juez concursal, aun cuando no fue observado en la etapa del art. 34,
LCQ, y que tuvo dictamen favorable la calidad de "no verificado" y los
efectos de cosa juzgada (con lo que dicha decisin no sera impugnable a
travs de la revisin del art. 37, LCQ). No compartimos tal interpretacin,
pues se alterara el derecho de defensa (art. 18, CN), ya que el acreedor no
puede observar su propio crdito (al solo efecto de resguardar una eventual
va impugnativa).

III. Contenido
En relacin al contenido de dicha sentencia, juzgar en primer lugar
si la solicitud verificatoria resulta procedente. Y en segundo trmino, su
"alcance", ya que puede suceder que algunos rubros introducidos en el escrito
verificatorio no deban prosperar, o que se invoquen privilegios sin sustento
fctico jurdico.
Debe pronunciarse de manera "concreta" sobre "cada" pretensin
verificatoria. Debe tener fundamentacin lgica y legal para no incurrir en un
vicio procesal intrnseco que acarreara su nulidad. Debe sustentarse, como
cualquier otra sentencia, en las reglas de la sana crtica racional y debe
valorar tanto los elementos acompaados por el acreedor como las medidas
instructorias diligenciadas por el sndico. La sentencia verificatoria debe
ajustarse al principio de congruencia, aunque morigerado por sus notas
publicsticas.
Al dictar la sentencia de verificacin el juez tiene varias alternativas
que dependen fundamentalmente de la existencia o no de observaciones y del
dictamen sindical (y cuyas posibilidades impugnativas difieren). El tribunal
puede declarar el crdito:
i) "verificado": cuando el juez hace lugar en todos sus trminos al
pedido verificatorio del acreedor y el crdito insinuado no fue observado y
tuvo dictamen sindical favorable (no es recurrible);
ii) "admisible": cuando el juez hace lugar en todo lo solicitado por el
acreedor verificante y el crdito (de manera alternativa o conjunta) fue

IV. Plazo
El juez debe dictar la resolucin verificatoria en el plazo de diez das.
Este plazo (que es menor que el que se otorga al sndico), segn las
circunstancias de la causa, suele ser muy estrecho. Si el sndico presenta
tardamente su informe sindical y al margen de las sanciones que le competen
al sndico por su mal desempeo (art. 255, LCQ), el juez -a los fines de una
adecuada dinmica concursal y como director del proceso (art. 274, LCQ)deber prorrogar la fecha para el dictado de la sentencia del art. 36, LCQ y
las dems fechas fundamentales del proceso.
Ello implica una nueva diagramacin del esquema procesalconcursal, ya que el informe general (art. 39, LCQ) es a los veinte das de la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


resolucin verificatoria (aunque la ley dice que sea a los treinta das de
presentado el informe individual), pues en el informe general el sndico debe
tener en cuenta algunos datos y trminos contados a partir de tal sentencia
-v.gr.: art. 39, inc. 3 y 9, LCQ-. Adems, porque la presentacin de la
propuesta de categorizacin (art. 41, LCQ) se debe presentar dentro de los
diez das de dictada la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ) y el perodo
de exclusividad (art. 43, LCQ) se cuenta desde que quede notificada
ministerio legis el auto de categorizacin (art. 42, 1 prr., LCQ), y la
audiencia informativa se fija cinco das antes de que finalice el perodo de
exclusividad (art. 45, 5 prr., LCQ).
Si el juez es el que no cumple el plazo de los diez das, la sentencia
no es nula (no tiene aplicacin aqu el art. 273, inc. 1, LCQ), sin perjuicio de
la responsabilidad por incumplimiento por los plazos fijados por la ley (art.
273, ltimo prr., LCQ).

Los principales efectos intraconcursales son los de otorgarle al


acreedor la calidad de concurrente al proceso universal y como tal legitimarlo
para participar en la etapa concordataria, formar la base para las mayoras de
conformidades (art. 45, prr. 1, LCQ), integrar el acuerdo (art. 56, prr. 1,
LCQ) y cobrar su crdito en la forma convenida (arts. 58, prr. 1, y 59,
LCQ); incluso puede denunciar su incumplimiento con las consecuencias
jurdicas pertinentes en orden a la declaracin de la quiebra indirecta (art. 63,
LCQ).
En relacin con los efectos extraconcursales, surgen tambin de la
autoridad de la cosa juzgada material que inviste la sentencia de verificacin,
que supera los trminos de conclusin del concurso o la quiebra, sin que
puedan discutirse los derechos de los acreedores en ella reconocidos. La
resolucin verificatoria es una sentencia dictada en un proceso de
conocimiento, y por ello la declaracin de la existencia del crdito no es slo
oponible (en sentido estricto) al deudor, sino tambin (en sentido lato) a los
acreedores, hayan o no participado del proceso concursal. Ningn acreedor
podr negar los alcances de la misma, salvo dolo.
En relacin con los efectos de la sentencia verificatoria se puede
decir:
i) la no verificacin de las acciones vinculadas a garantas reales
implica el proceso declarativo sustitutivo del juicio de repeticin, que impide
la continuidad de la ejecucin singular correspondiente o que habilita el
reclamo resarcitorio pertinente (ya que el art. 21, inc. 2, LCQ slo exige la
presentacin del pedido verificatorio para la continuacin de la ejecucin de
garanta real);
ii) los acreedores privilegiados no comprendidos en el acuerdo
preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que
corresponda de acuerdo con la naturaleza de sus crditos;
iii) los procesos administrativos, aun cuando se trate de resoluciones
fiscales o previsionales (ms all de tratarse de actos administrativos firmes),
se encuentran sujetos al trmite de verificacin, aunque lo opinable es el
alcance de las facultades jurisdiccionales del juez concursal para revisar un
acto administrativo firme. La situacin variar segn si el deudor tuvo
intervencin en el trmite administrativo o se trate de una determinacin de
deuda oficiosa que habilite el control jurisdiccional pleno.

V. Impugnacin
La sentencia de verificacin no es apelable (art. 273, inc. 3, LCQ),
pues cuenta con un sistema recursivo especfico: el recurso de revisin (art.
37, prr. 2, LCQ). Tampoco es susceptible de ser impugnada por recurso de
reposicin, pues, como se dijo, es una sentencia.
Sin perjuicio de ello, en caso de meros errores materiales, a los fines
de aclarar conceptos oscuros o suplir omisiones se puede plantear la
aclaratoria respectiva (arts. 278, LCQ, 336, CPCCCba. y 166, inc. 2,
CPCCN).
VI. Efectos
La sentencia de verificacin produce efectos jurdicos que se
proyectan en el concurso (intraconcursales) y fuera de l (extraconcursales).
La sentencia que declara verificado, admisible o inadmisible un crdito
adquiere la validez material de la "cosa juzgada" y slo es susceptible de
revocacin por dolo (art. 38, LCQ).
La sentencia de verificacin obtenida en el concurso preventivo
puede ceder ante la declaracin de ineficacia del acto o negocio jurdico que
la sustenta realizado en la quiebra sobreviniente como consecuencia del
ejercicio de la accin revocatoria concursal u ordinaria (arts. 118, 119, LCQ,
o 961, CCiv., respectivamente).

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


III. Legitimacin
El incidente de revisin es abierto por una verdadera demanda que
debe contener todos los recaudos procesales y con el respectivo ofrecimiento
de prueba (arts. 280, LCQ).
La sentencia "puede ser revisada a peticin del interesado" (art. 37, 2
prr., LCQ). La ley no determina quin es el interesado. Depende de las
circunstancias. Puede ser el concursado, el acreedor no admitido, o cualquier
otro solicitante de verificacin. As, podr ser:
i) acreedor, cuyo crdito fue declarado inadmisible (contra el
concursado);
ii) concursado, acreedores admisibles o verificados y acreedores
inadmisibles con recurso de revisin incoado (contra acreedores declarados
admisibles).
1. Sindicatura
La doctrina ha polemizado sobre la habilitacin de la sindicatura
(como rgano del concurso) para recurrir por va de revisin la resolucin
final dictada por el juez concursal en el trmite de la verificacin oportuna.
Algunos autores se han inclinado por la falta de legitimacin, ya que la
actuacin de dicho funcionario est limitada a la funcin tcnica de consejo y
opinin que se concreta en el informe individual y que no seran
"interesados" (careceran de inters personal).
Otros interpretan -en posicin que compartimos- que ms all de la
funcin tcnica de consejo, el sndico es parte en el juicio principal y que est
interesado en la correcta comprobacin de la masa pasiva (en donde no slo
se reflejan las ventajas patrimoniales de los acreedores o del deudor, sino la
necesidad de una composicin activa y pasiva que respete la verdad real en
orden a la superacin de la insolvencia) y en el cumplimiento de los fines
generales que protege la legislacin concursal, y a cuyo fin el oficio de los
rganos falimentarios caracteriza desde siempre a esta legislacin.

Art. 37. Efectos de la resolucin.


La resolucin que declara verificado el crdito y, en su caso, el
privilegio, produce los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo.
La que lo declara admisible o inadmisible puede ser revisada a
peticin del interesado, formulada dentro de los veinte (20) das siguientes
a la fecha de la resolucin prevista en el artculo 36. Vencido este plazo, sin
haber sido cuestionada, queda firme y produce tambin los efectos de la
cosa juzgada, salvo dolo.
I. Recurso de revisin
La sentencia de "admisibilidad" o "inadmisibilidad" (o incluso la que
lo declara "no verificado") de un crdito est sujeta a un recurso especfico
concursal contemplado en el art. 37, LCQ: el incidente recursivo de revisin.
Esta va revisora constituye un "remedio procesal" cuya finalidad
est enderezada a obtener un nuevo debate sobre la verificabilidad o no de un
crdito. Es una etapa "facultativa" del proceso de verificacin y representa
una etapa importante, pues complementa el debido proceso legal (art. 18,
CN) en caso de discordia sobre los fundamentos del decisorio judicial.
II. Naturaleza jurdica
La doctrina ha discrepado respecto de la naturaleza de esta
modalidad impugnativa. Algunos entienden que se trata de un recurso de
reposicin (pues se articula ante el mismo juez que debe analizar nuevamente
la legitimidad del crdito), mientras que otros entienden que la asimilacin al
recurso de reposicin no es posible.
Por nuestra parte, pensamos que la revisin no es un recurso, sino un
incidente impugnativo que no es asimilable ni a la reposicin, ni a la
apelacin u otro recurso similar. Constituye un verdadero reexamen del
crdito, de su legitimidad y dems aspectos accesorios resueltos en la
verificacin. Implica una reconsideracin integral de la cuestin. Su trmite
incidental permite instaurar un procedimiento de conocimiento pleno, con
ofrecimiento de prueba, para asegurar as el debido proceso y los derechos de
los participantes.

IV. Plazo
El plazo de interposicin de este incidente de revisin es de veinte
das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ-) y perentorio (art. 273, inc. 1,
LCQ). No es menester pedir caducidad del derecho. Atento a la redaccin de
la norma, el plazo se cuenta desde que se dict la resolucin verificatoria y
no desde que la misma quede notificada ministerio legis. Vencido el plazo, la

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sentencia adquiere calidad de "firme" y, por ende, de inimpugnable, salvo la
revocacin por dolo (que caduca a los noventa das -art. 38, LCQ-).
Dicho incidente, que reviste todas las caractersticas de una
verdadera demanda, debe ser presentado en los estrados del tribunal donde se
tramita el expediente principal. Ser el mismo tribunal el que "revisar"
nuevamente la pretensin verificatoria (pero con mayor amplitud de
conocimiento) y dictar sentencia.

apelable la resolucin que pone fin a la revisin (art. 285, LCQ). El recurso
de revisin no debe -ni puede- ser confundido con el incidente de
verificacin tarda.
Cada circunstancia permitir una valoracin distinta, ya que si el
crdito resulta verificado, podran (aunque no necesariamente) imponerse las
costas en el orden causado (por tratarse de un acreedor tempestivo que pudo
haber arrimado los elementos de prueba y no ser responsable de la
declaracin de inadmisibilidad, habindose visto forzado a recurrir a la etapa
eventual).
Para definir la imposicin de costas habr que analizar quin es el
causante del desgaste jurisdiccional, en atencin a que en materia incidental
concursal el principio del vencimiento debe complementarse con este otro
aspecto de economa de costos. Para los dems supuestos resultan de
aplicacin los principios comunes que rigen la materia, segn las
particularidades del caso.

V. Contenido
En relacin con el contenido del recurso, cabe sealar que slo puede
revisarse el reclamo que ha sido juzgado en la sentencia verificatoria. Ello no
quiere decir que el revisionante no pueda puede agregar u ofrecer otras
pruebas que convaliden su reclamo, y que por imposibilidad material en la
etapa tempestiva no se ofreci.
Tampoco se restringe la ampliacin argumental: se permite traer a
colacin nuevos argumentos, nuevas razones, que permitan reforzar el porqu
de su verificacin. Pero ello no implica que pueda ampliar su reclamo en
cuanto a los rubros solicitados.

Art. 38. Invocacin de dolo. Efectos.


Las acciones por dolo a que se refiere el artculo precedente
tramitan por va ordinaria, ante el juzgado del concurso, y caducan a los
noventa (90) das de la fecha en que se dict la resolucin judicial prevista
en el artculo 36. La deduccin de esta accin no impide el derecho del
acreedor a obtener el cumplimiento del acuerdo, sin perjuicio de las
medidas precautorias que puedan dictarse.

VI. Trmite
Atento a que no existe un trmite especfico (art. 37, LCQ), el
incidente de revisin tramita por el procedimiento incidental (art. 280, LCQ).
Sern aplicables todas las disposiciones relacionadas con el procedimiento
incidental (arts. 280 a 287, LCQ).
El sndico tiene plena intervencin y se le debe correr traslado como
parte interesada (pues emiti el informe individual -art. 35, LCQ- y su
participacin no puede ser asimilada a la de la verificacin tarda -art. 56,
LCQ-). Ciminelli explica que la intervencin del sndico en el proceso de
revisin es necesaria afirmando que deber comparecer a estar a derecho y
contestar la demanda que pretende una revocacin de la decisin dictada por
el magistrado en orden a la admisin o no de un crdito por l informado (ya
que ha tenido la oportunidad de conocer en forma directa las solicitudes
verificatorias e incluso ha desarrollado actividad investigativa en funcin de
las facultades que le otorga el art. 33, LCQ).
El incidente de revisin culmina en la sentencia pertinente, en la que
el juez se pronuncia sobre la pretensin esgrimida por el revisionista. Slo es

I. Revocacin de la sentencia por vicio de dolo


La accin de revocacin por dolo se dirige a dejar sin efecto la
declaracin respecto de un crdito efectuada por el juez del concurso cuando
la misma fue viciada por "dolo". El fundamento de esta disposicin radica en
un criterio de justicia "constitucional", en la tutela del "debido proceso". Un
proceso -y su fase final: la sentencia- viciado por elementos fraudulentos o
dolosos no puede ser pasado por alto.
II. Trmite
En este supuesto la ley ha optado por el procedimiento ordinario, ya
que el legislador ha querido darle a esta accin -por la gravedad que una

137

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


declaracin de este tipo implica- mayor amplitud probatoria que la prevista
en los incidentes (en muchos casos la prueba del dolo ser casi "diablica").
El plazo para la interposicin de esta accin es de noventa das
hbiles judiciales y es de caducidad (bajo el velo de la ley 19551 era de
prescripcin). Seala Maffa, con un espritu crtico, que segn la sistemtica
de la ley existe una "doble restriccin de esa va revocatoria: slo puede
apoyarse en dolo -no en fraude, error, etc.- y nicamente se dirige contra la
sentencia de verificacin del art. 36, no contra la que resuelva en caso de
revisin o de verificacin tarda". Agregamos: no es slo una doble
restriccin, sino una "triple restriccin". El tercer elemento restrictivo radica
en la disminucin y cambio de naturaleza del plazo.

V. Efectos
Los efectos de la sentencia revocatoria por causa de dolo apunta a
dejar sin efecto la cosa juzgada de la resolucin verificatoria. Mas de la letra
de la ley se deriva que mientras se est tramitando la "accin por dolo" la
cosa juzgada de la sentencia permanecer inamovible. Seguir produciendo
sus normales efectos.
El acreedor puede exigir el cumplimiento del acuerdo. Todo ello sin
perjuicio de las precauciones que dicte el iudex. Se ha dicho con acierto que
"cabe atender a la previsin del art. 58, LCQ, la cual -no obstante contemplar
la hiptesis del crdito bajo incidente de revisin- resulta igualmente
aplicable a la especie, por afinidad de situacin".
El juez puede ordenar la entrega al acreedor (en cuyo caso, fijar una
caucin que el acreedor deber constituir antes de procederse a la entrega) o
disponer la forma de conservacin del bien que el concursado deba entregar
(debiendo determinar si el bien debe permanecer en poder del deudor o ser
depositado en el lugar y forma que disponga). La resolucin que se dicte
sobre lo regulado por el apartado precedente es apelable.

III. Dolo
La norma falimentaria ha dispuesto un nico vicio nulidificante de la
sentencia verificatoria: el dolo. Debido a su precisin lexicogrfica, debe
desecharse el fraude, falsedad, error esencial, etc. (aun cuando en algunos
casos se podra encontrar algn punto de conexin).
En ausencia de una conceptualizacin especfica de dolo debe
recurrirse al derecho comn: "toda asercin de lo que es falso o disimulacin
de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con
ese fin" (art. 931, CCiv.). En este contexto tambin debe reunir los elementos
dispuestos por el art. 932, CCiv.: i) ser grave; ii) ser determinante de la
accin; iii) producir un dao importante; iv) no debe haber habido dolo por
ambas partes (dolo recproco).
El dolo, en el mbito concursal, debe resultar de la conducta de
algunos de los participantes del concurso. Las conductas reprochadas pueden
haber sido llevadas a cabo por los acreedores, el deudor, el sndico o el
propio juez, actuando en forma singular o bien en connivencia con algunos
de los otros intervinientes en el proceso.

Seccin IV - Informe general del sndico


Art. 39. Oportunidad y contenido.
(Texto segn art. 15, ley 25.589). Treinta (30) das despus de
presentado el informe individual de los crditos, el sndico debe presentar
un informe general, el que contiene:
1) El anlisis de las causas del desequilibrio econmico del deudor.
2) La composicin actualizada y detallada del activo, con la
estimacin de los valores probables de realizacin de cada rubro,
incluyendo intangibles.
3) La composicin del pasivo, que incluye tambin, como previsin,
detalle de los crditos que el deudor denunciara en su presentacin y que
no se hubieren presentado a verificar, as como los dems que resulten de
la contabilidad o de otros elementos de juicio verosmiles.
4) Enumeracin de los libros de contabilidad, con dictamen sobre
la regularidad, las deficiencias que se hubieran observado, y el
cumplimiento de los artculos 43, 44 y 51 del Cdigo de Comercio.

IV. Legitimacin: remisin


Con respecto a la legitimacin activa y pasiva, cabe remitirse a los
dicho en el art. 37, LCQ por tratarse de situaciones con un grado notable de
conexin.

138

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


5) La referencia sobre las inscripciones del deudor en los registros
correspondientes y, en caso de sociedades, sobre las del contrato social y
sus modificaciones, indicando el nombre y domicilio de los
administradores y socios con responsabilidad ilimitada.
6) La expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos,
hechos y circunstancias que fundamenten el dictamen.
7) En caso de sociedades, debe informar si los socios realizaron
regularmente sus aportes, y si existe responsabilidad patrimonial que se les
pueda imputar por su actuacin en tal carcter.
8) La enumeracin concreta de los actos que se consideren
susceptibles de ser revocados, segn lo disponen los artculos 118 y 119.
9) Opinin fundada respecto del agrupamiento y clasificacin que
el deudor hubiere efectuado respecto de los acreedores.
10) Deber informar, si el deudor resulta pasible del trmite legal
prevenido por el captulo III de la ley 25156, por encontrarse comprendido
en el artculo 8 de dicha norma.

Esta fecha estar determinada en la sentencia de apertura del


concurso preventivo (art. 14, inc. 9, LCQ) y en algunos supuestos falenciales
(art. 88 in fine, LCQ).
Su no presentacin oportuna no nulidifica el informe (a pesar del art.
273, inc. 1, LCQ), pero da lugar a las sanciones correspondientes al rgano
sindical (art. 255, LCQ).
Adems, deber dictarse una resolucin reordenatoria (art. 274,
LCQ) del trmite concursal, ya que la resolucin de categorizacin (art. 42,
prr. 1, LCQ) se computa desde el vencimiento del perodo de observaciones
al informe general (art. 40, LCQ) y la notificacin ministerio legis de esta
resolucin marca el inicio del perodo de exclusividad (art. 43, prr. 1,
LCQ).
3. Objetividad
Este informe debe ser concreto y desprovisto de libre subjetividad,
aun cuando el sndico deber emitir su parecer sobre algunos temas. Deber
ser fundado y valorado en las circunstancias acaecidas en el proceso
concursal (v.gr.: demanda concursal -art. 11, LCQ-, prontos pagos -arts. 16 y
183, LCQ-, sentencia de verificacin -art. 36, LCQ-, remates de otros bienes,
juicios de conocimiento continuados -art. 21, inc. 1, LCQ-, contratos en
trmite -art. 20, LCQ-, etc.), en otra informacin obtenida en el ejercicio de
sus funciones (art. 275, LCQ) y en otros elementos que considere tiles.
A pesar de ello, dicho dictamen no es vinculante para el juez
concursal, aunque en lo relativo a los aspectos contables y de documentacin
de la concursada (v.gr.: dictamen sobre la regularidad de la contabilidad -art.
39, inc. 4, LCQ-) goza de mayor fuerza probatoria que en otros aspectos en
los cuales servir como un indicio.

I. Generalidades
1. Importancia del informe general
El informe general es una de las piezas informativas ms importantes
(junto con el informe individual -art. 35, LCQ- y, en caso de quiebra, el
informe de continuacin de la empresa -art. 190, LCQ- y el informe final -art.
218, LCQ-) emitidas por el funcionario sindical del proceso concursal, ya que
contiene una sntesis de la investigacin e informacin vinculada con la
empresa o actividad del concursado y su patrimonio (en sus nociones
retrospectiva, actual y proyectiva) y constituye una gran herramienta a la
hora de evaluar muchas de las contingencias concursales.
2. Plazo
Si bien la LCQ habla de que el informe general debe ser presentado
treinta das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ-) despus de que haya
sido presentado el informe individual (art. 35, LCQ), lo cierto es que el plazo
debe computarse a partir de la sentencia de verificacin (art. 36, LCQ): esto
es, veinte das despus de dictada la resolucin verificatoria. Rige el plazo de
gracia (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ). Remitimos al
comentario del art. 36, LCQ.

II. Requisitos
1. Taxatividad
Si el informe sindical no cumple adecuadamente con los requisitos, el
juez podr emplazar a dicho funcionario a los fines de que reformule o
ample ciertos puntos, sin perjuicio de las dems medidas que pudieren ser
pertinentes (art. 255, LCQ).
Estos requisitos son taxativos (el sndico cumple con lo requerido en
los distintos incisos del art. 39, LCQ), sin perjuicio de que el juez pueda
solicitar al funcionario concursal (en esta oportunidad o en otra) alguna

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


informacin complementaria. No obstante ello, existen ciertos requisitos que
son innecesarios en el marco del concurso preventivo y otros que lo son en la
quiebra (v.gr.: art. 39, inc. 9, LCQ).
2. Modificaciones de la ley 25.589
La ley 25589 ha reformado este precepto. Las modificaciones no son
numerosas, stas son:
i) el deber de incluir intangibles en el activo del concursado;
ii) en la composicin del pasivo debe incluirse detalle de: a) los
crditos que el concursado denunciara en la presentacin, b) aquellos
acreedores que no se hubiesen presentado a verificar; c) otros que resulten de
la contabilidad o de otros elementos de juicio verosmiles;
iii) eliminacin intranscendente del trmino "precisando" en el art.
39, inc. 6, LCQ;
iv) supresin de la valuacin patrimonial de la empresa, segn
registros contables (ex art. 39, inc. 9, LCQ);
v) informe si el deudor resulta pasible del trmite legal prevenido en
la Ley de Defensa de la Competencia;
vi) supresin del ltimo prrafo que estableca innecesarias
cuestiones formales.
Muchos de los requisitos del art. 39, LCQ encuentran un parangn
con los requisitos de la demanda de concurso preventivo para completar el
anlisis.
3. Activos intangibles
El art. 39, inc. 2, LCQ (que tiene su vinculacin con el art. 11, inc. 3,
LCQ) incluye ahora al activo intangible. El sndico no puede limitarse a
reproducir los trminos de la presentacin en concurso preventivo, sino que
debe efectuar una constatacin de cada uno de los elementos que forman el
activo concursal.
La LCQ exige que esta inclusin sea detallada, de donde, en
correlacin con el art. 11, inc. 3, LCQ, deber incluir: indicacin de la
composicin, normas seguidas para la valuacin (incluyendo el valor
probable de realizacin -art. 39, inc. 2, LCQ-), ubicacin, estado, gravmenes
de los bienes y dems datos para conocer debidamente el patrimonio.
La valuacin de los intangibles ha generado dificultades debido a las
normas tcnicas de los consejos profesionales (ver resolucin tcnica n 9
-modificada por la n 19- en el cap. III, A.6; resolucin tcnica n 10, punto

3.14; resolucin tcnica n 17, Normas contables profesionales: desarrollo de


cuestiones de aplicacin general, punto 5.13, todas de la FACPCE). Las
marcas no se reconocen como un activo intangible adquirido o producido: no
importa el valor que haya adquirido la marca o la "jerarquizacin" que la
misma haya conseguido luego de su adquisicin. La nica posibilidad
contable es la de asentar su costo de registracin o adquisicin. Luego, la
incidencia que la misma tiene en los estados patrimoniales de la empresa
puede resultar mnima. Resulta paradjico cuando la marca de un
determinado producto constituye su principal activo y dicha realidad no
puede insertarse en el balance.
Se vulnera, en cierto modo -y so pretexto de impedir las
especulaciones en este sentido-, el principio de realidad que debe reinar en
las anotaciones contables. De otro lado, se afectan las posibilidades
crediticias del mismo titular del signo marcario. En efecto, su situacin
patrimonial puede mostrarse diferente segn se incluya o no una correcta
valuacin de la marca. Luego, si el valor de la marca (por su potencialidad
comercial) es muy elevado, se distorsionan los ejes de medicin al no poder
incluir en el activo corriente un "activo intangible" real.
4. Detalle de los crditos
El art. 39, inc. 3, LCQ (que tiene su vinculacin con el art. 11, inc. 5,
LCQ) establece que al denunciar el pasivo deben detallarse los crditos
denunciados, los que no se hubiesen presentado a verificar y otros que
resulten de las registraciones o documentaciones del deudor.
Este aditamento es importante ya que el informe general (art. 39,
LCQ) debe presentarse veinte das despus de la resolucin verificatoria (art.
36, LCQ). Por ello, en esta instancia el juez y los restantes acreedores podrn
advertir la real (y actual) situacin patrimonial del concursado. Esta
informacin permitir dar un cuadro ms transparente de las posibles
verificaciones tardas y de otras contingencias patrimoniales.
En este extremo podrn incluirse tambin los bienes de terceros que
estn en poder del deudor, as como tambin -en caso de tratarse de
fiduciario- los bienes fideicomitidos que deben transferirse al fiduciario
sustituto (art. 10, ley 24.441), debido a la cesacin del fiduciario por quiebra
(art. 9, inc. d, ley 24.441).
De esta descripcin pueden surgir elementos importantes a los fines
de poder comprender algunos aspectos extra del proceso concursal. Todo
dato, toda informacin extra, no abunda. Siempre pueden tomarse elementos

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


importantes del dato ms insignificante. Adems, esta informacin
proporcionar informacin incluso a los futuros evaluadores a los fines de
realizar la valoracin del nuevo art. 48, inc. 3, LCQ.
5. poca de cesacin de pagos
El art. 39, inc. 6, LCQ exige la expresin de la poca en que se
produjo la cesacin de pagos. En relacin al trmino "poca", remitimos al
comentario del art. 11, inc. 1, LCQ. El sndico, luego de la verificacin de
crditos, tiene mayores elementos para poder determinar cundo pudo
haberse iniciado la cesacin de pagos. Este dictamen deber fundarse en
circunstancias y hechos comprobables usualmente en el perodo informativo
(v.gr.: la imposibilidad de pagar algn crdito o tributo, la ejecucin de parte
de un activo importante, etc.).
Si bien en el concurso preventivo no existe un proceso determinativo
de la cesacin de pagos (como s ocurre en el proceso falencial -arts. 115, 116
y 117, LCQ-), la determinacin de tal fecha (aunque presuntiva) tiene otros
valores: accin pauliana que es procedente en el concurso preventivo (arts.
961 y 962, CCiv.), valores indiciarios (arts. 315 y 316, CPCCCba. y 163, inc.
5, CPCCN). Adems, porque en caso de quiebra indirecta (art. 77, inc. 1,
LCQ), la fecha a determinar es la que corresponda a la iniciacin de la
cesacin de pagos anterior a la presentacin concursal (art. 115, 2 prr.,
LCQ).
En la quiebra esta determinacin es muy importante, pues importa el
inicio de un procedimiento tendiente a la determinacin del mal llamado
perodo de sospecha (art. 117, LCQ). Tambin debe tenerse en cuenta que la
determinacin de esta fecha por el sndico tiene un plazo de observacin
diferente (y con sustanciacin tambin dismil) a la del art. 40, LCQ, ya que
el art. 117, LCQ establece un plazo ms amplio y algunas diferencias en la
legitimacin impugnativa.
6. Regularidad en los aportes
El art. 39, inc. 7, LCQ exige que -en caso de personas jurdicas y
segn cada tipo social- se informe si los socios realizaron regularmente los
aportes, y si existe responsabilidad patrimonial que se les pueda imputar por
su actuacin (mora en el aporte). Este precepto no resta aplicacin a los arts.
37 y 193, LSC, en el concurso preventivo, sino que lo fortalece. En la quiebra
su aplicacin es fundamental (art. 150, LCQ). Asimismo, en orden a la
responsabilidad debern ponderarse especialmente las normas societarias
(arts. 46, 54, prrs. 1 y 2, 133, 2 prr., 137, 248, 252, 254, etc., LSC).

Se exige la enumeracin de los actos que pueden ser revocados


(rectius: declarados inoponibles) conforme a lo establecido por los arts. 118 y
119, LCQ. Esta norma tiene fundamental aplicabilidad en la falencia, pero no
se excluye en el concurso preventivo (pues existen ciertos actos a los que si
bien no se les aplica el rgimen falencial se les impone el comn).
Pensamos que adems de los actos de inoponibilidad de pleno
derecho (art. 118, LCQ) y susceptibles de accin revocatoria (art. 119, LCQ),
deber denunciar si se han dado supuestos de responsabilidad de
representantes o de terceros (arts. 173, LCQ y 278, LSC) o de extensin de
quiebra (arts. 160 y 161, LCQ).
Tambin debern denunciarse los actos sobre los cuales se pueden
iniciar la accin pauliana del derecho civil (arts. 961, CCiv. y 120, 2 parte,
LCQ) y de simulacin (arts. 955 y ss., CCiv.) y la accin de inoponibilidad
de la personalidad jurdica societaria (art. 54, prr. 3, LSC). Estas ltimas
tambin son susceptibles de ser incoadas en el marco del concurso
preventivo.
7. Categorizacin de acreedores
El art. 39, inc. 9, LCQ (que no tiene aplicacin en la quiebra) integra
el procedimiento tendiente a la fijacin de la categorizacin de acreedores en
el concurso preventivo. Si bien el informe general est ubicado
numricamente con anterioridad a la propuesta de categorizacin de los
acreedores, cronolgicamente el concursado debe presentar previamente esta
categorizacin al juzgado y a la sindicatura (art. 41, LCQ).
Por ello, el esquema procesal es simple:
i) presentacin de la categorizacin (art. 41, LCQ);
ii) dictamen sindical respecto de dicha categorizacin (art. 39, inc. 9,
LCQ);
iii) observacin del informe general (y por ello de la categorizacin)
(art. 40, LCQ);
iv) resolucin de categorizacin (art. 42, LCQ).
Esta opinin deber ser fundada, objetiva, razonable, no arbitraria y
deber basarse en los elementos que la ley tiene en cuenta: montos
verificados, naturaleza de las prestaciones, carcter privilegiado o
quirografario, cualquier elemento que "razonablemente" pueda determinar su
agrupacin (arg. art. 41, LCQ). No podr basarse en la conveniencia, ni en la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


bondad o posibilidad de alcanzar la aprobacin de propuestas, ni en la
existencia de otras propuestas ms eficientes a esos efectos.
8. Defensa de la competencia
El art. 39, inc. 10, LCQ es una innovacin de la ley 25589, que tiene
fundamentalmente en cuenta la legislacin de defensa de la competencia.
Bsicamente le interesa determinar si se encuentra comprendida en el art. 8,
ley 25.156, que dice: "Los actos indicados en el art. 6 de esta ley, cuando la
suma del volumen de negocio total del conjunto de empresas afectadas
supere en el pas la suma de doscientos millones de pesos ($ 200.000.000),
debern ser notificadas para su examen previamente o en el plazo de una
semana a partir de la fecha de la conclusin del acuerdo, de la publicacin de
la oferta de compra o de canje, o de la adquisicin de una participacin de
control, ante el Tribunal de Defensa de la Competencia, contndose el plazo a
partir del momento en que se produzca el primero de los acontecimientos
citados, bajo apercibimiento, en caso de incumplimiento, de lo previsto en el
art. 46, inc. d. Los actos slo producirn efectos entre las partes o en relacin
a terceros una vez cumplidas las previsiones de los arts. 13 y 14 de la
presente ley segn corresponda.
"A los efectos de la presente ley se entiende por volumen de negocios
total los importes resultantes de la venta de productos y de la prestacin de
servicios realizadas por las empresas afectadas durante el ltimo ejercicio
que correspondan a sus actividades ordinarias, previa deduccin de los
descuentos sobre ventas, as como del impuesto sobre el valor agregado y de
otros impuestos directamente relacionados con el volumen de negocios.
"Para el clculo del volumen de negocios de la empresa afectada se
sumarn los volmenes de negocios de las empresas siguientes:
"a) La empresa en cuestin;
"b) Las empresas en que la empresa en cuestin disponga, directa o
indirectamente:
"1. De ms de la mitad del capital o del capital circulante.
"2. Del poder de ejercer ms de la mitad de los derechos de voto.
"3. Del poder de designar ms de la mitad de los miembros del
consejo de vigilancia o de administracin o de los rganos que representen
legalmente a la empresa, o
"4. Del derecho a dirigir las actividades de la empresa.

"c) Aquellas empresas que dispongan de los derechos o facultades


enumeradas en el inc. b) con respecto a una empresa afectada.
"d) Aquellas empresas en que varias empresas de las contempladas
en el inc. c) disponga de los derechos o facultades enumeradas en el inc. b).
"e) Las empresas en cuestin en las que varias empresas de las
contempladas en los incs. a) a d) dispongan conjuntamente de los derechos o
facultades enumerados en el inc. b)".
Parece razonable la inclusin de este precepto, que tiene
principalmente en cuenta la futura contingencia del cramdown (art. 48,
LCQ), ya que este procedimiento importa la adquisicin de la propiedad
sobre las acciones o participaciones de capital que dan derecho a tener
influencia en las decisiones de la persona jurdica concursada, ya que se
otorga el control sobre la misma. De todas formas, la regulacin de esta
exigencia pudo ser ms completa, ya que el art. 39, inc. 10, LCQ, slo
incluye los supuestos del art. 8, ley 25.156, cuando existen muchos otros
supuestos de inters en orden a la aplicacin del rgimen competitivo. As, y
en caso de existir actos o conductas relacionados con la produccin e
intercambio de bienes o servicios, que tengan por objeto o efecto limitar,
restringir, falsear o distorsionar la competencia o el acceso al mercado o que
constituyan abuso de una posicin dominante en un mercado, de modo que
pueda resultar perjuicio para el inters econmico general (art. 1, ley 25.156),
el sndico tambin debera denunciar al juez concursal tales supuestos. Otras
situaciones, de las que existen algunos precedentes, se vinculan cuando el
concursado ha sido pasible de conductas anticompetitivas (arts. 2, 5 y 6,
LDC): el sndico tambin deber incluirlo en el informe general.
9. Remisin
Finalmente, el art. 39, inc. 1, 4 y 5, LCQ tiene directa relacin con el
art. 11, inc. 2, 6 y 1, respectivamente, a cuyo comentario remitimos.
10. Contenido no sealado en el art. 39, LCQ
10.1. Rendicin de cuentas
Como se ha sealado al tratar los arts. 29 y 32, LCQ, en caso del
concurso preventivo el sndico tambin deber incluir la rendicin de cuentas
vinculada con los gastos de correspondencia y con el arancel verificatorio.
10.2. Quiebra por extensin
Si el informe general es presentado por el sndico en una quiebra por
extensin, debe recordarse que sta es la nica oportunidad que tiene para

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


peticionar la formacin del sistema de masa nica (art. 168, prr. 2, LCQ) en
los casos en que la extensin por actuacin en inters personal (art. 161, inc.
1, LCQ) o por abuso de control (art. 161, inc. 2, LCQ).

Estas observaciones tienden a aumentar el caudal de informacin que


se pone a disposicin de los acreedores para la toma de decisiones acerca de
la aprobacin o desaprobacin de la propuesta de acuerdo y para el juez en
orden a la resolucin de algunos cuestiones (art. 39, inc. 6, 7, 8, 9 y 10,
LCQ). Se puede decir que es una alternativa "cuasi impugnativa", pues no es
una impugnacin en sentido jurdico propiamente dicho, sino que es una
simple observacin que no conlleva sustanciacin posterior (art. 40, in fine,
LCQ), salvo el caso de los arts. 39, inc. 6 y 117, 4 prr., LCQ.

III. Aspectos prcticos


Desde el punto de vista prctico, cabe sealar que el informe general
es un escrito, presentado por triplicado (una copia para el expediente
principal, otra para el legajo de copias -art. 279, LCQ- y otra para el
funcionario sindical) y cuyo dictamen -en general- va siguiendo por
comodidad analtica el orden establecido por el art. 39, LCQ.
Tambin es factible la presentacin con anexos documentales o
analticos que permitan una mayor facilidad de comprensin o exposicin.
Si el informe ha sido confeccionado correctamente, el juez lo tiene
por presentado y comienza el plazo del art. 40, LCQ. Si faltare algn punto o
existieran desarrollos oscuros o incompletos, el juez emplazar en carcter de
urgente (para no distorsionar el trmite concursal) al sndico para que aclare o
explicite tales cuestiones. Slo aclaradas estas ideas comienza tal plazo. En
caso de prolongacin sustancial en el cumplimiento de lo ordenado, el juez
deber reordenar el proceso (art. 274, LCQ). No ser menester publicacin
edictal, pues los arts. 27 y 28, LCQ no establecen la necesidad de incluir la
fecha de la audiencia informativa.

II. Legitimacin
En cuanto a la legitimacin, si bien la ley habilita a los que hayan
solicitado verificacin, tambin se deben considerar incluidos: los incoantes
de un pronto pago (arts. 16 y 183, LCQ), los acreedores del art. 240, LCQ,
quienes hayan proseguido un juicio de conocimiento (art. 21, inc. 1, LCQ),
quienes hayan solicitado la verificacin tarda (art. 56, LCQ), etctera.
Aunque debido a que esta observacin no importa sustanciacin (y
por ello no genera costas), cualquier informacin que pudiere acompaar un
tercero interesado debera admitirse al proceso (salvo el caso de los arts. 39,
inc. 6 y 117, 4 prr., LCQ).
Tambin est habilitado el propio concursado (y sus administradores
y socios, pues tienen inters).
III. Contenido y formalidades
Las observaciones pueden versar sobre todo el informe general o
sobre algn punto en particular. Tampoco existen limitaciones en cuanto a la
materia. No podr ofrecerse prueba, aunque si el juez entiende que es
necesario desentraar algn aspecto en particular, podr instruir las
probanzas necesarias (art. 274, LCQ). Si de las observaciones surgen
elementos que fuera menester aclarar, el juez podr emplazar a dicho
funcionario para que cumplimente dichos extremos.
En cuanto a las formalidades, la ley guarda silencio, por lo que se
aplican las disposiciones procesales relativas a los escritos judiciales. El
acreedor o deudor podr adjuntar toda la documentacin relevante. Dicho
escrito se glosa al expediente y no se confiere sustanciacin (esto es, no se
ordena traslado al sndico o al concursado). Luego de ello, dichas
observaciones quedan a disposicin de los interesados.

Art. 40. Observaciones al informe.


Dentro de los diez (10) das de presentado el informe previsto en el
artculo anterior, el deudor y quienes hayan solicitado verificacin pueden
presentar observaciones al informe; son agregadas sin sustanciacin y
quedan a disposicin de los interesados para su consulta.
I. Observaciones al informe general
Luego de presentado (en correcta forma) el informe general, se abre
un perodo de observaciones a ste. Dicho plazo comienza a correr a partir de
la presentacin del informe, es de diez das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2,
LCQ) y perentorio (art. 273, inc. 1, LCQ), por lo que no requiere acuse de
vencimiento. Est permitido el plazo de gracia (arts. 53, CPCCCba., 124,
CPCCN y 278, LCQ).

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


En la prctica concursal se suele "certificar" el vencimiento del plazo
sin formulacin de observaciones o con determinadas observaciones; pero
ello es slo exigido por comodidad procesal, pues el plazo como se dijo es
"perentorio" y el derecho a observar decae por el propio vencimiento.
A pesar de que las observaciones tienen un plazo determinado,
cualquier informacin extra puede ser incorporada al proceso concursal
(independientemente de la etapa en que el proceso se encuentre), pues el juez
es quien dirige y decide qu elementos pueden ingresar a la causa (art. 274,
LCQ).

Tal como lo dispone el art. 41, la sentencia de verificacin reglada en


el art. 36 constituye la base a partir de la cual el deudor debe presentar a la
sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de agrupamiento y
clasificacin en categora de los acreedores verificados y declarados
admisibles.
La categorizacin constituye el ncleo de la propuesta concordataria
que formalizar el deudor a los acreedores y, por ello, se sustenta en la
naturaleza de las relaciones creditorias y circunstancias socio-econmicas
que permitan agruparlos, de conformidad a una planificacin tendiente a
renegociar el pasivo.
Martorell entiende que categorizar implica proponer de manera
fundada la formacin de grupos de acreedores, ordenado de acuerdo con
determinadas condiciones o calidades a efectos de poder ofrecerles
propuestas diferenciadas para arribar a un acuerdo preventivo.
En consecuencia, "categora" es cada una de las agrupaciones
resultantes y categorizacin el trmite de formacin de cada una de las
respectivas categoras.
Como seala el artculo comentado, la categorizacin debe efectuarse
a los diez das de dictada la resolucin del art. 36, que es la que decide sobre
la verificacin y graduacin y/o admisibilidad o inadmisibilidad de los
crditos insinuados por los pretensos acreedores frente a la sindicatura.
2. Plazo para categorizar
El texto del art. 41 puntualiza que el plazo para categorizar se
computa desde que la sentencia debi ser dictada y no desde la fecha de la
sentencia propiamente dicha, cuestin absolutamente distinta.
El tema trasciende en dos posibles interpretaciones.
i) En una primera corriente de opinin puede sealarse que corriendo
el plazo de diez das a partir de la fecha en que la sentencia del art. 36 debi
ser dictada, la omisin del juez en pronunciarla no provoca interrupcin
alguna de dicho plazo y el deudor debe igualmente categorizar, teniendo
como punto de partida el informe individual del sndico. sta es la opinin de
Martorell, quien sostiene que la circunstancia de que el juez no se haya
expedido no interrumpe el plazo para presentar la propuesta del tribunal, pues
ste se computa desde la fecha en la cual se debe dictar la resolucin
verificatoria, siendo indiferente que el juez lo haya hecho efectivamente o no.

Captulo IV - Propuesta, perodo de exclusividad y rgimen del


acuerdo preventivo
Art. 41. Clasificacin y agrupamiento de acreedores en categoras.
Dentro de los diez (10) das contados a partir de la fecha en que
debe ser dictada la resolucin prevista en el artculo 36, el deudor debe
presentar a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de
agrupamiento y clasificacin en categoras de los acreedores verificados y
declarados admisibles, teniendo en cuenta montos verificados o declarados
admisibles, la naturaleza de las prestaciones correspondientes a los
crditos, el carcter de privilegiados o quirografarios, o cualquier otro
elemento que razonablemente pueda determinar su agrupamiento o
categorizacin, a efectos de poder ofrecerles propuestas diferenciadas de
acuerdo preventivo.
La categorizacin deber contener, como mnimo, el agrupamiento
de los acreedores en tres (3) categoras: quirografarios, quirografarios
laborales -si existieren- y privilegiados, pudiendo -incluso- contemplar
categoras dentro de estos ltimos.
Crditos subordinados. Los acreedores verificados que hubiesen
convenido con el deudor la postergacin de sus derechos respecto de otras
deudas, integrarn en relacin con dichos crditos una categora.
I. Categorizacin de acreedores
1. Gnesis de la etapa concordataria

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


ii) Por el contrario, Heredia pone de relieve que el propio art. 41,
prr. 1, LCQ alude a propuestas de clasificacin en categoras de "acreedores
verificados y declarados admisibles" e indudablemente ello implica el
dictado efectivo de la sentencia de verificacin, por lo que en una segunda
interpretacin cabe puntualizar que el plazo de diez das para presentar el
proyecto de categorizacin debe computarse desde que efectivamente se dicta
la resolucin del art. 36, pues antes no se conocen cules son los acreedores
verificados y declarados admisibles.
En realidad, creemos que es ms razonable esta ltima interpretacin,
pues como se ha puesto de relieve al comenzar el comentario del presente
artculo, es la propia sentencia de verificacin la que sirve de fundamento a la
propuesta de categorizacin.
A esta altura de las consideraciones cabe advertir que la ley no
establece qu consecuencia se deriva de la falta de categorizacin, todo lo
cual trae aparejado el debate sobre el carcter facultativo u obligatorio de la
categorizacin.

la presentada y ofrecida a los quirografarios, ya que para los privilegiados


sigue siendo facultativa.
Alegria afirma que la propuesta diferenciada no es una obligacin,
sino una nueva facultad que se otorga al deudor para proponer su acuerdo. En
igual sentido se inclina Rouillon, afirmando que si interpretamos la ley
concursal de forma contextual, no cabe olvidar que el art. 39 dispone que el
sndico deber dictaminar acerca del agrupamiento y clasificacin "que el
deudor hubiere efectuado".
En consecuencia, el modo de redaccin de esta norma da la pauta
clara de que el deudor podra no haber efectuado la mentada clasificacin de
acreedores.
En este sentido, se ha afirmado que la categorizacin constituye una
carga procesal y no una obligacin del deudor. Rubn explica con un cmulo
de citas que la categorizacin es un derecho del concursado, al que incluso
puede renunciar en cualquier momento dentro del perodo de exclusividad.
Tambin se ha fundamentado que la categorizacin no es obligatoria
si el deudor no ha de ofrecer propuestas diferenciadas, pues no tiene sentido
dividir a los acreedores en clases si se les va a ofrecer a todos la misma
frmula de acuerdo. Por ello, se debe reputar como una nica propuesta
concordataria para todos los acreedores la presentacin de la propuesta que
omite agruparlos y categorizarlos, una propuesta de pago que no dice a qu
categora de acreedores est dirigida, supone que se destin a todos los
acreedores porque no ha realizado distingo entre ellos.
En una palabra, la doctrina en forma mayoritaria se ha inclinado por
el carcter facultativo de la categorizacin de acreedores, no existiendo las
famosas categoras mnimas de privilegiados, quirografarios laborales y
quirografarios.
El deudor slo est obligado a llegar a un acuerdo con los acreedores
quirografarios, arts. 45, 46 y 47 de la ley concursal.
Slo puede plantearse -como se ver en el punto siguiente- como
obligatoria la eventualidad de la categora de acreedores quirografarios
laborales.

II. Carcter de la categorizacin


Este tema ha sido debatido fuertemente por la doctrina, sosteniendo
un sector que la categorizacin es simplemente facultativa; por el contrario,
otra lnea de pensamiento entiende que el deudor debe categorizar y que si
nada dice es que ha optado por las tres categoras mnimas legales.
Por nuestra parte, sostuvimos el carcter facultativo y pusimos de
relieve que la ley, con un nfasis engaoso (pues carece de sancin),
puntualiza que la propuesta de categorizacin deber contener, como mnimo,
el agrupamiento de los acreedores en tres categoras: quirografarios,
quirografarios laborales -si existieren- y privilegiados, pudiendo -inclusocontemplar categoras dentro de estos ltimos.
La afirmacin normativa pierde valor en caso de no existir
quirografarios laborales y que los privilegiados no tengan acuerdo ofrecido, o
que no existan, o porque el deudor lisa y llanamente no la ofrezca por
estimarla inconveniente.
La falta de categorizacin no trae sancin legal alguna, y es por eso
que tal circunstancia no es bice para que el deudor ofrezca un acuerdo con
similar alcance para todos los acreedores quirografarios, a la vieja usanza.
Dicho de otro modo, la nica propuesta necesaria para llegar a un acuerdo es

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


III. Los acreedores laborales
No puede obviarse que pese al carcter facultativo de la
categorizacin, existe una categora legal obligatoria: los quirografarios
laborales.
En efecto, de existir "quirografarios laborales" en el universo de
acreedores comunes, el deudor est compelido a formar una categora
especial, ya que esta clase o categora de acreedores satisface los objetivos
perseguidos por la ley al reconocer las diferencias existentes entre los
acreedores que componen el universo del pasivo concursal y las
particularidades de los derechos de los trabajadores.
Hoy, luego de la sancin de la ley 26086, esta categora ha quedado
desvirtuada
1. Renuncia al privilegio
Advirtase, en primer lugar, que la renuncia al privilegio laboral est
pautada como una excepcin y debe ajustarse al rgimen previsto en el art.
43.
Por otra parte, el privilegio al que hubiera renunciado el trabajador
que hubiere votado favorablemente el acuerdo renace en el caso de quiebra
posterior como origen en la falta de existencia de acuerdo preventivo, o en el
caso de no homologarse el acuerdo, todo lo cual pone de relieve las
particularidades de esta categora que tiende a tutelar el derecho de los
trabajadores y evitar su "licuacin" en una nica categora, o a evitar su
participacin en el destino de la fuente de trabajo.
2. Oportunidad de la renuncia
Esta situacin ha llevado a otro debate doctrinario sumamente rico en
orden a establecer el lmite temporal hasta el que pueda efectivizar la
renuncia el acreedor laboral.
Por un lado, un sector de la doctrina se inclina por interpretar que no
habiendo tope dentro de la ley esta renuncia es viable en cualquier etapa del
perodo de exclusividad.
En este sentido se entiende que la renuncia puede realizarse hasta el
momento de votar o prestar la conformidad, salvo para el caso de los
acreedores laborales, cuya particularidad hace que esta categora deba
conformarse previamente.
Por el contrario, otro sector de la doctrina se inclina por entender que
la sola presentacin de acreedores de la especie, reconocidos en la resolucin

judicial del art. 36, obliga al deudor a formar la categora especial ante la
eventualidad de que renuncias ulteriores exijan la definicin de esta clase.
En cuanto al lmite temporal de la renuncia, se sostiene que la
resolucin del art. 42 determina el momento en que se cristalizan las
categoras aun cuando la ley no lo disponga en forma expresa.
IV. La categorizacin de acreedores y la igualdad de trato
La categorizacin es un nuevo concepto que incide en el principio
concursal del tratamiento igualitario, que en la terminologa de Pajardi es la
regla medio. Se trata de ese principio que siempre ha estado presente en la
aplicacin de cualquier ley concursal: la pars condicio creditorum (la
igualdad de trato entre los acreedores). Sin embargo, no se trata de que este
principio se haya dejado de lado en forma absoluta ni mucho menos
(igualdad entre iguales).
En efecto, la igualdad de trato es la recepcin en el juicio universal
del valor que sustenta todo reparto patrimonial y que se funda en la justicia
distributiva. Por ende, no existe merma alguna del tratamiento igualitario y la
categorizacin slo implica la admisin de que no puede tratarse como
iguales a quienes no lo son. De all que todo tipo de propuesta de
clasificacin de acreedores no puede ser arbitraria, sino que debe fundarse en
criterios de razonabilidad en orden a la naturaleza de los crditos agrupados.
La categorizacin implica la existencia de un abanico de
posibilidades para tratar adecuadamente cada clase de crditos, lo que
equivale a que no incurra en rritas discriminaciones carentes de todo
basamento objetivo.
Rouillon aclara que la nocin de clase significa que existen
determinadas pautas o elementos que tornan razonable la agrupacin, a saber:
crditos de origen financiero, crditos comerciales, proveedores, etctera.
La propuesta de clasificacin tiende a facilitar la solucin preventiva,
adecuando el arreglo con los acreedores a las necesidades y posibilidades de
las diferentes clases de crditos.
La categorizacin juega nicamente para flexibilizar las propuestas
de acuerdo, y se mantiene solamente para el caso de concordato homologado.
La categorizacin debe interpretarse como una alternativa de
flexibilizacin y viabilizacin del acuerdo: nunca debe tomarse como una
nueva exigencia que juegue en contra de las posibilidades del concursado. Su

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


no efectivizacin carece de sancin alguna y debe entenderse que el deudor
puede ofrecer una nica propuesta. El objetivo perseguido por la
categorizacin es el de flexibilizar el proceso preventivo con alternativas
econmicas realistas, y debe entenderse como metodologa apta para permitir
una reorganizacin empresaria efectiva y eficaz o al menos del pasivo.

del derecho, evitando cualquier abuso por parte del juez concursal (art. 1071,
CCiv.).
VI. Crditos subordinados
El nuevo rgimen concursal permite convenir con los acreedores su
postergacin respecto de otros.
La subordinacin de crditos slo es viable mediante convenio de
partes y slo alcanza a quienes hubieren manifestado expresamente su
voluntad en ese sentido y hubieren convenido con el deudor la postergacin
de sus derechos. Aqu juega nica y exclusivamente como factor de creacin
la voluntad del postergado (no se impone por mayora). No existe
subordinacin de acreedores que no hayan manifestado expresamente su
voluntad de ser postergados (arts. 503 y 1195, CCiv.).

V. Criterios de categorizacin: la clasificacin de acreedores


1. Principios orientadores
Cada clase de acreedores o categoras debe tener un justificativo
econmico o de otra naturaleza en las caractersticas particulares de los
crditos o de los acreedores.
As como se destac precedentemente, la propuesta de categorizacin
no debe limitarse a sealar las distintas categoras, grupos o clases de crditos
o de acreedores que el deudor pudiera establecer; la misma debe ser
razonablemente fundada.
El deudor debe precisar el porqu de la clasificacin, especificando
los motivos y causas del agrupamiento (v.gr.: acreedores financieros,
comerciales, proveedores, pequeos acreedores, naturaleza de los crditos, su
destino, montos, etc.), y de ellos debe surgir su razonabilidad.
La propuesta de categorizacin debe presentarla el deudor (persona
fsica o jurdica) a travs de sus representantes o mandatarios, segn las
reglas de la representacin y apoderamiento.
Tambin dentro de cada categora se pueden realizar propuestas
diferenciadas, en tanto estn justificadas en la diversidad negocial, en una
visin dinmica de la pars condicio creditorum. Es fundamental hacer
hincapi en que el texto legal hace referencia expresa al criterio de
razonabilidad.
2. Acreedores
Se ha debatido a quin le corresponde decidir en la categora a la que
se incorporan los acreedores reconocidos despus de la sentencia del art. 36.
Las respuestas han variado: i) sostener que es una facultad del
deudor; ii) afirmar que lo debe resolver el juez; y iii) destacar que es una
opcin del acreedor.
En nuestra opinin, siendo diversas alternativas a disposicin de los
acreedores, son stos los que deben elegir la categora en la que se
incorporan, obviamente ello teniendo siempre en cuenta un ejercicio regular

VII. Funcin del sndico


El sndico cumple en la categorizacin un papel relevante, ya que el
art. 39, inc. 9, LCQ le impone dar su opinin sobre la categorizacin
propuesta por el deudor. Analizar la categorizacin es estudiar la columna
vertebral de la propuesta o, si se quiere, su presupuesto fundamental (aunque
haya excluido su opinin sobre la misma). Del acierto en la categorizacin
depender en muchos casos el xito de la propuesta. Por ello, sta ser la
oportunidad que tendr el sndico para hacer valer su idoneidad tcnica y
pronunciarse sobre la razonabilidad de la categorizacin y por qu no
tambin sobre la factibilidad de la propuesta.
Advirtase que la opinin del funcionario concursal se presenta
veinte das despus de la resolucin verificatoria del art. 36, o sea, diez das
despus de presentada la propuesta de clasificacin y agrupacin de
acreedores. En consecuencia, los acreedores, o quienes hubieran solicitado
verificacin, tienen oportunidad de ser odos sobre la propuesta de
clasificacin, formulando observaciones sobre el informe general del sndico
dentro de los diez das posteriores a la presentacin del informe general, tal
como lo establece el art. 40 de la LCQ.
Por ltimo, esta etapa de categorizacin se cierra con la resolucin
judicial sobre la clasificacin de los acreedores reglada en el art. 42 de la
LCQ.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


En esta lnea, Bosch y Truffat expresan que el juez slo modificar
las categoras cuando adviertan que el deudor intenta manipular las mayoras.
No obstante coincidir con Rubn en que de la combinacin de los
arts. 41 y 43 se sigue que el juez puede desestimar la "categorizacin del
deudor" cuando sta no sea seria y carezca de fundamentos, Mosso afirma
que la consecuencia del rechazo de la categorizacin es que el deudor queda
sin categorizacin y afirma que el juez carece de facultades para modificarla.
La jurisprudencia ha seguido este derrotero, sosteniendo la
imposibilidad de modificar la categorizacin propuesta por el deudor y que
en caso de rechazo cabe afirmar la inexistencia de categorizacin.
De todas formas, en la causa "Serafini y Ca" el juez Fernndez
Moore consider que la categorizacin de los "acreedores de dominio", o sea,
titulares de obligaciones de escriturar en una categora de quirografarios,
dilua su voluntad y decidi crear una nueva categora destinada a ellos, a su
vez dividida en subgrupos por edificio.
Algn autor seal que el rechazo de la categorizacin es similar a la
falta de propuesta e implica la quiebra, inteligencia que nos parece excesiva.
2. Nuestra opinin
Por nuestra parte, cabe sealar que la categorizacin propuesta por el
deudor es prcticamente vinculante para el tribunal. El juez puede alterar o
sustituir la categorizacin en un nico aspecto: en su composicin personal,
atendiendo a las argumentaciones de la sindicatura o las de los acreedores
observantes (supuesto no contemplado expresamente por la ley), y haciendo
un anlisis de razonabilidad, puede reencuadrar acreedores pero no puede
crear categoras distintas a las propuestas por el deudor.
Se trata de no esquematizarse en meras clasificaciones legales y/o
formales, sino de admitir criterios socio-econmicos que incluso pueden
permitir dividir aun una misma clase de acreedores (v.gr.: cuando a los
acreedores financieros se les categorice segn tengan o no garantas
especiales, y segn el plazo de amortizacin de cada crdito).
El deudor deber dirigir su plan de reordenamiento econmico
financiero, o sea, las propuestas concordatarias, teniendo en cuenta a los
acreedores que hayan obtenido la condicin de concurrentes mediante su
incorporacin en el pasivo concursal y cada una de las categoras que pueda
haber propuesto.

Art. 42. Resolucin de categorizacin.


Dentro de los diez (10) das siguientes a la finalizacin del plazo
fijado en el artculo 40, el juez dictar resolucin fijando definitivamente
las categoras y los acreedores comprendidos en ellas.
Constitucin del comit de acreedores. En dicha resolucin el juez
designar a los nuevos integrantes del comit provisorio de acreedores, el
cual quedar conformado como mnimo por un acreedor por cada
categora de las establecidas, debiendo integrar el mismo necesariamente el
acreedor de mayor monto dentro de la categora. A partir de ese momento
cesarn las funciones de los anteriores integrantes del comit.
I. Resolucin judicial
La ley otorga al juez la facultad de aprobar las categoras propuestas
por el deudor, lo que se obtiene mediante el dictado de una resolucin
fundada que establezca los respectivos agrupamientos.
La resolucin de categorizacin de acreedores constituye, juntamente
con la sentencia de verificacin, el otro pilar en donde la LCQ estructura las
bases de la propuesta de acuerdo preventivo.
1. Facultades del juez concursal
Ahora bien, se plantea el debate sobre las facultades del magistrado.
Martorell afirma que la categorizacin no es definitiva, ni obligatoria para el
juez. En relacin con el primer punto, manifiesta que pueden integrarse
nuevos acreedores que renuncien a sus privilegios, aun cuando ya se dijo que
esto slo puede suceder siempre que se entienda que no existe un plazo para
renunciar al privilegio, cuestin altamente opinable.
Se ha recordado que la doctrina se divide en esta cuestin: unos
entienden que la renuncia slo puede efectivizarse hasta la resolucin del art.
42; otros, como el autor citado, interpretan que no hay otro tope que el propio
perodo concordatario.
En relacin con su eventual carcter vinculante, Martorell se
pronuncia por la factibilidad del rechazo por parte del juez, mxime teniendo
en cuenta la opinin de la sindicatura y las eventuales observaciones, lo que
conllevara a que el deudor se quedase sin categorizacin y con la nica
opcin de una propuesta nica.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Va de suyo que la resolucin de rechazar la categorizacin causa
agravio al deudor, y entendemos que pese al dispositivo general del art. 273 y
no tener prevista la apelacin, este recurso es factible pues la resolucin de
este tema puede decidir la suerte del deudor y traer aparejada la quiebra.

la sociedad deudora; administracin de todos o parte de los bienes en


inters de los acreedores; emisin de obligaciones negociables o
debentures; emisin de bonos convertibles en acciones; constitucin de
garantas sobre bienes de terceros; cesin de acciones de otras sociedades;
capitalizacin de crditos, inclusive de acreedores laborales, en acciones o
en un programa de propiedad participada, o en cualquier otro acuerdo que
se obtenga con conformidad suficiente dentro de cada categora, y en
relacin con el total de los acreedores a los cuales se les formular
propuesta.
Las propuestas deben contener clusulas iguales para los
acreedores dentro de cada categora, pudiendo diferir entre ellas. El
deudor puede efectuar ms de una propuesta respecto de cada categora,
entre las que podrn optar los acreedores comprendidos en ellas.
El acreedor deber optar en el momento de dar su adhesin a la
propuesta.
La propuesta no puede consistir en prestacin que dependa de la
voluntad del deudor.
Cuando no consiste en una quita o espera, debe expresar la forma
y tiempo en que sern definitivamente calculadas las deudas en moneda
extranjera que existiesen, con relacin a las prestaciones que se estipulen.
Los acreedores privilegiados que renuncien expresamente al
privilegio, deben quedar comprendidos dentro de alguna categora de
acreedores quirografarios.
La renuncia no puede ser inferior al treinta por ciento (30%) de su
crdito.
A estos efectos, el privilegio que proviene de la relacin laboral es
renunciable, debiendo ser ratificada en audiencia ante el juez del
concurso, con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el trabajador
no se encontrare alcanzado por el rgimen de convenio colectivo, no ser
necesaria la citacin de la asociacin gremial. La renuncia del privilegio
laboral no podr ser inferior al veinte por ciento (20%) del crdito, y los
acreedores laborales que hubieran renunciado a su privilegio se
incorporarn a la categora de quirografarios laborales por el monto del
crdito a cuyo privilegio hubieran renunciado. El privilegio a que hubiere
renunciado el trabajador que hubiere votado favorablemente el acuerdo

II. Comit de acreedores


El segundo aspecto que debe contener la resolucin del art. 42 es la
designacin y/o constitucin del comit definitivo de acreedores, que
sustituir al provisorio nombrado en la resolucin de apertura.
Tal como se desprende del texto legal, estamos ante el segundo
"comit provisorio", lo cual en la prctica ha demostrado su fracaso, ante la
total falta de inters de los acreedores de integrar este rgano.
Como agravante la ley pide la designacin de los acreedores de
mayor monto de cada categora, complicando an ms el esquema funcional.
La doctrina debati si era obligatorio integrar el comit como una
"carga pblica", similar al cargo de sndico concursal. La respuesta fue
negativa tanto en la teora como en la prctica.
As, cabe entender que el acreedor designado para integrar el comit
puede rechazar la nominacin sin necesidad de justificacin alguna. La
aceptacin del cargo es facultativa.
En la prctica el sistema ha fracaso estrepitosamente y los comits no
se integran realmente o no funcionan.

Art. 43. Perodo de exclusividad. Propuestas de acuerdo.


(Texto segn art. 1, ley 25.589). Dentro de los noventa (90) das
desde que quede notificada por ministerio de la ley la resolucin prevista
en el artculo anterior, o dentro del mayor plazo que el juez determine en
funcin al nmero de acreedores o categoras, el que no podr exceder los
treinta (30) das del plazo ordinario, el deudor gozar de un perodo de
exclusividad para formular propuestas de acuerdo preventivo por
categoras a sus acreedores y obtener de stos la conformidad segn el
rgimen previsto en el artculo 45.
Las propuestas pueden consistir en quita, espera o ambas; entrega
de bienes a los acreedores; constitucin de sociedad con los acreedores
quirografarios, en la que stos tengan calidad de socios; reorganizacin de

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


renace en caso de quiebra posterior con origen en la falta de existencia de
acuerdo preventivo, o en el caso de no homologarse el acuerdo.
El deudor deber hacer pblica su propuesta presentando la misma
en el expediente con una anticipacin no menor a veinte das (20) del
vencimiento del plazo de exclusividad. Si no lo hiciere ser declarado en
quiebra, excepto en el caso de los supuestos especiales contemplados en el
artculo 48.
El deudor podr presentar modificaciones a su propuesta original
hasta el momento de celebrarse la junta informativa prevista en el artculo
45, penltimo prrafo.

II. Plazo del "perodo de exclusividad"


La actual ley ha previsto un plazo ordinario de noventa das, el que
no podr exceder de otros treinta das adicionales. Este trmino parece
razonable, ya que no implica el arbitrario plazo de ciento ochenta das
previstos en la legislacin de emergencia, pero tampoco consagra el casi
siempre insuficiente plazo que prevea la originaria ley 24522.
El juez siempre deber establecer un plazo de exclusividad de
noventa das. Pero segn las circunstancias del concurso -guiadas por el
nmero de acreedores y categoras-, podr establecer un plazo mayor que no
exceda "los treinta das del plazo ordinario" (sic). O, lo que es lo mismo, que
no supere los ciento veinte das (en total).
Cabe aclarar que esta norma no habilita prima facie a ampliar en
treinta das el plazo de exclusividad fijado en la resolucin de apertura del
concurso preventivo (art. 14, LCQ). Lo que pretende este precepto es que a la
hora de establecer el perodo de exclusividad el juez pueda fijar un plazo
mayor al ordinario de noventa das.
La ley 25589 ha sabido entrever la realidad judicial que, en muchas
ocasiones, conceda constantes prrrogas al perodo de negociacin entre
concursado y acreedores. El plazo (en ms o en menos) que era concedido
oscilaba entre los quince y veinte das. Aunque en ocasiones justificadas se
concedan otras prrrogas. Por ello la ley 25589 ha venido a sanear una
situacin impuesta por la realidad negocial (que muchas veces supera la
seudo-realidad normativa).

I. La etapa concordataria
El texto de la norma establece la etapa central del concurso
preventivo en orden a la negociacin del deudor con los acreedores
concurrentes reglando lo que se ha denominado perodo de exclusividad.
El nomen iuris deriva de la circunstancia de que la ley concede un
primer trmino donde solamente el deudor (cualquiera sea la persona de que
se trate) goza de una etapa propia y exclusiva, donde no pueden intervenir
otras personas eventualmente interesadas en continuar la explotacin
empresaria, para obtener un acuerdo con los acreedores, de conformidad a las
mayoras que establece el art. 45.
Slo el deudor est habilitado para intentar el acuerdo preventivo.
Nadie est facultado para sustituir al deudor en la eleccin de la frmula
concordataria.
En esta etapa, el deudor, con la legitimacin que le otorga el
mantenimiento de la administracin de la empresa, debe concertar con sus
acreedores una propuesta que le permita evitar la quiebra o eventualmente la
apertura del salvataje (art. 48), "doble vuelta" donde deber competir con los
terceros que estn interesados en adquirir la empresa.
Como expresa Heredia, la razn de esta exclusividad en la
negociacin se encuentra en la consideracin de los efectos sustanciales y
procesales que el acuerdo est destinado a producir respecto del deudor,
saneando la crisis empresaria y permitindole mantener la titularidad de su
emprendimiento.

III. Posibilidad de prrroga judicial


Pese a lo dicho, se mantiene el debate sobre la posibilidad de
prorrogar el plazo de exclusividad ya fijado por el juez en la resolucin de
apertura (art. 14, LCQ).
Esta eventualidad constitua una prctica habitual en algunas
circunscripciones concursales, pese a no surgir expresamente del texto
concursal. An ms: el art. 273, lt. prr., LCQ seala que es responsabilidad
del juez hacer cumplir estrictamente todos los plazos de la ley.
La ley 25589 ha querido desterrar esta prctica, ampliando el perodo
de exclusividad.
As, el art. 20, ley 25.589, coherente con este sentido, seala en su
parte final que "el juez no podr por ninguna razn ampliar o prorrogar el

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


perodo de exclusividad ya establecido, ni suspender, postergar o modificar la
fecha de la audiencia informativa prevista por el art. 45, quinto prrafo, ley
24.522".
Como puede verse, lo que antes era fijado indirectamente por un
precepto que obligaba al juez a cumplir los plazos rigurosamente, hoy con la
sancin de la ley 25589 ha quedado expresamente estipulado. En efecto, se
ha propendido a que dicho plazo (slo el de la audiencia informativa, aunque
los restantes tambin se consideran incluidos en el art. 273, lt. prr., LCQ)
no sea ampliado, aun cuando sea de manera justificada ("por ninguna
razn"), debiendo permanecer inalterada la fijacin de la fecha de la
audiencia del art. 45, 5 prr., LCQ.
Lo curioso es que dicho dispositivo (art. 20, ley 25.589) no integra el
cuerpo orgnico de la LCQ, sino que es simplemente un artculo que
compone la ley 25589, o sea que es una norma de derecho transitorio que
puede ser interpretada slo en referencia a la ley 25563 y afirmarse que se
mantiene en el actual estatuto sustantivo la posibilidad de la prrroga,
siempre y cuando no se haya concedido ya el mximo de los ciento veinte
das.

diferenciados: i) el primero, denominado de exclusividad, en el que slo el


deudor est legitimado para realizar propuestas; ii) el segundo, en el que
vencido el plazo para que el concursado obtenga la conformidad de sus
acreedores y si ste no la obtiene, cuando se trata de sociedades de
responsabilidad limitada, sociedades annimas o cooperativas, o sociedades
en las cuales el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, se faculta a
acreedores o terceros para que puedan presentar propuestas de acuerdos.
Al analizar puntualmente el salvataje de la empresa se vern las
importantes modificaciones introducidas en el texto del art. 48 en cuanto a la
legitimacin del deudor para participar en la doble vuelta, en orden a la
valuacin de la empresa y otros aspectos conexos que tornan la norma ms
comprensible y adecuada a la realidad.
El nuevo plazo del perodo de exclusividad oscila entre noventa y
ciento veinte das, en un reconocimiento evidente de la exigidad de los
trminos de la ley 24522 y la necesidad de reconocer un perodo de
negociaciones para el deudor que se adapte a una realidad econmica tan
compleja como la que enfrenta el pas. El texto legal regula un perodo
ordinario de noventa das, que corre a partir de la resolucin de
categorizacin del art. 42, y otorga al juez la posibilidad de prorrogarlo por
treinta das ms en funcin del nmero de acreedores o categoras existentes.
No puede negarse que se aspira a que el deudor pueda reconstituir su
unidad productiva y ofrecer un mejor acuerdo, o uno que pueda cumplir a sus
acreedores. El reconocimiento de un plazo de ciento veinte das sigue las
tendencias actuales del derecho comparado. El captulo 11 de la Bankruptcy
Act, incorporada al US Code, contiene un plan de reorganizacin que puede
poner en marcha el deudor durante el plazo de ciento veinte das despus de
la decisin de suspensin de ejecuciones (order for relieve), que obra como
auto de apertura. El plan puede ser presentado por el deudor, el sndico
(rectius: trustee) -si hubiere sido designado- y si no lo hicieran stos, por el
comit de acreedores. En caso de presentacin del plan existe para la
negociacin un trmino de ciento ochenta das (seccin 1121). El sistema de
la Amministrazione straordinaria delle grandi imprese in stato di insolvenza
instituido por decreto legislativo del 8/7/1999, n 270, en la legislacin
italiana, tiene por finalidad la conservacin del patrimonio productivo y la
prosecucin, reactivacin y reconversin de la actividad empresarial (art. 1).
El resultado se procura por la va alternativa de: i) cesin de los complejos
haciendales sobre la base de un programa de hasta un ao de prosecucin de

IV. Cmputo del plazo


El cmputo del plazo procede desde que quede notificada ministerio
legis la resolucin de categorizacin (art. 42, prr. 1, LCQ) que prescribe el
art. 43, LCQ. Este trmino, hoy razonable, se computa en das hbiles
judiciales.
As lo seala el art. 273, inc. 2, LCQ, aplicable al efecto: en los
plazos se computan los das hbiles judiciales, salvo disposicin expresa en
contrario. Aqu, al no existir preceptos especiales que regulen la cuestin,
rige la norma genrica procesal.
V. La configuracin integral del esquema concordatario
El "juego" sistemtico del perodo de exclusividad del deudor y del
salvataje reglado en el art. 48 configura un sistema concordatario complejo
que favorece el saneamiento de la empresa, aun cuando habr que lamentar
las limitaciones subjetivas de la denominada "doble vuelta".
El sistema o esquema de la doble alternativa en la formulacin de
propuestas concordatarias implica la existencia de dos perodos

151

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


la actividad empresaria; o ii) reestructuracin econmica y financiera sobre la
base de un programa de reestructuracin o saneamiento de hasta dos aos
(art. 27).

i) clasulas iguales para todos los acreedores dentro de cada


categora;
ii) no puede consistir en la remisin total de la deuda y menos diferir
el pago sin fecha;
iii) no puede consistir en prestacin que dependa de la exclusiva
voluntad del deudor, ni puede estar sometida a condiciones potestativas (art.
542, CCiv.);
iv) no puede contener clasulas contrarias a la moral, a las buenas
costumbres y al orden pblico (arts. 953 y 1071, CCiv.);
v) debe traducir alguna forma de satisfaccin o ventaja para los
acreedores en cuanto se trata de eliminar la cesacin de pagos y renegociar el
pasivo.
Las limitaciones se asientan en el principio de licitud de los actos
jurdicos y en la vigencia de la igualdad de trato, sustento de toda solucin
concursal, pues hace al orden de repartos de la justicia distributiva.
La violacin de estas normas habilita el rgimen de impugnaciones
del art. 5 de la ley y aun la posibilidad de rechazar la homologacin en el
caso de estar en juego los arts. 953 y 1071 del Cdigo Civil.
2. La eliminacin del lmite del 40%
Una importante modificacin a la originaria LC (pero introducida por
la LEPC 25563 y mantenida por el art. 1, ley 25.589) es la eliminacin de los
lmites para la propuesta consistente en quita.
En efecto, el texto anterior (art. 43, prr. 3, LCQ) estableca que si la
propuesta del deudor "consiste en una quita, aun cuando contenga otras
modalidades, el deudor debe ofrecer, por lo menos, el pago del 40% de los
crditos quirografarios anteriores a la presentacin. Este lmite no rige para el
caso de supuestos especiales previsto en el art. 48 ".
En este punto, como dijimos, resurgirn las crticas y defensas en
torno a la limitacin de dicho quntum. As se deca que este mnimo del
40% era "caprichosamente fijado por el legislador y al margen de lo que
prefieran acreedores y concursado". Cmara, por su parte, sealaba que el
problema no debe enfocarse mirando al empresario, sino objetivamente a la
empresa: sta debe mantenerse si es rescatable de la crisis, sin interesar los
porcentajes cuando hay conformidad de los acreedores.
Lo cierto es que la ley 25589 ha suprimido la limitacin existente
para los acuerdos que constituan una "quita" que, en esencia, no es ms que

VI. Contenido de las propuestas


La propuesta de acuerdo es la frmula que el concursado ofrece a sus
acreedores para "arreglar y abonar" el pasivo y absolver el estado de cesacin
de pagos. Tal como surge de los prrafos 2 a 6 del art. 43, LCQ, su
contenido es amplio y las diversas alternativas citadas por el enunciado
normativo tienen mero carcter ejemplificativo, aun cuando en la mayora de
los casos consistan en quita y espera.
Las alternativas planteadas por el articulado tienen carcter
enunciativo y no agotan las posibilidades de propuestas que, en este aspecto,
dependen ms de las condiciones del negocio empresario y de las alternativas
socio-econmicas para viabilizar un emprendimiento rentable que de meras
formulaciones jurdicas.
La ley prosigue enunciando una serie de posibles contenidos de la
propuesta (aparentemente con nimo docente), que no limita las posibilidades
reales que surgirn de la realidad empresaria del deudor. Por ello, como dice
el texto legal en descripcin amplia similar al de la ley derogada, es
admisible cualquier acuerdo, con la condicin de que obtenga las mayoras
necesarias para su aprobacin.
Asimismo, se establece una serie de limitaciones y pautas que hacen
a la vigencia de la igualdad de trato.
1. La igualdad de trato
La propuesta que debe presentarse por escrito al expediente con una
anticipacin de veinte das al vencimiento del plazo de exclusividad debe
contener una serie de recaudos mnimos.
Aun cuando se sostenga que no implica la existencia de un verdadero
plan de saneamiento, al menos debe contar con una programacin mnima
que acceda al rgimen de administracin que presenta el concursado (art. 45),
y que estar bajo el control del comit de acreedores o de la sindicatura,
segn el caso.
Asimismo, debe contener los siguientes recaudos mnimos que hacen
a "la igualdad de trato" vigente en materia concursal:

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


la reduccin del monto de la obligacin. En este punto, debe sealarse que
debe dejarse libertad al deudor y a los acreedores para que fijen el contenido
del acuerdo, aunque el lmite de la quita fija un cierto lmite moralizador que
resulta conveniente a los intereses del concurso (art. 159, LCQ). A la postre,
los acreedores tienen la facultad de no aceptar (el concursado debe conseguir
un porcentaje mnimo de aceptacin) y hacer fracasar el concurso.
Por su parte, Di Tullio seala que si bien todas las modificaciones
introducidas en la legislacin podran intentar explicarse en funcin del
estado de emergencia declarado, lo que resulta de cualquier modo inaceptable
es la eliminacin del piso del 40% en la propuesta de quitas que puede
ofrecer el deudor concursado respecto de los crditos quirografarios. En este
sentido, tambin, Truffat y Barreiro y Lorente.
3. Relacin necesaria con las facultades homologatorias (art. 52,
LC)
No obstante lo dicho, cabe vincular este dispositivo con el art. 52,
inc. 4 en cuanto establece que en ningn caso el juez homologar una
propuesta abusiva o en fraude a la ley.
Por ello, en muchas situaciones -aunque no en todas- una propuesta
que trascienda el lmite del 40% ser abusiva; sobre todo si esta alternativa
entra en combinacin con la posibilidad de "espera". En este sentido, pueden
compulsarse algunos antecedentes jurisprudenciales (aunque el ms
resonante es "Lnea Vanguard") que ya haban admitido la no homologacin,
aun cuando "formalmente" el acuerdo se incluyera en el mnimo del 40%.
En este sentido, la doctrina haba discutido siempre el alcance de las
facultades homologatorias del juez en funcin de que la ley 24522 haba
dejado sin efecto el control de mrito de la propuesta concordataria reglada
en el art. 61 de la ley 19.551.
Sin embargo, siempre se sostuvo que la ausencia del control de
mrito no impeda que el juez, al realizar el control de legalidad, aplicara la
pauta del art. 953 del Cdigo Civil en orden a la adecuacin del acuerdo a la
moral, a las buenas costumbres o al orden pblico, caso en el que obviamente
poda negar la homologacin.
En idntico sentido se haba pronunciado la doctrina y la
jurisprudencia sosteniendo que el procedimiento concursal no es un
departamento estanco dentro de nuestro mundo jurdico y que sin la
integridad del resto de la legislacin de fondo y de los principios generales de

nuestro derecho resultara un arma peligrosa y vaca de justicia, por lo que


cuando el acuerdo obtenido resulta abusivo en orden a la pauta del 40% no
poda ser homologado por el juez concursal.
Si bien se profundizar este tema al analizar el nuevo texto del art.
52, segn art. 17 de la ley 25.589, en orden a las facultades del juez para no
homologar acuerdos abusivos, cabe reiterar que la pauta del 40% estableca
en el ahora viejo texto de la ley 24522 constitua un principio moralizador
que no puede ser dejado de lado.
4. La publicidad de la propuesta
La ley exige que el deudor haga pblica su propuesta, presentndola
en tribunales con una anticipacin no menor a veinte das del vencimiento del
plazo de exclusividad. La violacin a esta obligacin se sanciona
drsticamente con la quiebra.
En este aspecto se advierte nuevamente una solucin excesivamente
rigurosa, pues el texto legal seala "que si no lo hiciere ser declarado en
quiebra", lo que lleva nuevamente a la quiebra como una sancin a la
inconducta del deudor, cuando en rigor a lo mejor debi preverse su
separacin de la administracin, distinguiendo la empresa del empresario,
pero sin castigar al resto de los interesados en el salvataje de dicha empresa.
VII. La variedad de propuestas
La enunciacin del art. 43 establece el siguiente "men de
propuestas":
i) quita: propuesta que normalmente es acompaada tambin con una
espera y que consiste en una oferta de pago reducida de lo que se debe. Va de
suyo que aun cuando se diga que el porcentaje debe estar expresamente
indicado, en la prctica tribunalicia muchas de las propuestas implican quitas
"encubiertas" por los plazos de gracia que se suelen establecer al comienzo
del perodo concordatario y antes del vencimiento de la primera cuota. Hoy
ha desaparecido el piso del 40%, lo que dificultar la labor de los jueces en
orden a la "seriedad" y "razonabilidad" de la propuesta ante la inexistencia de
pautas objetivas que permitan analizar un eventual abuso del derecho (art.
1071, CCiv.).
ii) espera: la propuesta de espera tiene por objeto una refinanciacin
de los crditos, reordenando los plazos originarios. La ley no establece el
plazo mximo de la espera, pero no caben dudas de que deben ser ciertos, de

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


manera tal que se conozca con precisin la fecha de vencimiento de cada
cuota concordataria (arts. 566 y concs., CCiv.).
iii) entrega de bienes: esta modalidad se configura con la dacin de
uno o ms bienes para la satisfaccin de determinados crditos, alternativa
que ha cado en desuso en la prctica tribunalicia por las complejidadas del
esquema legal en cuanto al tipo de bienes, fungibles, que muchas veces no
pueden valorarse adecuadamente.
iv) constitucin de sociedad con acreedores quirografarios: esta
alternativa implica la incorporacin de los acreedores en calidad de socios,
por lo que se produce una modificacin de los derechos de los acreedores
cuyos crditos se transforman en cuotas o acciones representativas del capital
social. Si se est frente a una sociedad annima, la incorporacin slo
requerir el aumento de capital pertinente con la correspondiente emisin de
los ttulos. Por el contrario, de tratarse de otro tipo social la incorporacin
exigir la modificacin del contrato social. Como seala Cmara tampoco
hay incoveniente en constituir una nueva sociedad entre los acreedores que se
asocie a la concursada, constituyendo una nueva sociedad y realizndose la
correspondiente transferencia del fondo de comercio.
v) reorganizacin de la sociedad deudora: como lo advierte la
doctrina, la reorganizacin no es medio para desinteresar a los acreedores y
slo tiene sentido como fundamento de otro ofrecimiento. Obviamente puede
tratarse de reforma del estatuto, cambio de objeto, aumento de capital,
transformacin, fusin, escisin, etctera.
vi) administracin de bienes en inters de los acreedores: esta
modalidad ha recobrado nueva fuerza en funcin de la incorporacin del
fideicomiso en la legislacin patria. En efecto, anteriormente esta alternativa
poda consistir en administracin por los propios acreedores o por un tercero,
pero siempre contena un elevado riesgo empresario en orden a la persona del
administrador. En una palabra, se poda instrumentar mediante diversos tipos
de contratos entre los cuales el ms comn era el de locacin de ciertos
bienes del activo o del fondo de comercio. Ahora bien, el fideicomiso implica
la transferencia de la titularidad de los bienes al fiduciario, conformndose un
patrimonio de afectacin destinado a la satisfaccin de los acreedores y
exento de las acciones de los acreedores del fiduciario y los nuevos del
fiduciante (arts. 15, 16 y cons., ley 24.241), todo lo cual le otorga una fuerza
concordataria notable. Games y Esparza han analizado puntualmente el tema
como alternativa de "entrega de bienes" y/o "administracin de bienes" y

nosotros le agregamos o "constitucin de garantas", aun cuando no se trata


de un derecho real propiamente dicho.
vii) constitucin de garantas: esta modalidad es anexa a otra
propuesta y significa el aseguramiento de dicha propuesta mediante la
constitucin de garantas reales "sobre bienes". Como seala con acierto
Heredia, no hay prohibicin alguna que impida otorgar tambin garantas
personales como puede ser la fianza de un tercero o de una entidad bancaria.
viii) capitalizacin de crditos, incluso laborales en un programa de
propiedad participada: esta alternativa implica la emisin de acciones para
pagar los crditos y se trata de una hiptesis de aumento de capital (art. 197,
ley 19.550). A su vez, la capitalizacin de crditos en un programa de
propiedad participada tiende a incorporar a los trabajadores. Hoy el debate se
ha reeditado con motivo del agregado que el art. 190, prr. 2, realiza de las
cooperativas de trabajo en orden a la continuacin de la empresa. De este
modo, los trabajadores podran constituir una cooperativa de trabajo y
conformar una agrupacin de colaboracin empresaria con la sociedad
concursada. Tambin podran incorporarse como socios a otro tipo de
sociedad, como ha ocurrido en el conocido caso de la fbrica de tractores
Zanello, de Las Varillas, provincia de Crdoba, donde el juez de la quiebra
habilit esta alternativa continuativa. Nada impide que en el concurso
preventivo se instrumente como solucin concordataria.
ix) emisin de obligaciones negociables o debentures: la alternativa
alude a la posibilidad de entregar tales ttulos como medio de refinanciacin
de la deuda y, en rigor, podra preverse la emisin de otro tipo de ttulos
como letras hipotecarias, etctera.
x) por ltimo, cabe destacar que la norma termina validando
"cualquier otro acuerdo con conformidad suficiente".
VIII. Los dos agregados del art. 45: el rgimen de administracin
y el comit definitivo
Aun cuando los elementos del epgrafe no estn contemplados en el
art. 43, son integrativos de la propuesta del deudor. El rgimen de
administracin tiende no solamente a permitir el mantenimiento de la
administracin controlada (art. 15, LCQ), sino que lleva implcito una
planificacin mnima en orden al seguimiento de los negocios sociales. No es
la oportunidad para volver a reeditar el debate sobre el "plan de

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


reorganizacin empresaria", pero indudablemente la manda legal se sustenta
en el cumplimiento por parte de los administradores sociales de la legislacin
societaria (art. 59, LSC), todo lo cual implica la configuracin de una
programacin seria del quehacer empresario. En esta lnea, Heredia afirma
que a partir de este rgimen de administracin los acreeedres conocern
cmo ser el management de la empresa, que es lo mismo que sostener la
existencia del plan de empresa.
En relacin con la constitucin del comit de acreedores que
controlar el acuerdo, puede sealarse que la ley no establece una forma de
integracin, tal como lo haca en la resolucin del art. 42 y, por el contrario,
lo deja sujeto a la propuesta del deudor, siempre que sea conformada por los
acreedores. De todas formas, la prctica tribunalicia demuestra las
dificultades operativas del sistema que normalmente es reemplazado por la
sindicatura.

posibilidad de dejar sin efecto la renuncia podra darse en caso de nulidad del
acuerdo (art. 62, inc. 4, LCQ, y por aplicacin del art. 1050, CCiv.).
2. Renuncia al crdito laboral
La LCQ introduce un dispositivo revolucionario admitiendo la
renuncia al privilegio laboral, lo que obviamente ha motivado una fuerte
polmica sobre su alcance y eventual constitucionalidad.
As, segn el art. 43, "el privilegio que proviene de la relacin laboral
es renunciable, debiendo ser ratificada en audiencia ante el juez del concurso,
con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el trabajador no se
encontrare alcanzado por el rgimen de convenio colectivo, no ser necesaria
la citacin de la asociacin gremial".
Como se advierte, la ley establece un trmite especfico para la
renuncia con ratificacin ante el juez concursal y citacin del sindicato
respectivo justamente para impedir cualquier tipo de abuso del deudor y
empleador.
Es una carga del deudor hacer comparecer al trabajador y citar a la
asociacin gremial.
A diferencia de lo que acontece con la renuncia de los restantes
crditos con privilegios, se ha previsto que aquellos originados en la relacin
laboral renazcan en caso de fracaso del concordato y posterior declaracin de
quiebra. Expresamente la norma estatuye que el privilegio a que hubiere
renunciado el trabajador que hubiere votado favorablemente renace en caso
de quiebra posterior con origen en la falta de existencia del acuerdo
preventivo, o en caso de no homologarse el acuerdo.
Del prrafo aludido surge que la posibilidad de recuperacin del
privilegio est acotada en forma exclusiva a los acreedores laborales por ser
ellos los nicos mencionados por la norma.
Por ello, Macagno dice que si bien en este sentido la norma refleja
-en cierta medida- el carcter tuitivo y protectorio que caracteriza a estas
clases de acreencias, introduce una limitacin que -a nuestro entenderneutraliza el efecto anterior al condicionar el recupero del privilegio
renunciado al voto favorable del acuerdo, de lo contrario, el privilegio no
renace, salvo el supuesto previsto por el art. 62, inc. 4, LCQ. Este
condicionamiento nos parece un despropsito del legislador que coarta
notoriamente la participacin activa de dichos acreedores en la etapa
homologatoria. Los titulares de tales crditos vern menguadas sus

IX. Renuncia al privilegio


1. Generalidades
Se contempla la hiptesis de todo tipo de acreedor privilegiado,
establecindose que la renuncia no puede ser inferior al 30% y que dicho
acreedor se incorpora dentro de alguna categora de acreedores
quirografarios. De lo dicho se sigue que el alcance de la renuncia puede ser
total o parcial con el piso establecido por la manda legal.
Debe puntualizarse que este tipo de renuncia debe ser realizada por el
titular del crdito en forma expresa en el expediente y cabe el debate sobre la
temporalidad de este trmite. Desde una perspectiva se ha entendido que la
renuncia debe hacerse hasta la resolucin del art. 42, para que se conozca la
conformacin de las categoras y no se permita la modificacin de la base de
clculo de las mayoras, impidindose maniobras de ltimo momento.
Otro sector de la doctrina entiende que no existe lmite alguno
impuesto por la ley y la renuncia es vlida durante todo el perodo
concordatario.
Heredia sostiene que la renuncia debe formalizarse antes de prestar la
conformidad a la propuesta, o sea, con posterioridad a la resolucin del art.
42, pero siempre antes del vencimiento del perodo de exclusividad.
Cabe recordar que la renuncia es definitiva y no renace aun cuando
no se homologue el acuerdo o se declare la quiebra posterior. La nica

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


posibilidades de negociacin con su empleador, quien podr aprovecharse del
grado de necesidad y temerosidad caracterstico de tales sujetos.
Por otro lado, la recuperacin prevista slo alcanza a los supuestos de
falencia decretada por no haberse alcanzado las mayoras requeridas para
lograr la homologacin del acuerdo, o por la falta de homologacin, lo que
acontece cuando el mismo es agredido por alguna impugnacin que resulta
procedente (arts. 50 y 51, ibid.) o cuando es denegada en funcin del control
de legalidad ejercido por el juez a los efectos del dictado de la resolucin que
prev el art. 52 del mismo cuerpo legal.
En principio, del texto legal surge que el privilegio renace slo
cuando en el acuerdo preventivo no acaezca el efecto novatorio previsto por
el art. 55.
Como destaca la doctrina, frente al supuesto de nulidad del acuerdo
la propia ley contempla en su art. 62 la solucin a la temtica planteada: la
norma referenciada prescribe -entre otros efectos-: "...inc. 2. Los acreedores
recuperan los derechos que tenan antes de la apertura del concurso..." y
"...inc. 4. Los acreedores recuperan el privilegio al que han renunciado para
votar el acuerdo...".
No es sta la formulacin legal en caso de incumplimiento, pues el
art. 64 prev que en "todos los casos en que se declare la quiebra, estando
pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo, se aplican los incs. 6 y 7
del art. 62". La norma no efecta remisin alguna ni al inc. 2 ni al inc. 4 del
art. 62 id., por lo que -en principio- quienes hayan renunciado a su privilegio
no vuelven a ser acreedores como antes de la novacin. En otros trminos, si
el acuerdo fracasa por incumplimiento, ocurre que, secundum legem, el
privilegio se pierde en forma definitiva. Tentaciones diablicas -afirma
Maffa- cual es, alcanzar un acuerdo al 50%, incumplir, y el pasivo qued
achicado for ever.
Por nuestra parte, estimamos que la ratio legis fue incluir tambin los
supuestos de quiebra declarada como consecuencia del incumplimiento del
acuerdo preventivo como forma de que el acreedor laboral recupere el crdito
cuyo privilegio hubiere renunciado.
En este punto se reedita el debate sobre la temporalidad de la
renuncia, por lo que nos remitimos a lo expresado supra y agregamos breves
consideraciones.

Hemos dicho que un sector de la doctrina afirma que la renuncia al


privilegio laboral tiene como lmite temporal la fecha en que debe dictarse la
resolucin de categorizacin prevista en el art. 42, pues es precisamente en
ese momento donde se cristalizan las categoras de acreedores. Tambin se ha
sostenido que el plazo mximo de renuncia del trabajador a su privilegio
tendra que ser al momento anterior a dar la conformidad a la propuesta del
deudor, es decir, mientras sea posible la recepcin de la ratificacin dentro
del perodo de exclusividad previsto por el art. 43 de la LCQ.
Por otra parte, se ha entendido que aqulla puede realizarse en
cualquier momento anterior a la presentacin de la propuesta de acuerdo
preventivo por parte del deudor concursado, pues aunque ste no conociera la
existencia de un nuevo acreedor quirografario laboral y, por ende, no lo
considerara al proponer las distintas categoras, est legalmente obligado a
dirigirle una propuesta especial a todos aquellos que renuncien a su privilegio
laboral; ms an cuando el propio concursado puede modificar su propuesta
hasta el momento en que deba llevarse a cabo la audiencia informativa del
art. 45, LCQ.
Por su parte, Ariel Dasso opina que la renuncia al privilegio laboral
puede concretarse en cualquier momento, pero solamente aquellas
exteriorizadas con anterioridad a la propuesta dirigida a tales sujetos pueden
computarse para determinar las mayoras.
A su vez, el autor citado afirma que la renuncia del privilegio operada
con posterioridad, sin bien no tendr trascendencia alguna en la votacin, a
los efectos del pago, una vez homologado el concordato, el deudor deber ser
incorporado y tratado en la categora de quirografarios que correspondiere.
En otros trminos, las ulteriores slo sern vlidas en tanto se reputen tiles
para conformar las mayoras necesarias.
Por nuestra parte, advertimos que la ratio legis no es otra que permitir
al trabajador la participacin en las negociaciones tendientes a la
continuacin de la marcha de la empresa, por lo que sta debe ser la
inteligencia de la norma admitiendo la renuncia y su integracin en la
correspondiente categora de "quirografarios laborales".
En una palabra: la norma concursal habilita a los trabajadores a
renunciar a su privilegio, estableciendo un piso mnimo del 20% y
disponiendo que estos acreedores se incorporarn a la categora de
"quirografarios laborales" por el monto de su crdito, como un modo de

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


individualizacin de su origen, tanto para la propuesta diferenciada que
puede realizar el deudor para obtener las conformidades.
Por otra parte, la ley establece que en caso de fracaso del acuerdo los
trabajadores recuperan el privilegio, por lo que en caso de quiebra posterior
ostentan nuevamente el carcter de privilegiados.
La razn de esta renuncia se configura en la formacin de la
categora de "quirografarios laborales" tendiente a que los trabajadores
puedan tambin votar sobre la continuidad de la fuente de trabajo.
De todas formas, cabe sealar que no ha sido una alternativa utilizada
y el sistema no ha obtenido las metas que se propuso el legislador, ya que, los
trabajadores se niegan a renunciar a lo que consideran un derecho alimentario
impostergable y han recurrido a otras vas para defender la fuente de trabajo.

privilegio, lo real y cierto es que nunca hemos visto en nuestra prctica


tribunalicia un acuerdo con este tipo de acreedores.
Recurdese, por otra parte, que en caso de privilegios especiales, el
art. 47 requiere la unanimidad para que el acuerdo sea conformado, lo cual es
una verdadera utopa legal.
Con relacin a los acreedores laborales, stos tienen el derecho de
pronto pago del art. 16 y, adems, el fracaso de este mecanismo como
alternativa de pago, que, como se ha dicho grficamente, "no es tan pronto ni
tan pago", ha llevado al descreimiento del trabajador sobre las bondades de la
ley concursal.
Tampoco ha recibido aceptacin la categora de "quirografarios
laborales", pues, en definitiva, se trata de votar para que otros sigan
manejando la empresa, sin dar verdadero protagonismo a los trabajadores.
Por ello, recin con el surgimiento de las cooperativas de
trabajadores puede visualizarse un cambio positivo en esta materia, aun
cuando Lorente advierte agudamente de las "tres trampas de la nueva norma".
En relacin con los crditos fiscales, tambin la experiencia es
negativa, puesto que pese a gozar de privilegio general, no otorgan
conformidades y se atienen a sus propios planes de pago basados en una
legislacin "abusiva", tanto en cuanto a sus facultades como en cuanto al
rgimen de anticipos, pagos y eventuales intereses y recargos por
incumplimiento.
En nuestro pas la "evasin impositiva" no se cura con "la suma del
poder" que pretende ejercer la DGI, sino con un correcto sistema de control y
una adecuada defensa de los derechos del contribuyente.
En este sentido, son numerosos los fallos mediante los cuales los
jueces atemperan los intereses y multas excesivas que pretende aplicar
reiteradamente el Fisco en sus diversos niveles.
La Corte Suprema de Mendoza, en meduloso voto de Ada
Kemelmajer de Carlucci, analiza en profundidad el tema.
En definitiva, el rgimen de los arts. 44 y 47 slo sirve en cuanto
mantiene el carcter facultativo de la propuesta a los privilegiados y a la
necesidad que este tipo de acreedores tiene de insinuarse en el pasivo para
luego poder ejecutar la sentencia de verificacin.
Cabe recordar, para terminar este comentario, que el acuerdo a los
acreedores con privilegio especial requiere de unanimidad, en cambio, los

Art. 44. Acreedores privilegiados.


El deudor puede ofrecer propuesta de acuerdo que comprenda a los
acreedores privilegiados o a alguna categora de stos.
Este ltimo acuerdo requiere las mayoras previstas en el artculo
46, pero debe contar con la aprobacin de la totalidad de los acreedores
con privilegio especial a los que alcance.
I. Acuerdo con los acreedores privilegiados
El ordenamiento concursal (arts. 44 y 47) permite afirmar que la
propuesta para los acreedores privilegiados es, a diferencia de la que
concierne a los quirografarios, facultativa.
La propuesta puede comprender a todos los acreedores o
diferenciarse por categoras. Puede existir una propuesta para los acreedores
con privilegio general y otra para aquellos que tienen privilegio especial.
Tambin podran proponerse alternativas diferentes segn la naturaleza de la
obligacin privilegiada, como es el caso de los crditos fiscales.
Ahora bien, la experiencia demuestra que este tipo de acuerdos no se
proponen.
Los acreedores con garantas reales tienen el derecho de continuar la
ejecucin una vez formulada la peticin verificatoria, y ms all de las
crticas que esta dualidad ha recibido ante la posibilidad del rechazo del

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


dems privilegiados se someten al rgimen general de mayoras de personas
y capital previsto en el art. 45.

disposicin aplicable a la etapa de cumplimiento, y la conformacin de un


comit de acreedores que actuar como controlador del acuerdo, que
sustituir al comit constituido por el artculo 42, segundo prrafo. La
integracin del comit deber estar conformada por acreedores que
representen la mayora del capital.
Con cinco (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo del
perodo de exclusividad, se llevar a cabo la audiencia informativa con la
presencia del juez, el secretario, el deudor, el comit provisorio de
acreedores y los acreedores que deseen concurrir. En dicha audiencia el
deudor dar explicaciones respecto de la negociacin que lleva a cabo con
sus acreedores, y los asistentes podrn formular preguntas sobre las
propuestas.
Si con anterioridad a la fecha sealada para la audiencia
informativa, el deudor hubiera obtenido las conformidades previstas por el
artculo 45, y hubiera comunicado dicha circunstancia al juzgado,
acompaando las constancias, la audiencia no se llevar a cabo.

Art. 45. Plazo y mayoras para la obtencin del acuerdo para


acreedores quirografarios.
Para obtener la aprobacin de la propuesta de acuerdo preventivo,
el deudor deber acompaar al juzgado, hasta el da del vencimiento del
perodo de exclusividad, el texto de la propuesta con la conformidad
acreditada por declaracin escrita con firma certificada por ante escribano
pblico, autoridad judicial, o administrativa en el caso de entes pblicos
nacionales, provinciales o municipales, de la mayora absoluta de los
acreedores, dentro de todas y cada una de las categoras, que representen
las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora.
Slo resultarn vlidas y computables las conformidades que lleven fecha
posterior a la ltima propuesta o su ltima modificacin presentada por el
deudor en el expediente.
La mayora de capital dentro de cada categora se computa
teniendo en consideracin la suma total de los siguientes crditos:
a) Quirografarios verificados y declarados admisibles
comprendidos en la categora;
b) Privilegiados cuyos titulares hayan renunciado al privilegio y
que se hayan incorporado a esa categora de quirografarios;
c) El acreedor admitido como quirografario, por habrsele
rechazado el privilegio invocado, ser excluido de integrar la categora, a
los efectos del cmputo, si hubiese promovido incidente de revisin, en los
trminos del artculo 37.
Se excluye del cmputo al cnyuge, los parientes del deudor dentro
del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos, y
sus cesionarios dentro del ao anterior a la presentacin. Tratndose de
sociedades no se computan los socios, administradores y acreedores que se
encuentren respecto de ellos en la situacin del prrafo anterior. La
prohibicin no se aplica a los acreedores que sean accionistas de la
concursada, salvo que se trate de controlantes de la misma.
El deudor deber acompaar, asimismo, como parte integrante de
la propuesta, un rgimen de administracin y de limitaciones a actos de

I. El doble rgimen de mayoras


La ley mantiene el doble rgimen de mayoras, nada ms que ahora
no se har el cmputo sobre acreedores presentes en la junta (hoy audiencia
informativa), sino sobre firmantes de las conformidades.
De este modo la ley exige la concurrencia de la doble mayora de
personas y de capital cuyas conformidades deben ser presentadas en el
expediente hasta el da del vencimiento del perodo de exclusividad.
La normativa requiere que cada conformidad debe ser realizada por
escrito y contener el texto de la propuesta a la que adhiere el acreedor, todo lo
cual constituye un extremo tendiente a asegurar la opcin realizada por el
acreedor firmante.
II. Mayora de personas: exclusiones
En el cmputo de la mayora de acreedores, ante la desaparicin de la
junta vigente en el rgimen anterior, se debe tener en consideracin la
totalidad de los acreedores quirografarios verificados y declarados admisibles
y los privilegiados que hayan renunciado al privilegio.
Se excluye del cmputo al privilegiado reconocido como
quirografario que ha iniciado incidente de revisin reclamando el privilegio.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Tratndose de personas fsicas concursadas se excluye al cnyuge,
los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad y
los cesionarios de sus crditos.
En caso de que la concursada sea una sociedad, quedan excluidos los
socios, administradores y acreedores que se encuentren con relacin a ellos
en las relaciones de parentesco sealadas para las personas fsicas.

As, la norma aludida expresamente seala: "...Se excluye del


cmputo al cnyuge, los parientes del deudor dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos, y sus cesionarios dentro
del ao anterior a la presentacin. Tratndose de sociedades no se computan
los socios, administradores y acreedores que se encuentren respecto de ellos
en la situacin del prrafo anterior. La prohibicin no se aplica a los
acreedores que sean accionistas de la concursada, salvo que se trate de
controlantes de la misma".
La realidad doctrinaria y jurisprudencial demuestra que el elenco
normativo ha sido superado por la realidad.
As, la exclusin solamente del cnyuge y los parientes del deudor,
tratndose de personas fsicas, y de los administradores y sus parientes,
tratndose de sociedades, reedita el esquema de la Ley Castillo de 1933.
Los accionistas pueden votar salvo que se trate de controlantes, nica
previsin sta ltima que compromete la sinceridad del voto, adems de la
posibilidad del control.
La clsica interpretacin de que la elencacin normativa, por tratarse
de prohibiciones, es de carcter "taxativa" ha sido puesta en tela de juicio por
los autores, y hoy se debate la eventual aplicacin "analgica" de la norma.
Ahora bien, la cuestin que se plantea es saber qu alcance es dable
otorgar a este enunciado legal.
1. La exclusin del cnyuge y los parientes
La primera directriz que contiene el art. 45 en orden a la exclusin de
ciertos acreedores, atrapa al cnyuge, los parientes del deudor dentro del
cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos y sus
cesionarios dentro del ao anterior a la presentacin.
Esta hiptesis, fue incorporada en la ley 4156 de 1902, mantenida en
la ley 11719 de 1933, en la 19551 de 1972 y en el actual texto de la ley 24522
que se limit a incorporar a los parientes adoptivos.
Esta formulacin contradijo la normativa del Cdigo de Comercio
que habilitaba el voto de dichos acreedores, pese al parentesco aludido,
aducindose que la moral y las relaciones de familia no se hallan
comprometidas, debiendo primar el derecho de voto de su calidad de
acreedores.
En consecuencia, la regulacin de la exclusin mereci crticas de la
doctrina, que interpret que tanto la legislacin italiana que haba

III. Mayora de capital: las dos terceras partes del pasivo


computable
En el cmputo de la mayora de capital el art. 45 establece que se
debe obtener la conformidad de acreedores que representen las dos terceras
partes del capital computable dentro de cada categora. Se exige la mayora
absoluta de acreedores que representan las dos terceras partes del capital
computable.
Las conformidades deben estar certificadas por escribano pblico,
autoridad judicial o administrativa en el caso de entes pblicos.
IV. Mayoras especiales: la propuesta unificada en el
agrupamiento y la factibilidad del cramdown power
La ley concursal contempla dos excepciones a este rgimen de
mayoras establecido en el art. 45. El primer supuesto es en caso de concurso
preventivo de un agrupamiento cuando se realiza una propuesta unificada, y
el art. 67, 4 prr., habilita la consecusin de las mayoras del art. 45 en cada
categora, o cuando se obtiene el voto favorable del 75% del capital
computable en "sobre todos los concursados".
El segundo supuesto es el del art. 52, inc. b, que habilita al juez a
imponer el acuerdo cuando se configura una serie de recaudos, que se
analizar, pero siempre que el deudor haya obtenido una mayora especial de
las tres cuartas partes del capital quirografario.
Por su excepcionalidad, ambos supuestos sern de difcil
configuracin.
V. Exclusin de ciertos acreedores
El art. 45, luego de pautar el rgimen de la doble mayora de
acreedores de personas y de capital, establece la exclusin de determinados
acreedores.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


incorporado igual modificacin, como la argentina, carecen de fundamento y
son fruto de un temor de probable parcialidad, que constituyen verdaderas
"sensibileras" pues, el mismo fundamento existe en los lazos de amistad que
muchas veces obligan ms desinteresadamente que los de parentesco.
Ms all de este criterio, lo real y cierto es que no puede negarse que
las relaciones familiares establecen vnculos de afecto que limitan la libertad
de la persona, y aqu debe verse el fundamento de la prohibicin, tal como lo
explica Quintana Ferreyra.
En la actualidad, nadie puede negar la relevancia de los "afectos
familiares", y as, la ley espaola 22/2003, en el art. 93, establece las
siguientes exclusiones:
i) El cnyuge, o quien lo hubiere sido dentro de dos aos antes de la
declaracin del concurso, las personas que convivan con anloga relacin de
afectividad, o hubieren convivido habitualmente con l, dentro del plazo de
dos aos.
ii) Ascendientes, descendientes, y hermanos del concursado, o de
cualquiera de las personas aludidas en el prrafo anterior.
iii) Los cnyuges de ascendientes, descendientes y hermanos del
concursado.
Tal como se advierte, el derecho comparado recepta abiertamente la
primaca de los valores familiares y afectivos, excluyendo en el caso de
concurso de persona fsica, a su familia.
Dicho derechamente, tales acreedores, por su situacin personal,
carecen de libertad para decidir entre aceptar o rechazar la propuesta,
presumiendo la ley que el inters del acreedor excluido sera favorecer al
deudor, an con la salvedad puntualizada por Quintana Ferreyra en orden a
que lo que est de por medio es la tutela de la relacin familiar.
2. La exclusin de los socios, administradores, acreedores
parientes y controlantes
El segundo apartado del art. 45 puntualiza que tratndose de
sociedades no se computan los socios, administradores y acreedores que se
encuentren respecto de ellos en la situacin del prrafo anterior.
Tal como se sigue del texto legal, quedan excluidos de prestar la
conformidad el socio y los administradores, por razones obvias, y ya que se
tratara de un "auto voto", es decir, que la sociedad se estara votando a s
misma.

No se trata de que exista un inters contrario, tampoco una relacin


connivente, sino, lisa y llanamente, que quienes integran la sociedad por la
relacin existente no tienen la libertad para emitir el voto.
En igual sentido, la norma agrega a los acreedores que sean parientes
de los socios o administradores, de conformidad al primer prrafo del art. 45,
LC.
Por el contrario, la prohibicin no alcanza a los accionistas atento a
que la relacin con la sociedad de capital no es de tinte personal, salvo claro
est que no se trate de un administrador.
Por su parte, la prohibicin tampoco se aplica a los acreedores que
sean accionistas de la concursada, salvo que se trate de "controlantes".
El texto, ha sido duramente cuestionado por la doctrina, pues realiza
en primer lugar una distincin entre las mismas sociedades al excluir a los
socios y no a los accionistas. Adems, no contempla en su integridad la
realidad "grupal", es decir, el fenmeno asociativo entre empresas y slo
excluye al "controlante" y no a "las controladas".
En este aspecto, nuevamente Villoldo y Vzquez, en el trabajo que
hemos citado, realizan una excelente enumeracin que transcribimos
textualmente:
a) Socio. Debe revestir la calidad de tal al momento de encontrarse
en condiciones de prestar -o no- su conformidad a la propuesta de acuerdo. Si
a dicha fecha se retir de la sociedad y -en su caso- inscribi el respectivo
instrumento ante la Inspeccin General de Justicia -u organismo equivalente-,
se habr liberado de la restriccin.
b) Cnyuge del socio. Remitimos a lo expresado respecto del
cnyuge del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.
c) Cesionario del socio dentro del ao anterior a la presentacin.
Tambin en este caso debe tomarse como fecha determinante el momento en
que se realiz la cesin, sin importar si al momento de prestar conformidad a
la propuesta del deudor, el cedente del crdito contina siendo socio de la
sociedad concursada.
d) Cesionario del cnyuge del socio dentro del ao anterior a la
presentacin. Remitimos a lo expresado respecto del cesionario del cnyuge
del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.
e) Parientes del socio. Remitimos a lo expresado respecto de los
parientes del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


f) Cesionario de los parientes del socio dentro del ao anterior a la
presentacin. Remitimos a lo expresado respecto de los cesionarios de los
parientes del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.
g) Administrador. Debe tratarse del administrador que efectivamente
se desempea en ese carcter, y no de quienes lo hicieron con anterioridad,
puesto que la ley no contiene referencia alguna a tal hiptesis. El ejercicio del
cargo debe mantenerse al momento de prestar conformidad a la propuesta.
La exclusin no se extiende a los parientes del administrador de la
concursada, cuando esos parientes revisten el carcter de apoderados de
acreedores.
h) Cnyuge del administrador. Debe subsistir el vnculo marital a la
fecha de prestar conformidad a la propuesta, tal como hemos expuesto en el
caso del cnyuge del concursado persona fsica.
i) Cesionario del administrador dentro del ao anterior a la
presentacin. Este es otro caso en el que debe tomarse como fecha
determinante el momento en que se realiz la cesin, sin importar si al
momento de prestar conformidad con la propuesta del deudor, el cedente del
crdito contina desempendose como administrador de la sociedad
concursada.
j) Cesionario del cnyuge del administrador dentro del ao anterior a
la presentacin. Remitimos a lo expresado respecto del cesionario del
cnyuge del concursado persona fsica, lo cual es plenamente aplicable.
k) Parientes del administrador. La relacin de parentesco debe
verificarse respecto del administrador que ejerce su cargo al momento de
pronunciarse con respecto a la propuesta que ofrezca la sociedad.
l) Parientes del ex administrador que ces en el cargo con
anterioridad a la presentacin en concurso. Salvo que resulte manifiesto que
la renuncia al cargo de administrador fue utilizada como un medio para
encontrarse en condiciones para prestar -o no- conformidad a la propuesta de
acuerdo por parte de sus parientes, estos ltimos no se encontrarn
alcanzados por la prohibicin derivada de su parentesco con el ex
administrador de la concursada.
m) Cesionario de los parientes del administrador dentro del ao
anterior a la presentacin. Remitimos a lo expresado respecto de los
cesionarios de los parientes del concursado persona fsica, lo cual es
plenamente aplicable.

n) Accionista controlante. En este caso, slo cabe la exclusin si el


acreedor reviste la doble calidad de accionista y controlante durante el
perodo de exclusividad. Si vende la totalidad de sus acciones y deja de ser
accionista o se desprende de una cantidad tal que le hace perder la calidad de
controlante, en principio se encontrara en condiciones de poder prestar
conformidad con la concursada, salvo que se demuestre que se trata de una
maniobra para poder votar una propuesta en fraude a los acreedores.
3. La realidad grupal
Tal como se sigue del comentario que venimos realizando y del texto
expreso del art. 45 LCQ, la norma slo excluye al accionista "controlante" y
nada dice de las "controladas".
Este ltimo aspecto, resulta realmente llamativo, pues no puede
ignorarse que uno de los autores de la ley 24522, el Dr. Julio Cesar Rivera,
fue el juez, en la causa "Del Atlntico...", en donde se prohibi el voto de las
sociedades vinculadas (art. 33, LSC), en el concurso de la deudora, por
entender que una de las finalidades de la ley concursal, por ese entonces la
19551, era evitar que "voten" aquellos acreedores, cuyo inters es favorecer
al deudor, careciendo de libertad para aceptar o rechazar el concordato.
En este sentido, la complejidad de la situacin de las controladas ha
motivado que los jueces hayan "creado" categoras "especiales" para incluir a
las empresas en esta situacin, tal como lo hizo el juez Bargall en la causa
"Schoeller Cabelma S.A" y otros precedentes como "Correo Argentino S.A.",
"Listas Argentinas", etctera.
Desde otro costado, tampoco se entiende por qu el legislador slo ha
excluido al "controlante interno de derecho", sin tener en consideracin,
todas las alternativas de control interno y externo que regla la Ley de
Sociedades Comerciales 19.550, en el art. 33, ignorando, tal como se seal
precedentemente, la fenomenologa de los grupos de sociedades.
La insuficiencia normativa es palmaria si se tiene en cuenta que, si
bien el juez no puede crear supuestos de exclusin diversos de los que trae la
ley, tampoco puede tolerar situaciones que comporten una "afrenta" a la
moral y a las buenas costumbres, o constituyan abuso de derecho o
vehiculicen el fraude que todo lo corrompe, arts. 953 y 1071, CCiv.
4. El acreedor hostil
En esta lnea de pensamiento, el juez de cmara Monti, en su voto en
disidencia en autos "Equipos y Controles S.A s/ Concurso preventivo -

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Incidente de apleacin ", expres que "...la inteligencia estricta que suele
predicarse en punto a las causales de exclusin de voto, de ciertos acreedores,
no puede conducir a hacer de ellas un nmerus clausus, que impida
correlacionar esa regla con otras normas del ordenamiento jurdico y en
especial, aquellas que reflejen principios indisponibles para los jueces por ser
inescindibles del orden pblico, la moral, la buena fe y las buenas
costumbres".
La afirmacin precedente genera un arduo debate sobre la exclusin
del voto del acreedor "hostil", entendiendo por tal aquel cuyo inters propio
confronta con el de la mayora de los acreedores, e intenta evitar el
concordato, transgrediendo las normas establecidas en la Ley de Defensa de
la Competencia y los principios generales del ordenamiento jurdico
pretendiendo ejercer su derecho de "voto" en forma disfuncional y abusiva,
bajo el velo de la licitud de su derecho creditorio.
5. El abuso del derecho
Este aspecto, fue analizado en profundidad y notable pulcritud, por el
Dr. Alfredo A. Klliker Frers cuando, como titular del Juzgado Nacional de
1 Instancia, n. 16, Secretara 32, en autos "Telearte S.A", excluy a los
integrantes del llamado grupo Telefnica, oportunidad en que el magistrado
seal "...Que el derecho de voto que acuerda el ordenamiento concursal a
los acreedores, no es absoluto ni ilimitado, sino que como cualquier otra
prerrogativa, se halla sometido en su ejercicio a las reglas, limitaciones y
restricciones indispensables, para la preservacin de la buena fe, la moral y
las buenas costumbres... arts.18, 21, 953, 1071 del ordenamiento jurdico".
Ante tantas dudas en el quehacer de los jueces, cabe distinguir los
fallos de "Banco del Suqua S.A." y de "Telearte S.A" por el conocimiento
tcnico y la enjundia que fluye de sus fundamentos.
En este sentido, la legislacin espaola, ley 22-20003, art. 93,
tambin recepta la nueva realidad en el caso de que el concursado sea
persona jurdica, estableciendo las siguientes exclusiones:
i) Los socios personal e ilimitadamente responsables, y aquellos otros
titulares de por lo menos un 5% de capital social en las sociedades cotizantes,
o un 10% si no cotizaran.
ii) Los administradores de derecho y de hecho, liquidadores y
apoderados generales y quienes lo hubieran sido entre los dos aos anteriores
a la declaracin del concurso. Las sociedades del mismo grupo y sus socios.

Se presumen especialmente relacionadas, los cesionarios o adjudicatarios de


crditos de los cuales fueran titulares cualquiera de las personas
mencionadas, dentro de los dos aos anteriores a la declaracin del concurso.
En una palabra los nuevos vientos que soplan, tanto en el derecho
comparado como en nuestra jurisprudencia, perminte afirmar que el debate
sobre exclusin de voto no se encuentra cerrado y que el principio de
taxatividad, debe correlacionarse con las directrices fundantes del
ordenamiento jurdico.
Una cuestin altamente debatida gira en torno al derecho de voto de
los crditos subordinados que, si bien no son excluidos en el rgimen
argentino, ha merecido diverso tratamiento en el derecho comparado,
admitindose en la legislacin espaola que este tipo de acreedores, por
haber preterido su situacin frente a los dems quirografarios, carece de voto.
VI. Rgimen de administracin
La propuesta de un rgimen de administracin como punto especfico
del acuerdo es un aspecto muy importante del nuevo ordenamiento. En
efecto, este rgimen permitir el establecimiento adecuado de pautas de
funcionamiento de la empresa del concursado y de control por parte de los
acreedores. De tal modo, se flexibiliza el esquema legal y se permite que se
pacte en cada caso lo que ms convenga, segn el tipo de actividad,
perspectivas econmicas, mayor o menor confianza que tengan los
acreedores, la seguridad que quieran, etctera.
Es una novedad de la ley, consistente en un rgimen de
administracin y de limitacin a actos de disposicin, que debe formar parte
de la propuesta, que tiende a otorgar un amplio margen al deudor y a los
acreedores, para lograr un saneamiento empresario adaptable a cada caso.
La ley dice que el deudor tambin deber acompaar, como parte
integrante de la propuesta, la conformacin de un comit de acreedores que
actuar como controlador del acuerdo, que sustituir al comit constituido
por el art. 42, prr. 2.
El sometimiento a reglas de juego pactadas para cumplir luego de la
homologacin es absolutamente razonable; deben ser controladas por los
acreedores mediante la actuacin del comit respectivo, cuya integracin
tambin debe efectivizarse en dicha oportunidad.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


VII. Audiencia informativa
La norma establece una audiencia informativa, a llevarse a cabo con
cinco das de anticipacin al vencimiento del plazo de exclusividad, con la
finalidad de que puedan intercambiarse informaciones para la obtencin de
las conformidades requeridas. Tambin dispone que si han obtenido las
conformidades de los acreedores y comunicado esta circunstancia al juzgado,
la audiencia no se llevar a cabo.
La norma aclara que en caso de obtenerse las conformidades
pertinentes antes del plazo de designacin de la audiencia informativa, sta
no se llevar a cabo, siempre que se hayan acompaado las respectivas
constancias al juzgado.

conformidad a lo previsto en el artculo 32 bis, podr desdoblar su voto; se


computar como aceptacin por el capital de los beneficiarios que hayan
expresado su conformidad con la propuesta de acuerdo al mtodo previsto
en el fideicomiso o en la ley que le resulte aplicable; y como rechazo por el
resto. Se computar en la mayora de personas como una aceptacin y una
negativa.
7) En el caso de legitimados o representantes colectivos verificados
o declarados admisibles en los trminos del artculo 32 bis, en el rgimen
de voto se aplicar el inciso 6.
8) En todos los casos el juez podr disponer las medidas pertinentes
para asegurar la participacin de los acreedores y la regularidad de la
obtencin de las conformidades o rechazos.

Art. 45 bis. Rgimen de voto en el caso de ttulos emitidos en serie.


(Incorporado por art. 16, ley 25.589). Los titulares de debentures,
bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en
serie que representen crditos contra el concursado, participarn de la
obtencin de conformidades con el siguiente rgimen:
1) Se reunirn en asamblea convocada por el fiduciario o por el
juez en su caso.
2) En ella los participantes expresarn su conformidad o rechazo
de la propuesta de acuerdo preventivo que les corresponda; y manifestarn
a qu alternativa adhieren para el caso de que la propuesta fuere
aprobada.
3) La conformidad se computar por el capital que representen
todos los que hayan dado su aceptacin a la propuesta, y como si fuera
otorgada por una sola persona; las negativas tambin sern computadas
como una sola persona.
4) La conformidad ser exteriorizada por el fiduciario o por quien
haya designado la asamblea, sirviendo el acta de la asamblea como
instrumento suficiente a todos los efectos.
5) Podr prescindirse de la asamblea cuando el fideicomiso o las
normas aplicables a l prevean otro mtodo de obtencin de aceptaciones
de los titulares de crditos que el juez estime suficiente.
6) En los casos en que sea el fiduciario quien haya resultado
verificado o declarado admisible como titular de los crditos, de

I. Una insercin al rgimen de conformidades


Esta norma tiene varios aspectos a tener en cuenta. En primer lugar,
que se aplica a los acreedores descriptos en el art. 32 bis, LCQ. Esto es, a los
titulares de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros
ttulos emitidos en serie que importen un crdito contra el concursado (en
adelante, "titulistas"). La norma tiene sentido, pues procura ordenar la
cuestin cuando se trata de crditos de una misma naturaleza.
Mxime cuando consisten en crditos emitidos en serie y en grandes
cantidades. Tiende, tomando experiencias anteriores, a uniformar el
mecanismo de voto y evita dificultades de negociacin del deudor no slo de
ubicar cada uno de los debenturistas, bonistas u obligacionistas, sino de
acordar y explicar los detalles de la propuesta de acuerdo.
II. Rgimen obligatorio
Este rgimen es obligatorio y no optativo, salvo disposicin en
contrario o pacto expreso en el contrato de fideicomiso. En efecto, la LCQ no
deja margen de dudas: estos titulares "participarn de la obtencin de las
conformidades con el siguiente rgimen". La ley no ha dicho podrn
participar (como lo sentenci en el art. 32 bis, LCQ), ha sealado
participarn.
Por ello, el mecanismo debe activarse a los fines de que los
debenturistas, bonistas u obligacionistas presten su conformidad. No se ha
establecido otro mecanismo para conseguir las conformidades de estos

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


acreedores. La carga dentica del trmino parece clara por su matiz
terminante, aun cuando no se haya sealado bajo la modalidad lexicogrfica
con el vocablo "deben" participar.
Si tiene la modalidad de una obligacin, surge la duda respecto de las
consecuencias de que no se recurra al presente rgimen. Si bien la LCQ no lo
establece de manera clara, parece lgico sealar que el sentido del precepto
parece indicar: "o los titulares de bonos y ttulos similares participan en las
conformidades de la manera prevista en el art. 45 bis; o, directamente, no
pueden hacerlo".
Esta conclusin parece surgir de la propia inteligencia de la ley, que
ha procurado establecer un nico camino para la prestacin de la
conformidad de los titulistas. Si as no se entendiese, bastara que alguno o
todos los titulistas no se sometieran a esta forma de negociacin para que el
sistema resulte inoficioso.
Desde otra ptica, esta conclusin se potencia en la relacin con el
art. 45 bis, inc. 5, LCQ, que establece que (slo) podr prescindirse de la
asamblea cuando el fideicomiso o normas aplicables a l prevean otro
mtodo de obtencin de las aceptaciones. De ello se deduce con total claridad
que si el contrato de fideicomiso o la ley no contienen otro mecanismo,
necesariamente deber aplicarse este mecanismo.

Adems, pues es principio general del derecho equiparar a los


equiparables y dar trato diferente a los desiguales, siempre que exista
legitimidad en la discriminacin (art. 16, CN). Por ltimo, cada clase de
ttulo agrupa intereses y modalidades diferentes.
2. Convocatoria
La convocatoria debe realizarla el fiduciario o el juez, "en su caso".
Si existe un fiduciario, parece lgico que sea l quien la convoque, pero en
ausencia del fiduciario, deber ser el juez quien convoque a la asamblea.
Por ello, el juez concursal tendr facultades para convocar a
asamblea de titulistas en los casos en que no exista fiduciario nombrado o en
los casos en que el fiduciario se rehse a convocar.
Parece claro que si la nica forma que tienen los titulistas de
manifestar su voluntad a la propuesta es esta asamblea, el juez, como director
inquisitivo del proceso (art. 274, LCQ), podr (rectius: deber) convocarla.
De otro lado, cualquier falta o quebrantamiento de sus deberes como
fiduciario da lugar a su remocin (arts. 353, LSC, y 9, inc. a, ley 24.441),
mas este procedimiento puede irrogar tiempo (que en esta instancia es lo que
no sobra). Otra cuestin distinta ser la de la responsabilidad del fiduciario
(arts. 359, LSC, y 6, ley 24.441). Pero lo que la LCQ quiere es agilidad y
celeridad (art. 278, LCQ) en la toma de decisiones; en la convocatoria de
asamblea.
3. Forma de convocatoria
Surge alguna duda respecto de cul ser la forma de convocatoria,
constitucin y funcionamiento de esta asamblea. La LCQ ha guardado un
absoluto silencio, pero pensamos que -primeramente- debern regirse por las
formas de sus respectivos ordenamientos. En defecto de ello, deber
recurrirse al plexo societario (arts. 233 y ss., LSC).
As, en caso de debentures, el art. 354, LSC, seala que la asamblea
de debenturistas es presidida por un fiduciario y se regir en cuanto a su
constitucin, funcionamiento y mayoras por las normas de la asamblea
ordinaria de la sociedad annima. El rgimen de fideicomiso establece -en el
art. 23, ley 24.441- que "el fiduciario citar a asamblea de tenedores de
ttulos de deuda, lo que se notificar mediante publicacin de avisos en el
Boletn Oficial y un diario de gran circulacin del domicilio del fiduciario, la
que se celebrar dentro del plazo de sesenta (60) das contados a partir de la

III. Asamblea de titulistas


Los titulistas se reunirn en asamblea convocada por el fiduciario o
por el juez, en su caso (art. 45 bis, LCQ).
1. Caso de varias clases de ttulos
En caso de que existan varias clases de ttulos emitidos en serie
(v.gr.: bonistas, obligacionistas, debenturistas, beneficiario, etc.), lo primero
que cabe advertir es que se convocarn tantas asambleas cuantas clases de
ttulos existan. Ello es lgico, en primer lugar, pues el concursado puede
haber incluido a algunos titulistas en un determinado acuerdo y a otros, en
uno distinto.
En segundo trmino, pues cada rgimen de ttulos se rige
supletoriamente por sus respectivas leyes, razn por la cual sera difcil
uniformar en un nico mecanismo colegial quienes se regulan por sistemas
diferentes.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


ltima publicacin, a fin de que la asamblea resuelva sobre las normas de
administracin y liquidacin del patrimonio".
4. Oportunidad de la convocatoria
La LCQ no establece la oportunidad de la convocatoria, pero parece
lgico inferir que deber ser con anterioridad al vencimiento del perodo de
exclusividad.
En esta asamblea se resuelve la situacin de los titulistas: quines han
prestado la conformidad y quines no.
De otro lado, cabe aclarar que el deudor deber hacer pblica su
propuesta (presentndola en el expediente) con una anticipacin no menor a
veinte das del vencimiento del perodo de exclusividad (art. 43, prr. 4,
LCQ). Adems, el concursado podr modificar la propuesta original hasta el
momento de celebrarse la audiencia informativa (art. 43, prr. 5, LCQ).
De la relacin de ambas normas surgen dos inconvenientes. El
primero es que no tiene sentido que la asamblea se celebre hasta que el
concursado no haya publicitado su propuesta. Por ello, y siempre teniendo en
cuenta situaciones particulares, la asamblea debe fijarse -como mnimoluego de que la misma se hizo pblica. Si la misma se hubiese hecho pblica
en el comienzo del perodo de exclusividad, no existiran inconvenientes en
que la asamblea se fije en esa instancia.
Por el contrario, el problema surge en el caso de que la asamblea de
titulistas se hubiese convocado con anterioridad a la audiencia informativa (o
sea, cinco das antes del vencimiento del perodo de exclusividad -art. 45,
LCQ-) y el concursado modifique la propuesta original luego de dicha
asamblea. Ello porque el art. 45, LCQ establece que slo "resultarn vlidas y
computables las conformidades que lleven fecha posterior a la ltima
modificacin presentada por el deudor en el expediente". De ello emana que
si la asamblea fue anterior a la modificacin, la validez de la decisin
adoptada resultar dudosa.
Por ltimo, tambin resulta demasiado ajustado fijar una asamblea
luego de la audiencia informativa, ya que cualquier inconveniente con la
audiencia podra significar dejar afuera una masa importante de acreedores.
Sobre todo, si la estructura de la deuda de la empresa concursada no est tan
ligada a las entidades financieras (bancarias) como al mercado de capitales
(obligaciones negociables, fideicomisos financieros, etc.). Y ello no es

intranscendente, ya que durante el lapso de convertibilidad se produjo un


gran evolucin y crecimiento de los institutos y productos burstiles.
Por ello, el juez, al determinar las pautas vinculadas a esta asamblea
deber ser cuidadoso a la hora de equilibrar los intereses, tanto de los
acreedores titulistas como los del concursado.
5. Conformidad. Derecho de informacin
En la asamblea, los titulistas expresarn su conformidad (o no) con la
propuesta de concordato. Si hubiera varias propuestas, debern especificar
por cul es la que prestan conformidad.
No obstante lo dicho, y a pesar que la LCQ no lo establece, sera
conveniente que se resguarde el derecho de informacin de los titulistas. En
este sentido, el fiduciario, o quien designe el juez, deber suministrar toda la
informacin de la propuesta del concursado, expresando las distintas
alternativas y consecuencias de la aceptacin o rechazo de la propuesta
concordataria. Recurdese que dada la dispersin y metodologa de los
titulistas, es factible que no hayan tenido acceso al expediente ni contacto con
la sindicatura concursal.
De todas formas, cabe sealar que en dicha asamblea podrn estar
presentes tanto el concursado (o sus representantes) como la sindicatura,
quienes podrn suplir las deficiencias informativas vinculadas a la propuesta
y a la proyeccin de la empresa en concurso preventivo.
6. Forma de cmputo de la conformidad
Lo ms interesante de la inclusin del art. 45 bis, LCQ, es el inciso 3.
En efecto, este precepto establece que tanto las conformidades como las
negativas se computarn como una sola persona y por el capital representado
por todos los que coincidan en el sentido de la votacin. No importa cuntos
titulistas sean, a los fines del cmputo de las mayoras sern considerados
como una nica persona con un nico capital (la suma de las conformidades).
La redaccin de la norma deja subsistentes una serie de interrogantes
en torno a la forma de definir las mayoras, pues desde el punto de vista de
las personas, si hay disidentes, siempre habr un voto favorable y uno
negativo y la diferencia estar solamente en el capital representado que
resolver el sentido de la asamblea.
Ahora bien, queda el interrogante sobre cmo se realiza el cmputo
en caso de que el deudor haya categorizado en forma independiente a los
titulistas o bonistas.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


Luego, si un sector se pronunci por la conformidad y otro por la
negativa, el concursado no podr obtener la conformidad subjetiva, ya que
tanto las afirmativas como las negativas "sern computadas como una sola
persona" (sic art. 45 bis, LCQ). El empate (1 por la conformidad y 1 por la
negativa) no es mayora absoluta; luego, no se obtuvo la base de personas en
esta categora.
Vayamos a un supuesto extremo: en una asamblea de 30 titulistas, 29
se pronunciaron por la conformidad y slo uno no acept el acuerdo; pues
bien, ese singular opositor tendr el poder suficiente para bloquear todo un
acuerdo preventivo. En este caso, y en ausencia de disposiciones al respecto,
debern ponderarse las normas que regulan el abuso del derecho (art. 1071,
CCiv.), ya que la oposicin injustificada importa un ejercicio irracional del
derecho.
Adems, esta posibilidad se relaciona con las nuevas posibilidades
homologatorias del juez (nuevo art. 52, LCQ), ya que si no se hubiesen
logrado las mayoras necesarias en todas las categoras, el juez puede
homologar el acuerdo e imponerlo a la totalidad de los acreedores
quirografarios siempre que se hubiesen cumplido los requisitos (art. 52, inc.
2, b], LCQ).
7. Formalidades extrnsecas
Otro tema de importancia se vincula a la formalidad extrnseca de la
conformidad. Bastar con que la conformidad sea expresada por el fiduciario
o por quien la asamblea design.
A tales efectos "el acta servir como instrumento suficiente a todos
los efectos" (art. 45 bis, inc. 4, LCQ). Vale decir que el fiduciario o designado
asambleario deber prestar su conformidad por todos los aceptantes,
acompaando el acta asamblearia.

I. Las conformidades de los acreedores


En el perodo de exclusividad, el deudor debe procurar las
conformidades de los acreedores que impliquen el doble rgimen de
mayoras exigido por la norma: de personas y de capital. La mayora absoluta
de acreedores se forma con: i) la mitad ms uno de todos los acreedores
verificados y declarados admisibles; ii) con ms los que hubiesen renunciado
al privilegio; y iii) los acreedores a quienes se les haya rechazado el
privilegio, salvo que hayan entablado recurso de revisin (lo que significa
que no se lo computar para el clculo de las mayoras).
Se ha adelantado supra que con relacin al capital, las conformidades
deben alcanzar a las dos terceras partes del capital computable.
Una vez que el juez constata la existencia de las mayoras legales
debe dictar la resolucin del art. 49, que declara la existencia de acuerdo y
que implica la apertura de la etapa impugnativa reglada en los arts. 50 y 51
del estatuto.
Por el contrario, si no se dan las mayoras legales y no se trata de las
sociedades taxativamente enumeradas en el primer prrafo del art. 48, cabe
declarar la quiebra.
Por el contrario, si se trata de sociedad de responsabilidad limitda,
sociedades annimas, cooperativas, sociedades donde el Estado nacional,
provincial o municipal sea parte y no sean pequeos concursos, corresponde
abrir la etapa del salvataje del art. 48, mediante la apertura del registro de
interesados del inciso 1.

Art. 47. Acuerdo para acreedores privilegiados.


Si el deudor hubiere formulado propuesta para acreedores
privilegiados o para alguna categora de stos y no hubiere obtenido, antes
del vencimiento del perodo de exclusividad, la conformidad de la mayora
absoluta de acreedores y las dos terceras partes del capital computable y la
unanimidad de los acreedores privilegiados con privilegio especial a los
que alcance la propuesta, slo ser declarado en quiebra si hubiese
manifestado en el expediente, en algn momento, que condicionaba la
propuesta a acreedores quirografarios a la aprobacin de las propuestas
formuladas a acreedores privilegiados.

Art. 46. No obtencin de la conformidad.


Si el deudor no presentara en el expediente, en el plazo previsto, las
conformidades de los acreedores quirografarios bajo el rgimen de
categoras y mayoras previstos en el artculo anterior, ser declarado en
quiebra, con excepcin de lo previsto en el artculo 48 para determinados
sujetos.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


I. Acuerdo con privilegiados
Tal como surge del texto si el deudor hubiese propuesto un acuerdo
para los acreedores privilegiados o alguna categora de stos, deber obtener
las conformidades de la mayora absoluta de dichos acreedores, que
representen las dos terceras partes del capital de dicha clase, y si se tratase de
acreedores con privilegio especial, se requerir la unanimidad de stos.
La falta de acuerdo de los privilegiados producir la quiebra slo si
expresamente se hubiese condicionado la propuesta a los quirografarios a un
acuerdo con los privilegiados, lo que predica el carcter facultativo de este
tipo de propuestas.
Esta ltima aclaracin de la ley permite efectuar propuestas a los
acreedores privilegiados, sin el temor de la quiebra, pues aunque fracase la
propuesta privilegiada seguir vigente la alternativa ante los quirografarios.
Esta modificacin, introducida en la ley concursal anterior por ley 22917, no
ha logrado que los deudores realicen este tipo de propuestas, y hasta ahora se
ha seguido con la acostumbrada prctica de acordar solamente con los
quirografarios.

2) Inexistencia de inscriptos. Si transcurrido el plazo previsto en el


inciso anterior no hubiera ningn inscripto el juez declarar la quiebra.
3) Valuacin de las cuotas o acciones sociales. Si hubiera
inscriptos en el registro previsto en el primer inciso de este artculo, el juez
designar el evaluador a que refiere el artculo 262, quien deber aceptar
el cargo ante el actuario. La valuacin deber presentarse en el expediente
dentro de los treinta (30) das siguientes.
La valuacin establecer el real valor de mercado, a cuyo efecto, y
sin perjuicio de otros elementos que se consideren apropiados, ponderar:
a) El informe del artculo 39, inc. 2 y 3, sin que esto resulte
vinculante para el evaluador;
b) Altas, bajas y modificaciones sustanciales de los activos;
c) Incidencia de los pasivos posconcursales.
La valuacin puede ser observada en el plazo de cinco (5) das, sin
que ello d lugar a sustanciacin alguna.
Teniendo en cuenta la valuacin, sus eventuales observaciones, y
un pasivo adicional estimado para gastos del concurso equivalente al
cuatro por ciento (4%) del activo, el juez fijar el valor de las cuotas o
acciones representativas del capital social de la concursada. La resolucin
judicial es inapelable.
4) Negociacin y presentacin de propuestas de acuerdo
preventivo. Si dentro del plazo previsto en el inciso 1 se inscribieran
interesados, stos quedarn habilitados para presentar propuestas de
acuerdo a los acreedores, a cuyo efecto podrn mantener o modificar la
clasificacin del perodo de exclusividad. El deudor recobra la posibilidad
de procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que
formulase, en los mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia
con el resto de los interesados oferentes.
Todos los interesados, incluido el deudor, tienen como plazo
mximo para obtener las necesarias conformidades de los acreedores el de
veinte (20) das posteriores a la fijacin judicial del valor de las cuotas o
acciones representativas del capital social de la concursada. Los
acreedores verificados y declarados admisibles podrn otorgar
conformidad a la propuesta de ms de un interesado y/o a la del deudor.
Rigen iguales mayoras y requisitos de forma que para el acuerdo
preventivo del perodo de exclusividad.

Art. 48. Supuestos especiales.


(Texto segn art. 13, ley 25.589). En el caso de sociedades de
responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas,
y aquellas sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal
sea parte, con exclusin de las personas reguladas por las leyes 20091,
20321, 24241 y las excluidas por leyes especiales, vencido el perodo de
exclusividad sin que el deudor hubiera obtenido las conformidades
previstas para el acuerdo preventivo, no se declarar la quiebra, sino que:
1) Apertura de un registro. Dentro de los dos (2) das el juez
dispondr la apertura de un registro en el expediente para que dentro del
plazo de cinco (5) das se inscriban los acreedores y terceros interesados en
la adquisicin de las acciones o cuotas representativas del capital social de
la concursada, a efectos de formular propuesta de acuerdo preventivo. Al
disponer la apertura del registro el juez determinar un importe para
afrontar el pago de los edictos. Al inscribirse en el registro, dicho importe
deber ser depositado por los interesados en formular propuestas de
acuerdo.

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


5) Audiencia informativa. Cinco (5) das antes del vencimiento del
plazo para presentar propuestas, se llevar a cabo una audiencia
informativa, cuya fecha, hora y lugar de realizacin sern fijados por el
juez al dictar la resolucin que fija el valor de las cuotas o acciones
representativas del capital social de la concursada. La audiencia
informativa constituye la ltima oportunidad para exteriorizar la propuesta
de acuerdo a los acreedores, la que no podr modificarse a partir de
entonces.
6) Comunicacin de la existencia de conformidades suficientes.
Quien hubiera obtenido las conformidades suficientes para la aprobacin
del acuerdo, debe hacerlo saber en el expediente antes del vencimiento del
plazo legal previsto en el inciso 4. Si el primero que obtuviera esas
conformidades fuese el deudor, se aplican las reglas previstas para el
acuerdo preventivo obtenido en el perodo de exclusividad. Si el primero
que obtuviera esas conformidades fuese un tercero, se proceder de
acuerdo al inciso 7.
7) Acuerdo obtenido por un tercero. Si el primero en obtener y
comunicar las conformidades de los acreedores fuera un tercero:
a) Cuando como resultado de la valuacin el juez hubiera
determinado la inexistencia de valor positivo de las cuotas o acciones
representativas del capital social, el tercero adquiere el derecho a que se le
transfiera la titularidad de ellas junto con la homologacin del acuerdo y
sin otro trmite, pago o exigencia adicionales.
b) En caso de valuacin positiva de las cuotas o acciones
representativas del capital social, el importe judicialmente determinado se
reducir en la misma proporcin en que el juez estime -previo dictamen del
evaluador- que se reduce el pasivo quirografario a valor presente y como
consecuencia del acuerdo alcanzado por el tercero. A fin de determinar el
referido valor presente, se tomar en consideracin la tasa de inters
contractual de los crditos, la tasa de inters vigente en el mercado
argentino y en el mercado internacional si correspondiera, y la posicin
relativa de riesgo de la empresa concursada teniendo en cuenta su
situacin especfica. La estimacin judicial resultante es irrecurrible.
c) Una vez determinado judicialmente el valor indicado en el
precedente prrafo, el tercero puede:
i) Manifestar que pagar el importe respectivo a los socios,
depositando en esa oportunidad el veinticinco por ciento (25%) con

carcter de garanta y a cuenta del saldo que deber efectivizar mediante


depsito judicial, dentro de los diez (10) das posteriores a la homologacin
judicial del acuerdo, oportunidad sta en la cual se practicar la
transferencia definitiva de la titularidad del capital social; o,
ii) Dentro de los veinte (20) das siguientes, acordar la adquisicin
de la participacin societaria por un valor inferior al determinado por el
juez, a cuyo efecto deber obtener la conformidad de socios o accionistas
que representen las dos terceras partes del capital social de la concursada.
Obtenidas esas conformidades, el tercero deber comunicarlo al juzgado y,
en su caso, efectuar depsito judicial y/o ulterior pago del saldo que
pudiera resultar, de la manera y en las oportunidades indicadas en el
precedente prrafo i), cumplido lo cual adquirir definitivamente la
titularidad de la totalidad del capital social.
8) Quiebra. Cuando en esta etapa no se obtuviera acuerdo
preventivo, por tercero o por el deudor, o el acuerdo no fuese judicialmente
homologado, el juez declarar la quiebra sin ms trmite.
I. El instituto del cramdown
La ley de 1995 introdujo, al decir de Dasso, una novedad que
tambin aparece extica en el derecho contemporneo en torno al
procedimiento destinado al salvataje de la empresa en crisis, mediante la
sancin del originario art. 48, aun cuando en realidad reconoce numerosos
precedentes en el derecho comparado.
El papel clave de la empresa, protagonista central de la actividad
econmica, llev a potenciar su funcionamiento con proyecciones inusitadas
que van mucho ms all del reducido marco de la relacin privatista deudoracreedor.
La cuestin se plantea en torno a cul es la va idnea de
reorganizacin o saneamiento empresario cuando se presenta la crisis
econmica: el acuerdo extrajudicial o el concurso preventivo, y en este
proceso la conocida separacin del empresario de la empresa mediante el
"cambio de mano", o sea, el salvataje.
El debate sobre las diversas alternativas se mantiene vigente, pero ha
avanzado ostensiblemente en el terreno legislativo del derecho comparado
una tendencia coexistente con la prevencin: la de la recuperacin, "cuando
fracasada aqulla se encuentra ya inmersa en el proceloso mar de la

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Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo I


insolvencia, con un componente adicional, separar la empresa del empresario
que fracas en su gestin".
En el texto originario del art. 48, introducido por la ley 24.522, el
legislador concursal pretendi seguir los precedentes del derecho comparado,
pero a la postre reglament un instituto con caractersticas particulares que lo
diferencian tanto de la legislacin norteamericana como de la europea.
En efecto, es cierto que el denominado cramdown de la ley 24522, si
bien se inspir en la legislacin norteamericana, no sigui, al menos, tres
aspectos bsicos de sta, a saber:
i) en la ley de bancarrota estadounidense el cramdown se dirige a
todo tipo de deudor;
ii) requiere la existencia de un plan de empresa; y
iii) es facultad del juez "imponerlo" a todos los acreedores en caso de
que sea "justo y equitativo", aun cuando no obtenga las mayoras legales.
A su vez, tampoco el salvataje del art. 48 sigui la legislacin
europea, en especial la francesa e italiana.
La normativa europea se dirige, en primer lugar, a las grandes
empresas en crisis, cualquiera sea el ropaje jurdico del deudor; lo relevante
es el emprendimiento empresario por la significacin que tiene en la
actividad socioeconmica y en el mantenimiento de fuentes de trabajo.
En segundo lugar, es fundamental lo que se denomina "perodo de
observacin" de la empresa, que est a cargo de funcionarios especiales
designados por el juez con el objeto de analizar la viabilidad de la
explotacin y proponer un plan de reorganizacin.
En tercer lugar, definida la posibilidad de saneamiento empresario, la
formulacin del plan de empresa es la pieza fundamental a la cual deben
adherir los acreedores y tambin el juez tiene la facultad de imponerlo, ms
all de las mayoras que se obtengan.
Ni en Estados Unidos, ni en Europa se pone en duda el inters
pblico vigente en materia concursal.
La pertenencia al mundo capitalista no les impide ver la realidad en
orden a los plurales intereses imbricados en el quehacer empresario.
Recuerda Dasso que en las legislaciones de avanzada, el salvataje se
concreta sobre la base de un plan de reorganizacin, con un adecuado control
judicial. Por un lado, la Bankruptcy Act del US Code contiene preceptos que
encuadran normativamente el plan exigido al deudor, o en su defecto,

posibilitando a un tercero y faculta al juez para imponerlo bajo ciertas


condiciones.
El autor citado expresa que en el derecho continental europeo
predomina la tendencia administrativa, y el ejemplo ms clsico es Italia,
donde el procedimiento concursal de "las grandes empresas en crisis" se
dirige a todo tipo de empresa individual y, sobre todo, a aqullas de magnitud
laboral, pudiendo