PREPARACIN 1 PRUEBA DE DERECHO ADMINISTRATIVO

Queridos compaeros, el siguiente apunte contiene toda la materia de la

primera prueba de Derecho Administrativo, sin rellenos, est todo lo que
entra, NO ES UN RESUMEN. Espero que rindan un muy buen certamen y
sobre todo que aprendan de manera entretenida.

Para comenzar el estudio del Derecho Administrativo tenemos que

preguntarnos Qu es el derecho administrativo? A estas alturas
perfectamente podemos estructurar una esplndida respuesta haciendo un
simple anlisis de la pregunta misma
Es una rama del derecho (obvio, como todas las asignaturas materia de estudio
son ramas del derecho)
Y esta rama del Derecho qu naturaleza tiene? Es de Derecho pblico. Por
qu de Derecho Pblico? Porque la relacin jurdica no se despliega entre
particulares, una de las partes es el Fisco, por lo tanto supone un inters
pblico. Entender el porqu es mejor que aprenderse un concepto de
memoria.
El acto administrativo como concepto; etimolgicamente hablando
administracin viene del latn Ad que significa accin y Ministrare que
significa servir. Pero la traduccin al castellano no es accin de servir sino
simplemente Servir referido al concepto de servicio. Por tanto el Derecho
administrativo se refiere a la rama del Derecho que estudia la forma
en que el Estado est al Servicio de la Nacin toda.
Artculo 1inc3 C.P.R:
El Estado est al servicio de la
persona humana y su finalidad es
promover el bien comn

NOTA: Al art 1 inc. 3 y 4 se le agrega la funcin social de la propiedad del

art 19 N 24.

En resumen El principio de la Servicialidad del Estado es aquel Principio

Constitucional destinado a:
a. la promocin de los Derechos fundamentales de la persona humana;
b. A travs de los rganos del Estado
c. para la satisfaccin de las necesidades colectivas
d. con la finalidad de promover el bien comn.
El Derecho Administrativo es un Derecho positivo, pertenece al derecho pblico y tiene
como objeto de su regulacin jurdica a la Administracin pblica.

HISTORIA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.

El Derecho administrativo es una rama relativamente
reciente del ordenamiento jurdico (as como todas las
ramas de derecho pblico). Los autores suelen poner
como fecha del nacimiento del Derecho Administrativo el
18 de Febrero de 1873. Todo comenz cuando el 3 de noviembre de 1871 en la
ciudad de Burdeos (al suroeste de Francia), una nia (Agnes Blanco) es herida
por un carro perteneciente a la fbrica Estatal de tabacos. Entonces el pap de
Agnes dijo: Bueno y aqu quin se hace responsable por las heridas que le
causaron a la nia? (result con una pierna amputada) Y decide demandar a los
obreros que conducan el carro. Su nica opcin fue iniciar el juicio ante un
tribunal civil, ese no fue el problema, el problema fue que en el mismo proceso,
el padre de Agnes, (Jean Blanco) decide adems hacer efectiva la
responsabilidad solidaria del Estado, como responsable civil por la imprudencia
de sus empleados.
El representante del Estado decide impugnar la competencia del Tribunal Civil
ante el tribunal de conflictos, el cual el 18 de Febrero de 1873, seala que la
responsabilidad del Estado por los daos causados por sus empleados no se
regula por las normas civiles. Estableciendo que dicha responsabilidad
corresponde ser conocida por el Juez administrativo y no por tribunales
ordinarios.
Prevaleci la decisin del consejo de Estado que concedi una pensin vitalicia
a la vctima sentando as las bases de la Teora del Fisco, que establece la
responsabilidad objetiva del Estado por daos causados por sus agentes 1. Esta
resolucin es conocida en Derecho como el fallo blanco.
El Estado tal como se conoce hoy en da, corresponde a una concreta
forma histrica de organizacin poltica, resultado de la cultura Europeo
occidental. As el Estado moderno corresponde a un proceso de recomposicin
o concentracin de poder que se manifiesta en los siglos XV y XVI. Ello en torno
a la figura del prncipe (o la corona, el que era considerado un representante de
Dios en la tierra) el que haba derrotado a las organizaciones territoriales
feudales. No exista la separacin de poderes, que un particular, pudiera
someter a proceso a un rey era inconcebible, la monarqua era absoluta, y la
administracin solo estaba ordenada con reglas desde un punto de vista
estructural. Desde ese momento hasta el S.XVIII la corona vive su plenitud,
hasta cuando la burguesa comienza a cuestionarse las diferencias y las
restricciones que deban soportar respecto de la monarqua, porque en
definitiva los burgueses eran los que tenan las riquezas, de las cuales no
1 Bermdez Soto, Jorge. Derecho Administrativo General 2011 Legal Publishing Chile.
Pg. 11.
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gozaban el seoro dado que tales privilegios estaban entregados a los reyes.
Por lo que comenzaron a organizarse bajo los lemas de Igualdad,
libertad y Fraternidad. Pero no de la forma en que la entendemos
nosotros, sino que Igualdad para los burgueses con los reyes,
Libertad para mercadear sin restricciones de cualquier clase
(impositivas arbitrarias sobre todo) y fraternidad (entre los
burgueses).
Con las revoluciones liberales del siglo XVIII y mediados del
siglo XIX el Estado sufre transformaciones profundas, tanto en
su presupuesto como en su organizacin, sus funciones, o sea
el Estado de la forma como se conoca nunca ms volvera a ser
lo mismo, sera el comienzo de una nueva etapa del desarrollo
bajo la forma de un Estado Liberal de Derecho.
A mediados del siglo XX la hecatombe de las 2 guerras
mundiales y la creciente complejidad de la vida social (por el
desarrollo cientfico y tecnolgico), provocan que el Estado
comience a preocuparse por fin de las condiciones de vida de la poblacin. Y
con el exponencial aumento de las funciones pblicas (desde el punto de vista
de la administracin pblica, fue el fenmeno ms visible). Aparece el concepto
de Estado Social de Derecho, las conquistas del Estado constitucional, la
legitimacin democrtica del poder, sumisin del poder al Derecho
(entendiendo este ltimo como el primer actor en la configuracin de la
sociedad). Adicionalmente en un Estado social se supone que el Estado a travs
de sus rganos desarrolla de forma preeminente actividades de servicio
pblico. Otra acepcin sobre Estado social, supone un deber ser del Estado, un
Estado que DEBE ocuparse de servicios, sobre todo sociales.
Digamos que los fenmenos que provocaron la Instauracin del Estado liberal
de Derecho fueron 3:
a. Revolucin Inglesa
b. Revolucin Americana.
c. Revolucin Francesa.
Opinin personal del Autor de este apunte: Nosotros no podemos
enumerar de manera ntida cules fueron los eventos que configuraron
el Estado liberar de Derecho. Explicando que un acontecimiento no
se manifiesta de manera autnoma y aislada, teniendo en
consideracin que aunque as parezca, solamente estaramos
atendiendo a los efectos (los cuales son visibles), pero las causas, que
muchas veces son imperceptibles, y que fueron los reales sucesos que
dieron vida a aquellos cambios visibles, debido a su pluralidad (por ser
prudentes y no decir infinidad) son muy difciles de identificar. Y
enumerar solamente los efectos sera una imprecisin.
3

Una demostracin de esta breve presentacin de la evolucin de la

forma del Estado se puede encontrar en nuestra propia Constitucin
(de 1980). As la C.P.R en su art. 4 seala que: Chile es una
Repblica Democrtica (significando Estado democrtico de Derecho).
El art 6 inc.1: Los rganos del Estado deben someter su accin a la
constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el
orden institucional de la Repblica. Lo que sin duda constituye en
nuestro ordenamiento Jurdico la regla del Estado Derecho. Si lo
anterior se ve reflejado en la realidad o no es otro tema, sin perder de
vista el traje Neoliberal con el que se visti la carta fundamental de
nuestro pas.
Vemos tambin que en materia tributaria, educacional, entre otros
temas (y que son los ms fundamentales por lo dems) no se
encuentran an concluidos, lo que nos dice que el desarrollo evolutivo
del Estado como institucin no est zanjado. Y la etapa siguiente se
encuentra an muy lejana, lo que podra explicarse por medio de la
velocidad con que los requerimientos sociales avanzan y varan cada
da por factores tan diversos como un terremoto o la erupcin de un
volcn.
La mayora de los Estados tenan monarquas absolutas, donde el rey
concentraba todos los poderes, no haba separacin de poderes,
los
ciudadanos estaban entregados a lo que decidiese el gobernante y sus
funcionarios, haba administracin (existan normas) pero no un derecho
administrativo propiamente tal.
La separacin de poderes ocurri primero en Inglaterra, estados unidos y de
ah pasa a Francia, 3 poderes, 3 funciones, solo uno de ellas a cargo del rey los
dems organismos autnomos.
1.- Un poder ejecutivo: Que se identificaba con el rey, con el gobernante,
2.- Un poder legislativo: Hace la ley, la produce, la fabrica
3.- Un poder judicial: Aplica la ley, administra justicia.
El poder judicial conoce y resuelve las controversias jurdicas que se produzcan entre
sujetos de derecho.

Se dice que en materia de relacin entre derecho y Estado existen 3

posibilidades:
1. Es que el estado no est regulado por el derecho: o lo est en una
manera estructural, que es la situacin que se daba hasta el siglo XVIII, en el
fondo la administracin se vea desde un punto de conciencia, si es ms o
menos eficiente pero no desde un punto de vista jurdico.
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2.

El Estado pueda actuar en todo lo que el derecho no le prohbe.

Empez en Europa a mediados del siglo XVIII. Tal como si fuera una persona
natural.
3. El Estado slo puede actuar en aquellos casos en que el derecho se
lo permite (corriente actual y la ms moderna). Y de la forma que se lo
permita, y recin ah estamos en presencia propiamente de un Derecho
Administrativo. Hoy en da en los art. 6 y 7 de la CPR, se consagra el Principio
de legalidad. Principio que expresa que En el Derecho pblico solo se puede
hacer aquello permitido por el derecho y todo acto en contravencin a
aquello es nulo y eso se llama Nulidad de derecho pblico Se acuerdan,
ahora que saben que se acuerdan vamos a recordar tambin que la nulidad
de Derecho pblico, debe ser declarada por el Juez.
Por otra parte en Occidente, existen dos grandes modelos en materia de derecho
administrativo:

1.- Gran Bretaa, que es el sistema de Rules of law (Reglas de derecho),

2.- Sistema administrativo de origen Francs.
Sistema Rules of law: Este sistema opera sobre la base que hay un solo
derecho, un solo sistema jurdico, en el fondo en Gran Bretaa (Gran Bretaa en
un conjunto de naciones compuesto por: Inglaterra, Gales y Escocia) no existe
un Derecho Administrativo propiamente tal como rama aparte del derecho
sino que el Estado y la autoridad se sujetan a las mismas reglas que los
particulares, entonces los actos que dicta la administracin en ese pas quedan
sometidos al derecho comn al common law, por eso se llama common law,
porque aplican el Derecho comn tanto al Estado como a sus autoridades y su
aplicacin corresponde a los tribunales ordinarios de justicia.
El rgimen o Sistema Administrativo: En cambio en Francia, se supone que
con este sistema la actividad administrativa va a quedar regida por un derecho
distinto al derecho comn, un derecho especial, que es el Derecho
Administrativo. Donde el Estado queda dotado de una especie de superioridad
normativa que lo ubica en un grado de preeminencia por sobre los particulares,
a travs del ejercicio de lo que se llama potestades exorbitantes (Pregunta fija
qu son las potestades exorbitantes del estado?), y en caso de
controversia los llamados a conocer no son los tribunales ordinarios, sino que
son
los tribunales especiales que se llaman Tribunales Contenciosos
Administrativos.
Y esa es otra pregunta fija de prueba.
Cmo se llaman en Francia los tribunales llamados a conocer de las
controversias entre los particulares y el Estado? Pum! Los tribunales
contenciosos Administrativos.
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En Francia podemos decir que todo lo que est relacionado con la administracin no se
relaciona con el Derecho comn tienen un Derecho completamente aparte para tratar
temas administrativos.

Qu sistema rige en Chile?

Curiosamente sigue una combinacin de ambos, ya que si bien es cierto en
nuestro pas existe un derecho administrativo propiamente tal, es un derecho
que no est codificado como si ocurre con las otras ramas del derecho, el
Derecho Civil tiene su cdigo, el Derecho Tributario tiene su cdigo, Cdigo del
Trabajo etc.
Pero el Derecho Administrativo nunca ha estado codificado est disperso en
muchas normas lo que dificulta su estudio, su conocimiento e incluso su
sistematizacin. En caso de controversia los llamados a resolver son los
tribunales ordinarios de justicia ya que en chile no existen tribunales
contenciosos administrativos.
Cules son los tribunales llamados a conocer las controversias
Administrativas?
Las controversias administrativas las resuelven los tribunales ordinarios de
justicia ya que en chile no existen tribunales contenciosos administrativos.
Lo que acaba de ocurrir es que esa informacin la han ledo por lo menos dos
veces, (ahora la van a leer de nuevo, y nunca ms van a poder olvidarla).
La constitucin del 1925 planteaba la creacin de estos tribunales, incluso la
constitucin del 1980 en su texto original tambin la contena, pero finalmente nunca
se cre. Una de las primeras modificaciones a la constitucin del 80 suprimi la
creacin de esos tribunales. Por eso se dice que Chile es una combinacin de ambos,
porque existe un Derecho Administrativo, pero no existen tribunales contenciosos
administrativos.

Los alemanes en cambio no siguieron a los Franceses e Ingleses, en Alemania a

mediados del siglo XIX se cre la fiscus theorie, para que los particulares
pudiesen llevar ante los tribunales de justicia a la administracin del Estado,
Va pregunta Para qu se crea la fiscus Theorie?
Se cre para que los particulares pudiesen llevar ante los tribunales de justicia
a la administracin del Estado.
Ya que como exista la monarqua absoluta el rey era el Estado y representante
de Dios en la tierra. As Los alemanes idearon una teora donde desdoblaron al
Estado, separando la figura del monarca de la figura del Estado y recurrieron a
un concepto que vena del Derecho Romano que tuvo una larga y lenta
evolucin histrica, que era la institucin de fiscus, en latn fiscus significa
Fondo (desde el punto de vista econmico financiero), para los romanos esta
nocin fiscus termin identificndose con el Estado desde el punto de vista
patrimonial.
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Esto consisti en hacer entender a los reyes, que ellos no tenan que asumir la
responsabilidad de encarnar en su persona al Estado desde el punto de vista
patrimonial, una cosa es el monarca y otra cosa es la responsabilidad que tiene
el Estado para con sus ciudadanos, lo que en ningn caso le quita la
irresponsabilidad al monarca (claro porque el rey no se hace responsable,
acurdense que se le consideraba un representante de Dios en la tierra). Al
Estado Romano haba que financiarlo y haba que administrarlo, eran cosas
diferentes, y esa diferencia la lograron captar los alemanes. Esa fue la primera
manifestacin de separacin de funciones.
Este concepto de fisco gana rpidamente notoriedad y empieza a pasar a los
otros pases, tanto que Andrs Bello cuando en Chile hace el Cdigo civil, en el
artculo 546 despus de definir las personas jurdicas en el 545, las clasifica en
personas de derecho pblico y personas de derecho privado, no las defini pero
dio algunos ejemplos de personas de derecho pblico al fisco.
En chile la evolucin del derecho administrativo ha sido inorgnica y
desordenada.
La CPR 1833, no hacia muchas distinciones en cuanto a la organizacin de la
administracin del Estado, simplemente distingua 3 tipos: el estado, las
municipalidades y los establecimientos pblicos.
1. El Estado: Persona jurdica mayor, personificando la nacin polticamente
organizada y su cabeza mxima era el presidente de la repblica.
2. Las municipalidades: Eran personas jurdicas menores con asiento territorial,
subordinadas, no directamente al presidente, sino que a gobernadores (la
cabeza mxima del distrito) y subdelegados (funcionario a cargo de la
subdelegacin).
*la divisin poltica en Chile era cuadripartita: provincias, departamentos,
distritos y subdelegacin.
(Hoy en da es tripartita Regin, provincia, comuna)
3. Los establecimientos pblicos: Estaban destinados a auxiliar a las personas
necesitadas de ayuda pblica, o sea eran establecimientos de beneficencia (no
eran servicios
pblicos, no existan) Ej: hospitales, hospicios, casas de
maternidad, casas de hurfanos, eran financiados por el estado, pero
generalmente atendidos por rdenes religiosas.
En el siglo XIX el Estado prcticamente no intervena en la economa, no haba
servicios pblicos. En este siglo dominaban las ideas del liberalismo clsico,
segn las cuales el estado se deba dedicar a 3 cosas:
1. La defensa interior del pas, fuerzas armadas

2. El orden y la

seguridad interna, polica

3. Los tribunales.
En todo el resto imperaba la absoluta libertad. No haban servicios pblicos, menos
empresas del Estado (estamos en la CPR de 1833).
En 1855, sin embargo se dicta el Cdigo Civil, cuyo principal y absoluto redactor fue
Andrs Bello, que recogiendo las doctrinas ms modernas que imperaban en la poca,
trat en un prrafo del Cdigo a las personas jurdicas, art 545 y sigs., las define como:
Persona jurdica: Una persona ficticia capaz de ejercer derechos y de contraer
obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente.

Luego el Art. 546 las clasifica, entre personas jurdicas de derecho pblico y
privado (corporaciones y fundaciones), sin definicin, pero da ejemplos de
personas jurdicas de derecho pblico como el fisco, las municipalidades, la
iglesia y las universidades. Y agrega que estas personas jurdicas de derecho
pblico no se van a regir por el cdigo civil sino que se regirn por sus normas
especiales.
Es decir Andrs Bello orden y sistematiz un poco esta estructura tan simple
que haba de la CPR 1833, que lo nico que deca era Estado, municipalidades y
establecimientos pblicos.
En 1925 se dicta una nueva constitucin, que se plante como modificacin del
1833, pero en la prctica es una nueva constitucin porque era totalmente
distinta.
A todo esto, a finales del siglos XIX y comienzos del XX el Estado haba
empezado a intervenir lentamente en la economa y se haban entregado
algunos cargos (cuando el estado quera intervenir) que generalmente se
denominaban Director o Director general y con algunos funcionarios. Cargos
que fueron crearon por ley y por decretos.
El texto de la CPR de 1925 no vari sustancialmente con la de 1833, pero en
Chile y en el mundo ya haba empezado a intervenir el Estado cada vez ms, en
distintas actividades como en la economa, esto se dio por varios fenmenos de
la cuestin social (el problema obrero producto de la revolucin industrial), la
primera guerra mundial y la gran depresin del 1929.
Este fenmeno mundial tambin llego a chile y a partir de 1920 cuando llega a
la
presidencia
Arturo
Alessandri
Palma
(candidato
absolutamente
revolucionario, lo que hoy en da llamamos izquierda, y que no existe en Chile),
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con un programa de reforma muy progresista para la poca y que planteaba

una fuerte intervencin del estado para la solucin de los distintos problemas.
Alessandri no pudo terminar su gobierno porque sufri una especie de golpe de
Estado en 1924, pidi permiso al gobierno para ausentarse del pas (no
pensando volver), los militares cerraron el Congreso, 1925 vino un segundo
golpe y asumi una segunda Junta Militar y lo llamaron de vuelta as volvi a
terminar su mandato. En este periodo aprovecho de dictar una nueva
Constitucin, La constitucin de 1925. En 1927 es elegido presidente Carlos
Ibez del Campo que contina esta poltica de Alessandri de una fuerte
intervencin del estado creando servicios pblicos. Carlos Ibez del campo fue
derrocado y asumi el presidente de la corte Suprema, aqu encontramos un
periodo de anarqua que dur ms o menos 1 ao.
En 1920 Se empiezan a crear los primeros servicios pblicos (ya no
establecimientos pblicos, ni cargos pblicos), con esto empiezan a aparecer
las primeras empresas del estado, adems de otros organismos de previsin
social (las cajas). Todo esto de manera muy desordenada absolutamente
inorgnica ya que fue algo muy rpido. Luego viene el periodo de eleccin y
nuevamente asume Alessandri.
En el segundo mandato de Alessandri entre el 1932 y el 1938, termin
gobernando como Derechista. La siguiente eleccin la gan Pedro Aguirre Cerda
quien plante que la nica manera que Chile tena
para desarrollarse era industrializarse, pero como
el mercado era tan chico no
haba privados interesados y esa
industrializacin la deba encabezar el estado hasta que los
privados en algn momento quisiesen hacerse cargo (el tiempo le dio la razn,
aos ms tarde los privados se aduearon de todo). Se cre la CORFO
(corporacin de fomento a la produccin) empezando a surgir en
chile una serie de empresas estatales como la LAN, CAP, ENAP, etc.
Lo que aumento este crecimiento inorgnico del estado de Chile.
Banco Central y la Contralora General de la Repblica 1927 se crearon en el
primer gobierno de Carlos Ibez del Campo.
En 1943 se modifica la CPR del 1925, primera reforma y una de esas
modificaciones fue reconocer en parte esta nueva estructura que tena la
administracin del Estado en Chile.
La doctrina tard en asimilar esta realidad, y el primero que intent colocar un
orden fue el profesor Enrique Silva Cimma que en 1957 empieza a escribir su
tratado de Derecho Administrativo y distingue entre una administracin central
y una descentralizada pero lo mira desde un punto de vista territorial, llama
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central a todos los rganos, poderes, servicios, empresas que tienen su mbito
de competencia en todo el territorio nacional, descentralizada a aquellas que
tienen asiento territorial como las municipalidades en una parte especifica del
territorio.
En 1959 su colega Patricio Aylwin Azocar escribe un libro, siendo el primero que
logra visualizar la administracin del estado en chile, mantenindose hasta el
da de hoy (aparte de publicarse un librazo sobre el juicio arbitral que los dej a
todos con ataque).
La distincin que realiza es que dentro de la administracin del estado existe
una administracin central y otra descentralizada pero esto no necesariamente
desde un punto de vista territorial sino que desde un punto de vista funcional.
Administracin central: Seran Todos aquellos servicios, rganos, poderes, instituciones
y empresas que operan bajo la figura del fisco.
Administracin descentralizada, est compuesta por 3 grandes tipos de sujetos:

1. Los servicios con personalidad jurdica propia (abro este parntesis para
destacar el primer punto que dice, si tiene personalidad jurdica propia es
descentralizada), distinguiendo en centralizado y descentralizado desde el
punto de vista territorial (si tienen asiento territorial o no):
a) Los servicios en general, que tienen competencia sobre todo el territorio
nacional
b) Y las municipalidades, que tienen competencia sobre una parte del territorio.
2. Instituciones semifiscales: Eran las cajas de previsin social porque si bien
es cierto en su estructura son pblicas en cuanto a su personal financiadas por
el estado, pero estaban destinadas para recibir aportes de particulares,
empleadores y trabajadores para financiar pensiones, son descentralizadas
(porque tienen persona jurdica propia ya saben).
3. Las empresas del estado: cuyo dueo tambin es el Estado, la diferencia es
que ac el estado est ejerciendo una actividad comercial (televisin nacional
de chile, Codelco etc.) como lo podra hacer cualquier particular y se rige por
el derecho comn no por el derecho administrativo, son personas jurdicas de
derecho pblico creadas por ley pero se rigen por el derecho comn.
La contralora general de la repblica (que fue creada el ao 1927
en el primer gobierno de Carlos Ibez), a raz de varios
dictmenes que fueron emitiendo a partir del ao 1957, fue
reconociendo
esta clasificacin de los rganos de la
administracin pblica que haba sido visualizada por Aylwin.
Tanto la Contralora como la jurisprudencia de los tribunales superiores de
justicia (especialmente de la corte suprema) fueron dirimiendo cul era el mapa
de la organizacin administrativa del estado en chile.
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La constitucin de 1925 (que ya haba sido modificada en 1943) volvi a ser

modificada En 1970, y en su art 44 estableci un mapa de la organizacin
administrativa del estado en Chile.
En el ao 1973 se produjo un quiebre constitucional en nuestro pas, asumi un
gobierno militar y ese gobierno dicto una nueva constitucin que reemplazo a
la anterior, la CPR 1980.
Entre los redactores de la constitucin de 1980 no pareci existir la intencin de
modificar este cuadro que vena siendo delineado trabajosamente, pero
probablemente sin querer introdujo dos grandes principios que no estaban en
las constituciones anteriores y que de cierta manera alteran este cuadro.
1. La servicialidad del estado: est contenida en el art 1 inc. 4, dice que el
estado a esta al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el
bien comn para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que
permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su
mayor realizacin espiritual y material posible con pleno respeto a los derechos
y garantas que establece la constitucin. Este principio es importante porque
el constituyente nos dice que por primera vez en la historia constitucional de
Chile est sealando una verdadera declaracin de principios en cuanto a que
el Estado tiene un propsito, que es servir a la persona humana y no al revs,
entonces se pasa de una concepcin formal del estado a una concepcin de
fondo.
La constitucin del 1925 tan solo describa la organizacin administrativa,
meramente formal, se limitaba a describir, no tena ninguna declaracin de
principios, el constituyente de 1980 que ya tena claro este cuadro avanzo un paso
ms.

2. El segundo gran principio fue el de establecer rganos constitucionalmente

autnomos, o sea que no forman parte de ninguno de los tres poderes clsicos
del estado.
Hasta la constitucin de 1980 en Chile tanto la doctrina como la jurisprudencia
haban discurrido sobre la base de la separacin tripartita de Montesquieu 2 la
administracin del Estado estaba integrada en el poder ejecutivo.

Este principio crea rganos autnomos algunos con PJ propia que no forman
parte de ninguno de los 3 poderes como por ejemplo:
El Banco Central
El consejo de defensa del estado (rgano legalmente autnomo que posee
cierta autonoma pero forma parte del ejecutivo)
La contralora General de la Repblica (C.G.R).

2 Charles Louis de Secondat, barn de Montesquieu, De l'esprit des lois (El espritu de las leyes), 1747.
11

El Tribunal constitucional y el ministerio pblico (que actan bajo la

persona fisco de Chile pero no forman parte del ejecutivo).

Aun as la legislacin no es clara al precisar la administracin,

en 14
disposiciones distintas emplea terminologa diferente, en algunas disposiciones
habla de sector pblico y sector privado, en otras habla del estado y las
municipalidades, en otros de gobiernos regionales y municipales, en otras del
estado, sus organismos y municipalidades, y aquellas en que tenga
participacin.
Explicacin: en la misma carta fundamental el constituyente al referirse a la
organizacin de la administracin del estado emplea diferentes trminos sin
precisar lo que significa cada uno. Est claro que el constituyente no tena una
visin precisa. No haba sistematizacin por eso la imprecisin y diversidad de
terminologa.
El profesor Rolando Pantoja en su libro la organizacin administrativa del
estado intenta ordenar estas menciones constitucionales y lo logra bien al
decir que se puede afirmar que la constitucin consagra las siguientes ideas
fundamentales en materia organizacional del estado:
Primero la constitucin estructura la sociedad en dos sectores uno pblico y
otro privado:
a) Sector pblico: Estara constituido en primer trmino por personas jurdicas
de derecho pblico perfilando la constitucin y dndole un tratamiento
especifico
a. 1. El estado
a. 2 Los gobiernos regionales (descentralizacin territorial)
a. 3 Las municipalidades (descentralizacin territorial)
a.4 Las empresas del estado.
Y agrega que cuando la constitucin emplea la frase la constitucin y sus
organismos se refiere en primer lugar al Estado como persona jurdica o sea al
fisco de Chile y a las dems organizaciones pblicas (que no son ni los
gobiernos regionales ni las municipalidades ni las empresas del estado) se
referira por exclusin a:
1. Los ministerios,
2. Los servicios pblicos fiscales (actan bajo el fisco),
3. Las entidades fiscales autnomas que son las que tienen una persona
jurdica distinta al fisco de Chile, ejemplo conadi, sii.
4. Las entidades semifiscales como las cajas de previsin y
5. Las instituciones legalmente autnomas como el consejo de defensa del
estado.
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CRITERIOS DE CLASIFICACIN DE LOS RGANOS Y ORGANISMOS EN

CHILE:
1. Segn LA FORMA QUE SE PRESTAN los servicios. Debemos preguntarnos
Cmo se prestan los servicios al pblico?: El principio de servicialidad del
Estado se concreta en la constitucin, en el reconocimiento de un inters
general de la sociedad, que es la prestacin de servicios al pblico (a travs de
servicios pblicos, privados o una mezcla de ambos) lo que interesa aqu es su
fin o su funcin sin importar quien lo preste.
2. Segn LOS SERVICIOS QUE SE PRESTAN al pblico debemos preguntarnos
Quin presta estos servicios? Y ese servicio prestado es de gestin
pblica o privada?: Los servicios que son prestados al pblico pueden ser de
gestin pblica o gestin privada.
Ej. de servicios pblicos en gestin pblica: Hay formas tpicas y atpicas de
servicios pblicos en gestin pblica (aprndanlos as A y B, en dos grupos):
A. FORMAS TPICAS.
a) Servicios pblicos fiscales, semifiscales y fiscales autnomos.
b) Los gobiernos regionales, las municipalidades.
B. FORMAS ATPICAS.
a) El consejo nacional de TV
b) El consejo de seguridad nacional
c) Fondo nacional de desarrollo regional o el fondo comn municipal.
Ej. De servicios pblicos administrados en gestin privada: seran las empresas
del estado, los servicios creados por las empresas del estado o las
municipalidades (como por ej. las corporaciones municipales), Las sociedades
generadas por las constitucin con participacin del estado en empresas
privadas (por ej. aguas Araucana) y los servicios pblicos concesionados (ej. la
defensora penal licitada, las autopistas urbanas, las carreteras, aeropuertos).
3. Atendiendo a la FUENTE que genera los servicios pblicos pueden ser
servicios pblicos originarios o derivados:
a. Originarios: Nacen directamente de la constitucin o de la ley.
b. Derivados: Son creados por otro organismo como los servicios creados por
las empresas del estado y por las municipalidad (ej. corporaciones
municipales), tambin la participacin del estado en empresas de propiedad
privada y los servicios pblicos concesionados como los puertos,
aeropuertos, autopistas urbanas etc.
Cuando el Profesor Pantoja Bauz clasific los rganos y organismos de la
administracin del Estado, distingui:

1- Servicios Pblicos Administrados en gestin pblica y en gestin privada y

2- Servicios Pblicos Originarios y derivados.
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Luego se refiri a los servicios que se prestan por medio de privados, que son
aquellos que corresponden a la produccin de bienes y prestacin de servicios
que el sector privado pone a disposicin del pas.
Pero el profesor Pantoja dice que en 3 casos, debido a la influencia directa que
ejercen sobre la vida de los ciudadanos son diferentes al resto de los servicios.
1. La educacin
2. Los servicios de utilidad pblica (como la salud)
3. La concesin de servicios pblicos (Carreteras)

En estas 3 situaciones la constitucin establece que se trata de actividades

privadas pero realizadas en inters general de poblacin, y por eso la CPR y la
ley la someten a disposiciones especiales.

GRFICO DE LOS RGANOS DEL ESTADO:

1. Est el poder legislativo (el congreso): No forma parte de la administracin del
estado, pero si es un rgano Estatal.
2. Los poderes jurisdiccionales: Tampoco forman parte de la administracin del
estado, son bsicamente 3:
a. Poder judicial, conformado por los tribunales ordinarios de justicia,
b. Tribunal constitucional que no forma parte del poder judicial pero si es un
rgano jurisdiccional,
c. Tribunal calificador de elecciones y los tribunales electorales regionales:
Tampoco forman parte del poder judicial pero tambin son rganos
jurisdiccionales.
3. Poder ejecutivo: Es la administracin del estado en chile, la administracin
pblica son rganos del poder ejecutivo.
Dentro de este poder ejecutivo:
a) Las autonomas constitucionales: Son constitucionalmente autnomos,
Ej. el banco central, la contralora general de la repblica, Gobiernos
Regionales, municipalidades, consejo de seguridad nacional, consejo nacional
de televisin.
b) Las autonomas legales: Son rganos pblicos creados por ley: Los
servicios pblicos fiscales, sea los que operan bajo la persona jurdica fisco
de chile.
c) Los servicios pblicos autnomos: Que son los que tienen personalidad
jurdica propia (distinta del fisco de chile).
d) Las instituciones semifiscales: Que son principalmente las cajas de
previsin social.
e) Las empresas del estado: Es el Estado desarrollando una actividad
empresarial. Como CODELCO, metro de Santiago, televisin nacional de
chile, etc.
14

Otras clasificaciones del Profesor Pantoja:

1. De acuerdo con la Constitucin existiran servicios de carcter nacional,
regional, servicios u rganos de carcter provincial y local.
Divisin cuatripartita siguiendo la divisin poltico administrativa del estado,
solo que agrega un nivel nacional. Y tal como haba sealado el profesor Silva
Cimma en los aos 50, agrega la clasificacin Centralizada y Descentralizada
atendiendo a un criterio territorial.
2. Seala tambin que habra que clasificar la administracin del estado desde un
punto de vista funcional, distinguiendo en administracin activa, consultiva,
fiscalizadora y jurisdiccional. Veamos:
a. Activa: Constituida por todos los rganos encargados directamente de
resolver los problemas generales de la poblacin del pas, que sera el grueso
de la administracin del estado, es la lnea de accin pblica directa.
b. Consultiva: Establecida como actividad de participacin social que
representa el sentir de la ciudadana Ej: consejo provincial de desarrollo,
consejo econmico social comunal. Donde estn representados ciertos
sectores de la ciudadana que manifiestan su opinin.
c. Fiscalizadora o de control: es aquella donde el estado fiscaliza si los otros
rganos estatales o incluso privados que administran fondos pblicos o
servicios pblicos concebidos a particulares cumplen o no con ciertos
parmetros objetivos de gestin o desempeo, ac el caso tpico son las
superintendencias, o la contralora general de la repblica, la direccin del
trabajo, el SII, direccin de aduanas, fiscala nacional econmica.
d. Jurisdiccional: Como Todava quedan algunos casos en que el poder
ejecutivo, la administracin del estado ejerce jurisdiccin (es el poder deber
de conocer y resolver controversia jurdica entre partes) Ej. El director
regional de SII, conoca como tribunal de primera instancia en el
procedimiento general de reclamaciones tributarias, o el director general de
aduana, ya no son, porque en 2009 se crearon los tribunales tributarios y
aduaneros (ley 20.420). Un ejemplo vigente es el juicio de cuentas donde el
tribunal de 1 instancia es el sub contralor de la repblica y en el de 2
instancia es el contralor general de la repblica.
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
La expresin Fuentes del derecho en general tiene dos significados:
1. Formal: Dnde estn contenidas las normas jurdicas
2. Material. qu evento le dio origen a esa norma? son las causas polticas,
sociales o econmicas que inciden en la creacin de normas.
Cuando en lenguaje jurdico hablamos de fuentes nos referimos a las fuentes
formales.
LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
15

1.
2.
3.

4.

5.

Fuentes directas o inmediatas (constituyen normas jurdicas).

Constitucin Poltica de la Repblica (C.P.R)
Tratados internacionales
La ley:
a. Leyes interpretativas de la constitucin.
b. Leyes complementarias de la constitucin, (orgnicas constitucional y ley
de quorum calificado)
c. Leyes ordinarias.
Todos los actos de la potestad reglamentaria del ejecutivo (Otros poderes del
Estado tambin tienen potestad reglamentaria pero quien ms lo ejerce es el
ejecutivo).
Los decretos, reglamentos, instrucciones, circulares, ordenanzas, instrucciones,
resoluciones y acuerdos.
Fuentes indirectas o mediatas que no consiste en normas jurdicas:
1. La jurisprudencia: judicial y administrativa
2. La doctrina
3. La costumbre
4. Los principios generales del derecho
5. Los actos jurdicos, como por ejemplo un contrato.
El profesor Humberto Nogueira seala que antes de la Constitucin existiran
fuentes que l llama supremas o supraconstitucionales y las define como:
Aquellas que constituyen un lmite a la accin del poder constituyente
derivado y a los principios establecidos por el poder constituyente originario,
cuya transformacin produce la modificacin del rgimen vigente que establece
la constitucin
Son por decirlo de alguna forma una especie de constitucin material, con
carcter jurdico y rango supraconstitucional, o sea constituyen preceptos
jurdicos, inspirados en valores y principios, pero que estn positivizados en la
constitucin y al estar mencionados en la carta fundamental adquieren plena
fuerza.
Adems por ser supraconstitucionales no podran ser dejados sin efectos ni por
el poder constituyente originario (facultad que tiene el pueblo de darse una
nueva constitucin) ni derivado (facultad de reformar la constitucin vigente).
Por ejemplo:
1. El principio de que las personas somos y nacemos libres e iguales en
dignidad y derechos, (es un principio supraconstitucional no podra ser
pasado a llevar, limite al poder constituyente originaria) en el art 1 inc. 1 y 4.
1. Principio de respeto y la promocin de los derechos humanos. art 5 inciso 2.
2. Principio de rgimen democrtico como forma de estado art 4 CPR.
16

3. Principio de la soberana Nacional- popular art 5. (que la soberana reside en

esencialmente en la nacin pero su ejercicio reside en el pueblo a travs de
plebiscitos etc.
4. Principio de pluralismo poltico art 19 numero 15 inciso6, a propsito del
derecho de asociacin.
La CPR ha positivizados esos principios, no son meras ideologas sino que
estn en la constitucin.
La Constitucin Poltica de la Repblica
Ya, comenzamos a estudiar las fuentes en particular, no traten de memorizar
nada, traten de entender todo. Existen 2 conceptos de constitucin:
Formal: Es un texto escrito breve y concentrado, contiene la organizacin
poltica, administrativa, jurdica y hasta econmica del estado. Los principales
poderes pblicos y sus
atribuciones, los derechos fundamentales y sus
garantas.
Material: corresponde a la manera como est constituido y organizado el
estado, en el fondo el equivalente al rgimen poltico, casi todos los estados
tienen en constitucin en sentido formal menos gran Bretaa.
La primera constitucin formal fue EE.UU 1787. Pero desde el punto de vista
material todos los estados y formas de organizacin poltica que existen y han
existido tienen y han tenido constitucin.
Esos 5 principios sealados por el profesor Nogueira son constitucin material
(fondo sustantivo)
En Chile, existen muchas disposiciones de la constitucin que son fuentes del
derecho administrativo, como los:
a) art 1, especialmente inciso 4,inciso 5 que menciona cuales son los
deberes del estado,
b) art 3 consagra la forma de estado, y la divisin poltico administrativa del
pas,
c) art 4 que consagra la forma de gobierno,
d) art 5 soberana
e) art 6 y 7 principio de juridicidad, nulidad de derecho pblico,
f) art 8 principio de probidad y transparencia
g) art 19 los derechos fundamentales en 26 nmeros,
h) art 20 y 21 que consagran algunas garantas recurso de proteccin y
amparo.
i) Los captulos 4 al 14 que consagra los poderes del estado.
LOS TRATADOS INTERNACIONALES:
17

Qu se entiende por tratado? Es un acuerdo entre Estados puede ser tambin

entre otro sujeto de Derecho internacional (como un organismo por ejemplo)
que tiene por objeto crear modificar o extinguir derecho y u obligaciones, en el
fondo producir efectos jurdicos y regidos por el derecho internacional.
Algunos de esos tratados internacionales tambin son fuentes del derecho
administrativo como por ejemplo los tratados internacionales de derechos
humanos, de los cuales chile es parte, que por aplicacin del dispuesto en el art
5 inc.2 de la constitucin los rganos del estado estn obligados a respetar y
promover. Por lo tanto son fuentes del derecho administrativo. (Son verdaderas
constitucin materia).
Tambin los tratados de libre comercio que ha suscrito chile con muchos otros
pases, porque introducen disposiciones aplicables a la contratacin pblicas en
que participen entidades pertenecientes a cualquiera de los estados partes.
Hay tratados que se refieren a la transparencia y probidad administrativa de los
cuales chile tambin es parte como la convencin interamericana contra la
corrupcin, o la convencin de naciones unidas contra la corrupcin. Con lo que
Chile se obliga a establecer normas que prevengan y sancionen la corrupcin.
LA LEY

En el ordenamiento jurdico chileno hay 2 definiciones:

Art 1 C.C.: Declaracin de la voluntad soberana que manifestada en forma
prescrita por la constitucin manda, prohbe o permite.
Art 63 n20: Toda norma de carcter general y obligatorio que estatuya las
bases esenciales del ordenamiento jurdico.
Tipos de leyes:
Se puede distinguir entre:
a) Ley de reforma constitucional
b) Ley interpretativa de la constitucin
c) Ley orgnica constitucional
d) Ley de Qurum calificado
e) Ley simple
Otra clasificacin:
Ley, decreto ley, decreto con fuerza de ley.
La Ley de reforma constitucional: como dice su nombre modifica un
precepto de la constitucin, segn el procedimiento para reformar de la
constitucin contemplado en su captulo XV, bsicamente existen 2 qurum,
ciertos captulos (I,III,VIII,XI,XII,XV) que el constituyente consider ms
relevantes requieren de un qurum ms alto 2/3 de diputados y senadores en
ejercicio (algo as como el 66%). Mientras que para los otros captulos se
requiere de las 3/5 (el 60%) partes de los diputados y senadores en ejercicio. Y
18

eventualmente si se produce una discordancia entre el ejecutivo y legislativo en

la tramitacin del proyecto, el ejecutivo tiene facultad de convocar a plebiscito.
Ley interpretativa de la Constitucin: Tiene por objeto fijar de manera
oficial o autentica el sentido y alcance de una disposicin constitucional poco
clara, dudosa, ambigua, oscura y el qurum para su aprobacin, modificacin o
derogacin es de los 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio.
No es muy comn que se dicten estas leyes pero como ejemplo podemos
mencionar:
*1982 referente al derecho de propiedad, en relacin con el derecho de
Propiedad sobre el fondo de pensiones.
*1992 en referencia a la fecha en que deban celebrarse las elecciones de los
miembros de los consejos regionales, (antes era eleccin indirecta ahora es
directa).
El efecto de una ley interpretativa de la constitucin, lo encontramos en el cc
art 9 dice que la ley interpretativa se entiende formar parte de la ley
interpretada, tiene efecto retroactivo pero con dos limitaciones.
1. No afectara las sentencias judiciales dictadas en el tiempo intermedio,
esto porque no puede pasar a llevar el principio de efecto juzgada.
2. No se pueden pasar a llevar los derechos adquiridos como el derecho de
propiedad, porque se estara expropiando sin pago a indemnizacin.

LEY ORGANICA CONSTITUCIONAL

Son leyes complementarias de la constitucin, que por mandato expreso de la
constitucin regulan materias que el constituyente considera muy relevantes o
regulan la organizacin y atribuciones de rganos constitucionales, y el qurum
para su modificacin derogacin y aprobacin es de las 4/7 partes de los
diputados y senadores en ejercicio, es la constitucin misma la que va
sealando qu materias se deben regir por una Ley Orgnica Constitucional;
algunos ejemplos:
Partidos Polticos,
Votacin popular y escrutinios
Inscripciones electorales y servicio electoral
Educacin
Concesiones Mineras
Procedimiento de expropiaciones
Estados de excepcin Constitucional
19

En lo que es Derecho Administrativo son Las Bases Generales de la

Administracin del Estado Ley 18.575. Ejemplo de Leyes que regulan:
Poder Judicial
Congreso Nacional
Ministerio Pblico
Tribunal Constitucional
Contralora General de la Republica
Banco Central
FF.AA.
Municipalidades.
SII.
Son rganos Constitucionales son ejemplos, no es que la enumeracin anterior
sea taxativa.
Estas leyes se crean a partir de la Constitucin de 1980, antes no existan, y no
son originales de Chile, existen en la Constitucin alemana de 1949 Francesa
de 1958 y Espaola de 1978.
Cul es la razn de ser de estas leyes?
La constitucin por ser un texto breve, lo que hizo el constituyente de 1980, es
que las materias fundamentales, las regula la constitucin y el desarrollo de
tales materias se lo entrega a este tipo de leyes, y como estas leyes estn
desarrollando materias cuyo ncleo est tratado en la constitucin les fij un
qurum ms alto para su aprobacin, modificacin o derogacin, de manera tal
que no sean fcil modificarlas, por eso se llaman que son leyes
complementarias, en el fondo complementan y desarrollan, Ej: la constitucin
trata los partidos polticos en 3 incisos pero como la constitucin es una carta
fundamental trata solamente un aspecto central de los partidos, pero el detalle
no lo puede tratar la constitucin ya que tendra muchos artculos y el detalle
se lo entrega a una LEY ORGANICA CONSTITUCIONAL DE PARTIDOS POLITICOS,
en esa ley est como se constituye, requisitos para ser militante, etc. Una
alternativa era que los tratara una ley simple pero como el constituyente
considera que es materia muy relevante cre este tipo intermedio de leyes ya
que estn entre la constitucin y la ley simple y por eso les fijo un qurum ms
alto. Estas Leyes, al igual que las leyes interpretativas de la constitucin se
someten al control preventivo obligatorio del Tribunal Constitucional.
LEY DE QURUM CALIFICADO
Tambin son leyes complementarias de la constitucin que al igual que las
anteriores, por mandato expreso de estas regulan materias que el
20

constituyente igual considera relevantes pero menos relevantes que las

anteriores el qurum para su aprobacin, modificacin o derogacin es
MAYORIA ABSOLUTA de diputados y senadores en ejercicio, ac tambin es la
constitucin va diciendo que leyes se regirn por este tipo de leyes, Ej: Ley
Antiterrorista, Ley de control de armas, actividad empresarial del Estado,
Consejo Nacional de Televisin, leyes que conceden indultos, acceso a la
informacin pblica (mal llamada ley de transparencia). Tienen el mismo
Objetivo que las leyes Orgnicas Constitucionales, o sea desarrollar o
complementar materias cuyo ncleo se encuentran en la Constitucin.

LEY SIMPLE
Corresponde a la gran mayora de las Leyes, estas requieren para aprobar,
modificar o derogar MAYORIA DE DIPUTADOS Y SENADORES PRESENTES en la
sala al momento de votar. Materias de este tipo de leyes son todas las que no
sean materia de Ley Orgnica Constitucional y Ley de Qurum Calificado,
porque la ley lo dice expresamente, y el art. 63 de la Constitucin seala
expresa y taxativamente cules son las materias propias de ley y enumera 20
casos y el ultimo numero contempla una alternativa amplia (mal llamado en
Derecho bolsillo de payaso) refirindose a cualquier otra ley.
RESUMEN.
Ley de reforma constitucional: para los cap. 1,3,8,11,12,15 2/3 de los
diputados y senadores en ejercicio. Para los otros captulos se requiere de un
qurum de 3/5.
Ley interpretativa de la constitucin: 3/5 de los diputados y senadores en
ejercicio.
Ley Orgnica Constitucional: 4/7 de los Diputados y senadores en Ejercicio.
Ley de Qurum Calificado: MAYORIA ABSOLUTA de diputados y senadores en
ejercicio,
Ley simple: Mayora de diputados y senadores presentes en sala al momento
de votar.

SEGUNDA CLASIFICACIN DE LEYES

El Decreto Ley y el Decreto con Fuerza de Ley (En adelante D.L y D.F.L). Podra
decirse que son una forma de legislacin irregular Veamos Por qu.
DECRETO LEY: Se trata de un acto del Poder Ejecutivo que tiene rango legal,
situacin que a primera vista llama la atencin pues transgrede el principio de
separacin de poderes. Esta transgresin encuentra su justificacin en el hecho
21

que se trata de actos normativos propios de los gobiernos de facto, razn por la
cual en doctrina se estima que una vez dictados, deben ser legitimados por el
rgano correspondiente: El congreso Nacional. Cuestin que en la prctica ha
ocurrido sin mayor discusin, toda vez que el congreso nacional, desde el
restablecimiento de la democracia ha modificado y vuelto a modificar normas
contenidas en D.L. En estricto rigor, esta misma discusin podra darse respecto
de las leyes dictadas en el periodo que va desde 1981 hasta 1990, en que el
poder legislativo estuvo entregado a la junta de gobierno.
Para fundar la legitimidad de esta clase de normas se ha dicho en doctrina que:
Las necesidades del Estado y el desarrollo del mismo son a veces ms fuertes
que los moldes jurdicos en que se encuadra su estructura fundamental y los
hechos pasan muchas veces por encima de las normas, de manera que
prescindiendo de disquisiciones exclusivamente tericas, no podemos sino que
reconocer la importancia esencial que la legislacin irregular reviste en la vida
del Derecho, especialmente como fuente del Derecho Administrativo3.
Esto ha ocurrido en Chile 3 veces:
1. Entre septiembre de 1924 y Diciembre 1925: hubo un pronunciamiento
Militar que algunos Historiadores lo sitan el 11 de Septiembre y Otros el
5 de Septiembre, y asume al poder una JUNTA MILITAR que solo estuvo en
el poder 6 meses. (Alessandri no reabri el Congreso cuando volvi y
sigui gobernando y creo la constitucin de 1925 llamando a plebiscito)
en este periodo se dictaron 819 Decretos Ley.
2. En 1932 tambin fueron pocos meses, en Chile hubo un periodo de
anarqua posterior al Gobierno de Carlos Ibez del Campo, Chile termin
siendo gobernado por el Presidente de la Corte Suprema, en este periodo
de anarqua el congreso dejo de funcionar y el Ejecutivo comenz a
gobernar va Decretos Ley, ac se dictaron 669 Decretos Ley en 1932.
3. Entre el 11 de Septiembre de 1973 y el 10 de Marzo de 1981 (Ojo con
este detalle) porque el congreso nacional restableci sus funciones el 11
de Marzo de 1990, ac hubo un golpe militar y asumi el poder una Junta
de Gobierno, este rgimen gobern por 16 aos y medio, pero los
Decretos Ley se dictaron hasta el 11 de Marzo de 1981 ya que en esa
fecha entro en vigencia la Constitucin de 1980 y el rgimen consider
que haba dejado de ser gobierno de Facto. (7 aos y medio se dictaron
Decretos Ley). SE DICTARON 3.660 Decretos Ley muchos de los cules
an estn vigentes como la legislacin previsional, (DL. 3.500) Ley de la
Renta (D.L 824), Ley de IVA (D.L.825), Cdigo Tributario (D.L.830). La
constitucin de 1980 fue dictada a travs de un Decreto Ley.
3 SILVA CIMMA, Enrique, Derecho Administrativo Chileno y Comparado. Introduccin y
Fuentes, 4 EDICIN, Ed. Jurdica de Chile, Santiago, 1992, p.126.
22

DECRETO CON FUERZA DE LEY: El supuesto de existencia de ese tipo de

norma es la coordinacin entre los poderes legislativo y ejecutivo, ya que en
virtud de la delegacin hecha a este ltimo por medio de una ley delegatoria,
(que le indica el plazo de la delegacin que no puede exceder de un ao y las
materias sobre las que est delegando) regular materias que son propias del
mbito legal. La CPR regula esta figura en el art 64, disponiendo que el
presidente de la repblica puede solicitar autorizacin al congreso nacional,
para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un
ao sobre materias que correspondan al dominio de la ley. En tal caso impone
importantes lmites al ejercicio de esta facultad, as un decreto con fuerza de
ley no podr versar sobre:
a. Nacionalidad
b. Ciudadana
c. Las elecciones ni plebiscitos.
d. Materias comprendidas en las garantas constitucionales.
e. Materias que deban ser objeto de leyes orgnicas constitucionales o de
qurum calificado.
f. Materias que afecten a la organizacin, atribuciones y rgimen de los
funcionarios del poder judicial, del Congreso, del Tribunal Constitucional, ni
de la Contralora General de la Repblica.
Adems la ley delegatoria podr establecer o determinar las limitaciones,
restricciones y formalidades que es estimen convenientes. En cuanto al control,
estn sometidos al trmite de toma de razn por parte de la contralora General
de la Repblica, la cual observar los D.F.L cuando ellos excedan o
contravengan la ley delegatoria.
Sin perjuicio de lo anterior, se debe tener en cuenta la habilitacin permanente
que la CPR entrega al presidente de la Repblica para que mediante el D.F.L. se
sistematice una parcela del ordenamiento jurdico, por la va de la fijacin del
texto refundido, coordinado y sistematizado. En tal sentido, el art 64 inc5 CPR
seala: Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, el presidente de
la repblica queda autorizado para fijar el texto refundido, coordinado y
sistematizado de las leyes cuando sea conveniente para su mejor ejecucin. En
ejercicio de esta facultad, podr introducirle los cambios de forma que sean
indispensables, sin alterar, en caso alguno, su verdadero sentido y alcance.
Esta institucin tuvo sus inicios aparentemente fue en Francia en el siglo 19 en
el Gobierno de NAPOLEON III quien era sobrino de Napolen Bonaparte; Este
Napolen gobern Francia entre 1848 y 1879, en cierto sentido trato de emular
a su to ya que fue un gobierno autocrtico y Napolen III que controlaba el
Congreso (Asamblea Nacional) empez a acostumbrar y pedirle a la asamblea
que le delegara atribuciones para poder legislar ya que era ms rpido y la
asamblea accedi y paso varias veces y de ah la prctica se empez a
23

extender a otros Estados Europeos pasando despus a Amrica y lleg a Chile.

Cundo llego a Chile? en el primer Gobierno de Carlos Ibez del Campo,
Ibez tambin fue un gobernante autocrtico y con un congreso totalmente
controlado por l. Ibez gobern entre 1931 y 1937 la Constitucin del 1925
estaba recin funcionado y no deca nada acerca de los D.F.L. despus del
gobierno de Ibez sigui la prctica de dictar D.F.L. y la constitucin no deca
nada al respecto, recin en 1970 incorpor los D.F.L. y se volvi una funcin
autorizada y regulada por ley.
La Constitucin de 1980, se consagr la institucin de los Decretos con Fuerza
de Ley. Hasta el momento se ha legislado muy poco va D.F.L. Son como una
moneda de dos caras es una Ley y un Decreto por lo tanto su control es del
Tribunal Constitucional y de la Contralora General de la Repblica.
POTESTAD REGLAMENTARIA
Se puede definir como la atribucin que tienen ciertos rganos del Estado,
principalmente el poder ejecutivo para dictar actos de autoridad tendientes a
dar ejecucin a lo dispuesto en la Constitucin y las Leyes cuando estas no se
bastan as mismas o cuando la propia ley as lo ordena; y respecto de todas
aquellas materias que no son de dominio legal.
La Potestad reglamentaria la tienen todos los poderes del estado no solo el
poder ejecutivo, sino tambin el Congreso nacional, Los Tribunales superiores
de Justicia, el Tribunal constitucional,
tribunal calificador de elecciones,
Ministerio Publico, Banco Central, Las municipalidades, pero el que por lejos
ms la ejerce es el Poder ejecutivo, ya que tiene a su cargo el gobierno y la
administracin del Estado (Art. 24 CPR) y ello requiere de una actividad
incesante que no se detiene, que se ejerce las 24 horas del da los 365 das del
ao, en cambio los otros poderes del Estado los ejercen muy de vez en cuando.
De acuerdo con lo sealado, cuando la ejerce el ejecutivo, que es lo comn, se
llama Potestad Reglamentaria Suprema.
La Potestad reglamentaria se clasifica en 2, Esto no es algo terico ya que esta
dicho en la constitucin, (Art. 32 Nro. 6 de la Constitucin) y estas son:
a. Potestad Reglamentaria de Ejecucin o Clsica
b. Potestad Reglamentaria Autnoma o Extendida
Potestad Reglamentaria de Ejecucin o Clsica: Autoriza al ejecutivo para
dictar actos de autoridad tendientes a ejecutar lo dispuesto en la Constitucin y
en las Leyes cuando estas:
No se bastan as solas o cuando la propia ley lo ordena.
Aqu viene de cajn la pregunta cundo puede el ejecutivo dictar actos de
autoridad tendientes a ejecutar lo dispuesto en la CPR? La respuesta est
subrayada.
24

Potestad Reglamentaria Autnoma o Extendida: Autoriza a dictar actos

de autoridad en todas aquellas materias que no son materias de ley. Las dos
potestades estn consagradas en el Art 32 n6. son atribuciones especiales
del presidente de la repblica: ejercer la potestad reglamentaria en todas
aquellas materias que no sean propias del dominio legal, (AQU ESTA LA
AUTONOMA o EXTENDIDA) sin perjuicio de las facultades de dictar los dems
reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin
de las leyes (AQU ESTA LA CLASICA).
Cules son los actos de autoridad que puede dictar el Presidente de
la Repblica?
No existe unanimidad entre los autores, pero se puede distinguir entre 7 tipos
de actos
1. Decretos
2. Reglamentos

3.- Ordenanzas

6.- Resoluciones

4. Instrucciones

5. Circulares

7. Acuerdos

Esos
serian
principalmente
los
7
actos
de
autoridad que forman la potestad reglamentaria en Chile.
Cul es la razn de ser de cada uno de los tipos de potestad
reglamentaria?
Cuando la constitucin o la ley no se bastan as sola, lo que pasa es que la ley
es una norma general y abstracta que regula una situacin hipottica y la dicta
el congreso, pero generalmente las leyes no se bastan as solas sino que
necesitan ser puestas en prcticas e implementadas, ejecutadas (de ah viene
el nombre de poder ejecutivo) llevadas a la prctica ya que de lo contrario la
ley sera prcticamente inaplicable.
25

Ejemplos de potestad reglamentaria cuando la ley no se basta por s

sola:
1. Las Personas Jurdicas ya que el CC lo reglamenta en los arts. 545 y
siguientes, las define, las clasificas, establece en general su
funcionamiento; el CC reglamenta principalmente 2 tipos de Personas
Jurdicas las Corporaciones y Fundaciones que son Personas jurdicas de
Derecho privado sin fin de Lucro (ej. Universidades particulares). Resulta
que si nosotros quisisemos crear una corporacin o fundacin, no
hallaramos cmo ya que el Cdigo no lo establece, no lo dice, ac se da un
ejemplo en que la ley no se basta as sola, ya que no basta con el Cdigo
porque no dice como se constituye.
Qu tuvo que hacer el ejecutivo para hacer operativa la Ley en esa
parte? Dictar un reglamento sobre concesin de personas Jurdicas ya que la
ley es General y no establece detalles.
El reglamento establece un procedimiento que se sigue ante el ministerio de
Justicia, y ese procedimiento tiene que tener un fin o trmino, porque el
procedimiento es algo adjetivo, ese procedimiento tambin debe terminar con
un acto de autoridad del ejecutivo y ese acto de autoridad es el Decreto
Supremo.
Qu dice ese Decreto? Establece si se concede o no personalidad Jurdica a
esa corporacin o fundacin. Ac tambin hay acto de autoridad ya que no
sirve solo la ley del ejecutivo, sino que hace operativa la ley a travs de la
ejecucin, o sea poniendo en prctica.
cuando la propia ley as lo ordena expresamente en efecto muchas veces
es la propia ley la que dispone que sea complementada por el ejecutivo
mediante un acto de autoridad que generalmente es un Decreto o Reglamento
y le dispone plazo.
Por qu ocurre esto? Es un poco parecido a lo anterior ya que la ley es
general y abstracta, entonces norma cuestiones macro, pero hay muchas cosas
o materias que son de carcter Tcnico y que posee mucho detalle que no
conviene que sea normada en la ley, porque esta es muy rgida y la potestad
reglamentaria es ms flexible; para dictar una ley se tiene que seguir un
procedimiento que es bastante largo y por parte del congreso nacional.
Y el congreso que es? En el fondo es una ASAMBLEA, o sea ciento y tantos
gallos cacareando, por lo tanto es ms lento.
La ley es ms rgida, y si el da de maana se quiere modificar la ley hay que
seguir el mismo procedimiento, en cambio el ejecutivo es uno solo, por lo que
es ms rpido y flexible.
Qu es ms rpido modificar una ley, o un reglamento o Decreto? El
reglamento o decreto en cambio para modificar una ley lo debe hacer el
congreso y debe seguir todo el procedimiento de formacin de una ley.
26

No es conveniente que materias que contengan muchos detalles de carcter

Tcnico estn normadas en una ley, por lo que es conveniente que se norme en
un Decreto, Reglamento o Resolucin, ya que a veces ocurre que la tcnica
cambia, y cambia con ms rapidez de lo que es posible cambiar una ley.
Ej. La Ley 20.000 sanciona el Trafico de Drogas y
Estupefacientes, y esa ley establece los tipos penales y los
delitos, pero qu es una Droga o Estupefacientes y
que sustancias califican como tales? esa definicin es
de carcter tcnico o cientfico, por lo que esta ley le
encarga a un Reglamento donde se establecer qu se
sanciona como droga o sustancias psicotrpicas. Si el da
de maana aparece una nueva droga se modifica el
reglamento y lo aade es as como esta se puede ir complementando por la
potestad reglamentaria ya que es ms flexible que modificar la ley. Es ms
engorroso cambiar la ley, cambiar el reglamento es ms fcil.
(Y como es tan fcil, hay que puro despenalizar el consumo de la hojita que
sale en la foto).
POTESTAD REGLAMENTARIA AUTNOMA O EXTENDIDA.
Es aquella que autoriza al ejecutivo a normar todas aquellas materias
que no son propias de ley, o de dominio legal y que puede llegar a ser
bastante amplia porque la Constitucin seala de manera TAXATIVA las
materias propias de Ley en su Artculo 63 (seala 20 casos) con la salvedad que
el ltimo nmero es genrico (no un bolsillo de payaso, sino que genrico).
Todo lo que no seala el artculo 63 lo puede abordar el ejecutivo a travs de la
Potestad Reglamentaria autnoma o extendida, ejemplo, el Indulto.
Indulto: es un modo de extinguir la responsabilidad penal
de una persona que ya ha sido condenada por sentencia
firme y que consiste en el perdn, ya sea Total o Parcial,
respecto al cumplimiento de dicha pena, este indulto puede
ser de 2 Clases, General o particular.
Indulto General: se otorga a un nmero indeterminado de
personas que sern todos aquellos que se encuentren en la
hiptesis descrita en la norma. Ejemplos que se indultara a todos los que
tengan ms de 70 aos y que estn cumpliendo pena privativa de libertad.
Indulto Particular: Se otorga a una o unas personas determinadas, puede ser
incluso a 100 o 1000 personas pero determinadas con nombre y apellido.
El Art. 63 Nro. 16 de la Constitucin, al principio diceson materias de ley las
que concede indultos generales.. Y de los particulares no dice nada. y si
se quiere dictar un indulto general quien lo debe hacer? lo debe hacer
el congreso a travs de una ley y si es particular al presidente de la repblica a
travs de un Decreto Supremo, potestad reglamentaria autnoma, ya que como
27

la constitucin no dice nada de los indultos particulares le corresponde al

ejecutivo.
Pero no solo el ejecutivo tiene potestad
reglamentaria, tambin lo tienen los otros
poderes, como el Congreso Nacional en el
Art. 56 inc.2. en cada una de las cmaras
establecer en su propio REGLAMENTO la clausura del debate por simple
mayora est diciendo que habr un reglamento del senado y uno de la
cmara de diputados
Quin dicta esos reglamentos? es el propio senado y la cmara de
diputados, quienes dictan sus reglamentos, o sea se auto regulan, ac hay un
ejemplo de potestad reglamentaria de otro poder del estado.
En el Caso del Poder Judicial, Tribunal Constitucional, Tribunal Calificar de
Elecciones el pueden dictar Auto acordados, Reglamentos, Instructivos o sea
Potestad Reglamentaria. El art 540 del COT, dice:
Corresponde a la Corte Suprema, en virtud del artculo 86 de la Constitucin Poltica
del Estado, ejercer la jurisdiccin correccional, disciplinaria y econmica sobre todos
los tribunales de la Nacin

Y en el ejercicio de esta potestad, lo Tribunales superiores (Corte Suprema y

Cortes de Apelaciones) pueden dictar Autos Acordados.
Qu es un Auto Acordado?
Son disposiciones jurdicas de carcter reglamentario emanadas de los
tribunales superiores de Justicia destinados a normar aspectos que no estn
contemplados en la Constitucin ni la ley como por
ejemplo procedimientos, recursos de proteccin, Recurso
de Amparo.
Qu hizo el poder judicial, la
Corte Suprema Ya que no se
regul el procedimiento? Dicto un
Auto acordado para el procedimiento y tramitacin del
recurso de Proteccin y amparo (1982) adems estableci
plazos. Por lo que demuestra que este poder tambin
tiene potestad reglamentaria.
PRINCIPALES ACTOS DE AUTORIDAD QUE CONFORMAN LA POTESTAD
REGLAMENTARIA DEL PODER EJECUTIVO.
Bsicamente en chile Estos actos de autoridad son 7 que se denominan
decretos, reglamentos, ordenanzas, instrucciones circulares, resoluciones y
acuerdos. (Piensen en los dibujos de arriba y los van a recordar).
Siendo los ms importantes los decretos, reglamentos y las resoluciones, y al
decir verdad en el fondo los tres son lo mismo, en el fondo un reglamento es
28

una decreto y una resolucin tambin, lo que pasa es que por razones de orden
pedaggico lo estudiaremos por separado.

DECRETOS:
Existen 2 conceptos un amplio y uno restringido.
Sentido Amplio: Es toda orden dictada por una autoridad sobre materias de
su competencia.
Sentido restringido: Es una orden escrita dada por una autoridad poltica y o
administrativa, en asuntos propios de su competencia y que contiene una
manifestacin de voluntad, sea sobre una materia en particular (decreto
propiamente tal) o que establezca un sistema de normas de carcter general
(se llamara reglamento).
Si es dictado por una autoridad, Ej. El jefe superior de un servicio pblico
se llama resolucin.
Cuando lo dicta el Presidente de la repblica o un Ministro de Estado por
orden del presidente se llama decreto supremo.
Cuando lo dicta Un alcalde decreto Alcaldicio
El Rector de universidad estatal decreto universitario.

Decretos

Partcul
as

Decreto
Propiamente tal

Eso quiere decir que un decreto dictado sobre una materia en PARTICULAR es un
decreto propiamente tal.

Decreto

General

Eso significa que un Decreto que contenga normas de carcter GENERALES

es un REGLAMENTO.

29

LOS DECRETOS SUPREMOS (D.S.):

Son dictados por el Presidente de la Repblica o por un
ministro de estado por orden del presidente de la
repblica, sobre materias particulares o generales y
cuya fuente est en:
La constitucin poltica de la repblica
En la ley de ministerios de ao 1927
En la ley (10.336) orgnica constitucional de la C.G.R de ao 1960, y
La a ley 19.880 (del 2003) de procedimientos Administrativos.
En todas esas normas estn reglamentados los decretos supremos.
Requisitos de los D.S.:
La anotacin: En el ministerio de origen se le da un nmero correlativo y se
anota en un registro (para individualizarlo)
Toma de razn por parte de la CGR: Es un control preventivo de juridicidad
de acuerdo con la C.P.R art. 10, 98, existe un rgano constitucionalmente
autnomo que es la C.G.R que entre otras funciones ejerce el control de la
legalidad de los actos de administracin.
Como la potestad reglamentaria jerrquicamente hablando est por debajo de
la ley, deben conformarse a ella, no puede contener nada contrario ni
desarrollar materias que la ley no prev y quin controla esto? Quien
controla que los actos de la potestad reglamentaria del ejecutivo se conforme a
la ley es la C.G.R.
Recordar que El tribunal constitucional controla que la ley sea acorde a la
constitucin.
El control de legalidad que hace la contralora se llama toma de razn. Ah la
pregunta es de cajn, Qu es la toma de razn? Es el control de legalidad
que hace la C.G.R.
La regla general es que todos los actos administrativos estn afectos a toma de
razn, sin perjuicio de que existen un par de excepciones:
Es el propio contralor general de la repblica quien Puede eximir de toma de
razn de ciertos actos, decretos y resoluciones que se refieran a materias no
esenciales.
Qu actos, decretos o resoluciones pueden eximirse de la toma de
razn? Aquellos que se refieran a materias no esenciales o/y cuando sea la
propia ley la que lo exima de la toma de razn. Sin perjuicio que la C.GR
siempre tiene la facultad de fiscalizar a posteriori.
El contralor a travs de la resolucin 1600 del ao 2008 establece todos los
actos exentos de la toma de razn.
Cuando se cre la C.G.R El estado chileno era muy pequeo (fuerza armada,
polica, los tribunales) pero a contar de los aos 20 experiment un crecimiento
30

catico, la idea original era que la CGR tome razn a todos los actos
administrativos, pero hoy en da son miles.
LA REFRENDACIN: Es un trmite al cual estn sujetos todos los decretos y
resoluciones, relacionados con materia de gasto de inversin pblica, (estn
afectos o no a toma de razn). Consiste en verificar si el
gasto est autorizado en la ley de presupuesto del sector
pblico y si tiene cabida dentro del tem correspondiente,
porque as como en el derecho penal existe el principio
de tipicidad, en el derecho administrativo para poder
llevar a cabo un gasto con fondos pblicos este tiene que
estar expresamente contemplado en la ley de
presupuesto.
En esta ley de presupuesto estn contemplados todos los gastos del sector
pblico estn clasificados por ministerios, partidas, tem y una serie de
divisiones y subdivisiones, entonces cada vez que se efecta un gasto pblico
hasta para gastar 1 peso se debe emitir un decreto o una resolucin sealando
expresamente en qu parte de la ley de presupuesto del sector publico est
autorizado ese gasto, y si as no se hiciese, si esta afecto a la toma de razn,
la contralora lo ms probable es que lo devuelva, si no est afecto a la toma
de razn la contralora puede hacer un juicio de cuentas. Y aunque se
demuestre que la plata est bien gastada, va a tener que reintegrar esos
fondos (hasta puede ser un delito de malversacin de caudales pblicos).
De este acto de refrendacin se debe enviar copia al ministerio de hacienda y
a la contralora general de la repblica para que el ministerio lo vaya rebajando.
EL REGISTRO: Es una mera constancia o anotacin material del acto que se
realiza, ya sea los registros de personal u otros de la contralora general de la
repblica esto es para llevar el orden correspondiente. El registro debe ser
publicado en el diario oficial (no necesariamente todos se publican). El art 48 de
la ley 19.880, seala qu actos administrativos se deben publicar en el diario
oficial, son 5 casos: (Y aqu viene la pregunta Qu actos administrativos
deben publicarse?...)
1.- los que contengan normas de general aplicacin o miren al inters
general.

(Ven? Aqu est el General. Recuerden cul era la figura, y van

a recordar qu deca el nmero)

2.- los que interesen a un nmero indeterminados de personas.

31

(Miren ese grupo de personas, es Indeterminado)

3.- los que afectaren a personas cuyo paradero fuera

desconocido o ignorado.

4.- los que expresamente ordene publicar el PR.

DEBE
PUBLICARSE!!

5.- los actos respecto los cuales la ley ordenare

especialmente este trmite.

Aparte:
Art 35 C.P.R. Los decretos supremos pueden ser firmados por el PR o
pueden ser firmados por un ministro de estado por orden del presidente de la
repblica. La delegacin de firmas PROCEDE de decretos e instrucciones, NO
procede sobre los reglamentos (ya saben la diferencia entre decretos y
reglamentos, acurdense de las figuras de las partculas y del general). La
delegacin est tratada en la ley 18575.
LOS DECRETOS PROPIAMENTE TALES (O SIMPLES DECRETOS).
Ya vimos los decretos Supremos (D.S.) ahora nos toca ver los simples decretos.
Los simples decretos son todos aquellos que no son decretos supremos, todo
aquel decreto que no es expedido por el PR y firmado por este o por un
ministro de estado por orden del PR es simple decreto. Ah viene la pregunta
Qu es un simple decreto?...
El simple decreto Siempre versa sobre materias de carcter particular, puede
estar exento del trmite de toma de razn siempre que no est contemplado en
la resolucin 1600 del ao 2008 y pueden ser recurridos ante el tribunal
constitucional por el presidente de la repblica, si es que ha sido reparado por
la contralora es decir no le toma razn, debe repararlo por estimarlo
inconstitucional, (ah viene la pregunta Por qu motivo el contralor puede
32

reparar un simple decreto?...) Qu podra reparar la contralora? Quien

califica el mrito de si concurre o no la causal es el PR, la contralora slo
controla que el monto no exceda del total del 2%.
No procede respecto de ellos, el trmite de la insistencia art 99 de la C.P.R. (Se
explicara ms adelante).
EL DECRETO DE EMERGENCIA ECONMICA:
La constitucin en art 32 (son atribuciones especiales del Presidente de la
repblica) n20 la posibilidad de dictar decretos de emergencia econmica, se
pueden definir como un decreto supremo porque lo dicta el PR, firmado por
todo los ministros de estado mediante el cual el presidente ordena pagos no
autorizados en la ley de presupuestos del sector pblico, por ciertas causas
graves y excepcionales (calamidades pblicas, agresin exterior, conmocin
interna, grave dao o peligro para la seguridad nacional, el agotamiento de los
recursos destinados a mantener servicios que no puedan paralizarse sin serio
perjuicio para el pas) y cuyo giro total anual no puede exceder el 2% del
monto total autorizado de la ley de presupuesto.
Ojo: bastara que un ministro no firmase para que no se realice.
Los ministros de estado funcionarios que autoricen o den curso a
gastos que contravengan lo dispuesto en este nmero sern
responsables solidaria y personalmente de su reintegro, y culpables del delito
de malversacin de caudales pblicos. Hay responsabilidad civil y penal, este
es el nico caso de delito tipificado en la constitucin.
Estos decretos estn sujetos al trmite de toma de razn y dijimos que
tampoco cabe la insistencia.
El contralor debe remitir copia ntegra de los antecedentes a la cmara de
diputados porque este es un rgano fiscalizador de los actos del ejecutivo.
LOS DECRETOS DE INSISTENCIA:
Los decretos de insistencia estn reglamentados principalmente en la CPR
especficamente en el captulo X, que se refiere a la C.G.R y ms
especficamente en el art 99.
Concepto: Aquellos decretos supremos (o sea lo dicta el presidente de la
repblica) dictados con la firma de todos los ministros de estado, en virtud de
los cuales el presidente de la repblica le ordena al contralor general de la
repblica, que tome razn de un decreto que ha sido representado por el
contralor, por estimar que no es contrario al principio de juridicidad.
Sin embargo, no se puede efectuar decreto de insistencia sobre aquellos que
sean inconstitucionales:
1. Decretos de gastos que excedan el lmite sealado en la constitucin
(2%)
2. Respecto de un D.F.L. (por aprtese a la ley delegatoria o habilitante)

33

3. Si la representacin tuvo lugar respecto de un decreto promulgatorio de

una ley, (por apartase del decreto aprobado).
4. Si la representacin tuvo lugar respecto de un decreto promulgatorio de
una reforma constitucional (por apartarse del texto aprobado).
5. Si la representacin tuvo lugar respecto un decreto o resolucin por ser
inconstitucional.
Una de las principales funcione de la C.G.R es ejercer el control de legalidad de
los actos de la administracin, lo que significa velar que los actos que
componen la potestad reglamentaria del ejecutivo estn conforme a la C.P.R y
a la ley.
Ese trmite (este acto administrativo) se llama toma de razn,
qu es la toma de razn?
La toma de razn puede definirse como un control jurdico previo, general y
obligatorio, de la legalidad y constitucionalidad de los Decretos, Decretos con Fuerza
de Ley (DFL) y Resoluciones, que realiza la C.G.R 4).

Ahora si la contralora estima que el acto administrativo del presidente es

inconstitucional o ilegal lo representa ( Qu es la representacin del
Contralor respecto a un acto administrativo? La Representacin por parte
del contralor es: Pronunciarse sobre la inconstitucionalidad o ilegalidad de que
puedan adolecer los actos administrativos, para lo cual dispone del plazo de 30
das contados desde la fecha de su recepcin, que el contralor podr prorrogar
hasta por 15 das cuando existan motivos graves y calificados. Art 10 de la
LOCCGR.).
En caso que el Contralor represente, el presidente de la repblica puede:
a. No insistir
b. Subsanar el reparo
c. Insistir: Dictando un decreto de insistencia en virtud del cual
literalmente le ordena al contralor que tome razn y el contralor general
toma la razn sin responsabilidad para l, el que responde el da de
maana es el presidente de la repblica.
Esto ha llevado a decir a algunos autores que la contralora no sera un PODER
DEL ESTADO un rgano autnomo,
porque a travs del Decreto de
insistencia se da a entender que la C.G.R. est por debajo del presidente de la
repblica.
La constitucin de 1980 en su art 99 trata acerca de la toma de razn y de la
insistencia pero le coloca limites que no estaban en la constitucin de 1925,
4 Arstica Maldonado, Ivan, El Trmite de toma de razn de los actos administrativos, Revista
de derecho pblico: publicacin del Departamento de Derecho Pblico.
34

porque una de las crticas que se le hizo al gobierno de la unidad popular del
Presidente Salvador Allende fue haber hechos abuso de los decretos de
insistencia. La constitucin de 1980 viendo el vaco que exista lo permite en su
art 99 pero lo reglamenta le pone lmites.
Art 99: En el ejercicio de la funcin de control de legalidad, el
Contralor General tomar razn de los decretos y resoluciones que,
en conformidad a la ley, deben tramitarse por la Contralora o
representar la ilegalidad de que puedan adolecer; pero deber
darles curso cuando, a pesar de su representacin, el Presidente de la
Repblica insista con la firma de todos sus Ministros, caso en el cual
deber enviar copia de los respectivos decretos a la Cmara de
Diputados. En ningn caso dar curso a los decretos de gastos que
excedan el lmite sealado en la Constitucin (2%) y remitir copia
ntegra de los antecedentes a la misma Cmara.
Corresponder, asimismo, al Contralor General de la Repblica tomar
razn de los decretos con fuerza de ley, debiendo representarlos
cuando ellos excedan o contravengan la ley delegatoria o sean
contrarios a la Constitucin. Si la representacin tuviere lugar
con respecto a un decreto con fuerza de ley, a un decreto
promulgatorio de una ley o de una reforma constitucional por
apartarse del texto aprobado, o a un decreto o resolucin por
ser contrario a la Constitucin, el Presidente de la Repblica
no tendr la facultad de insistir, y en caso de no conformarse con
la representacin de la Contralora deber remitir los antecedentes al
Tribunal Constitucional dentro del plazo de diez das, a fin de que ste
resuelva la controversia.
En lo dems, la organizacin, el funcionamiento y las atribuciones de
la Contralora General de la Repblica sern materia de una ley
orgnica constitucional.
Algunos autores como el profesor Eduardo soto kloss plantea que las
resoluciones que ha ido dictando el contralor general en virtud de lo establecido
en la ley 10.336 que eximen del trmite de toma de razn a ciertos actos, son
inconstitucionales,
porque ac la constitucin est diciendo que es en
conformidad a la ley, y el contralor lo hace a travs de una resolucin. Pero
como la ley 10.336 es anterior a la constitucin del 80, ya que es del ao 1952.
La constitucin de 1925 no deca esto, entonces en doctrina se estima que la
constitucin de 1980 habra derogado esa disposicin, pero es discutible porque
la constitucin se est remitiendo a la ley, y la ley orgnica de la contralora es
una ley (grandes pensadores La ley orgnica de la Contralora, es una ley
pero no se olviden). Lo que pasa es que la ley 10.336 es una organizacin
genrica, dice que el contralor general podr a travs de una resolucin eximir
35

a ciertos actos del trmite de toma de razn, lo que plantea soto kloss es que
una ley tiene que decir, sealar expresamente qu actos quedaran exentos o
afectos al trmite de toma de razn.

DECRETOS DE URGENCIA
Definicin: La naturaleza del decreto vara de acuerdo a cada legislacin
nacional. Existen, en muchos casos, los decretos ley o decretos de necesidad y
urgencia, son emitidos por el Poder Ejecutivo y tienen carcter de ley an sin
pasar por el Poder Legislativo, ni por el trmite de toma de razn de la C.G.R.
Una vez promulgados, de todas formas, el Congreso puede analizarlos y
decidir si mantiene su vigencia o no.
Son los decretos que se expiden y cumplen inmediatamente y con posterioridad
se someten al trmite de toma de razn, esto est reglamentado en el estatuto
administrativo. El art 16 de la ley 18.334 se refiere al caso cuando se trata de
un acto donde se designa o nombra a un funcionario de un servicio pblico, y
dice el decreto de nombramiento que por razones de buen servicio asumir de
inmediato en sus funciones (principalmente se aplica en el rea de salud Ej.
Una emergencia sanitaria y es necesario contratar personal), esto es porque la
administracin del estado no puede dejar de funcionar es regular y continua. Y
qu pasara si la contralora representa el acto? La jurisprudencia
administrativa de la C.G.R y la doctrina han esbozado lo que se llama la Teora
del funcionario de hecho, de acurdo con lo dispuesto en el art 7 de la C.P.R lo
obrado por ese funcionario debiera ser nulo, pero para proteger la buena fe de
los terceros la contralora ha dicho que lo obrado por ese funcionario en el
tiempo intermedio es vlido, (error comn) pero que debe cesar de inmediato
en sus funciones, y tiene derecho a la remuneracin.
LOS REGLAMENTOS.

Definicin: Se pueden definir como actos administrativos dictados por el

presidente de la Repblica mediante un D.S. que establece un sistema de
normas de aplicacin general.
La caracterstica ms relevante de los reglamentos es que son de carcter
general y abstracto, en el fondo comparten las misma caractersticas de una
ley, mientras que el resto de los decretos son particulares se refieren a casos
especficos, concretos.
Quines pueden dictar reglamentos?
36

El presidente de la repblica art 35 y 36 C.P.R

Los gobiernos regionales ley 19.175 ley orgnica constitucional de
gobierno y administracin regional
Los alcaldes. Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades 18.695. Esta
establecido tambin que los alcaldes pueden dictar reglamento y cuando
esto ocurre se llaman ordenanzas municipales. Qu son las
ordenanzas? Son los reglamentos que dictan los Alcaldes.

Caractersticas de los reglamentos Municipales.

Se expiden a travs de un decreto supremo
Son generales y abstractas
La constitucin dice que solo pueden ser firmados por el presidente de la
repblica y el ministro respectivo art 35 inc2, que en realidad es algo que se
desprende o deduce porque el art dice que los reglamentos y decretos del
presidente de la repblica debern firmarse por el ministro respectivo y no
sern obedecidos sin este esencial requisito inc2 indica: de los decretos e
instrucciones podr expedirse con la sola forma del ministro respectivo por
orden del presidente de la repblica en conformidad a las normas que al efecto
establezca la ley. Tienen que publicarse en el diario oficial, (esto no lo dice la
constitucin sino la ley 19.880 art 48 letra a.) Porque son normas de aplicacin
que miran al inters general.
Estn sujetos a toma de razn, y la resolucin 1600 del 2008 entre los actos
que estn afectos como 1 numeral son los reglamentos supremos presidencial.
No se puede modificar o derogar un reglamento por medio de un
decreto. Esto es importante porque tericamente estn al mismo rango, pero
por aplicacin del principio de especialidad esto no es tema de jerarqua, yo no
puedo derogar o modificar una norma de carcter general por medio de una
norma de carcter particular. Solo puedo modificar un reglamento con otro
reglamento.

LAS ORDENANZAS:
Corresponden a las Municipalidades y estn previstas en el Art. 12 LOC de
Municipalidades, Ley 18.695 que dice lo siguiente:

37

Caractersticas:
1. Son equiparables a los reglamentos, en el
sentido que tienen carcter general y
abstracto.
2. Emanan
de
las

municipalidades (obviamente)
3. En ellas se pueden establecer incluso multas,
con un tope de 5 UTM. Lo que no deja de ser
curioso que a travs de una potestad
reglamentaria se establezca una multa ya
que es una sancin penal se supone que las
penas slo pueden estar tipificados y
establecidas por ley, por lo tanto es de
dudosa constitucionalidad.

En ellas tambin se pueden fijar derechos municipales que no estn

expresamente contemplados en la ley de rentas municipales, esto tambin es
de dudosa legalidad y constitucional, porque los derecho
municipales son tributos y segn art 20 de C.P.R. los tributos
slo pueden establecerse por ley. Pero es la ley de renta
municipal la que autoriza a fijar derechos municipales.
Las ordenanzas son un verdadero cdigo en pequeo. Por
ejemplo se podra establecer que todos los que saquen a
pasear a un animal deben hacerlo amarrado y en caso contrario tendr una
multa. Pero quin va a querer andar amarrado?

38

INSTRUCCIONES:
Son normas de carcter interno que dicta una autoridad
administrativa para sus subalternos, en el fondo como ha dicho la
contralora a travs de un dictamen, corresponde a una
norma, a una verdadera orden que imparte el superior
jerrquico de un servicio pblico a sus sub alternos, o puede
tambin un rgano fiscalizador a los rganos que estn bajo
su
fiscalizacin por ejemplo la superintendencia para sealarles una
lnea
de conductas a seguir en la aplicacin de las leyes y reglamentos,
por
lo tanto a lo dicho por la contralora, no constituyen una decisin
que establezca derechos y obligaciones para los administrados, ni tampoco se
puede por medio de ellas fijar normas generales y abstractas, sea no son un
reglamento a no ser que la ley o un reglamento lo autorice expresamente. O
sea en fondo no se puede invadir la funcin legislativa o la potestad
reglamentaria.
Caractersticas:
1. Se fundan en el principio de jerarqua funcionaria o potestad de mando que
tiene la superioridad de un servicio pblico por lo tanto son vinculantes.
2. Para los funcionarios pblicos subalternos son obligatorias, y su negativa
puede acarrear responsabilidad administrativa para el funcionario (eso est
en el estatuto administrativo) a travs de una anotacin de demerito o una
medida disciplinaria. Porque una de las obligaciones que tiene los
funcionarios pblicos es obedecer las rdenes impartidas por el superior
jerrquico.
3. Son de carcter interno porque slo tienen aplicacin al interior del servicio
por lo tanto no podran pretender afectar a tercero o a funcionarios de otro
servicio. A no ser que el otro servicio estuviese bajo la dependencia del
primero pero eso es muy poco probable. No tienen carcter legal, no tienen
rango de ley.
4. No tienen mayores formalidades e incluso pueden ser verbales
5. Pueden ser eximidas de toma de razn por la CGR, segn el art 10 de ley
10.336.
6. Pueden ser dictadas por un servicio pblico comn ordinario o por un ente
fiscalizador como una superintendencia, incluso la propia C.G.R. puede dictar
instrucciones.
7. Estas caractersticas estn lejos de ser taxativas. Podran ser muchsimas
ms.
Mis queridos compaeros, no traten por ningn motivo de aprendrselas de
memoria, lanlas, y luego entindanlas, cuando las entiendas se van a saber
las 6 por consecuencia.

39

LAS CIRCULARES.
Son idnticas a las instrucciones pero tienen algunas
diferencias:
La circular necesariamente debe constar por escrito no
puede ser verbal.
Se puede dictar por un ministro de estado hacia abajo. En
cambio las instrucciones necesariamente emanan de un
jefe superior de servicio pblico o un rgano fiscalizador.
Ejemplo muy frecuente son las circulares que imparte el
ministro del interior en periodos electorales sobre uso de los vehculos fiscales,
como es del Ministro del Interior obliga a todos los servicios pblicos.
En el resto son prcticamente iguales que las instrucciones.
RESOLUCIONES
Son verdaderos
decretos solo que dictados por un Ministro de Estado. No
por orden del presidente sino que por s, o a travs del
Jefe Superior de un Servicio (incluso pueden ser
dictados por un inferior jerrquico siempre y cuando la
ley lo autorice) eso es desconcentracin de pasadita.
Un ejemplo de resoluciones que dicta un inferior
jerrquico es lo que ocurre en las municipalidades con los
directores (de obra, de finanzas y administracin, de aseo y ornato, director
jurdico queda clarsimo a qu directores nos estamos refiriendo) ya, ellos,
estn facultados para emitir resoluciones y en qu casos? Puede ser, por
ejemplo cuando se resuelve efectuar un pago o una compra, esa resolucin la
hace el director de finanzas y administracin no el alcalde, y la ley lo autoriza.
(Desconcentrado).
Definicin:
A esta altura la definicin ya la podemos obtener en relacin a lo que hemos
ledo. Veamos
Es un acto administrativo emitido por un Ministro de Estado, un jefe superior de
un servicio o un inferior jerrquico desconcentrado, sobre materias propias de
su competencia y que contienen una manifestacin de voluntad. En realidad
toda manifestacin de voluntad por lo menos en Chile, de un rgano pblico
tiene que ser echa a travs de una resolucin desde lo ms importante a lo ms
insignificante, desde llamar a una licitacin hasta conceder un da
administrativo, esto no est legislado pero lo ha dicho la C.G.R. en muchos
dictmenes, pero es algo que perfectamente se podra discutir por la razn que
no est legislado, en Chile es una prctica habitual.
Qu es una resolucin Exenta?
40

Es aquella que est exenta del trmite de toma de razn (ya sabemos qu es la
toma de razn, ver pgina 25) pero para eso, se debe cumplir dos requisitos:
a. Que diga la palabra exenta y
b. Que no sea de los que enumera la resolucin 1600 del 2008.
Ahora, si slo dice resolucin es porque esta afecto y debe ir a la CGR.
ACUERDOS
Tambin son resoluciones, la diferencia con ellas es que
son adoptadas por un rgano colegiado y esas resoluciones
generalmente se adoptan en sesin.
El requisito para que el acuerdo sea vlido es que debe
ser adoptado por el qurum que segn la ley corresponda,
eso depender del rgano de que estemos tratando pero habr acuerdo
siempre que haya un qurum mayoritario (o supra mayoritario), nunca
minoritario (obviamente).
El acuerdo puede emanar de rganos constitucionalmente autnomos EJ.
Banco Central
Tribunal Constitucional
Tribunal Calificador de elecciones
Tambin Puede emanar de rganos que son legamente autnomos
Consejo de defensa de Estado
Consejo para la Transparencia
De rgano regionales colcales
Como el gobierno regional
un consejo municipal
Y hasta de empresas del estado

La CORFO que tiene un consejo directivo

Televisin nacional de chile
Correos de chile
Incluso universidades estatales si es que esa universidad es un rgano
colegiado y tiene un consejo.
Todas las que hemos analizado son fuentes directas o inmediatas.

FUENTES INDIRECTAS O MEDIATAS.

Las fuentes Indirectas o mediatas (porque son un medio para, no son directas)
no son normas jurdicas, en primer lugar tenemos la costumbre.
LA COSTUMBRE.
41

Se dice que no tiene cabida en derecho pblico pero en realidad no es tan

cierto, lo que pasa con los art 6 y 7 de la CPR tericamente no debiese tener
cabida.
La verdad es que la costumbre tiene cabida en derecho pblico en los trminos
en que el art 2 del Cdigo civil ha previsto para esta fuente o sea, cuando la
ley se remite a ella.
En todo caso es difcil encontrar NORMAS de Derecho administrativo que se
remitan a la costumbre. Caso distinto es en la prctica Administrativa, que no
es otra cosa que el conjunto de actos sucesivos y reiterados en el mismo
sentido, realizada con la conviccin que es jurdicamente obligatoria (esa ltima
parte se discute por ser subjetiva), la cual constituye un verdadero precedente
administrativo. Evidentemente el principio de legalidad no aceptar en ningn
caso el precedente Contra Legem; Sin embargo es posible otorgarle otros
efectos. En particular, el precedente administrativo puede ser indicativo de una
forma de actuacin de la administracin pblica que provoca un
convencimiento del particular en que esa actuacin se mantendr de forma
constante, mientras se conserven las condiciones jurdicas y polticas que
llevan esa forma de actuacin. En tal sentido una alteracin unilateral del
precedente puede conducir a una afectacin del principio de confianza legtima,
el cual es, desde luego, digno de proteccin por parte del ordenamiento jurdico
administrativo.
Elementos de la Costumbre:
Objetivo: Que es la prctica.
Subjetivo: Quien desarrolla la prctica cree que es jurdicamente obligatoria.
Clasificacin de la Costumbre
SECUNDUM Legem. (La ley convalida la costumbre) Existe cuando el
legislador remite la solucin a la costumbre (art2 C.C). As la costumbre deja
de ser una fuente subsidiaria para transformarse en fuente principal.
Aqu se podran dar 2 ejemplos:
De acuerdo con el art 5 inc2 de la C.P.R la soberana reconoce como lmites el
respeto a los derecho esenciales de la naturaleza humana, es deber de los
rganos del estado respetar y promover estos derecho tanto los reconocidos en
la constitucin como en los tratados internacionales ratificados por Chile que se
encuentren vigentes, entonces por esta va, que es un verdadero reenvo se
estn incorporando al derecho interno Chileno derechos fundamentales que no
estn en la carta fundamental.
Se ha entendido tambin por la jurisprudencia que se estaran incorporando por
esta va las costumbres sobre derechos humanos, sea el derecho internacional
consuetudinario.
42

Existe en la prctica en la
administracin del estado, lo
dice el art 64 de ley 18.575
que se encuentran permitidos
los donativos que autorizan la
costumbre
como
manifestacin de cortesa y buena educacin, constituye una excepcin a la
causal de infraccin del principio de probidad.
CONTRA Legem. (Costumbre en contra de la ley) Es la costumbre contra la ley
o derogatoria. La eficacia de la costumbre contra legem, depende de la solucin
que se d a la jerarqua de la fuente. En el derecho moderno donde la
costumbre bsicamente es una fuente subsidiaria, pues la fuente principal es la
ley, es difcil admitir la vigencia de la costumbre contra legem. Estas soluciones
excepcionales no pueden hacer pensar que la costumbre contra legem pueda
tener realmente eficacia en un ordenamiento como el nuestro, donde el juez
debe decidir segn la ley, que constituye la principal materia prima del
derecho.
Un claro ejemplo es Art 19 n 16 inciso final. No podrn declarase en huelga
los funcionarios del estado y municipalidades Su infraccin constituye una
causal de destitucin, por lo menos descontar los das no trabajados esto no se
aplica casi nunca. Ni siquiera les realizan sumario, adems les dan un bono por
trmino de conflicto. Gran ejemplo de costumbre contra ley.
PRAETER Legem. (Costumbre creadora de ley) Es la costumbre que se aplica
cuando no hay una ley que sea exactamente aplicable al caso; o sea que la
costumbre es la norma en virtud de la cual se soluciona el conflicto no reglado
legalmente. Ej. Muchas veces retiran un decreto o resolucin de la contralora
antes que esta se pronuncie, con el fin de subsanar algn vicio del que
adolezca. Es por lo dems una prctica bastante comn.
Existe un segundo caso, mucho ms importante que es que la incorporacin de
los tratados internacionales al derecho interno Chileno se hace por el ejecutivo.
El PR, siguiendo los mismos tramites o pasos de una ley, o sea mediante la
dictacin por parte del ejecutivo de un decreto supremo promulgatorio del
tratado internacional como ley de la repblica, este va a la toma de razn a la
C.G.R y finalmente se publica en el diario oficial como ley de la repblica.
Todo esto no est normado en ninguna parte como ha dicho el tribunal
constitucional es una Prctica Constitucional Chilena
LA JURISPRUDENCIA.
Cuando hablamos de jurisprudencia, es til precisar qu alcances tiene este
trmino. Uno, se relaciona con el conocimiento o la ciencia del Derecho y deriva
43

de la actividad que en la antigua Roma desarrollaban los prudentes, es decir,

los juristas sabios, la que en su conjunto constitua la jurisprudencia.
Una segunda acepcin vincula la nocin de jurisprudencia con el ejercicio de la
funcin jurisdiccional que da lugar a un conjunto de sentencias pronunciadas
por los tribunales en una materia determinada y siguiendo un mismo criterio.
En nuestro pas, como lo seala Agustn Squella Narducci, ciertamente un
tribunal no est vinculado por los fallos que haya dado en un mismo asunto,
pero lo ms probable que confiera alguna estabilidad a los criterios de
interpretacin y decisin que hubiere observado previamente sobre
determinada materia5.
Como punto de partida, puede anotarse que el inciso final del artculo 6 de la Ley N
10.336, establece que slo las decisiones y dictmenes de la Contralora

General sern los medios que podrn hacerse valer como constitutivos de la
jurisprudencia administrativa en las materias a que se refiere el artculo 1
JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
La citada regla de la Ley N 10.336 se refiere, sin embargo, a la jurisprudencia, de
orden administrativa, constituida por
los dictmenes y resoluciones que
emite el contralor general de la
Repblica. Ella posee esta naturaleza,
no slo porque emana de un
organismo
que
integra
la
administracin estatal, con el carcter
de institucin autnoma reconocida
como tal por la Carta Fundamental y la Ley Orgnica Constitucional N 18.575, sino por
las materias en que inciden esos dictmenes y resoluciones. Estos son actos
administrativos calificados en este carcter por el inciso 6 del artculo 3 de la Ley N
19.880.
Los dictmenes que forman la jurisprudencia de la Contralora son vinculantes para los
rganos de la Administracin del Estado, como lo dice el artculo 9 de la Ley N
10.336, al expresar que sus informes sern obligatorios para los funcionarios
correspondientes, en el caso o casos concretos a que se refieran. Por su lado, el
artculo 19 del mismo texto previene que los abogados, fiscales o asesores jurdicos de
las distintas oficinas de la Administracin Pblica o instituciones sometidas al control
de la Contralora, estarn sujetos a la dependencia tcnica de la Contralora, cuya
jurisprudencia y resoluciones debern ser observadas por esos funcionarios
La misma Contralora General puede revisar el asunto que ha sido objeto de un
dictamen y confirmarlo, dejarlo sin efecto o modificarlo, de modo que sus informes no
tienen el referido efecto de cosa juzgada. En el Dictamen N 67.927, de 1963, se
5 Squella Narducci, Agustn, Introduccin al Derecho, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 2001, p. 263.
44

manifest que la Contralora General tiene el deber de buscar afanosamente la

correcta interpretacin de la ley y atender a las peticiones de reconsideracin que se
presenten, porque no es posible perseverar en un error si posteriormente se adquiere
pleno convencimiento de l
Se ha sostenido que los dictmenes que reconsideran uno anterior slo rigen para el
futuro, es decir, slo pueden tener incidencia en situaciones surgidas con
posterioridad a su emisin formal y no pueden afectar las situaciones jurdicas
completamente constituidas bajo la vigencia de un anterior pronunciamiento.

Otras Jurisprudencias Administrativas:

La funcin de despachar tales dictmenes es exclusiva en las materias que describe el
artculo 6 de la Ley N 10.336, pero existen otros organismos pblicos habilitados
para pronunciarse sobre el sentido de las disposiciones que les incumbe aplicar en la
ejecucin de sus actividades institucionales. Se trata, entre otros, de las
Superintendencias de Seguridad Social, de Bancos e Instituciones Financieras, de
Valores y Seguros, de Electricidad y Combustibles, de Administradoras de Fondos de
Pensiones, de Servicios Sanitarios, de Salud y de los Servicios Nacional de Aduanas y
de Impuestos Internos, de la Direccin del Trabajo y otras Instituciones mediante las
cuales se desarrolla la funcin reguladora del Estado en el campo econmico social y a
las que toca interpretar las normas que rigen la materias en que actan a travs de
informes o circulares obligatorias para las entidades y personas sujetas a sus
potestades. El Consejo de Defensa del Estado, pese a que no desempea funciones
fiscalizadoras, igualmente puede emitir dictmenes a solicitud del Presidente de la
Repblica o de Ministros de Estado, en conformidad con el N 10 del artculo 3 del
Decreto con Fuerza de Ley N 1, de 1993, del Ministerio de Hacienda. De estos
organismos emanan, entonces, otras jurisprudencias administrativas en sus
respectivos campos de accin. Si bien ellos estn sometidos a la fiscalizacin de la
Contralora General, en conformidad con lo prevenido en el artculo 16 de la misma Ley
N 10.336, los informes y resoluciones que se emiten ordinariamente se hallan sujetos
a la revisin de los tribunales, mediante los variados procedimientos que contemplan
las leyes al efecto.

La Jurisprudencia administrativa, es la que emana de rganos administrativos

que por lo general son fiscalizadores, siendo el ms importante de ellos la
contralora general de la repblica.
En materia de derecho administrativo, qu jurisprudencia judicial es
relevante?
1.- la jurisprudencia del tribunal constitucional, porque este tribunal lo
que hace primordialmente a travs de sus sentencias es interpretar a la
constitucin.
2.- tambin existen otros tribunales cuyas sentencias son relevantes, como los
tribunales superiores de justicia cuando conocen recurso de proteccin y
recurso de amparo. Especialmente los de recursos de proteccin son muy
relevante porque se recurren de proteccin los particulares contra rganos
45

estatales y eso ha ido generando una variada jurisprudencia ya son casi 40

aos desde que se cre el recurso de proteccin en 1976, se estableci en un
acta constitucional por lo tanto existe desde antes de la constitucin del 1980.
Y como en Chile no existen los tribunales contenciosos administrativos, en
cierta medida el recurso de proteccin se convirti en una especie de recurso
contencioso administrativo.
3.- la jurisprudencia del tribunal de contratacin pblica: Se cre con la
ley 19.886 del ao 2003, ley sobre compras pblicas, rgano colegiado, letrado
sometido a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la corte
suprema y que falla conforme a derecho. Las reclamaciones que presenten
personas sujetos particulares que se consideran afectados por un proceso de
compras pblicas. Existe uno solo y su sede se encuentra en Santiago.
4.- Tribunal de la Libre Competencia: rgano colegiado, es mixto (Letrado y
no letrado) tiene 3 jueces abogados y 2 jueces economistas, tambin existe uno
solo a nivel nacional y su objetivo es conocer y resolver controversias jurdicas
que digan relacin con posibles atentados a la libre competencia.
5.- la jurisprudencia que emana de un Recurso de Amparo Econmico:
no es muy comn que se den este tipo de amparo, que se encuentra en una ley
19.871 y tiene por objeto cautelar un solo derecho constitucional la libre en
iniciativa en materia econmica art. 19 nro. 21 de la Constitucin,
especialmente cuando esta puede ser vulnerada por la accin del Estado,
porque la constitucin dice que el Estado y sus organismos solo podrn
desarrollar actividades econmicas previa aprobacin por ley de qurum
calificado y sometindose a las mismas condiciones que los particulares y ese
derecho se encuentra cautelado en el amparo econmico.
Tribunales Tributarios y Aduaneros: Estos conocen de causas tributarias y
aduaneras respectivamente, tambin inciden en el Derecho Administrativo,
porque el SII es un rgano del Estado y su actuacin puede ser atacada por los
particulares mediante distintas acciones que se encuentran en el Cdigo
Tributario ante estos tribunales, los cuales existe 1 por regin salvo en la Regin
Metropolitana que se encuentran 4 de ellos, o sea son en total 18 a nivel
nacional.
Tribunales Ambientales: son de reciente creacin ya que tambin son
tribunales colegiados integrado por 3 miembros (2 abogados y 1 licenciado en
ciencias ambientales) y a nivel nacional son 3 divididos en: (1 funciona en
Antofagasta, 1 en Santiago y 1 en Valdivia).
Como en Chile no existen Tribunales contenciosos administrativos ocurre que la
legislacin se encuentra dispersa en un montn de normas y hay un montn de
contencioso administrativo especiales. En el fondo un contencioso
administrativo se da cuando existe controversia jurdica en que a lo menos una
de las partes es el Estado, se podra decir que incluso la ley de Transito es
46

contencioso administrativo ya que cuando cursan una infraccin el particular

puede reclamar por cuanto tambin es contencioso administrativo.
Sin lugar a dudas la ms importante es la JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
que emana principalmente de rganos Estatales que cumplen un rol fiscalizador
de control y que a travs de l interpretan y aplican el Ordenamiento Jurdico,
tanto constitucional, legal como reglamentario y la Jurisprudencia
administrativa se subdistingue entre:
Los dictmenes y resoluciones que emanan de la Contralora General de la
Repblica.
Los dictmenes y resoluciones que emanan de otros rganos
La ms importante es la primera, y al propia contralora define lo que es un
dictamen consiste en la opinin jurdica o juicio que se emite o forma acerca
de la correcta aplicacin de un cuerpo normativo.
Cules son las principales caractersticas que tienen estos
dictmenes emanados de la Contralora General de la Repblica?
Son de carcter Administrativo, se trata de una interpretacin de carcter
administrativo NO contencioso porque segn lo dice la propia ley Orgnica de la
Contralora esta no puede intervenir ni informar en asuntos que por su
naturaleza sean de carcter propiamente litigioso o cuyo conocimiento este
sometido a los tribunales de justicia porque es otro poder del Estado. O sea si
un asunto es de carcter netamente litigioso o ya est sometido a la decisin
de algn Tribunal, la Contralora tiene que abstenerse de conocerla y no puede
emitir su opinin porque estara interfiriendo en la labor de otro poder del
Estado. La contralora ha dicho esto no solo para juicios pendientes sino que
tambin para los ya resueltos, siempre y cuando el Tribunal haya resuelto
acerca del fondo porque tambin ha dicho la contralora en otros dictmenes
que en aquellos casos que no hubo pronunciamiento en el fondo como que la
accin se declare prescrita, en esos casos le correspondera pronunciarse si el
tribunal no resolvi sobre el fondo de la cuestin debatida.
Son Vinculantes para la Administracin: Es decir los criterios jurdicos, la
doctrina que emana de sus dictmenes obligan a todos los rganos sujetos a su
fiscalizacin (incluso obliga a quien solicito el dictamen) eso lo dice la ley
18.575, La Constitucin y la Contralora General de la Repblica (ley 10.336).
Esta caracterstica es tan importante que la Contralora en los 88 aos de
existencia (desde 1927) realmente se puede decir que ha ido creando y
moldeando el Derecho Administrativo Chileno a travs de sus dictmenes como
si fusemos un pas anglosajn, un pas del common law, es la misma lgica, a
veces ocurre que la contralora cambia de opinin con el tiempo, pero
justificando por qu cambi de parecer, y como el Derecho Administrativo en
Chile no est codificado y no existen tribunales contenciosos administrativo, la
Contralora ha ido creando y moldeando este derecho.
47

Como el Derecho Chileno tiene formalidad legalista, a veces se cae en el

Extremo de considerar que la palabra de la Contralora es la Palabra de Dios y
la Contralora tambin se puede equivocar y se equivoca y muchas veces
cambia de opinin y no pocas veces se ha ido para donde ha encontrado su
mayor conveniencia, de hecho los dictmenes de la Contralora se pueden
atacar judicialmente, primero reconsideracin y despus se atacan por alguna
accin ordinaria. Todos los actos que provienen de los rganos del Estado se
pueden atacar incluido los actos de los rganos de control, pero no hay duda
que la labor de la Contralora es importante ya que prcticamente ha moldeado
el Derecho Administrativo Chileno (eso yo creo que est clarsimo).
La Emisin de estos Dictmenes puede ser a peticin de parte y esta parte
puede ser un particular perfectamente, siempre y cuando ha dicho la
contralora, la autoridad competente le haya denegado una peticin o delatado
su respuesta, y tambin procede a peticin de la jefatura de los Servicios
Pblicos, pero en este ltimo caso la solicitud deber ir acompaado de un
informe jurdico emitido por el servicio pblico con su opinin y ah la fiscala
estudiara el caso y dar respuesta.
Estos Dictmenes NO estn sujetos a control de constitucionalidad, o sea no
procede recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad ante el Tribunal
Constitucional, ni tampoco una accin de inconstitucionalidad, porque ah
lamentablemente la constitucin (art. 93 de la C.P.R.) es taxativa, pero si puede
ser recurrido de proteccin o atacado judicialmente por otra va.
LA DOCTRINA
La doctrina se puede definir como la Opinin experta y autorizada de los
principales autores que se dedican al estudio de una determinada rea del
Derecho en Derecho administrativo Chileno tambin la Doctrina ha jugado un
papel importante, de hecho se vio en la primera parte que a partir de la dcada
del 20 la administracin del Estado experiment un crecimiento explosivo, y
dentro de esa cantidad de normas por una parte la Contralora y por otro lado
los Autores intentaron sistematizar todo y poner un orden destacando autores
como Enrique Silva y Patricio Aylwin en los aos 50-60 que adems eran
profesores titulares del Ramo, de hecho Silva Cimma fue el primero que intent
conceptualizar la organizacin administrativa del estado en Chile y despus le
sigui Aylwin, y la obra de este ltimo no es tan extensa como la del silva pero
la orden y que en gran medida se ve hasta el da de hoy. Otros autores como
Eduardo Soto, este autor brill principalmente en los 70 y 80 y el mrito de
Eduardo Soto, fue ordenar el Derecho Administrativo Chileno y C.P.R de 1980 a
travs de los principios que consagra como La promocin del bien comn se
puede decir que Eduardo Soto destac en 3 Puntos:
1. Los principios que forman el Derecho administrativo en Chile segn la
constitucin y destaca la servicialidad del Estado. o sea si existe el
48

Estado es para algo, tiene una razn de ser una finalidad y esta es estar
al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien
comn.
2. Principio de Juridicidad de los actos de la administracin, o sea que los
rganos del Estado slo pueden actuar vlidamente previa investidura
regular de sus integrantes dentro de su competencia y en la forma que
seala la ley y todo acto en contravencin a esto es nulo. Lo ms notorio
que estas disposiciones estaban en constituciones anteriores art 3 y 4 de
la C.P.R de 1925, 1933 art 160, pero nadie las haba interpretado as.
3. Responsabilidad Extracontractual del Estado: o sea que si los rganos del
Estado en su actuacin comenten un dao o perjuicio lo tienen que
indemnizar y esa responsabilidad es Objetiva, o sea basta constatar el
dao aunque no haya habido Dolo ni culpa el Estado deber responder.
Otro autor que destaca bastante es Rolando Pantoja porque l ha intentado
delinear un nuevo cuadro de la organizacin Administrativa del Estado en Chile
y en buena medida lo ha ido consiguiendo lo que no es nada de fcil porque
esta organizacin administrativa del Estado sigue siendo bastante catica y
desordenada.
PRINCIPIOS ORGANIZATIVOS DE LA ADMINISTRACION DEL ESTADO
PRINCIPIO DE LA COMPETENCIA: atribucin de competencias y distribucin
de las competencias entre diferentes rganos.
ATRIBUCION DE COMPETENCIAS: art 6 y 7 C.P.R. establecen el llamado
principio de juridicidad o legalidad de los rganos del estado segn el cual todo
rgano estatal para poder actuar vlidamente debe hacerlo previo mandato o
autorizacin constitucional o legal, es decir va a ser la constitucin o la ley la
que le va a atribuir competencias a ese rgano y este para actuar vlidamente
deber hacerlo dentro del marco de sus atribuciones so pena de nulidad la que
deber ser declarada judicialmente. Mientras tanto el acto se presume valido.
DISTRIBUCION DE COMPETENCIAS: Tambin van siendo la constitucin y las
leyes las que reparten las distintas competencias entre los diferentes rganos
nos encontramos con el principio de separacin de poderes del estado que
significan que las principales funciones del estado se van entregando a rganos
distintos que son autnomos entre s, no dependen uno del otro pero si se
controlan recprocamente. Segn la teora clsica esos poderes serian tres:
Funcin ejecutiva: Consiste en el gobierno y la administracin del estado y
que la tiene a su cargo el presidente de la repblica. Es el poder ms
importante porque mueve el estado, impulsa a este. El ejecutivo es
49

principalmente accin es no reactivo. Se concreta principalmente en los actos

de la potestad reglamentaria (decretos, reglamentos, ordenanzas, etc.) todos
los funcionarios de la administracin del estado son colaboradores del ejecutivo
en su tarea de gobernar y administrar.
Funcin legislativa: a cargo del congreso nacional cuya principal labor es
dictar las leyes, el rgano legislativo es depositario de la soberana popular por
eso es que se supone que en el congreso estn representado las principales
tendencias polticas de un pas, principales partidos polticos de Chile por eso es
que los congresistas se eligen por votacin popular. Luego el congreso no es un
mero hacedor de leyes, es un rgano poltico y jurdico tambin, a diferencia del
ejecutivo la tarea del congreso es ms general primero porque no todos los das
se dictan leyes y lo segundo es porque la ley es general y abstracta luego su
aplicacin prctica la concreta el ejecutivo. La labor del congreso en este
sentido es ms general y no es tan activa, ya que este es una asamblea
restndole agilidad, supone llegar a acuerdos, esto mismo se refleja en el
proceso legislativo que es muy largo. Su accin es ms pausada.
Poder judicial: Son los tribunales de justicia, as como el ejecutivo se expresa
a travs de los actos de la potestad reglamentaria y el congreso se expresa a
travs de las leyes, los tribunales de justicia se expresan a travs de sentencias
de resoluciones judiciales. La labor que hacen en el fondo los tribunales de
justicia es conocer y resolver con efecto obligatorio mediante una sentencia con
efecto de cosa juzgada, controversias jurdicas entre partes y los integrantes de
esos rganos jurisdiccionales son terceros imparciales a la controversia, esto es
la naturaleza de los tribunales de justicia, el juez debe ser imparcial. La funcin
de este poder es muy pasiva, porque estos actan a posteriori y a peticin de
parte, as que es pasivo y reactivo.
Hoy da existen varios otros poderes, algunos autores lo llaman
autonomas constitucionales pero son verdaderos poderes del estado por
ejemplo:
a. El ministerio pblico: Es constitucionalmente autnomo, no
depende de ningn otro poder, ni del ejecutivo, ni del
legislativo ni del judicial, no ejerce funciones jurisdiccionales.
Es un poder nuevo se cre el ao 1997.

b. Tribunal constitucional: Si bien es cierto que es un tribunal de justicia es un

rgano jurisdiccional, no forma parte del poder judicial, es absolutamente
independiente de este. Su principal funcin es ejercer el control de
constitucional de las leyes, incluso de algunos actos de potestad reglamentaria
como los D.S. Existe en Chile desde 1970 y en el mundo desde 1920. Cuando
se cre tena 5 miembros, en 1980 siete integrantes y tena a su cargo
50

principalmente el control preventivo de los proyectos de ley, y el control

represivo (de leyes ya creadas) lo tena la corte suprema a travs del recurso
de inaplicabilidad de las leyes, el ao 2005 se modifica la
constitucin y se le otorgaron mayores atribuciones al
tribunal constitucional, las mayores novedades fueron 2:
1. Se le quito el control represivo a la corte suprema y se
le entreg al tribunal constitucional. Con esto se
unifica el control constitucional. Esto signific un
aumento de la carga de trabajo y se aumenta el
nmero de funcionarios de 7 a 10.
2. Se crea un nuevo arbitrio que es la declaracin de inconstitucionalidad,
significa que este tribunal puede declarar que un precepto legal es
inconstitucional y eso produce que este sea eliminado del ordenamiento
jurdico.
El tribunal constitucional se ha transformado por estas modificaciones en un
poder de estado, muchos han reclamado por esto.
c. Contralora General de la Repblica: Tambin autnomo y su funcin
principal es ejercer el control de legalidad de los actos de la
administracin, es decir que los actos de la potestad
reglamentaria no sea contrarios a le ley y la constitucin. En
Chile existe desde 1927 y como en este pas el derecho
administrativo no est codificado y no existen tribunales
contenciosos administrativos en gran medida es la contralora la
que ha ido moldeando este derecho a travs de sus dictmenes.
d. Tribunal calificador de elecciones y los tribunales
electorales regionales. Igual son constitucionalmente
autnomos, no dependen de otro. Esto no ha sido tan
evidente porque en Chile las elecciones suelen ser ms
limpias. Ellos califican las elecciones e incluso proclaman
al candidato electo.
e. Banco central: Antes dependa del ejecutivo hasta la
constitucin de 1980, cuando se dict esta se estableci como
un rgano autnomo, tiene a su cargo la poltica monetaria y la
poltica cambiaria, trata de actuar en coordinacin con el
ejecutivo pero es autnomo.

51

CARACTERSTICAS DE LA COMPETENCIA REFERIDA AL MBITO DE LOS

RGANOS DEL ESTADO.
a. Es irrenunciable: Cuando la constitucin y la ley le confieren a un
determinado rgano estatal una atribucin, no es una simple facultad, (es un
error hablar de facultades en derecho pblico) porque la facultad implica q el
sujeto que la tiene es libre de ejercerla como de no ejercerla; en cambio en el
mbito del derecho
pblico es un poder
deber, sea hay una
atribucin
pero
no
como en el derecho
privado, sino que es
propia
del
poder
pblico, pero al mismo
tiempo implica un deber una obligacin, porque ese rgano est obligado a
actuar en todos aquellos casos que es pertinente. Ej. el art 76 de la C.P.R al
inicio del captulo VI, cuando pretende definir la funcin jurisdiccional comete
ese error, porque dice la facultad de conocer de las causas civiles y
criminales, de resolverlas y hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley, esa definicin ha
sido muy criticada por la doctrina y ha sido enmendada por la jurisprudencia
especialmente del tribunal constitucional que ha dicho en una de sus
sentencias que la jurisdiccin es un poder-deber que tienen los Tribunales
para conocer y resolver, con efecto obligatorio mediante una sentencia, y con
efecto de cosa juzgada controversias jurdicas en entre partes. Prueba de
esta defectuosa definicin por empleo de la palabra facultad es que el inc2
del art 76 establece el principio de inexcusabilidad ya que:

Nunca es una facultad porque significa que si quiero lo realizo, podemos

llamarle potestad, poder-deber y an ms poderes deberes finalizados, o sea
que tienden a un fin que es el bien comn, porque el Estado est al servicio
de la persona humana, por lo tanto tampoco da lo mismo como lo ejerzan
sino que tienen que ejercerlo en atencin a satisfacer una necesidad pblica.
Como es irrenunciable si el rgano estatal llegado el caso no la ejerce, o la
ejerce tardamente, o de manera imperfecta esto hara incurrir al estado en
responsabilidad, y en algunos casos la ley habla de responsabilidad por
falta de servicio Ej.:

52

Art
44
Ley18.575.

Art

Art
38
19.966

152Ley

18.695.

Ley

Y aunque la ley no lo establece expresamente habra lugar a responsabilidad

igual por aplicacin de la C.P.R. del art 1, 6, 7, 38; entonces no cabe duda que
el concepto de competencia no es meramente formal, sino que tambin
sustancial y que no son meras facultades sino que son verdaderas potestades o
poder-deber, ya que por un lado hay un poder y por otro lado una obligacin de
satisfacer una necesidad pblica.
b. Es especfica y especial: Cuando la constitucin o la ley establecen una
atribucin a un rgano Estatal esa atribucin es concreta y detallada, no puede
ser genrica, eso no significa que la constitucin o la ley no puedan establecer
competencias concurrentes, es decir que ms de un rgano tenga una
competencia sobre determinada materia. Pero lo que si tiene que precisar es en
qu momento del proceso concurre el orden, por ejemplo:
Para nombrar a un ministro de la corte suprema la constitucin estableci
competencias concurrentes, es decir interviene ms de un rgano,
intervienen 3 rganos, no conjuntamente sino que en secuencia.
1. Primero se debe elaborar una quina por parte de la CS (primera
intervencin)
2. Luego esa quina se le enva al PR (segunda intervencin del
presidente) l puede nombrar a cualquiera de los 5 candidatos;
3. Ese nombramiento debe ser ratificado por las 2/3 partes del senado.
Esas son competencias concurrentes lo que no significa que no sean
especficas.
c. Es imprescriptible y no caduca: Su no ejercicio no implica que dicha
competencia deje de existir, esa competencia est establecida en la
53

constitucin o en la ley y mientras esa norma siga vigente la competencia

tambin. Ahora si se deroga la ley y se le quita competencia a ese rgano en
ese caso terminar pero no por prescripcin y caducidad, sino simplemente
porque se revoc. Tambin la ley puede establecer una competencia por un
determinado plazo, y solo la podr ejercer dentro de ese plazo.
Esta atribucin de potestades que hace el constituyente o el legislador lo puede
ser en razn de una materia y/o en razn del territorio, de hecho siempre
debieran concurrir las dos por materia siempre debe ser e implcita o
explcitamente va el factor territorio porque esa norma pueda fijar un mbito
territorial, el mejor ejemplo son las municipalidades, gobiernos regionales,
intendentes, gobernadores, los servicios de salud y ese mbito territorial
generalmente coincide con la divisin poltico administrativa del pas que es
cuatripartita (pas, regin , provincia, comuna) municipalidad es comuna, los
servicios de salud son provinciales etc.
Puede que la ley establezca un mbito territorial distinto como ocurre con:
Los tribunales de justicia
Las notaras y conservadores (ya que son por comunas o agrupacin
de comunas).
Las fiscalas regionales del ministerio pblico ya que hay 4 en
Santiago lo mismo con el Servicio impuestos internos.
En los estados de catstrofe se establece por zonas y esa zona no
necesariamente coincide con la divisin poltica del pas. Si la ley no especifica
el territorio se entiende que es nacional.

PRINCIPIOS DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DEL ESTADO EN

CHILE
Principio de jerarqua.
La jerarqua al igual que la competencia es un principio bsico de la
organizacin administrativa del Estado, no podramos concebir la
organizacin administrativa sin la Jerarqua.
Es un principio organizativo inherente a toda organizacin humana,
lo que pasa es que hay ciertas organizaciones que son
esencialmente jerrquicas por ejemplo las FF.AA., los distintos tipos de
empresas, y la organizacin administrativa del estado no poda quedar fuera.
La Jerarqua administrativa de Chile es evidente en cada uno de los cuerpos
normativos que rigen la Administracin en Chile resalta el principio jerrquico.
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La palabra jerarqua: Es una relacin que se da entre 2 o ms sujetos en

cuya virtud uno o alguno de ellos estn supra ordenados respecto de otros que
le estn subordinados o sea esto tiene dos caras. Por un lado hay supra
ordenacin y por otro subordinacin.
El rgano supra ordenado tiene poder jerrquico y el subordinado tiene deber
de obediencia; En Chile un mismo rgano puede ser las dos cosas al mismo
tiempo claro que respecto de rganos distintos, por ejemplo el intendente est
subordinado al PR pero esta supra ordenado al gobernador regional.
Este principio nos permite determinar cundo estamos en presencia de un
poder del Estado ya que lo que caracteriza a un poder del estado es que no
est subordinado a ningn otro, como el PR lo que no quiere decir que no estn
exentos de control:
El congreso
Los tribunales de justicia
El tribunal constitucional
La C.G.R, el Banco Central
El Tribunal Calificador de elecciones
El ministerio Pblico.
Cuando en la jerarqua un rgano no est subordinado a otro y est en la
constitucin es un verdadero poder
PODERES INHERENTES AL PODER JERRQUICO:
a. El poder de control, (potestad de fiscalizar) la falta de control o el
inadecuado o tardo acarrea responsabilidad para el superior
b. Nombrar a autoridades en funcionarios (Poder de nominacin).
c. Poder Normativo que es la potestad de dictar normas para regular la
actividad de los rganos y los dependientes (subordinados) a travs de
actos administrativos.
d. Potestad reglamentaria como decretos, circulares instrucciones
ordenanzas y esa normacin puede ser general (reglamento, circular,
ordenanza) o particular (decreto, resolucin, instruccin)
e. El poder disciplinario que es el modo a travs del cual se ordena y
disciplina el actuar de los dependientes o subordinados y que se traduce
en deberes, obligaciones que tienen los funcionarios de la administracin
del estado.
Ejemplo del Ejercicio del Poder Jerrquico.
Ordenar la instruccin de un procedimiento disciplinario en contra de un inferior
que pudo haber incumplido alguna investigacin, cuando esto ocurre el jerarca
bsicamente hace 3 cosas:
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1. Ordena la instruccin del procedimiento, un sumario administrativo a

travs de una resolucin.
2. En la misma resolucin designa a un funcionario que ha de instruir esa
investigacin o sumario.
3. A travs de un acto administrativo (que puede ser un decreto o una
resolucin) resuelve; ya sea la absolucin o la sancin del inculpado.
Tanto los estatutos administrativos como la contralora general de la repblica a
travs de sus dictmenes han dicho que como se trata de un procedimiento
sancionador se tiene que regir por el debido proceso, (art19 n3 de la C.P.R).
Respecto a la aplicacin de sanciones disciplinarias en el Derecho
Administrativo tenemos un problema, porque quien realiza la investigacin y
quien aplica la sancin generalmente recae en la misma persona. El rgano que
investiga, y el que impone la sancin debiesen ser rganos distintos y no el
mismo ya que este deja de ser imparcial. Adems quien investiga tambin es
subordinado del servicio. Qu independencia objetiva y subjetiva tendr ese
fiscal respecto del jefe superior del servicio?
Cuestionario
Qu es el derecho administrativo?

Qu son las potestades exorbitantes del estado?

Cules son los tribunales llamados a conocer las controversias Administrativas
en Chile?
Para qu se crea la fiscus Theorie?
Qu es la toma de razn?
Qu actos, decretos o resoluciones pueden eximirse de la toma de razn?
Qu actos administrativos deben publicarse?
Qu es un simple decreto?
Por qu motivo el contralor puede reparar un simple decreto?
Qu podra reparar la contralora?
Qu es la representacin del Contralor respecto a un acto administrativo?
Qu son las ordenanzas?
Qu es una resolucin Exenta?
Hasta aqu la primera prueba de Derecho Administrativo II. Mucho xito
queridos compaeros.

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