105-DS-11

EN LA SALA DE AUDIENCIAS DE LA CMARA TERCERA DE LO CIVIL DE LA

PRIMERA SECCIN DEL CENTRO. San Salvador, a las diez horas de doce de julio de dos
mil once. Siendo este el lugar, da y hora sealados, para realizar la AUDIENCIA ESPECIAL,
del incidente de apelacin respecto del auto definitivo pronunciado por la seora Jueza de lo Civil
de Soyapango, a las nueve horas de treinta y uno de mayo del presente ao, en Diligencias de
declaratoria de Herencia Yacente y Nombramiento de Curador especial promovidas por don Jos
Antonio F. P., por medio de su apoderada general judicial con clusula especial licenciada Lorena
Beatriz I. G., a fin de que se declare yacente la herencia de la de cujus Mara Gertrudis G. V. de
O., y se le nombre curador especial. Presentes los seores Magistrados de esta Cmara
licenciados ELSA IRMA GONZLEZ DE HENRQUEZ y EDUARDO JAIME
ESCALANTE DAZ, acompaados de su Secretaria de Actuaciones licenciada Eleonora
Maristela Cabrera Herrera, con la asistencia de los licenciados I. G., de veintisis aos de edad,
del domicilio de [], quien se identifica con su Tarjeta de Abogado nmero [] y Csar
Augusto Merino, de cuarenta y cuatro aos de edad, de este domicilio, quien se identifica con su
Tarjeta de Abogado nmero [], en la calidad ante dicha, como apelante. La presidenta de la
cmara DECLARA ABIERTA la presente audiencia, a continuacin la Secretaria de Actuaciones
de este colegiado hace un resumen de la solicitud y del auto definitivo por medio del cual se
declar improponible la misma y de haberse incoado el recurso que motiva la presente audiencia,
descrito que ha sido el sb-litem se procede a escuchar los alegatos de la apelante, quien por
medio de su representante comn licenciada Lorena Beatriz I. G., quien en sntesis manifiesta
que: "la resolucin le causa agravios pues segn la juzgadora las diligencias ya no son
necesarias con el actual cdigo y que el cdigo civil no ha sido derogado, la norma sustantiva en
su art. 1164 establece que puede pedirse que se declare yacente la herencia y se nombre un
curador, y que la juzgadora menciona el art. 186 CPCM y que ste habla del emplazamiento por
medio de edicto y es para las personas que son ausentes, y que ellos presentaron certificacin de
certificacin de partida de defuncin de la causante y no se ha presentado heredero alguno, y
que ella seria en todo caso la persona que tendra que ser demandada; por eso se debe nombrar
un curador de la herencia yacente, deben seguirse las normas del cdigo civil, y que si las
diligencias estuvieran derogadas, no estuvieran contempladas en el nuevo cdigo procesal

artculo 86 ordinal 3 que hace la remisin; por eso viene a ratificar lo expresado en su escrito
de apelacin. Se concede la palabra al licenciado Csar Augusto Merino quien manifest: "que
ratifica lo dicho por su compaera por las razones que ella manifest y que la juzgadora violent
el derecho a la proteccin jurisdiccional, en su Art. 1 CPCM y que las disposiciones que la
juzgadora debe aplicar debe ser el Art. 1164 Civil, y que manifiesta que la jueza tiene razn en
parte al manifestar que los Arts. 900, 901 y 902 del cdigo de procedimientos civiles fueron
derogados por el cdigo procesal civil y mercantil. El Art. 2 CPCM tambin estara siendo
violentado por la juzgadora ya que estara desconociendo el art. 1164 C. igualmente estara
violentando el Art. 3 CPCM que contempla el principio de legalidad, ya que el Art. 86 ordinal 3
CPCM, regula la remisin al Art. 1164 C. y no es posible ni cierto que la jueza est dando otro
sentido al referirse que debera nombrarse un curador ad litem, ya que ste es para la litis y el
curador de herencia representa a la sucesin, y por ello de conformidad al Art. 515 CPCM pide
que se revoque la resolucin recurrida y se ordene al tribunal A quo continuar con el proceso del
artculo 1164 CC, nombrando el curador, para as demandar a ste en el proceso respectivo".
Concluidos los alegatos esta Cmara hace un receso para proceder a deliberar conforme los Arts.
219 y 220 CPCM. Presentes nuevamente los judicantes que conforman esta Cmara, Secretaria
de Actuaciones y licenciados Lorena Beatriz I. G. y Csar Augusto Merino, se reanuda la
presente audiencia; estimando pertinente pronunciar el auto definitivo de rigor, tal como lo
establece el artculo 515 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, por lo que LEDAS LAS
DILIGENCIAS, ODA LA PARTE SOLICITANTE Y CONSIDERANDO: I.- Que don Jos
Antonio F. P., representado judicialmente por medio de la licenciada Lorena Beatriz I. G.,
present Diligencias de declaratoria de Herencia yacente y nombramiento de curador especial,
exponiendo sucintamente que: "Que tal como lo compruebo con la certificacin de la partida de
defuncin nmero NOVENTA Y CINCO, PAGINAS CINCUENTA Y CUATRO Y
CINCUENTA Y CINCO del Libro de partidas de defunciones, que el Registro del Estado
Familiar de la Alcalda Municipal de San Martn, llevo en el ao de mil novecientos sesenta y
uno, expedida el da veintids de octubre de dos mil diez, por el jefe del Registro del Estado
Familiar Licenciando (sic) German Anbal Alvarenga Barahona, la cual presento en original y
fotocopia para que se confronten entre s y de resultar conformes se agregue la copia y se me
devuelva la original, la seora MARIA GERTRUDIS G. V. DE O., quien era de ochenta y siete
aos de edad, de Oficios domsticos, viuda, originaria de [], y quien tuvo su ltimo domicilio

en la ciudad de [], hija de Ildefonso G. y de Antonia G., falleci a las trece horas treinta
minutos del da veintiocho de noviembre de mil novecientos sesenta y uno; sin que hasta la fecha
se haya presentado alguna persona a ACEPTAR HERENCIA de la causante mencionada; III)
Que han transcurrido los QUINCE DIAS que seala el artculo 1164 del Cdigo Civil, y
deseando

mi

mandatario

iniciar

proceso

de

PRESCRIPCION

ADQUISITIVA

EXTRAORDINARIA DE DOMINIO, a la sucesin de cujus, vengo con expresas instrucciones

de mi mandante a promover DILIGENCIAS DE HERENCIA YACENTE de conformidad con
los artculos 1164 y siguientes del Cdigo Civil, de la causante seora MARIA GERTRUDIS G.
V. DE O. a fin de que se le nombre un CURADOR que represente a dicha sucesin, por lo que a
usted con todo respeto le PIDO: a) Me admita la presente solicitud; b) Se me tenga por parte en el
carcter en que acto; c) Se declare YACENTE la herencia de la causante seora MARIA
GERTRUDIS G. V. DE O., nombrndose para tal efecto a un CURADOR que la represente,
publicndose los edictos de ley, y me extienda certificacin de lo provedo (...) " (fs. 1 a 2 p.p.).
Acompaando a la misma los documentos que obran del folio 3 al 8 de la p.p. A folios 9 p.p.
mediante pronunciado de las nueve horas del treinta y uno de mayo de dos mil once la Jueza Aquo declar Improponible la solicitud de marras. Mediante escrito del folio 2 p.p. la peticionante
por medio de su apoderada Licenciada Ingles Gonzlez, present recurso ordinario de apelacin
contra la versada resolucin, remitindose dicho escrito y diligencias a esta Cmara. Mediante
resolucin de las nueve horas cinco minutos de cuatro de julio de dos mil once, se admiti el
presente recurso sealndose esta audiencia. II.-Las razones que motivaron a la juzgadora a
resolver en esa forma han sido: "Advierte esta juzgadora, que la Licenciada INGLES
GONZALEZ promueve una Curadura de Herencia Yacente de la causante MARIA
GERTRUDIS G. V. DE O., de conformidad al artculo 956 del Cdigo Civil en relacin al
artculo 1164 de dicho Cdigo, debido al inters de su mandante de iniciar proceso de
Prescripcin Adquisitiva Extraordinaria de Dominio a la sucesin de la de Cujus. Es factible
expresar, que la solicitud se ha entablado ante el Juez natural, de conformidad al artculo 15 de la
Constitucin y 35 inciso 3. del CPCM, en vista que el ltimo domicilio de la de Cujus, es la
ciudad de San Martn, la cual est comprendida dentro del territorio sobre el cual este tribunal
tiene jurisdiccin.- Sin embargo es preciso manifestar, que la existencia de dichas diligencias,
eran necesarias con el derogado Cdigo de Procedimientos Civiles, pero actualmente dentro del
marco de actuacin que nos proporciona el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, con el objeto de

obtener una pronta y cumplida justicia, de conformidad a los artculos 17 inciso final y 182
Atribucin 5 de la Constitucin, se encuentra inmersa en el artculo 186 CPCM, la forma de
garantizar el derecho de audiencia y defensa a la sucesin de la causante MARIA GERTRUDIS
G. V. DE O., de tal manera, que no tiene razn de ser que se realicen tales diligencias previas,
sino que el demandante ha de promover el respectivo Proceso Comn, dentro del cual se
encuentra contemplada la forma de que un curador ad litem represente en el proceso a la sucesin
de la causante MARIA GERTRUDIS G. V. DE O..- Por lo anterior, estimo que no es necesario
darle trmite a las presentes diligencias, para nombrar un Curador de la Herencia Yacente de la
de Cujus, por motivo que la solicitud no abona a la eficacia de los derechos de la sucesin de la
seora MARIA GERTRUDIS G. V. DE O., aunado al hecho que la legislacin salvadorea ha
regulado en aplicacin del Principio de Economa Procesal, que consiste en obtener mximos
resultados con el mnimo esfuerzo, no slo del rgano Judicial sino tambin de los justiciables, la
forma de garantizar los derechos de las personas que no puedan comparecer en juicio, en el
referido artculo 186 CPCM.- Es evidente que, por las razones al inicio indicadas, la presente
solicitud interpuesta por la Licenciada LORENA BEATRIZ INGLES GONZALEZ, es
IMPROPONIBLE IN LIMINE, por consiguiente, con base a lo establecido en los artculo 11,
incido primero, 18, 182 Atribucin 5 de la Constitucin de la Repblica, 17, 216 y 422 CPCM,
la

suscrita

Jueza,

RESUELVE:

DECLARESE

IMPROPONIBLE

LA

SOLICITUD

PRESENTADA, porque la pretensin carece de eficacia actual y no logra la pronta consecucin

de los derechos del solicitante, de conformidad a los artculos 18 y 86 incido 3 de la
Constitucin de la Repblica, 17, 18 y 422 del Cdigo de Procesal Civil y Mercantil". III.- Por su
parte, los agravios se reducen: "1) (...) Segn criterio de la Juzgadora, las diligencias que yo
inicie, es decir la diligencias de Herencia Yacente, eran necesarias con el derogado Cdigo de
Procedimientos Civiles, pero que actualmente dentro del marco de actuaciones que nos
proporciona el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, segn criterio de la juzgadora no tiene razn
de ser que se realicen tales diligencias previas; Criterio con el cual no estoy de acuerdo, ya que si
bien es cierto el derecho adjetivo, es decir el Cdigo Procesal Civil, especficamente los artculos
900, 901 y 902, de dicho cuerpo de ley fue derogado por el actual Cdigo Procesal Civil y
Mercantil; no as el derecho SUSTANTIVO, es decir el contenido en el Cdigo Civil, este no ha
sido derogado, y es dicho artculo el que establece el mecanismo a seguir cuando en una herencia,
no se han presentado los herederos dentro del plazo establecido para ello, es decir 15 das.- Por

tanto de acuerdo a lo regulado en dicho artculo, lo que se tiene que hacer es pedir al Juez
competente que DECLARE YACENTE LA HERENCIA de la causante seora MARIA
GERTRUDIS G. VIUDA DE O., y se le nombre un CURADOR DE LA HERENCIA
YACENTE.- 2) Manifiesta la Juzgadora que lo que se tiene que hacer es iniciar el RESPECTIVO
PROCESO COMUN, en el cual se le deber nombrar un curador AD LITEM, para que
represente a la sucesin de la causante seora MARIA GERTRUDIS G. V. DE O.; posicin con
la cual tampoco estoy de acuerdo; ya que el CURADOR AD LITEM, es precisamente nombrado
solo para la litis; y en el caso que nos ocupa deber ser un CURADOR DE LA HERENCIA
YACENTE, que la que representar a la referida sucesin; Es de hacer notar que si la disposicin
legal establecida en el Cdigo Civil, es decir el artculo 1164, ya estuviera derogado; el Cdigo
Procesal Civil y Mercantil, no tendra porque mandar a seguir tales diligencias, tal como lo
ordena el artculo 86 numeral tercero (...).- Por lo tanto si es necesario seguir dichas diligencias
previas para luego poder demandar al CURADOR DE LA HERENCIA YACENTE, en el
proceso comn respectivo; Que de conformidad con el artculo 277 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil, el auto por medio del cual se declara improponible una demanda admite apelacin
(...)" folio 2. IV.- Por lo que esta Cmara hace las consideraciones siguientes: 1. El mbito de
aplicacin del Cdigo Procesal Civil y Mercantil es especialmente para aquellos procesos
contenciosos, pero tratndose de diligencias no contenciosas, las mismas deben tramitarse de
acuerdo a la ley de la materia y solo en caso de no tener trmite sealado, se aplicar lo dispuesto
en el Art. 17 inc. 2 CPCM. Nuestro Cdigo Civil en su Libro tercero "DE LA SUCESION POR
CAUSA DE MUERTE, Y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS", ttulo VII "DE LA
APERTURA DE LA SUCESION, Y DE SU ACEPTACION, REPUDIACION E
INVENTARIO", Capitulo II "REGLAS PARTICULARES RELATIVAS A LAS HERENCIAS"
en su artculo 1164, a su letra expresa: "Si dentro de quince das de abrirse la sucesin, no se
hubiere presentado ninguna persona aceptando la herencia o una cuota de ella, o si habindose
presentado no se hubiere comprobado suficientemente la calidad de heredero, el Juez declarar
yacente la herencia, y publicar los edictos de que habla el artculo anterior, nombrando al mismo
tiempo un curador que represente a la sucesin". 2. Se deduce de esta disposicin que deben
concurrir los siguientes hechos para que una herencia pueda ser declarada yacente: A. Que se
haya abierto la sucesin, es decir que haya fallecido la persona de cuya sucesin se trata, puesto
que no puede haber herencia de alguien vivo; B. Que dentro de los quince das siguientes a la

apertura de la sucesin, la herencia no haya sido aceptada por ningn heredero universal o de
cuota instituido en el testamento del de cujus, si la herencia es testada, o por ningn heredero, si
es intestada; C. Que no hubiere curador especial nombrado. 3. Si todos estos hechos se realizan,
resulta que la masa de bienes que constituyen la herencia se hallan sin dueo que cuide de ellos,
por lo cual debe declararse yacente; y declarado este estado por el Juez procederse al
nombramiento de un curador que la represente para que tome a su cargo la administracin de
ellos, atienda al pago de las deudas del difunto as como la cobranza de sus crditos, mientras se
presenta heredero que acepte tal herencia y en caso de que un proceso se encuentre iniciado,
deber la parte procesal legitimarse como lo dispone el Cdigo Procesal Civil y Mercantil en su
Libro Primero, Ttulo Segundo, Captulo Cuarto, Art. 86 de la sucesin Procesal por muerte que
en su inciso dos ordinal tercero ESTABLECE: "(...) Cuando conste en el proceso la defuncin de
una de las partes se seguir los procedimientos segn el caso: (...) 3 Si hubiesen pasado quince
das despus del fallecimiento de una de las partes sin que se presente persona alguna a aceptar la
herencia y el Juez no fuere competente para el conocimiento de esas diligencias, comunicar tal
situacin al juez de lo civil competente, para que ste proceda de conformidad al art. 1164 del
Cdigo Civil, en cuyo caso se suspender el proceso. Una vez declarada la herencia yacente y
nombrado el curador se emplazar a ste y se continuar el proceso". D. Al cotejar la solicitud
presentada para efectos de permear su examen de admisin, encontramos estos elementos
enunciados en la peticin, por lo que desde este ngulo es admisible, pues su trmite se encuentra
establecido en el Cdigo Civil, especficamente en el Art. 1164, -mismo que ha sido observado
por la solicitante-, no obstante ello, la Jueza ante la cual se han intentado iniciar las referidas
diligencias las declar improponibles por considerar que la pretensin carece de eficacia actual
(sic) y no abona a la eficacia de los derechos del solicitante ni de la sucesin. La Jueza A-quo
mencion en la resolucin recurrida el principio de economa procesal por medio del cual se
deben obtener mximos resultados con el mnimo esfuerzo, lo cual es compartido por este
Tribunal, pero ello debe darse dentro del marco de lo establecido en la Constitucin de la
Repblica, la cual es clara al expresar en su Art. 8 que "Nadie est obligado a hacer lo que la ley
no manda ni a privarse de lo que ella no prohbe", por lo que el tribunal A-quo no puede exigir a
una persona que renuncie al derecho de promover esas diligencias previas, con el pretexto de
considerar que la pretensin carece de eficacia actual, pues ello es violatorio del precepto
constitucional a que hemos hecho referencia, ms an si la misma ley exige el trmite para la

legitimacin de sucesin procesal por muerte -Art. 86 CPCM- y por ello consideramos que se le
debe dar trmite a la solicitud presentada. V. Por las razones antes expuestas, esta Cmara
RESUELVE: 1. Revcase el auto definitivo venido en apelacin provedo por la seora Jueza de
lo Civil de Soyapango, a las nueve horas de treinta y uno de mayo del corriente ao, por no estar
arreglado a derecho. 2. Ordnase a la Jueza A-quo d el trmite que corresponda a las diligencias
de herencia yacente y nombramiento de curador que han sido solicitadas, siempre que dicha
solicitud llene los dems requisitos de ley. 3. No hay especial condenacin en costas; y, 4.
Oportunamente, vuelva la pieza principal y certificacin de lo provedo para los fines de rigor. En
este acto se dan por notificados legalmente los abogados Lorena Beatrz I. G. y Csar Augusto
Merino, en la calidad indicada y se declara firme lo resuelto, en virtud de manifestar dichos
profesionales su intencin de no recurrir del auto definitivo que ha sido dictado. No habiendo
nada ms que hacer constar damos por terminada la presente acta y previa lectura para constancia
firmamos.