Está en la página 1de 32

AO DE LA DIVERSIFICACIN PRODUCTIVA Y DEL FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIN

Domingo 3 de mayo de 2015

RESOLUCIN DE CONSEJO DIRECTIVO


N 041-2015-CD/OSIPTEL

MATERIA

ADMINISTRADO

Recurso de Apelacin
contra la Resolucin
N 088-2015-GG/OSIPTEL
AMERICA MOVIL
PERU S.A.C.

SEPARATA ESPECIAL

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551900
RESOLUCIN DE CONSEJO DIRECTIVO
N 041-2015-CD/OSIPTEL
Lima,23 de abril de 2015

EXPEDIENTE N
MATERIA
ADMINISTRADO

: 00039-2014-GG-GFS/PAS
: Recurso de Apelacin contra la Resolucin N 088-2015-GG/OSIPTEL
: AMERICA MOVIL PERU S.A.C.

VISTOS:
(i)

El Recurso de Apelacin interpuesto por Amrica Mvil Per S.A.C. (en lo sucesivo AMERICA MOVIL) contra la
Resolucin N 088-2015-GG/OSIPTEL que confirm la Resolucin N 930-2014-GG/OSIPTEL que la sancion por
la comisin de cinco (5) infracciones leves debido a la inobservancia del artculo 44 del Texto nico Ordenado de
las Condiciones de Uso de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones1 (en adelante TUO de las Condiciones
de Uso), respecto de los servicios pblicos de: a) comunicaciones personales (PCS), imponindosele una multa
de cinco (5) Unidades Impositivas Tributarias (UIT); b) telefona fija local, imponindosele una amonestacin, c)
portador local, imponindosele una amonestacin, d) conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet),
imponindosele una amonestacin y e) radiodifusin por cable, imponindosele una amonestacin; y, asimismo, se
le sancion con una multa de cincuenta y uno (51) UIT por la comisin de la infraccin grave tipificada en el artculo
7 del Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones2 (en lo sucesivo RFIS).

(ii)

El Informe N 051-GAL/2015 del 16 de abril de 2015, de la Gerencia de Asesora Legal, que adjunta el proyecto de
Resolucin del Consejo Directivo que resuelve el Recurso de Apelacin interpuesto por AMERICA MOVIL.

(iii)

Los Expedientes N 00039-2014-GG-GFS/PAS y N 00158-2013-GG-GFS.

CONSIDERANDO:
I.

ANTECEDENTES:

1.

Mediante carta C. 1069-GFS/2014, notificada el 21 de mayo de 2014, la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin


(en adelante la GFS) comunic a AMERICA MOVIL el inicio de un procedimiento administrativo sancionador (en lo
sucesivo PAS) por el presunto incumplimiento de los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso
durante el cuarto trimestre de 2012; as como por la presunta infraccin del artculo 7 del RFIS, otorgndosele el
plazo de diez (10) das hbiles para que presente sus descargos.

2.

El 2 de julio de 2014, AMERICA MOVIL remiti sus descargos.

3.

El 7 de noviembre de 2014, la GFS elev a la Gerencia General el Informe N 930-GFS/2014, que analiz los
descargos presentados por la empresa operadora.

4.

Mediante Resolucin N 930-2014-GG/OSIPTEL del 19 de diciembre de 20143, la Gerencia General decidi, entre
otros, lo siguiente:
Artculo 1.- MULTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. con CINCUENTA Y UNO (51) UIT, por la
comisin de la infraccin grave tipificada en el artculo 7 del Reglamento General de Infracciones y Sanciones;
de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 2.- MULTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. con CINCO (05) UIT, por la comisin de la
infraccin leve tipificada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido
con la obligacin establecida en el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el
servicio de manera continua e ininterrumpida respecto de las interrupciones del servicio de comunicaciones
personales (PCS) registradas a travs de los tickets N 226437, 226623, 227573, 224223, 224508, 225205,
225891, 226919, 227116, 227572, 223796, 224249, 225201, 225200; de conformidad con los fundamentos
expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 3.- AMONESTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve
tipificada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la
obligacin establecida en el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio de
manera continua e ininterrumpida respecto de las interrupciones del servicio telefona fija local registradas
a travs de los tickets N 223815, 225210, 226362, 225208, 225905, 224147, 225213, 227450, 227156; de
conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 4.- AMONESTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve
tipificada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la
obligacin establecida en el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio de
manera continua e ininterrumpida respecto de las interrupciones del servicio pblico portador local registradas

1
2
3

Aprobado por Resolucin N 138-2012-CD/OSIPTEL y sus modificatorias.


Aprobado por Resolucin N 087-2013-CD/OSIPTEL y sus modificatorias.
Notificada el 19 de diciembre de 2014.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551901

a travs de los tickets N 224114, 224739, 226902, 224136, 226025; de conformidad con los fundamentos
expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 5.- AMONESTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve
tipificada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la
obligacin establecida en el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio
de manera continua e ininterrumpida respecto de la interrupcin del servicio de conmutacin de datos por
paquetes (acceso a internet) registrada a travs del ticket N 225220; de conformidad con los fundamentos
expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 6.- AMONESTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve
tipificada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la
obligacin establecida en el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio
de manera continua e ininterrumpida respecto de las interrupciones del servicio de radio difusin por cable
registrada a travs de los tickets N 223825, 225046; de conformidad con los fundamentos expuestos en la
parte considerativa de la presente Resolucin.
El cuadro que se presenta a continuacin resume lo resuelto por la Gerencia General en cuanto a las
interrupciones:
Cantidad de interrupciones (tickets)

Sancin

Comunicaciones personales (PCS)

Servicio afectado

14

Multa (5 UIT)

Telefona fija local

Amonestacin

Portador local

Amonestacin

Conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet)

Amonestacin

Radiodifusin por cable

Amonestacin

5.

El 14 de enero de 2015, AMERICA MOVIL interpuso Recurso de Reconsideracin contra la Resolucin N 9302014-GG/OSIPTEL.

6.

El 21 de enero de 2015, la GFS emiti el Informe N 054-GFS/2015 que analiz la nueva prueba presentada por
AMERICA MOVIL en su Recurso de Reconsideracin4.

7.

Mediante Resolucin N 088-2015-GG/OSIPTEL del 18 de febrero de 20155, la Gerencia General declar infundado
el Recurso de Reconsideracin y confirm la Resolucin N 930-2014-GG/OSIPTEL.

8.

El 12 de marzo de 2015, AMERICA MOVIL interpuso Recurso de Apelacin contra la Resolucin N 088-2015-GG/
OSIPTEL.

II.

VERIFICACION DE REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA:


De conformidad con el artculo 27 del RFIS y los artculos 207 y 209 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General -Ley N 27444- (en lo sucesivo LPAG), corresponde admitir y dar trmite al Recurso de Apelacin
presentado por AMERICA MOVIL al cumplirse los requisitos de admisibilidad y procedencia contenidos en las
citadas disposiciones legales.

III.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE APELACIN:


Los principales argumentos de AMERICA MOVIL son los siguientes:

3.1. La multa de 51 UIT se sustenta en una norma que no se encontraba vigente al momento en que sucedieron los
hechos que configuraron la infraccin.
3.2. Se ha vulnerado el derecho de peticin de la empresa operadora puesto que no se atendi el cuestionamiento que
formul contra el pedido de informacin requerida por el Regulador antes del inicio del PAS y, del mismo modo, se
transgredi el Principio de Predictibilidad porque lo que corresponda era que se le aplique una medida preventiva
y no una multa.
3.3. Fue sancionada con una multa cuya cuanta resulta sumamente gravosa en comparacin con las sanciones que se
le impusieron como consecuencia de la evaluacin de las interrupciones en el cuarto trimestre de 2012; hecho que
vulnera el Principio de Razonabilidad.
3.4. La Resolucin apelada transgrede su derecho de debida motivacin y el Principio de Razonabilidad por la incorrecta
evaluacin de los registros del trfico cursado durante las interrupciones del servicio de comunicaciones personales
(PCS) representadas por los tickets 227116, 227572, 223796, 225201 y 225200.
3.5. No se explica el motivo por el cual se considera que la empresa operadora no acredit que la interrupcin registrada
en el ticket 226919 se gener por un evento que se encontraba fuera de su control pese a que se trat de un suceso
de conocimiento pblico.

La nueva prueba presentada por la empresa operadora consista en el Informe N 005-2005-INDECOPI/ST-CLC, la sentencia emitida en el Expediente N 002382002-AA/TC, Logs de alarmas, correo electrnico del 7 de noviembre de 2012 y la Resolucin N 233-2014-GG/OSIPTEL.
Notificada el 19 de febrero de 2015.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551902

3.6. Se transgredi el derecho de no incriminacin debido a que la GFS le imput la infraccin del artculo 44 del TUO
de las Condiciones de Uso sin haber desplegado actividad probatoria que lo demuestre.
IV.

ANLISIS:
Respecto a los argumentos de AMERICA MOVIL, se debe considerar lo siguiente:

4.1

Sobre la aplicacin de la norma en el tiempo

AMERICA MOVIL sostiene que fue sancionada con 51 UIT por la infraccin del artculo 7 del RFIS cuando dicho
dispositivo legal no estaba vigente al momento en que la GFS le requiri entregar informacin mediante carta C. 898GFS/2013 recibida el 11 de junio de 20136. Agrega que el RFIS fue publicado el 4 de julio de 2013, luego de que
ocurrieran los hechos en base a los cuales se le sancion.
Al respecto, el artculo 7 del RFIS dispone lo siguiente:
Artculo 7.- Incumplimiento de entrega de informacin
La Empresa Operadora que, dentro del plazo establecido, incumpla con la entrega de informacin o entregue
informacin incompleta, incurrir en infraccin grave, siempre que:
a. Se hubiere emitido un requerimiento escrito por el OSIPTEL que indique la calificacin de obligatoria de la
entrega de la informacin requerida, incluyendo el plazo perentorio para su entrega;
b. El OSIPTEL hubiere establecido requerimientos de informacin especfica, de manera peridica o no,
con indicacin de plazos, contenidos en procedimientos de supervisin o en resoluciones o mandatos de
OSIPTEL;
c. Se tratase de informacin prevista en su contrato de concesin; o,
d. Se tratase de informacin cuya entrega se encuentre prevista en alguna disposicin normativa vinculada a
la actuacin del OSIPTEL.
Conforme se puede apreciar de la carta C. 1069-GFS/20147, que inici el PAS, uno de los cargos que se imput a
AMERICA MOVIL consista en no haber entregado la informacin de abonados y/o clientes afectados respecto de
veintisis (26) casos de interrupcin, solicitada a travs de las cartas C. 1581-GFS/20138 y C. 490-GFS/20149 del 14 de
octubre de 2013 y 6 de marzo de 2014, respectivamente.
En ese sentido, resulta incuestionable que los hechos imputados a la empresa operadora se produjeron durante la
vigencia del artculo 7 del RFIS porque ste rige desde el 4 de julio de 2013 y la tipificacin del citado dispositivo
legal se configur desde que expir el plazo perentorio otorgado por la GFS en las cartas C. 1581-GFS/2013 y C. 490GFS/2013 para entregar la informacin requerida en dichos documentos10, esto es, en octubre de 2013 y marzo de 2014,
respectivamente11.
As, este fue el criterio seguido por la Gerencia General en la Resolucin N 930-2014-GG/OSIPTEL, que sancion a
AMERICA MOVIL con 51 UIT, no en base a la carta C. 898-GFS/2013, como refiere la empresa operadora, sino a partir
de la falta de entrega de informacin requerida mediante cartas C. 1581-GFS/2013 y C. 490-GFS/2014; por tanto, por
razn del tiempo, era de aplicacin el RFIS.
4.2

Sobre la presunta vulneracin del Principio de Licitud y derecho de peticin

AMERICA MOVIL seala que fue sancionada por no haber remitido la lista de abonados afectados con las interrupciones
producidas por causa externa y mantenimiento, conforme lo requiri GFS mediante Carta C. 898-GFS/2013, pese a
que an no se haba determinado su responsabilidad por dichos eventos y sin existir ningn fundamento legal, segn lo
observ en la Carta DMR/CE-M/F/ N 356/14.
No obstante que la GFS afirma que el requerimiento de informacin no tuvo como correlato la atribucin de responsabilidad,
AMERICA MOVIL sostiene que dicha Gerencia se contradice dado que en la mencionada carta (C. 898-GFS/2013) admiti
literalmente que su objetivo era determinar si exista responsabilidad de la empresa operadora por las interrupciones.
Del mismo modo, AMERICA MOVIL expresa que el requerimiento de la GFS no solo vulner los Principios de Licitud y
Presuncin de Inocencia sino tambin el Principio de Costo-Beneficio y Eficiencia debido a que el haber solicitado ese tipo
de informacin en una etapa que no corresponda, implicaba el despliegue de grandes esfuerzos de tiempo y recursos
innecesarios para la empresa operadora que no respondan a ningn tipo de beneficio a favor de los abonados.
Asimismo, AMERICA MOVIL indica que su intencin no fue incumplir el requerimiento de informacin efectuado por
Carta C. 898-GFS/2013, sino que en ejercicio de su derecho de peticin, demand a GFS que precise el alcance
de la informacin solicitada, considerando que todava no se haba determinado formalmente su responsabilidad por

7
8

10

11

Folio 22 del Expediente N 00158-2013-GG-GFS. En esta carta la GFS solicit la relacin de abonados y/o clientes cuyos servicios se vieron interrumpidos
durante el cuarto trimestre de 2012, adems de la metodologa empleada para determinar la cantidad de afectados.
Folios 1 y 2 del Expediente N 00039-2014-GG-GFS/PAS.
Folio 39 del Expediente N 00158-2013-GG-GFS. En esta carta la GFS reiter la solicitud de requerimiento respecto de la informacin que todava faltaba
remitir.
Folio 46 del Expediente N 00158-2013-GG-GFS. En esta carta la GFS reiter la solicitud de requerimiento respecto de la informacin que todava faltaba
remitir.
En la Carta C. 1581-GFS/2013 se otorg a la empresa operadora el plazo perentorio de siete (7) das hbiles para que entregue la informacin, mientras que la
Carta C. 490-GFS/2014 se le concedi el plazo de cinco (5) das hbiles.
El Reglamento General de Infracciones y Sanciones (RGIS), aprobado por Resolucin N 002-99-CD/OSIPTEL, que antecedi al RFIS, estableci la misma
calificacin para la infraccin sobre incumplimiento de entrega de informacin o entrega de informacin inexacta: grave.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551903

las interrupciones registradas por causa externa y mantenimiento; no obstante, no recibi respuesta alguna sobre ese
aspecto y, por el contrario, mediante Cartas C. 1581-GFS/2013 y C. 490-GFS/2014 fue nuevamente requerida sin que se
hayan atendido las observaciones que plante en la Carta DMR/CE-M/F/ N 356/14.
Sobre el particular, el artculo 65 de la Constitucin Poltica establece que el Estado defiende el inters de los
consumidores y usuarios garantizando su derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su
disposicin en el mercado12; de tal manera que para cumplir con dicha finalidad fundamental, el Estado no solo requiere
equilibrar la situacin de asimetra informativa existente entre los usuarios y las empresas operadoras sino tambin la
que se da entre estas y el propio Estado.
En efecto, es la empresa operadora quien cuenta con toda la informacin necesaria sobre el servicio concesionado
porque es ella quien lo presta. As, cuando se afecta la continuidad del servicio, como por ejemplo por una interrupcin,
el Estado necesita la mencionada informacin para establecer los alcances de la afectacin en los usuarios y para,
eventualmente, corregir la distorsin13.
En ese orden de ideas, el Regulador tiene la facultad legal de solicitar a las entidades supervisadas todo tipo de
informacin relacionada con el objeto de la supervisin, conforme lo ha previsto el numeral 4.1 del artculo 4 de la Ley
de Desarrollo de las Funciones y Facultades del OSIPTEL14, Ley N 27336 (en lo sucesivo LDFF).
En el presente caso, el objetivo del Plan de Supervisin del 24 de mayo de 2013, tal como consta en el Expediente N
00158-2013-GG-GFS15, era supervisar el cumplimiento de los artculos 44, 45, 48, 49 y 92 del TUO de las Condiciones
de Uso vinculados con las interrupciones y trabajos de mantenimiento de los servicios pblicos de telecomunicaciones
prestados por AMERICA MOVIL durante el cuarto trimestre de 2012.
En ese contexto, es indudable que la informacin solicitada mediante cartas C. 1581-GFS/2013 y C. 490-GFS/2014,
sobre los posibles usuarios afectados con las interrupciones, tena directa relacin con el objeto del Plan de Supervisin
mencionado.
Conforme a lo expuesto, la informacin que maneja la empresa operadora relacionada con la continuidad en la prestacin
del servicio es tan importante para el Regulador que el numeral 7 del artculo 130 del Texto nico Ordenado del
Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones16 dispone que es obligacin de los concesionarios proporcionar al
OSIPTEL la informacin que ste solicite, brindndole las facilidades para la realizacin de sus funciones de inspeccin
y verificacin17.
En esa lnea, la informacin solicitada en las cartas C. 1581-GFS/2013 y C. 490-GFS/2014, tuvo por objeto la bsqueda
de pruebas que sustentara el inicio del PAS, conforme se aprecia del Informe N 388-GFS/201418. Se trat de una
actividad preliminar, materializada con anterioridad a la iniciacin formal del PAS, amparada en el numeral 2 del artculo
235 de la LPAG19, que busc fundamentar los hechos averiguados durante la supervisin, que adems de cimentar la
imputacin de cargos, eventualmente sirvi para desarrollar la actividad probatoria en la etapa instructiva y decisoria.
En ese sentido, a nivel de supervisin no se puede determinar responsabilidad del administrado pero s recolectar
pruebas que permitan promover el inicio de un PAS, tal como se desprende de la primera parte del artculo 6 del
Reglamento General de Acciones de Supervisin del Cumplimiento de la Normativa aplicable a los servicios pblicos de
telecomunicaciones20, aprobado por Resolucin N 034-97-CD/OSIPTEL.
Ahora bien, independientemente de si se llega a determinar o no responsabilidad en la empresa operadora por las
interrupciones, la lista de abonados afectados, requerida durante una supervisin, sirve, adems de fundamentar el inicio
de un PAS, para establecer la magnitud de la afectacin, eventuales devoluciones, y organizar datos sobre el tratamiento
de las interrupciones.
En cuanto al derecho de peticin invocado, en realidad AMERICA MOVIL no exige que la GFS precise el alcance
de la informacin solicitada porque, como se observa de la carta DMR/CE-M/F/N356/1421, lo que hace es formular

12

13
14

15
16
17

18
19

20

21

Artculo 65.- El Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que
se encuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo vela, en particular, por la salud y la seguridad de la poblacin.
Segn la doctrina de la carga dinmica de la prueba, sta debe ser asumida por la parte que se encuentra en mejores condiciones para ofrecerla o producirla.
Artculo 4.- Lmites a la informacin requerida
4.1 OSIPTEL tiene facultad para solicitar a las entidades supervisadas todo tipo de informacin relacionada con el objeto de la supervisin, la que slo podr ser
utilizada para tal fin, salvo lo establecido en el Artculo 5 de la presente Ley.
Folios 1 y 2.
Aprobado por Decreto Supremo N 020-2007-MTC.
Artculo 130.- Obligaciones del concesionario
Son obligaciones del concesionario principalmente las siguientes:
()
7. Proporcionar al Ministerio y a Osiptel informacin que stos le soliciten, y en general brindar las facilidades para efectuar sus labores de inspeccin y
verificacin.
Folios 68 y 69 del Expediente N 0158-2013-GG-GFS.
Artculo 235.- Procedimiento sancionador
Las entidades en el ejercicio de su potestad sancionadora se ceirn a las siguientes disposiciones:
()
2. Con anterioridad a la iniciacin formal del procedimiento se podrn realizar actuaciones previas de investigacin, averiguacin e inspeccin con el objeto de
determinar con carcter preliminar si concurren circunstancias que justifiquen su iniciacin.
Artculo 6.- La accin de supervisin tiene por objeto comprobar o acceder a la informacin necesaria para formar conviccin sobre la comisin de una
infraccin o descartar tal situacin, mediante la obtencin de pruebas o la realizacin de inspecciones, verificaciones, auditoras o cualquier otra accin dispuesta
por OSIPTEL.
Folios 48 y 49 del Expediente N 00158-2013-GG-GFS.

551904

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

observaciones contra el requerimiento de la lista de abonados afectados por las interrupciones antes que se determine
su responsabilidad. As, lo que la empresa operadora pide en concreto es que se deje sin efecto el requerimiento de
informacin antes sealado.
En ese contexto, la carta DMR/CE-M/F/N356/14 fue considerada dentro del anlisis conjunto de los documentos
presentados por AMERICA MOVIL durante la supervisin, como se observa del Informe N 388-GFS/201422, el cual
le fue notificado con la imputacin de cargos contenido en la carta C.1069-GFS/2014; por ello, en ningn momento se
transgredi el derecho de peticin de la empresa operadora.
De otro lado, AMERICA MOVIL manifiesta que la imposicin de una sancin de 51 UIT tambin vulner el Principio de
Predictibilidad toda vez que en anteriores PAS23, al no haber cumplido con el requerimiento de informacin solicitado por
la GFS, se le impuso medidas preventivas en vez de una multa, tal como consta de las Cartas C. 036-GFS/2010 y C.
107-GFS/2010.
Al respecto, la Carta C. 036-GFS/201024, efectivamente impuso una medida preventiva a la empresa operadora, pero lo
hizo bajo un supuesto distinto del que se dio en el presente caso, dado que cuando se expidi la mencionada Carta, el
Regulador ya haba establecido que corresponda hacer devoluciones a los abonados. Por el contrario, dicha situacin
todava no haba ocurrido en el presente PAS cuando se requiri a AMERICA MOVIL informacin mediante las cartas
C. 1581-GFS/2013 y C. 490-GFS/2014; es decir, todava no se haba dispuesto que deban hacerse devoluciones a los
abonados.
En la Carta 107-GFS/201025 ocurri algo similar. El supuesto que sustent su emisin estaba referido a cobros indebidos
efectuados a usuarios con telfonos triados, como consecuencia de un problema de desalineacin de plataforma prepago,
y, es en ese contexto, es que se impuso una medida preventiva; en cambio, eso no ocurre en el presente PAS en el cual
la informacin requerida consista nicamente en la relacin de abonados cuyos servicios se vieron interrumpidos.
Por consiguiente, al tratarse de casos diferentes al analizado en este procedimiento, no puede afectarse el Principio de
Predictibilidad.
En otro extremo de su Recurso de Apelacin, AMERICA MOVIL indica que si, de acuerdo con el Expediente N 0001582013-GG-GFS, el objetivo de la supervisin era la verificacin del cumplimiento de la normativa vigente con respecto
a las interrupciones y trabajos de mantenimiento, no entiende porqu el OSIPTEL le solicit informacin que no era
relevante para cumplir dicho objetivo, considerando que todava no se haba determinado su responsabilidad.
En el mismo contexto, AMERICA MOVIL sostiene que las devoluciones y descuentos a los abonados afectados por las
interrupciones solo son obligaciones que se originan con la emisin de la Resolucin que impone la sancin; por lo que
el requerimiento de informacin a ese respecto, solo resulta razonable durante el desarrollo del PAS y no en la etapa
de supervisin dado que no es legal pedirla cuando todava no se ha determinado la responsabilidad de la empresa
operadora.
As, AMERICA MOVIL estima que se vulneraron los Principios de Transparencia, Costo-Eficiencia, Veracidad y
Discrecionalidad.
Al respecto, debemos reiterar que la relacin de abonados afectados con las interrupciones resulta ser informacin
valiosa para el Regulador, independientemente de la responsabilidad o no de la empresa operadora en los eventos,
puesto que ms all de ello, permite dimensionar el impacto de las interrupciones y acopiar datos para su tratamiento.
Sin embargo, lo concreto es que la Gerencia General, a travs de la Resolucin N 930-2014-GG/OSIPTEL, estableci
que AMERICA MOVIL tuvo responsabilidad en diversas interrupciones, por ello, la informacin recibida hasta ahora sobre
los abonados afectados servir para calcular las devoluciones.
En esa lnea, el OSIPTEL respet los Principios de Transparencia y Discrecionalidad porque sustent su requerimiento
de informacin en diversos preceptos legales que respaldaron su pedido. De la misma manera, el Regulador no afect
los Principios de Costo-Eficiencia y Veracidad dado que la empresa operadora tena en su poder la informacin solicitada
y sta se bas en un plan de supervisin.
Finalmente, para AMERICA MOVIL lo requerido por GFS no fue utilizado por el OSIPTEL en ningn estado del PAS pese
a que cumplieron con remitir parte de la informacin solicitada. Adems, nunca antes se le pidi ese tipo de informacin
lo que, a criterio de la empresa operadora, afecta el Principio de Predictibilidad. Asimismo, AMERICA MOVIL seala que
en la Resolucin N 930-2014-GG/OSIPTEL, el Regulador reconoce, al fundamentar la cuanta de la sancin, que la lista
de abonados afectados solo es til nicamente para la supervisin del cumplimiento de las devoluciones a los usuarios
y la determinacin del dao causado dentro del PAS.
Sobre el particular, debemos destacar que AMERICA MOVIL reconoce que solo entreg parte de la informacin
requerida por GFS y ello origin que la Gerencia General al analizar, en la Resolucin N 930-2014-GG/OSIPTEL,
la magnitud del dao causado, no pueda apreciar de manera certera los perjuicios que ocasionaron los eventos de
interrupcin, perjudicando la labor del OSIPTEL al momento de supervisar el cumplimiento de las devoluciones a los
usuarios afectados y la determinacin del dao ocasionado en el marco del presente PAS26. Lo real es que, como hemos
explicado anteriormente, la lista de abonados afectados no solo sirve para establecer las devoluciones que se tienen que
realizar a los abonados sino tambin para determinar la repercusin de la interrupcin en distintos escenarios.

22
23
24
25
26

Folio 56 vuelta.
Expedientes N 315-2008-GG-GFS/30-170 y N 000297-2008-GG-GFS/30-112.
Esta misiva forma parte del Expediente N 00297-2008-GG-GFS/30-112.
Este documento consta en el Expediente N 0315-2008-GG-GFS/30-170.
Folio 169 y 170 del Expediente N 00039-2014-GG-GFS/PAS.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551905

Asimismo, no es la primera vez que el OSIPTEL solicita informacin sobre los abonados afectados, conforme la propia
empresa operadora lo reconoce al citar las Cartas C. 036-GFS/2010 y C. 107-GFS/2010; por tanto, no se ha violado el
Principio de Predictibilidad.
En consecuencia, parte de las limitaciones a la funcin supervisora del OSIPTEL se deben a la conducta renuente de
AMERICA MOVIL de suministrar la informacin requerida por GFS, la cual hasta la actualidad no cumple con entregar.
4.3

Sobre la razonabilidad de la multa de 51 UIT impuesta a la empresa operadora

Segn AMERICA MOVIL, no existe una ponderacin objetiva entre la multa que se le impuso en la evaluacin del cuarto
trimestre del ao 2012 (5 UIT) y la sancin impuesta por el incumplimiento del artculo 7 del RFIS (51 UIT). En ese
contexto, la empresa operadora manifiesta que constituye un exceso de punicin que se le haya impuesto una multa diez
veces mayor por un supuesto ajeno al objetivo principal del presente PAS (responsabilidad por las interrupciones).
Al respecto, hemos explicado que el requerimiento de informacin efectuado por la GFS tiene sustento legal en el
numeral 4.1 del artculo 4de la LDFF y el numeral 7) del artculo 130 del Texto nico Ordenado del Reglamento General
de la Ley de Telecomunicaciones, que coinciden en sealar que el OSIPTEL tiene la facultad de pedir informacin a la
empresa operadora y sta la obligacin de proporcionarla.
Considerando que los dispositivos legales citados tienen carcter imperativo, su inobservancia configura lo dispuesto en
el artculo 7 del RFIS. Por consiguiente, esto es lo que ocurri con el caso analizado puesto que AMERICA MOVIL no
cumpli con presentar la totalidad de la informacin requerida mediante Cartas C. 1581-GFS/2013 y C. 490-GFS/2014.
En ese sentido, el numeral 25.1 del artculo 25 de la LDFF establece que las infracciones administrativas sern calificadas
como muy graves, graves y leves, siendo los lmites mnimos y mximos de las multas los siguientes:
Infraccin

Multa mnima

Leve

0.5 UIT

Multa mxima
50 UIT

Grave

51 UIT

151 UIT

Muy grave

151 UIT

350 UIT

Habindose dispuesto que la configuracin de cualquiera de los supuestos del artculo 7 del RFIS constituye una
infraccin grave, corresponda sancionar a AMERICA MOVIL dentro del rango de 51 UIT a 151 UIT.
A partir de ese panorama, este Colegiado verifica que la Gerencia General valor adecuadamente la conducta omisiva
de la empresa operadora, conforme lo demuestran los criterios de graduacin empleados en la Resolucin N 930-2014GG/OSIPTEL, habiendo impuesto la multa mnima prevista para las infracciones graves (51 UIT).
Lo propio pasa con el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso cuyo incumplimiento constituye una infraccin
leve segn el artculo 2 del Anexo 5 del citado cuerpo legal. Se aprecia que la Gerencia General sancion a AMERICA
MOVIL dentro del rango de 0.5 y 50 UIT establecido para las multas y con diversas amonestaciones, conforme lo permite
el numeral 25.2 del artculo 25 de la LDFF.
En consecuencia, las sanciones impuestas por la primera instancia no constituyen un exceso de punicin toda vez que
se materializaron dentro de los lmites establecidos legalmente.
4.4

Evaluacin de los registros de trfico cursado durante la ocurrencia de las interrupciones en el servicio de
comunicaciones personales (PCS)

AMERICA MOVIL asevera que con relacin a las interrupciones registradas mediante los tickets 227116 y 227572, al
amparo del Principio de Licitud, debe considerarse que la informacin del trfico cursado durante la ocurrencia de las
interrupciones acredita que el servicio se mantuvo activo en la zona afectada y que, por tanto, funcionaron los respaldos.
Especficamente en el ticket 227572, la empresa operadora afirma que si bien es cierto se produjo una afectacin del
100% del servicio, al menos durante 12 horas se mantuvo respaldado.
Sobre el particular, en el siguiente cuadro se aprecian con detalle las interrupciones reportadas en el SISREP y procesadas
por la GFS correspondientes a los tickets 227116 y 227572:

Ticket

Servicio afectado

Causa duracin de la
interrupcin

Duracin de la
interrupcin

Zona afectada

Cantidad de
abonados
afectados

227116

Comunicaciones
personales (PCS)

Fenmenos
naturales

820

Distritos de Ayacucho y Sivia (Departamento


de Ayacucho). Distritos de Lircay y
Huancavelica; Provincia de Churcampa
(Departamento de Huancavelica)

30732

227572

Comunicaciones
personales (PCS)

Fenmenos
naturales

1583

Distritos de Munani y Putina (Departamento


de Puno)

4018

Para acreditar que las interrupciones se produjeron por eventos externos y fuera de su esfera de control (descarga
atmosfrica) la empresa operadora present una serie de pruebas27 que, realizada la valoracin correspondiente por la

27

Log de alarma, Informe Tcnico, Denuncia policial, Trfico de descarga atmosfrica, Informe Tcnico sobre descarga atmosfrica, Previsin de descarga
atmosfrica y Log de alarma de descarga atmosfrica.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551906

primera instancia, no acreditaron que los eventos se originaron por una causa extraordinaria, imprevisible e irresistible;
apreciacin que tambin comparte este Consejo Directivo.
En ese orden de ideas, los Registros de trfico cursado correspondientes a los tickets 227116 y 227572, que constan en
el Recurso de Apelacin, tampoco demuestran que las interrupciones se originaron por eventos externos, puesto que
solo registran la continuidad parcial en la prestacin del servicio.
Del mismo modo, con relacin a los tickets 223796, 225200 y 225201, AMERICA MOVIL manifiesta que, como se observa
de los grficos plasmados en su Recurso de Apelacin, el servicio se mantuvo siempre continuo pese a la presencia de
interrupciones.
Al respecto, se registraron los siguientes datos relacionados con los tickets examinados:
Ticket

Servicio afectado

Causa duracin de la
interrupcin

Duracin de la
interrupcin

Zona afectada

223796

Comunicaciones personales
(PCS)

Daos/Vandalismo

193

Departamentos de Apurmac, Arequipa, Cusco,


Madre de Dios, Moquegua, Puno y Tacna

225201

Comunicaciones personales
(PCS)

Daos/Vandalismo

28

Departamentos de Ancash,
Lambayeque y San Martn

225200

Comunicaciones personales
(PCS)

Daos/Vandalismo

203

Distrito de Piura (Departamento de Piura)

Cajamarca,

A diferencia de los casos anteriores, en las interrupciones reportadas con los tickets 223796, 225200 y 225201, AMERICA
MOVIL logr acreditar que las afectaciones al cable de fibra ptica se produjeron por circunstancias externas fuera de su
control, conforme se analiz en la Resolucin N 930-2014-GG/OSIPTEL28.
Sobre el particular, a diferencia de lo establecido por la Gerencia General, este Colegiado observa que en estos casos,
la empresa operadora habra desplegado mecanismos razonablemente exigibles para mitigar la rotura del cable de fibra
ptica.
En ese sentido, habiendo probado AMERICA MOVIL que los eventos se produjeron por circunstancias fuera de su
control y que frente a ellos habra actuado con la debida diligencia, corresponde exonerarla de responsabilidad por las
interrupciones representadas por los tickets 223796, 225200 y 225201.
4.5. Sobre la interrupcin registrada en el ticket 226919
AMERICA MOVIL seala que la interrupcin representada por el ticket 226919 se produjo como consecuencia de un
hecho notorio y de pblico conocimiento, fuera de su esfera de control, conforme se acredita con la informacin divulgada
a travs del portal web de la cadena de noticias RPP que dio cuenta del corte de energa elctrica ocurrido en la localidad
de Caaris; en ese sentido, para la empresa operadora, la interrupcin es responsabilidad de la empresa elctrica
regional.
Asimismo, AMERICA MOVIL asevera que actu con la diligencia debida pese a la imposibilidad de trasladar a su personal
a la estacin siniestrada debido al bloqueo de la carretera en Caaris.
Al respecto, a partir de lo establecido en la primera parte del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, para que
una empresa operadora se le exima de responsabilidad ante una interrupcin debe acreditar lo siguiente: (i) que el evento
se origine en una circunstancia que escapa de su espera de control; y, (ii) la diligencia adoptada ante la interrupcin.
En esa lnea, para acreditar el primer punto, la empresa operadora presenta una nueva prueba que adjunt a su Recurso
de Apelacin consistente en una nota periodstica de RPP-Noticias del 10 de diciembre de 2012 mediante la cual
informaba que la localidad de Caars no cont con servicio de electricidad ni telefona durante un perodo de tiempo
similar al registrado por la GFS29.
No obstante que el medio idneo para probar que la interrupcin se debi a un corte de energa elctrica es la comunicacin
o resolucin de la empresa elctrica que informa sobre el hecho; en este caso concreto, la informacin periodstica
permite inferir que la supresin de la energa elctrica se vinculaba con la interrupcin del servicio de comunicaciones
personales (PCS), toda vez que los datos registrados por la GFS prcticamente coinciden con los de la nota de prensa
de RPP-Noticias30. Por esta razn, para este Colegiado, AMERICA MOVIL ha cumplido con acreditar que la interrupcin
se debi a una circunstancia fuera de su esfera de control.
En cuanto al examen del segundo punto, las pruebas presentadas por AMERICA MOVIL para demostrar que actu con la
diligencia debida fueron rechazadas por la Gerencia General, sin embargo, la empresa operadora insiste en su validez.
En ese orden de ideas, este Consejo Directivo proceder a valorar cada una de estas pruebas.
El log de alarma presentado solo permite demostrar el perodo de duracin de la interrupcin (fecha y hora de inicio y
conclusin del evento) y el elemento de red afectado. Pese a que la empresa operadora afirma que los bancos de batera

28

29

30

La prueba ms relevante en estos casos resulta ser la Constatacin Policial, porque constituye la verificacin in situ que realiza la Polica Nacional del Per del
lugar donde se origin la interrupcin. En el ticket 225201, otra prueba que ayud a demostrar que la interrupcin se debi a un evento externo es el correo
electrnico que remiti el proveedor de respaldo de la empresa operadora mediante el cual inform sobre los problemas en la red de respaldo.
Segn data de la GFS, que consta en un CD como Anexo 2 del Informe N 388-GFS/2014, el perodo de duracin de la interrupcin reportada en el ticket 226919
abarc desde el 6 de diciembre de 2012 hasta el 10 de diciembre de 2012, mientras que de la nota informativa de RPP Noticias se desprende que la duracin
del evento va desde el 7 de diciembre de 2012 hasta el 10 de diciembre del mismo ao.
La localidad afectada es la misma (Caaris) y el perodo de ocurrencia del evento solo difiere en un da. Adems, en este tipo de zonas el servicio de
telecomunicaciones se sustenta en alguna medida en la energa elctrica.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551907

entraron a funcionar, no existe prueba que lo evidencie como podra haber ocurrido si presentaba el log de alama de
activacin del banco de bateras o del grupo electrgeno.
El Informe Tcnico es una declaracin de parte de la empresa operadora que solo relata lo acontecido, ms no determina
tcnicamente lo que genera la interrupcin y tampoco constata el cumplimiento del deber objetivo de cuidado.
Segn AMERICA MOVIL, las notas periodsticas de los diarios El Correo y La Repblica sobre el bloqueo de las vas
por protestas de los pobladores de Caaris, evidencian que no pudo efectuar el reabastecimiento del grupo electrgeno
necesario para su banco de bateras en la estacin base31, sin embargo, lo que interesa saber es si stas funcionaron de
inmediato luego de producida la interrupcin, circunstancia que la empresa operadora no ha probado32.
En consecuencia, las pruebas presentadas por AMERICA MOVIL relativas a la diligencia debida, no la exoneran de
responsabilidad por la interrupcin representada en el ticket 226919.
4.6

Sobre la alegada autoincriminacin

AMERICA MOVIL indica que las sanciones impuestas solo se basan en meras declaraciones de parte consignadas en
el SISREP por la propia empresa operadora, las mismas que no han sido debidamente corroboradas por el OSIPTEL
mediante actuaciones previas, investigaciones o inspecciones conforme lo dispone el Principio de Verdad Material y el
inciso (ii) del artculo 20 del RFIS33.
AMERICA MOVIL agrega que, de acuerdo con el Informe N 005-2005-INDECOPI/ST-CLC, el imputado no est obligado
por el rgano instructor a autoincriminarse, por el contrario, la Administracin debe recopilar el material probatorio
necesario para comprobar la responsabilidad del administrado.
Sobre el particular, llama la atencin que AMERICA MOVIL llame meras declaraciones de parte a los reportes que ella misma
efectu en el SISREP, cuando es de su entero conocimiento que la informacin que registran las empresas operadoras en
dicho Sistema tienen el carcter de declaracin jurada segn se desprende del numeral 19.1 del artculo 19 de la LDFF34.
En ese sentido y con relacin al derecho a la no autoincriminacin, cabe mencionar que ste no se opone en ningn
caso a la posibilidad que el propio administrado o imputado confiese la comisin de una falta o pueda proporcionar
documentacin incriminatoria como medio de prueba, siempre que sta sea libre, es decir, sin que de manera alguna
exista coaccin que afecte la voluntad del confesante.
En efecto, la autoincriminacin consiste en compeler a las personas a la aceptacin de una conducta ilcita (en el mbito
penal o administrativo), es decir, toda persona tiene el derecho a no declararse culpable ni a ser obligado a declarar
contra s mismo. Sin embargo, las personas pueden decidir vlidamente si realizan una actividad tal como presentar
documentos o declaraciones, sin que los efectos negativos que tengan estas actuaciones se confundan con la obligacin
de autoincriminarse, siempre que tal actividad la realicen de manera voluntaria35.
Ahora bien, es importante dejar en claro que el registro de datos en el SISREP no constituye una autoincriminacin sino
la declaracin de la empresa operadora de que se ha producido una interrupcin. El OSIPTEL procesa la informacin
registrada y en muchos casos requiere documentacin adicional. En otros casos incluso, como en el presente PAS,
realiza acciones de supervisin conforme se observa del Acta del 11 de octubre de 2012, diligenciada por personal de la
GFS en el local de AMERICA MOVIL con el objeto de recabar informacin sobre las afectaciones producidas por el corte
de fibra ptica producido el 3 de octubre de 201236.
Por las razones expuestas este Colegiado estima que no se ha vulnerado el Principio de Verdad Material y el derecho a
la no autoincriminacin.
Finalmente, en lo que atae a la solicitud de nulidad formulada por la empresa operadora, segn ha sido desarrollado
en los acpites precedentes, se ha descartado la presencia de vicios o defectos que afecten la validez de la Resolucin
apelada; por tanto no corresponde declarar su nulidad.
En aplicacin de las funciones previstas en el literal b) del artculo 75 del Reglamento General del OSIPTEL37, y estando
a lo acordado por el Consejo Directivo del OSIPTEL en su Sesin N 570 .

31

32

33

34

35

36
37

Si bien la informacin periodstica presentada por AMERICA MOVIL puede ser considerada como un hecho de pblico conocimiento, ella no revela que actu
con la debida diligencia.
Reiteramos que lo razonable en estos casos es que la empresa operadora presente el Log de alarma de activacin del banco de bateras o del grupo
electrgeno.
Artculo 20.- Funciones de los rganos de Instruccin
A los rganos de instruccin les corresponde:
()
(ii) Realizar todas las actuaciones necesarias para el anlisis de los hechos, recabando los datos, informaciones y pruebas que sean relevantes para determinar,
segn sea el caso, la comisin o no del incumplimiento;
Artculo 19.- Calidad de la informacin brindada a OSIPTEL
19.1 Toda informacin que se facilite o proporcione a OSIPTEL, ya sea por parte de la entidad supervisada o de terceros, tendr el carcter de declaracin
jurada.
En este sentido se ha pronunciado el Magistrado Mesa Ramrez, en el voto singular expedido en la Sentencia del Tribunal Constitucional, recada en el
Expediente N 00926-2007-PA/TC:
() los jueces y tribunales tambin tienen la obligacin de negar valor a las declaraciones obtenidas por la violencia, lo que no debe entenderse en trminos
restrictivos, con referencia nicamente a la violencia psquica o fsica, sino en un sentido amplio, como omnicomprensiva de toda informacin obtenida
del investigado o acusado sin su voluntad. Como se ha dicho antes, el derecho a no confesar la culpabilidad garantiza la incoercibilidad del imputado o
acusado. Sin embargo, dicho mbito garantizado no es incompatible con la libertad del procesado o acusado para declarar voluntariamente, incluso
autoincriminndose. (Sin nfasis en original)
Folios 3 a 14 del Expediente N 00158-2013-GG-GFS.
Aprobado por Decreto Supremo N 008-2001-PCM.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551908
SE RESUELVE:

Artculo 1.- Declarar PARCIALMENTE FUNDADO el Recurso de Apelacin interpuesto por AMERICA MOVIL PERU
S.A.C. contra la Resolucin N 088-2015-GG/OSIPTEL, y en consecuencia, de conformidad con los fundamentos
expuestos en la parte considerativa de esta Resolucin:
a)

MODIFICAR la multa impuesta por las interrupciones del servicio de comunicaciones personales (PCS) de cinco (5)
UIT a cuatro (4) UIT y ARCHIVAR los tickets 223796, 225201 y 225200; y

b)

CONFIRMAR las dems sanciones impuestas en el presente procedimiento administrativo sancionador.

Artculo 2.- DESESTIMAR la solicitud de nulidad de la Resolucin N 088-2015-GG/OSIPTEL, formulada por AMERICA
MOVIL PERU S.A.C., de acuerdo con los motivos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 3.- La presente resolucin agota la va administrativa, no procediendo ningn recurso en esta va.
Artculo 4.- Encargar a la Gerencia General disponer las acciones necesarias para la notificacin de la presente
Resolucin a la empresa apelante; as como su publicacin en el diario oficial El Peruano y en la pgina web institucional
del OSIPTEL, conjuntamente con las Resoluciones N 930-2014-GG/OSIPTEL y N 088-2015-GG/OSIPTEL; y asimismo,
poner en conocimiento de la presente Resolucin a la Gerencia de Administracin y Finanzas del OSIPTEL para los fines
respectivos.
Regstrese, comunquese y publquese.
GONZALO MARTN RUIZ DAZ
Presidente del Consejo Directivo

RESOLUCIN DE GERENCIA GENERAL


N 930-2014-GG/OSIPTEL
Lima, 19 de diciembre de 2014

EXPEDIENTE N
MATERIA
ADMINISTRADO

: 00039-2014-GG-GFS/PAS
: Procedimiento Administrativo Sancionador
: AMRICA MVIL PER S.A.C.

VISTO el Informe de la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin del OSIPTEL (GFS) N 930-GFS/2014 por medio del cual
se informa a esta Gerencia General respecto del procedimiento administrativo sancionador (PAS) iniciado a AMRICA
MVIL PER S.A.C. (AMRICA MVIL), por la supuesta comisin de la infraccin tipificada en el artculo 2 del Anexo
5 del Texto nico Ordenado de las Condiciones de Uso de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones, aprobado por
Resolucin de Consejo Directivo N 138-2012-CD/OSIPTEL (TUO de las Condiciones de Uso), ante el incumplimiento
de lo dispuesto por los artculos 44, 48 y 49 de la misma norma, as como en la infraccin tipificada en el artculo 7
del Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones, aprobado con Resolucin de Consejo Directivo N 087-2013CD/OSIPTEL (en adelante RFIS).
CONSIDERANDO:
I.

ANTECEDENTES

1.

Mediante Informe de Supervisin N 388-GFS/2014, de fecha 20 de mayo de 2014, contenido en el Expediente N


00158-2013-GG-GFS (Expediente de Supervisin), la GFS emiti el resultado de la verificacin del cumplimiento
de lo dispuesto por los artculos 44, 45, 48, 49 y 92 del TUO de las Condiciones de Uso por parte de AMRICA
MVIL, respecto a las interrupciones y trabajos de mantenimiento producidas durante el cuarto trimestre del ao
2012, concluyendo que la empresa operadora incumpli lo siguiente:
ARTCULO

CONDUCTA
Once (11)1 casos de interrupcin del servicio de conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet)
Diez (10)2 casos de interrupcin del servicio Pblico Portador Local

44

Nueve (09)3 casos de interrupcin del servicio de telefona fija local


Diecisis (16)4 casos de interrupcin del servicio de Comunicaciones Personales (PCS)
Cuatro (04)5 casos de interrupcin del servicio de Radio Difusin por Cable

1
2
3
4
5

Tickets N 227154, 225903, 225211, 225206, 224145, 223814, 226901, 226360, 225220, 225209, 224738.
Tickets N 227449, 227155, 226025, 225212, 224146, 224136, 226902, 226361, 224739, 224114.
Tickets N 227450, 227156, 225905, 225213, 225208, 224147, 223815, 226362, 225210.
Tickets N 223796, 224223, 224249, 224508, 227572, 225199, 225200, 225201, 225205, 225707, 225891, 227116, 226919, 227573, 226437, 226623.
Tickets N 225904, 225207, 223825, 225046.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

48

49

551909
No habra cumplido con remitir las acreditaciones de tres (03)6 trabajos de mantenimiento correctivo de emergencia
dentro del plazo establecido.
No remiti dentro del plazo establecido, las acreditaciones correspondientes a seis (06)7 interrupciones reportadas
como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control
No cumpli con presentar el cronograma ni plan de trabajo respecto de dos (02)8 interrupciones reportadas bajo la
misma causa.
No present informacin al OSIPTEL de abonados y/o clientes afectados respecto de veintisis (26)9 interrupciones,
solicitada mediante cartas C.1581-GFS/2013 y C.490-GFS/2014, relativas a las interrupciones y/o trabajos de
mantenimiento materia de anlisis en el presente PAS.

2.

Mediante carta C.1069-GFS/2014, obrante en el expediente N 00039-2014-GG-GFS/PAS, notificada el 21 de


mayo de 2014, la GFS comunic a AMRICA MVIL el inicio de un PAS por el presunto incumplimiento de los
artculos 4410, 4811 y 4912 del TUO de las Condiciones de Uso en el cuarto trimestre del 2012; asimismo, por el
presunto incumplimiento del artculo 7 del RFIS, otorgndole un plazo de diez (10) das hbiles para que presente
sus descargos por escrito.

3.

Con carta S/N, recibida el 02 de julio de 2014, AMRICA MVIL remiti sus descargos por escrito.

4.

Con fecha 07 de noviembre de 2014, la GFS remiti a la Gerencia General su Informe de anlisis de descargos N
930-GFS/2014.

II.

ANLISIS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR

De conformidad con el artculo 40 del Reglamento General del OSIPTEL, aprobado por Decreto Supremo N 0082001-PCM publicado el 02 de febrero de 2001, este organismo es competente para imponer sanciones y medidas
correctivas a las empresas operadoras y dems empresas o personas que realizan actividades sujetas a su competencia
por el incumplimiento de las normas aplicables, de las regulaciones y de las obligaciones contenidas en los contratos
de concesin. As tambin el artculo 41 del mencionado Reglamento General seala que esta funcin fiscalizadora
y sancionadora puede ser ejercida en primera instancia por la Gerencia General de oficio o por denuncia de parte,
contando para el desarrollo de sus funciones, con el apoyo de una o ms gerencias, que estarn a cargo de las acciones
de investigacin y anlisis del caso.
En el presente caso, de conformidad con lo expuesto en el Informe de Supervisin, AMRICA MVIL habra trasgredido
lo establecido por el artculo 4413 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que se verific que incumpli con la
obligacin de prestar sus servicios de manera continua e ininterrumpida, por cuanto seran de su responsabilidad la
ocurrencia de cincuenta (50) interrupciones.
Asimismo, habra trasgredido lo establecido por el artculo 4814 del TUO de las Condiciones de Uso, en tanto no habra
comunicado a sus abonados la realizacin de tres (03) trabajos de mantenimiento o mejora tecnolgica y mantenimiento
correctivo de emergencia, dentro del plazo establecido.
De la misma forma, segn el Informe de Supervisin, AMRICA MVIL habra trasgredido lo establecido por el artculo
4915 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que no remiti dentro del plazo establecido las acreditaciones
correspondientes a seis (06)16 interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de
su control, y no cumpli con presentar el cronograma ni plan de trabajo respecto de dos (02) 17 interrupciones reportadas
bajo la misma causa.
Cabe sealar que los incumplimientos de lo dispuesto por los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso,
se encuentran tipificados como infracciones leves en el artculo 218 del Anexo 5 de la misma norma.

6
7
8
9

10
11
12
13

14

15

16
17
18

Tickets N 223825, 223815, 223814.


Tickets N 225905, 225904, 225903, 225208, 225207, 225206.
Tickets N 224508, 226919.
Tickets N 225201, 227450, 223796, 227156, 224249, 227154, 225213, 225211, 225200, 224147, 224145, 225707, 227449, 227155, 226025, 225212, 224146,
224136, 225905, 225904, 225903, 225208, 225207, 225206, 223818, 223816
Cincuenta (50) tickets.
Tres (3) tickets.
Ocho (8) tickets.
Artculo 44.- Continuidad del servicio
La empresa operadora est obligada a cumplir con la prestacin del servicio de manera continua e ininterrumpida, sujetndose a lo establecido en la presente
norma.
Artculo 48.- Interrupcin del servicio por mantenimiento
En caso que la empresa operadora requiera realizar trabajos de mantenimiento o mejoras tecnolgicas en su infraestructura que interrumpan los servicios
que brinda, comunicar esta situacin a sus abonados y a OSIPTEL con una anticipacin no menor de dos (2) das calendario, debiendo adoptar las medidas
necesarias para asegurar la continuidad del servicio ()
Artculo 49.- Interrupcin del servicio por caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora
En caso de interrupcin del servicio por caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora, sta deber actuar con la
diligencia debida. Asimismo, la empresa operadora deber cumplir con las siguientes obligaciones:
i)
Comunicar y acreditar tales eventos a OSIPTEL, dentro del plazo establecido en sus respectivos contratos de concesin, de ser el caso, o comunicar dichos
eventos dentro del da hbil siguiente de producida la causa y acreditar dentro de los cuatro (4) das hbiles siguientes de producida la causa. ()
Pie de pgina N 130 del Informe de Supervisin
Pie de pgina N 131 del Informe de Supervisin
Artculo 2.- Infracciones leves
Constituyen infracciones leves los incumplimientos, por parte de la empresa operadora, de cualesquiera de las disposiciones contenidas en los siguientes
artculos: (), 44, 45 (), 48, 49 ().

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551910

De otro lado, se imputa a AMRICA MVIL el incumplimiento del artculo 7 del RFIS al no haber presentado al OSIPTEL
informacin de abonados y/o clientes afectados respecto de veintisis (26)19 interrupciones, solicitada mediante cartas
C.1581-GFS/2013 y C.490-GFS/2014.
Al respecto, es oportuno indicar que de acuerdo al Principio de Causalidad recogido en la Ley del Procedimiento
Administrativo General (LPAG), Ley N 27444, la responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta omisiva o
activa constitutiva de infraccin sancionable y, para que la conducta sea calificada como infraccin es necesario que sea
idnea y tenga la aptitud suficiente para producir la lesin que comporta la contravencin al ordenamiento, debiendo
descartarse los supuestos de caso fortuito, fuerza mayor, hecho de tercero o la propia conducta del perjudicado20, que
pudiera exonerarla de responsabilidad.
Por consiguiente, corresponde analizar los descargos presentados por la empresa AMRICA MVIL respecto a la
imputacin de cargos formulada por la GFS.
1.

Anlisis de los descargos

En el escrito de descargo presentado el 02 de julio de 2014, AMRICA MVIL cuestion el PAS en los siguientes
trminos:
a)

Respecto al artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso:


(i)

No existen parmetros objetivos para determinar cundo una interrupcin es sancionable de acuerdo al artculo
44 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que el Principio de Continuidad no significa permanencia ni
perfeccin del servicio sino regularidad.

(ii)

Se estara vulnerando el Principio de Tipicidad, en tanto que el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso
no recoge con precisin suficiente la conducta infractora.

(iii)

La obligacin de continuidad del servicio requiere para ser incumplida que exista intencionalidad.

(iv)

Se habra valorado indebidamente las acreditaciones presentadas respecto a las interrupciones originadas
por Causas Externas.

(v)

El OSIPTEL estara requiriendo un estndar elevado de diligencia para los casos de robo/vandalismo.

(vi)

En el Reglamento de Calidad y el Reglamento sobre la Continuidad en Centros Poblados Rurales, el OSIPTEL


habra decidido otorgar un margen de fallas y/o interrupciones a las empresas operadoras.

(vii) Solicita el concurso de infracciones.


(viii) No est de acuerdo con las evaluaciones trimestrales de la GFS en tanto dicho mtodo no es acorde con el
actuar habitual de dicha gerencia, ni respetuosa de los derechos de los administrados.
b)

Respecto al artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso:


(ix)

c)

d)

Afirma que hay un exceso de punicin puesto que se pretendera sancionar por el artculo 44 y 49 al mismo
tiempo.

Respecto al artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso:


(x)

Afirma que hay un exceso de punicin puesto que se pretendera sancionar por el artculo 44 y 48 al mismo
tiempo.

(xi)

No existe justificacin para que la GFS sustente la reconduccin del ticket N 223825 reportado como causa
externa a un registro de mantenimiento correctivo de emergencia.

Respecto al artculo 7 del RFIS:


(xii) La obligacin legal para la remisin de la lista de abonados afectados, slo se extiende para aquellos casos
en que la interrupcin sea catalogada como causa no eximente de responsabilidad, lo contrario le genera
altos costos.

1.1. Sobre el incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso
El presente PAS se inici contra AMRICA MVIL al imputrsele el incumplimiento de lo dispuesto por el artculo 44 del
TUO de las Condiciones de Uso, norma que establece lo siguiente:
Artculo 44.- Continuidad del servicio
La empresa operadora est obligada a cumplir con la prestacin del servicio de manera continua e ininterrumpida,
sujetndose a lo establecido en la presente norma.
De acuerdo con lo dispuesto en el referido artculo 44, las empresas operadoras se encuentran obligadas a prestar el
servicio de manera continua e ininterrumpida. En ese sentido, para determinar qu se entiende por prestacin de un

19
20

Pie de pgina N 167 del Informe de Supervisin


PEDRESCHI GARCS, Willy. En Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: ARA Editores, 2003. 1ra Edicin. Pg. 539.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551911

servicio en forma ininterrumpida en el marco de los servicios pblicos de telecomunicaciones, de acuerdo a la obligacin
prevista en el TUO de las Condiciones de Uso, se debe acudir a la definicin sobre interrupcin consignada en el
Glosario de Trminos de la mencionada norma, el cual establece que se configura una interrupcin del servicio, cuando
se presenta una incapacidad, ya sea de manera total o parcial, que dificulte o imposibilite su prestacin, la cual debe ser
caracterizada por un inadecuado funcionamiento de uno o ms elementos de red.
En el presente caso, se le imput a AMRICA MVIL la responsabilidad por la ocurrencia de cincuenta (50) tickets. De
los cuales:
9
9
9

15 tickets fueron registrados en el SISREP como No Excluyentes, es decir, asume la responsabilidad por la
ocurrencia de tales interrupciones.
03 tickets fueron registrados como Mantenimiento correctivo de emergencia, sin embargo, las acreditaciones
presentadas fueron declaradas improcedentes por la GFS.
32 tickets fueron registrados como Causa Externa, de las cuales, en seis (06) casos no present ningn tipo de
acreditacin y en las restantes veintisis (26) interrupciones, las acreditaciones presentadas fueron declaradas
improcedentes por la GFS.

Sobre la continuidad del servicio


AMRICA MVIL sostiene que el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso no cuenta con parmetros cuantitativos
o criterios objetivos, que determinen la duracin de la interrupcin y/o el mbito que comprende la misma, de manera
que se permita identificar cundo ciertas interrupciones del servicio califican como una infraccin administrativa. En otras
palabras, indica que dicho artculo por s solo no cumple con la exigencia de describir de manera precisa la conducta
infractora.
Agrega que el OSIPTEL tiene como premisa que el servicio se considera infalible, con una tolerancia cero, sin tener en
cuenta las situaciones reales que generan la imposibilidad absoluta de que el servicio sea prestado siempre de manera
continua.
Aade que, respecto a la prestacin de los servicios pblicos en general, la doctrina no apuesta por un esquema de
perfeccin o de intolerancia absoluta respecto a la permanencia de la capacidad de su prestacin sino por la existencia
de determinados estndares mnimos, que consideran ciertos niveles tolerables o permitidos en los que pueda producirse
la interrupcin.
Al respecto, es oportuno sealar en primer trmino que, los servicios brindados por la referida empresa constituyen un
servicio pblico de telecomunicaciones, y como tal, conforme lo seala GUZMAN NAPUR se encuentra sujeto a una
regulacin intensa(21). De conformidad a ello, en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso y la definicin contenida
en el Glosario de Trminos de dicha norma, se reconoce que la prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones
debe ser continua e ininterrumpida.
Contrariamente a lo sealado por AMRICA MVIL, el TUO de las Condiciones de Uso no asimila el concepto de
continuidad en la prestacin del servicio dentro de un esquema de tolerancia cero o intolerancia absoluta, conforme ha
sido reafirmado en reiterativos pronunciamientos del OSIPTEL22 la normativa reconoce que se produzcan interrupciones
eximentes de responsabilidad de manera excepcional por mantenimientos o mejoras tecnolgicas y por caso fortuito,
fuerza mayor y otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora. En efecto, los artculos 48 y 49 del TUO
de las Condiciones de Uso establecen de manera expresa los supuestos de carcter excepcional en los cuales el servicio
puede verse interrumpido sin que las empresas operadoras incurran en responsabilidad.
En consecuencia, de acuerdo a los fundamentos antes indicados corresponde desvirtuar las afirmaciones efectuadas por
AMRICA MVIL en este extremo.
Sobre la supuesta vulneracin del Principio de Tipicidad
AMRICA MVIL sostiene que la tipificacin del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso no es precisa ni
exhaustiva; asimismo, seala que la norma incurre en una inadecuada e incompleta tipificacin, toda vez que no incorpora
los elementos completos del tipo infractor. Agrega que la norma contiene una tipificacin genrica y ambigua, ya que
presenta una frmula abierta que no determina con exactitud cundo se produce una interrupcin del servicio y cundo
sta constituye una infraccin sancionable.
Sobre el particular, respecto al Principio de Tipicidad, sin perjuicio del desarrollo en lneas posteriores, hacemos referencia
a lo sealado por el Tribunal Constitucional Peruano en la sentencia recada en el Expediente N 0010-2002-AI/TC, en
el que se precisa lo siguiente:
Esta exigencia de lex certa no puede entenderse, sin embargo, en el sentido de exigir del legislador una claridad
y precisin absoluta en la formulacin de los conceptos legales. Ello no es posible, pues la naturaleza propia del
lenguaje, con sus caractersticas de ambigedad y vaguedad, admiten cierto grado de indeterminacin, mayor o
menor, segn sea el caso. Ni siquiera las formulaciones ms precisas, las ms casusticas y descriptivas que se
puedan imaginar, llegan a dejar de plantear problemas de determinacin en algunos de sus supuestos, ya que
siempre poseen un mbito de posible equivocidad. Por eso se ha dicho, con razn, que en esta materia no es
posible aspirar a una precisin matemtica porque sta escapa incluso a las posibilidades del lenguaje (CURY
URZUA: Enrique: La ley penal en blanco. Temis, Bogot, 1988, p. 69).

21

22

Para Christian GUZMAN NAPUR, Un servicio pblico no lo es por el hecho de que sea prestado y ofrecido por el Estado (); ni tampoco por su propia
naturaleza, sino ms bien por decisin del Estado, al considerar que, por su importancia, dicha actividad requiere de una regulacin intensa. (Subrayado
agregado). Revista Jurdica del Per, Normas Legales, Tomo 85, Marzo 2008, Lima, pg. 85.
Resolucin de Consejo Directivo N 185-2012-CD/OSIPTEL, Resolucin de Consejo Directivo N 097-2013-CD/OSIPTEL, entre otros.

551912

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

El artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso establece que constituye infraccin leve el incumplimiento
por parte de la empresa operadora del artculo 44 de la citada norma.
De otro lado, el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso establece que La empresa operadora est obligada a
cumplir con la prestacin del servicio de manera continua e ininterrumpida, sujetndose a lo establecido en la presente
norma, y en el Anexo 1 del Glosario de Trminos de la referida norma se establece la definicin sobre interrupcin del
servicio como la incapacidad total o parcial que imposibilite o dificulte la prestacin del servicio, caracterizada por un
inadecuado funcionamiento de uno o ms elementos de red.
Asimismo, la Exposicin de Motivos de las Condiciones de Uso, hace referencia al deber de prestar el servicio de manera
continua e ininterrumpida, precisando los alcances de dicha obligacin y haciendo referencia a algunos supuestos a
modo de ejemplo:
De acuerdo con dicha definicin, se ha establecido que se incumplir con la obligacin de continuidad en la
provisin del servicio -y por ende se considerar un supuesto de interrupcin de aqul-, cuando se produzca una
incapacidad total o parcial para la prestacin del servicio; esto es, que se imposibilite o dificulte por ejemplo, entre
otros supuestos, el establecimiento de comunicaciones por parte de los abonados y/o usuarios, y que esto obedezca
a un inadecuado funcionamiento de algn elemento de la red. De esta manera, ser considerada interrupcin
del servicio, entre otros, la imposibilidad absoluta en el establecimiento de comunicaciones entre los abonados
y/o usuarios, as como aquellos casos de averas masivas o degradacin de los recursos de red que afecten el
establecimiento de las comunicaciones o la prestacin del servicio contratado, en cualquier mbito geogrfico de la
red.
(nfasis agregado)
Cabe indicar que, al ser el Principio de Tipicidad una exigencia para el operador jurdico al momento de proceder a
calificar determinadas acciones u omisiones como constitutivas de infraccin administrativa, la discusin sobre una
posible afectacin a la obligacin de continuidad debe centrarse inicialmente en la determinacin del tipo que sustenta la
infraccin que se imputa, pues es a partir de la concrecin detallada y precisa del mismo que, resultar posible enlazar a
ste la correspondiente consecuencia jurdica.
En lo que se refiere al presente caso, a diferencia de lo sealado por AMRICA MVIL- se observa que el OSIPTEL ha
regulado de manera explcita de qu modo se incumplir con la obligacin de continuidad en la provisin, no estableciendo
parmetro alguno de tiempo o cantidad, en tanto que la sola ruptura de la continuidad implica una interrupcin del
servicio. En ese sentido, se verifica que no se ha vulnerado el Principio de Tipicidad.
Sobre el requisito de la intencionalidad como parte del tipo infractor
AMRICA MVIL sostiene que segn lo previsto en el Mtodo para la evaluacin del cumplimiento de las
obligaciones de las empresas concesionarias de servicios pblicos de telecomunicaciones (Mtodo de
evaluacin), aprobado por Decreto Supremo N 036-2010-MTC, la obligacin de continuidad del servicio a cargo
de las empresas concesionarias de servicios pblicos de telecomunicaciones requiere para ser incumplida de la
intencionalidad.
AMRICA MVIL seala que forman parte del Mtodo de evaluacin aquellas obligaciones recogidas en las
Condiciones de Uso, cuyo incumplimiento haya sido calificado como infraccin administrativa, como el caso de la
obligacin de continuidad del servicio. La mencionada empresa sostiene que en dicho documento la continuidad
del servicio se refiere a la operacin de la red en s misma; adicionalmente considera que se desprende claramente
que para incumplir esta obligacin se requiere interrumpir intencionalmente la operacin de la red, es decir, que
el operador de telecomunicaciones acte con conciencia y voluntad al momento de realizar un acto tendiente a
producir una interrupcin.
En ese sentido, AMRICA MVIL argumenta que el tipo punitivo previsto en el artculo 44 del TUO de las Condiciones
de Uso, nicamente podr ser aplicado considerando un elemento adicional que sera el elemento subjetivo de
intencionalidad, el cual habra sido incorporado por una norma legal de mayor jerarqua que las Condiciones de Uso; y
que dicho elemento subjetivo no se habra verificado en ninguna de las interrupciones materia del presente PAS, ya que
-a decir de AMRICA MVIL- no se habra interrumpido de manera intencional el servicio.
Sobre el particular, se debe tener en cuenta lo que establece el numeral 18. del Mtodo de evaluacin, de cuya lectura
se aprecia que no es correcto considerar que a travs de dicho mtodo se estara estableciendo que se debe verificar la
intencionalidad de las empresas operadoras para que se configure la infraccin de lo establecido en el artculo 44 del
TUO de las Condiciones de Uso, en la medida que del referido Mtodo se infiere que ste no incorpora nuevos supuestos
en las obligaciones que se debe evaluar, sino que se refiere a obligaciones ya establecidas en las normas y disposiciones
del sector, cuya evaluacin se realiza en el marco de las mismas.
Por lo expuesto, se desvirta el argumento planteado por la empresa operadora en este extremo.
Sobre la exigencia de un estndar elevado de diligencia
AMRICA MVIL sostiene que el OSIPTEL le estara exigiendo un estndar elevado de diligencia en la medida que
habra desplegado toda la actividad necesaria y debida para mitigar las cadas de servicio.
Agrega que, sin importar las medidas que se tomen y por ms elevado que sea el estndar de diligencia, es imposible
tener toda falla o evento bajo control y pretender que stas jams generen una interrupcin del servicio, especialmente
porque las fallas pueden presentarse en cualquier momento y por distintas causas, por lo que pueden requerir distintas
reacciones y soluciones.
Con relacin a lo sealado, la doctrina considera que la diligencia debe medirse en funcin de las circunstancias
particulares del hecho y del autor, siendo que en algunos casos, para agentes que desarrollan actividades que requieren
autorizacin administrativa y que suponen la asuncin de obligaciones singulares, el nivel de diligencia exigido debe ser
superior.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551913

Sobre el particular, es preciso sealar que el nivel de diligencia exigido a las empresas que brindan el servicio de
telecomunicaciones debe ser alto, puesto que la naturaleza del servicio que se presta implica un conocimiento
especializado sobre el mismo, dadas las exigencias tcnicas y legales del sector23, y opera en el mercado en virtud de un
ttulo habilitante concedido por el Estado.
No obstante, existen situaciones excepcionales, como se mencion anteriormente, en las cuales la empresa operadora
puede eximirse de responsabilidad por la interrupcin del servicio. En el presente caso, AMRICA MVIL no ha presentado
ninguna informacin que permita verificar que se encuentra inmerso en las excepciones sealadas.
En consecuencia, como concesionario para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones, se espera que
AMRICA MVIL adopte suficientes medidas para dar estricto cumplimiento a las obligaciones contractuales, legales
y tcnicas que le resultan exigibles, y que, en cualquier caso, el desvo de dicho cumplimiento obedezca a razones
justificadas, esto es, que se encuentren fuera de su posibilidad de control. Por lo que, se desvirtan los argumentos
planteados por la empresa operadora.
Sobre la aplicacin del Reglamento de Calidad y el Reglamento de Continuidad en centros poblados rurales
AMRICA MVIL manifiesta que es pertinente tomar en cuenta lo establecido en otros cuerpos normativos vigentes,
tales como el Reglamento de Calidad, aprobado por Resolucin de Consejo Directivo N 040-2005-CD/OSIPTEL y el
Reglamento sobre la Continuidad en la Prestacin del Servicio Telefnico bajo la Modalidad de Telfonos Pblicos en
los Centros Poblados Rurales, aprobado por Resolucin N 069-2012-CD/OSIPTEL y sus modificatorias (Reglamento de
Continuidad en Centros Poblados Rurales), mediante los cuales, a decir de la empresa operadora, el OSIPTEL habra
decidido otorgar un margen de fallas y/o interrupciones a las empresas operadoras.
Asimismo, AMRICA MVIL sostiene que en la Exposicin de Motivos del Reglamento de Continuidad en Centros
Poblados Rurales, se pone de manifiesto que la vulneracin de la obligacin de continuidad del servicio se verifica o
produce cuando existe una afectacin masiva o prolongada en determinado tiempo y espacio. La empresa operadora
seala que a fin de contar con parmetros adecuados para la medicin de la obligacin de continuidad que no desincentive
el establecimiento de una mayor cobertura, el OSIPTEL mediante Resolucin de Consejo Directivo N 0050-2005-CD/
OSIPTEL modific el citado reglamento, estableciendo como nico parmetro que la empresa concesionaria no pueda
mantener, en cada ao calendario, una localidad rural en la condicin de fuera de servicio, por un periodo mayor a treinta
(30) das calendarios.
AMRICA MVIL asevera que los parmetros para el caso de telefona mvil seran los sealados en el Reglamento
de Calidad, en especfico, los indicadores de Tasa de Intentos de Llamadas No Establecidas y Tasa de Llamadas
Interrumpidas. En ese sentido, la empresa sostiene que en el presente PAS se pretende penalizarla utilizando una va
indirecta y distinta a los especficos parmetros de continuidad del servicio establecidos en el Reglamento de Calidad,
y que no sera viable sancionarla aplicando el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso a pesar de cumplir con
tales parmetros.
Adicionalmente, AMRICA MVIL seala que en la Matriz de Comentarios de la Resolucin de Consejo Directivo N 0612006-CD/OSIPTEL que modifica las Condiciones de Uso, el propio OSIPTEL reconoce que se bas en la definicin de
interrupcin de la Unin Internacional de Telecomunicaciones - UIT, en la cual se define como interrupcin del servicio a
la incapacidad temporal de un servicio para ser prestado, de duracin superior a un determinado tiempo y caracterizada
por una variacin superior a determinados lmites de al menos un parmetro esencial del servicio; por tal motivo, para
comprobar la vulneracin del principio de continuidad se requerira definir previamente un determinado tiempo mnimo y
un parmetro de variacin lmite.
Respecto a los argumentos de AMRICA MVIL, cabe precisar que el objetivo perseguido por los cuerpos normativos
aludidos, distan de la obligacin establecida en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso.
En efecto, si bien el citado Reglamento de Continuidad en Centros Poblados Rurales, admite un periodo en el que una
localidad puede estar en la condicin de fuera de servicio, sin que ello sea considerado como un incumplimiento de
la obligacin de continuidad; es preciso indicar que, tal normativa responde a una realidad distinta a la que regula el
TUO de las Condiciones de Uso. Ciertamente, la difcil accesibilidad geogrfica de las zona rurales y, de ser el caso,
los fenmenos naturales presentes en dicho territorio, dificultan la prestacin del servicio; por ello, se han establecido
parmetros especiales para el caso de la continuidad del servicio de telefona pblica rural24.
Como se puede observar, no se puede pretender equiparar las normas previstas de manera especfica para la prestacin
del servicio de telefona fija en la modalidad de telfonos pblicos en reas rurales respecto de la prestacin del servicio
en zonas urbanas, siendo que responden a realidades totalmente distintas.
De otro lado, tampoco puede aplicarse al caso en particular, los indicadores de calidad referidos a Tasa de Intentos de
Llamadas No Establecidas y Tasa de Llamadas Interrumpidas, previsto en el Reglamento de la Calidad, toda vez que
stos son considerados como problemas de calidad del servicio, los cuales no se refieren propiamente a una interrupcin
del servicio, en los trminos que seala el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso.

23

24

Acorde con lo sealado por DE PALMA DEL TESO en el artculo El principio de culpabilidad en el derecho administrativo sancionador publicado en Tecnos en
1996.
El grado de diligencia que se impone desde el Derecho Sancionador Administrativo estar en funcin de diversas circunstancias: a) tipo de actividad, pues ha
de ser superior la diligencia exigible a quien desarrolla actividades peligrosas; b) actividades que deban ser desarrolladas por profesionales en la materia; o c)
actividades que requieran previa autorizacin administrativa, lo que supondra no slo la asuncin de obligaciones singulares sino tambin el compromiso de
ejercerlas con la mxima diligencia.
En ese sentido, tal y como se seala en la Exposicin de Motivos de la Resolucin de Consejo Directivo N 020-2005-CD/OSIPTEL que modifica el citado
Reglamento, con tales parmetros de medicin para los telfonos pblicos en reas rurales se busca no desincentivar la instalacin de nuevos telfonos pblicos
en dichas zonas, dada las dificultades existentes para su prestacin, y por el contrario, ampliar la cobertura del servicio en el rea rural.

551914

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

En efecto, conforme se ha indicado, el objetivo perseguido por el Reglamento de Calidad, no puede ser asimilado al de
la obligacin de continuidad del servicio establecida en el TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que el primero hace
referencia al nivel de percepcin de la calidad del servicio por parte de cada uno de los abonados y/o usuarios mientras
que stos cuenten con el mismo; en tanto que la evaluacin de la obligacin de continuidad del servicio entendida en
el TUO de las Condiciones de Uso, analiza ms bien si el servicio dej de brindarse total o parcialmente debido a la
constatacin del inadecuado funcionamiento de uno o ms elementos de red. En consecuencia, no resulta aplicable lo
establecido en el Reglamento de Calidad, para analizar la continuidad del servicio de las telecomunicaciones.
De otro lado, cabe sealar que, si bien el OSIPTEL para establecer la definicin de interrupcin del servicio en el Glosario
de Trminos del TUO de las Condiciones de Uso, consider al respecto parte de lo indicado por la Unin Internacional
de Telecomunicaciones; en el ejercicio de sus facultades normativas, este Organismo defini la interrupcin del servicio
como la Incapacidad total o parcial que imposibilite o dificulte la prestacin del servicio, caracterizada por un inadecuado
funcionamiento de uno o ms elementos de red, no habindose determinado un tiempo de duracin como mnimo, para
que un evento sea considerado como interrupcin.
Cabe indicar que las consideraciones aqu consignadas han sido expuestas en reiterados pronunciamientos del
OSIPTEL25, en los que se indica que, sin perjuicio de ello, la cantidad de interrupciones y su duracin dentro de un
determinado periodo, as como los usuarios afectados son aspectos a ser considerados al momento de la graduacin
de la sancin, conforme a lo dispuesto en el artculo 230 de la LPAG y lo establecido en el artculo 30 de la Ley de
Desarrollo de las Funciones y Facultades del OSIPTEL (LDFF), Ley N 27336.
Sobre los tickets registrados como Causa Externa y la supuesta indebida valoracin de las pruebas por parte
del OSIPTEL
La empresa operadora sostiene que la GFS ha realizado un anlisis inadecuado de las acreditaciones presentadas por
su representada respecto a las interrupciones originadas por causas externas y por ende fuera de su control.
En esa lnea, sostiene AMRICA MVIL que las acreditaciones presentadas por los treinta y dos (32) casos de interrupcin
catalogados como Causa Externa, resultan ser suficientes para eximirse de su responsabilidad y en consecuencia, no
sancionarlos.
Respecto a lo sealado por AMRICA MVIL, es preciso indicar que el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso
regula los supuestos de caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de control, que de manera excepcional
pueden suscitarse y ocasionar una interrupcin del servicio y, en cuyo caso no se atribuye a la empresa operadora la
responsabilidad por tales hechos, siendo que no obedecen a un incumplimiento de su obligacin de continuidad.
Debe indicarse que para considerar la ocurrencia de un determinado evento como fuera de control de la empresa
operadora, sta deber haber actuado con la mayor diligencia posible en atencin a las circunstancias particulares del
caso, para lo cual se requiere que el hecho externo que determina la inejecucin de la obligacin sea, extraordinario,
imprevisible e irresistible.
En efecto, es importante acotar que las obligaciones que se derivan de los artculos 44 y 49 del TUO de las
Condiciones de Uso, buscan que en su condicin de empresa concesionaria para la prestacin de servicios pblicos de
telecomunicaciones, adopte las medidas necesarias para dar estricto cumplimiento a lo exigido y que, en cualquier caso,
el desvo del cumplimiento de los deberes que le corresponde, obedezca a razones que, indubitablemente, se hallen
fuera de su posibilidad de control.
Al respecto, como se indic anteriormente, el presente PAS se inici a AMRICA MVIL por la ocurrencia de cincuenta
(50) interrupciones registradas en el SISREP; de los cuales, quince (15) casos fueron registrados por la empresa
operadora como No Excluyentes, es decir, asume la responsabilidad por la ocurrencia de tales interrupciones; tres
(03) casos fueron registrados como Mantenimiento Correctivo de Emergencia; y treinta y dos (32) interrupciones se
registraron como Causa Externa, de las cuales, en seis (06)26 casos no present ningn tipo de acreditacin y en las
restantes veintisis (26)27 interrupciones, las acreditaciones presentadas fueron declaradas improcedentes por la GFS.
Sobre estas veintisis (26) interrupciones, se consign en el SISREP que fueron producto de: rotura de fibra ptica y
debido a circunstancias fuera de su control y causadas por la interrupcin de sus enlaces de su proveedor Telefnica
del Per S.A.A., corte de la energa elctrica, falla de energa comercial por descarga atmosfrica, falla de Antena
HUB, afectacin del servicio en plataforma Pre-Pago IN5, falla de energa comercial; las cuales estn homologadas en
las siguientes causas: Daos/Vandalismo28, Falla en servicio de portador o circuito arrendado29, fenmenos
naturales30, falla del proveedor de energa elctrica31 y otra causa externa32. Asimismo, AMRICA MVIL
a fin de acreditar que tales eventos efectivamente se produjeron remiti a la GFS los siguientes documentos:
Constatacin policial, Log de alarma, Correo electrnico.vandalismo-red transporte, informe tcnico, Denuncia
penal, Log de alarma, Denuncia policial, Aviso en Peridico distinto al evento y los documentos de la CARTA 12.

25
26
27

28

29
30
31
32

Resolucin de Consejo Directivo N 164-2012-CD/OSIPTEL y Resolucin de Consejo Directivo N 185-2012-CD/OSIPTEL, entre otras.
Tickets N 225206, 225207, 225208, 225903, 225904, 225905.
Tickets N 224223, 224508, 225205, 225891, 226919, 227116, 227572, 223796, 224249, 225201, 225199, 225200, 225707, 224136, 224145, 224146, 224147,
225211, 225212, 225213, 227450, 227449, 227156, 226025, 227155, 227154
Tickets N 227450, 223796, 227449, 224249, 227156, 227155, 227154, 225200, 225201, 226025, 225707, 225213, 225212, 225211, 224147, 224146, 224145,
224136, 224223, 225891.
Ticket N 225199
Tickets 227116, 227572
Tickets 224508, 226919
Tickets 224223, 225891

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551915

Documentos presentados
por la EO

Detalle de la evaluacin

Constatacin policial

Este tipo de documentacin permite acreditar que la interrupcin se debi a un dao/vandalismo debido
a que han sido verificados IN SITU por la autoridad policial competente, por lo que dicha documentacin
permite determinar la causa de la interrupcin.

Correo electrnico.
vandalismo-red transporte

El correo electrnico cursado por su proveedor de red respaldo a la EO es un medio probatorio que permite
determinar que la interrupcin se debi a problemas en la red de respaldo de la empresa proveedora
contratada por la EO.

Correo electrnico

El correo electrnico cursado entre ambas empresas operadoras es un medio probatorio que permite
determinar que la interrupcin se debi a problemas en la red de la empresa proveedora del servicio
portador.

Denuncia penal

El contenido de la documentacin describe una denuncia penal manifestacin de la empresa operadora


contra terceros ocasionando a la EO, por lo que no acredita fehacientemente el motivo que gener la
interrupcin.

Log de alarma

Este tipo de documentacin permite verificar la fecha y hora de inicio, y, la fecha y hora de fin de la
interrupcin; as como el elemento de red afectado

Informe Tcnico

La documentacin nicamente relata lo acontecido, ms no determina tcnicamente lo que genera la


interrupcin. En consecuencia, no permite acreditar la causa de la interrupcin.

Denuncia policial

Este tipo de documentacin no permite acreditar que la interrupcin se debi al evento reportado debido a
que han no ha sido verificados IN SITU por la autoridad policial competente, por lo que dicha documentacin
no permite determinar la causa de la interrupcin.

Aviso en peridico distinto


al evento

El contenido de la documentacin no indica la causa que origin la interrupcin, el contenido indica sobre
bloqueo de carreteras. Por lo que no se acredita fehacientemente el motivo que gener la interrupcin.
Toda vez que el evento fue ocasionado por una falla del proveedor de energa elctrica de CLARO

Trafico-descarga
atmosfrica - CARTA 12

Este tipo de grfico nos permite verificar la fecha y hora de inicio, y, fecha y hora de fin de la interrupcin;
as como el servicio afectado. Al respecto de la informacin remitida por la EO es posible verificar la
interrupcin del servicio prestado.

Informe tcnico-descarga
atmosfrica- CARTA 12

La documentacin seala que el evento fue debido a una falla de energa comercial por descarga elctrica
atmosfrica en el nodo Vizcachani.

Previsin-descarga
atmosfrica- CARTA 12

La documentacin seala que la EO cuenta con un sistema de proteccin ante una descarga elctrica
como: pararrayos, sistema de proteccin de tierra tipo enmallado y cuyo valor de medicin del sistema de
proteccin a tierra es 5 Ohm

Log de alarma-descarga
atmosfrica- CARTA 12

Este tipo de documentacin permite verificar la fecha y hora de inicio, y, la fecha y hora de fin de la
interrupcin; as como el elemento de red afectado.

Si bien los documentos presentados por AMRICA MVIL permiten acreditar que las interrupciones se debieron a
Daos/Vandalismo, Falla en servicio portador o circuito arrendado, Fenmenos naturales y Falla del proveedor de
energa elctrica, corresponder evaluar, a efectos de determinar la responsabilidad por la afectacin a la prestacin
del servicio continuo, la diligencia de la empresa operadora antes, durante y despus de la ocurrencia de situaciones de
caso fortuito, fuerza mayor, u otras circunstancias fuera de su control que hayan originado la afectacin a la prestacin
del servicio de manera ininterrumpida; en consonancia con la comunicacin C.106-GFS/2008, del 07 de febrero de 2008,
en donde se puso en conocimiento de AMRICA MVIL los criterios adoptados por la GFS a efectos de evaluar las
interrupciones del servicio y la actuacin diligente de la empresa operadora33.
Sobre lo indicado, es preciso resaltar que se viene siguiendo el criterio establecido por el Consejo Directivo respecto a
que solo puede aceptarse como causal eximente de responsabilidad el caso fortuito o la fuerza mayor, en la medida que
el obligado () demuestre haber actuado con la diligencia debida34. Asimismo, cabe sealar que los eventos alegados
como causales de las interrupciones presentadas como Falla elemento de red, entre otros, no son eventos que no
hayan podido ser razonablemente previstos por AMRICA MVIL, ni son inusuales o extraordinarios35.
A partir de lo anteriormente indicado, a continuacin se efectuar el anlisis respecto a las interrupciones reportadas por
AMRICA MVIL:

Tickets N 225199 (Falla en Servicio de Portador o Circuito Arrendado) y el 225707 (Dao/vandalismo)

De acuerdo a lo manifestado por AMRICA MVIL la interrupcin registrada a travs del ticket N 225199 se debi a que
pese que la afectacin de la red principal falla en servicio portador- ella s contaba con un respaldo de servicio y este se
mantuvo operativo, lo cual se puede corroborar con lo sealado por la propia empresa Telefnica en el correo de fecha
04 de noviembre de 2012 y la cronologa de horas correspondientes a la afectacin acontecida en dicha oportunidad,
del cual se advierte que la afectacin dur desde las 05:25 horas hasta las 18:15 horas, es decir, aproximadamente 9
horas; sin embargo, la interrupcin registrada por la empresa operadora nicamente tuvo una duracin de 04 horas
(entre las 08:00 horas y las 12:00 horas), lo cual acreditara que si tuvo una red de respaldo que permiti que el servicio
se mantenga operativo.
Sobre el particular, AMRICA MVIL logr acreditar la externalidad de los hechos que generaron la interrupcin y,
manifest que contaba con una red de respaldo a travs de su carta N DMR/CE-MF/N1052/13 recibida con fecha 13 de

33

34
35

Cabe precisar que a partir de la fecha de notificacin de la Resolucin N 137-2012-GG/OSIPTEL, 29 de marzo de 2012, la empresa operadora debe considerar
los criterios indicados en la carta N C.106-GFS/2008.
Resolucin de Consejo Directivo N 001-2009-CD/OSIPTEL.
Osterling Parodi define a lo extraordinario de la siguiente manera: Acontecimiento extraordinario es todo aqul que sale de lo comn, que no es usual.
OSTERLING PARODI, Felipe. Inejecucin de Obligaciones. En: Para Leer el Cdigo Civil. Tomo I. Novena Edicin. Fondo Editorial PUCP. Lima, 1990. P.125.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551916

agosto de 2013, la misma que segn lo sealado por la empresa operadora habra permitido que el servicio se mantenga
operativo en parte del tiempo en que se vieron afectados los enlaces del arrendador del circuito, acreditndolo con el
registro de trfico que consigna a travs de sus descargos.
Por otro lado, respecto del Ticket N 225707 AMRICA MVIL manifiesta que report esta interrupcin como producto
de dao/vandalismo; no obstante cont con trfico durante el momento de la afectacin, a fin de acreditar lo indicado
present una constancia policial, informe tcnico, log de alarma, un grfico de trfico de voz (ste ltimo en su escrito
de descargos).
De la revisin de la documentacin presentada se aprecia que, efectivamente se trat de un evento externo debido a
la ocurrencia de dao/vandalismo. Y que la capacidad de red respaldo (E1s) indicado en el SISREP, lograron paliar
los efectos derivadas de la interrupcin, pues la empresa operadora a travs de sus descargos- acredita que pese a
que existieron BTS que no presentaron trfico, existieron otras que s lo registraron, lo que permite determinar que se
pudieron aminorar las consecuencias derivadas de la interrupcin del servicio debido a que contaban con un respaldo.
En ese sentido, con relacin a ambos tickets -225199 y 225707- debe indicarse que no resulta razonable exigir a
dicha empresa operadora la reduplicacin de su red existente o que el respaldo cuente con una capacidad similar
a la red respaldada, siendo que en los casos en particular, la empresa operadora cont con un registro de trfico
del da de la interrupcin, por lo que no corresponde exigir que el referido respaldo tenga un funcionamiento
equivalente a la red respaldada y se genere un escenario similar al previo a la ocurrencia de la interrupcin del
servicio.
Por los motivos antes sealados, corresponde DAR POR CONCLUDO el presente PAS en el extremo referido a la
infraccin por la interrupcin registrada mediante los tickets N 225199 y 225707, careciendo de objeto pronunciarse por
los argumentos formulados por la empresa operadora en este extremo.

Sobre los tickets N: 223796, 224249, 224136, 224145, 224146, 224147, 225211, 225212, 225213, 227450,
227449, 227156, 226025, 227155, 227154, 225201 y 225200 (Dao/vandalismo o Robo/hurto)

Con relacin a los tickets en cuestin AMRICA MVIL argumenta que la debida diligencia slo puede estar relacionada
a las medidas o mecanismos de proteccin contra los eventos o riesgos propios de la actividad o el llamado riesgo
empresa, que de ningn modo puede considerar como propio riesgo, y por ende sometido al control de la empresa, el
provocado por agentes o eventos externos o ajenos a la actividad econmica que se desarrolla, pues dichas medidas son
econmicamente ineficientes, ms an cuando es ella quien se ve perjudicada pues pierde la fidelidad de sus abonados
y/o usuarios.
En ese sentido, manifiesta que deber sealarse y demostrarse que las medidas sancionatorias son las nicas medidas
necesarias para palear la ocurrencia de interrupciones a los servicios de telecomunicaciones. Asimismo, solicita concurso
de infracciones en los casos que corresponda.
La GFS analiz: i) las constancias policiales/denuncia penal; ii) las declaraciones a travs del SISREP, que tienen carcter
de declaracin jurada de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 19.1 de la LDFF y; iii) dems documentos anexados (v.g.
diagrama de red, informes tcnicos, log de alarmas) que AMRICA MVIL present haciendo uso de sus derechos de
defensa.
Conforme a lo sealado por la GFS en su Informe de Supervisin, si bien los documentos sealados previamente generan
certeza de la ocurrencia del hecho (falla en el cable de fibra ptica) AMRICA MVIL no habra actuado con la diligencia
debida en tanto no habra implementado medidas que permitan evitar y/o aminorar los efectos de la interrupcin, de
acuerdo al siguiente detalle:
Documentos presentados por la
EO

Detalle de la evaluacin (Ex - ante)

Mediante acta la EO seal que cuenta con una red de respaldo propia de microondas SDH
Acta de supervisin evento 03.10.12 con una capacidad de 2 STM-1, en el cual priorizan el servicio de voz y el resto de trfico est
configurado para el servicio de datos.
No remiti previsin-vandalismo-red
La EO no remite informacin sobre los mecanismos de previsin ante estos eventos (Ex - ante)
acceso.(ex-ante)
Diagrama de red-vandalismo-red
acceso.(ex-ante)

El diagrama seala los elementos que forman parte de la red afectada, asimismo indica el punto
y/o tramo donde ocurri la afectacin del servicio

Red de respaldo-vandalismo-red
transporte.(ex-ante)

La informacin seala el medio de transporte utilizado por la EO (F.O), tipo de tecnologa


(Ethernet), capacidad total instalada (1 GigaEthernet) y la capacidad de red de respaldo en E1s

Diagrama de red-vandalismo-red
transporte.(ex-ante)

El diagrama indica, los elementos que forman parte de la red de transporte afectada, asimismo
seala el punto y/o tramo donde ocurri la afectacin del servicio

Documentos presentados por la


EO

Detalle de la evaluacin (Durante)

Informe Tcnico-vandalismo-red
acceso.durante

La documentacin seala la causa que origin la falla, asimismo indica la ubicacin del elemento
afectado, el tipo de red afectado, la fecha y hora de inicio y fecha y hora fin del evento y los
procedimientos realizados para el restablecimiento de los servicios afectados.

No remiti trfico-vandalismo-red
acceso.durante

Informe Tcnico-vandalismo-red
transporte.durante

La EO no remiti el registro de trfico cursado de cada elemento de red afectado durante el evento
de interrupcin.
La documentacin seala la causa que origin la falla, asimismo indica la ubicacin del elemento
afectado, el tipo de red afectado, la fecha y hora de inicio y fecha y hora fin del evento y los
procedimientos realizados para el restablecimiento de los servicios afectados.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551917

Documentos presentados por la


EO

Detalle de la evaluacin (Ex - ante)

Trfico-vandalismo-red transporte.
durante

Este tipo de grfico nos permite verificar la fecha y hora de inicio, y, la fecha y hora de fin de la
interrupcin; as como el servicio afectado. Al respecto de la informacin remitida por la EO es
posible verificar la interrupcin del servicio prestado.

Log de alarma-vandalismo-red
transporte.durante

Este tipo de documentacin permite verificar la fecha y hora de inicio, y, la fecha y hora de fin de
la interrupcin; as como el elemento de red afectado. Al respecto de la informacin remitida por
la EO es posible verificar la interrupcin del servicio prestado.

Log de alarma-vandalismo-red
acceso.durante

Este tipo de documentacin permite verificar la fecha y hora de inicio, y, la fecha y hora de fin de
la interrupcin; as como el elemento de red afectado. Al respecto de la informacin remitida por
la EO es posible verificar la interrupcin del servicio prestado.

Circuitos afectados-vandalismo-red
transporte.durante

Este tipo de documentacin seala la cantidad de circuitos afectados: en E1s, entre el tramo
origen y el tramo destino de la red de transporte de la EO

Documentos presentados por la


EO

Detalle de la evaluacin (Ex Post)

Informe tcnico-vandalismo-red
acceso.(ex-post)

La EO seala que como medidas adoptadas realizaron las coordinaciones con sus proveedores
de servicio para el restablecimiento del servicio afectado e indican que se realizaron trabajos de
mantenimientos preventivos a sus elementos de red de sus sistemas afectados

Informe tcnico-vandalismo-red
transporte.(ex-post)

La EO seala que como medidas adoptadas realizaron las coordinaciones con sus proveedores
de servicio para el restablecimiento del servicio afectado e indican que se realizaron trabajos de
mantenimientos preventivos a sus elementos de red de sus sistemas afectados

Como se puede observar, AMRICA MVIL, no present medios probatorios que lograran generar conviccin de su
diligencia debida antes, durante y despus de producidas las interrupciones. Si bien en los tickets N 223796, 224249,
225201 y 225200 la empresa operadora menciona que tiene respaldo de su red, estos han sido analizados por la GFS y
de los mismos no se ha podido acreditar que efectivamente estos produjeron que se evitara y/o mitigara los efectos que
ocasionaron la interrupcin.
Por otro lado, respecto al cuestionamiento del porqu imponer una medida sancionadora y no otro mecanismo, se debe
considerar que el bien jurdico que se est protegiendo es la continuidad de los servicios pblicos de telecomunicaciones,
por lo que, con el inicio del presente PAS se busca generar un incentivo para que en lo sucesivo AMRICA MVIL sea
ms cautelosa en lo que concierne al cumplimiento de la normatividad que involucra su actividad. Es decir, es mayor el
beneficio que se espera produzca la medida adoptada sobre el inters general, respecto al eventual desmedro sufrido
por la empresa operadora.
En ese sentido, se desvirtan los argumentos de la empresa operadora en este extremo del PAS, no es posible eximir a
AMRICA MVIL del deber de continuidad previsto por el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso.
Finalmente, cabe precisar que la aplicacin de la figura del concurso de infracciones, ser evaluada en el numeral 2 de
la presente Resolucin.

Tickets N 224223, 224508, 225891, 226919, 225205, 227116, 227572 (Reportados como causa externa no
acreditados)

Al respecto, la empresa operadora argumenta que si bien los documentos que present para documentar la diligencia
han sido declarados por la GFS como improcedentes al no acreditar que las interrupciones se produjeron por eventos
externos y fuera de su control, la GFS tampoco ha probado que las interrupciones hayan sido ocasionadas por su
responsabilidad.
En principio, es necesario indicar que en relacin a los tickets en cuestin, AMRICA MVIL report la siguiente
informacin a travs del SISREP:
N Ticket

Servicio afectado

Causa

Duracin de la
interrupcin

N 224223

Comunicaciones Personales (PCS)

Otra causa externa

638

N 224508

Comunicaciones Personales (PCS)

Falla del proveedor de energa elctrica

5223

N 225891

Comunicaciones Personales (PCS)

Otra causa externa

2531

N 226919

Comunicaciones Personales (PCS)

Falla del proveedor de energa elctrica

6410

N 225205

Comunicaciones Personales (PCS)

Dao/Vandalismos

982

N 227116

Comunicaciones Personales (PCS)

Fenmenos Naturales

820

N 227572

Comunicaciones Personales (PCS)

Fenmenos Naturales

1583

La GFS a travs del Informe de Supervisin que sustent el inicio del presente PAS, muestra la evaluacin de todos medios
probatorios remitidos por AMRICA MVIL - Denuncia penal, Log de alarma, Informe tcnico, Denuncia policial36,
Aviso en peridico distinto al evento y los documentos que remiti a travs de la Carta DMR/CE-M/F/N1052/13.

36

La denuncia es una mera declaracin de parte, diferente a una constatacin policial, que es un tercero la polica- que da fe de los hechos afirmados por la
empresa operadora.

551918

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

No obstante de la revisin de dichos medios probatorios no se ha podido determinar las ocurrencias de los hechos que
generan la interrupcin, siendo as que la empresa operadora no prob que los mismos se generaron por un evento que
se encuentra fuera de su control y consecuentemente es inimputable37. En ese sentido, tampoco es posible determinar si
la empresa operadora actu con la diligencia para cada caso particular.
En consecuencia, corresponde desestimar los argumentos expuestos por AMRICA MVIL en este extremo.
Sobre los tickets registrados como No excluyentes

Tickets N 226437, 226623, 227573, 224114, 224738, 224739, 225046, 225209, 225210, 225220, 226360, 226361,
226362, 226901 y 226902

Respecto a los quince (15) interrupciones restantes, es pertinente sealar que las mismas fueron reportadas por la propia
AMRICA MVIL como no excluyentes de su responsabilidad, por lo que se puede concluir vlidamente que reconoce
su responsabilidad en el marco de lo establecido en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso; sin perjuicio de
ello, cabe indicar que de la revisin de los actuados se advierte que AMRICA MVIL no ha presentado medio probatorio
que permita desvirtuar dicho escenario ni alegado causal que la exima de responsabilidad.
Cabe sealar que si bien de conformidad con lo dispuesto en el numeral 9(38) del artculo 230 de LPAG, la Autoridad
administrativa debe presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con
evidencia en contrario, sin embargo, ello no ocurrir as en los casos en los que su ejercicio no resulte materialmente
posible de ejecutar a sta ltima, por corresponder a actuaciones materiales que nicamente el administrado se
encontrara en capacidad de realizar, como es el caso de la acreditacin de la diligencia debida, de los elementos
cognoscitivos o volitivos que determinen la falta de voluntariedad del infractor o de los hechos impeditivos o extintivos
que lo exoneren de responsabilidad.
Contrariamente a lo sealado por AMRICA MVIL en sus descargos, corresponde a sta demostrar los hechos
eximentes de la responsabilidad imputada(39). En ese sentido, es la empresa operadora quien tiene la obligacin de
acreditar las causas eximentes de responsabilidad, como caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera de su
control, que haya intervenido para que se produzca la interrupcin del servicio.
Es preciso tener en cuenta que las afirmaciones formuladas por AMRICA MVIL se efectan en el marco de un
procedimiento administrativo sancionador cuyo objetivo principal est orientado a reprimir ciertas conductas o a disuadir
del incumplimiento de la normatividad vigente, con lo cual, corresponde a la empresa operadora la demostracin de los
hechos eximentes de la responsabilidad imputada.
De este modo, AMRICA MVIL cont desde la etapa de supervisin con la posibilidad de presentar documentacin
que sustente la exoneracin de su responsabilidad por las interrupciones acaecidas, incluso durante la tramitacin del
presente PAS, no habiendo presentado documentacin que permita demostrar que las interrupciones se produjeron por
hechos que escapan de su control, es decir, derivados de causas excluyentes de responsabilidad.
De igual manera, debe sealarse que el impacto o dao causado a los usuarios, constituye parte de los elementos a ser
evaluados para determinar la multa a imponerse, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 30 de la Ley N 27336,
Ley de Desarrollo de las Funciones y Facultades del OSIPTEL (LDFF), y en el numeral 3 del artculo 230 de la LPAG,
es decir, dichos elementos no se toman en cuenta para efectos de determinar la conducta infractora, sino, nicamente,
para graduar la multa.
En virtud de lo sealado en los prrafos precedentes, contrariamente a lo sealado por AMRICA MVIL es posible
colegir que el inicio del presente PAS no es sinnimo de una sancin per se, sino que por el contrario, garantiz los
Principios de Legalidad y Debido Procedimiento, as como el Derecho de Defensa de la empresa operadora, quien
durante las etapas de supervisin y de instruccin ha mantenido el derecho de presentar los medios probatorios que le
permitan exonerarse de responsabilidad.
En consecuencia, en el presente caso corresponde aplicar el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, y sancionar
las interrupciones del servicio de radiodifusin por cable como un incumplimiento de la obligacin de continuidad prevista
en el mismo, quedando desvirtuado los argumentos planteados por la empresa operadora en este extremo.
1.2. Sobre el incumplimiento del artculo 49 de las Condiciones de Uso
AMRICA MVIL sostiene que de la lectura del artculo 49 no se desprende en ningn momento que sea vlido
interpretar para efectos del ejercicio de la potestad sancionadora, dos tipos de infraccin o dos supuestos de hecho. En
ese sentido, habra un exceso de punicin por parte del OSIPTEL al pretender sancionarla por el artculo 44 y 49 del
TUO de las Condiciones de Uso al mismo tiempo.

37
38

39

Ello, conforme a lo establecido en el numeral (i) del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso.
Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes principios especiales:
()
9. Presuncin de licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en
contrario.
Esta posicin es unnime en la doctrina, as podemos citar a la autora espaola Luca ALARCON SOTOMAYOR quien seala lo siguiente:
En nuestra opinin, puede afirmarse con carcter general que la carga de probar las eximentes pesa sobre el imputado, es decir, que la presuncin de inocencia
no cubre los hechos excluyentes o extintivos. ()
Ahora bien, la mera invocacin por el imputado de un hecho excluyente o extintivo no basta para originar la duda sobre su posible concurrencia. Por eso, alegarlo
en el procedimiento no es suficiente para cargar a la Administracin con la verificacin de su inexistencia. En concreto, es necesario acompaar la alegacin de
la circunstancia eximente o extintiva de un principio de prueba suficiente que fundamente la pretensin aducida. (El subrayado es nuetsro)
ALARCON SOTOMAYOR, Luca, El procedimiento administrativo sancionador y los derechos fundamentales, Thomson Civitas, Navarra, primera edicin, 2007,
Pg. 398 y 399.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551919

En el presente caso, la GFS verific que AMRICA MVIL: a) no remiti dentro del plazo establecido las
acreditaciones correspondientes a seis (06) interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras
circunstancias fuera de su control (correspondientes a los Tickets N 225905, 225904, 225903, 225208, 225207 y
225206), y b) no comunic al OSIPTEL ni remiti las acreditaciones correspondientes dentro del plazo establecido
respecto de dos (02) interrupciones reportadas bajo la misma causa (correspondientes a los Tickets N 224508
y 226919).
Es preciso indicar que en el presente PAS se le imput responsabilidad administrativa a AMRICA MVIL en tanto
no present documentacin que pruebe que las interrupciones acaecidas se debieron a supuestos de caso fortuito,
fuerza mayor u otra circunstancia fuera del control de la empresa operadora, aun cuando sobre ella recae la carga
de la prueba para exonerar la responsabilidad, segn lo previsto en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de
Uso.
En ese sentido, siguiendo a lo dispuesto en la Resolucin de Consejo Directivo N 094-2014-CD/OSIPTEL, del
17 de julio de 2014, que en virtud del Principio de Razonabilidad seal que si la administracin considera y
concluye que la empresa no se encuentra en el supuesto de excepcin del artculo 49 del TUO de las Condiciones
de Uso, no se podra imputrsele alguna infraccin vinculada al incumplimiento del mismo; corresponde archivar
el PAS en el extremo referido a la infraccin por el incumplimiento del referido artculo 49 respecto de los tickets
N 224508, 225206, 225207, 225208, 225903, 225904, 225905 y 226919, en la medida que por tales tickets, en
el presente caso se le imputo el incumplimiento del artculo 44 de la misma norma, al habrsele descartado el
hecho que AMRICA MVIL se encuentre dentro de supuestos de exclusin previstos en el artculo 49 materia
de anlisis.
1.3. Sobre el incumplimiento del artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso
AMRICA MVIL manifiesta que la infraccin a la que hace referencia la GFS se materializa cuando el administrado
no presenta dentro del plazo establecido en el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, las acreditaciones
correspondientes a los mantenimientos correctivos de emergencia. En ese sentido, alega que de los actuados
contenidos en el presente procedimiento, se podra evidenciar que s cumpli con presentar dentro del plazo legal las
acreditaciones de dichas interrupciones, las mismas que fueron declaradas improcedentes por la GFS.
Asimismo, afirma la empresa operadora que el ticket N 223825 fue reportado como causa externa, sin embargo, la
GFS decidi tratar dicha interrupcin como mantenimiento correctivo de emergencia sin la debida justificacin.
Al respecto, cabe precisar que ante la ocurrencia de un mantenimiento correctivo de emergencia que interrumpa los
servicios de telecomunicaciones se deber, entre otras obligaciones: i) comunicar dicha situacin a sus abonados
con la mayor anticipacin y diligencia posible, ii) comunicar al OSIPTEL dentro del da hbil siguiente de iniciado
el mantenimiento, y iii) Acreditar el hecho al OSIPTEL dentro de los dos (2) das hbiles siguientes de efectuada la
comunicacin del prrafo anterior.
En ese sentido, se verifica que las obligaciones de cumplimiento por parte de las empresas operadoras, no solo se
encuentran constituidas por entrega efectiva de informacin, sino que, la misma debe ser realizada dentro de los
parmetros y/o requisitos establecidos por el TUO de las Condiciones de Uso. Corresponde precisar que la informacin
que se solicita forma parte de los insumos que se consideraran al momento de supervisar las interrupciones de los
servicios de telecomunicaciones, razn por la cual tienen directa incidencia en la facultad supervisora de los servicios
pblicos, dado que si el OSIPTEL no cuenta con informacin certera y oportuna, se dificulta el ejercicio pleno de sus
facultades.
Ahora bien, de acuerdo a lo sealado en el Informe de Supervisin, AMRICA MVIL habra incumplido con la obligacin
prevista en el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso debido a que no remiti sus acreditaciones dentro del
plazo establecido. En efecto, de la revisin efectuada a la documentacin advertida en el expediente N 00158-2013GG-GFS, se observa que la comunicacin de las interrupciones realiz el 08 de octubre de 2012, por lo que el plazo
para presentar las acreditaciones venca el 10 de octubre de 2012. Sin embargo, recin mediante carta N DMR/CE-M/F/
N967/13, recibida el 12 de agosto de 2013, AMRICA MVIL remiti un correo electrnico de coordinacin de trabajos
de mantenimiento en calidad de acreditacin de los hechos reportados.
Teniendo en cuenta lo anterior, en tanto AMRICA MVIL no present documentacin que permita determinar que las
interrupciones acaecidas se debieron a mantenimientos correctivos de emergencia -aun cuando sobre ella recae la carga
de la prueba para exonerar la responsabilidad- segn lo previsto en el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso;
no podra imputrsele alguna infraccin vinculada al incumplimiento del mismo.
En ese sentido, toda vez que los tickets N 223825, 223815 y 223814, no se encuentran en el supuesto de exclusin
antes citado, corresponde DAR POR CONCLUDO el presente procedimiento administrativo sancionador en el extremo
referido a la infraccin por el incumplimiento del artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, careciendo de sentido
emitir pronunciamiento por los dems descargos planteados por la empresa operadora.
1.4. Sobre el cuestionamiento de la evaluacin trimestral del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso
AMRICA MVIL seala en sus descargos, que la opcin adoptada por la GFS para analizar los reportes de
interrupciones, basada en periodos trimestrales, no es acorde con su actuar habitual, en relacin al anlisis de la
informacin de este tipo, ni respetuosa de los derechos de los administrados, criterio que adems no cuenta con
sustento normativo alguno.
Asimismo, agrega que, en atencin a lo dispuesto en el numeral 10 del artculo 55 de la LPAG, los administrados
tienen derecho a no ser afectados innecesariamente con las actuaciones de las entidades pblicas, por tal motivo
la LPAG ordena que dicho actuar sea realizado de la forma menos gravosa posible. En tal sentido, a decir de la
empresa operadora, la decisin adoptada por la GFS de analizar los reportes de interrupciones sobre la base de
un periodo trimestral resulta ser una opcin ms gravosa que las adoptadas anteriormente por el referido rgano;
por lo cual, solicita se tome en cuenta lo antes expuesto al momento de programar las prximas evaluaciones.

551920

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

Sobre el particular, como ha sido expresamente indicado en pronunciamientos anteriores del OSIPTEL40, dentro de
la facultad discrecional de la administracin se encuentra la facultad de determinar de qu modo efectuar su funcin
supervisora, a fin de cumplir los fines a los que ella se encuentra orientado. En ese sentido, considerando que las
infracciones que forman parte del presente PAS estn calificadas como infracciones leves, el rgano supervisor ha
estimado razonable establecer como periodo de supervisin un trimestre, actuando dentro de los lmites de las facultades
de supervisin atribuidas. En tal sentido, quedan desvirtuados los descargos en este extremo.
1.5. Sobre el incumplimiento del artculo 7 del RFIS
El Informe de supervisin determina que AMRICA MVIL no habra remitido la informacin de los abonados y/o clientes
afectados respecto de veintisis (26) casos de interrupcin, solicitada a travs de las cartas N C.1581-GFS/2013 y
C.490-GFS/2014.
Sobre ello, la empresa operadora seala que la obligacin legal que recae sobre ella es la remisin de la lista de abonados
afectados por interrupciones que sean catalogadas como causa no eximente de responsabilidad, pues aquellos tickets
catalogados causa externa y mantenimiento son registrados bajo las formalidades establecidas en el artculo 49 del
TUO de las Condiciones de Uso, el cual dispone que no procede la realizacin de devoluciones cuando la interrupcin
se debe a una situacin de caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control, ms an cuando ello
supone un alto costo en recursos.
Con relacin a lo indicado por AMRICA MVIL, corresponde sealar que de acuerdo a lo dispuesto por el numeral 4.1
del artculo 4 de la LDFF el OSIPTEL tiene la facultad para solicitar a las entidades supervisadas todo tipo de informacin
relacionada con el objeto de la supervisin, lo cual encuentra correlacin con lo dispuesto por el artculo 14 y el primer
prrafo del artculo 6 del Reglamento de Supervisin41, considerando que justamente las acciones de supervisin tienen
por objeto comprobar o acceder a la informacin necesaria para formar conviccin sobre la comisin de una infraccin
o descartar tal situacin.
En principio, es importante sealar que, tal como lo dispone el numeral 7) del artculo 130 del Texto nico Ordenado del
Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones, aprobado por Decreto Supremo N 020-2007-MTC, es obligacin
de los concesionarios proporcionar al OSIPTEL la informacin que ste solicite, brindndole las facilidades para la
realizacin de sus funciones de inspeccin y verificacin.
Cabe indicarse que el objetivo del requerimiento de las cartas en cuestin contrariamente a lo sealado por AMRICA
MVIL era determinar la dimensin del impacto de las interrupciones ocurridas en el cuarto trimestre del ao 2012.
No se puede eludir la existencia fctica de las interrupciones; toda vez que las mismas fueron registradas por la propia
empresa operadora en el SISREP. Por tanto, la GFS, ante estos hechos y teniendo conocimiento que necesariamente
hubieron abonados y/o usuarios afectados por las interrupciones (an en este estado no se discute si stas son atribuibles
a AMRICA MVIL o no), realiza correcta y vlidamente la solicitud de informacin, la misma que por cierto, se encuentra
en poder de la empresa operadora.
En esa lnea, la solicitud de informacin no tiene como correlato la atribucin de responsabilidad por la ocurrencia de las
interrupciones, sino simplemente evaluar la magnitud del impacto que stas tuvieron en los abonados42. Es por ello que la
GFS, al referirse a los abonados, es cuidadosa al utilizar el trmino potencial que habran sido afectados, que expresa
una posibilidad o probabilidad.
Por tanto, considerando la tipificacin expresa de la conducta en el RFIS del OSIPTEL, y el tiempo transcurrido sin
remitir la informacin requerida, result razonable y proporcional a fin de tutelar los fines pblicos (cumplimiento de los
requerimientos efectuados por el OSIPTEL), el inicio del presente procedimiento administrativo sancionador.
En consecuencia, en virtud de lo manifestado en los prrafos precedentes, lo alegado por AMRICA MVIL en este
extremo queda desvirtuado.
2.

Concurso de Infracciones

Sobre el particular, la LPAG en su artculo 230 numeral 6 ha previsto la figura del concurso de infracciones, para los
casos en los que una misma conducta configure dos o ms infracciones.
6. Concurso de infracciones.- Cuando una misma conducta califique como ms de una infraccin se aplicar la
sancin prevista para la infraccin de mayor gravedad sin perjuicio que puedan exigirse las dems responsabilidades
que establezcan las leyes.
En aplicacin del Principio Administrativo de Predictibilidad, se considera pertinente evaluar la existencia de una unidad
de hecho que haya producido una pluralidad de infracciones a efectos de aplicar el concurso de infracciones recogido en
el artculo 230 numeral 6 de la LPAG.

40
41

42

Resolucin de Consejo Directivo N 152-2012-CD/OSIPTEL.


Reglamento General de Acciones de Supervisin del cumplimiento de la normativa aplicable a los servicios pblicos de telecomunicaciones Aprobado mediante
Resolucin N 034-97-CD/OSIPTEL:
Artculo 14.- En cualquier modalidad de accin de supervisin, los funcionarios responsables de efectuarlas o las instancias competentes del OSIPTEL estn
plenamente facultadas para:
Exigir a las personas naturales o jurdicas supervisadas la exhibicin o presentacin de todo tipo de documentos, expedientes, archivos y otros datos, incluyendo
libros contables, facturas, recibos, comprobantes de pago y los registros magnticos y, de ser el caso, los programas que fueran necesario para su lectura
()(Sin subrayado en el original)
De conformidad al criterio establecido por en la Resolucin del Consejo Directivo N 131-2014-CD/OSIPTEL, de fecha 23 de octubre de 2014, seguido en el
trmite del expediente N 0081-2013-GG-GFS/PAS.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551921
43

En ese sentido, del anlisis de las cuarenta y ocho (48) interrupciones en el presente procedimiento sancionador en las
que se determina que la empresa operadora es responsable de las infracciones, se tiene que veintisis (26) tickets son
pasibles de ser concursados, independientemente del tipo de servicio de telecomunicaciones que brinden, toda vez que
un nico evento -ocurrido el mismo da, iniciado y finalizado a la misma hora, con un mismo periodo de duracin, bajo la
misma causa, y con la afectacin del mismo elemento de red genera una mltiple afectacin al deber de continuidad44,
ninguna de las cuales capta por s sola su desvalor (pluralidad de infracciones), por lo que corresponde concursar dichas
infracciones.
Ahora bien, considerando que un mismo evento afect los servicios de telefona fija local, servicio portador local,
conmutacin de datos por paquetes y comunicaciones personales (PCS), se tomar en cuenta para el concurso de
infracciones el primero de los servicios indicados, teniendo en cuenta que el servicio de telefona fija, es considerado
un servicio bsico45, el cual es requerido por sus usuarios cuando efectivamente hay una necesidad inmediata de tener
acceso a una conversacin telefnica en tiempo real en ambos sentidos de transmisin, a diferencia del servicio Portador
Local o el servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet), donde ello no ocurre en todos los escenarios
de su prestacin (vg. envo de correo electrnico, navegacin en pginas web, etc.); corresponde no tomar en cuenta,
a efectos de la graduacin de la sancin, las interrupciones registradas mediante tickets N 223814, 224145, 224146,
225209, 225206, 225207, 225211, 225212, 225903, 225904, 226360, 226361, 226901, 227155, 227154 y 227449,
dejando subsistente las interrupciones identificadas mediante tickets N 223815, 224147, 225210, 225208, 225213,
225905, 226362, 226902, 227156 y 227450, en virtud del concurso de infracciones conforme se detalla a continuacin.
TICKET

FH INICIO

FH_FIN

DURACION_
INTERRUP

223814

09/10/2012 01:00

09/10/2012 06:00

120

NO SE
CONSIDERA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


CALLAO/DEP LIMA PROV LIMA
DIS SAN MARTIN DE PORRES/

Conmutacin de datos por


paquetes (Acceso a Internet)

223815

09/10/2012 01:00

09/10/2012 06:00

120

CONCURSA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


CALLAO/DEP LIMA PROV LIMA
DIS SAN MARTIN DE PORRES/

Telefona Fija Local

DEP LIMA PROV CANETE DIS


ASIA/

Conmutacin de datos por


paquetes (Acceso a Internet)

CONCURSO

ZONA AFECTADA

Servicio analizado

224145

13/10/2012 17:34

13/10/2012 20:30

176

NO SE
CONSIDERA

224146

13/10/2012 17:34

13/10/2012 20:30

176

NO SE
CONSIDERA

DEP LIMA PROV CANETE DIS


ASIA/

Servicio Pblico Portador Local

176

CONCURSA

DEP LIMA PROV CANETE DIS


ASIA/

Telefona Fija Local

DEP LIMA PROV LIMA DIS ATE/

Conmutacin de datos por


paquetes (Acceso a Internet)

224147

13/10/2012 17:34

13/10/2012 20:30

225209

06/11/2012 05:00

06/11/2012 09:40

280

NO SE
CONSIDERA

225210

06/11/2012 05:00

06/11/2012 09:40

280

CONCURSA

DEP LIMA PROV LIMA DIS ATE/

Telefona Fija Local

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


VENTANILLA/

Conmutacin de datos por


paquetes (Acceso a Internet)

225206

06/11/2012 10:04

06/11/2012 13:36

212

NO SE
CONSIDERA

225207

06/11/2012 10:04

06/11/2012 13:36

212

NO SE
CONSIDERA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


VENTANILLA/

Radio Difusin por Cable

212

CONCURSA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


VENTANILLA/

Telefona Fija Local

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


CALLAO/

Conmutacin de datos por


paquetes (Acceso a Internet)

225208

06/11/2012 10:04

06/11/2012 13:36

225211

06/11/2012 13:02

06/11/2012 18:05

303

NO SE
CONSIDERA

225212

06/11/2012 13:02

06/11/2012 18:05

303

NO SE
CONSIDERA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


CALLAO/

Servicio Pblico Portador Local

303

CONCURSA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


CALLAO/

Telefona Fija Local

480

NO SE
CONSIDERA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


VENTANILLA/

Conmutacin de datos por


paquetes (Acceso a Internet)

480

NO SE
CONSIDERA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


VENTANILLA/

Radio Difusin por Cable

480

CONCURSA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


VENTANILLA/

Telefona Fija Local

DEP LIMA/

Conmutacin de datos por


paquetes (Acceso a Internet)

225213

06/11/2012 13:02

06/11/2012 18:05
16/11/2012 13:

225903

16/11/2012 05:30 0

225904

16/11/2012 05:30

225905

44

16/11/2012 13:30

226360

28/11/2012 12:46

28/11/2012 13:30

44

NO SE
CONSIDERA

226361

28/11/2012 12:46

28/11/2012 13:30

44

NO SE
CONSIDERA

DEP LIMA/

Servicio Pblico Portador Local

226362

28/11/2012 12:46

28/11/2012 13:30

44

CONCURSA

DEP LIMA/

Telefona Fija Local

DEP LORETO PROV MAYNAS DIS Conmutacin de datos por


IQUITOS/
paquetes (Acceso a Internet)

226901

10/12/2012 10:49

10/12/2012 18:45

476

NO SE
CONSIDERA

226902

10/12/2012 10:49

10/12/2012 18:45

476

CONCURSA

DEP LORETO PROV MAYNAS DIS


IQUITOS/
Servicio Pblico Portador Local

227155

17/12/2012 13:53

17/12/2012 19:10

317

NO SE
CONSIDERA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


CALLAO/

Servicio Pblico Portador Local

317

NO SE
CONSIDERA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


CALLAO/

Conmutacin de datos por


paquetes (Acceso a Internet)

227154

43

16/11/2012 05:30

16/11/2012 13:30

17/12/2012 13:53

17/12/2012 19:10

Ticket N 223814, 223815, 223825, 226437, 226623, 227573, 224114, 224738, 224739, 225046, 225209, 225210, 225220, 226360, 226361, 226362, 226901,
226902, 225206, 225207, 225208, 225903, 225904, 225905, 224223, 224508, 225205, 225891, 226919, 227116, 227572, 223796, 224249, 225201, 225200,
224136, 224145, 224146, 224147, 225211, 225212, 225213, 227450, 227449, 227156, 226025, 227155, 227154
En la medida que se trata de interrupciones de servicios pblicos de telecomunicaciones diferentes.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551922
TICKET

FH INICIO

FH_FIN

DURACION_
INTERRUP

CONCURSO

227156

17/12/2012 13:53

17/12/2012 19:10

317

CONCURSA

DEP CALLAO PROV CALLAO DIS


CALLAO/

Telefona Fija Local

348

NO SE
CONSIDERA

DEP LIMA PROV LIMA DIS LOS


OLIVOS/

Servicio Pblico Portador Local

CONCURSA

DEP LIMA PROV LIMA DIS LOS


OLIVOS/

Telefona Fija Local

227449
227450

26/12/2012 17:07
26/12/2012 17:07

26/12/2012 22:55
26/12/2012 22:55

348

ZONA AFECTADA

Servicio analizado

Cabe precisar que, de ser el caso, la determinacin de responsabilidad por la infraccin de los tickets concursados ser
considerada para efectos de la aplicacin de la reincidencia y dems responsabilidades que las leyes establezcan.
Sin perjuicio de lo mencionado, respecto al concurso solicitado por la empresa operadora de los tickets N 225200 y
225201, alegando que los cortes de fibra ptica de ambas ocurrencias estn relacionadas, es preciso indicar que de
acuerdo a lo sealado en el numeral 6 del artculo 230 de la LPAG, sta figura es aplicable cuando una misma conducta
califica como ms de una infraccin; en ese sentido, para el caso de interrupciones de los servicios de telecomunicaciones,
se presenta la figura del concurso de infracciones cuando un nico evento (ocurrido el mismo da, iniciado y finalizado a la
misma hora, con un mismo periodo de duracin, bajo la misma causa) genera la interrupciones de varios servicios.
En el presente caso, de acuerdo a la informacin consignada en el SISREP y dems documentos remitidos por la
empresa operadora durante la etapa de supervisin, se verifica que las interrupciones registradas bajo los ticket 225200
y 225201 fueron eventos generados por distinta causa, iniciados y finalizados en horarios distintos, con diferente periodo
de duracin y afectaron el mismo servicio. As tenemos que:

TICKET

FH_REPORTE

FH INICIO

FH_FIN

DURACION_
INTERRUP

ZONA AFECTADA
DEP ANCASH/DEP
CAJAMARCA/DEP
LAMBAYEQUE/DEP SAN
MARTIN/

225201

07/11/2012 15:48

01/11/2012
08:47

01/11/2012
09:15

28

225200

07/11/2012 15:43

01/11/2012
07:57

01/11/2012
11:20

203

Servicio analizado

Comunicaciones
Personales (PCS)

DEP PIURA PROV PIURA DIS Comunicaciones


PIURA/
Personales (PCS)

En ese sentido, siendo que las interrupciones reportadas a travs de los tickets 225200 y 225201 fueron originadas por
distinta causa, que afectaron a distintos tramos de su red, y que interrumpieron el servicio de comunicaciones Personales
(PSC) en distinta zonas geogrficas, no correspondera aplicar la figura del concurso de infracciones.
En consecuencia, corresponde desestimar los argumentos expuestos por AMRICA MVIL en este extremo.
3.

Determinacin de la sancin

A fin de determinar la graduacin de las multas a imponer por las infracciones administrativas evidenciadas, se deben
tomar en cuenta los criterios establecidos en el artculo 30 de LDFF, as como el Principio de Razonabilidad, segn el
cual las decisiones de la autoridad administrativa, cuando impone sanciones a los administrados, deben adoptarse dentro
de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos
que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido(46).
Con relacin a este principio, el artculo 230 de la LPAG establece, que debe preverse que la comisin de la conducta
sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin; as como
que la determinacin de la sancin considere criterios como la gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico
protegido, el perjuicio econmico causado, la repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin, las circunstancias
de la comisin de la infraccin, el beneficio ilegalmente obtenido y la existencia o no de intencionalidad en la conducta
del infractor.
As, se procede al siguiente anlisis:
(i)

Naturaleza y gravedad de la infraccin, dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido:

45

TUO del Reglamento de la Ley de Telecomunicaciones


Artculo 53.- Clasificacin de teleservicios pblicos
Se consideran teleservicios pblicos a los siguientes:
1. Servicio telefnico.- Es el que permite a los usuarios la conversacin telefnica en tiempo real, en ambos sentidos de transmisin, a travs de la red de
telecomunicaciones. ()
Artculo 55.- Definicin del servicio telefnico fijo
El servicio telefnico fijo llamado tambin servicio telefnico bsico, es aquel que se presta a travs de una red fija, no expuesta a movimiento o alteracin,
utilizando medios almbricos, pticos y/o radioelctricos.
(Sin subrayado en el original)
Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444. Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo.
(...)
1.4 Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o
establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios
a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.

46

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551923

En cuanto a la infraccin tipificada en el artculo 7 del RFIS:


El artculo 7 del RFIS establece como infraccin grave la presentacin de informacin incompleta al OSIPTEL. En
el presente caso, AMRICA MVIL no present el total de la informacin requerida a travs de las comunicaciones
N C.1581-GFS/2013 y C.490-GFS/2014.
En consecuencia, de conformidad con la escala de multas establecida en la LDFF, corresponde la aplicacin de una
multa de entre cincuenta y uno (51) y ciento cincuenta (150) unidades impositivas tributarias (UIT).
En cuanto al incumplimiento de lo previsto en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso:
De acuerdo a lo dispuesto en nuestro Ordenamiento Jurdico el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso
estable la obligacin a las empresas operadoras de prestar los servicios pblicos de telecomunicaciones de manera
continua e ininterrumpida47; verificndose que en el presente caso, AMRICA MVIL incurri en tal infraccin, al no
haber prestado los servicios de comunicaciones personales, telefona fija, portador local, conmutacin de datos por
paquetes y de radio difusin por cable de manera continua e ininterrumpida.
En consecuencia, de conformidad con las sanciones administrativas establecidas en la LDFF, corresponde la
aplicacin de una multa de entre media (0.5) y cincuenta (50) UIT por cada infraccin o una amonestacin escrita.
(ii)

Magnitud del dao causado, perjuicio econmico:


En cuanto a la infraccin tipificada en el artculo 7 del RFIS:
En el presente caso no existen elementos objetivos que permitan cuantificar el dao causado, ni el perjuicio econmico;
sin embargo, tal y como se ha indicado, se debe considerar que el incumplimiento en entregar la informacin solicitada
genera un dao en la medida que no permite apreciar de manera certera los perjuicios que ocasionaron los eventos
de interrupcin, perjudicando la labor del OSIPTEL al momento de supervisar el cumplimiento de las devoluciones a
los usuarios afectados y la determinacin del dao ocasionado en el marco del presente PAS.
En cuanto al incumplimiento de lo previsto en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso:
En el presente caso no es posible determinar la magnitud del dao causado, ni el perjuicio econmico; sin embargo,
es evidente que existe un perjuicio en cuanto al incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso,
considerando la cantidad y duracin de las interrupciones reportadas, as como las localidades afectadas.
En efecto, se produjeron nueve (09)48 interrupciones masivas que afectaron el servicio de telefona fija local, en el
cuarto trimestre del ao 2012, durante un total de veintids mil ochenta (2280) minutos, afectando diversos distritos
de Lima y Callao. Al respecto, se debe considerar que las interrupciones tuvieron una duracin de entre cuarenta y
cuatro (44) y cuatrocientos ochenta (480) minutos.
Asimismo, se produjeron cinco (5)49 interrupciones masivas que afectaron el servicio de portador local, en el cuarto
trimestre del ao 2012, durante un total de mil trescientos cincuenta y seis (1356) minutos, afectando diversos
distritos de Loreto, Lima y Callao. Al respecto, se debe considerar que las interrupciones tuvieron una duracin de
entre ciento treinta (130) y cuatrocientos setenta y seis (476) minutos.
De la misma manera, se produjeron dos (02)50 interrupciones masivas que afectaron el servicio de radio difusin por
cable, en el cuarto trimestre del ao 2012, durante un total de trescientos catorce (314) minutos, afectando diversos
distritos de Ancash y Lima. Al respecto, se debe considerar que las interrupciones tuvieron una duracin de entre
ciento catorce (114) y doscientos (200) minutos.
Por otro lado, se produjo una (01)51 interrupcin masiva que afect el servicio de conmutacin de datos por paquetes, en el
cuarto trimestre del ao 2012, durante un total de cuatrocientos cincuenta (450) minutos, afectando el distrito de Lima.
Finalmente, se produjeron catorce (14)52 interrupciones masivas que afectaron el servicio de comunicaciones
personales (PCS), en el cuarto trimestre del ao 2012, durante un total de diecinueve mil seiscientos sesenta
y cuatro (19664) minutos, afectando diversos distritos de Amazonas, Ancash, Apurimac, Ayacucho, Cajamarca,
Lambayeque, Madre de Dios, Piura, Puno, Arequipa, Cuzco, Callao, Huancavelica, Ica, Junn, La Libertad, Lima,
Moquegua, Pasco y Loreto. Al respecto, se debe considerar que las interrupciones tuvieron una duracin de entre
veintiocho (28) y seis mil cuatrocientos diez (6410) minutos.
Cabe sealar que, aun cuando la empresa operadora, realice las devoluciones correspondientes, debe tenerse en
cuenta que la interrupcin del servicio acarrea un perjuicio econmico para los usuarios afectados, considerando
en la lnea de lo sealado que la continuidad es una caracterstica esencial en la prestacin de un servicio

47

48
49
50
51
52

Al respecto, el Tribunal Constitucional, en la sentencia recada el expediente N 00034-200-AI, seal lo siguiente:


()
40. Ahora bien, para el Tribunal Constitucional, lo sustancial al evaluar la intervencin del Estado en materia econmica no es solo identificar las causales
habilitantes, sino tambin evaluar los grados de intensidad de esta intervencin. De esta manera, es importante tomar en cuenta que existen una serie de
elementos que en conjunto permiten caracterizar, en grandes rasgos, a un servicio pblico y en atencin a los cuales, resulta razonable su proteccin como bien
constitucional de primer orden y actividades econmicas de especial promocin para el desarrollo del pas. Estos son:
a) Su naturaleza esencial para la comunidad.
b) La necesaria continuidad de su prestacin en el tiempo.
c) Su naturaleza regular, es decir, mantener un estndar mnimo de calidad.
d) La necesidad de que su acceso se de en condiciones de igualdad
() (Sin subrayado en el original)
Tickets N 223815, 225210, 226362, 225208, 225905, 224147, 225213, 227450, 227156
Tickets N 224114, 224136, 224739, 226025, 226902.
Tickets N 223825, 225046.
Ticket N 225220.
Ticket N 226437, 226623, 227573, 224223, 224508, 225205, 225891, 226919, 227116, 227572, 223796, 224249, 225201, 225200

551924

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

pblico, no obstante que los usuarios contratan y efectan el correspondiente pago, para obtener un servicio que
est a disposicin las veinticuatro (24) horas diarias.
Sin perjuicio de lo anteriormente indicado, en cumplimiento de lo previsto por los artculos 45 y 47 del TUO
de las Condiciones de Uso, en los casos que corresponda, AMRICA MVIL deber efectuar las devoluciones
correspondientes a los usuarios afectados por las interrupciones en las que se ha detectado su responsabilidad.
(iii)

Reincidencia, repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin:


En cuanto a la infraccin tipificada en el artculo 7 del RFIS:
En el presente caso no se ha configurado la figura de reincidencia, repeticin y/o continuidad en la comisin de la
infraccin.
En cuanto al incumplimiento de lo previsto en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso:
En el presente caso no se ha configurado la figura de reincidencia, repeticin y/o continuidad en la comisin de la
infraccin.

(iv)

Circunstancias de la comisin de la infraccin, comportamiento posterior del sancionado, atenuantes de


responsabilidad:
En cuanto a la infraccin tipificada en el artculo 7 del RFIS:
Cabe indicar que a la fecha, AMRICA MVIL no ha cumplido con remitir la informacin solicitada sobre los abonados
y/o clientes afectados en veintisis (26) eventos, solicitada por este Organismo a travs de las comunicaciones C.
1581-GFS/2013 notificada el 14 de octubre de 2013 y C.490-GFS/2014 notificada el 07 de marzo de 2014.
En cuanto al incumplimiento de lo previsto en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso:
En el presente caso se advierte que la empresa AMRICA MVIL no tuvo una conducta diligente que, de haber
existido, habra evitado de alguna manera el resultado producido; es decir, las treinta y un (31)53 interrupciones,
cuyos tickets se han identificado previamente; que en total implican veintiocho mil quinientos veintisis (28526)
minutos de interrupciones de los servicios de comunicaciones personales, telefona fija, portador local, conmutacin
de datos por paquetes y de radio difusin por cable.
De acuerdo a las circunstancias del caso en particular, la magnitud de la afectacin ocasionada a los usuarios
de los servicios afectados, as como lo dispuesto por el artculo 5 del RFIS, correspondera imponer a AMRICA
MVIL una sancin por las interrupciones producidas en los servicios de comunicaciones personales, telefona fija,
portador local, conmutacin de datos por paquetes y de radio difusin por cable, respectivamente, durante el cuarto
trimestre de 2012; sin embargo, debe tomarse en cuenta los lmites mnimos y mximos de la escala de multa
prevista para las infracciones leves, de conformidad con el artculo 25 de la LDFF.

(v)

Beneficio obtenido por la comisin de la infraccin:


Sobre el particular, no existen elementos objetivos que permitan cuantificar el beneficio obtenido por AMRICA
MVIL como consecuencia de la comisin de la infraccin prevista por el artculo 7 del RFIS, as como, en cuanto
al incumplimiento de la obligacin prevista por el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso.

(vi)

Intencionalidad en la comisin de la infraccin:


En el presente PAS no se ha evidenciado la existencia de intencionalidad en la comisin de la infraccin.

(vii) Capacidad econmica:


La LDFF seala que las multas que se establezcan no podrn exceder el 10% de los ingresos brutos del infractor
percibidos durante el ejercicio anterior al acto de supervisin. En el presente caso, los incumplimientos que dieron
lugar al inicio del presente PAS se advirtieron en el ao 2012, en tal sentido, la multa a imponerse a la empresa
AMRICA MVIL no podr exceder del 10% de los ingresos brutos obtenidos en el ao 2011.
En atencin a los hechos acreditados, a los criterios establecidos en la LDFF, al Principio de Razonabilidad, y al anlisis
efectuado en la presente resolucin; corresponde sancionar a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. con una multa de
cincuenta y un (51) UIT por la infraccin tipificada en el artculo 7 del RFIS. Asimismo, corresponde sancionar a AMRICA
MVIL S.A.C. por la infraccin tipificada como leve por el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso,
con una multa de cinco (05) UIT por las interrupciones producidas en los servicios de comunicaciones personales, y con
cuatro (04) amonestaciones para cada una de las interrupciones producidas en los servicios de telefona fija, portador
local, conmutacin de datos por paquetes y de radio difusin por cable.
De conformidad con la funcin fiscalizadora y sancionadora reconocida en el Reglamento General del OSIPTEL, aprobado
con Decreto Supremo N 008-2001-PCM;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- MULTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. con CINCUENTA Y UNO (51) UIT, por la comisin de la
infraccin grave tipificada en el artculo 7 del Reglamento General de Infracciones y Sanciones; de conformidad con los
fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 2.- MULTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. con CINCO (05) UIT, por la comisin de la infraccin
leve tipificada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin
establecida en el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio de manera continua e
ininterrumpida respecto de las interrupciones del servicio de comunicaciones personales (PCS) registradas a travs de
53

Ticket N 223796, 223815, 223825, 224223, 224114, 224136, 224249, 224147, 224508, 224739, 225200, 225046, 225201, 225205, 225210, 225208, 225220,
225213, 225891, 225905, 226025, 226437, 226362, 226623, 226919, 226902, 227116, 227156, 227572, 227450, 227573

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551925

los tickets N 226437, 226623, 227573, 224223, 224508, 225205, 225891, 226919, 227116, 227572, 223796, 224249,
225201, 225200; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 3.- AMONESTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve tipificada en el artculo
2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 44 de la
misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida respecto de las interrupciones
del servicio telefona fija local registradas a travs de los tickets N 223815, 225210, 226362, 225208, 225905, 224147, 225213,
227450, 227156; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 4.- AMONESTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve tipificada en el
artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo
44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida respecto de las
interrupciones del servicio pblico portador local registradas a travs de los tickets N 224114, 224739, 226902, 224136,
226025; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 5.- AMONESTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve tipificada en
el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en
el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida
respecto de la interrupcin del servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a internet) registrada a travs del
ticket N 225220; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 6.- AMONESTAR a la empresa AMRICA MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve tipificada en
el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en
el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida
respecto de las interrupciones del servicio de radio difusin por cable registrada a travs de los tickets N 223825,
225046; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 7.- DAR POR CONCLUIDO el procedimiento administrativo sancionador iniciado a la empresa AMRICA
MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve tipificada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones
de Uso, al no haber cumplido con prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida respecto de la interrupcin del
servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a internet) registrada a travs de los tickets N 225199 y 225707;
de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 8.- DAR POR CONCLUDO el procedimiento administrativo sancionador iniciado a la empresa AMRICA MVIL
S.A.C. por la comisin de la infraccin leve tipificada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al
haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 48 de la misma norma respecto de los tickets N 223825,
223815 y 223814; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 9.- DAR POR CONCLUDO el procedimiento administrativo sancionador iniciado a la empresa AMRICA
MVIL S.A.C. por la comisin de la infraccin leve tipificada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de
Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 49 de la misma norma respecto de los tickets N
224508, 225206, 225207, 225208, 225903, 225904, 225905 y 226919; de conformidad con los fundamentos expuestos
en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 10.- DISPONER que, respecto a las interrupciones en las que se haya determinado responsabilidad a travs de
la presente resolucin54, la empresa AMRICA MVIL S.A.C. deber proceder a efectuar las devoluciones y/o descuentos
que correspondan, conforme a lo dispuesto en el TUO de las Condiciones de Uso, dejndose a salvo la determinacin
que sobre estos conceptos pudiera haber sido efectuada por la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin del OSIPTEL en
el marco de la supervisin.
Artculo 11.- DISPONER que, respecto a las interrupciones en las que se haya determinado responsabilidad a travs de
la presente resolucin55, la empresa AMRICA MVIL S.A.C. deber conservar en sus sistemas la informacin histrica
que asegure su cumplimiento y permita su verificacin y/o supervisin por la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin
del OSIPTEL. Esta obligacin se mantendr, sin perjuicio de la suspensin de efectos que pudiera concederse a dicha
empresa operadora, en caso la presente Resolucin fuera impugnada.
Artculo 12.- La multa que se cancele ntegramente dentro del plazo de quince (15) das computados a partir del da
siguiente de notificada la sancin, obtendr el beneficio de pago reducido del treinta y cinco por ciento (35%) de su monto
total, siempre que no sea impugnada, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 18 del actual Reglamento de Fiscalizacin,
Infracciones y Sanciones, aprobado mediante Resolucin N 087-2013-CD/OSIPTEL.
Artculo 13.- Encargar a la Gerencia de Comunicacin Corporativa del OSIPTEL la notificacin de la presente Resolucin
a la empresa involucrada.
Artculo 14.- Encargar a la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin coordine con la Gerencia de Comunicacin
Corporativa la publicacin en el Diario Oficial El Peruano de la presente Resolucin, cuando haya quedado firme, y
ponga en conocimiento de la Gerencia de Administracin y Finanzas la multa impuesta, para los fines pertinentes.
Regstrese y comunquese.
JORGE ANTONIO APOLONI QUISPE
Gerente General

54

55

Ticket N 223814, 223815, 223825, 226437, 226623, 227573, 224114, 224738, 224739, 225046, 225209, 225210, 225220, 226360, 226361, 226362, 226901,
226902, 225206, 225207, 225208, 225903, 225904, 225905, 224223, 224508, 225205, 225891, 226919, 227116, 227572, 223796, 224249, 225201, 225200,
224136, 224145, 224146, 224147, 225211, 225212, 225213, 227450, 227449, 227156, 226025, 227155, 227154.
Ticket N 223814, 223815, 223825, 226437, 226623, 227573, 224114, 224738, 224739, 225046, 225209, 225210, 225220, 226360, 226361, 226362, 226901,
226902, 225206, 225207, 225208, 225903, 225904, 225905, 224223, 224508, 225205, 225891, 226919, 227116, 227572, 223796, 224249, 225201, 225200,
224136, 224145, 224146, 224147, 225211, 225212, 225213, 227450, 227449, 227156, 226025, 227155, 227154.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551926
RESOLUCIN DE GERENCIA GENERAL
N 088-2015-GG/OSIPTEL
Lima, 18 de febrero de 2015
EXPEDIENTE N
MATERIA
ADMINISTRADO

: 00039-2014-GG-GFS/PAS
: Recurso de Reconsideracin
: AMRICA MVIL PER S.A.C.

VISTO: El Recurso de Reconsideracin presentado por AMRICA MVIL PER S.A.C. (AMRICA MVIL) de fecha 14
de enero de 2015 contra la Resolucin de Gerencia General N 930-2014-GG/OSIPTEL;
CONSIDERANDO:
I.

ANTECEDENTES

1.

Mediante Informe de Supervisin N 388-GFS/2014, de fecha 20 de mayo de 2014, contenido en el Expediente


N 00158-2013-GG-GFS (Expediente de Supervisin), la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin (GFS) emiti el
resultado de la verificacin del cumplimiento de lo dispuesto por los artculos 44, 45, 48, 49 y 92 del TUO de
las Condiciones de Uso por parte de AMRICA MVIL, respecto a las interrupciones y trabajos de mantenimiento
producidas durante el cuarto trimestre del ao 2012, concluyendo que la empresa operadora incumpli lo
siguiente:
ARTCULO

CONDUCTA
Once (11)1 casos de interrupcin del servicio de conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet)
Diez (10)2 casos de interrupcin del servicio Pblico Portador Local

44

Nueve (09)3 casos de interrupcin del servicio de telefona fija local


Diecisis (16)4 casos de interrupcin del servicio de Comunicaciones Personales (PCS)
Cuatro (04)5 casos de interrupcin del servicio de Radio Difusin por Cable

48

49

No habra cumplido con remitir las acreditaciones de tres (03)6 trabajos de mantenimiento correctivo de emergencia
dentro del plazo establecido.
No remiti dentro del plazo establecido, las acreditaciones correspondientes a seis (06)7 interrupciones reportadas
como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control
No cumpli con presentar el cronograma ni plan de trabajo respecto de dos (02)8 interrupciones reportadas bajo
la misma causa.
No present informacin al OSIPTEL de abonados y/o clientes afectados respecto de veintisis (26)9 interrupciones,
solicitada mediante cartas C.1581-GFS/2013 y C.490-GFS/2014, relativas a las interrupciones y/o trabajos de
mantenimiento materia de anlisis en el presente PAS.

2.

Mediante carta C.1069-GFS/2014, obrante en el expediente N 00039-2014-GG-GFS/PAS, notificada el 21 de


mayo de 2014, la GFS comunic a AMRICA MVIL el inicio de un PAS por el presunto incumplimiento de los
artculos 4410, 4811 y 4912 del TUO de las Condiciones de Uso en el cuarto trimestre del 2012; asimismo, por el
presunto incumplimiento del artculo 7 del RFIS, otorgndole un plazo de diez (10) das hbiles para que presente
sus descargos por escrito.

3.

Con carta S/N, recibida el 02 de julio de 2014, AMRICA MVIL remiti sus descargos por escrito.

4.

Con fecha 07 de noviembre de 2014, la GFS remiti a la Gerencia General su Informe de anlisis de descargos N
930-GFS/2014.

5.

Mediante Resolucin de Gerencia General N 930-2014-GG/OSIPTEL, notificada el 19 de diciembre de 2014, se


sancion a AMRICA MVIL con:

Tickets N 227154, 225903, 225211, 225206, 224145, 223814, 226901, 226360, 225220, 225209, 224738.
Tickets N 227449, 227155, 226025, 225212, 224146, 224136, 226902, 226361, 224739, 224114.
Tickets N 227450, 227156, 225905, 225213, 225208, 224147, 223815, 226362, 225210.
Tickets N 223796, 224223, 224249, 224508, 227572, 225199, 225200, 225201, 225205, 225707, 225891, 227116, 226919, 227573, 226437, 226623.
Tickets N 225904, 225207, 223825, 225046.
Tickets N 223825, 223815, 223814.
Tickets N 225905, 225904, 225903, 225208, 225207, 225206.
Tickets N 224508, 226919.
Tickets N 225201, 227450, 223796, 227156, 224249, 227154, 225213, 225211, 225200, 224147, 224145, 225707, 227449, 227155, 226025, 225212, 224146,
224136, 225905, 225904, 225903, 225208, 225207, 225206, 223818, 223816
Cincuenta (50) tickets.
Tres (3) tickets.
Ocho (8) tickets.

2
3
4
5
6
7
8
9

10
11
12

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

Artculo

551927
Resolucin de Gerencia General N 930-2014-GG/OSIPTEL resolvi imponer:
Una multa de cinco (05) UIT por no prestar de manera continua e ininterrumpida el servicio de comunicaciones
personales (PCS).

44 TUO
Condiciones
de Uso

Una (01) amonestacin por no prestar de manera continua e ininterrumpida el servicio Pblico Portador
Local.
Una (01) amonestacin por no prestar de manera continua e ininterrumpida el servicio de telefona fija local.
Una (01) amonestacin por no prestar de manera continua e ininterrumpida el servicio de conmutacin de datos
por paquetes (Acceso a Internet)
Una (01) amonestacin por no prestar de manera continua e ininterrumpida el servicio de Radio Difusin por
Cable.

7 RFIS

Una multa de cincuenta y un (51) UIT por la comisin de la infraccin grave.

6.

Con escrito S/N, presentado con fecha 14 de enero de 2015, AMRICA MVIL interpuso recurso de reconsideracin
contra la Resolucin de Gerencia General N 930-2014-GG/OSIPTEL.

7.

Con fecha 21 de enero de 2015, la GFS emiti el Informe N 054-GFS/2015, en el cual analiza la nueva prueba
presentada por la empresa operadora.

II.

VERIFICACION DE REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA

1.

El artculo 208 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG) establece lo siguiente:
Artculo 208.- Recurso de Reconsideracin
El recurso de reconsideracin se interpondr ante el mismo rgano que dict el primer acto que es materia
de la impugnacin y deber sustentarse en nueva prueba. En los casos de actos administrativos emitidos
por rganos que constituyen nica instancia no se requiere nueva prueba. Este recurso es opcional y su no
interposicin no impide el ejercicio del recurso de apelacin.
(Sin subrayado en el original)

2.

AMRICA MVIL considera que esta instancia debe revocar la Resolucin de Gerencia General N 930-2014GG/OSIPTEL, al evaluar la nueva informacin proporcionada, y teniendo en consideracin los siguientes
fundamentos:
Respecto al artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso
(i)

No resulta correcto que la resolucin impugnada confirme la imputacin realizada por la GFS, basndose
nicamente en que AMRICA MVIL no habra remitido pruebas o descargos que permitan un reexamen
sobre su responsabilidad en los eventos de interrupcin registrados bajo el rubro de no excluyentes,
vulnerando el Principio de No Autoincriminacin; adjuntando en calidad de nueva prueba el Informe N
005-2005-INDECOPI/ST-CLC, a travs del cual se afirma que la administracin no puede tener como nico
sustento la declaracin de parte del imputado (Prueba 1).

(ii)

Corresponde a la administracin realizar una mnima actividad probatoria de cargo lo contrario ira contra el
Principio de Presuncin de Licitud, y contra lo indicado en la sentencia del Tribunal Constitucional recada en
el expediente N 00238-2002-AA/TC (Prueba 2).

(iii)

Respecto a las interrupciones registradas a travs de los tickets N 225206, 225207 y 225208 presenta un log
y un correo electrnico (Pruebas 3 y 4) que permitiran demostrar que contaban con un grupo electrgeno y
que este funcion con lo cual contrarrest la falta de suministro de energa elctrica.

(iv)

En relacin al ticket N 226919 seala que la interrupcin que se produjo en el servicio de comunicaciones
personales (PCS) se debi a una falla de energa comercial, y que debido a un bloqueo de las vas de
acceso ocurrido con motivo de las paralizaciones y protestas de los pobladores de la localidad de Caaris
contra una empresa minera que impidi efectuar oportunamente el reabastecimiento del grupo electrgeno;
para acreditar dichas manifestaciones reitera la presentacin de los siguientes documentos: log de alarma y
anuncio periodstico.

Respecto al artculo 7 del RFIS


(v)

Sostienen que resulta inadecuado e ilegal que la GFS solicite informacin sobre abonados afectados
antes de la imputacin de cargos, lo cual vulnera la presuncin de licitud o presuncin de inocencia que
tienen los administrados. A fin de sustentar su argumento, presenta como nueva prueba la Resolucin N
233-2014-GG/OSIPTEL (Prueba 5), que indica bsicamente que los artculos 48 y 49 del TUO de las
Condiciones de Uso, constituyen supuestos de carcter excepcional en los cuales el servicio puede verse
interrumpido sin que las empresas operadoras incurran en responsabilidad. Afirma adems, que en sus
descargos sustent sobre dichos eximentes de responsabilidad; sin embargo, la resolucin impugnada no
se pronunci al respecto, lo cual constituye una falta de motivacin.
Considera excesiva la multa de cincuenta y un (51) UIT, mxime si la informacin requerida era impertinente
al haber sido solicitada antes de la imputacin de cargos.

3.

Conforme se aprecia del artculo 208 de la LPAG, el recurso de reconsideracin se interpondr ante el mismo
rgano que dict el primer acto que es materia de impugnacin y deber sustentarse en nueva prueba, es decir,
es el recurso que puede interponer el administrado ante la misma autoridad emisora de una decisin controvertida,
a fin de que evale la nueva prueba aportada, y por acto de contrario imperio, proceda a modificarlo o revocarlo.
Asimismo, se debe tener en cuenta que la exigencia de nueva prueba para interponer un recurso de reconsideracin

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551928

est referida a la presentacin de un nuevo medio probatorio, que justifique la revisin del anlisis ya efectuado
acerca de alguno de los puntos materia de controversia13.
4.

Sobre la procedencia de un recurso de reconsideracin, MORN URBINA14 seala lo siguiente:


Para habilitar la posibilidad del cambio de criterio, la ley exige que se presente a la autoridad un hecho
tangible y no evaluado con anterioridad, que amerite la reconsideracin. Esto nos conduce a la exigencia
de la nueva prueba que debe aportar el recurrente, y ya no solo la prueba instrumental que delimitaba la
norma anterior. Ahora cabe cualquier medio probatorio habilitado en el procedimiento. Pero a condicin que
sean nuevos, esto es, no resultan idneos como nueva prueba, una nueva argumentacin jurdica sobre los
mismos hechos, () (el subrayado es nuestro)

5.

Considerando lo sealado, resulta necesario que la nueva informacin proporcionada por AMRICA MVIL se
sustente en una nueva fuente de prueba, la cual debe tener una expresin material para que pueda ser valorada
por esta instancia.

6.

Siendo as, en relacin a la interrupcin a la que hace referencia AMRICA MVIL en el numeral (iv) de la presente
Resolucin, dicha empresa no ha alcanzado ningn medio de prueba adicional que justifique una nueva evaluacin
por parte de esta instancia. Cabe indicar que el log de alarmas y el anuncio periodstico no puede ser considerado
como prueba nueva, en la medida que se trata de informacin que fue presentado a travs del SISREP desde
la etapa de supervisin, la misma que fue valorada por la GFS oportunamente, y evaluados en el numeral 1.1
de la resolucin impugnada; razn por la cual en aplicacin del artculo 208 de la LPAG, no corresponde emitir
pronunciamiento en esta instancia.

7.

En consecuencia, considerando que conforme lo dispone la LPAG, el recurso de reconsideracin exige la


presentacin de nueva prueba que justifique la revisin del anlisis efectuado, y que la impugnacin cuyo sustento
sea una diferente interpretacin de las pruebas o cuestiones de puro derecho corresponde a un recurso de
apelacin; esta instancia emitir nicamente pronunciamiento sobre los argumentos expuestos en los numerales
(i), (ii), (iii) y (v) por contener nuevas pruebas que sustentaran su recurso de reconsideracin.

III.

ANLISIS DEL RECURSO DE RECONSIDERACIN


El presente PAS se inici contra AMRICA MVIL al imputrsele el incumplimiento de lo dispuesto por el artculo
44 del TUO de las Condiciones de Uso, norma que establece lo siguiente:
Artculo 44.- Continuidad del servicio
La empresa operadora est obligada a cumplir con la prestacin del servicio de manera continua e
ininterrumpida, sujetndose a lo establecido en la presente norma.
En esa lnea, el citado artculo establece la obligacin de las empresas operadoras de prestar los servicios pblicos
de telecomunicaciones de manera continua e ininterrumpida; cuyo incumplimiento es calificado como una infraccin
leve mediante el artculo 2 del anexo 5 del referido dispositivo.
Ahora bien, de acuerdo a la Resolucin de Gerencia General N 930-2014-GG/OSIPTEL impugnada, la empresa
AMRICA MVIL trasgredi lo establecido por el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, respecto a la
obligacin de prestar de manera continua e ininterrumpida sus servicios de comunicaciones personales (PCS),
conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet), telefona fija local, radiodifusin por cable, portador local;
as como por el incumplimiento del artculo 7 del RFIS.
Con relacin a lo indicado en el numeral (i) de la presente Resolucin, AMRICA MVIL argumenta que
respecto a los eventos de interrupcin registrados bajo el rubro de No Excluyente a travs de los tickets N
226362, 225210, 226902, 226361, 224739, 224114, 225046, 226901, 226360, 225220, 225209, 224738, 227573,
226437 y 226623; la imputacin efectuada en su contra se sustenta en el hecho que no habra cumplido con
presentar descargos ni medio probatorio alguno que permita efectuar un reexamen sobre su responsabilidad; lo
cual no resulta correcto, puesto que al amparo del Principio de No Autoincriminacin, el rgano administrativo no
solo debe validar sino adems evaluar y motivar debidamente la necesidad de sancionar un hecho que puede ser
calificado como infraccin administrativa.
Sobre el particular, cabe destacar que, conforme lo establecido en la LPAG15, salvo disposicin legal expresa, los
informes se presumen facultativos y no vinculantes, de modo que el contenido del Informe N 005-2005-INDECOPI/
ST-CLC, remitido en calidad de nueva prueba, no resulta imperativa a la Gerencia General, quien finalmente
determina si existe responsabilidad por la comisin de una infraccin administrativa.
Sin perjuicio de ello, debe destacarse que todas estas interrupciones han sido reportadas por la propia AMRICA
MVIL como derivadas de una causa no excluyente, es decir de su responsabilidad. En la medida que los hechos
se encuentran plenamente acreditados, habiendo sido reconocido por la propia empresa en el reporte efectuado
en el SISREP que las referidas interrupciones se derivaron de fallas de su planta interna, las cuales se encuentran
dentro de su esfera de control; correspondera a sta ltima desvirtuar su afirmacin inicial, alcanzando material

13

14
15

MORN URBINA, Juan Carlos: Comentarios Nueva Ley del Procedimiento Administrativo General. Gaceta Jurdica. Octava Edicin. Diciembre, 2009. Pginas
612 y 614.
MORN URBINA, Juan Carlos: Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Gaceta Jurdica, Novena Edicin, Lima, 2011, Pg. 620.
El numeral 171.2 del artculo 171 de la LPAG dispone que los informes se presumen facultativos y no vinculantes, con las excepciones de ley.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551929

probatorio que permita a esta instancia verificar que la interrupcin se debi a un caso fortuito, fuerza mayor u otras
fuera de control que la eximan de responsabilidad.
Es preciso indicar que el artculo 4916 del TUO de las Condiciones de Uso regula los supuestos de caso fortuito,
fuerza mayor u otras circunstancias fuera de control, que de manera excepcional pueden suscitarse y ocasionar
una interrupcin del servicio y, en cuyo caso no se atribuye a la empresa operadora la responsabilidad por tales
hechos, siendo que no obedecen a un incumplimiento de su obligacin de continuidad.
Se debe tener en cuenta que corresponde a la empresa operadora la demostracin de los hechos eximentes de
la responsabilidad imputada17. En ese sentido, sta es quien tiene la obligacin de acreditar las causas eximentes
de responsabilidad, como caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera de su control, que haya intervenido
para que se produzca la interrupcin del servicio, lo cual no ha ocurrido, por lo que corresponde desestimar las
consideraciones expuestas en este extremo.
Lo anterior, no contraviene el derecho de No autoincriminacin alegado por AMRICA MVIL, puesto que la
obligacin de acreditacin de los eventos reportados como caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera
de su control, as como la diligencia debida; constituyen obligaciones del administrado, establecidas en el TUO de
las Condiciones de Uso.
De acuerdo a lo expuesto, no puede aplicarse el mismo razonamiento contenido en el Informe N 005-2005INDECOPI/ST-CLC, debido a que se trata de circunstancias distintas al presente caso.
Por tanto, esta instancia considera que no se ha vulnerado el Principio de No autoincriminacin en el presente PAS,
en tanto que en el presente caso corresponda a AMRICA MVIL desvirtuar su afirmacin inicial, alcanzando
material probatorio que permita a esta instancia verificar que la interrupcin se debi a un caso fortuito, fuerza
mayor u otras fuera de control que la eximan de responsabilidad.
Respecto a lo indicado en el numeral (ii) por la empresa operadora, AMRICA MVIL presenta como nueva
prueba la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 00238-2002-AA/TC en la cual se indica
que es la administracin quien tiene el deber de realizar una mnima actividad probatoria; es decir, la carga de la
prueba corresponde al que acusa, siendo el lmite al ejercicio de la potestad sancionadora el Principio de Presuncin
de Inocencia.
Debe tenerse en cuenta que dicho principio no exime al administrado de la probanza de las circunstancias eximentes
de responsabilidad, lo cual ha sido expuesto por diversos juristas, como la autora espaola Luca ALARCON
SOTOMAYOR18 quien seala lo siguiente:
En nuestra opinin, puede afirmarse con carcter general que la carga de probar las eximentes pesa sobre el
imputado, es decir, que la presuncin de inocencia no cubre los hechos excluyentes o extintivos. ()
Ahora bien, la mera invocacin por el imputado de un hecho excluyente o extintivo no basta para originar
la duda sobre su posible concurrencia. Por eso, alegarlo en el procedimiento no es suficiente para cargar a
la Administracin con la verificacin de su inexistencia. En concreto, es necesario acompaar la alegacin
de la circunstancia eximente o extintiva de un principio de prueba suficiente que fundamente la pretensin
aducida.
(Sin subrayado en el original)
Por tanto, como se mencion anteriormente, habindose determinado la comisin de las infracciones a partir de la
informacin brindada por la propia empresa operadora a travs del SISREP; corresponde a sta la demostracin
de los hechos eximentes de responsabilidad que argumenta; lo cual no ha sucedido en el presente caso.
Asimismo, debe tenerse presente que la declaracin de las interrupciones registradas a travs del SISREP tienen el
carcter de declaracin jurada, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 19 de la Ley de Desarrollo de las Funciones
y Facultades del OSIPTEL (LDFF), Ley N 27336. En tal sentido, no se ha vulnerado el Principios de Presuncin de
Inocencia y consecuentemente el de Licitud.

16

17

18

Artculo 49.- Interrupcin del servicio por caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora
En caso de interrupcin del servicio por caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora, sta deber actuar con la
diligencia debida. Asimismo, la empresa operadora deber cumplir con las siguientes obligaciones:
(i) Comunicar y acreditar tales eventos a OSIPTEL, dentro del plazo establecido en sus respectivos contratos de concesin, de ser el caso, o comunicar dichos
eventos dentro del da hbil siguiente de producida la causa y acreditar dentro de los cuatro (4) das hbiles siguientes de producida la causa.
(ii) Presentar un cronograma y plan de trabajo a OSIPTEL para reparar y reponer el servicio, cuando la interrupcin supere las setenta y dos (72) horas. Dicho
cronograma deber ser presentado dentro de los cuatro (4) das hbiles siguientes de producida la causa, debiendo sustentarse en criterios de razonabilidad y
proporcionalidad.
En caso la empresa operadora no cumpla o cumpla de manera extempornea con las obligaciones establecidas en los numerales (i) y (ii), o cuando OSIPTEL
determine la improcedencia de la acreditacin o plan de trabajo, ser de aplicacin lo dispuesto en los artculos 45, 46 y 47.
Cfr.: ALARCON SOTOMAYOR, Luca, El procedimiento administrativo sancionador y los derechos fundamentales. Thomson Civitas, Navarra, primera edicin,
2007, Pg. 398 y 399
En nuestra opinin, puede afirmarse con carcter general que la carga de probar las eximentes pesa sobre el imputado, es decir, que la presuncin de inocencia
no cubre los hechos excluyentes o extintivos. ()
Ahora bien, la mera invocacin por el imputado de un hecho excluyente o extintivo no basta para originar la duda sobre su posible concurrencia. Por eso, alegarlo
en el procedimiento no es suficiente para cargar a la Administracin con la verificacin de su inexistencia. En concreto, es necesario acompaar la alegacin de
la circunstancia eximente o extintiva de un principio de prueba suficiente que fundamente la pretensin aducida.
(El subrayado no es original).
ALARCON SOTOMAYOR, Luca, El procedimiento administrativo sancionador y los derechos fundamentales, Thomson Civitas, Navarra, primera edicin, 2007,
Pg. 398 y 399.

El Peruano
Domingo 3 de mayo de 2015

551930

Respecto a lo indicado en el numeral (iii) por la empresa operadora, cabe sealar lo indicado por la GFS
a travs de su Informe N 054-GFS/2015, en relacin al anlisis de la nueva prueba log de alarma y correo
electrnico- que si bien permite verificar que efectivamente se produjo una interrupcin del servicio por la falla en la
tarjeta interface, no permite verificar un reclamo efectuado a la empresa elctrica por parte de AMRICA MVIL, ni
es posible verificar la respuesta del proveedor que pueda evidenciar la causa que dio origen a la afectacin de los
servicios se debieron a: Falla del proveedor de energa elctrica.
En ese sentido, teniendo conocimiento de que la afectacin del servicio se origin en elementos de red de la propia
empresa falla en la tarjeta interface-, le corresponde asumir la responsabilidad del funcionamiento de stos.
De las consideraciones precedentes y teniendo en cuenta que, la nueva prueba ofrecida por AMRICA MVIL, no
desvirta su responsabilidad por la interrupcin de los servicios conmutacin de datos por paquetes, radiodifusin
por cable, y telefona fija local registrada mediante los tickets N 225206, 225207 y 225208, respectivamente,
corresponde declarar infundado el recurso de reconsideracin presentado por la referida empresa, y en consecuencia
confirmar la Resolucin de Gerencia General N 930-2014-GG/OSIPTEL.
Sobre el artculo 7 del RFIS, recogido en el numeral v) de la presente Resolucin, AMRICA MVIL seala que
es ilegal e inadecuado que la GFS solicite informacin sobre los abonados afectados antes de la imputacin de
cargos, lo cual vulnera la presuncin de inocencia de su representada.
Al respecto, es preciso indicar que contrario a lo sealado por la empresa operadora, el propsito de la solicitud
de informacin realizada por la GFS se encuentra detallada en las Cartas C.1581-GFS/2013 y C.490-GFS/2014,
notificadas el 14 de octubre de 2013 y 10 de marzo de 2014, respectivamente, que seala textualmente: () la
metodologa empleada para determinar la cantidad de los abonados y/o clientes que habran sido afectados (sin
subrayado en el original).
En principio, es importante sealar que, tal como lo dispone el numeral 7) del artculo 130 del Texto nico Ordenado
del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones, aprobado por Decreto Supremo N 020-2007-MTC,
es obligacin de los concesionarios proporcionar al OSIPTEL la informacin que ste solicite, brindndole las
facilidades para la realizacin de sus funciones de inspeccin y verificacin.
Como se puede observar del prrafo extrado de las Cartas C.1581-GFS/2013 y C.490-GFS/2014, que en ningn
momento la GFS asumi que los reportes realizados por AMRICA MVIL no podan ser analizados bajo los
supuestos de Causa Externa y Mantenimiento; muy por el contrario, el objetivo del requerimiento de informacin,
era determinar la dimensin del impacto de las interrupciones ocurridas en el cuarto trimestre del ao 2012.
No se puede soslayar la existencia fctica de las interrupciones; es ms, stas fueron registradas por la propia
empresa operadora en el SISREP. Por tanto, la GFS, ante estos hechos y teniendo conocimiento que necesariamente
hubieron abonados y/o usuarios afectados por las interrupciones (an en este estado no se discute si stas son
atribuibles a AMRICA MVIL o no), realiza correcta y vlidamente la solicitud de informacin, la misma que por
cierto, se encuentra en poder de esta ltima.
Por tanto, no se afect la presuncin de inocencia ni licitud de AMRICA MVIL en tanto la solicitud de informacin no
tiene como correlato la atribucin de responsabilidad por la ocurrencia de las interrupciones, sino simplemente evaluar
la magnitud del impacto que stas tuvieron en los abonados. Es por ello que la GFS, al referirse a los abonados, es
cuidadosa al utilizar el trmino potencial habran sido afectados, que expresa una posibilidad o probabilidad.
Sin perjuicio de lo anterior, la resolucin presentada como nueva prueba, est relacionada a los supuestos de
carcter excepcional en los cuales el servicio puede verse interrumpido sin que las empresas operadoras incurran
en responsabilidad. Lo cual no es congruente con lo sealado por AMRICA MVIL respecto a la impertinencia del
pedido de informacin que dio lugar al incumplimiento del artculo 7 del RFIS.
Finalmente, en cuando a la razonabilidad de la multa de 51 UIT que la empresa operadora considera excesiva, es
preciso recordarle que habindose comprobado la comisin de la infraccin grave tipificada en el artculo 7 del RFIS,
sta instancia concluy vlidamente que corresponde sancionar a AMRICA MVIL con una multa de cincuenta y
un (51) UIT; la cual constituye el valor mnimo del rango que determina el artculo 25 de la LDFF19. Por tanto, sobre
la base de los fundamentos expuestos, se concluye que no se ha vulnerado el principio de razonabilidad.
POR LO EXPUESTO, de conformidad con la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Declarar INFUNDADO el recurso de reconsideracin presentado por AMRICA MVIL PER S.A.C., en
consecuencia, CONFIRMAR la Resolucin de Gerencia General N 930-2014-GG/OSIPTEL, de conformidad con los
fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 2.- Encargar a la Gerencia de Comunicacin Corporativa del OSIPTEL la notificacin de la presente Resolucin
a la empresa AMRICA MVIL PER S.A.C.
Regstrese y comunquese.
JORGE ANTONIO APOLONI QUISPE
Gerente General
19

El monto mximo es de ciento cincuenta (150) UIT.

1232220-1