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EL DERECHO

INFORMATICO
1.- EL DERECHO DE
LA INFORMATICA
El derecho de la informtica ha
sido considerado por Carrascosa
Lpez como: el conjunto de normas
que regulan las acciones, procesos,
productos y relaciones jurdicas
surgidas en torno a la informtica y
sus aplicaciones
Por otro lado, Julio Tllez ha afirmado que es el conjunto
de leyes, normas y principios aplicables a los hechos y actos
derivados de la informtica
Considero que el derecho de la informtica es el conjunto de
normas jurdicas que regulan la creacin, desarrollo, uso,
aplicacin de la informtica o los problemas que se deriven de la
misma en las que existan algunos bien que es o deba ser tutelado
jurdicamente por las propias normas.
En realidad, es cuestionable todava hoy da si en verdad exista
esta disciplina como tal, por lo que una gran mayora de
estudiosos de la materia han preferido analizar algunos campos
en los que, aplicando la informtica, se podran relacionar los
resultados con el campo del derecho.

2.- EL DERECHO INFORMTICO


COMO CIENCIA Y COMO RAMA
AUTNOMA DEL DERECHO.

Mucho se ha discutido acerca de la autonoma del


derecho informtico como rama del derecho. Como un
primer paso de anlisis, resulta prioritario esbozar una
definicin del Derecho Informtico.
Definimos al Derecho Informtico como el conjunto
de principios y normas que regulan los efectos
jurdicos nacidos de la interrelacin de sujetos en el
mbito de la informtica y sus derivaciones,
especialmente en el rea denominada "tecnologa de la
informacin".
El objeto de estudio del Derecho Informtico es
propio, aunque por el momento no necesariamente
exclusivo. Esto se debe a que muchos de los aspectos
abarcados por el Derecho Informtico son abordados
hoy en da por el derecho Penal, Civil y Comercial,
debido a la falta de legislacin especfica que ataque
las
diversas
problemticas
resultantes
y
que
contemple las particularidades que la Sociedad de la
Informacin implica. Es decir, la falta de plena
autonoma en su objeto obedece ms a la falta de
legislacin
especfica
que
a
la
ausencia
de
autonoma per se. Un reciente caso, que es abordado

desde el derecho privado, plantea el conflicto entre el


derecho del titular de una red social (Facebook) a
mantener el usuario en la misma luego de que la
persona fsica que lo haba creado hubiese fallecido.
La aproximacin a este conflicto de intereses
desde las reas tradicionales del Derecho adolece de
limitaciones para abarcar el caso en toda su extensin,
ya que carece de los elementos conceptuales
especficos para enmarcar adecuadamente el conflicto
de intereses entre la persona jurdica propietaria de la
red social y los herederos del causante. Es evidente
que slo una legislacin especfica que contemple las
particularidades de ste y otros casos similares, es
absolutamente necesaria; y en los hechos varios pases
han estado, en los ltimos aos, legislando al respecto.
Es importante tener en cuenta que otro de los
elementos que configuran el Derecho Informtico como
una rama autnoma es el conjunto de conceptos y
categoras especficas que lo integran. La Sociedad de
la Informacin, conjuntamente con la creacin de
nuevos bienes inmateriales, ha generado nuevos
conceptos que los categorizan, con la particularidad de
que estos conceptos son dinmicos y flexibles, pues la
tecnologa avanza de modo vertiginoso, y en muchos
casos los bienes pueden ser copiados en cuanto a
funcionalidad pero en una plataforma completamente
diferente, lo cual hace muy difcil que el derecho penal
o civil pueda manejarlo adecuadamente con sus
categoras estticas o analoga limitada. Sin ir ms
lejos,
el
correo
electrnico
tiene
la
misma
funcionalidad que un mensaje de texto o "SMS"
enviado por celular, o un mensaje enviado en una red
social como "facebook", o una leyenda escrita en una
red social como "twitter", o las mltiples plataformas
que se crearn en un futuro. Es por eso que slo a
partir de la creacin de categoras especficas
correspondientes al Derecho Informtico podrn

analizarse y resolverse conflictos relacionados con la


Sociedad de la Informacin, los cuales son cada da
ms frecuentes.
En
consecuencia,
si
consideramos
su
particular
objeto
y
categora,
y
si
sumamos a ello la importancia
que revisten los bienes de la
"sociedad de la informacin" y
su especfico sustrato fsico o
mbito en el cual se producen
los hechos, es decir, el sustrato
tecnolgico; concluiremos que
el
Derecho
Informtico
inevitablemente
se
ha
convertido
en
una
rama
independiente, con un objeto
propio, que aborda los temas
con categoras, conceptos, y metodologa de trabajo
propia.

3.- PROBLEMAS QUE DEBE REGULAR EL


DERECHO INFORMTICO.
La celebracin de contratos va
internet.
Los contratos electrnicos.
La regulacin para la
privacidad y proteccin a las
redes y bases sociales de datos.
Los delitos electrnicos.
La regulacin del internet.

El valor de prueba de los documentos


electromagnticos.
La proteccin jurdica de los programas de
cmputo.
El flujo de datos por la internet.
La firma electrnica.
El comercio electrnico.

4.LA PROTECCIN JURDICA DE LOS


DATOS PERSONALES.
A

partir

del

siglo

XVIII

los derechos humanos


comenzaron
a
estar
presentes, y con su
reconocimiento en la
normativa
constitucional
fueron alcanzando
su
consolidacin
como prerrogativas
inherentes a todo
ser humano.

Esto es, los derechos


individuales
o
bien
derechos de primera generacin y en particular, el
reconocimiento de la libertad personal. En este

contexto se incorpor el derecho a la intimidad de la


persona como una prerrogativa objeto de tutela, ya no
slo en los instrumentos internacionales, sino adems,
en sede constitucional.
Sin embargo, en la situacin actual este derecho
ha ido variando considerablemente. En virtud de que el
desarrollo
tecnolgico
ha
redimensionado
las
relaciones del hombre con sus semejantes, as como su
marco de convivencia. Hoy, no podemos negarlo, la
informtica
se
ha
convertido
en
el
smbolo
emblemtico de la cultura contempornea.
Por ello, el reconocimiento del derecho a la
intimidad en sus diversas manifestaciones luego de
lograr su consolidacin como un derecho fundamental,
ha ido alcanzando nuevos matices.
Ahora, con el tratamiento, la recoleccin, el
almacenamiento de informaciones que antes slo poda
formar parte de la vida ntima de cada ser humano o
bien, era conocido por un mnimo sector, ha ido
variando paulatinamente su entorno y estructura. Esto
es, los datos personales de toda persona se han
convertido en una prctica habitual de control y
almacenamiento por parte de los sectores tanto
pblicos como privados.
Es por ello que el derecho a la intimidad ha tenido
que ir redireccionando su mbito de proteccin, donde
adems de la facultad del individuo de rechazar
invasiones a su mbito privado, ahora supone el
reconocimiento de un derecho de control y acceso de
sus informaciones, es decir, de todo aquella
informacin relativa a su persona.
Por tal motivo, el uso y control sobre los datos
concernientes a cada persona, debe serle reconocido
ya no slo como una mera prerrogativa, sino adems

como un derecho fundamentalmente protegido


garantizado por mecanismos de proteccin idneos.

5.- CONCEPTO DE LOS DATOS


PERSONALES
Los datos personales, estn definidos legalmente
como cualquier informacin numrica, alfabtica,
grafica, fotogrfica, acstica o de cualquier otro tipo
concerniente a personas fsicas identificadas o
identificables
Como se desprende de esta definicin, cuando se
habla de datos personales no solo hace referencia al
nombre y apellidos de la persona, sino que, de manera
muy amplia, incluye cualquier tipo de informacin.
Siempre que se haga a una persona fsica identificada
(se sabe a quin pertenece el dato) o identificable (no
se sabe a quin pertenece el dato pero se podra
averiguar sin muchos esfuerzos.)

6.- LA IMPORTANCIA DE LOS


DATOS PERSONALES

Los datos personales son necesarios para que un


individuo pueda interactuar con otros o con una o ms
organizaciones sin que sea confundido con el resto de
la colectividad y para que pueda cumplir con lo que
disponen las leyes. Asimismo, hacen posible la oferta
y obtencin de bienes y servicios.
Sin embargo, el uso extensivo de las tecnologas
de la informacin y las telecomunicaciones ha
permitido que en muchas ocasiones, los datos
personales sean tratados para fines distintos para los
que originalmente fueron recabados, rebasando
los lmites de la esfera de privacidad de la persona, y
lesionando en ocasiones otros derechos y libertades.
Es importante proteger los datos personales: Para
evitar que los datos sean utilizados para una finalidad
distinta para la cual la proporcionaste, evitando con
ello se afecten otros derechos y libertades, por
ejemplo que se utilice de forma incorrecta cierta
informacin de salud lo que podra ocasionar
una discriminacin laboral, entre otros supuestos.
Quin est obligado a proteger los datos personales?
Todos debemos proteger los datos personales, es un
esfuerzo conjunto: T exigiendo tus derechos, quienes
posean datos personales, observando lo establecido
por la Ley y el IFAI, garantizando ese derecho.
Qu importancia tienen los datos personales?
En la era de las comunicaciones, el manejo e
intercambio de datos se ha convertido en una prctica
habitual, lo mismo para el sector pblico que para las

empresas, las cuales los utilizan para el desarrollo de


sus actividades cotidianas, tales como:
Venta de bienes (libros por Internet o un coche en una
agencia).
Contratacin de servicios (anlisis clnicos, un seguro
de vida o la inscripcin a una escuela).
Oferta de empleo (al presentar el currculum o llenar
una solicitud laboral).

7.- EL DERECHO A
LA INTIMIDAD

El derecho a la intimidad abarca


aquello que se considera ms
propio y oculto del ser humano
entendindose por propio y
oculto
la
informacin
que
mantiene para s mismo Pero es
insoslayable que el contacto
permanente del ser humano con
sus semejantes al interior de la sociedad a la que
pertenece,
as
como
todos
aquellos
avances
tecnolgicos que han venido desarrollndose en la
sociedad, han comenzado a transgredir aquellos
mbitos que forman parte de la intimidad el ser
humano
La intimidad, marcada por un matiz individualista, era
la facultad destinada a salvaguardar un determinado
espacio con carcter exclusivo, y que consista en un
derecho del individuo a la soledad y "a tener una
esfera reservada en el cual desenvolver su vida sin que
la indiscrecin ajena tenga acceso a ella"
Al igual que el resto de los derechos humanos, el
derecho a la intimidad ha tenido su historicidad y
positividad, y se ha consagrado con la modernidad.
Sin embargo, la intimidad como una disciplina jurdica
ha perdido su carcter exclusivo individual y privado,
para asumir progresivamente una significacin pblica
y colectiva, consecuencia del cauce tecnolgico. Esto
es, en palabras de Lusky, la privacy, ms que un mero
sentido esttico de defensa de la vida privada del
conocimiento ajeno, tiene la funcin dinmica de
controlar la circulacin de informaciones relevantes
para cada sujeto.
La proteccin de la intimidad frente a la informtica no
significa
impedir
el
proceso
electrnico
de

informaciones, necesarias en el funcionamiento de


cualquier Estado moderno, sino el aseguramiento de
un uso democrtico de la Information Technology.
En consecuencia, si un derecho a la intimidad en la
vida del ser humano, ha sido viable; un tratamiento y
almacenamiento tecnolgico de sus datos, tambin lo
puede ser. Por ende, un derecho a la proteccin de sus
datos personales en pleno siglo XXI, tambin debe
implicar el reconocimiento de este ltimo derecho
como fundamental. Por lo que el fenmeno de la
intimidad aparece en todas las sociedades humanas.

8.- REGULACIN INTERNACIONAL


EN MATERIA DE DATOS
PERSONALES.
Europa

Fue en 1967 cuando el Consejo de Europa


constituye una Comisin Consultiva para estudiar las
tecnologas de la informacin y su potencial
agresividad a los derechos de la persona. Ello dio como
resultado la Resolucin 509 de 1968 sobre "los
derechos humanos y los nuevos logros cientficos y
tcnicos", lo que sera conocido ms tarde como
"proteccin de datos".
Posteriormente, la proteccin de datos personales
se ha llevado a cabo dentro de los diversos Estados
que han incorporado a sus textos fundamentales, tal
como ha acontecido con Portugal en su Constitucin de
1976 que contiene un apartado relativo a la utilizacin
de la informtica; esto es, en su artculo 35, apartado
1, se estipula "Todos los ciudadanos tendrn derecho a

tomar conocimiento de lo que conste en forma de


registros mecanogrficos acerca de ellos y de la
finalidad a que se destinan las informaciones y podrn
exigir la rectificacin de los datos, as como su
actualizacin".
Contina sealando en su apartado 2: "No se
podr utilizar la informtica para el tratamiento de
datos referentes a convicciones polticas, fe, religiosas
o vida privada, salvo cuando se trate de la elaboracin
de datos no identificables para fines estadsticos".
Finalmente, en su apartado 3, contiene una
prohibicin de atribuir a los ciudadanos un nmero
nacional nico.
Como se desprende de lo enunciado por el texto
constitucional portugus, el reconocimiento a un
derecho de manera expresa para acceder a toda la
informacin concerniente a la propia persona,
garantiza, a su vez, la facultad del propio sujeto a
saber cul ser el uso y tratamiento que se haga de
sus datos personales.
Por otro lado, en Espaa, en la Constitucin de
1978 y dentro del apartado relativo a los derechos
fundamentales, se reconoce en el artculo 18.4 que "La
ley limitar el uso de la informtica para garantizar el
honor y la intimidad personal y familiar de los
ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos".

Amrica Latina

En una primera aproximacin han sido dos pases


quienes han percibido los riesgos de la informtica y
por
ello,
incorporaron
en
sede
normativa
el
reconocimiento de un derecho a la proteccin de datos
personales. Por un lado, la Constitucin Poltica de
Per establece "Toda persona tiene derecho. A que los
servicios informticos, computarizados o no, pblicos o
privados, no suministren informaciones que afecten la
intimidad personal y familiar".
Mientras que en la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela de 1999, se seala: "Toda
persona tiene derecho a la proteccin de su honor, vida
privada, intimidad, propia imagen, confidencialidad y
reputacin. La ley limitar el uso de la informtica".
Tal como aconteci con los pases en Europa, estos
dos pases latinoamericanos, quizs sin conocer las
consecuencias que representaran hoy el uso de la
informacin, decidieron incorporar su regulacin en el
mbito normativo constitucional, vinculndola para
ello, con el derecho a la intimidad.
El derecho a la intimidad ha pasado de ser una
libertad negativa esto es, una libertad propia del
individualismo que exige el respecto a los dems; es
decir, un derecho de defensa a una libertad positiva en
donde el individuo cuenta con la facultad de poder
controlar toda aquella informacin que le sea relevante
y le concierna a l mismo.
Mientras que otros pases, como es el caso de
Argentina, Brasil,
Colombia, Ecuador, Guatemala, Nicaragua, por sealar
algunos, en su normativa constitucional reconocen el

derecho a todo persona de saber qu datos se tienen


sobre ellos, ya sea en registros o en bancos de datos
pblicos o privados.
Asimismo,
establecen
el
derecho
a
su
confidencialidad, al uso, a la rectificacin, a su
supresin
y
su
actualizacin.
Estos
derechos,
equiparables con los principios que se han establecido
en el mbito comunitario europeo, en su conjunto
representaran el reconocimiento de una normativa en
materia de proteccin de datos personales aplicable en
el mbito latinoamericano.
Sin embargo, todos ellos se encuentran dispersos
en las distintas Constituciones latinoamericanas, lo
que hace ms complicado su reconocimiento en cada
uno de sus pases, y por tal motivo, la mayora de ellos
ha reconocido la proteccin a los datos personales en
su normativa sectorial, pero no lo han hecho dentro de
su Ley Fundamental, y menos an, como un derecho
fundamental.

9.-REGULACIN NACIONAL EN
MATERIA DE DATOS
PERSONALES.

Desde 1917, la Constitucin Poltica de los Estados


Unidos Mexicanos estableci derechos relativos a la
libertad individual, de entre los que destacan la
inviolabilidad de correspondencia y domicilio, y ms
adelante, el secreto a las comunicaciones privadas.
Derechos vinculados con la intimidad de la
persona, que protegen ciertas reas o espacios
relativos a todo ser humano. Sin embargo, hoy con el
reconocimiento de un catlogo abierto de derechos y
con el creciente avance tecnolgico, ha sido necesario
dar respuesta a las nuevas pretensiones individuales,
consecuencia de los cambios sociales que la
informtica ha ido introduciendo. Por lo que Mxico, no
debe mostrarse ajeno a ello.
Sin embargo, en materia de proteccin de datos
personales, Mxico an tiene mucho por hacer, ya que
el reconocimiento a este derecho no como derecho
fundamental se ha dado ms en el mbito sectorial.81
Aunque una primera aproximacin a su proteccin se
dio con la aprobacin de la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica en
2002, al establecer en su artculo 3, lo siguiente:
Para los efectos de esta Ley se entender por
II. Datos personales: La informacin concerniente
a una persona fsica, identificada o identificable, entre

otra, la relativa a su origen tnico o racial, o que est


referida a las caractersticas fsicas, morales o
emocionales, a su vida afectiva y familiar, domicilio,
nmero telefnico, patrimonio, ideologa y opiniones
polticas, creencias o convicciones religiosas o
filosficas, los estados de salud fsicos o mentales, las
preferencias sexuales, u otras anlogas que afecten su
intimidad.
Sin embargo, dicha Ley hace slo referencia a los
datos personales sobre su uso y destino, por lo que en
el caso del derecho a la intimidad es la exclusin de
cierto tipo de datos que la persona quiere mantener
reservada para s misma.
Lo que significa que la alusin que realiza la Ley
de Acceso a la Informacin, en lo referente a los datos
personales, es de forma y no de fondo. Por lo que
podra considerarse que tanto el derecho a la intimidad
como la proteccin de datos son derechos diversos.
Ciertamente el contenido de ambos parte de la idea de
la dignidad, esto es, en lo referente a la proteccin de
datos se trata de brindar proteccin a toda aquella
informacin que para la persona es considerado como
ntima.
Debe quedar claro que la proteccin de datos
personales es un derecho fundamental independiente
del derecho a la intimidad, tal como se ha puesto de
manifiesto en el territorio europeo. Siendo este el
modelo que se ha venido implementando por la gran
mayora
de
los
pases
preocupados
en
el
reconocimiento de la proteccin de datos personales.
Esto es, el decidir cundo, cmo y quin va a
tratar la informacin personal, es un derecho que tiene

todo individuo. Mismo que no ha sido reconocido por la


normativa constitucional mexicana.
Aunado a ello, fue en 2001 en que se presenta por
primera vez un proyecto de ley federal en esta materia,
el cual fue rechazado por el Pleno de la LVII Legislatura
en diciembre de 2004.
Quizs sea con el proyecto de reforma al artculo
16 de la Constitucin de los Estados Unidos Mexicanos
siendo este el primer paso para alcanzar su
consolidacin aprobada por el Senado pendiente de
aprobacin por la Cmara de Diputados cuando por fin
vea la luz un nuevo derecho, el de toda persona a
proteger sus datos personales.
Esto es, implementar el enunciado expreso de un
derecho fundamental dentro de la ley suprema
mexicana, como es la proteccin de los datos
personales, significara que el uso y control de los
datos personales ya no slo sera una tarea del Estado,
sino que ahora tambin el propio individuo contara
con dicha facultad, y por tanto con una adecuada
proteccin.
Toda vez que ya no slo se podr leer en la ley
suprema mexicana: "Nadie puede ser molestado en su
persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino
en virtud de mandamiento escrito de la autoridad
competente, que funde y motive la causa legal de
procedimiento".
Por lo que ahora estara reconocido expresamente
que "toda persona tiene derecho a la proteccin de sus
datos personales, as como al derecho de acceder a los
mismos y, en su caso, obtener su rectificacin,
cancelacin o destruccin en los trminos que fijen las
leyes".

Por lo que la necesidad de brindar al ciudadano


una proteccin adecuada contra el posible mal uso de
su informacin que le concierne es inminente.