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Amparo contra sentencias, decisiones o actos de jueces

En algunas circunstancias, para el logro de la tutela judicial efectiva en la


defensa de los derechos econmicos, sociales y culturales, requerimos del
ejercicio de la accin de Amparo Constitucional contra una sentencia o contra
cualquier otra decisin en el desarrollo del proceso judicial, si esta nos viola un
derecho constitucional distinto a los alegados en la causa judicial. Es decir,
estas acciones de amparo solo proceden cuando se trata de violaciones a
derechos y garantas constitucionales distintas a las violaciones alegadas en el
proceso judicial.
Diversas sentencias de la Sala Constitucional han restringido las condiciones
por las cuales se puede interponer una accin de amparo contra una sentencia
definitivamente firme. Han dejado establecido que el amparo contra sentencia
no puede usarse como una tercera instancia, es decir, como una va para
garantizar que un juez superior se pronuncie sobre los mismos hechos
decididos en el fallo. Es el Tribunal Superior de aquel que dict esa sentencia
quien conoce de las acciones de amparo contra decisiones judiciales (artculo 4
de la LOADGC).
Ejemplo ilustrativo de una Accin de Amparo contra una sentencia
Un juez, al decidir sobre una controversia referida a un contrato de inquilinato,
sentencia que el arrendatario, por haber mostrado una conducta reiterada de
incumplimiento de los contratos de alquiler, no podr celebrar durante el lapso
de un ao, en cualquier lugar de la jurisdiccin del tribunal, un nuevo contrato
de arrendamiento. La sentencia as dictada viola al arrendatario su derecho
constitucional a la vivienda. Este puede, por lo tanto, interponer una accin de
Amparo contra esa sentencia.
Ojo otra parte
. Introduccin
II. Aspectos Sustantivos
2.1. Nocin del Servicio Pblico
2.2. Caractersticas del Servicio Pblico
2.3. Formas de prestacin
2.3.1. De la prestacin directa. Reserva del Estado
2.3.2. De la prestacin indirecta
(i) De la Concesin

(ii)

De la libertad econmica

2.4. Del Ente Regulador. Potestad Normativa y Contralora


III. Aspectos Adjetivos
3.1. De las formas de control de los servicios pblicos
3.1.1. Del contencioso de los contratos administrativos
3.1.2. Demanda por responsabilidad
3.1.3. De la reclamacin por prestacin de los servicios pblicos
3.1.4. Del amparo constitucional
3.1.5. De las demandas por intereses colectivos y difusos
IV. Conclusiones
V. Bibliografa

I. Introduccin

La nocin actual del servicio pblico y lo que encierran los medios de tutela
judicial con ocasin a su prestacin ha sido el producto de un largo desarrollo
jurisprudencial y no precisamente de su regulacin normativa. Ciertamente, su
insercin dentro del marco jurdico, bien sea constitucional o legal ha estado
precedida de los errores, aciertos y avances de los criterios sentados por los
Tribunales. De all la importancia de ahondar en la apreciacin del juez
contencioso administrativo sobre el contenido tanto sustantivo como adjetivo
del servicio pblico.

Justamente, el primer acercamiento a la nocin de servicio pblico lo dio el


Tribunal de Conflicto Francs, en el clebre arrt Blanco, del 08 de febrero de
1873, en el que con ocasin a una demanda de indemnizacin por los daos
causados a un menor, producto del impacto de una vagoneta de la
manufactura nacional del tabaco, y a los fines de determinar la competencia
para conocer de tal reclamacin, el Tribunal estim que el dao causado era
producto de la prestacin de un servicio pblico y, en consecuencia, su
conocimiento le corresponda a la justicia administrativa y no a la ordinaria,
bajo la aplicacin de normas de Derecho Pblico. As, fue en esa oportunidad
cuando por primera vez se aludi a la nocin del servicio pblico, criterio que

fue reiterado el 06 de febrero de 1903[1], cuando el Consejo de Estado


Francs, en el arrt Terrier, seal que la nocin de servicio pblico se refera a
cualquier accin de una entidad administrativa que tuviera por cometido la
satisfaccin de un inters general, inters que en ese caso consisti en la
cacera de vboras.

Tambin en Venezuela, la introduccin de la nocin de servicio pblico se


verific en primer lugar en la jurisprudencia. Recurdese como la decisin
dictada por la Corte Federal y de Casacin[2], en fecha 05 de diciembre de
1944, caso: N.V. Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den Bout o Puerto
de La Guaira, en el que buscando la aplicacin de reglas especiales distintas
de las consagradas en los Cdigos Civiles y de Comercio- acerca de la
ejecucin de los contratos celebrados por la Administracin, seal que la
nocin del servicio pblico estaba vinculada a la satisfaccin de un inters
general. As, indic que el contrato deba ser calificado como administrativo, en
tanto privaba la consecucin de un servicio pblico.

Asimismo, uno de los primeros acercamientos jurisprudenciales a la nocin de


servicio pblico, estuvo presente en el reconocimiento de la responsabilidad
extra-contractual de la Administracin, por violacin del principio de igualdad o
equilibrio ante las cargas pblicas, que ya se recoga en la Constitucin del 61.
En efecto, el 4 de marzo 1993 el Profesor Faras Mata, Magistrado de la Sala
Poltico-Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, en el voto
salvado de la sentencia dictada en el caso Silvia Rosa Riera vs. INAVI[3]
reclamaba a la mayora de la Sala que hubiesen acudido a las disposiciones del
Cdigo Civil sobre responsabilidad por guarda de cosas, pues, en sus palabras,
...la responsabilidad patrimonial que pudiere corresponder a las personas
morales de Derecho pblico por el ejercicio de la actividad administrativa, no
es ni general ni absoluta, como se ha dicho en la decisin[4] a menudo
considerada (...) madre del Derecho administrativo; no se rige, en efecto,
directa ni literalmente por las reglas del Cdigo Civil, concebible para regular
las relaciones entre simples particulares; y comporta reglas autnomas y
propias, que debe determinar, como ya lo ha hecho, el juez venezolano del
contencioso administrativo, tomando en cuenta la naturaleza del servicio
pblico involucrado, y la necesaria conciliacin de los intereses particulares con
el inters general en la prestacin del servicio. (nfasis agregado).

Hoy, conforme al artculo 140 de la Constitucin de 1999 ya no hay lugar a


dudas sobre la existencia de un rgimen de responsabilidad administrativa de
carcter objetivo que comporta tanto la llamada responsabilidad por sacrificio

particular o sin falta como el rgimen de responsabilidad administrativa


derivada del funcionamiento anormal del servicio pblico, segn el cual los
usuarios deben ser indemnizados por los daos que puedan surgir del mal
funcionamiento de stos.

En efecto, la Exposicin de Motivos de la Constitucin vigente, expresa que es


(...) la obligacin directa del Estado () responder patrimonialmente por los
daos que sufran los particulares en cualquiera de sus bienes y derechos,
siempre que la lesin sea imputable al funcionamiento, normal o anormal, de
los servicios pblicos y por cualesquiera actividades pblicas.

Asimismo, si bien conforme a los artculos 47 y 206 de la derogada


Constitucin del 61 se perfilaba ya un sistema de control para demandar la
responsabilidad extracontractual de la Administracin, con ocasin al
funcionamiento de los servicios pblicos, fue en la Constitucin de 1999,
cuando el artculo 259 determin la existencia de un contencioso especial
dentro de la jurisdiccin contencioso administrativa, en concreto, la relativa al
control en la prestacin de los servicios pblicos. De este modo, a diferencia
del artculo 206 de la Constitucin de 1961, no slo se establece qu rganos
judiciales integran la jurisdiccin administrativa y que stos son competentes
para anular los actos administrativos generales o individuales contrarios a
derecho, incluso por desviacin de poder; condenar al pago de sumas de
dinero y a la reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad de
la Administracin; sino que adems, prev expresamente que ser esa
jurisdiccin la competente para conocer de los reclamos derivados por la
prestacin de servicios pblicos.

No obstante la consagracin constitucional del servicio pblico y su control


est directamente vinculado al criterio jurisprudencial de los Tribunales, el cual
adems de avanzar en la nocin del servicio pblico y sus formas de
prestacin, ha reconocido la existencia de un contencioso especial, dedicado al
control y tutela de los derechos que sean vulnerados con ocasin a la
prestacin de los servicios pblicos.

Con posterioridad a la Constitucin de 1999, el Tribunal Supremo de Justicia ha


llegado a la nueva nocin del servicio pblico, en el que la Administracin
asume un nuevo rol, esta vez no slo como prestador, sino como sujeto a quien
se le reconocen amplios poderes ordenadores y regulatorios, pues ya, con

independencia del sujeto prestador del servicio, el anlisis se centrar en la


finalidad de la actividad, esto es, la satisfaccin de necesidades colectivas.

Conceptualizado as el servicio pblico, la jurisprudencia ha encontrado


mayores tropiezos en la delimitacin de los medios de accin para reclamar el
restablecimiento y reparacin de los daos, pues el mbito de control es
mucho mayor. As, los medios admitidos tradicionalmente, como lo es la
demanda por responsabilidad extracontratual de la Administracin y el amparo
constitucional, para lograr el restablecimiento de los derechos constitucionales
de los usuarios, coexisten con otros introducidos por la propia Constitucin.

La jurisprudencia se ha dedicado adems, a llenar de contenido el contencioso


de los servicios pblicos que consagra el artculo 259 de la Constitucin, sin
dejar de lado, la accin de tutela por intereses colectivos y difusos, prevista en
el artculo 26 constitucional, para lo cual la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia ha invocado el ejercicio de la jurisdiccin normativa que le
confiere la propia Constitucin.

De all la importancia de referirse a los criterios jurisprudenciales sobre la


nocin sustantiva del servicio pblico y formas de gestin, como los medios
procesales conferidos constitucionalmente a los usuarios, para reclamar la
adecuada prestacin del servicio pblico y lograr tanto el restablecimiento de
los derechos violados, como su reparacin, pues es y siempre ha sido el criterio
del juez contencioso administrativo y tambin del que acta en sede
constitucional, el que ha delineado al servicio pblico.

En concreto, nos vamos a referir al servicio pblico delineado por la


jurisprudencia de nuestros tribunales contenciosos administrativos y
constitucionales, desde el punto de vista sustantivo, lo cual comprende la
nocin y caractersticas del servicio pblico, as como las formas de gestin del
servicio, esto es, a travs de la participacin directa de la Administracin, en
todas sus formas, y la participacin indirecta, la cual alude a la intervencin del
sector privado como prestador del servicio, bien sea a travs de la concesin o
mediante autorizacin, en el marco del derecho a la libertad econmica, de
empresas y de libre competencia.

De igual forma, el anlisis jurisprudencial del servicio pblico


comprender el punto de vista adjetivo o procesal. En efecto, nos referiremos a
la demanda por responsabilidad contractual y extracontractual, al contencioso
de los servicios pblicos, al amparo constitucional y a la demanda por intereses
colectivos y difusos, como medios previstos constitucional y
jurisprudencialmente, para atacar toda lesin con ocasin a la actividad o
inactividad en la prestacin de los servicios pblicos.

As, pretenderemos dar una breve visin general, desde la jurisprudencia, del
servicio pblico, en cuanto a su contenido sustantivo y formas de tutela
judicial.
II. Aspectos Sustantivos
2.1. Nocin del Servicio Pblico

La jurisprudencia reciente se acerca a lo que la doctrina ha denominado el


nuevo servicio pblico, en el que se admite la participacin privada en su
prestacin, en ejercicio de la libertad econmica y libre competencia, y en el
que la Administracin asume un nuevo rol, esta vez no slo como prestador,
sino como sujeto a quien se le reconocen poderes ordenadores y regulatorios
sobre las actividades ejercidas por los particulares.

Sin embargo, para llegar a la idea de actividades liberalizadas en el que se


vincula el servicio pblico a la finalidad que persigue la actividad, esto es, la
consecucin de necesidades comunes a los ciudadanos, la jurisprudencia ha
transitado por diversos criterios, cuyos cambios mayormente se suceden con
ocasin al sujeto prestador del servicio, ms no en la finalidad que persigue la
actividad.

Ya desde el 05 de diciembre de 1944, la Corte Federal en el caso: N.V.


Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den Bout o Puerto de La Guaira,
vincul la nocin del servicio pblico al contrato administrativo. Para ello
entendi que el servicio pblico siempre estaba vinculado a la satisfaccin de
un inters general. Similar posicin adopt la Corte Federal en decisin de
fecha 3 de diciembre de 1959, caso: Domingo Mucciarelli al negar el carcter
de administrativo a un contrato de arrendamiento celebrado por la
Administracin sobre un inmueble propiedad del Estado para su explotacin
por el particular como estacionamiento de automviles, por estimar que la

relacin contractual en el contenida no tiende de modo inmediato y directo a la


prestacin de un servicio pblico que sera factor esencial para calificar el
contrato administrativo. (nfasis agregado).

Idntico criterio sostuvo la Sala Poltico-Administrativa en decisin de fecha 14


de diciembre de 1961, caso Comercial Monde, S.A., al establecer que un
contrato celebrado por la Administracin era de derecho privado desde que no
se habra celebrado con criterio de servicio pblico. Asimismo, en decisin de
fecha 13 de agosto de 1964, caso: Leonardo Arduino vs M.A.C, la Sala calific
de administrativo un contrato de concesin para la explotacin de madera al
sealar que el carcter de concesin de un contrato de esta naturaleza, as
como su objeto y la nocin de servicio pblico que lo informa, adems del
contenido de sus clusulas, determinan suficientemente su calificacin como
contrato administrativo.

Llama poderosamente la atencin que en fecha 05 de octubre de 1970, en el


caso: CANTV, la SPA/CSJ distinguiera entre servicios pblicos y servicios de
inters pblico. As, seal que el servicio pblico era aqul conjunto de
personas y bienes organizados y destinados por algunos de los entes
territoriales de derecho pblico para satisfacer de manera regular y
permanente, una necesidad colectiva. Al efecto, advirti que tambin los
particulares pueden satisfacer necesidades colectivas con sus recursos
personales y usando instrumentos de su propia creacin; sin embargo, en
estos casos se seal que no se trataba de un servicio pblico propiamente
dicho, sino de un servicio de utilidad pblica o de inters pblico.

No obstante, se sigui vinculando la nocin del servicio pblico al contrato


administrativo. Entre esas decisiones cabe destacar la dictada por la Sala
Poltico-Administrativa en fecha 11 de julio de 1983, caso Accin comercial, en
el que se seal que la nocin de servicio pblico, se encontraba presidida por
la -nocin- de inters general o colectivo en ella implcita; criterio que fue
reiterado en fallo del 11 de agosto de 1983 del caso: Cervecera de Oriente,
C.A., que reconoci la existencia del contrato administrativo, determinando que
para la calificacin de un contrato como administrativo deber atenderse a
su contenido o naturaleza, a fin de verificar si tiene por objeto un servicio
pblico. La sentencia ratifica la nocin de servicio pblico como principal
elemento distintivo del contrato administrativo que determina el reparto
jurisdiccional de competencias.

Asimismo, la SPA en sentencia del 19 de noviembre de 1987 indic que el


servicio pblico, en sentido amplio, es cuando la actividad administrativa
busca el desarrollo de una tarea destinada a satisfacer un inters colectivo.

No obstante, a diferencia del anterior criterio en el que se vinculaba


directamente la actividad administrativa a la satisfaccin de un inters general,
dando entender que slo la calificacin de servicio pblico la merecer la
actividad ejercida por la Administracin, la SPA/CSJ en fallo del 19 de agosto de
1993, resalt que priva en la concepcin material del servicio el significado de
una actividad de inters general, bajo el control de una autoridad
administrativa por cuanto el servicio pblico satisface necesidades pblicas.
(Sentencia dictada por la SPA/CSJ, del 19/08/93, caso: Cmara Venezolana de
Educacin Privada). As, ser servicio pblico toda actividad destinada a la
satisfaccin de una necesidad pblica; en consecuencia, la Administracin si no
acta como prestadora del servicio, en definitiva actuar, pero esta vez como
una autoridad contralora, siendo como la actividad prestada, con
independencia del agente, tiene por finalidad alcanzar la consecucin de una
necesidad colectiva.

Aunque en fallo del 10 de marzo de 2000, la Corte Primera de lo Contencioso


Administrativo, nuevamente estim que el servicio pblico se refiere a aquellas
actividades que son () desarrolladas por el estado, es lo cierto que de
forma unnime insisti que el servicio pblico tiene por finalidad satisfacer
necesidades colectivas mediante prestaciones suministradas directa e
inmediatamente a los individuos (). (nfasis agregado).

A diferencia del anterior criterio, en cuanto al sujeto prestador del servicio, esa
misma Corte poco tiempo despus, en sentencia del 06 de noviembre de 2000,
refirindose a la violacin del derecho a la salud y a un ambiente sano,
producto de la falta de mantenimiento y reparacin de un colector principal
donde descargaban las aguas negras, as como los desperdicios de empresas,
consider que esa nocin se refiere a un conjunto de actividades que pueden
ser desarrolladas no slo por entidades estatales, sino tambin puede ser
asumida su ejecucin por particulares, a los fines de dar satisfaccin a
necesidades colectivas impostergables, mediante prestaciones suministradas
directa o indirectamente a los individuos bajo un rgimen de derecho pblico.
(Sentencia N 2000-1432, del 06/11/00, caso: colector de basura, Ponente:
Evelyn Marrero Ortiz).

Es as como la Sala Poltico Administrativa Accidental del Tribunal Supremo de


Justicia, ms recientemente en decisin del 05 de agosto del 2004, en el caso:
Ipostel, en el que refirindose a la publificacin del servicio de correo, conforme
al artculo 1 de la Ley de Correo, admiti expresamente la mutacin de la
nocin del servicio pblico, sealando que el mismo se encontraba destinado a
la satisfaccin de necesidades colectivas. Sin embargo, advirti que esta
circunstancia es uno de los elementos reveladores de tal calificacin; as indic
que el servicio pblico est caracterizado por la presencia de una actividad
prestacional, la satisfaccin de necesidades colectivas (o la vinculacin al
principio de la universalidad del servicio), la regularidad y continuidad del
servicio, la calificacin por ley de la actividad como servicio pblico
(publicatio), la gestin directa o indirectade la Administracin Pblica, y su
consecuencial rgimen de Derecho pblico.

Ms recientemente, la Sala Constitucional, en fecha 15 de diciembre de 2005,


va ms all de la anterior decisin. Si bien establece que el servicio pblico
tradicionales aquel prestado por la Administracin Pblica o por los
particulares mediante la va de la concesin, en un rgimen de sector no
liberalizado o mediante la reserva de dicha actividad, a travs de la
publificacin de dicha actividad elemento esencial segn la doctrina y la
jurisprudencia para la calificacin de una determinada actividad como servicio
pblico-, es lo cierto que existen actividades de inters general que por s
solo el mercado no dara satisfaccin por su propio funcionamiento, en virtud
de que su consumo se ha tornado en indispensable para la sociedad y forma
parte de sus condiciones mnimas de existencia, razn por la cual entra a
regirla mediante su autorizacin para la entrada y su regulacin en cuanto a su
operatividad y aseguramiento en la prestacin del servicio.(Sentencia dictada
por la SC/TSJ, del 15/12/05, caso: CADAFE).

En ese orden, precis que (i) son actividades que no se encuentran ni


atribuidas, ni asumidas por el Estado, por lo que se trata de actividades
fundamentalmente privadas; (ii) constituyen actividades dirigidas al pblico, es
decir, a la masa indeterminada de ciudadanos que se encuentran en la
necesidad y en condiciones de reclamarlos; (iii) tales actividades se desarrollan
en rgimen de autorizacin y no de concesin, pero sometidas, a todo evento,
a un rgimen reglamentario muy especial y controlador, propio de un rgimen
de polica administrativay; (iv) revisten, no obstante, un inters general muy
caracterizado por la colectividad. (Cfr. sentencia dictada por la SC/TSJ, del
15/12/05, caso: CADAFE).

En consecuencia, con independencia de las notas distintivas existentes en los


anteriores criterios, es evidente una nota coincidente: la prevalencia de una
necesidad comn o general a un grupo de individuos. As parece perfilarse la
nocin a la satisfaccin de necesidades fundamentales destinadas a la
consecucin de la calidad de vida de los destinatarios, las cuales son
apreciadas de forma comn, como indispensables para su vida.
2.2. Caractersticas del Servicio Pblico

Del servicio pblico puede predicarse, conforme lo ha esbozado la


jurisprudencia, su permanencia, continuidad, regularidad, igualdad,
obligatoriedad, onerosidad, mutabilidad, como caractersticas que
constantemente la jurisprudencia ha hecho referencia. Sin embargo, a ellas se
han aadido tanto la transparencia, proporcionalidad y el derecho a la
informacin de los usuarios.

Precisamente, los Tribunales han reiterado que el servicio pblico est


caracterizado por una serie de elementos de indispensable consecucin, que
de verificarse dan pie a la afirmacin de satisfaccin en la prestacin del
servicio, en los trminos que propugna el artculo 117 constitucional.

Ese fue el criterio establecido por la Corte Primera de lo Contencioso


Administrativo, en sentencia de fecha 10 de marzo de 2000, al sealar que el
servicio pblico () se caracteriza por su permanencia y continuidad, en el
sentido de que existe mientras la necesidad lo demande, y debe ser
ininterrumpido; por la igualdad en su otorgamiento, pues debe prestarse a
todos los ciudadanos en idnticas condiciones; por su obligatoriedad, toda vez
que est establecido como un deber del Estado; y, esencialmente, por su
onerosidad, por cuanto su concesin supone una contraprestacin, que viene
determinada por el pago de una tarifa ().

En primer orden, se revela entonces que la prestacin del servicio pblico debe
ser permanente y continuo, encontrndose el sujeto prestador obligado a
proporcionar un servicio ininterrumpido, de modo que el usuario puede en todo
momento, con absoluta certeza, contar con los servicios pblicos. De all que
su prestacin devenga en obligatoria, lo cual supone que su funcionamiento se
encontrar sometido al control por parte de la Administracin.

En efecto, como consecuencia de la existencia del servicio universal, su


establecimiento se encuentra condicionado por parte de la Administracin a
garantizar la continuidad en la prestacin del mismo, lo que supone un rgimen
de salvaguarda del inters general, como as lo representa la corriente
moderna del derecho de la regulacin entendido, no como el control del
sistema y de sus operadores sino en primer lugar, a promover la libre
competencia en dicho sector y, en segundo lugar, se limita a proteger los
intereses de los usuarios seguridad, calidad y precio del servicio-, con la
finalidad de salvaguardarle a los usuarios la continuidad en su prestacin y
exigir a los operadores unos estndares de calidad y seguridad en la prestacin
del servicio.

Esa garanta entraa una de las principales notas del servicio pblico: la
mutabilidad, la cual implica la existencia de normas relativas a la organizacin
y funcionamiento que pueden ser modificadas bajo las exigencias de las
circunstancias, por la autoridad competente en beneficio colectivo. En ese
sentido, poco importa que el servicio sea directamente prestado por el Estado
o haya sido concedido a un particular o empresa privada: en todo caso,
permanece inclume la potestad de las autoridades de introducir
modificaciones en las reglas concernientes a la organizacin y funcionamiento
del servicio. La idea bsica del principio de la mutabilidad consiste en que el
inters general es variable, por lo cual, el rgimen aplicable al servicio debe ser
adaptable a las exigencias cambiantes del inters general (Sentencia dictada
por la SPA/TSJ, del 10/01/06, caso: Colegio Pestalozzi).

Ahora bien, con independencia de las anteriores caractersticas, el servicio


pblico, como regla general que admite excepciones, ser oneroso, pues
encuentra una remuneracin debida, como contraprestacin econmica por la
actividad prestacional. Vase como en sentencia dictada por la Sala Poltico
Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, el 26 de junio de 2001,
refirindose en concreto a la concesin, destac que el cumplimiento de esta
funcin -prestacin de un servicio pblico- tiene lugar a cambio de una
remuneracin que en la mayora de los casos consiste en la tarifa que el
concesionario percibir de los usuarios del servicio, criterio ste que resulta
extensible -en cuanto a la onerosidad y no en cuanto a la calificacin de tarifa
al pago-, a aquellas actividades realizadas por particulares, en ejercicio de la
libertad econmica, cuyo cometido principal es la satisfaccin de una
necesidad colectiva, desde que es apreciada por los ciudadanos como
fundamental para mantener e incluso elevar su calidad de vida.

A lo anterior, agreg la Sala Poltico Administrativa Accidental del Tribunal


Supremo de Justicia, que las tarifas (o precios) de los servicios pblicos no son
un medio indiscriminado de obtencin de ingresos sino justamente lo contrario,
el mecanismo de proporcionar al prestador del servicio la adecuada retribucin,
lo que implica una inevitable correlacin entre servicio y tarifa. (Sentencia
dictada por la SPA/TSJ, del 05/08/04, caso: Ipostel).

Sin embargo, conviene destacar que no todo servicio pblico es oneroso, pues
en ciertos casos se admite su gratuidad. Precisamente, la Sala Poltico
Administrativa accidental del TSJ, del 05 de agosto de 2004, advirti que los
servicios pblicos inherentes al Estado siempre se est frente a servicios de
naturaleza jurdica, inseparables del Estado y por lo tanto en principio
gratuitos, salvo que una ley los grave con un tributo. En cambio, en estos otros
servicios de carcter econmico, en los que rige el principio de la onerosidad,
su remuneracin puede ser fijada por un acto administrativo. En efecto, la
Administracin Pblica tiene la competencia de determinar la tarifa de la
prestacin de un servicio pblico. (Sentencia dictada por la SPA/TSJ, del
05/08/04, caso: Ipostel).

Por otra parte, es preciso acotar que en aras de determinar la naturaleza de la


contraprestacin aportada por los usuarios, ser menester determinar el modo
de gestin empleado a fin de satisfacer dicho servicio. Ello es as, debido a que
en ocasin a una gestin indirecta del servicio, la contraprestacin debida por
el usuario se tratar de una tarifa (si se trata de una concesin) o de un precio
privado (si se trata de un rgimen bajo libre competencia); por el contrario, si
el servicio es prestado directamente por la Administracin, la contraprestacin
podra ser considerada una tasa o un precio pblico, segn se trate de un
servicio inherente a la soberana o no corresponda a dicha clasificacin. En ese
sentido, el Tribunal Supremo Espaol, de fecha 29 de enero de 1998, dej
establecido que la tarifa es el producto del ejercicio de la potestad tarifaria de
la Administracin (y no de la potestad tributaria) y es, por ello, diferenciable de
la tasa y del precio pblico, pues estas dos ltimas contraprestaciones
constituyen, ms bien, ingresos de derechos pblico que, como tales,
conforman la Hacienda (...), la tarifa adopta una conformacin contractual, en
cuanto a pesar de ser fijada unilateralmente por la Administracin, su importe
se vincula al objeto del servicio y puede verse afectada en su cuantificacin por
la alteracin del equilibrio financiero del contrato o negocio por el cual se
confiere la actividad prestacional.

No obstante, debe respetarse el derecho a la igualdad, bajo el cual se predica


la prohibicin de discriminacin a aquellos usuarios que reciben iguales
servicios. De forma tal que ningn usuario que se encuentre recibiendo un
mismo servicio, pague una tasa o precio distinto a aquellos que se encuentran
en iguales condiciones, ni mucho menos reciba un servicio bajo distintos
niveles de calidad a los que reciben idntico servicio.

A estos principios que gobiernan la actividad de los servicios pblicos,


se agregan otros que regirn cada materia en especfico, en especial a los
prestadores de servicios pblicos continuos (como energa elctrica, agua,
etc.), y que estn contenidos en leyes especiales.

En ese orden, se predica a favor de los usuarios el derecho a la informacin, tal


y como lo destac la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en
decisin del 31 de mayo de 2004, en la que explic que a los usuarios les
asiste el derecho a conocer cules son los mecanismos empleados para
calcular las tarifas por concepto de prestacin de servicio pblico. As, an
cuando se refiri concretamente la decisin a las tarifas por concepto de
suministro de energa elctrica, tal criterio resulta aplicable a los dems
servicios esenciales, como lo sera, por ejemplo, el suministro de agua potable.

De otra parte, la fijacin del rgimen tarifario est regido por el principio de
transparencia y derecho a la informacin, mediante el cual se establece como
obligacin para los prestadores del servicio, el deber de cobrar las tarifas de
forma detallada, refiriendo expresamente los costos en que hayan incurrido.
As lo exige la propia Exposicin de Motivos[5], en el que se llama almercado a
la fijacin del valor econmicodel servicio, ascomo la consagracin en distintas
leyes, como lo es, la Ley del Servicio Elctrico, del agotamiento del
procedimiento de consulta, para la determinacin de las contraprestaciones
econmicas pagadas por los usuarios del servicio.

Este principio, va de la mano con aqul por el cual se predica la


proporcionalidad entre el beneficio obtenido por el sujeto que realiza la
actividad, ya sea propiamente la Administracin, un concesionario o un
particular en ejercicio de la libertad econmica.

An cuando el prestador del servicio tiene derecho a variar la tarifa por la


actividad prestada, ello no supone la violacin del equilibrio econmico. As, si
bien la tarifa fijada encuentra su fundamento en la amortizacin de la inversin
que ha llevado a cabo el sujeto prestador del servicio, tarifa que garantiza la
prestacin del servicio en los trminos que propugna el artculo 141 de la
Constitucin, su aumento o variabilidad no puede incidir de forma gravosa en
los derechos del usuario. El aumento entonces no puede ser arbitrario, antes
por el contrario, debe encontrar su fundamento, tal y como lo seal la Sala
Constitucional, en sentencia lder del 08 de diciembre de 2000, caso Transporte
Sicalpar -refirindose expresamente al Decreto con rango y fuerza de Ley del
Servicio Elctrico-, en razones plenamente justificadas, a los fines de evitar una
lesin inmediata, de orden constitucional, en cabeza de los usuarios.

La exigencia de una tarifa o precio proporcional al servicio prestado, conlleva la


imposicin de una doble garanta. Por un lado, comporta la obligacin de
asegurar al prestador del servicio el retorno de la inversin en un plazo
razonable y un provecho o beneficio econmico, as como la capacidad
suficiente para mantener la prestacin del servicio en los trminos del artculo
141 de la Constitucin vigente. De otra parte, conlleva el deber de la
Administracin de garantizar el acceso de todos los usuarios al disfrute del
servicio, mediante el pago de una contraprestacin razonable, deber que podr
manifestarse en el ejercicio de sus poderes exorbitantes, cuando se est ante
la actuacin de un concesionario; o a travs de la regulacin del sector, frente
a la actuacin de un sujeto particular, en ejercicio a la libertad econmica.

Las anteriores consideraciones ponen de relieve que la prestacin del servicio


pblico se fundamenta en una serie de elementos, ante cuya ausencia se
deriva una ineficiencia en su prestacin que aparejar la activacin del control
judicial e incluso administrativo. En consecuencia, ser necesario que todo
servicio pblico sea prestado de forma continua, regular, permanente y
obligatorio, en el que el agente prestador del servicio lo adapte conforme a las
condiciones de mutabilidad del mismo, garantizando el derecho a la
informacin del usuario, siendo como se pregona la transparencia y
proporcionalidad en todas las actividades que incumben a la efectiva
prestacin del servicio.
2.3. Formas de prestacin

La titularidad del servicio pblico ha sido uno de los asuntos ms debatidos por
la jurisprudencia. As, se ha ido desde la nocin de prestacin directa y

excluyente por parte de la Administracin Pblica, a la idea de prestacin por


parte de los particulares mediante la va de la concesin, hasta llegar a la
liberalizacin de las actividades, en la que los particulares en ejercicio de la
libertad econmica, son capaces de satisfacer necesidades colectivas, a las
que vez que obtienen un provecho econmico.

En efecto, no toda actividad desplegada por el Estado constituir una limitacin


en las libertades econmicas de los particulares. As, habr servicios pblicos
que han de ejercerse con carcter de exclusividad, ya sea por el Estado o por
un concesionario, y aquellos servicios que puede gestionarse bajo un rgimen
de concurrencia.

De este modo, habrn servicios pblicos que sern explotados con exclusividad
y, en consecuencia, afectarn la libertad econmica de los particulares, en
cuanto ellos no podrn participar en aquellas actividades reservadas; y
adems, existirn servicios pblicos susceptibles de libre concurrencia que en
ningn modo constituirn una limitacin en el derecho de libertad econmica
de los administrados, pues ms bien surgen como una invitacin dirigida a los
particulares para que colaboren con el Estado en la prestacin de determinados
servicios pblicos cuando as lo prefieran.
2.3.1. De la prestacin directa. Reserva del Estado
Por declaratoria constitucional o legal, puede que una determinada
actividad se encuentra reserva al Estado, situacin en la cual no se admite la
participacin privada. No obstante, siendo que la libertad econmica es la
regla, la reserva slo se impone en aquellos aspectos en los que haya sido
expresamente declarada.

As, lo ha admitido la jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia,


quien ha sealado que la reserva en cuanto constituye una limitacin a
derechos constitucionales (), slo afecta a los aspectos por ella regulados.
Esta circunstancia de coexistencia o vigencia de la libertad econmica an en
el contexto de actividades reservadas, no es extraa a nuestro ordenamiento
jurdico en el cual se da por ejemplo, el caso de concesiones en materia de
telefona celular y la explotacin de la industria del fsforo en las que se
verifica la presencia de ms de una empresa, capaces de competir entre s, en
base a las reglas que rigen el mercado, en la medida en que no sean contrarias
al rgimen de reserva (Sentencia de la Sala Poltico-Administrativa de la Corte

Suprema de Justicia, de fecha 09 de junio de 1998. Caso: Aerovias


Venezolanas, S.A. AVENSA).

Ms recientemente, en decisin del 29 de agosto de 2003, la Sala


Constitucional ha terminado de aclarar las cosas estableciendo que () no
toda actividad que se declara servicio pblico se encuentra necesariamente
reservada al Estado, y tampoco es cierto que toda actividad, que ha sido
reservada formalmente al Estado, es servicio pblico. (Sentencia de la Sala
Constitucional, Magistrado-Ponente: Pedro Rafael Rondn Haaz, de fecha
29/08/2003, caso Arnaldo Gonzlez).

Esta misma aclaracin acerca de que no toda actividad que se catalogue


como servicio pblico se encuentra reservada al Estado, ha quedado
evidenciada en Sentencia No 825 de 6 de mayo de 2004 de la misma Sala
Constitucional. De este modo, la reserva no constituye un sinnimo del servicio
pblico, lo cual no implica que, en ocasiones, coincida que la prestacin de una
determinada actividad, considerada o calificada expresamente como servicio
pblico, est expresamente reservada al Estado.

2.3.2. De la prestacin indirecta

(i) De la Concesin

Sabemos que la concesin, supone un modo de gestin indirecta del servicio


pblico[6], en el que el Estado encomienda a una persona -individual o
jurdica, privada o pblica-, por tiempo determinado, la organizacin y
funcionamiento de un servicio pblico; dicha persona, llamada concesionario,
acta a su propia costa y riesgo, percibiendo por su labor la retribucin
correspondiente, que puede consistir en el precio pagado por los usuarios o en
subvenciones y garantas otorgadas por el Estado, o en ambos casos a la
vez[7].

Por ejemplo, en el marco de la Ley Orgnica del Servicio Elctrico est


sometida a concesin, todo aquel que pretenda llevar a cabo las actividades de

transmisin[8] y distribucin[9], en el cual no se reconoce derecho preexistente


alguno.

La justificacin que precede al desprendimiento, por parte de la


Administracin, de la prestacin directa del servicio, fundamentalmente se
centra, a la luz de la jurisprudencia, en la imposibilidad material de prestarlo
(Sentencia dictada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
del 08 de diciembre de 2000, caso: Transporte Sialcpar/Puerto Litoral Central).

As, dentro del nuevo marco de Estado Social Democrtico de Derecho y de


Justicia mediante el rgimen de concesiones, el Estado y los entes que lo
conforman pueden permitir a particulares la explotacin de recursos naturales
propiedad de la Nacin o de esos entes, as como la prestacin de servicios de
naturaleza pblica, pero estas concesiones no pueden ejercerse sino
adecundolas al inters pblico, como lo seala el artculo 113 constitucional
as como al inters social, motivo por el cual ni los derechos que se le
otorguen, ni la actitud de los concesionarios pueden tener una connotacin
distinta a la del Estado, y dentro de un Estado Social la concesin no puede
estar destinada a aumentar el desequilibrio entre las clases, o entre el Estado y
los ciudadanos. Las normas sobre responsabilidad social, recogidas en los
artculos 299 y 326 constitucionales, a juicio de esta Sala son claras al
respecto. (Sentencia de la Sala Constitucional de 24 de enero de 2001. Caso:
Crditos indexados. Ponente magistrado Jess Eduardo Cabrera Romero).

La jurisprudencia del Mximo Tribunal ha sealado que es a travs de la


concesin que el particular, al ejercer una actividad que en principio le
corresponde a la Administracin, encuentra un nimo de lucro. Sin embargo, se
aclara que cuando el concesionario ejerce las actividades propias de la
concesin otorgada, no puede atribuirse o abrogarse en aquellas potestades
que le corresponden a la Administracin, ya que en el ejercicio de la concesin
administrativa, no puede admitirse que se subroguen en los derechos de la
Administracin en toda su extensin, porque a pesar de que van a prestar el
servicio pblico, su finalidad es diferente a la del Estado, ya que como sociedad
de comercio, es la ganancia su meta, la razn por la cual resuelve ocupar el
puesto de la Administracin.(Sentencia dictada por la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, del 08 de diciembre de 2000, caso: Transporte
Sialcpar/Puerto Litoral Central).

En ese orden, la Sala Constitucional advierte que le est vedado al


concesionario invocar aquellas potestades exorbitantes, propias de la
Administracin, para incidir en las relaciones previamente pactadas con los
usuarios del servicio prestado, en desequilibrio de stos ltimos y en provecho
propio del concesionario, pues impera la razonabilidad en la utilidad o lucro
econmico que percibe este ltimo. La razn no es otra que la finalidad del
servicio prestado: el fin ltimo propende a la satisfaccin de un inters general
que es aqul que suele identificarse con el beneficio de la mayora, de los
usuarios del servicio, y no de un particular, as sea el prestador del servicio.

Ciertamente, tal y como lo afirm la Sala Poltico Administrativa Accidental del


Tribunal Supremo de Justicia, refirindose al servicio de correo, en sentencia del
05 de agosto de 2004, la Administracin tiene las ms amplias facultades para
imponerle a sus concesionarios las obligaciones que derivan de la prestacin
del servicio; sin embargo, si bien la Administracin, en nombre de la concesin,
delega un poder jurdico para la prestacin y realizacin de un servicio pblico
como lo es el correo-, no es menos cierto que esa delegacin no implica que el
concedente renuncie al ejercicio de las facultades inherentes a ella, puesto que
se le atribuye al concesionario solamente las indispensables para la realizacin
del servicio reservndose sus poderes de intervencin y control. (sentencia
SPA/TSJ, del 05/08/04, caso Ipostel).

De all que la actuacin del concesionario debe encontrar pleno respaldo


jurdico en el contrato, as como en los Reglamentos que dicte la
Administracin, pues puede en cualquier momento () reglar el servicio ()
por medio de actos administrativos que modifiquen el contrato administrativo y
la relacin con los concesionarios, respetando por supuesto el equilibrio
econmico y financiero del contrato a fin de no menoscabar los derechos de los
concesionarios. (Sentencia SPA/TSJ, del 05/08/04, caso Ipostel).

De este modo, los cambios que sufra el servicio, deben encontrarse


plenamente justificados en la satisfaccin de ese inters pblico o general al
cual est obligado a dar plena satisfaccin, en los trminos del artculo 141
constitucional.
(ii)

De la libertad econmica

Bajo la nocin del nuevo servicio pblico, concurren los particulares en el


ejercicio de actividades consideradas como necesarias para la satisfaccin de

necesidades colectivas. Tales actividades se enmarcan no slo dentro del


ejercicio del derecho constitucional a la libertad econmica, previsto en el
artculo 112 de la Constitucin, sino adems, se insertan dentro de la nocin de
la libre competencia, conforme lo prev el artculo 113 constitucional.

En efecto, la nueva nocin del servicio pblico no excluye la libertad


econmica, antes por el contrario, alude a la liberalizacin de estas
actividades, tal y como se afirm en decisin dictada por la Sala Constitucional
del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 29 de agosto de 2003.

En este sentido, la Sala Constitucional ha distinguido el servicio pblico, en


consideracin al grado de afectacin a la libertad econmica. En concreto, ha
establecido que, de conformidad con nuestro ordenamiento jurdico, podrn
distinguirse, en la medida o el grado en que dicha declaracin estatal o
publicatio apareje una limitacin a la libertad econmica de las iniciativas
privadas que pretendan explotar o desarrollar la actividad prestacional que los
servicios pblicos comportan, entre: (a) Los servicios pblicos exclusivos y
excluyentes (Vgr. La generacin hidroelctrica en las cuencas de los ros
Caron, Paragua y Caura conforme el Pargrafo nico del artculo 3 de la Ley
del Servicio Elctrico); (b) Los servicios pblicos exclusivos pero concedibles
(Vgr. Transmisin y Distribucin de energa elctrica, explotacin de las
telecomunicaciones, etc.) y, (c) Los servicios pblicos concurrentes (Vgr. La
enseanza). (Sentencia dictada por la SC/TSJ, 15/12/05, caso: CADAFE)

De all es que ha enfatizado la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo


de Justicia la participacin de los particulares en distintos servicios, tales como
el de aseo urbano (sentencia 16/03/05, caso: Municipio Libertador), sector
elctrico (sentencia SC/TSJ, 15/12/05, caso: CADAFE; y del 08 de diciembre de
2000, caso Transporte Sicalpar), correo (sentencia SPA/TSJ, del 05/08/04, caso:
Ipostel), educacin (sentencia SC/TSJ, 29/08/03, caso: Arnaldo Gonzlez),
servicio de telecomunicaciones (sentencia SC/TSJ, 29/08/03, caso: Arnaldo
Gonzlez o), entre otras actividades.

2.4. Del Ente Regulador. Potestad Normativa y Contralora

Bajo la nueva concepcin del servicio pblico, la jurisprudencia reciente


de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, ha indicado que la

Administracin ejercer un nuevo rol en cuanto a la prestacin del servicio


pblico se refiere. As, permitir la prestacin de la actividad a los particulares,
pero encontrndose inmiscuido la satisfaccin de necesidades colectivas, le
corresponder la asuncin de claras potestades ordenadoras y de control.

En efecto, conforme a lo que ha sealado la jurisprudencia, ahora existe


una relacin entre la Administracin, quien detenta la titularidad de las
actividades que conforman la prestacin del servicio, y la persona que lo presta
(bien sea a travs de la concesin o bajo un esquema autorizatorio). En dicha
relacin de naturaleza jurdico-administrativa, a la Administracin, como titular,
le corresponde el ejercicio de potestades contraloras respecto de las
actividades u omisiones desplegadas por el prestador del servicio. Dicha
potestad contralora tiene por cometido esencial, el garantizar -en los trminos
que propugna el artculo 141[10] de la Constitucin vigente- la efectiva,
eficiente y adecuada prestacin del servicio para la satisfaccin de los usuarios
finales, velando por el buen estado de la instalaciones intervinientes en la
consecucin del servicio, entre otros cometidos.

Vase el criterio establecido por la Sala Poltico Administrativa de la Corte


Suprema de Justicia, de fecha 18 de junio de 1998, caso Aereovas
Venezolanas, S.A. vs. Ministerio de Transporte y Comunicaciones, en la cual
seal que la publificacin que se haga de alguna actividad no conlleva per se
la exclusividad o reserva del Estado, sino la imposicin de ciertas limitaciones
en aras del inters general. En efecto, el fallo dispuso que no existe reserva
al Estado de la actividad aeronutica, lo que existe es una declaratoria de
servicio pblico hecha mediante el instrumento jurdico idneo para ello como
lo es una ley (Ley de Aviacin Civil), naturaleza as declarada de la que se
deriva la posibilidad de que la Administracin establezca limitaciones o
regulaciones particulares a la actividad de que se trate, en razn del inters
general tutelado y que conforman el contexto dentro del cual ha de
desarrollarse.

Ese ha sido el criterio del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia del 05 de


agosto de 2004, quien ha sentado que la tendencia actual en materia de
prestacin de servicios pblicos, es que el Estado acta como un agente que
participa en las actividades de inters general que no siempre es directa, lo
que no significa que se pierde o retire ni debe hacerlo- sino que acta de
manera tal que coadyuva una competencia efectiva entre los distintos agentes
econmicos, por medio de un ordenamiento jurdico justo que ordena y
disciplina la participacin e iniciativa privada, al establecer cundo y cmo se

deben corregir las deficiencias del mercado, en aras de satisfacer el inters


general. (Sentencia dictada por la SPA/TSJ, del 05/08/04, caso: Ipostel).

De all que ahora lo relevante para calificar una actividad de servicio pblico
no es ya la asuncin de su titularidad por el Estado, sino el sometimiento de la
misma a la programacin y al control y direccin de la Administracin Pblica.
(Sentencia de la Sala Constitucional, Magistrado-Ponente: Pedro Rafael Rondn
Haaz, de fecha 29/08/2003, caso: Arnaldo Gonzlez).

La Administracin Pblica es pues, la autoridad reguladora, quien tiene


asignada la competencia para actuar como un ente regulador y ordenador de
la actividad. As, pese a la liberizacin de los servicios pblicos existe un
control y una regulacin por parte del Estado, la cual ordena, reglamenta y
disciplina la actividad de esos entes privados prestadores de servicios pblicos,
de conformidad con ese Estado regulador. (Sentencia dictada por la SPA/TSJ,
del 05/08/04, caso: Ipostel).

En efecto, la habilitacin normativa de la cual es titular la Administracin, la


faculta para intervenir directamente en aquellas actividades, consideradas
como servicio pblico. En efecto, de conformidad con el numeral 29 del artculo
156 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, es de la
competencia del Poder Pblico Nacional, fijar el rgimen general de los
servicios pblicos domiciliarios y, en especial, electricidad, agua potable y
gas.

Le corresponde entonces, al Poder Nacional la competencia para regular el


rgimen del servicio pblico domiciliarios, entendidos stos como un servicio
pblico, por as calificarlo expresamente el constituyente. As, se impone la
garanta de la prestacin de los servicios pblicos, mediante la cual, la
Administracin tutela bienes y servicios, por tratarse de servicios bsicos
esenciales, segn lo dispone el artculo 82 de la Constitucin vigente, tal como
lo expresara la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en
sentencia de fecha 08 de diciembre de 2000, caso: Transporte Sipalcar.

Ahora bien, es de dicha potestad normativa que deviene la potestad contralora


de la Administracin, pues como expresin de la primera de las potestades
enunciadas es que el Poder Nacional controla, fijando y revisando, el rgimen

tarifario aplicable a la prestacin del servicio elctrico. As, no cabe duda que la
asuncin por parte de los particulares de las actividades necesarias para la
satisfaccin progresiva de necesidades colectivas, no incidir en modo alguno
en los derechos de los usuarios, pues ser entonces la Administracin, quien a
los fines de preservar tales derechos, ejerza claras potestades contraloras y
ordenadores sobre los agentes econmicos que prestan la actividad.

El surgimiento del nuevo servicio pblico, desplaza as la idea absoluta de


titularidad estatal sobre la actividad prestacional, pues ahora lleva de si como
postulado la iniciativa privada, en un rgimen de libre competencia, con
obligaciones de servicio universal, las cuales han sido denominadas
actividades de inters general o actividades liberalizadas, que pese a su
despublificacin son reguladas, a los fines de garantizar todas aquellas
obligaciones que derivan de su concepcin como servicio universal, las cuales
no son otras que las del servicio pblico.
III. Aspectos Adjetivos
3.1. De las formas de control de los servicios pblicos

El artculo 259 de la Constitucin confiere nuevamente rango constitucional a


la jurisdiccin contencioso administrativa, tal y como lo haca el artculo 206 de
la Constitucin de 1961, consagrando el principio de universalidad del control
judicial de todos los actos, actuaciones, hechos u omisiones de la
Administracin Pblica, en todas sus formas, a los fines de garantizar que
ninguna manifestacin de la actividad administrativa escape de su control. No
obstante, a diferencia de su antecesor artculo 206-, el artculo 259
constitucional, no slo establece qu rganos judiciales integran la jurisdiccin
administrativa y que stos son competentes para anular los actos
administrativos generales o individuales contrarios a derecho, incluso por
desviacin de poder; condenar al pago de sumas de dinero y a la reparacin de
daos y perjuicios originados en responsabilidad de la Administracin; sino que
adems, prev expresamente que ser esa jurisdiccin la competente para
conocer de los reclamos derivados por la prestacin de servicios pblicos.

Es as, que consagra como garanta de ese control judicial, el restablecimiento


absoluto de las situaciones jurdicas infringidas por la actividad administrativa,
lo cual no es ms que la manifestacin de los poderes conferidos al juez
contencioso administrativo. De este modo, debe entenderse que, dentro de la
jurisdiccin contencioso administrativa, existe un contencioso especial,

dedicado al control y tutela de los derechos que sean vulnerados con ocasin a
la prestacin de los servicios pblicos y as lo reconoce la jurisprudencia del
Mximo Tribunal.

Asimismo, debe destacarse que, conforme al artculo 26 constitucional, se


protege los derechos subjetivos, intereses legtimos, as como los
transpersonales, es decir, los intereses colectivos y difusos, todos sujetos que
en virtud de ese precepto constitucional, que consagra la tutela judicial
efectiva, disponen de un medio procesal para atacar cualquier situacin,
constituida por acto formal o material e incluso omisiones, que lesionen sus
derechos e intereses; conclusin sta que no ha pasado inadvertida para la
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia.

En ese orden, no slo existe una jurisdiccin contencioso administrativa, sino


que adems, existe una diversidad de medios adjetivos, contenidos en la
propia Constitucin, capaces de tutelar la prestacin de los servicios pblicos.
En ese sentido, la jurisprudencia de nuestro Mximo Tribunal, ha dejado a
salvo, incluso, la posibilidad, normativamente tutelada, de acceder a la
jurisdiccin constitucional, mediante el ejercicio del amparo, para restablecer
aquellos derechos de ndole constitucional que hayan sido vulnerados con
ocasin a la prestacin de los servicios pblicos.

3.1.1. Del contencioso de los contratos administrativos

El primer acercamiento a la nocin de servicio pblico lo dio el Tribunal de


Conflicto Francs, en el clebre arrt Blanco, del 08 de febrero de 1873, en el
que el Tribunal estim que el dao causado a un menor, por el impacto de una
vagoneta de la manufactura nacional del tabaco, era producto de la prestacin
de un servicio pblico y, en consecuencia, su conocimiento le corresponda a la
justicia administrativa y no a la ordinaria, bajo la aplicacin de normas de
Derecho Pblico. As, fue en esa oportunidad cuando por primera vez se aludi
a la nocin del servicio pblico, criterio que no fue reiterado sino hasta el 06 de
febrero de 1903[11], cuando el Consejo de Estado Francs, en el arrt Terrier,
seal que la nocin de servicio pblico se refera a cualquier accin de una

entidad administrativa que tuviera por cometido la satisfaccin de un inters


general.

Incluso en Venezuela, la introduccin de la nocin de servicio pblico se verific


en primer lugar en la jurisprudencia de nuestros tribunales. Recurdese como
la decisin dictada por la Corte Federal y de Casacin[12], en fecha 05 de
diciembre de 1944, caso: N.V. Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den
Bout o Puerto de La Guaira, en el que buscando la aplicacin de reglas
especiales distintas de las consagradas en los Cdigos Civiles y de Comercioacerca de la ejecucin de los contratos celebrados por la Administracin,
seal que la nocin del servicio pblico estaba vinculada a la satisfaccin de
un inters general[13]. As, indic que el contrato deba ser calificado como
administrativo, en tanto privaba la consecucin de un servicio pblico.
Recurdese que para la fecha en que se produjo la citada decisin no existan
en nuestro pas diferencias adjetivas en torno a los contratos celebrados por la
Administracin. Tampoco exista texto legal alguno que estableciera
distinciones entre ambas modalidades contractuales, o que introdujera
modulaciones al Derecho Privado, cuando una de las partes contratantes era
la Administracin.

Se lleg a establecer la nocin de servicio pblico como elemento distintivo de


los contratos administrativos. Por consiguiente, un contrato sera
administrativo cuando tuviera por objeto la organizacin o ejecucin de un
servicio pblico y sera civil en caso contrario.

Este criterio fue posteriormente ratificado en decisin de fecha 12 de


noviembre de 1954 (Caso: Machado Machado) y en decisin de fecha 3 de
diciembre de 1959 (Caso: Domingo Mucciarelli), al negar el carcter de
administrativo a un contrato de arrendamiento celebrado por la Administracin
sobre un inmueble propiedad del Estado para su explotacin por el particular
como estacionamiento de automviles, por estimar que la relacin contractual
en el contenida no tiende de modo inmediato y directo a la prestacin de un
servicio pblico que sera factor esencial para calificar el contrato
administrativo.

Idntico criterio sostuvo la Sala Poltico-Administrativa en decisin de fecha 14


de diciembre de 1961, caso: Comercial Monde, S.A. al establecer que un
contrato celebrado por la Administracin era de derecho privado desde que no

se habra celebrado con criterio de servicio pblico. Sin embargo, es en fecha


11 de julio de 1983, cuando la Sala Poltico-Administrativa de la Corte Suprema
de Justicia, al dictar la clebre decisin del caso Accin Comercial S.A., con
ponencia del magistrado Faras Mata, retoma en forma definitiva, la teora
general de los contratos administrativos. En dicha sentencia, el Supremo
Tribunal, a la par que reconoci la existencia de contratos administrativos
-distintos de los de derecho comn celebrados por la Administracin-, ratific
la nocin de servicio pblico como identificadora de esta modalidad
contractual. La finalidad de ese servicio pblico, es decir, la satisfaccin del
inters colectivo, es lo que justifica la presencia de las clusulas exorbitantes
en los contratos administrativos. (Cfr. Sentencia de la SPA/CSJ del 19/11/87,
caso: Sudamericana de Hoteles Margarita, C.A.)

Ahora bien, aunque bien la jurisprudencia de la Sala Poltico Administrativa del


Tribunal Supremo de Justicia ha determinado las competencias de los tribunales
que integran la jurisdiccin contencioso administrativa en materia de contratos
administrativos respecto de su cuanta (sentencia dictada por la SPA/TSJ, del
24/11/04, caso: Tecno Servicios Yes card), es menester hacer precisiones en
torno a la competencia para conocer de actos administrativos relacionados con
la suscripcin, ejecucin o terminacin del contrato, pero que no se refieren
concretamente a la interpretacin, cumplimiento, caducidad, nulidad, validez
o resolucin de los contratos administrativos segn lo establecido en las
precitas decisiones judiciales. Tales actos unilaterales, no necesariamente
vinculados con el contrato administrativo, sern los denominada actos
separables.

La teora de los actos separables tiene su origen en el derecho francs y se


refiere a la posibilidad de juzgar separadamente y como actos administrativos,
determinadas actuaciones relacionadas con el contrato, pero no referidas a su
cumplimiento, resolucin o nulidad.

Se entiende en consecuencia, que el acto separable es un acto administrativo


autnomo respecto de la interpretacin, ejecucin o terminacin del contrato, y
su impugnacin se efectuar por la va de un recurso contencioso
administrativo de anulacin, ya que la nulidad del acto se verifica como
consecuencia de la violacin de las disposiciones legales que regulan la
actuacin de la Administracin autora del acto, y no de las clusulas
contractuales. De ese modo, no se estar demandando el cumplimiento, la
resolucin o la interpretacin del contrato, sino un acto administrativo
vinculado con ste, pero que es considerado un acto separable. As, no se

tratar de una demanda contractual mxime cuando el rgano autor de la


decisin puede no ser la Administracin contratante, por ejemplo: en caso de
incompetencia manifiesta- sino de un verdadero recurso de nulidad, propuesto
contra un acto cuya naturaleza administrativa queda fuera de toda duda.
Distinto es lo que ocurre cuando la pretendida nulidad se fundamenta en la
violacin de clusulas contractuales, pues tal infraccin no puede ser
denunciada en el contexto de un recurso de anulacin,[14] debiendo ejercer, el
interesado, la demanda de cumplimiento o, si lo prefiere, la de resolucin por
incumplimiento (lo que modificar, desde luego, la competencia, siendo sta
determinada en razn de la cuanta del contrato).

3.1.2. Demanda por responsabilidad


La Constitucin de 1999 en su artculo 140, prev de manera expresa la
responsabilidad patrimonial de la Administracin Pblica por los daos
causados a los administrados como consecuencia de su actividad, consagrando
un rgimen integral de responsabilidad administrativa de carcter objetivo -que
comporta tanto la llamada Responsabilidad por Sacrificio Particular o sin falta,
como el rgimen de responsabilidad administrativa derivada del
funcionamiento anormal del servicio pblico- cuyo fundamento es el derecho
del afectado a la integridad patrimonial, esto es, el derecho a no soportar sin
indemnizacin el dao sufrido. En este orden de ideas, no resulta relevante que
el autor de la lesin haya actuado en forma lcita o ilcita, sino que la vctima
que la sufre no tiene el deber jurdico de soportarla sin compensacin.

Al efecto, el artculo 140 eiusdem dispuso expresamente que El Estado


responder patrimonialmente por los daos que sufran los particulares en
cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que la lesin sea imputable al
funcionamiento de la Administracin Pblica.[15] Ello as, la Exposicin de
Motivos de la Constitucin vigente, expresa que (...) la obligacin directa del
Estado de responder patrimonialmente por los daos que sufran los
particulares en cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que la lesin sea
imputable al funcionamiento, normal o anormal, de los servicios pblicos y por
cualesquiera actividades pblicas.

La nueva jurisprudencia de la Sala propugna la existencia en nuestro


ordenamiento de un sistema de responsabilidad objetiva de rango
constitucional, fundamentado en normas de derecho pblico y en ese sentido
seala que ...no es propio acudir a las fuentes de las obligaciones que rigen en
materia civil para declarar la responsabilidad de la Administracin por su

actividad, especialmente por lo que respecta a su actividad extracontractual.


(Sentencias de la SPA/TSJ, de fechas 2/05/00, caso Elecentro y 15/06/00, caso
Eleoriente).

Y es que, en criterio de la Sala la responsabilidad extra-contractual de la


Administracin encuentra fundamento expreso en la actualidad en el Principio
de Igualdad o Equilibrio ante las Cargas Pblicas. Este principio se basa en que
la Administracin persigue la satisfaccin y tutela de los intereses colectivos; y,
si sta en ejercicio de sus potestades por rgano de autoridad legtima- causa
un dao a un particular, ste no puede sufrir individualmente las cargas de la
actividad daosa de la Administracin. No debe en funcin del colectivo
someterse a un miembro de sta a una situacin ms gravosa que la que
soportan la generalidad de los que la conforman y, de ocurrir, el equilibrio debe
restablecerse mediante la indemnizacin correspondiente. De all que
independientemente de que la actividad de la Administracin fuese lcita o
ilcita, con o sin culpa, si sta ha causado un dao a un administrado la
Administracin debe responder patrimonialmente.

No obstante, la propia Sala en decisin de fecha 11 de mayo de 2001, caso:


Viuda de Carmona, estableci que la responsabilidad administrativa
fundamentada en reglas altamente objetivistas deba ser objeto de
interpretacin restrictiva, a fin de evitar generalizaciones que lleven a la
Administracin a asumir la responsabilidad de todas las situaciones de dao.
En esta decisin, la Sala asumi plenamente las consecuencias derivables de la
distincin doctrinal entre falta de la Administracin y falta personal de
funcionario para dar carcter excluyente a esta ltima con respecto de la
primera estableciendo una garanta patrimonial de los entes pblicos
ciertamente contraria a la garanta patrimonial del ciudadano frente al
Estado[16].

Sin embargo, poco tiempo despus, el 09 de Octubre de 2001, la misma Sala


precis que la tesis objetivista de la responsabilidad del Estado es el sistema
imperante en la materia por virtud de las normas constitucionales, y que el
aspecto subjetivo o de la culpa debe quedar referido nicamente al caso de la
accin personal del agente en el que se produzca una ruptura completa entre
sta y el servicio al que est asignado. En efecto, as lo dispuso en decisin de
fecha 9 de octubre de 2001, caso: Hugo Eunices Betancourt Zerpa contra la
Repblica, al sealar el artculo 140 de la Constitucin consagra un sistema
integral de responsabilidad objetiva del Estado que cubre todos los daos

ocasionados por cualesquiera actividad derivada del ejercicio de las funciones


ejercidas por los rganos del Poder Pblico.

Esta posicin fue nuevamente ratificada por la Sala en decisin de fecha 29 de


noviembre de 2001, caso: Juan Ramn Melo Lagos vs Cadafe, al sealar que la
Constitucin de 1999 consagra el sistema de la responsabilidad patrimonial
del Estado en el campo que le es propio al conocimiento y competencia de la
jurisdiccin contencioso administrativa, sin que sea necesario recurrir en todo
caso a las fuentes del derecho civil sobre el hecho ilcito, para determinar dicha
especial responsabilidad.

As, reiteradamente lo asent la jurisprudencia de nuestro Mximo Tribunal, en


fecha 1 de octubre de 2002, al sealar que si la Administracin, en cualquiera
de sus formas, es la que gestiona el servicio debe siempre resarcir a los
particulares, si por el resultado de su actuacin se fractura el equilibrio social,
alterando la necesaria igualdad que debe prevalecer entre los ciudadanos ante
las cargas pblicas esto es, responsabilidad sin falta; o porque en virtud de
la misma gestin pblico, el dao se produce como resultado de un
funcionamiento anormal. (Sentencia SPA/TSJ, 01/10/02, caso: Complejo
Industrial de Vidrio).

Es as que actualmente no se encuentra en ningn modo controvertido el


carcter objetivo de la responsabilidad de la Administracin, en el que queda
relegada la culpa del sujeto. As lo corrobor la sentencia de la Corte Primera
de lo Contencioso Administrativo del 26 de julio de 2005, cuando trayendo a
colacin una decisin del Tribunal Supremo Espaol, afirm que el sistema de
responsabilidad objetiva de la Administracin (...), constituye un principio
fundamental del Estado de Derecho Moderno (...). De ese modo (...) el carcter
objetivo de la responsabilidad de la Administracin impone que no slo no es
menester demostrar para exigir aquella responsabilidad que los titulares o
gestores de la actividad administrativa que ha generado un dao han actuando
con dolo o culpa, sino que ni siquiera es necesario probar que el servicio
pblico se ha desenvuelto de manera anmala, pues los preceptos
constitucionales y legales que componen el rgimen jurdico aplicable
extienden la obligacin de indemnizar a los casos de funcionamiento normal de
los servicios pblicos (Sentencia 5272 del 19 de junio de 1998).

Se estima que a los efectos de la determinacin de la responsabilidad no deben


tenerse presente los criterios de culpa sino que la interpretacin del juez debe
estar orientada a garantizar la reparacin de quien sufre el dao antijurdico,
basado en los criterios de falta o falla de servicio e, incluso del riesgo o dao
especial. Si el particular sufre un dao que no est obligado a soportar debe
ser indemnizado.

3.1.3. De la reclamacin por prestacin de los servicios pblicos

Aunque no existe previsin legal alguna que regule el contencioso de los


servicios pblicos, el artculo 259 de la Constitucin vigente introduce esta
especial materia en el contencioso administrativo, a los fines de reiterar la
universalidad del control de las actuaciones, actividades u omisiones de los
prestadores del servicio, bien sea la Administracin o los particulares a travs
de una gestin indirecta; disposicin constitucional que no ha sido inadvertida
por la jurisprudencia del Mximo Tribunal.

As, fue que en sentencia lder del 08 de Diciembre de 2000, caso: Transporte
Sicalpar, reconoci la existencia de un contencioso administrativo de los
servicios pblicos, conforme lo prev el artculo 259 de la Constitucin vigente,
al afirmar que lo ideal es que muchas de las fallas derivadas de la
prestacin de los servicios pblicos, sea ventilada por esa especial jurisdiccin.
Por consiguiente, no reconoce la exclusividad de ese contencioso especial para
conocer de los servicios pblicos, pues en ese mismo fallo deja a salvo la
utilizacin del amparo constitucional para restablecer aquellas situaciones que
vacen de contenido derechos constitucionales bien sea reclamando el
restablecimiento de un derecho subjetivo, e incluso, invocando la proteccin de
un inters colectivo y difuso, posibilidad que ya haba sido admitida en fallo
anterior del 30 de junio de 2000, en el caso Dilia Parra Guilln, en el que se
reconoce tambin la posibilidad que sea el Defensor del Pueblo el que se
abrogue tal representacin.

En efecto, la propia Sala Constitucional del TSJ seal que el artculo 259 de la
Constitucin vigente, a diferencia de un su antecesor artculo 206 de la
Constitucin de 1961-, incluy expresamente que corresponda a la jurisdiccin
contencioso administrativa conocer de las reclamaciones derivadas de la
prestacin de los servicios pblicos. (Sentencia SPA/TSJ, 01/10/02, caso:
Complejo Industrial de Vidrio).

As, en principio, las reclamaciones que se susciten con ocasin a los derechos,
deberes y obligaciones que nazcan de la relacin entre concesionario y usuario
son propias del contencioso de los servicios pblicos, tal y como lo seal la
Sala Constitucional, en sentencia lder del 08 de diciembre de 2000, caso
Transporte Sicalpar, refirindose expresamente al Decreto con rango y fuerza
de Ley del Servicio Elctrico, normativa en la que se regulan tanto derechos y
obligaciones a cargo del concesionario y de los usuarios. No obstante, ese
mismo fallo precis que mientras no existiera normativa alguna que regulara el
contencioso de los servicios pblicos, tales reclamaciones deban ventilarse por
la va ordinaria, salvo que existiera un abuso en la ejecucin del servicio que
transgrediera directamente derechos constitucionales, caso en el cual
procedera el ejercicio del amparo constitucional.

Al efecto, vale traer a colacin lo que la doctrina[17] refera sobre la


inexistencia de un contencioso de los servicios pblicos, siendo como el control
con ocasin a su funcionamiento se encontraba comprendido dentro del control
que ejerce la jurisdiccin contencioso administrativo. En efecto, Jess Gonzlez
Prez sostiene que no existe un contencioso-administrativo, o, ms
correctamente, no existe un proceso administrativo de los servicios pblicos.
Como no existe un proceso administrativo para cada una de las materias
reguladas por el Derecho administrativo, ni un proceso civil para cada uno de
los derechos civiles (). Salvo respecto de determinadas materias, no existe en
cada orden jurisdiccional una relacin entre el fundamento jurdico-material de
las pretensiones y el rgimen procesal. Solo determinado tipo de pretensiones,
por su naturaleza especial o exigencia de una rpida tutela judicial, requieren
un rgimen procesal distinto al ordinario.

Sin embargo, conviene precisar que en reciente fallo dictado por la Corte
Segunda de lo Contencioso Administrativo, del 28 de diciembre de 2005, se
afirm que el medio idneo para dirimir los conflictos que se susciten con
ocasin a la prestacin de los servicios pblicos, es la accin de reclamo por
prestacin de servicios pblicos, conforme lo prev el artculo 259 de la
Constitucin. Para ello el referido fallo cit palabras de Hildegard Rondn de
Sans para quien() la proteccin de los usuarios de los servicios pblicos
frente a los prestadores de los mismos corresponde a un sistema contencioso
administrativo, que se ventila ante un juez contencioso administrativo por
cuanto cualquiera que sea el prestador del servicio se le equipara con una
Administracin controlada por tal va y que el procedimiento debe iniciarse con
una reclamacin o querella que interponga el afectado contra el prestador del

servicio (Cfr. sentencia N 2005-3318 del 28/12/05, caso: Electricidad de


Occidente, C.A. vs. Oficina Municipal para la Defensa y Educacin del
Consumidor y del Usuario de la Alcalda del Municipio Naguanagua del estado
Carabobo).

De este modo, conforme a ese ltimo criterio de la Sala Constitucional del


Tribunal Supremo de Justicia, puede afirmarse que existe un medio adjetivo
especfico para reclamar la adecuada prestacin del servicio pblico, como lo
sera entonces la denominada accin de reclamo por prestacin de servicios
pblicos.

3.1.4. Del amparo constitucional

En lo relacionado con las acciones de amparo, cabe destacar que aparte del
amparo por violacin de derechos fundamentales, tambin se ha reconocido
por va jurisprudencial, la posibilidad de ejercer accin de amparo frente a las
lesiones sufridas por los usuarios de un servicio pblico derivadas bien sea de
la (i) omisiones en el cumplimiento del servicio; (ii) por vas de hecho; (iii) por
la ejecucin del contrato de servicios; e incluso, (iv) por violacin a derechos
colectivos y difusos.

(i) Omisin en el cumplimiento del servicio


La Sala Poltico Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, en el
caso Enfermos renales vs Ministerio de Sanidad, en el que el quejoso denunci
la omisin de ese Ministerio en la ejecucin de la partida presupuestaria para la
adquisicin de equipos mdicos destinados a la atencin de los enfermos
renales, lo cual vulneraba el derecho a la salud y a la vida de stos. De all que,
en esa oportunidad, la Sala Poltico Administrativa, mediante amparo, orden la
adquisicin de dichos equipos, previo agotamiento del procedimiento licitatorio
respectivo, a los fines de asegurar el derecho a la salud de los enfermos
renales y evitar la amenaza al derecho a la vida.

Tambin en proteccin al derecho a la salud, como derivado de la prestacin


del servicio pblico de salud, precedentemente, esa misma Corte Primera de lo
Contencioso Administrativo, en fallo del 04/06/98, caso: enfermos de Sida,
estim procedente el amparo constitucional interpuesto por una asociacin que

agrupaba a los enfermos de Sida (HIV) contra la deficiente prestacin del


servicio de salud por parte del IVSS, quien omiti entregar los medicamentos
requeridos para tratar la enfermedad.

(ii) Vas de hecho


Por su parte, la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, el 23 de mayo
de 2000 consider idneo el ejercicio del amparo como medio para el
restablecimiento de aquellos derechos constitucionales que hubiesen sido
conculcados () a raz de vas de hecho de la Administracin, por causa del
incumplimiento de su obligacin en la prestacin de servicios pblicos ()
(Sentencia N 2000-482, del 23/05/00, caso Conjunto Parque Residencial San
Antonio de los Altos vs. Hidrocapital, Ponente: Pier Paolo Pasceri); criterio ste
que fue seguidamente reiterado por ese mismo rgano jurisdiccional, pero sta
vez justificado su utilizacin, el 06 de noviembre de 2000. En efecto, la Corte
apreci que no exista en el ordenamiento jurdico procesal vigente, un
procedimiento lo suficientemente expedito para lograr la tutela de los derechos
de los usuarios en materia de prestacin de servicios pblicos, en virtud de la
investidura de las situaciones jurdicas que, en esos casos, se buscaba
proteger, en razn de lo cual, vena a ser el amparo el medio idneo capaz de
tutelar tales situaciones (Sentencia N 2000-1432, del 06/11/00, caso: colector
de basura, Ponente: Evelyn Marrero Ortiz).

Ciertamente, si tal y como he sostenido en otras oportunidades, la omisin en


el cumplimiento de las obligaciones impuestas al prestador del servicio, puede
poner en peligro inminente el ejercicio de los derechos fundamentales del
ciudadano o pueden causar una lesin efectiva de esos derechos[18], ms an
puede ocurrir cuando el incumplimiento de las obligaciones impuestas, bien
sea legal o contractualmente, apareja actuaciones subsiguientes carentes de
procedimiento alguno, esto es, vas de hechos, las cuales justifican la
utilizacin del amparo constitucional como medio de control de tal actuacin, al
verse involucrados directamente la esfera jurdica constitucional de los
usuarios o afectados.

Incluso, la jurisprudencia de la Sala Constitucional del Mximo Tribunal, en


sentencia lder del 08 de diciembre de 2000, advirti que incluso las vas de
hecho pueden devenir de actuaciones previstas contractualmente entre
concesionario y usuario del servicio, pues no se trata del incumplimiento del
usuario y su correspondiente sancin, como lo sera el corte del suministro de
agua por falta de pago oportuno, sino el proceder arbitrario del

concesionario. Se advierte, entonces, que en esas relaciones aparecen


contratos de adhesin, los cuales no pueden condicionar la suspensin del
servicio, al cumplimiento de obligaciones () que impone unilateralmente el
prestador, que en definitiva, vulneran directamente derechos constitucionales
de los usuarios. (Sentencia SC/TSJ, del 08/12/00, caso Transporte Sicalpar).

Estas actuaciones materiales u omisiones de obligaciones inherentes al


ejercicio de la actividad prestacional, no slo dan pie al particular a intentar la
accin de amparo constitucional, sino adems, lo habilitan en especiales
supuestos, cuando la lesin deviene por virtud del ttulo de la concesin; esto
pese a que se ha negado la proteccin constitucional en estas situaciones
materiales. En efecto, puede verse como en sentencia dictada por la SC-TSJ se
declar inadmisible un amparo constitucional interpuesto por la suspensin del
servicio de agua potable, por estimar que conforme al artculo 259 de la
Constitucin se aprecia que los justiciables pueden accionar -en la jurisdiccin
contencioso administrativa- contra la Administracin a los fines de solicitar el
restablecimiento de situaciones jurdicas subjetivas lesionadas por la actividad
de la Administracin aunque se trate de vas de hecho o de actuaciones
materiales. (Sentencia dictada por la SC/TSJ, del 20/02/03, caso: Benedetto
DAlto Carrano, y otros. vs. HIDROCAPITAL).

Enfatiz la Sala, en el precitado fallo del 20/02/03, que el artculo 259


constitucional, referente a la jurisdiccin contencioso administrativa, no slo da
lugar a la anulacin de actos administrativos, la condena de pago de sumas
de dinero y el conocimiento de las reclamaciones relativas a la prestacin de
los servicios pblicos, sino tambin, el restablecimiento de situaciones jurdicas
subjetivas lesionadas por la actividad material o jurdica de la Administracin.
De all que estim que sea esa jurisdiccin y no la constitucional, la que
proceda al restablecimiento de la situacin jurdica infringida, ante vas de
hechos en la prestacin del servicio pblico.

(iii) Incumplimiento de las obligaciones derivadas de la concesin

Por otra parte, la Corte Primera de lo Contencioso Administrativoha concedido


la proteccin constitucional, a los fines de garantizar la continuidad en la
prestacin del servicio. As, lo puso de relieve en decisin del 14 de abril de
2000, en caso: V.M. Pea vs. IVSS, en el que declar con lugar la accin de
amparo ejercida contra el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales por la

supresin del servicio de emergencias y consultas mdicas nocturnas de un


ambulatorio, por cuanto la actividad desplegada por el agraviado atenta
contra los principios bsicos que inspiran la prestacin de todo servicio pblico,
el de la continuidad; el cual contiene mayor relevancia en el servicio pblico de
la salud, siendo este de extrema necesidad en toda sociedad y mas aun en la
venezolana cuya prestacin se hace requisito indispensable de vida, dado los
mltiples factores que atentan contra ella, en razn de la baja rigurosidad en la
salubridad pblica, la inseguridad personal, entre tanto, que por ser hechos
notorios para esta Corte no requieren de pruebas.

Por otra parte, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia


(Sentencia del 8 de diciembre de 2000. Caso: Transporte Sicalpar) ha sealado
que el slo incumplimiento de los derechos y obligaciones derivadas de la
concesin no justifican una accin de amparo constitucional; no obstante,
advirti que cuando el abuso de ese derecho por parte de la Administracin
vaca de contenido un derecho humano fundamental o una garanta
constitucional hacindolo nugatorio (como ocurrira por ejemplo, y as lo afirma
expresamente, con el aumento unilateral desmedido y arbitrario de las tarifas
del servicio), se est en presencia de una violacin directa de la Constitucin
que da pie al amparo[19].

Si bien, en el fallo Transporte Sicalpar, se deja a salvo que el contencioso de los


servicios pblicos es el medio ideal, esto es, el medio idneo para reclamar
las faltas con ocasin a la prestacin de los servicios pblicos, es lo cierto que,
tal circunstancia no podra ser considerada como una causal de inadmisibilidad
del amparo constitucional, conforme lo prev el numeral 5 del artculo 6 de la
Ley Orgnica sobre Amparo y Derechos Constitucionales, cuando se constate
que la accin u omisin derivada de un servicio pblico es contraria a
derechos y garantas constitucionales, y se hace necesario evitar un dao
irreparable a la situacin jurdica de las personas (a veces miles), perjudicadas
por el servicio defectuoso o arbitrario.

Por otra parte, la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, en fallo del 4


de agosto de 2005, caso Inversiones Partenope S.R.L., orden a HIDROCAPITAL
el restablecimiento de la toma de acueducto y la descarga de agua servida a
la red pblica a la empresa INVERSIONES PARTENOPE S.R.L. en un lapso de
cuarenta y ocho (48) horas siguientes a su notificacin debiendo
mantenerse vigente la proteccin constitucional aqu acordada mientras no se
sustancie un debido procedimiento administrativo [] que le permita a la
presunta agraviada, alegar y probar cuanto le favorezca, con las debidas

garantas constitucionales previstas en el artculo 49, numerales 1, 2 y 3 de la


Constitucin.

La Corte Primera indic que si bien es cierto que la falta de pago constituye
una causal para la suspensin del servicio de agua potable conforme a las
Normas para la Prestacin de los Servicios de Acueducto y Recoleccin,
Tratamiento y Disposicin de Aguas Residuales no es menos cierto que tal
suspensin constituye un acto de carcter sancionatorio y por tanto se hace
necesario la apertura de un procedimiento administrativo tendiente a permitir
al usuario afectado ejercer su derecho a la defensa, alegar y probar cuanto
fuere conducente, el cual no se derivaba del artculo 54 de las referidas
normas. Asimismo, seal esa decisin que al no prever la Ley Orgnica para la
Prestacin de Servicios de Agua Potable y de Saneamiento un procedimiento
administrativo especial para esa suspensin sancionatoria del servicio por falta
de pago resultaba supletoriamente aplicable el procedimiento sumario
previsto en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.

(iv) Violacin de derechos colectivos o difusos


La Sala Constitucional, con la utilizacin del amparo constitucional, ha ido ms
all de las situaciones individuales, al afirmar tajantemente que en virtud de
la prestacin masiva de los servicios pblicos permitira, incluso, el ejercicio de
un amparo protector de derechos e intereses difusos o colectivos formulado a
instancia de la Defensora del Pueblo (Sentencia 08/12/00, caso: Transporte
Sicalpar).

En efecto, el amparo queda comprendido dentro de los medios que puede


utilizar el Defensor del Pueblo, por el funcionamiento de los servicios pblico.
Tngase especial consideracin que fue el artculo 281 de la Constitucin
vigente, el que habilit al Defensor del Pueblo para interponer esta clase de
acciones, para proteger los intereses colectivos y difusos con ocasin al
funcionamiento de los servicios pblicos, medio que ser analizado en las
prximas lneas.
3.1.5. De las demandas por intereses colectivos y difusos

La accin por intereses colectivos y difusos es un medio de impugnacin


judicial especial conferido a aquellos titulares de un inters supraindividual, a
los fines de lograr el restablecimiento e incluso reparacin del derecho objeto

de proteccin. Dicha accin es de eminente orden pblico y de marcado origen


jurisprudencial, no sujeto a trmino para su interposicin y cuyos efectos son
erga omnes, en tanto no slo afecta a las partes intervinientes en el proceso,
sino que se extiende al grupo de personas que son partcipes del derecho
restablecido.

Esa fue la posicin que asumi la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, al reconocer un claro derecho de accin, materializado bien mediante
el ejercicio de pretensiones de amparo constitucional o demanda, tanto a los
grupos de personas determinables, aunque no cuantificables o
individualizables, unidas por un vnculo jurdico (inters colectivo), as como los
sujetos indeterminados que tienen un inters suprapersonal, entre las que no
existe vnculo jurdico yque no conforman un sector cuantificable o
particularizado (inters difuso), para exigir el restablecimiento de la situacin
jurdica infringida, incluyendo la imposicin de rdenes exigidas a los
demandados, tendentes a evitar la continuacin del hecho lesivo (Sentencias
del 30 de junio de 2000, caso Dilia Parra; del 22 de agosto de 2001, caso
Asociacin Civil de Deudores Hipotecarios de Vivienda Principal
ASODEVIPRILARA; del 11 de mayo de 2003, caso: Garantn vs RCTV y otras).

En efecto, del artculo 26 de la Constitucin no se refiere al derecho o inters


colectivo y difuso como grado de legitimacin para acceder al Contencioso
Administrativo, que fue la forma tradicional de interpretacin de esa expresin,
antes y por el contrario designa un derecho de accin, a fin de proteger
derechos supraindividuales, no susceptibles de fragmentacin, ante lesiones
provocada tanto por sujetos de Derecho Pblico como por sujeto de Derecho
privado.

De all que ha sido la jurisprudencia de la SC/TSJ, quien en desarrollo de la


Constitucin y en ausencia de Ley, se ha atribuido, temporalmente, no slo la
competencia para conocer de las demandas para tutelar dichos intereses, tal y
como lo hizo en sentencia lder, dictada en el caso: Dilia Parra Guilln; sino
adems, temporalmente, ha fijado el procedimiento a seguir para tutelarlos,
bien mediante la demanda por intereses colectivos y difusos o por amparo
constitucional, opciones stas de cuya escogencia no resulta libre (Sentencia
dictada por la SC/TSJ del 22/08/01, caso Asociacin Civil de Deudores
Hipotecarios de Vivienda Principal).

As, ante violaciones directas e inmediatas a derechos constitucionales que


revistan la forma de derechos colectivos o difusos, podr intentarse el amparo
constitucional; no obstante, en los dems casos -que son prcticamente la
regla general-, ha sostenido la jurisprudencia, que proceder la demanda por
intereses colectivos y difusos, la cual ser tramitada conforme al procedimiento
oral previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil, con variantes destinadas a
potenciar la oralidad, brevedad, concentracin e inmediacin de esta clase de
procesos. De igual forma, nada obsta para que an cuando presentndose
pretensin de amparo constitucional, la Sala Constitucional, de oficio, proceda
al cambio de calificacin de la accin, entendiendo que se trata de una
demanda por intereses colectivos y difusos, en tanto la entidad de las
denuncias formuladas no pueda ser protegida por medio del amparo
constitucional (Cfr. sentencias del 1/02/00, caso: Jos Amando Meja; 19/10/00,
caso: Ascnder Contreras Uzctegu, ratificado dicho criterio en sentencias del
9/03/00, caso Jos Alberto Zamora Quevedo; del 14/03/01 caso Claudia
Ramrez Trejo).

En ese sentido, visto que la prestacin de los servicios pblicos va dirigida a la


satisfaccin de necesidades esenciales y fundamentales de los usuarios, la
jurisprudencia de la SC/TSJ se ha encargado de instrumentalizar los medios de
defensa de los intereses colectivos y difusos, permitiendo la masificacin del
acceso a la justicia, sobreponindose a otras legislaciones del derecho
comparado que, de forma an limitada, protegen estos derechos; ello en
respuesta de la creciente aspiracin a mejorar la calidad de vida de los
ciudadanos y la paulatina concientizacin por parte de stos de reclamar y
defender sus derechos frente a los operadores econmicos, siendo que son los
individuos, bajo una consideracin grupal, que aspiran al mantenimiento y
mejora de la calidad de vida, entendida como la satisfaccin progresiva de una
serie de derechos de contenido social que, slo pueden ser estimados como
superiores por sus destinatarios, en concreto, por la sociedad, a quienes le
fueron reconocidos tales derechos .

As, es evidente que, por va jurisprudencial, se ha reconocido tanto a grupos


titulares de derechos transindividuales, como al Defensor del Pueblo,
abrogndose tal representacin, el derecho a exigir judicialmente el
restablecimiento de las situaciones vulneradas con ocasin al mal
funcionamiento de los servicios pblicos, mediante el amparo constitucional o
bien mediante la demanda por intereses colectivos y difusos. Tal situacin
encuentra su justificacin en el cambio del modelo de Estado, en el que el
colectivo es considerado como un sujeto de derechos -superndose as su
primigenia concepcin, esta es, la individual-, en tanto fueron reconocidos

derechos de ndole social, tales como, el derecho al trabajo, a la salud, a la


educacin, a una vivienda digna, los cuales no slo van asociados a la idea de
la calidad de vida, sino que constituyen pilares fundamentales sobre los que se
cimienta la justificacin del servicio pblico.

De hecho, esa misma Sala Constitucional del TSJ, en sentencia del 24 de enero
de 2002, caso crditos indexados, juzg que el cumplimiento de los derechos
de prestacin pueden ser accionados por quienes se consideren sus titulares,
pero las formas de accionar son variables. Una de estas son las acciones por
derechos e intereses difusos; y para lograr el cumplimiento de los derechos
prestacionales la jurisdiccin constitucional tiene que dar cabida a variantes
del derechos de accin, ya que de no ser as los derechos prestacionales
podran quedar sin efectividad.

Esta posicin encuentra fundamento, a juicio de la Sala, en el artculo 117 de la


Constitucin que concede el derecho a toda persona de disponer de servicios
de calidad y de recibir de stos un trato equitativo y digno. As, si bien dicho
artculo establece que la Ley garantizar tal derecho, el hecho de que no exista
la misma no impide al afectado por la mala prestacin de un servicio pblico o
la abusiva conducta del concesionario pedir el restablecimiento de su situacin
jurdica por va de amparo. De all que, la suspensin o privacin del servicio
fundada en falta de pago por un servicio que no se recibi efectivamente, o
cuya recepcin no puede ser demostrada, o que no corresponde a una tarifa o
suma razonable, constituye un abuso que enerva derechos transpersonales,
cuya proteccin puede ser solicitada por los usuarios a travs de la accin de
amparo constitucional o la demanda por intereses colectivos y difusos.

En ese sentido, la SC/TSJ seal que las acciones destinadas a lograr la


proteccin de los derechos o intereses colectivos o difusos no persiguen
impugnar y exigir obligaciones concretas, claras, expresas y precisas (excepto
en el caso de los servicios pblicos) que deban cumplir las personas. (Cfr.
sentencia dictada por la SC/TSJ, del 16/02/2006, caso: Helen Fernndez y Oscar
Prez).

As, la tutela que se confiere en materia de servicios pblicos es ms amplia,


en tanto no slo son atacables la actuacin del sujeto prestador del servicio,
independientemente que sea una persona pblica o privada, sino que adems,

el mandato del Tribunal puede exigir al sujeto agraviante el cumplimiento de


determinadas conductas o abstenerse de realizarlas.

Ese fue el poder que demostr esa misma Sala, en sentencia del 24/05/04,
caso: Carlos Tablante, en el que con ocasin al aumento de tarifas elctricas en
el Estado Aragua, orden a la empresa ELECENTRO, filial de CADEFE,
suspender el cobro por concepto del diferencial tarifario correspondiente al ao
1994 a los usuarios que no hubiesen procedido al pago de tal facturacin y,
respecto de aquellos usuarios que hubiesen pagado el aludido diferencial
tarifario, orden a la agraviante convirtiera lo pagado en crdito a favor de
esos usuarios.

No obstante, debe advertirse que la Sala Constitucional limit el ejercicio


de la tutela por intereses colectivos y difusos, cuando se debaten las
condiciones bajo las cuales se presta el servicio pblico. Para ello consider
que, el derecho de todas las personas a disponer de bienes y servicios de
calidad, segn lo consagra el artculo 117 de la Constitucin, no apareja que
todas las acciones destinadas a procurar la satisfaccin de un servicio pblico o
de una actividad de inters general que requiera de un servicio universal o un
estndar mnimo en la prestacin, deban ser aglutinadas bajo la accin por
intereses colectivos o difusos, ya que afirmar lo contrario, conllevara a admitir
la implcita derogatoria de las reglas de procedimiento de los juicios ordinarios
en cuanto a su competencia, as como la derogatoria del artculo 259 de la
Carta Magna.

No obstante, consideramos que tal conclusin luce desacertada, desde


que la class action es un medio especial tendente a aglutinar una serie de
sujetos que comparten un inters comn, distinto al inters que le asiste a
aquellos que interpongan las reclamaciones derivadas del contencioso de los
servicios pblicos. As, estimamos que en modo alguno el artculo 259 de la
Constitucin puede ser derogado por otro precepto constitucional, como lo es
el artculo 26 eiusdem, pues ambas normas coexisten perfectamente al llevar
de si la garanta del acceso a la justicia, una para sujetos que detentan un
derecho subjetivo o inters legtimo, personal y directo (artculo 259); y otros
sujetos que aducen tener en comn un inters colectivo o difuso (artculo 26).
IV. Conclusiones

La nocin de servicio pblico est vinculada a las tendencias jurisprudenciales,


la cual ha precedido incluso la labor legislativa. Ciertamente, ha sido la
apreciacin del juez, desde el clebre arrt Blanco, del 08 de febrero de 1873,
en Francia, la que ha encaminado el servicio pblico hacia una concepcin
sustantiva y adjetiva.

Pese a los cambios jurisprudenciales que ha provocado el descubrimiento de


esa nocin, lo que est claro es con independencia del sujeto que lleve a cabo
la actividad, la nota distintiva se encontrar en el fin ltimo de la actividad; de
forma tal que si ella persigue la satisfaccin de necesidades colectivas, esto es,
de servicios considerados por un grupo como indispensables para su
subsistencia, se estar en presencia de un servicio pblico, bien en sentido
estricto, esto es, cuando la actividad es realizada por la Administracin o un
concesionario; o bien en sentido amplio, cuando por tratarse de actividades
liberalizadas, su ejercicio se encuentre en manos de particulares.

No obstante, la jurisprudencia ha dejado claro que en estos casos la


Administracin no desaparece, antes por el contrario, participa pero bajo una
nueva funcin, en la que ejerce claras potestades normativas y contraloras
sobre los particulares que prestan el servicio. Su razn no es otra que la de
garantizar en los trminos que propugna el artculo 117 de la Constitucin, la
continuidad, permanencia, regularidad, igualdad, obligatoriedad, onerosidad,
mutabilidad, transparencia y proporcionalidad del servicio.

De all que la jurisprudencia se haya encargado primero de ampliar, y luego de


deslidar, los medios de impugnacin previstos tanto constitucional como
legalmente, para garantizar los parmetros que supone una adecuada
prestacin del servicio. As, en garanta de los artculos 27, 140 y 259 de la
Constitucin, la jurisprudencia no slo ha admitido los medios utilizados incluso
bajo la vigencia de la Constitucin del 61, tales como la demanda por
responsabilidad extracontratual de la Administracin y el amparo
constitucional, para lograr el restablecimiento de los derechos constitucionales
de los usuarios, sino que adems coexisten con otros introducidos por la propia
Constitucin.

As ante un ampliado artculo 259 de la Constitucin, se reconoce no slo una


jurisdiccin especial dentro del contencioso administrativo, como lo es la
relativa a los servicios pblicos, sino adems, se deriva una accin de reclamo

por las infracciones derivadas de su prestacin. Adems, la Sala Constitucional


invocando su potestad normativa, entiende que el artculo 26 de la
Constitucin confiere un claro derecho de accin para tutelar los intereses
colectivos y difusos, vulnerados con ocasin al servicio pblico.

Es evidente entonces que ha sido la jurisprudencia y no el ordenamiento


jurdico, el que ha afianzado la nocin de servicio pblico, el cual surgi an en
ausencia de disposicin normativa alguna.

V. Bibliografa

5.1. Aspectos subjetivos

Nocin de servicio pblico

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 15/12/2005, Caso: CADAFE, En:


www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 05/08/2004. Caso: Ipostel, En:


Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, Volumen I.

Sentencia dictada por CPCA, en fecha 06/11/2000, Caso: colector de basura,


En: Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
Volumen I.
Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 10/03/2000,En: Jurisprudencia de la
Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, Volumen I.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 19/08/1993, caso: Cmara


Venezolana de Educacin Privada, En: Ramrez & Garay, Tercer trimestre del
ao 93.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 04/03/1993, Caso: Silvia Rosa Riera
vs. INAVI, En: Ramrez & Garay, Primer Trimestre, del ao 1993.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 19/11/1987, En: Ramrez & Garay,
Cuarto Trimestre del ao 1987.

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 11/08/1983, Caso: Cervecera de


Oriente, C.A., En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre, del ao 1983.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 11/07/1983. Caso: Accin Comercial


S.A., En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre, del ao 1983.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 05/10/1970, Caso: CANTV, En:


Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1970.

Sentencia dictada por SPA/CSJ, en fecha 13/08/1964, Caso: Leonardo Arduino


Vs. M.A.C, En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre del ao 1964.

Sentencia dictada por SPA/CSJ, en fecha 14/12/1961. Caso: Comercial Monde,


S.A., En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1961.

Sentencia dictada por la Corte Federal, en fecha 03/12/1959. Caso: Domingo


Mucciarelli, En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1959.

Sentencia dictada por la Corte Federal, en fecha 05/12/1944. Caso: N.V.


Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den Bout o Puerto de La Guaira,
En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1944.

Caractersticas del servicio pblico

Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 10/01/06. Caso: Colegio Pestalozzi, En


www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 05/08/2004. Caso: Ipostel (consultada


en www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha: 06/05/2004, Caso: Banco del Caribe,
En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 31/05/2004, Caso: Carlos Tablante,En


www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 08/12/2000. Caso: Transporte Sicalpar,


En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SPA/TSJ, en fecha 26/06/2001, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 10/03/2000, En: Jurisprudencia de la


Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, Volumen I.

Formas de prestacin

De la reserva del estado

Sentencia dictada por la SC/TSJ, de fecha 29/08/2003, Caso Arnaldo Gonzlez,


En: www.tsj.gov.ve

Sentencia de la SPA/CSJ, en fecha 18/06/1998. Caso: Aereovas Venezolanas,


S.A. Vs. Ministerio de Transporte y Comunicaciones,En: Ramrez & Garay,
Segundo Trimestre del ao 98.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 09/06/1998. Caso: Aerovias


Venezolanas, S.A. AVENSA, En: Ramrez & Garay, Segundo Trimestre del ao
98.

De la concesin
Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 05/08/2004. Caso: Ipostel, En
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 24/01/2001. Caso: Crditos indexados,


En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 08/12/2000. Caso: Transporte Sicalpar,


En: www.tsj.gov.ve

De la participacin privada

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 15/12/2005. Caso: CADAFE, En:


www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 16/03/2005. Caso: Municipio Libertador,


En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SPA/TSJ, de fecha 05/08/2004. Caso: Ipostel, En:


www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, de fecha 29/08/2003, Caso Arnaldo Gonzlez,


En: www.tsj.gov.ve)

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte


Sicalpar,En: www.tsj.gov.ve

Del ente regulador

Sentencia dictada por SC/TSJ, de fecha 05/08/2004, Caso: Ipostel, En:


www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, de fecha 29/08/2003, Caso Arnaldo Gonzlez,


En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 09/06/1998, Caso: Aerovias


Venezolanas, S.A. AVENSA, En: Ramrez & Garay, Segundo Trimestre del ao 98.

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte Sicalpar,


En: www.tsj.gov.ve

5.2. Aspectos Adjetivos

Del contencioso de los contratos administrativos


Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 24/11/04, Caso: Tecno Servicios Yes
Card, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 11/08/1983, Caso: Cervecera de


Oriente, C.A., En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre, del ao 1983.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 11/07/1983. Caso: Accin Comercial


S.A., En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre, del ao 1983.

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, en fecha 05/10/1970, Caso: CANTV, En:


Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1970.

Sentencia dictada por SPA/CSJ, en fecha 13/08/1964, Caso: Leonardo Arduino


Vs. M.A.C, En: Ramrez & Garay, Tercer Trimestre del ao 1964.

Sentencia dictada por SPA/CSJ, en fecha 14/12/1961. Caso: Comercial Monde,


S.A., En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1961.

Sentencia dictada por la Corte Federal, en fecha 03/12/1959. Caso: Domingo


Mucciarelli, En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1959.

Sentencia dictada por la Corte Federal, en fecha 05/12/1944. Caso: N.V.


Aannemersbedrijf voorhen T. den Brejen Van den Bout o Puerto de La Guaira,
En: Ramrez & Garay, Cuarto Trimestre del ao 1944.

Demanda por responsabilidad


Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 01/10/2002. Caso: Complejo
Industrial de Vidrio. En: consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 11/05/2001, Caso: Viuda de


Carmona, En: consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 9/10/2001, Caso: Hugo Eunices


Betancourt Zerpa contra la Repblica. En: consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha 29/11/2001. Caso: Juan Ramn Melo
Lagos vs. Cadafe. En: consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SPA/TSJ, en fecha: 02/05/2000, Caso Elecentro, En:


consulta www.tsj.gov.ve

Sentencio dictada por la SPA/TSJ, en fecha 15/06/2000, Caso Eleoriente, En:


consulta www.tsj.gov.ve

De la reclamacin por prestacin de los servicios pblicos


Sentencia dictada por la CSCA, en fecha 28/12/2005, Caso: Electricidad de
Occidente, C.A. vs. Oficina Municipal para la Defensa y Educacin del
Consumidor y del Usuario de la Alcalda del Municipio Naguanagua del estado
Carabobo, En: consulta Jurisprudencia de las Cortes Administrativas, Volumen
I.

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte


Sicalpar, En: consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 30/06/2000, Caso: Dilia Parra Guilln.
En: consultawww.tsj.gov.ve

Del amparo constitucional

(i) Omisin en el cumplimiento del servicio

Sentencia dictada por la SPA/CSJ, Caso: Enfermos renales vs. Ministerio de


Sanidad, En: www.badellgrau.com.

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 04/06/1998, Caso: enfermos de Sida,


En: Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
Volumen I.

(ii) Vas de hecho

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 23/05/2000, Caso: Conjunto Parque


Residencial San Antonio de los Altos Vs. Hidrocapital. En: consulta
Jurisprudencia de las Cortes Administrativas, Volumen I.

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 06/11/2000. Caso: colector de basura.


En: Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
Volumen I.

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte


Sicalpar. En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 20/02/2003. Caso: Benedetto DAlto


Carrano y otros. Vs. HIDROCAPITAL, En: www.tsj.gov.ve

(iii) Incumplimiento de las obligaciones derivadas de la concesin

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 14/04/2000. Caso: V.M. Pea vs. IVSS.
En: Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
Volumen I.

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte


Sicalpar, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la CPCA, en fecha 4/08/2005, Caso Inversiones Partenope


S.R.L, En: Jurisprudencia de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
Volumen I.

(iv) Violacin de derechos colectivos o difusos

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 08/12/2000, Caso: Transporte


Sicalpar, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 30/06/2000. Caso: Dilia Parra Guilln,
En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 22/08/2001. Caso: Asociacin Civil de


Deudores Hipotecarios de Vivienda Principal ASODEVIPRILARA, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 11/05/2003, Caso: Garantn Vs RCTV:


En: www.tsj.gov.ve

De las demandas por intereses colectivos y difusos

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 30/06/2000. Caso: Dilia Parra Guilln. En
consulta www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 22/08/2001. Caso: Asociacin Civil de


Deudores Hipotecarios de Vivienda Principal ASODEVIPRILARA, En:
www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por la SC/TSJ, en fecha 1/02/2000. Caso: Jos Amando Meja,
En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 19/10/2000. Caso: Ascnder Contreras


Uzctegui, En: www.tsj.gov.ve

Sentencias dictada por la SC/TSJ, en fecha 9/03/00, Caso: Jos Alberto Zamora
Quevedo, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 14/03/2001, Caso: Claudia Ramrez


Trejo, Enwww.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 16/02/2006, Caso: Helen Fernndez y


Oscar Prez, En: www.tsj.gov.ve

Sentencia dictada por SC/TSJ, en fecha 25/05/2004, Caso: Carlos Tablante, En:
www.tsj.gov.ve

[1] Criterio que fue posteriormente ratificado en el "Arrt" Thrond del 4 de


marzo de 1910.
[2] Denominacin que distingua al Mximo Tribunal de la Repblica, hoy
Tribunal Supremo de Justicia (TSJ).
[3] Esto al enjuiciar la responsabilidad patrimonial del Instituto Nacional de la
Vivienda (INAVI) por la muerte de un menor que haba cado por el hueco de un
ascensor ubicado en el bloque 52 de la Urbanizacin 23 de Enero, inmueble
administrado por dicho instituto autnomo.
[4] Se refiere al arrt Blanco, dictado en 1873 por el Tribunal de Conflictos de
Francia.
[5] En un sistema transparente, claro y estable, se garantiza el crecimiento del
mercado, lo que ayuda a resolver alguno problemas clsicos, como la
determinacin de preciso y tarifas y los criterios de retribucin a las empresas.
En la medida en que el mercado establezca los precios en las actividades
abiertas a competencia, ser ms fcil fijarlos en aquellas donde subsiste el
monopolio, de acuerdo con el valor y calidad del servicio que se ofrece. Esto es
preferible a los intentos de lograrlos mediante el discutible cmputo de costos
que puede prestarse a la subjetividad del administrador y, en consecuencia, a
posible fuente de arbitrariedades; pero que, igualmente, puede prestar a
transferencia de costos con sus conocidas consecuencias dainas. De manera

que la regulacin debe ser elaborada con carcter general, objetivo y global
como es propio de todas normas y no debe admitir dispensas ni tratamientos
singulares, ni alteracin arbitraria y convencional de las reglas de juego. Estas
deben ser claras, estables, bien determinadas y no discrecionales.
[6] GARRIDO FALLA, Fernando. Tratado de Derecho Administrativo. Tomo II.
Editorial Tecnos. Madrid. Espaa. p.358
[7] MARIENHOFF, Miguel. Tratado de Derecho Administrativo. Tomo III-A.
Editorial Aveledo Perrot. Buenos Aires-Argentina. pp. 595-597
[8] Ley Orgnica del Servicio Elctrico. Artculo 44. El ejercicio de la actividad
de transmisin, destinada a la prestacin del Servicio Elctrico, estar sujeto a
concesin otorgada por el Ministerio de Energa y Minas -ahora Ministerio de
Energa y Petrleo-. La concesin se requerir para cada nueva lnea de
transmisin, para la ampliacin y modificacin de las instalaciones de
transmisin existentes y para la conexin al sistema Elctrico Nacional de
instalaciones de transmisin de sistemas independientes. (....). (Destacado
agregado).
[9]Ley Orgnica del Servicio Elctrico. Artculo 45. La realizacin de la
actividad de distribucin de energa elctrica, requerir de una concesin
otorgada mediante un proceso de licitacin pblica, segn el procedimiento
establecido en esta Ley y su Reglamento.
El Poder Nacional, por rgano del Ministerio de Energa y Minas-ahora Ministerio
de Energa y Petrleo, acordar conjuntamente con las autoridades municipales
con jurisdiccin en el rea de la concesin, cuando fuere procedente, las
modalidades y las condiciones de su otorgamiento. (Destacado agregado).
[10] Artculo 141. La Administracin Pblica esta al servicio de los ciudadanos
y ciudadanas y se fundamenta en los principios de honestidad, participacin,
celeridad, eficacia, eficiencia, transparencia, rendicin de cuentas y
responsabilidad en el ejercicio de la funcin pblica, con sometimiento pleno a
la ley y al derecho.
[11] Criterio que fue posteriormente ratificado en el "Arrt" Thrond del 4 de
marzo de 1910.
[12] Denominacin que distingua al Mximo Tribunal de la Repblica, hoy
Tribunal Supremo de Justicia (TSJ).
[13] El caso comentado versaba sobre un contrato celebrado por el Ejecutivo
Federal, por rgano del Ministro de Obras Pblicas, con una compaa
holandesa, el cual tena por objeto la reconstruccin y mejoras del puerto de la
Guaira. Frente a reiterados incumplimientos de la compaa, el Ministerio dict
una Resolucin, declarando la rescisin del contrato. Posteriormente, habiendo

agotado la instancia amistosa, el Ministerio demand a la compaa ante la


Corte para que fuera condenada al pago de sumas de dinero por concepto de
daos, intereses y restituciones, entre otros conceptos que derivaron de su
incumplimiento y de la consecuente rescisin.
[14] La jurisprudencia francesa admite, sin embargo, que terceros ajenos al
contrato ejerzan el recurso por exceso de poder cuando se trate de la violacin
de clusulas reglamentarias, toda vez que como lo ha aceptado el Consejo de
Estado Frances en el citado Arret Syndicat des propritaires et contribuables du
quartier Croix-de-Seguey-Tivoli, del 21 de diciembre de 1906- la violacin de
una de estas clusulas por la Administracin es en realidad la violacin de un
reglamento.
[15]Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela Artculo 140
[16] No obstante, dicho criterio fue objeto de revisin, por parte de la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, cuyas interpretaciones
constitucionales son vinculantes por disposicin expresa del artculo 335 de la
Constitucin vigente. Precisamente, en sentencia lder, de fecha 19 de
Noviembre de 2002, caso: Gladys Saab de Carmona, la precitada Sala enfatiz
que la consagracin con rango constitucional de un rgimen amplio, integral y
objetivo de responsabilidad patrimonial del Estado constituye (), una
manifestacin indudable de que dicho rgimen se erige como uno de los
principios y garantas inherentes a todo Estado de Derecho y de Justicia, en el
que la Administracin, a pesar de sus prerrogativas, puede ser condenada a
resarcir por va indemnizatoria los daos causados a los administrados por
cualquiera de sus actividades.
[17] Gonzlez Prez, Jess; Contencioso Administrativo de los servicios
pblicos, En: Jornadas de Derecho En: VI Jornadas Internacionales de Derecho
Administrativo Allan Radolph Brewer-Caras. Titulado: El Nuevo Servicio
Pblico. Actividades Reservadas y Regulacin de Actividades de Inters
General. Tomo II, FUNEDA. Caracas-Venezuela 2002
[18] Vid. Badell Madrid, Rafael; Descentralizacin y Desconcentracin del
Contencioso Administrativo y el Contencioso de los Servicios Pblicos;
http://www.badellgrau.com
[19]En efecto, la Sala Constitucional expresamente seal que:() la
suspensin o privacin abusiva del servicio, fundada en la falta de pago de lo
facturado por un servicio que efectivamente no se recibi, o cuya recepcin no
puede ser demostrada, o que no corresponde a una tarifa o suma razonable,
desborda los derechos emanados de la ley, se trata de un abuso que invade
derechos constitucionales, impidiendo el goce y ejercicio de los mismos por
quienes son vctimas de la suspensin o privacin del servicio, y cuando ello
sucede, el derecho conculcado es el constitucional, y es el amparo la va ideal

para impedir la amenaza o lesin en la situacin jurdica fundada en dicho


derecho. En casos como estos, no slo el amparo propende a la reanudacin
del servicio, sino que como parte de la justicia efectiva la reanudacin puede
hacerse compulsivamente, sin perjuicio de las acciones penales por desacato al
fallo que se dicte en el amparo.
OJO OTRA PARTE
Modalidades del amparo
Existen en la Ley Orgnica del Amparo sobre derechos y garantas
constitucionales 5 tipos o modalidades del amparo:
1. Amparo contra normas (art. 3)
2. Amparo contra decisiones judiciales o amparo judicial ( art.4)
3. Amparo cautelar ( primer aparte del art. 5)
4. Habeas corpus (art. 38)
5. Amparo sobrevenido (art. 6 ordinal 5)
Amparo contra normas
Est previsto en el artculo 3 de la mencionada ley orgnica de amparo sobre
derechos y garantas constitucionales en los trminos siguientes:
Tambin es procedente la accin de amparo, cuando la violacin o amenaza
de violacin deriven de una norma que colida con la Constitucin. En este caso,
la providencia judicial que resuelva la accin interpuesta deber apreciar la
inaplicacin de la norma impugnada y el Juez informar a la Corte Suprema de
Justicia acerca de la respectiva decisin
Si bien el artculo establece que la accin procede cuando la violacin derive
de una norma que colida con la constitucin, el mximo tribunal de la repblica
ha establecido en sala constitucional que realmente procede contra el acto de
aplicacin de la norma y no contra esta directamente, puesto que las normas
por si solas no son capaces de incidir en la esfera jurdica de los sujetos de
derecho por su carcter abstracto, sino que requieren un acto de aplicacin
que produzca el vinculo entre la norma y la situacin jurdica lesionada de un
particular (Sala constitucional, 4/marzo/2004 sentencia nro. 282)
Modalidades de Amparo Constitucional
Amparo Autnomo contra Sentencia.Es el medio establecido para hacer
efectivo un derecho, este es, el derecho de amparo, que comporta la
atenuacin y flexibilizacin de los procesos judiciales cuando est por medio la
violacin de derechos o garantas fundamentales.
Procedimiento:

El procedimiento a seguir en cuanto a Amparo Autnomo se refiere, de acuerdo


a lo establecido por la Sala Constitucional de fecha 1 de febrero de 2000, es el
siguiente:
Presentada la accin, el Tribunal que conozca de la solicitud de amparo, la
admitir de ser el caso, o puede ordenar de conformidad con lo previsto en los
artculos 17 y 19 de la LOA, que se amplen los hechos y las pruebas, o se
corrijan los defectos u omisiones de la solicitud, para lo cual se sealar un
lapso, tambin preclusivo.
Admitida la accin, se ordenar la citacin del presunto agraviante y la
notificacin del Ministerio Pblico para que concurran al tribunal a conocer el
da en que se celebrar la audiencia oral, la cual tendr lugar, tanto en su
fijacin como para su prctica, dentro de las noventa y seis (96) horas
siguientes a la fecha de la ltima notificacin efectuada. Dicha notificacin
podr ser practicada mediante boleta, o comunicacin telefnica, fax,
telegrama, correo electrnico, o cualquier medio de comunicacin
interpersonal, bien por el rgano jurisdiccional o bien por el Alguacil del mismo,
indicndose en la notificacin la fecha de comparecencia del presunto
agraviante y dejando el Secretario del rgano jurisdiccional, en autos,
constancia detallada de haberse Procedimiento del amparo sobrevenido
Nuevocriterio
El tratamiento de la figura del amparo sobrevenido ha sufrido una importante
modificacin en el fallo vinculante de la Sala Constitucional objeto de estos
comentarios, en el sentido de que no se intentar en adelante ante el mismo
Tribunal autor del agravio, sino ante el Tribunal Superior que conozca de la
apelacin.
rganos competentes
Dice al efecto el fallo en cuestin: "las violaciones a la Constitucin que
cometan los jueces sern conocidas por los jueces de la apelacin, a menos
que sea necesario restablecer inmediatamente la situacin jurdica infringida,
caso en que el amparo lo conocer otro juez competente superior a quin
cometi la falta, diferente a quien sentenci u orden el acto que contiene la
violacin o infraccin constitucional, en estos casos, los que apliquen los
artculos 23, 24 y 25 de la Ley Orgnica de Amparo."
Procedimiento cuando las violaciones no surge
efectuado la citacin o notificacin y de sus consecuencias.
Amparo judicial
Tambin conocido como amparo contra sentencias, es una accin de carcter
extraordinario, que permite fortalecer el control constitucional de las decisiones
de los tribunales de la repblica, para mitigar la angustia y desesperacin
causada por algn fallo judicial lesivo de normas fundamentales. Est previsto

en el artculo 4 de la ley Orgnica de Amparo sobre derechos y garantas


constitucionales que reza:
Articulo 4.Igualmente procede la accin de amparo cuando un Tribunal de la
Repblica, actuando fuera de su competencia, dicte una resolucin o sentencia
u ordene un acto que lesione underecho constitucional.
En estos casos, la accin de amparo debe interponerse por ante un tribunal
superior al que emiti el pronunciamiento, quien decidir en forma breve,
sumaria y efectiva.
Vale la pena acotar lo que la jurisprudencia de la sala constitucional del TSJ,
configura dentro del supuesto de la norma:
Amparo contra omisin o falta de pronunciamiento
En sentencia nro. 80 fechada el 9 de marzo del 2000 y con ponencia del doctor
Jos Delgado Ocando se estableci que si bien se menciona en la norma el
amparo contra una resolucin, sentencia o acto del tribunal, debe entenderse
comprendida adems en la misma disposicin, la posibilidad de accionar en
amparo contra un tribunal por su falta de pronunciamiento; situaciones que
constituyen una omisin que podra tambin ser susceptible de conformar un
caso de violacin de derechos de rango constitucional.
Amparo contra un tribunal que actu fuera de su competencia
Se ha analizado la frase que contiene el articulo 4 cuando dice actuando fuera
de su competencia y establece la sala que cuando la norma habla de
competencia no se refiere exclusivamente al concepto tcnico procesal, esto es
a la materia, cuanta y territorio sino que involucra tambin el supuesto de
abuso de poder y extra limitacin de las atribuciones. (Sentencia nro. 1, 24 de
enero de 2001)
Competencia para conocer del amparo judicial
Conforme al propio artculo 4 de la ley especial de amparo el tribunal
competente es el superior jerrquico del juez que dicto la sentencia.
Amparo cautelar
Es el resultado de la interposicinconjunta de amparo constitucional con los
recursos contenciosos administrativos, en cuyo caso el amparo funge como
una medida cautelar de suspensin de efectos.
Esta modalidad se encuentra consagrada en el primer aparte del artculo 5 de

la Ley Orgnica de Amparo sobre derechos y garantas constitucionales cuando


nos dice:
Articulo 5.
"Cuando la accin de amparo se ejerza contra actos administrativos de
efectos particulares o contra abstenciones o negativas de la Administracin,
podr formularse ante el Juez Contencioso-Administrativo competente, si lo
hubiere en la localidad conjuntamente con el recurso contencioso
administrativo de anulacin de actos administrativos o contra las conductas
omisivas, respectivamente, que se ejerza. En estos casos, el Juez, en forma
breve, sumaria, efectiva y conforme a lo establecido en el artculo 22, si lo
considera procedente para la proteccin constitucional, suspender los efectos
del acto recurrido como garanta de dicho derecho constitucional violado,
mientras dure el juicio
La Jurisprudencia de la Sala Poltico Administrativa en sentencia nro. 00159 del
5 de febrero de 2002 asent:
"Cuando, (...) se ejerce el amparo constitucional conjuntamente con el recurso
contencioso administrativo de anulacin de un acto administrativo de efectos
particulares, conforme al segundo prrafo del artculo 5 de la Ley Orgnica de
Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, esta accin tiene el
carcter y la funcin de una medida cautelar, mediante la cual el Juez con su
pronunciamiento, debe evitar que al accionante lesean violentados derechos o
garantas de rango constitucional, mientras dure el juicio principal."
Competencia para conocer del amparo cautelar
La sala constitucional con respecto a esta forma de amparo ha dicho que es
una pretensin accesoria del recurso contencioso administrativo de anulacin y
por ello sigue el destino de aquella, en relacin con el tribunal competente para
conocer del amparo cautelar se determina a travs de la competencia de la
pretensin principal. (Sala constitucional, sentencia nro. 887, del 31 mayo de
2001)
Amparo de la libertad y seguridad personal o Habeas Corpus
Est previsto en el ltimo titulo de la ley orgnica de amparo sobre derechos y
garantas constitucionales, en los artculos 38 y 39.
El penalista venezolano Fernando Fernndez lo define como un procedimiento
constitucional breve, directo y efectivo mediante el cual el juez penal
competente y del lugar, revisa si una detencin es ilegal o no. Se trata de un

proceso especialsimo que protege la libertad personal frente a los abusos de


los funcionarios y del Estado mismo en perjuicio de los ciudadanos.
En tal sentido el juez que conoce del habeas corpus no determina culpabilidad
o no del detenido. Solo verifica si fue hecho preso segn lo permiten la
Constitucin y las leyes. De constatar que la detencin fuere ilegal, debe
ordenar la inmediata libertad del detenido mientras se instaura el juicio que
conocer del fondo de la causa, en caso de que procediere. Mientras, podr
imponer medidas cautelares.
A partir de la vigencia del COPP y la Constitucin de 1999 elhabeas corpus
previsto en la legislacin de amparo es modificado parcialmente: ya no tiene
vigencia la detencin policial prevista en el artculo 44 de la ley especial de
amparo, en la ley se prev el perodo de 8 das mximo bajo control de la
polica. En todo caso, menos por flagrancia, ningn polica puede detener a
alguien sin orden judicial, de acuerdo con el artculo 44 constitucional.
Este tipo de amparo presenta particularidades en varios aspectos:
Con respecto a la legitimidad activa: por razones obvias no ser el agraviado
quien interponga la accin, por ello el art. 41 de la ley especial de amparo
establece que cualquier persona puede gestionar la accin a favor del
agraviado, de forma escrita, verbal o va telegrfica, e incluso sin necesidad de
abogado que lo asista.
Conforme al artculo 42, una vez admitida la solicitud el juez competente
decidir en un mximo de 96 horas sobre la privacin de libertad, si encontrare
que fue hecha de forma ilegal ordenara la inmediata libertad del agraviado.
Dice el mismo artculo que si el juez lo considera necesario ordenara caucin
personal o prohibir la salida del pas de la persona agraviada por un trmino
no mayor de 30 das.
Competencia para conocer de un habeas corpus
Conforme a la jurisprudencia de la sala constitucional el juez competente para
conocer de una detencin policial o administrativa de libertad es el juez de
control. Aunque vale la pena aclarar que en virtud del art. 44.1 constitucional
las detenciones solo pueden ser judiciales. Ahora en el supuesto que la
detencin emane de rganojudicial tambin es posible atacar este
pronunciamiento cuando sea violatorio de garantas y derechos
constitucionales, pero ya no a travs de la modalidad del habeas corpus sino
por el amparo contra sentencia previsto en el art. 4 de la ley especial de
amparo, y el juez competente para conocer ser el superior jerrquico de aquel
que emiti el pronunciamiento. (S.C sentencia nro. 165, 13 febrero 2001)
Amparo Sobrevenido
La Ley Orgnica de Amparo en el ordinal 5to del articulo 6, se refiere a las

causales de inadmisibilidad de la accin de amparo constitucional, si embargo,


de manera muy particular, adems de sealar uno de los principios bsicos de
esta institucin (su carcter extraordinario), establece la figura del amparo
sobrevenido, destinada a proteger algn derecho o garanta constitucionales,
vulnerado con posterioridad a la interposicin de una va ordinaria distinta a la
del amparo.
En efecto seala la referida disposicin:
Articulo 6. No se admitir la accin de amparo: omissis
5) Cuando el agraviado haya optado por recurrir a las vas judiciales ordinarias
o hecho uso de los medios judiciales preexistentes. En tal caso, al alegarse la
violacin o amenaza de violacin de un derecho o garanta constitucionales, el
Juez deber acogerse al procedimiento y a los lapsos, establecidos en los
artculos 23, 24 y 26 de la presente Ley, a fin de ordenar la suspensin
provisional de los efectos del acto cuestionado.
Competencia para conocer de la accin de Amparo sobrevenido.
La Sala Constitucional, en sentencia de 20-01-2000, mencionadaanteriormente,
establece claramente la competencia para conocer de este tipo de amparo
sealando que esta depender del tipo de acto denunciado como lesivo, si este
es una decisin judicial, habr que aplicar el rgimen de competencia previsto
en el artculo 4 de la Ley Orgnica de Amparo, en cambio si la lesin es
causada por un tercero distinto al Juez, la competencia le pertenecer a ese
mismo juez que viene conociendo el asunto.
Procedimiento para tramitar el amparo sobrevenido.
El procedimiento para tramitar el Amparo Sobrevenido, lo encontramos en el
artculo 6 ordinal 5to, el cual establece:
En tal caso, al alegarse la violacin o amenaza de un derecho o garanta
constitucionales, el juez deber acogerse al procedimiento y los lapsos
establecidos en los artculos 23, 24 y 26 de la presente Ley, a fin de ordenar la
suspensin provisional de los efectos del acto cuestionado.
De modo que debe seguirse el trmite procesal ordinario del amparo, y
consecuencialmente tomar en cuenta para ello las disposiciones emanadas de
la jurisprudencia en esta materia.
Esta tramitacin deber desarrollarse en un cuaderno separado a la va judicial
preexistente, a los efectos de no entorpecer, el medio ordinario utilizado

originalmente por el agraviado. Cabe tambin la posibilidad, si la urgencia as


lo requiere, de acordarse medidas cautelares en estos procesos de amparo
sobrevenido, en cuyo caso estas cautelas, tendrn la misma naturaleza que las
medidas provisionalsimas.
Efectos del Amparo Sobrevenido.
El Juez que conoce del amparo sobrevenido, debe tener ampliasfacultades para
suspender la lesin constitucional de que se trate, si ello puede hacerse
mediante una simple suspensin d efectos, muy bien, pero si se requiere de
pronunciamientos distintos o adicionales, el Juez podr ordenar todo lo que
considere prudente para evitar que se le cause un dao durante el proceso a la
parte que parece que va a tener la razn. Lgicamente, el Juez debe respetar
aqu, los principios de toda cautela, principalmente los de proporcionalidad y
provisionalidad, de modo de evitar que la sentencia no pueda ser ejecutada por
cualquiera de las partes.
El Carcter Cautelar del Amparo Sobrevenido.
El carcter cautelar del Amparo fue confirmado, por la Sala de Casacin Civil
(en sentencia del 09-10-97, caso: Joao Avelio Gmez) la cual, sealo:
as, dicha figura posee carcter cautelar por cuanto est dirigida a evitar la
materializacin o continuidad de los efectos lesivos de un derecho o garanta
constitucional en la situacin concreta de la parte, mientras se decide sobre el
fondo del asunto que le dio lugar, a diferencia de los efectos restitutorios
plenos que ha de producir el amparo autnomo. Es, adems, provisional o
temporal, pues como pretensin accesoria de la principal, es obvio que ella
deja de existir en el momento de la emisin del fallo que decida acerca de la
procedencia del medio procesal ordinario; y por ltimo, la urgencia con que
dicha providencia debe ser dictada, ha de ser siempre el resultado de un
sumario proceso Cognicin, bajo riesgo de no ser eficaz en la prctica, la
proteccin del derecho constitucional que sealega vulnerado.
Sin embargo, luego de haberse mantenido la tesis del carcter cautelar del
amparo sobrevenido por largo tiempo, la Sala constitucional ( en sentencia de
28-7-2000, caso: Lus Alberto Baca) acoge una extraa concepcin del amparo
sobrevenido, sugiriendo que contra una sentencia cuya apelacin deba ser oda
en un solo efecto, el perjudicado tiene la opcin de intentar la apelacin
correspondiente o el amparo constitucional, en caso de violacin de derechos
fundamentales, e incluso, pudiera ejercer ambos recursos paralelamente. Pero
en ambos supuestos pareciera que ya no estaramos hablando de una medida
cautelar, sino de una accin distinta y ante un tribunal diferente.
Requisitos del amparo sobrevenido.

1. Que se trate de violaciones o amenazas de violaciones de derechos y


garantas constitucionales, producidas durante la tramitacin de un proceso.
2. Que no exista una va ordinaria para atacar eficazmente en el transcurso de
un mismo proceso, el nuevo acto, hecho u omisin de los derechos
fundamentales.
3. Que el presunto agraviante sea el juez, las partes, terceros o algn rgano
auxiliar de justicia.
Supuestos en los cuales ser admisible una accin de amparo sobrevenido.
La Sala Constitucional en sentencia del 12-03-2003, nro. 515, preciso que El
amparo sobrevenido no proceder en todo supuesto de irregularidades o
alteraciones del orden procesal que impliquen lesiones o menoscabo de los
derechos constitucionales de las partes en el proceso, sino solamente en
aquellos casos en los que concurran los siguientes supuestos:
1.Que dichas situaciones ex novo, esto es, en forma sobrevenida, con
posterioridad a la interposicin del recurso ordinario, por ejemplo, a la
apelacin ante el juzgado superior a quien compete conocer en primera
instancia.
2. Que tales situaciones (actos u omisiones), una vez constatada su fragancia,
justifiquen la adopcin inmediata de una tutela constitucional cautelar que
impida la irreparabilidad de la situacin infringida.
3. Que la va ordinaria activada por la parte presuntamente agraviada
(verbigracia, la apelacin) no sea idnea para restablecer oportunamente la
injuria constitucional invocada.
4. Procedimiento para tramitar un amparo
5.
6. El ttulo IV de la ley orgnica de amparo se denomina del procedimiento
Establece algunos aspectos importantes relativos por ejemplo al carcter de
orden pblico que tiene el procedimiento de amparo, razn por la cual siempre
que haya un procedimiento de amparo se notifica el ministerio pblico, aunque
la no intervencin de este al procedimiento no es causal de reposicin. As lo
establece el art. 14
7.
8. Artculo 14.- La accin de amparo, tanto en lo principal como en lo incidental
y en todo lo que de ella derive, hasta la ejecucin de la providencia respectiva,
es de eminente orden pblico.
9. Las atribuciones inherentes al Ministerio Pblico no menoscaban los
derechos y acciones de los particulares. La no intervencin del Ministerio
Pblico en la accin de amparo no es causal de reposicin ni de accin de
nulidad.
10.
11. Con ponencia del magistrado Jess Eduardo Cabrera lasentencia del 1 de
febrero del ao 2000, la sala constitucional estableci el procedimiento de
amparo, e hizo una distincin entre el procedimiento general de amparo y el

procedimiento de amparo contra sentencia.


12.
13. Procedimiento general de amparo
14.
15. En un anlisis referente a la jurisprudencia citada, el procedimiento de
amparo lo podemos resumir en las siguientes fases:
16.
17. a) Fase de admisin
18.
19. El procedimiento se inicia a travs de una solicitud que conforme al artculo
16 de la ley puede ser oral o escrita
20.
21. Artculo 16.- La accin de amparo es gratuita por excelencia. Para su
tramitacin no se emplear papel sellado ni estampillas y en caso de urgencia
podr interponerse por va telegrfica. De ser as, deber ser ratificada
personalmente o mediante apoderado dentro de los tres (3) das siguientes.
Tambin procede su ejercicio en forma verbal y, en tal caso, el Juez deber
recogerla en un acta.
De acuerdo al art. 18 la solicitud de amparo deber contener:
1. Los datos concernientes a la identificacin de la persona agraviada y de la
persona que acte en su nombre, y en este caso con la suficiente identificacin
del poder conferido;
2. Residencia, lugar y domicilio, tanto del agraviado como del agraviante;
3. Suficiente sealamiento e identificacin del agraviante, si fuere posible, e
indicacin de la circunstancia de localizacin;
4. Sealamiento del derecho o de la garanta constitucional violado o
amenazado de violacin;
5. Descripcin narrativa del hecho, acto,omisin y dems circunstancias que
motiven la solicitud de amparo;
6. Y, cualquiera explicacin complementaria relacionada con la situacin
jurdica infringida, a fin de ilustrar el criterio jurisdiccional.
Dice el mismo artculo que en caso de que la solicitud se hiciere en forma oral
se exigirn en lo posible los mismos requisitos.
Procedimiento de amparo cautelar
Como se dijo anteriormente la naturaleza de esta especial accin es accesoria,
toda vez que sigue el destino de la accin principal. En este sentido como el
amparo cautelar se ejerce conjuntamente con un recurso contencioso
administrativo de nulidad, quienes son competentes para conocer de los
amparos cautelares en consecuencia son los juzgados contenciosos de la
repblica. Dejando claro quines son competentes para conocer de esta
modalidad de amparo procedemos a explanar el tratamiento que conforme a la
sala poltico administrativa se da al amparo conjunto.

La sala poltico administrativa ha dicho:


que el carcter accesorio e instrumental del amparo cautelar hace posible
asumirlo en los mismo trminos que una medida cautelar, con la diferencia de
que el primero alude exclusivamente a la violacin de derechos y garantas de
rango constitucional, circunstancia sta que por su trascendencia, hace an
ms apremiante el pronunciamiento sobre la procedencia de la medida
solicitada (sentencia nro. 3303 SPA, 24 octubre 2006)
Establece la sala adems en la misma sentencia:
en tanto se sancione la nueva ley que regule lo relacionado con la
interposicin y tramitacin de esta especialaccin, es necesaria la inaplicacin
del trmite previsto en los artculos 23, 24 y 26 de la Ley Orgnica de Amparo
sobre Derechos y Garantas Constitucionales, por considerarlo contrario a los
principios que informan la institucin del amparo, lo cual no es bice para que
continen aplicndose las reglas de procedimiento contenidas en dicha Ley, en
todo aquello que no resulte incongruente a la inmediatez y celeridad requerida
en todo decreto de amparo
En su lugar, acord una tramitacin similar a la seguida en los casos de otras
medidas cautelares, por lo que, una vez admitida la causa principal por la Sala,
debe emitirse al mismo tiempo un pronunciamiento sobre la providencia
cautelar de amparo solicitada, con prescindencia de cualquier otro aspecto,
cumplindose as con el propsito previsto en la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela
Afirm la Sala en dicho fallo y as lo ratifica en esta oportunidad, que la
tramitacin as seguida no reviste en modo alguno, violacin del derecho a la
defensa de la parte contra quien obra la medida, pues sta podr hacer la
correspondiente oposicin, una vez ejecutada la misma, siguiendo a tal efecto
el procedimiento pautado en los artculos 602 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil; ello ante la ausencia de un iter indicado expresamente por
la Ley, conforme a la previsin contenida en el artculo 102 de la entonces
vigente Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, ahora previsto en el
artculo 19 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica
Bolivariana de Venezuela

OJO BUENO TRABAJO NICANOR

Introduccin
El amparo en sentido material
La accin de amparo en materia de contratos administrativos
La accin de amparo en materia de servicios pblicos
La accin de amparo frente a sentencias judiciales.
ConclusinBibliografa
El amparo en sentido material
CUANDO NOS HABLAN DEL AMPARO EN SENTIDO MATERIAL SE TRATA DE LA
AMPLITUD DEL AMPARO Y ESTOS SE PUEDEN VER EN EL AMPARO EN
MATERIA LABORAL, EN EL AMPARO EN MATERIA AGRARIA, AMPARO EN
MATERIA CIVIL, AMPARO EN MATERIA PENAL Y AMPARO EN MATERIA
MERCANTIL DONDE NOS TENDREMOS QUE UBICAR EN LA LEGISLACION
VENEZOLANA PARA CONOCER EL MODO Y FORMA COMO SE DEBE EJERCER
ESE AMPARO Y SOBRE TODO ANTE QUIEN
La accin de amparo constitucional tiene como fin el tutelar los derechos y garantas
constitucionales expresamente previstos en la Constitucin, en tratados
internacionales (art. 23 de la Constitucin) e incluso aquellos que si bien no se
encuentran regulados expresamente en texto normativo alguno son inherentes a la
persona humana.
De esta forma, slo pueden ser objeto de la accin de amparo las
transgresiones que se verifiquen en el goce y ejercicio de los derechos y garantas
constitucionales, sin que pueda hacerse uso de esta va para invocar la violacin de
normas de rango legal. No obstante, se ha sealado que an cuando la violacin de
derechos constitucionales alegada est acompaada con argumentos relacionados
con la infraccin de normas de rango infra constitucional, si el tribunal puede inferir
-sin acudir a estas normas infra constitucionales que se ha infringido un derecho
fundamental o existe seria amenaza de ello, la declaratoria del amparo resulta
procedente.(Sentencia de la Sala Poltico-Administrativa del 15 de mayo de 2001.
Caso: Consorcio Absorben).
Siendo adems el amparo un mecanismo establecedor de la situacin jurdica
infringida frente a la violacinde garantas constitucionales y no un medio constitutivo
o condenatorio de derechos, su objeto est limitado precisamente a esa restitucin en
el ejercicio y goce de los derechos fundamentales sin que pueda por ello exigirse por
esta va el cobro de bolvares o indemnizaciones de daos y perjuicios (Sentencia de
la Sala Constitucional del 18 de mayo de 2001. Caso: Eduardo Gallardo), la nulidad
de actos administrativos (Sentencia de la Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo del 30 de junio de 2000. Caso: Unidad Educativa Yale, A. C.Y.), la
validez de contratos (Sentencia de la Sala Constitucional del 6 de febrero de 2001.
Caso: Transporte Ftima), la resolucin de controversias sobre la propiedad
(Sentencia de la Sala Poltico-Administrativa de fecha 12 de diciembre de 1996), el
otorgamiento de cargos pblicos (Sentencia de la Sala Constitucional del 11 de junio
de 2001. Caso: Isaac M. Benedetti), entre otros.
Ahora bien, la violacin de los derechos y garantas fundamentales puede
presentarse en diversos mbitos en los cules la accin de amparo se presenta como
el mecanismo idneo para lograr el restablecimiento de la situacin jurdica lesionada.

De esta forma, se ha aceptado el ejercicio de la accin autnoma de amparo, entre


otros casos, en materia de servicios pblicos, en materia de contratos administrativos,
en materia de sentencias judiciales y en materia de sanciones impuestas por la
administracin.
La accin de amparo en materia de contratos administrativos.
La jurisprudencia en materia de amparo constitucional haba venido negando la
posibilidad de resolver cuestiones ataederas a las relaciones contractuales a travs
del mecanismo del amparo constitucional. Tan slo se abra esta posibilidad, cuando
no obstante existir un contrato entre las partes, se alegase una lesin a derechos
fundamentales por hechos distintos a la ejecucin o inejecucin del acuerdo de
voluntades entre ellas existentes.Sin embargo, esta situacin ha variado a raz de la
decisin de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 8 de
diciembre de 2000 (Caso: Transporte Sicalpar) que se refiere especficamente a la
materia de los contratos administrativos y en la que se admite el amparo
constitucional aun cuando entre accionante y accionado exista una relacin
contractual y los hechos lesivos se encuentren referidos o deriven de la ejecucin de
la misma.La Sala Constitucional ha extendido como corresponde con el principio de
exhaustividad que al amparo constitucional debe informar- la proteccin por va de
amparo a la materia contractual. En el fallo que se menciona se indica que as como
la lesin constitucional puede provenir de normas, actos, y fallos judiciales, sta
puede derivar tambin de clusulas contractuales o de su interpretacin e incluso de
la propia ejecucin del convenio. En este sentido, la Sala estableci que Tan
transgresora es la ley que implanta la pena de muerte, como el contrato que somete a
alguna persona a la esclavitud (...) Esta realidad hace posible que la accin de
amparo se utilice para impedir un perjuicio a unasituacin jurdica, o para restablecerle
si hubiese sido infringido, a pesar de que medie entre las partes una relacin
contractual, as sea de naturaleza administrativa.
Concretamente se acepta la accin de amparo en materia de contratos
administrativos y de forma especfica para la proteccin de los derechos
constitucionales vinculados a la prestacin de servicios pblicos, nicamente, precisa
la Sala, en el caso de que se ventile la violacin de un derecho humano fundamental o
de un derecho o garanta constitucional, pues otro tipo de controversias tendrn que
ventilarse a travs del contencioso de los servicios pblicos a tenor de lo previsto en
el artculo 259 de la Constitucin.
Tambin ha aceptado la jurisprudencia la posibilidad de ejercer accin de amparo
contra aquellas violaciones constitucionales cometidas en la fase precontractual, es
decir, durante el proceso de formacin del contrato, consecuencia de la tramitacin del
correspondiente procedimiento licitatorio. As, en reciente decisin de fecha 17 de
mayo de 2001 (Caso: Dejavi), la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo
orden la reposicin de un procedimiento licitatorio al estado de que se evaluaran
nuevamente las ofertas presentadas por los participantes en la licitacin en virtud de
que de los autos se evidenciaba plena prueba de que durante la tramitacin del
procedimiento se violaron sus derechos y garantas constitucionales al no
considerarse sus ofertas bajo las mismas condiciones de las restantes empresas
participantes.
3. La accin de amparo en materia de servicios pblicos
Tambin se ha reconocido la posibilidad de ejercer accin de amparo frente a
las lesiones a derechos fundamentales sufridas por los usuarios de un servicio pblico
derivadas de la ejecucin del contrato de servicios. En ese sentido, la Sala

Constitucional (Sentencia del 8 de diciembre de 2000. Caso: Transporte Sicalpar) ha


sealado que el slo incumplimiento de los derechos y obligaciones derivadas de la
concesin no justifican una accin de amparo constitucional, pero cuando el abuso de
ese derecho por parte de la Administracin vaca de contenido un derecho humano
fundamental o una garanta constitucional hacindolo nugatorio (como ocurrira por
ejemplo con el aumento unilateral desmedido y arbitrario de las tarifas del servicio), se
est en presencia de una violacin directa de la Constitucin que da pie al amparo y
que en virtud de la prestacin masiva de los servicios pblicos permitira, incluso, el
ejercicio de un amparo protector de derechos e intereses difusos o colectivos por
parte de la Defensora del Pueblo.
Esta posicin encuentra fundamento, a juicio de la Sala, en el artculo 117 de la
Constitucin que concede el derecho a toda persona de disponer de servicios de
calidad y de recibir de stos un trato equitativo y digno. As, si bien dicho artculo
establece que la Ley garantizar tal derecho, el hecho de no que exista la misma no
impide al afectado por la mala prestacin de un servicio pblico o la abusiva conducta
del concesionario pedir el restablecimiento de su situacinjurdica por va de amparo.
De all que, la suspensin o privacin del servicio fundada en falta de pago por un
servicio que no se recibi efectivamente, o cuya recepcin no puede ser demostrada,
o que no corresponde a una tarifa o suma razonable, constituye un abuso que enerva
derechos constitucionales cuya proteccin puede ser solicitada por los usuarios a
travs de la accin de amparo constitucional.
4. La accin de amparo frente a sentencias judiciales.
Al respecto la Sala Constitucional ha reconocido que la accin de amparo contra
sentencias judiciales slo ser procedente cuando stas contengan infracciones a
derechos constitucionales de las partes, que versen sobre un agravio no juzgado en
dichas causas [...] (Sentencia de la Sala Constitucional del 28 de julio de 2000. Caso:
Luis Alberto Baca, ratificada en fecha 2 de marzo de 2001. Caso: Genadio Alfonzo
Moreno).
En ese sentido, se ha sealado que los errores de juzgamiento cometidos por los
jueces en la escogencia de la ley aplicable o en su interpretacin slo podrn ser
materia de la accin de amparo cuando signifiquen una infraccin constitucional
cierta, difana e inmediata en la situacin jurdica de un particular sujeto (Sentencia
de la Sala Constitucional del 20 de febrero de 2001. Caso: Alejandro Acosta). De sta
forma, no toda infraccin de reglas procesales podr ser objeto de la accin de
amparo, pues sta slo ser procedente cuando la lesin causada impida a la parte
ejercer su derecho a la defensa, enervndosele la oportunidad de alegar yprobar,
cercenndole el control y contradiccin de las pruebas de su contraparte,
impidindosele conocer lo que se le imputa o negndosele el uso de los medios
previstos en la ley en desarrollo del derecho al debido proceso. (Sentencia de la Sala
Constitucional del 9 de febrero de 2001. Caso: Armand Choucroun).
4. La accin de amparo en materia de sancionatoria
Tambin se reconoce el ejercicio de la accin de amparo frente a aquellas
sanciones impuestas por los rganos de la Administracin que involucren la violacin
de los derechos fundamentales garantizados en la Constitucin, bien porque fueron
dictadas en detrimento del derecho a la defensa de los accionantes o porque
transgreden la garanta del debido proceso. En este caso, el tribunal podr proceder a
suspender las sanciones dictadas e incluso el procedimiento sancionatorio dirigido a
su produccin con el fin de salvaguardar a los afectados en el ejercicio y goce de los
derechos fundamentales.

Y es que al ejercer la potestad sancionatoria la Administracin debe notificar


personalmente al sujeto indiciado de las cargos en base a los cuales se inicia el
procedimiento sancionatorio, permitiendo as que ste ejerza libremente su defensa,
tal y como lo prev el artculo 49 constitucional al establecer las garantas que deben
respetarse en todo proceso judicial o administrativo, entre las que se mencionan el
derecho de todo particular de ser notificado personalmente de los cargos que se
investigan, ejercer su defensa y de ser odo en cualquier clase de proceso.
As
lo dej establecido la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo en decisin de
fecha 5 de abril de 2001 (Caso: Macleoud & Dixon) al sealar que el derecho al
debido proceso no slo consagra la necesidad de un proceso al efecto, un
procedimiento- sino que tal debe perfilarse como un proceso o procedimiento
debido.[...] As, ser debido procedimiento aquel en el que se permita al investigado
o afectado por la futura decisin, la defensa y asistencia jurdica; se haya notificado de
los cargos delitos o faltas por los cuales se le investiga-; permita el acceso con ello
el control- de las pruebas de las que puedan derivarse los hechos que se le imputan; y
haga disponer al afectado del tiempo y medios adecuados para su defensa [...] se
garantice la presuncin de inocencia [...] permita al afectado ser odo con las debidas
garantas y dentro del plazo razonable que ha sido determinado por la ley.Incluso, no
ser suficiente con que se siga un procedimiento en el que se permita al accionante
exponer sus defensas y pruebas sino que ser necesario, para cumplir con la garanta
del debido proceso, que el procedimiento en cuestin sea el establecido
expresamente en la ley y no un procedimiento casustico o ad hoc. Por ello, si el
procedimiento seguido a los afectados no se corresponde con el previsto
expresamente en la ley, an cuando se hubiese permitido a stos ejercer su defensa,
debe entenderse que se ha violado la garanta del debido proceso y que la tutela
solicitada por va de amparo resulta procedente.