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UNIVERSIDAD FERMN TORO

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS


ESCUELA DE DERECHO

LA ADOPCIN EN VENEZUELA DESDE EL CDIGO CIVIL A LA LEY


ORGNICA PARA LA PROTECCIN DEL NIO Y ADOLESCENTE

Autoras:
Nincy Torn
Daniela Tovar

Barquisimeto, abril, 2012

CAPTULO I
EL PROBLEMA
Planteamiento del problema
Desde la antigedad, la familia ha sido vista como una institucin que permite
satisfacer de manera adecuada un cmulo de necesidades primarias y bsicas de los
miembros ms pequeos y vulnerables de la especie. Interpretando al Programa de las
Naciones Unidas para el Desarrollo (1995), desde los inicios del siglo XX, se
comienza a nivel mundial, a perfilar a los nios como una poblacin, requerida de
proteccin y necesitada de polticas pblicas, ms all del valor del sistema
educativo. Es desde el punto de vista normativo, cuando se busca garantizar todo un
conjunto de derechos que permitan resguardar la integridad y el desarrollo de esta
poblacin, particularmente vulnerable y vulnerada, por la violencia, la pobreza, las
guerras, e incluso las mismas catstrofes naturales.
A partir de all, se comienza a pensar en los nios en trminos de derechos. Se pasa
all, a la Declaracin de los Derechos del Nio (1959) y a la Convencin
Internacional de los Derechos del Nio (1989). Plantendose as la adopcin como
una institucin de proteccin que tiene por objeto proveer al nio o al adolescente,
apto para ser adoptado, de una familia sustituta, permanente y adecuada (LOPNA,
Art. 406)

Se puede agregar que la adopcin es una institucin jurdico familiar que ha


existido desde los tiempos ms remotos, en las culturas ms dismiles y en constante
cambio. A decir de Trompis (2010) esta institucin establece un vnculo con el cual se
crean deberes y derechos entre adoptante y adoptado. La adopcin debidamente
conducida garantiza la prevencin de la sustraccin, venta o trfico de nios o
adolescentes.
En otro orden de ideas, en 1999 entra en vigor la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, que logr cumplir uno de los compromisos fundamentales
de la Asamblea Nacional Constituyente en materia de derechos humanos de la
infancia y la adolescencia, esto es, reconocer e incorporar expresamente los avances
de los ltimos cuarenta aos en esta materia, tanto en la doctrina como en los tratados
y la jurisprudencia internacional. Esto implic desarrollar la Convencin sobre los
Derechos del Nio y, sobre todo, el paradigma sobre el cual ella se fundamenta: la
Doctrina de la Proteccin Integral. As, el artculo 78 del Captulo V de los Derechos
Sociales y de las Familias, del Ttulo III de la Constitucin, establece:
Artculo 78. Los nios, nias y adolescentes son sujetos
plenos de derecho y estarn protegidos por la legislacin,
rganos y tribunales especializados, los cuales respetarn,
garantizarn y desarrollarn los contenidos de esta
Constitucin, la Ley, la Convencin sobre los Derechos del
Nio y dems tratados internacionales que en esta materia
haya suscrito y ratificado la Repblica. El Estado, las familias
y la sociedad asegurarn, con prioridad absoluta, proteccin
integral, para lo cual se tomar en cuenta su inters superior
en las decisiones y acciones que les conciernan. El Estado
promover su incorporacin progresiva a la ciudadana activa
y crear un sistema rector nacional para la proteccin integral
de los nios, nias y adolescentes. (Pg. 16)

Como se observa, la norma reconoce la jerarqua constitucional de la Convencin


sobre los Derechos del Nio y contempla los principios fundamentales de la Doctrina
de la Proteccin Integral, a saber:
1. Los nios, nias y adolescentes como sujetos plenos de Derecho y, como
ciudadanos y ciudadanas.
2. El inters superior.
3. La prioridad absoluta.
4. El papel fundamental y prioritario de las familias en la vida de los nios, nias y
adolescentes.
5. La corresponsabilidad del Estado, las familias y la sociedad en la proteccin
integral de la infancia y la adolescencia.
Por consiguiente, existe una coordinacin entre la Ley Orgnica para la Proteccin
del Nio y del Adolescente y la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela en sus aspectos sustantivos y en los referidos a los rganos y entes del
Estado. Parafraseando a Jelin (2009), algunas de sus normas tienen una redaccin
similar o exacta, como el artculo 75 de la nueva Constitucin que reconoce el
derecho a una familia en trminos prcticamente iguales al artculo 26 de dicha Ley.
Esto trae como consecuencia que la constitucin de 1999, de rango constitucional a
los principios contemplados en la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del
Adolescente.
Lo sealado tiene una explicacin, el compromiso del constituyente de adaptar la
Carta Magna a los tratados sobre derechos humanos, que en el rea de la infancia y
adolescencia desarrolla la Convencin sobre los Derechos del Nio. Adems de esto,

los entes pblicos y privados y las Organizaciones no Gubernamentales (ONG) que


participaron en el proceso constituyente y en la elaboracin de la Ley Orgnica para
la Proteccin del Nio y del Adolescente, afirmacin que se deduce del Informe de
Actividades presentado por la Comisin de Derechos Sociales y de las Familias de la
Asamblea Nacional Constituyente (2008).
Aunado a lo anterior, la Constitucin cre instituciones como la Defensora del
Pueblo y el Servicio Autnomo de la Defensa Pblica y contempl principios y
regulaciones novedosos en las instituciones familiares, en materia procesal y sobre la
organizacin del Sistema de Justicia, que no estn previstos en la Ley Orgnica para
la Proteccin del Nio y del Adolescente de 1998. As mismo, ordena implantar un
nuevo Sistema para la Proteccin de los Nios, Nias y Adolescentes, competencia
del Poder Pblico Nacional mientras los servicios le corresponden a los Municipios,
tal y como se desprende del final de su artculo 78, en concordancia con artculo 178
(numeral 5).
En el mismo orden de ideas, la LOPNA en materia procesal se guia por principios
que constituyen una orientacin fundamental para la adecuada interpretacin y
aplicacin de las normas. Dentro de estos principios se encuentra incluido la
Uniformidad de procedimientos: creando un procedimiento especial en materia de
adopcin.
Al respecto, este principio de uniformidad seala que los asuntos de adopcin se
tramitan y deciden conforme a los procedimientos contemplados en Ley Orgnica de

Reforma Parcial de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente.
Como resultado los Tribunales de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes deben
circunscribirse solo al procedimiento previsto en la sealada ley, inhibindose de
aplicar otros para conocer los casos referidos a nios, nias y adolescentes, y como
seala Casma (2009), especialmente si en una ley se prev un procedimiento distinto
como ocurre en el Cdigo Civil y el Cdigo de Procedimiento Civil, que escapan del
principio de uniformidad.
Por otra parte, en cuanto al principio de la publicidad, interpretando a Romaniello
C. (2010), es una garanta fundamental del debido proceso, por cuanto permite a las
partes el ejercicio de su defensa y adems hace transparente el desempeo de la
jurisdiccin. En cuestin de menores se establecen limitaciones para garantizar sus
derechos y desarrollo integral. Se prevn las audiencias pblicas y se establece el
carcter pblico del expediente, salvo el caso de las adopciones.
As mismo se establece que la audiencia preliminar no procede en materia de
adopcin ya que por su naturaleza no la permite o se encuentre expresamente
prohibida por la ley, caso en el cual el juez o jueza debe ordenar en el auto de
admisin realizar directamente la fase de sustanciacin de la audiencia preliminar.
Con respecto al procedimiento de adopcin, aun cuando la materia de adopcin es
de naturaleza procesal, se incluye el concepto de adopcin internacional y se adecu
el texto de algunas normas a previsiones constitucionales, entre ellas los artculos 56
y 77. Segn Gutirrez, Ramrez, Urdaneta y Ventura (2003), se exige, para la

adopcin nacional, que los solicitantes tengan residencia habitual por ms de un ao


en el territorio venezolano, sin importar su nacionalidad. Esta disposicin relaciona el
tema con los artculos 11, 16 y 25 del llamado Cdigo de Bustamante o de Derecho
Internacional Privado.
Igualmente se reconoce a quienes formen parte de una unin estable de hecho, la
posibilidad de adoptar en forma conjunta. Segn Gutirrez y col.(2003), dada la
importancia que le otorga la ley a la determinacin de la adoptabilidad del nio, nia
o adolescente a ser adoptado, se prev que el consentimiento de quienes ejerzan la
patria potestad sobre el respectivo nio, nia o adolescente, sea dado ante la
correspondiente oficina de adopciones. (Pg. 35)
En tal sentido, la norma estima que los entes de adopcin se encuentran mejor
equipados que los Tribunales para cumplir con el asesoramiento a los progenitores.
Aun as, el juez dispone de la posibilidad de controlar lo decidido por una oficina de
adopciones, antes de dictar el auto declarando la adoptabilidad biolgica, psicosocial
y legal del menor a adoptar. Por su parte, el artculo 416 de la Ley Orgnica para la
Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes da facilidades para que los hijos de los
solicitantes fuera del pas, opinen en consecuencia sin necesidad de trasladarse al
pas, siempre que la opinin se incorpore por documento autenticado al expediente.
En el mismo orden y con relacin al periodo de prueba y a su seguimiento, el
artculo 422 de la LOPNA soluciona el problema de la laguna existente sobre las
adopciones internacionales instituyndose las evaluaciones para realizar. En el mismo

orden la LOPNA se adecua al artculo 56 constitucional, sobre el carcter


confidencial de los informes y de los expedientes de adopcin. Igualmente no hay
dudas sobre la permanencia de dichos expedientes en los archivos del Tribunal que
decide sobre la adopcin. La misma norma reconoce al Ministerio Pblico acceso
ilimitado a los contenidos de los expedientes de adopcin.
Al mismo tiempo, la necesidad de un procedimiento especial en la materia, la
imposibilidad de aplicar medios alternativos de resolucin de conflictos por la
rigurosidad con la que debe constatarse el cumplimiento de los requisitos de ley para
la procedencia de la adopcin y porque la intervencin del tribunal minimiza los
riesgos de que se separe indebidamente a un menor de su familia y se le considere
idneo para la adopcin aun cuando no lo es.
De manera general, tal y como lo seala la Exposicin de Motivos de la LOPNA
(2007), el procedimiento de adopcin comprende dos (2) fases delimitadas, una
administrativa y otra judicial. La administrativa est a cargo de las oficinas de
adopcin. Aun as, en esta fase participa el juez de mediacin y sustanciacin del
Tribunal de Proteccin de los Nios, Nias y Adolescentes. El procedimiento regula
tanto lo relativo a la adopcin nacional, como a la internacional.
Por otra parte, en cuanto a la fase judicial de la adopcin que comienza una vez
termina la administrativa, se presenta la solicitud de adopcin ante el juez de
mediacin y sustanciacin que ha actuado durante la fase administrativa. La
conclusin del periodo de prueba y la incorporacin de los informes de seguimiento y

evaluaciones, determina la remisin de las actuaciones al tribunal de juicio, quien fija


oportunidad de audiencia de juicio para decidir sobre la adopcin (artculos 496 a
500). En esta fase de juicio se manifiesta los principios de oralidad y de las
audiencias, aplicados en adopcin.
As es evidente con la narrativa anterior que se ha venido gestando un cambio que
comienza con los avances en materia de adopcin hasta llegar a la aprobacin de la
LOPNA con la consecuente derogacin de una cantidad artculos del Cdigo Civil
vigente y la continuidad de otras disposiciones. Al ser promulgada la Ley Orgnica
para la Proteccin del Nio y Adolescente (LOPNA) en Gaceta Oficial N 5. 266,
Extraordinaria de fecha 2 de octubre de 1998, quedaron derogadas las disposiciones
contenidas en el Cdigo Civil Venezolano y en la Ley de Adopcin de la poca,
referidas a la institucin de la adopcin y quedando regulada sta como medida de
proteccin en esta nueva Ley.
Ahora bien, actualmente en la sociedad ocurren una serie de cambios que de
cualquier manera afectan negativa o positivamente la adopcin en la unin
matrimonial, produciendo una serie de impactos que en lo legal tienden a mejorar o a
desmejorar el carcter social de la poblacin venezolana. Partiendo de este hecho, y
en lo que se refiere a la sociedad y al carcter legal, se puede afirmar que la adopcin
es uno de los factores que actualmente est creciendo de manera exponencial en la
sociedad. A tal punto que parte de la poblacin se rige por este hecho sin tomar o
saber la problemtica legal del mismo.

Cabe sealar que la Adopcin hoy en da representa una Institucin encargada de


la proteccin del nio y del adolescente, siempre y cuando ste se encuentre en
capacidad para ser adoptado por una familia sustituta que est dispuesta a velar por su
buen desarrollo y evolucin a lo largo de su vida.
Por ello, la seleccin de este tema viene dado por el hecho de que sta Institucin
adems de encontrarse dentro del mbito del Derecho (como profesin) tambin es
regulado por normas de Derecho Civil, no obstante es un tema interesante que ayuda
a obtener informacin sobre la situacin actual que se est desarrollando dentro del
mbito jurisdiccional.
As, la Adopcin como Institucin tiene su naturaleza jurdica, para lo cual es
necesario familiarizarse con el tema en conocimiento y as lograr obtener una mayor
satisfaccin para la comprensin del mismo; por ello se debe adelantar que la
Adopcin interpretando a Osorio (1981), es un acto jurdico que crea entre el
adoptante y adoptado, creando un vnculo de parentesco civil que se deriva en
relaciones anlogas a las que resulta de la paternidad y filiacin legtimas. Debe
sealarse tambin que la Adopcin representa bilateralidad puesto que en ella
intervienen dos partes que son: adoptado o adoptante, ambas fundamentales en la
Institucin.
En sntesis, en atencin a los argumentos sealados, la presente investigacin
tendr como fin dar respuesta a las siguientes interrogantes, se encuentra claramente
establecido el procedimiento de adopcin previsto en la Ley Orgnica de Proteccin

del Nio, Nia y Adolescente (LOPNA)? Se mantienen an vigentes las


disposiciones sobre adopcin en el Cdigo Civil venezolano? Cul es la situacin
actual en cuanto a la eficacia de los organismos encargados de la Adopcin? Y El
procedimiento previsto en la Ley Orgnica de Proteccin del Nio, Nia y
Adolescente (LOPNA) facilita el proceso de adopcin?
Objetivos
General
Anlisis de la adopcin en Venezuela desde cdigo civil a la ley orgnica para la
proteccin del nio y adolescente.
Especficos
Estudiar el procedimiento de adopcin previsto en la Ley Orgnica de Proteccin del
Nio, Nia y Adolescente (LOPNA).
Determinar las disposiciones sobre adopcin que se mantienen vigentes en el Cdigo
Civil venezolano.
Analizar la situacin actual en cuanto a la eficacia de los organismos encargados de la
Adopcin.
Determinar en base a la revisin de expedientes, si el procedimiento previsto en la
Ley Orgnica de Proteccin del Nio, Nia y Adolescente (LOPNA) facilita el
proceso de adopcin.

Antecedentes de la Investigacin
Este punto hace alusin a los estudios previos y tesis de grado relacionadas con el
problema planteado, es decir, investigaciones realizadas anteriormente y que guardan
alguna vinculacin con el problema en estudio. Debe evitarse confundir los
antecedentes de la investigacin con la historia del objeto de estudio en cuestin.
Al respecto son escasos los estudios sobre el tema en el mbito nacional y
regional, inclusive en el internacional, sin embargo se citan:
Milln y Villavicenci (2006) desarrollaron una investigacin sobre La
representacin de nios, nias y adolescentes en los procedimientos para la
adopcin. Se trat de un estudio de corte documental y descriptivo, en el cual
postulan que la forma de sortear con xito el trnsito para los nios, nias y
adolescentes desde su consideracin como menores de edad a ser estimados como
autnticos ciudadanos, no pasa exclusivamente por reconocerles la calidad de ser
titulares de ciertos derechos si no se les garantiza, al mismo tiempo, la facultad de
poder ejercerlos ante entidades pblicas y privadas y, especialmente, ante los
tribunales. por esta razn, la representacin especial de los intereses de nios, nias y
adolescentes debe ser estimada como una genuina manifestacin del derecho a la
defensa que tiene que respetarse en todo tipo de procedimientos, incluidos aquellos
que tienen por objeto la adopcin.
Para concluir y expresando la relacin entre el mencionado estudio y la presente
investigacin, los autores pasan revista a diferentes mecanismos que se han ideado en

la legislacin comparada para asegurar este derecho, pronuncindose por los modelos
que les parecen ms acertados para superar el paradigma de la incapacidad y
consolidar la efectiva participacin de los nios, nias y adolescentes en los procesos
de adopcin como sujetos titulares de derechos y garantas.
Por otra parte, Gutirrez, Ramrez, Urdaneta y Ventura (2008), desarrollan un
trabajo titulado Procedimiento de adopcin previsto en la Ley Orgnica para la
proteccin del nio y del adolescente. El trabajo tuvo por objeto, determinar la
aplicacin del procedimiento de Adopcin previsto en la LOPNA para los
Adolescentes en edades comprendidas entre 12 y 18 aos en el Tribunal de Proteccin
del Nio y Adolescente de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, en su Sala N
1. Se trat de una Investigacin del tipo trabajo especial de grado y corte descriptivo
y documental, por cuanto se bas en la obtencin y el anlisis de datos provenientes
de materiales impresos u otros tipos de documentos como: textos, documentos
publicados en Internet, expedientes, entre otros.
Como resultado los investigadores lograron clasificacin, entre los diversos
expedientes encontrados en el Tribunal de Proteccin del Nio y del Adolescente de
la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, los que fueran de adolescentes entre 12 y
18 aos y que se hayan expedido durante el ao 2002. Asimismo, clasificamos todo
tipo de investigacin o escrito realizado atinente a la Adopcin.
La referida investigacin se relaciona directamente con este trabajo por cuanto, en
primer lugar especifica de manera detallada el procedimiento establecido en la

LOPNA y luego concluye que, para poder ejecutar el procedimiento de Adopcin se


requiere que tanto el adoptado como el adoptante estn capacitados para que pueda
proceder dicha Adopcin, se necesita que el adolescente manifieste su consentimiento
u opinin tanto al inicio como al final del procedimiento, se requiere de un perodo de
prueba que tenga como duracin mxima de seis (6) meses.
El proceso de adopcin requiere un tiempo de tramitacin amplio y una serie de
requisitos en los cuales se exige su cabal cumplimiento para que as las partes logren
el objetivo perseguido sin que se presenten complicaciones innecesarias. As mismo,
y para concluir, se dan muy pocos casos de adopcin de Adolescentes y en los casos
donde se da, existan lazos de consanguinidad o de afinidad entre adoptante y
adoptado, aun as los adoptantes a la hora de escoger prefieren a los nios y nias
menores de 10 aos.

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