ENSAYO SOBRE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA

Primeramente la propiedad fiduciaria es uno de los modos para limitar el

dominio de las cosas. Empezar explicando que es el fideicomiso, este es el
negocio mediante el cual una persona trasmite la propiedad fiduciaria de
ciertos bienes con el objeto de que sean destinados a cumplir un fin
determinado. En esta conceptualizacin genrica se destacan dos aspectos
claramente definidos. Uno, la transferencia de la propiedad fiduciaria del bien;
otro, un mandato de confianza.
El Cdigo Civil llama propiedad fiduciaria a la que est sujeta a pasar a otra
persona de cumplirse una condicin. La constitucin de esa propiedad
fiduciaria se llama fideicomiso. Y cuando se expidi la Ley de Mercado de
Valores en 1998, en el Ttulo XV en pocos artculos se agreg el Fideicomiso
Mercantil o encargo fiduciario por el cual se transfieren bienes, muebles o
inmuebles, a un patrimonio autnomo dotado de personalidad jurdica para que
la administradora cumpla con las finalidades especficas instituidas en el
contrato de constitucin, que puede ser en favor del mismo constituyente o de
un tercero, llamado beneficiario.
La diferencia bsica con el fideicomiso civil est dada por el patrimonio
autnomo y la personificacin jurdica que, sin embargo, no es una sociedad
civil o mercantil sino un ente capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
a travs del fiduciario o administrador.
La fiducia es una institucin jurdica que viene del Derecho anglosajn: trust,
donde puede ser, inclusive, expreso o implcito, si se infiere de la voluntad de
las partes. La fiducia pblica es tal cuando acta como fideicomitente una
entidad de Derecho Pblico. El trust es un conjunto de bienes que se destinan a
un fin determinado, de conformidad con el convenio correspondiente y sus
reglas. Sus elementos personales bsicos son tres: El constituyente, el
fiduciario y el beneficiario. Varios autores estiman que el trust ha sido una de
las figuras jurdicas ms importantes del Derecho ingls, que originalmente
tuvo una difcil transposicin a los pases que siguen el Derecho Civil a partir
del Cdigo de Napolen.
La amplitud de su aplicacin en materia patrimonial, inclusive para aspectos
relacionados con la familia, las herencias, donaciones y similares, ha tenido en
el sistema angloamericano gran aceptacin hasta convertirse en la poca
moderna tal vez en una de las instituciones jurdicas de mayor aplicacin,
especialmente por bancos y el sistema financiero. Mas, en el Ecuador, al igual
que lo ocurrido con otras instituciones jurdicas, en algunos casos el

Fideicomiso Mercantil se ha prostituido para evadir responsabilidades u ocultar

negocios nada ortodoxos.
Las partes del contrato de fideicomiso son dos: el "fiduciante", que es la
persona que transmite los bienes; y el "fiduciario", que es quien recibe
-adquiere- los bienes en propiedad fiduciaria. Ellos son las partes del contrato.
Pueden existir en la figura legal otras dos personas como terceros interesados:
el "beneficiario", quien percibe los beneficios que produzca el ejercicio de la
propiedad fiduciaria por el fiduciario, y el "fideicomisario", como el destinatario
final de los bienes fideicomitidos.
La constitucin de la propiedad fiduciaria es un acto solemne, es decir, la
propiedad fiduciaria solo puede ser constituida por escritura pblica o por acto
testamentario, si se trata de un bien inmueble debe inscribirse en el registro de
instrumentos pblicos.
Al constituirse la propiedad fiduciaria tambin puede constituirse usufructo a
favor de otra persona, ya que no son incompatibles a la hora de ejercerse. Por
ejemplo, a travs de escritura pblica Juan constituye fideicomiso a favor de
Mara su hermana como la fiduciaria y de Luisa su hija la fideicomisaria, con la
condicin de pasar la propiedad a Luisa al momento de la muerte de Juan, pero
tambin constituye un usufructo a favor de Mario su hermano.
Por otro lado tambin puede darse el caso que se constituya propiedad
fiduciaria a favor de una persona que no existe, pero que se espera que exista
al momento de hacer la restitucin que es la figura que se da cuando se
cumple la condicin y la propiedad pasa al fideicomisario.
En cuanto al tiempo del cumplimiento de la condicin que se impone para que
el bien gravado con la propiedad fiduciaria sea restituido al fideicomisario, no
debe ser mayor de veinte aos los cuales se contaran a partir de la delacin de
la propiedad fiduciaria, a menos que la condicin sea la muerte del fiduciario.
La propiedad fiduciaria o fideicomiso civil, se encuentra consagrada en el
artculo 748 del Cdigo Civil, se entiende como una limitacin a la propiedad
en la cual los bienes estn sujetos a un gravamen, de pasar a otra persona en
virtud de que se cumpla una condicin. Dicha condicin debe ser estipulada
por el constituyente del fideicomiso.
Se puede constituir fidecomiso sobre:
-

La totalidad de una herencia.

Cuota determinada de la herencia.

Sobre uno o ms cuerpos ciertos; cuando el fidecomiso afecte un bien

inmueble, esto debe ser inscrito en el correspondiente registro de instrumentos
pblicos.

El fidecomiso civil se constituye mediante escritura pblica, por acto entre

vivos o por testamento, la condicin no debe tardar ms de quince aos en
cumplirse, porque se entender que fue fallida, a menos que la condicin sea
la muerte del fiduciario. Puede constituirse un fidecomiso a favor de alguien y
un usufructo a favor de otra persona, en una misma propiedad.
La persona que constituye un fidecomiso puede nombrar fiduciarios a una o
ms personas y nombrar a dos o ms fideicomisarios; se puede constituir
fidecomiso a favor de una persona que an no existe, pero que se espera que
exista. Segn lo preceptuado por el artculo 759 del Cdigo Civil est prohibido
constituir fidecomisos sucesivos, es decir, que una vez adquirido el fidecomiso
por una persona no lo adquiera con el gravamen de restituirlo a otra.
Una vez constituido un fidecomiso sino no se nombr por el constituyente al
fiduciario, o cuando haya sido nombrado pero por alguna circunstancia faltare,
y aun no se haya cumplido la condicin, gozara de la propiedad fiduciaria el
constituyente si estuviere vivo, sino sus herederos.
La ventaja de constituir una propiedad fiduciaria es la de trasferir nuestros
bienes a otras personas en virtud de que se cumpla una condicin la cual
puede ser la muerte del fiduciario u otra que deseemos escoger; por ultimo si
la condicin no se ha cumplido el fideicomisario no tiene ningn derecho sobre
el fidecomiso sino la esperanza de recibirlo, sin embargo podr interponer las
acciones pertinentes para la conservacin de la cosa, si pareciere peligrar o
deteriorarse en manos del fiduciario, la propiedad.
La independencia de la propiedad fiduciaria, respecto al fideicomitente y al
beneficiario es obvia, puesto que el patrimonio de afectacin no les pertenece.
El fideicomitente se desprende de los bienes, que pasan a pertenecer al
fiduciario. El beneficiario se har dueo de los bienes que integran ese
patrimonio, si as se hubiere estipulado pero recin cuando termine el
fideicomiso.
En cambio, la independencia de la propiedad fiduciaria no es obvia en el caso
del fiduciario. El fiduciario tiene esos bienes en su patrimonio pero formando un
patrimonio de afectacin, separado de su patrimonio personal y de otros
patrimonios fiduciarios de los cuales pudiera ser titular.
La separacin patrimonial en el fideicomiso, tiene por objetivo mantener los
bienes fideicomitidos al margen de las vicisitudes econmicas a que estn
expuestos tanto el fiduciante como el fiduciario, de tal modo de lograr el
resultado final que las partes estipularon.
La doctrina clsica sobre el patrimonio lo considera como una universalidad de
Derecho y como un atributo de la personalidad, de lo cual se conclua que una
persona tena necesariamente un patrimonio e era inadmisible que tuviera ms

de uno. En esta doctrina el patrimonio es inseparable de la persona y slo son

transmisibles los bienes que lo integran, pero no su universalidad.
Luego, se fue superando esta concepcin y la doctrina admiti la posibilidad de
que una persona tuviera ms de un patrimonio pero condicionndolo a la
existencia de una ley que lo autorizara. Se sostiene que existe un nmero
cerrado de casos en que tal separacin se admite.
Los patrimonios de afectacin o separados, constituyen conjuntos de bienes
afectados a un fin determinado y sometidos a un rgimen especial. Se seala
que el patrimonio separado es un patrimonio de destino, tiene una finalidad.
Tratndose de fideicomiso, los fines son los estipulados en contrato o el
testamento.
Conforme a todo lo precedentemente desarrollado, entiendo que muchas de las
dualidades y vacilaciones doctrinarias generadas acerca de la necesidad o no
de la tradicin a los efectos del perfeccionamiento del negocio fiduciario,
tienen su origen en las distintas fuentes de que se ha nutrido esta temtica en
nuestro derecho positivo.