CAPTULO

LA FILOSOFA DEL DERECHO

1.- Conceptos fundamentales de la Filosofa del Derecho

Inicialmente nos encontraremos con una realidad que necesita ser

analizada para poder comprenderla tanto en el aspecto externo como
interno. Me refiero a las serie de relaciones intersubjetivas existentes si
una sociedad que derivan en conflictos, en luchas de intereses que no
pueden ser permanentes, que deben ser solucionados aunque fuere en
forma temporal. Para ello se reclama de disposiciones que fijen,
determinen el modo de la conducta humana evitando el choque de las
acciones y preservando las condiciones mnimas necesarias para el
desarrollo y cumplimiento de los objetivos de la sociedad 1.

Pero este comportamiento externo obedece a un mecanismo

interior que promueve al ser humano en un sentido u otro, que a travs de
1 CASTILLO DVILA, Melquiades.-Filosofa del Derecho.- Editorial
Fecat E.I.R.L.- Lima Per 2011.- p. 30

mviles y motivos se dinamiza con la voluntad y adopta una determinada

posicin en la realidad social2.

Este querer humano emerge a travs de todo un proceso que

busca preferir sobre la base de libertad y en el cual se considera
fundamentalmente los intereses individuales. Y como en la realidad social
este preferir puede chocar con las preferencias de otras personas lo que
origina trastornos, violencias, etc, insurge el derecho que busca
solucionar tales conflictos de intereses a base de normas imperativas 3.

Entonces el estudio de toda esta gama de actitudes

comportamientos, conflictos, preferencias, soluciones, etc. Es la materia
sobre la cual incide la Filosofa del Derecho para buscar una explicacin
del modo como la norma surge, de la forma como la regla soluciona el
conflicto, del proceso como el dispositivo rige y con ella la libertad de los
integrantes del grupo social4.

El filsofo problematiza este conocimiento, busca sus causas, el

fundamento general, la esencia de todo aquello que se comprenden el
trmino ley o ciencia jurdica. Pero realiza esta investigacin
considerando el fenmeno jurdico no ajeno a la realidad social de la cual
emerge y en la que acta. Considera asimismo, que hay una reaccin e
interaccin recproca entre el sujeto y la norma, lo cual se traduce en la
aplicacin, modificacin o derogacin de dicha normatividad.
2 CASTILLO, Melquiades.- Ob.Cit.- p. 30
3 Ibid.
4 Ibid.

En consecuencia, podemos definir, provisionalmente a la Filosofa

del Derecho, como una reflexin crtica sobre el derecho, construccin
humana; que busca a travs del anlisis de la ciencia del Derecho,
producto de las relaciones sociales, los principios fundamentales, la
esencia, el ser del fenmeno jurdico5.

La Filosofa del Derecho, es una ciencia que va ganando mucho

espacio dentro del pensamiento filosfico, y es que a travs de ella
podemos entender la importancia que tienen el conocimiento filosfico
para comprender en su real dimensin al Derecho 6.

Luis Legaz y Lacambra sostiene, por su parte, que

La Filosofa del Derecho responde a la insuficiencia de la ciencia
jurdica para dar una solucin a las preguntas que se plantea el
espritu del hombre en tanto que hombre y en tanto que jurista
y que exigen una respuesta. La Filosofa del Derecho debe ser una
verdadera filosofa: una respuesta a las preguntas que la
conciencia filosfica se plantea ante el Derecho. 7

La Filosofa del Derecho es simplemente un referir, un trasladar la

reflexin filosfica con sus propias caractersticas de universalidad y
totalidad, de pretender explicar la esencia de las cosas y lo que ven las
mismas, a la zona de los fenmenos jurdicos, en otras palabras, la
5 CASTILLO, Melquiades.- Ob.Cit.- p. 31
6 ESPINOZA ALTAMIRANO, Jess.- Filosofa del Derecho.- Editorial
E&M E.I.R.L.- Ayacucho Per 2009.- p. 107
7 Quest-ce que la Philosophie du Droit?, citado por FERNANDZ, E.Teora de la justicia y derechos humanos.- p. 25.

filosofa del derecho es solo un campo, una parte donde la reflexin

filosfica se aplica con sus propias caractersticas 8.

Es una indagacin de carcter universal que se dirige a descubrir lo que

hay de general y permanece en el derecho:
- Esencia de lo jurdico (ontologa jurdica)
-Valor o sentido de lo jurdico (axioma jurdico)

La finalidad de la filosofa del derecho es llegar a una concepcin

homognea, no contradictoria y completa del derecho. Tal disciplina ha
tenido tres enfoques tradicionales: analtico, tico, e histrico-sociolgico 9.

A continuacin vamos a enumerar algunas definiciones, que a cerca

de la Filosofa del Derecho se han dado por algunos autores:
A. La Filosofa del Derecho es una doctrina de las formas generales o
puras, que se pueden proclamar dentro del ca

mpo jurdico con

un alcance absoluto. STAMMLER Filosofa del Derecho. Berln

1927 p 196.
B. L a Filosofa del Derecho es una ciencia cuyo objeto formal es lo
jurdico con prescindencia de cualquiera de sus determinaciones.
CAYETNO BETANCUR Filosofa del Derecho. Bogot, Colombia
1950 p. 12.
C. Filosofa del Derecho es la ciencia que determina la esencia y el
concepto de lo justo y de lo jurdico, explicando la conducta
8 http://adritrigueros.blogspot.com
9 Ibid.

humana en cuanto ella pueda llamarse jurdica. ABEL NARANJO

VILLEGAS Filosofa del Derecho. Bogot, 1992 p. 32.
D. Filosofa del Derecho se le puede definir como el estudio del Derecho
desde el punto de vista de un determinado valor con el que se
enjuicia el Derecho del pasado y se pretende influir en el presente.
NOLBERTO BOBBIO. El positivismo jurdico Madrid 1993 p. 148.
E. La Filosofa del Derecho busca saber que es el Derecho, mas no
respecto de la vida jurdica, sino respecto de toda la vida, para
comprender porque aquel Derecho existe en la propia vida.
PIETRO PIOVANI Lineamientos de una filosofa del Derecho.
Padova 1958, p. 13.
F. Filosofa del Derecho es la ciencia que al mismo tiempo que integra las
ciencias jurdicas en la unidad de sus principios ms generales,
incluye el Derecho en el orden universal, en relacin al cual explica
su formacin histrica en la sociedad humana e indaga, desde el
punto de vista tico, sus exigencias racionales, ICILIO VANNI.
Filosofa del Derecho. Roma 1901, p. 43.
G. Filosofa del Derecho es la ciencia que tiene por objeto determinar el
concepto o la esencia del Derecho y de lo jurdico, enunciar los
principios ms generales que deben presidir toda particularidad
jurdica y extraer las consecuencias inmediatas que de estos
principios se desprenden, JEAN DOMAT LA sistemtica jurdica.
Paris 1940, p.98 s.s.
H. Filosofa del Derecho es la disciplina que define el Derecho en su
universalidad Lgica, investiga los orgenes y los caracteres
generales de su desarrollo histrico y lo valora segn el ideal de
justicia trazada por la pura razn, GIORGIO DEL VECCHIO
Lecciones de Filosofa del Derecho Miln 1967, p.12.

I. Filosofa del Derecho es una concepcin general del Derecho inspirado

por una Filosofa determinada. HENRY BATIFFOL Le Philosophie
du droit Pars 1960, p.2.
J. Filosofa del Derecho es la pluralidad de experiencias jurdicas.
PIETRO PRIOVANI Que es la Filosofa del Derecho Paris 1962 10.

2. Importancia de la Filosofa del Derecho

La filosofa abraza todas las fases, todos los momentos, todas las
manifestaciones de la vida humana en el ms alto grado. En todas las
etapas de la vida ser de suma importancia la necesidad del estudio
filosfico del hombre.

La Filosofa, incorporada al Derecho, ser la ciencia que d a

conocer la causa eficiente, el fin, los principios de conocimientos
invariables, racionales y reguladores de la vida en todas sus
manifestaciones, y en todos los medios de dar unidad a esas relaciones
que busca armonizar en virtud de principios ticos y valores comunes
para realizar los fines del hombre.Solo manteniendo la vocacin filosfica
los abogados podremos valorar, comprender y apreciar crticamente, no
solamente el valor de los actos, sino la importancia y justicia de las leyes
y del propio derecho positivo.

Para la comprensin integral del derecho se requiere los conceptos

bsicos filosficos que deben servir como fundamento, en razn en que el
derecho tiene que estar premunido de principios morales y valores caso

10 CASTILLO, Melquiades.- Ob.Cit.- p. 34-35.36

contrario sera una norma puramente emblemtica y descriptiva sin mayor

importancia11.

La filosofa del derecho surge como una necesidad para el jurista a

efecto de que se pueda lograr una interpretacin ms amplia y profunda
de los preceptos jurdicos superando as la explicacin fragmentaria de
los mismos vinculndolos a una totalidad que no es simplemente la norma
en si su articulacin, la institucin, la sistematizacin de todos los
componentes de ordenamiento jurdico, sino, los valores que lo conforman
en especial la justicia, los supuestos bsicos de lo jurdico. Tenemos
adems una serie de supuestos surgidos de la realidad social como las
nociones de derecho subjetivo. Derecho objetivo, deber jurdico, persona,
objeto, relacin jurdica. Todo esto vinculado a la estructura esencial de la
normatividad.12

Existen as una serie de cuestiones que estn ms all del campo

de la ciencia jurdica: una cantidad de interrogantes que son precisamente
el quehacer de la filosofa o sea las cuestiones estimativas que se aplican
en el estado y en la sociedad a la cual estn vinculados 13.

Por su parte el marxismo considera que la Filosofia del Derecho,

como parte de la filosofa general, constituye un instrumento que no solo
debe ser utilizado simplemente para conocer el mundo jurdico, Para
explicarlo sino para buscar su transformacin acorde con el cambio de las
11 ESPINOZA, Jess.-Ob.cit.- 108
12 CASTILLO, Melquiades.- Ob.Cit.- p. 33
13 Ibid

estructuras sociales, en la bsqueda de la nueva sociedad ms justa y

ms humana.
Esta realidad jurdica requiere ser estudiada extensa e
intensamente pues los problemas que se nos presentan son en si
trascendentes en el sentido de que no solamente requieren de una
explicacin para un momento, un instante histrico, sino que asimismo,
debe considerarse las proyecciones que dichas respuestas o soluciones,
contienen. Tal vez por eso podamos decir, que se requiere tratar los
problemas del Derecho con una apetencia radical de la verdad, a efecto
de que su estudio derive del conocimiento acerca de las conclusiones
bsicas y su correspondiente aplicacin14.

La filosofa siempre a sido admirada por su rico contenido reflexivo

y analtico, que nos permite visualizar los problemas en su real dimensin
esto es analizando sus causas su naturaleza y su finalidad lo que nos
sirve para entender el derecho dentro de sus aspectos ontolgicas y
deontolgicas cuyas caractersticas, al derecho le dan el valor y la
importancia que tiene para armonizar una sociedad evitando los conflictos
y generando la paz social como la justicia que el propsito teleolgico del
derecho15.

Hay que entender que la filosofa llega a su mxima dimensin

cuando se eleva al ms alto nivel de expresin de los principios y causas,
que constituyen el ser del ente y representan, por tanto su fundamento;
dicho de otra manera justifica la filosofa su existencia cuando trata de

14 CASTILLO, Melquiades.- Ob.Cit.- p. 34

15 ESPINOZA, Jess.-Ob.cit.- p. 110 - 111

explicar las causas primigenias de las cosas as como las finalistas de la

misma, as, es como se explica el origen y final de las cosas.

Aristteles expreso que ninguna (ciencia) es mejor que la filosofa

y no vacilo en llamarla divina porque se ocupa de las cosas ms
elevadas y Dios la posee en grado mximo, la filosofa no tiene fronteras
espaciales ni temporales, menos conceptuales porque su naturaleza es
holstica e integral en la universalidad de su comprensin y su extensin 16.

Para Tern, la justificacin del estudio de la filosofa del derecho

consiste en que la jurisprudencia tcnica es insuficiente para dar unidad
de visin a los estudios mismos del derecho positivo; y aun cuando en la
tcnica jurdica se conocen las ciencias jurdicas positivas, esa tcnica no
encuentra

justifica-cin

para

sus

fines.

Para

saber qu

es la

Jurisprudencia tcnica, su sistema y su estructura, y cules son sus fines,

se necesita la filosofa del derecho.No se puede hablar de filosofas del
derecho de acuerdo con los derechos positivos de cada pueblo, sino que
la filosofa del derecho es comn y unitaria; es decir, la reflexin filosfica
no pretende recoger lo que hay de variable en las instituciones jurdicas,
sino lo que en ellas puede encontrar de permanente, lo que hay de comn
en todas ellas17.
Stammler seala una especie de analoga muy peculiar entre dos
mbitos que tienen que ver con el ser humano. Y porque la juzgo de esa
manera, me atrevo a transcribirla. Segn l, la religin y la filosofa del
derecho comparten un objetivo comn: apoyar al hombre en la bsqueda
de la perfeccin. Sus palabras son stas: La misin de la Religin en la
16 ESPINOZA, Jess.-Ob.cit.- 111- 112
17 TERN, J. M.- Filosofa del derecho.- Editorial Revista de Derecho
Privado.- Madrid 1933.- p. 13-15.

vida social no se reduce a ser la doctrina del amor que nos ensea la
realizacin de lo objetivamente justo. La Religin es algo ms que un
simple medio auxiliar de la justicia en las relaciones entre los hombres 18.

La importancia de la filosofa del Derecho se produce Por la

dimensin critica que aporta, por la toma de posicin que supone con el
consiguiente distanciamiento, desde fuera aunque partiendo de los
conocimientos que suministra la ciencia respecto a la realidad emprica
del Derecho considerando como ordenamiento jurdico, que organiza la
vida social humana apoyado en el poder. Esta dimensin del Derecho es
normativa en la medida en que el Derecho es polismico * en razn de
que contiene diferentes significaciones19.

Por otra parte, como los campos en los que se pueden mover el
licenciado en derecho, el abogado y el jurista son de diversa ndole:
defensor, legislador, juez, asesor, consejero o en algn cargo pblico, en
todos ellos dejar su huella personal por la forma y manera de aplicar
aquello que aprendi y que lo sabe. Lo trascendente en todo esto es la
actitud y disposicin con la que realice aquello que se le encomienda, a
sabiendas de que no es inmune a ciertas tentaciones que se le pueden
presentar: dinero, poder, poltica. Sin embargo, mientras est convencido
de que en su vida profesional donde-quiera que la realice la tica debe
estar presente asidero del cual no se debe soltar y que, adems, le es
18 RUDOLF STAMMLER, Karl Eduard Julius Theodor.- Tratado de
filosofa del derecho.- Editorial REUS S.A.- Edicin de 2008.- Alemania
1925.- p. 451.
** Polisemia.-consiste en que una misma palabra o signo lingstico
tiene varias acepciones o significados.
19 ESPINOZA, Jess.-Ob.cit.- 112 - 113

necesario cierto grado de humildad, con seguridad podr vencer

obstculos, barreras o deficiencias y debilidades, y salir airoso; porque la
tica siempre le recordar que entre los valores morales hay uno que, de
manera especial, se le ha encomendado como misin: la justicia, a la que
nunca le deber poner precio; nunca ser vlido ni aconsejable
sacrificarla por ningn otro valor. Por lo cual, la solucin que siempre ha
de buscar en cada caso no slo tiene que ser legal sino tambin, y sobre
toro, legtima, es decir, justa. La humildad, por su parte, le recordar que
lo que sabe es para ayudar a los dems; que el poder es para servir y no
para aprovecharse de la ignorancia y debilidad ajenas, y que la poltica es
el medio para ejercer el poder en bien de los otros.

Estoy plenamente convencido que las tareas o retos anteriores

representarn mayor o menor dificultad en su realizacin o superacin,
dependiendo de que en su profesin y aplicacin del derecho el abogado
sienta la necesidad real de que junto al derecho debe tener a la moral
como un complemento y ayuda a su formacin jurdica, en el entendido de
que un derecho sin moral no es derecho, sino algo irracional y, como tal,
propenso a convertirse en arbitrariedad y, por lo tanto, en injusticia.

Finalmente, sealo lo siguiente: de la misma manera que no se

puede entender un derecho sin moral, en la justa medida, tampoco podra
entenderse un programa de derecho en el que estuviera ausente una de
las disciplinas que le dan vida, sentido y fundamento: la filosofa del
derecho. Por lo mismo, si el derecho es una forma de vida social,
solamente una reflexin desde la filosofa sobre l ayudar a que todo
aquello en lo que el derecho interviene pueda cambiar, como son las
instituciones, la seguridad, la paz, el bienestar en las relaciones humanas.
De igual manera, la filosofa del derecho ayudar al propio postulante del

derecho a que se vaya formando un buen criterio jurdico dentro de los

parmetros ticos, para que en todo aquello en que se le soliciten sus
servicios busque no slo la solucin apegada a la legalidad sino, sobre
todo, a la legitimidad, a la justicia. Est por dems insistir en la
importancia y relevancia de esta disciplina filosfica en todos los mbitos
de la existencia humana y, de manera primordial, de lo jurdico; pero es
cierto que, de manera particular, la tiene, principalmente, en la formacin
profesional del abogado20.

3. La Filosofa del Derecho y el estudiante o postulante del Derecho

La Filosofa del Derecho, al ser una disciplina filosfica y no parte

de la tica en el buen sentido de los trminos, debe realizar un papel
peculiar y ejercer una marcada influencia en la formacin de los futuros
licenciados u hombres del derecho. Existen tres profesiones que por su
funcin y la finalidad que persiguen cada una de ellas, guardan entre s
cierta semejanza; ellas son, la abogaca, la medicina y el sacerdocio.

Uno de los puntos de encuentro entre las tres es el secreto

profesional, el sigilum. Pero, para el tema que nos ocupa, en este
momento tiene mayor relevancia para el abogado el papel de director de
hombres; funcin de gravsima responsabilidad, puesto que implica la
posibilidad de aconsejar al prjimo en asuntos que pueden tener
repercusin y trascendencia social, cuyas consecuencias perjudiciales y
trgicas a veces, dependen en buena medida del consejo que se haya
dado. Pero, como dice la sabidura popular, a travs de los refranes:
nadie da lo que no tiene; o, el otro, consejos vendo pero para m no
20 RUIZ RODRGUEZ, Virgilio.- Filosofa del derecho.- Editorial
IBEROAMERICANA.- Primera Edicin.- Toluca Mxico.- 2012.- p. 246

tengo, esa misin tan delicada y estas verdades populares van de la

mano. Por lo tanto, slo una persona con una disposicin de apertura
hacia el contenido de la filosofa del derecho podr ser sensible a los
reclamos que la sociedad con todo derecho le hace, para que con la
entrega en el ejercicio de su profesin, recupere el lugar que un da tuvo
el licenciado en derecho: respeto, confianza y veneracin. Al contrario,
slo desconociendo esa funcin social y moral de la abogaca, algunos
podran sostener que al jurista le basta conocer el derecho positivo y dar
en cada caso la solucin legal a los problemas y casos que l acepta y
que se someten a su juicio. Al respecto, de manera inesperada, pero lleno
de irona, as se expresa Alejandro Nieto: los abogados no estn, en
principio, para hacer justicia sino para defender los intereses de sus
clientes poniendo a disposicin de stos los conocimientos jurdicos de
que lgicamente carecen21.

Un buen abogado ayuda bien a sus clientes y mal ejercera su

profesin si, por hacer justicia, dejara condenar a su defendido, aunque
fuera ciertamente un delincuente o hubiera incumplido las obligaciones
contractuales que se le reclaman22.

Esta profesin tan peculiar el licenciado en derecho es objeto de

apreciaciones ambivalentes: los abogados son vituperados * y alabados;
en esa profesin coinciden todos los tpicos: simultneamente son
quienes avalan al Estado de derecho y defienden las libertades del
ciudadano, pero para muchos son perturbadores del orden litigando por
21 RUIZ RODRGUEZ, Virgilio.- Ob.cit.- p. 234
22NIETO, Alejandro.- Balada de la Justicia y la Ley.- Editorial Trotta.Madrid 2002.- p. 254-255.
** Vituperar: Criticar con mucha dureza o reir a una persona. censurar.

todo, abusando de las prerrogativas de su oficio y sacando provecho de

quien utiliza sus servicios. Hroes o villanos, son imprescindibles y
molestos a la vez dnde est la verdad?

Una profesin, tan antigua y honorable, como es sta hay que

decirlo debe fundamentarse en valores ticos cuya ausencia u olvido son
causa de que sea objeto y el blanco de muchos vituperios; el idioma
castellano contiene expresiones muy significativas y llenas de sentido
que, incluso llegan a ridiculizar al mal abogado: entre abogados te veas!;
los abogados se parecen a los pltanos, ninguno derecho! Pero
tristemente hay que aceptarlo: su existencia indica que la mala prctica de
unos pocos puede distorsionar la imagen del abogado en general. Por
suerte, no son muchos dice Miguel ngel Gonzlez Trigs, pero hacen
dao y dan pena; desde luego no deben hacernos llorar, hay que
corregirlos y, si no es factible, persuadirlos de que busquen una profesin
que se adecue a sus modos de actuacin y a sus esquemas mentales 23.

Para que eso suceda con menos frecuencia, es precisamente la

filosofa del derecho, la que ahondando en el estudio de los problemas del
derecho, descubre al estudiante la naturaleza o esencia de lo jurdico y
los primeros principios de tica, cooperando con ello a la formacin de un
verdadero criterio jurdico a la luz del cual podr apreciar no slo la
legalidad de las situaciones que le sean planteadas desde el punto de
vista del derecho positivo, sino tambin la legitimidad de las leyes o
instituciones que con carcter jurdico traten de imponerse o de hecho se
impongan a la sociedad en que vive. Estos elementos y peculiaridades le

23 Los abogados: Existir la deontologa en el siglo xxI?.- en Otero,

P. Milagros, y Morales, G. Mco. A. (coords.).-La justicia, los jueces y la
Argumentacin.- p. 243.

dan a la filosofa del derecho un carcter particular, de ser ms una

ciencia formativa que informativa.

Respecto a lo anterior, podemos citar unas palabras de Franz

Brentano sobre la reforma de los estudios jurdico-polticos, con las que
terminaba su conferencia en Viena en el ao de 1889, que se convirti
posteriormente en el libro El origen del conocimiento moral; y deca: De
ellos de los estudios y de sus leyes psicolgicas debe, pues, adquirir
conocimiento el jurista, si quiere comprender verdaderamente su tiempo e
influir favorablemente sobre l; como tambin debe estudiar las doctrinas
del derecho natural y de la moralidad natural, las cuales no han sido lo
primero, sino que sern lo ltimo, en la evolucin jurdica moral 24.

Platn ha dicho que el Estado no prosperar hasta que el

verdadero filsofo sea rey o los reyes se hagan verdaderos filsofos. En
nuestra poca constitucional, la expresin ms adecuada ser decir con
Franz Brentano: que nuestra vida poltica, con sus numerosos defectos,
no se encaminar hacia su mejoramiento, como no se procure
enrgicamente dar a los juristas una educacin filosfica en consonancia
con su alta misin, en vez de suprimir lo poco que de ella se les ofrece en
las instituciones actuales25.

24 RUIZ RODRGUEZ, Virgilio.- Ob.cit.- p. 137

25 Ibid