07/04/2015

SEGUNDO PRINCIPIO: RESPETO Y GARANTA DE LOS DERECHOS HUMANOS.

Pg. 69 PPT
Derechos fundamentales se refiere a DDHH humanos reconocidos por la constitucin y los
tratados internacionales y DDHH humanos en s tiene una connotacin ms amplia.
Bsicamente hablaremos de DDHH humanos que estn reconocidos en tratados internacionales
y en la misma constitucin, sin perjuicio de que despus hablemos de derechos implcitos. Pero
bsicamente hablaremos de los Derechos que estn reconocidos en tratado y en la
constitucin.
Por qu estudiar derechos humanos? PPT.
Tanto a nivel social, cultural y profesional. Primero, podemos identificar los limites que
establece la constitucin, adems de ser un lmite para las relaciones interpersonales, ms que
la constitucin hay algo bastante notable ya que no slo podemos interponer un recurso de
proteccin contra el Estado, sino que tambin contra particulares. Tambin, para el ejercicio
profesional si se ha vulnerado un derecho fundamental en materia penal o laboral.
La CPR en su primer capitulo y en su art 19 hace una extensa mencin a los derechos
humanos y el estado est obligado a comportarse de acuerdo a lo que estos establecen. En el
art 5 Inc. 2 no solo se refiere alas garantias constitucionales sino que tambin a los derechos
reconocidos por tratados internacionales de derechos humanos. El Art. 20 y 21, recurso de
proteccin y amparo, para que as se restituya el orden jurdico (derecho reconocido por las
personas) En cdigo del trabajo en su articulo 5 reconoce una serie de derechos que tiene el
trabajador frente al empleado, el empleado esta bajo subordinacin y dependencia del
empleador, pero eso no quiere decir que el empleador pueda hacer lo que quiera con su
trabajador, este art establece los limites.
Los derechos humanos han llegado al orden jurdico para quedarse
Manifestaciones de este fenmeno:

Captulo I de la Constitucin, Bases de la Institucionalidad

Artculo 19 de la Constitucin

Artculos 20 y 21 de la Constitucin (recurso de amparo y proteccin)

Arts. 5 y 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo (procedimiento de tutela laboral)

Art. 234 del Cdigo Civil (establece las potestades que tiene el padre sobre sus hijos,
pero esto amparado y con el debido respeto a los derechos humanos)

Ley 20.609 Ley antidiscriminacin (ley Zamudio)

Art. 10 (debido proceso) 13 (sentencias extranjeras) 93 (garantas del imputado) 160

(nulidades procesales) 276 (exclusin de prueba) 373 (causales de nulidad -sentencia)
del Cdigo Procesal Penal
Art. 129 K de Ordenanza de Aduanas (reclamo de derechos vulnerados)
Ley de tribunales de familia.
En los textos jurdicos esta plagado de referencias a los derechos fundamentales, es decir, para
el un buen abogado uno debe tener claro que estos influyen en el ordenamiento jurdico y que
son determinantes ala hora de ejercer. Estas no tienen un carcter meramente programtico,
sino que son directamente aplicables. Los derechos fundamentales tambin reconocen a los
estudiantes una serie de Derechos respecto a la educacin.

El recurso de inaplicabilidad se ha empleado como una forma de revisin de las causas, que se
enfocar principalmente en que las normas son susceptibles de ser aplicadas, y si estas se
ajustan o no a las garantas constitucionales. A travs, del recurso de inaplicabilidad son
muchas las normas que a la luz de las garantas constitucionales, buscando si la norma se
integra o no. En otras palabras, busca contrastar si una determinada norma se ajusta o no a
los derechos fundamentales, donde incluso se podra derogar una norma.
Ejemplos de importancia de los Derechos Fundamentales.
Mircoles, 25 de Septiembre del 2013.
Corte Suprema confirma paralizacin de faenas de proyectos mineros Pascualama.
La tercera Sala del mximo tribunal reafirm de forma unnime la decisin tomada por la corte
de apelaciones de Copiap.

Aqu se garantiz el derecho de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin.

Lunes 30 abril 2012.

Corte Suprema acoge recurso de proteccin por proyecto minero El Moro de
Antofagasta

Est paralizado ya que no se consulto a las comunidades indgenas del proyecto, esto es
fundamentado ya que hay un tratado internacional Convenio 169 OIT-, que en su
artculo 6, seala que el Estado a travs de una medida legislativa o ejecutiva que
afecte directamente a los pueblos indgenas, debe consultar de manera previa para
analizar un acuerdo (manifestacin del derecho de igualdad). ART 6. Derecho consulta
indgena. ART 7. Derecho participacin indgena.

Martes, 27 de Julio del 2013.

Fallo del tribunal Constitucional modifica sistema de cobro a las Isapres.
El tribunal acogi la tesis presidencial orientada a delimitar ms cabalmente
aplicacin de tabla de factores de Edad y Sexo.

A juicio del tribunal constitucional, haban unas normas que eran discriminatorias contra
la mujer.

Lunes 15 de Julio del 2013.

Dictan nueva condena de 15 aos contra Manuel Contreras por homicidio calificado.
El ex militar y miembro de la DINA, Manuel Contreras, sum 15 aos y 1 da de pena, a su
larga condena de crimines contra lesa humanidad.

Suma aproximadamente 400 aos y Por qu est condenado a tantos aos de crcel?,
bsicamente, porque cometi delitos de lesa humanidad, y estos son inalienables e
imprescriptibles, y ojo!, que el cdigo penal trata la prescripcin de los delitos y una
ley de amnista presente en Chile. Suma ms aos ya que aqu entra la jerarqua de los
tratados internacionales.

04 de noviembre del 2013.

Indgenas valoran sentencia de la Corte Suprema que reconoce los derechos
religiosos y patrimoniales Cerro Ceremonial Topater.

La situacin de este fallo recae en que se estaba construyendo muy cerca de un

cementerio indgena, donde haba habido una intervencin, decidindose suspender el
proyecto.
Hay toda una prctica profesional muy relevante, que esta asociada a los derechos de las
personas, ya sea el recurso de amparo, proteccin, tutela laboral, recurso de inaplicabilidad.
Qu obligaciones nacen para los estados de los derechos humanos? PPT 60.
Hagamos un ejercicio, en cuanto al respeto y garanta de un derecho fundamental. Pongamos
en prctica la libertad de expresin.
A los DDHH siempre se les vincula con un titular de un derecho, una presin (en este caso
libertad de expresin), y un obligado, que es el Estado, que debe asegurar el libre ejercicio de
los derechos, lo cual son atributos inviolables. Hay pues una limitacin (respetar) y una
obligacin positiva de garantizar.
Qu no puede hacer el Estado respecto de la libertad de expresin?, La respeta, no
censurando previamente. Y Cmo asegura el libre ejercicio de la libertad de expresin?, la
garantiza que el ejercicio del derecho se garantice.
RESPETAR: Obligacin negativa. Pg. PPT 71.
la proteccin a los derechos humanos, en especial a los derechos civiles y polticos
recogidos en la Convencin, parte de la afirmacin de la existencia de ciertos atributos
inviolables de la persona humana que no pueden ser legtimamente menoscabados por el
ejercicio del poder pblico. Se trata de esferas individuales que el Estado no puede vulnerar o
en los que slo puede penetrar limitadamente. As, en la proteccin de los derechos humanos,
est necesariamente comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal.
(Inciso 5 artculo 2, la soberana reconoce como lmite ciertos atributos que no pueden ser
legtimamente menoscabados por el ejercicio del poder pblico, en ello el Estado no puede
vulnerar slo puede penetrar limitadamente). Penetrar limitadamente se relaciona con el
Artculo 19 N 26, donde si bien el Estado puede complementar, limitar o regular Derechos, no
puede afectarlos en su esencia.
Recordemos que cuando hablamos de Derechos humanos no hablamos de derechos absolutos,
como por ejemplo, la ley de trnsito, ya que esta lo que hace es garantizar el ejercicio de la
libertad de trnsito, pero los sujeta a ciertas limitaciones
Cuando hablamos de derechos humanos no hablamos de derechos absolutos, de pleno
ejercicio. Por ejemplo, la ley de transito asegura el trnsito libre, pero siempre asegurando que
el ejercicio de este derecho sea accesible para todos, por medio de reglas que regula la forma
y casos en que se puede transitar.
GARANTIZAR. Obligacin positiva. Pg. 72 PPT.
Esta obligacin implica el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato
gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el
ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre
y pleno ejercicio de los derechos humanos 1. Como consecuencia de esta obligacin los Estados
deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la
Convencin y procurar, adems, el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en
su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos.

1 Relacionado con el bien comn, para alcanzar el mayor desarrollo y vigencia de los valores democrticos.

. no se agota con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer posible el

cumplimiento de esta obligacin, sino que comparta la necesidad de una conducta
gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta del libre y
pleno ejercicio de los derechos humanos (caso Velsquez Rodrguez, p. 166 y 167).
Garantizar se refiere a disponer o asegurar de todos los mecanismos necesarios para
asegurar el libre ejercicio de los derechos.
A propsito de la libertad de expresin hay una ley, que regla el ejercicio de los periodistas, y
de los medios de comunicacin social.
Otro ejemplo, es el caso del derecho de propiedad, el Estado debe respetar este derecho, es
decir, no puede privarme de mi derecho de propiedad (obligacin de no hacer), slo podra
privarme en situaciones muy especificas y siempre con la obligacin de indemnizarme por ello.
Una forma de garantizar (obligacin de hacer) esto, es mediante la creacin de normas que
establezcan mecanismos para que, de ser molestado de mi posesin, o perturbado en mi
dominio, pueda reclamar y ejercer plenamente mi derecho, como las acciones posesorias,
accin reivindicatoria y entre otras.
Incluso en la propiedad inmueble hay un mecanismo que precisamente tiene por funcin
asegurar este derecho, la inscripcin en el CBR, por ejemplo.
Es muy interesante aprender a leer la realidad con los anteojos de las garantias
fundamentales.
Pg. 74 PPT "Como consecuencia de esta obligacin..."
Cuando uno ha sido objeto de una violacin a los DDHH el estado debe disponer de un
mecanismo que sea eficaz para investigar y restaurar el ejercicio de estos derechos. uno de los
elementos fundamentales que existen para garantizar los derechos fundamentales es la
existencia de la justicia y el acceso a esta.
Qu significa garantizar los derechos fundamentales?, asegurar jurdicamente, pero no slo
jurdicamente, sino tambin en los hechos (una forma de asegurar la existencia de los
derechos es a propsito del recurso de proteccin, accin reivindicatoria), pues el estado debe
dotar de mecanismos judiciales que permitan a la persona que ha sido afectada en su derecho
poder recurrir a los tribunales, cosa de que ellos restituyan el orden jurdico. Hay otros
elementos tambin como la inscripcin en el CBR.
Tambin el Estado debe asegurar el ejercicio de los derechos, no basta con la norma, puesto
que la obligacin de garanta puede estar normativamente correcta, y sin embargo en los
hechos no darse as, entonces debe ser eficaz el mecanismo.
RECAPITULACIN POR QU DEBEMOS ESTUDIAR DDHH?: Existen pues elementos de
orden normativo, de primer nivel como la constitucin y otras muchas normas, que establecen
derechos humanos. Tenemos tambin sentencias, teniendo en cuenta una prctica judicial muy
importante recogiendo a los DDHH, donde han paralizado proyectos mineros, personas que
han cometidos delitos incluso amnistiados, etc., todo esto relativo a la prctica profesional.
Tambin declarar la justicia militar que no se adapta al debido proceso, conocindose as por
tribunales ordinarios y no por marciales.
Los derechos humanos son ciertos atributos de la persona humana, que sealan un limite al
Estado, por otro lado implica al Estado una obligacin de hacer, asegurar el ejercicio de los
derechos, no slo abstenerse sino garantizar el libre ejercicio de derechos. Todo relacionado
con el bien comn desarrollo espiritual y materialmente-.

El Estado a propsito del Estado tiene una doble obligacin, por un lado de de abstenerse, y
por otro lado obligacin de hacer, donde debe facilitar el libre ejercicio de los derechos,
podemos decir que la polica garantiza el libre derecho de los derechos, ya que nos asegura por
ejemplo, la integridad fsica, la seguridad personal, el derecho de propiedad, etc., que no lo
cumpla es algo distinto, pero esta para eso.
La idea de la doble obligacin de los DDHH tiene un reconocimiento muy claro. PPT74
El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn,
para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno
de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible,
con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar
y promover tale derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

No slo los derechos fundamentales reconocidos en Chile, sino tambin lo de los

tratados internacionales.

CUNDOELESTADOVIOLALOSDERECHOSHUMANOS?
Slo cuando el ejecutivo realiza acciones que pueden ser violatorias de DDHH?, cuando un
funcionario dicta un acto que en los hechos me priva de la propiedad o interviene en las
comunicaciones privadas? Solo el ejecutivo puede violar los derechos humanos o es mas
amplio que eso? Es mas amplio, pasa que uno tiene asociados las violaciones de DDHH,
generalmente a actos de policas, a las dictaduras, etc., pero esto es solo parte de la realidad,
no la realidad completa, el Poder judicial y legislativo tambin pueden hacerlo.
Accin de sus funcionarios (Poder judicial, Administracin, Poder legislativo)
El poder judicial puede hacerlo cuando no se respeta el debido proceso, no se acogen los
recursos de amparo, cuando no sanciona, como por. ejemplo en el caso de la justica militar,
entre otros casos.
Tambin el congreso en cuanto al binominal, representa una cierta discriminacin, el derecho
civil con la institucin del matrimonio, sobre los bienes de la mujer.
Cuando tolera acciones de particulares que violen derechos.
El estado sabe de acciones de particulares que violan derechos y lo tolera, como por ejemplo,
un grupo paramilitar en Colombia.
Cuando no controla la accin de particulares que realizan funciones pblicas.
Cuando ocurri esto? Existen ciertas funciones que el Estado puede denegar a particulares,
pero siempre debe fiscalizar, o controlar estas funciones, porque son pblicas, como por
ejemplo e la concesin de caminos, o la educacin. Este ltimo utiliza de ejemplo la
Universidad del Mar, donde el Estado no ejerci fiscalizacin.
Cuando no investiga y sanciona las violaciones de particulares contra otros.
Yo estoy de vecino con Juan, Juan se enoja con mi seora y le dispara, yo me querello contra
Juan, pero Juan tiene intimas amistades con gente del Poder judicial, entonces la
administracin de justicia no es eficaz. En ese caso hay una violacin, por omisin, a los
DDHH.

CARACTERSTICAS DE LOS DEECHOS HUMANOS. Pg. 78 PPT.

Son inherentes o innatos al ser humano: Todos los seres los poseen pues se
generan a partir de la misma naturaleza humana.
Son universales: Se extienden a todo el gnero humano, cualquiera sea su condicin
histrica, geogrfica, etnia, sexo, edad o situacin en la sociedad.
Son inalienables: No se pueden quitar ni enajenar pues son parte consustancial de la
propia naturaleza humana.
Son inviolables: No se pueden o no se deben transgredir o quebrantar y en caso de
ser as , el ciudadano vctima puede exigir una reparacin o compensacin por el dao
causado a travs de los tribunales de justicia.
Son imprescriptibles: Es decir, no caducan ni se pierden por el transcurso del tiempo.

ESTOS SON MS IMPORTANTES PARA EL PROFE:

Indivisibilidad: Constituyen un conjunto indivisible, que incluyen derechos civiles,
polticos, sociales econmicos, y culturales, los derechos de solidaridad y de los
pueblos, y los derechos ambientales. Todos tienen igual jerarqua.
Esto significa que no voy solo a garantizar los derechos civiles exclusivamente, y
los sociales y culturales los dejar afuera. En rigor, la libertad de conciencia, ellos para
definir un ideal de vida. Si yo no tengo garantizado una vivienda o educacin, esa visin de
la liberta de de conciencia, se va ver afectada ms bien mi conciencia va depender de lo
que diga otra persona, que lo que yo analice dentro de mi rol.

Interdependencia o la interconectividad de los derechos: la violacin de un

derecho desemboca en la violacin de otros derechos, la promocin en una esfera de
derechos promueve y apoya los de otra esfera de derechos. La interdependencia hace
referencia a la interconectividad de los derechos: la violacin de un derecho desemboca
en la violacin de otros derechos, la promocin en una esfera de derechos promueve y
apoya los de otra esfera de derechos.
Irreversibles: por constituir limites a la soberana su reconocimiento a nivel estatal es
irreversible

INTERDEPENDENCIA O INTERCONECTIVIDAD DE LOS DERECHOS: Los derechos humanos son

parte de un sistema, estn interconectados, por tanto, si transgredo o potencio alguno de los
derechos humanos, probablemente lo har tambin con otros, como consecuencia de haberlo
hecho con uno de ellos. Por ejemplo, si yo privo a una persona de su vivienda, a l y a su
familia los voy a afectar de su integridad fsica ya que podran enfermarse-, su derecho a la
salud, su Derecho a la educacin ya que no tendrn donde estudiar los nios-, esta todo
conectado tanto en Derechos Civiles, estos conceptualizados en Derecho a la propiedad,
igualdad, libertad de expresin, libertad religiosa, etc., tambin los derechos econmicosociales y culturales, como la vivienda, salud educacin, laborales. Afecta la libertad de
conciencia, todo es parte de un sistema, donde hay interconectividad.

Humberto Nogueira, constitucionalista destacado, agrega como caracterstica de los derechos

humanos, en virtud del artculo 5, dice que una vez reconocido, como establece un lmite para
el estado, el Estado no puede desconocer posteriormente ese carcter de derecho humano y
especialmente por eso son irreversibles, porque posterior al lmite, el Estado no podra volver a
revisar si ese derecho reconocido es o no un derecho que ha quedado afirme, porque con eso
ya instal en el marco jurdico ese derecho como algo que ya no puede ser discutido. Si se dijo
una vez, ya no puede volver a decirse, especialmente porque es un lmite a la soberana, no se
puede volver a plantear o cuestionar ese elemento que ya quedo fuera de la soberana, quedo
como una cosa que pertenece a la proteccin del ser humano y, por tanto, sin posibilidades de
que el poder vuelva sobre s mismo y desconozca este derecho que ya estaba reconocido.
En los primeros artculos del cdigo civil hay una norma que dice que el juez ante lo
desfavorable o adverso, debe aplicar el texto fidedigno de la ley. En el caso de la interpretacin
de derechos humanos, y cuando se instalan estos en el marco jurdico, normalmente tienen
una interpretacin distinta, que va en sentido casi opuesto a lo que dice Andrs Bello y es una
manifestacin ms de que los derechos humanos revolucionan el orden jurdico, dejan este
orden legalista, formal, que es como una suerte de estructura definitiva, los derechos humanos
desordenan ese orden y lo desordenan, por ejemplo, en el caso de cuando se presentan
conflictos entre leyes, puesto que estos se resuelven de forma distinta a como se resuelven los
conflictos entre principios. La regla pro-reo es manifestacin de esto, que frente a dos
interpretaciones posibles, debo dejar la que parezca ms favorable a la aplicacin y ejercicio
del derecho. En el orden jurdico tenemos que jugar con estas ideas, con las normas del cdigo
civil, del derecho constitucional, que no son siempre consistentes, a veces incluso son
contradictorias, y vamos a tener que ver de qu manera juego con todos esos factores para
poder defender mi conviccin.
Otra cuestin que debemos conocer dice relacin con algo que es clave, y que es muy
discutido dentro de los tribunales, en la doctrina jurdica, que dice relacin con la jerarqua
normativa de los derechos humanos convencionales. Cules son los derechos humanos
convencionales? Los que estn reconocidos en los tratados internacionales de derechos
humanos. Hay distintas clasificaciones, hay quienes piensan que los derechos fundamentales
son aquellos reconocidos por la constitucin y en un tratado internacional de derechos
humanos, y derechos humanos son otro tipo de reclamo, que encuentran reconocimiento
tambin en ciertas expresiones de declaraciones de la ONU o en ciertos avances dogmticos,
etc., pero que no han encontrado an un tratamiento explcito en tratados o en la propia
constitucin. Vamos a ver que cuando la CPR habla de derechos que pertenecen a todos los
humanos, entendemos que se refiere a derechos explcitos (art 19 CPR y tratados
internacionales), y podemos entender que hay derechos implcitos, en sentido que perteneces
a la naturaleza humana pero que hay que demostrar que es un derecho humano y entre esos,
por ejemplo, est el derecho de identidad. Cada autor tiene una postura distinta, pero lo
importante es que hay DDHH que estn explcitamente reconocidos en la constitucin,
privacidad, libertad de culto, etc., otros que estn explcitamente tratados en los tratados
internacionales, como el derecho a la consulta indgena, el derecho a la vivienda. Hay otros
derechos que han sido elaboraciones dogmticas, como el caso del derecho a la identidad, y
eso ha sido reconocido por el Tribunal Constitucional, Corte Suprema, pero que son ms bien
derivaciones de otros derechos, son implcitos. La diferencia entre unos y otros, es que para
invocarlos, es mucho ms fcil invocar los que estn explcitos, porque los implcitos debo
probar su existencia, requiere un mayor desarrollo.

Aqu hay una disposicin que dice, dentro de la pirmide del orden jurdico, en qu posicin
estn los derechos convencionales2? No existe unanimidad, algunos autores sostienen que son
supraconstitucionales, otros sostienen que son infraconstitucionales, otros que tienen rango de
ley, otros que tienen el mismo rango que la constitucin, por ejemplo, la corte suprema dice
que los derechos consagrados en tratados internacionales forman parte de la constitucin y se
aplican con prioridad frente a las leyes internas. Cul es la posicin de una parte de la
doctrina? Una parte entiende que en virtud del Art. 5 Inc. 2, incorporan los derechos
reconocidos en los tratados internacionales de derechos humanos como parte de la
constitucin, como un bloque de constitucionalidad tanto el art 19 de la CPR como los tratados
internacionales de derechos humanos, todo eso forma parte de la constitucin, tienen la
misma jerarqua. Esta posicin es bsicamente reconocida por Humberto Nogueira y Cecilia
Medina, entre otros varios. Algunos de estos autores sostienen que incluso estos tratados
podran tener una jerarqua superior a la constitucin. Debemos considerar que slo los
tratados internacionales de derechos humanos entran en esta discusin, no cualquier tratado
internacional.
Los derechos internacionales, sobre terrorismo, buscan proteger derechos humanos cuya
transgresin sea realmente grave, no estn enfocados a delitos que meramente afecten la
propiedad, siempre est asociado a delitos muy graves que afecten bienes jurdicos relevantes,
que sean capaz de alterar el orden jurdico democrtico, el Derecho de autorregulacin de los
pueblos. Es muy discutido el tema de estas leyes porque hay tantos interese afectados, que
algunos estiman que es anticonstitucional, y otros estiman que no.
Los derechos humanos y el derecho internacional, tiene factores de fuerza y muy importantes
a la hora de aplicarlos y sabes cuales son los alcances y las limitantes.
La primera postura doctrinaria, la adoptan la corte suprema y la corte de apelaciones.
Sin embargo existe otra teora que la defiende Silva Bascun, que entiende que los tratados
internacionales, si bien estn por sobre la ley, son infraconstitucionales en virtud de la idea de
la supremaca constitucional. La disposicin est en aquellos que ya estn ratificados y
vigentes en Chile, puesto que el estado decide si ratifica o no un tratado internacional.
Lautaro Ros da dos argumentos que son los que tienen ms peso en esta discusin, de los que
rechazan la idea de que los tratados puedan tener jerarqua constitucional, puesto que el
tribunal constitucional los ha seguido. Este sostiene que los tratados internacionales deben ser
infraconstitucionales puesto que la sola aprobacin de un tratado, sea como ley ordinaria o
como ley de quorum calificado, siempre tiene un quorum ms bajo que la modificacin
constitucional. Cuando un estado ratifica un tratado incorpora el tratado al orden jurdico, pero
si digo que lo incorporo a la constitucin le estoy agregando algo a este texto fundamental, o
sea, en la constitucin material se incorpora el tratado como parte de sta, y esto se
entendera como modificarla, y esta situacin no debe ocurrir puesto que para modificar la
constitucin se requiere un quorum ms alto. Por lo tanto Lautaro Ros postula que la teora de
que los tratados internacionales de derechos humanos tengan la jerarqua constitucional, es
inconsistente.
Es importante aclarar esta situacin puesto que el considerar o no considerar los tratados
internacionales de derechos humanos como parte de la constitucin puede tener una
afectacin inmediata sobre las normas infraconstitucionales, ya que si se consideran estos

2 Es decir, aquellos reconocidos en tratados internacionales. Se discute si son infra o

supraconstitucionales.

tratados como parte de la constitucin, el texto constitucional sera ms amplio, y por tanto
habra un mayor catlogo de normas infraconstitucionales que podran ser declaradas
inconstitucionales por ir en contra de la constitucin, o de los tratados internacionales que
versen sobre derechos humanos, ratificados y vigentes en Chile.
Otro argumento que ocupa Lautaro Ros es que esto es contradictorio con el sistema de control
de constitucionalidad de la ley realizado por el tribunal constitucional, en el que compara una
normal de jerarqua infraconstitucional con la constitucin para decidir si esta norma se adecua
o no se adecua a esta. Lo que est diciendo Lautaro Ros, y dice tambin el tribunal
constitucional es que ste ltimo, por norma constitucional, tiene la facultad de declarar
cualquier precepto legal como inaplicable o inconstitucional, y entiende como cualquier
precepto legal, no solo normas internas del ordenamiento jurdico, sino tambin tratados
internacionales, incluidos en estos ltimos los que versan sobre derechos humanos. En caso de
ser as, la conclusin es que los tratados internacionales de derechos humanos no estn dentro
de la constitucin, sino no podran declararse como inaplicables, porque se entendera que no
habra punto de comparacin.
El tribunal constitucional dice que rechaza el argumento, rechaza la idea de que los tratados
tengan rango constitucional, de manera que podran modificar las disposiciones de la carta
fundamental. Las razones son las que ya hemos visto. Se dice que procede, entonces, el
recurso de inaplicabilidad sobre los tratados internacionales que versen sobre derechos
humanos.
La lectura que hacen los tribunales de las mismas garantias fundamentales a propsito del
recurso de proteccin, amplan el contenido del recurso de igualdad, le dan un contenido que
favorecen los derechos. Se expande esto a los tribunales de familia, penal, laboral, etc., pero
esto no quita que en ciertas circunstancias este sobre o bajo la constitucin.
Nunca va haber una opcin pura y simple de los tribunales ya que pueden haber decisiones
polticas, intereses, sociales, que alteren las circunstancias.
De sostenerse que los tratados de derechos humanos tienen rango constitucional, ello
conducira a la perdida de eficacia de las disposiciones que permiten el control previo de
constitucionalidad de los tratados y el control posterior pues que sentido tendran estos
controles si las normas del tratado sobre derechos humanos tuvieren el mismo rango
jerrquico que la Constitucin?. Igualmente quedara parcialmente sin sentido las normas
sobre reforma de la Constitucin, si por la va de los tratados internacionales, que exigen
qurum distintos a las requeridas por una reforma constitucional, se pudiera enmendar su
texto. Aqu en encontramos dos argumentos, lo cual yo puedo declara inaplicable un derecho
fundamental, en ello se argumentara que los tratados de derechos internacional estn bajo la
constitucin. Y el tema de la reforma de la constitucin, lo cual sera incoherente pensar que
con la sola modificacin de un tratado voy a modificar la constitucin porque pues que pasa
con todo el mecanismo de reforma constitucional.
Los tribunales privilegian las normas internacionales ante las nacionales, es por ello, que
cualquier juez que siga una teora de que los tratados estn bajo la constitucin, podra
solicitar al tribunal constitucional la inaplicabilidad, pues ello en la prctica no es as, debido a
decisiones polticas, etc.
El tribunal constitucional pese a que dicho explcitamente que los tratados internacionales
estn bajo la constitucin. Pero ellos de hecho esto no es persistente, porque en definitiva a
usado entre parmetros de comparacin no slo la constitucin, sino que tambin tratados de
DDHH, como por ejemplo, la ley de responsabilidad penal adolecente v/s los derechos del nio.

Tribunal Constitucional:

Rol N 786; el Tribunal aplic en su razonamiento constitucional, a propsito de la ley de

responsabilidad penal adolescente, los estndares del inters superior del nio establecido en
la Convencin sobre los Derechos del Nio.

Sentencias Rol N 834 y 1340. El Tribunal Constitucional de Chile aplic como parmetro de
constitucionalidad el derecho a la identidad personal consagrado, con diferentes trminos, en
varios tratados internacionales de aquellos que han sido ratificados por Chile y que se
encuentran vigentes.
RECAPITULACIN: Hay cuestiones que tenemos que tener claras. Al ratificar un tratado
internacional este entra al ordenamiento jurdico, no hay duda, pero la pregunta es ese
tratado esta a la jerarqua de la constitucin o esta en la cspide?. Pues hay quienes piensan
que en virtud del Art. 5 Inc. 2 CPR -como un apoyo normativo- sealan que la constitucin al
momento de sealar los limites de la soberana y los derechos que pertenecen a la naturaleza
humana, seala no slo los derechos reconocidos en la constitucin, sino que tambin los
reconocidos en los tratados internacionales de DDHH y con eso tiene la consecuencia de
integrar los tratados de DDHH o los reconocidos en estos, a la constitucin, integrndose al
bloque constitucional materialmente.
Hay otros que piensan con argumentos ms formales, estos mencionan que; es absurdo o
inconsistente que nuestro ordenamiento jurdico no puede hacer una interpretacin aislada,
sino que debe hacer una interpretacin sistemtica, de lo cual menciona que es absurdo
pensar que habiendo un sistema de reforma constitucional tan delicado, y tan estricto con la
constitucin, haya otra salida de reforma constitucional, como lo son los tratados de DDHH,
que pues se saltaran los mecanismos de reforma constitucional, para entrar al ordenamiento
jurdico 2/3 y 2/5 66%, de lo cual no resulta coherente con la rigidez de la reforma. Otro
argumento que se expone, es que el tribunal constitucional seala La primera premisa del
tribunal constitucional es que tiene facultades para declara inaplicable los preceptos legales. La
segunda parte de la premisa menciona que por preceptos legales, debo entender tanto las
leyes y los tratados internacionales de DDHH , y si esto es as, es decir tener la facultad de
declara inaplicable un tratado internacional de DDHH, es porque el tratado esta debajo de la
constitucin, siempre deben haber dos trminos de comparacin para declara inaplicable una
norma , ya sea norma superior e inferior. Ya que se revisa como norma distinta al tratado y
como norma superior a la constitucin. A pesar de lo que dice el tribunal constitucional, a
veces ha sido totalmente persistente, haciendo algo distinto a lo que es postura. recordando
que a veces, los tribunales crean un argumento para llegar a un resultadoPosicin de la corte Suprema
Que en la historia fidedigna del establecimiento de la norma constitucional del artculo 5
inciso segundo, queda claramente establecido que la soberana interna del Estado de Chile
reconoce como lmite los derechos que emanan de la naturaleza humana; valores que son
superiores a toda norma que puedan imponer las autoridades del Estado, incluido el propio
Poder Constituyente, lo que impiden sean desconocidos
En definitiva los derechos humanos asegurados en un tratado se incorporan al ordenamiento
jurdico interno, formando parte de la Constitucin material adquiriendo plena vigencia,
validez y eficacia jurdica, no pudiendo ningn rgano del Estado desconocerlos y debiendo
todos ellos respetarlos y promoverlos, como asimismo, protegerlos a travs del conjunto de
garantas constitucionales destinadas a asegurar el pleno respeto de los derechos.

Este argumento apoya a la eficacia directa, si se ha mandado a derogar es norma, no vale, ya

que se privilegia la norma internacional. Esto a propsito del examen de convencionalidad:
Corte IDH.
La cuestin del examen de convencionalidad
La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la ley
y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico.
Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana,
sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les
obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermadas
por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos
jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control de
convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener
en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la
Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana.
En materia de familia se usan mucho los convenios internacionales.

BLOQUEDECONSTITUCIONALIDAD
el conjunto de derechos de las personas (atributos que integran los derechos y sus garantas)
asegurados por fuente constitucional o por fuentes de derecho internacional de los derechos
humanos como son el derecho convencional, los principios de ius cogens, como los derechos
implcitos, expresamente incorporados a nuestro ordenamiento jurdico por va del texto
constitucional o por va del artculo 29 de la CADH, Este dice que sin perjuicio de los derechos
reconocidos por la convencin, si hay una ley interna que sea ms favorable para los DDHH, se
aplicara este derecho.
Bloque de derechos fundamentales:
a. Los que asegura la Constitucin explcitamente
b. Los derechos implcitos
c. Los que asegura el derecho convencional internacional de los derechos humanos y el
derecho humanitario
d. Los que asegura el derecho internacional a travs de los principios de ius cogens
e. Los que asegura el derecho internacional consuetudinario
Es un criterio muy amplio el bloque de derechos fundamentales, de ello argumenta la CS, para
mencionar que la ley de amnista es inaplicable.