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MANUAL DE

DERECHO PROCESAL
Derecho Procesal Civil
TOMOV

MANUALES JURDICOS N 59

ACTUALIZACIN

La Editorial Jurdica de- Chile encarg al Departamento de


Derecho Procesal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, que procediera a la actualizacin del texto de
la presente obra con todas las modificaciones legales respectivas. La dictacin de una Constitucin Poltica, la supresin
de los juzgados de m e n o r cuanta, la fusin de los juzgados
del trabajo con los civiles, las modificaciones a los colegios
profesionales, y particularmente al Colegio de Abogados, al
sistema notarial, a la comparecencia enjuicio, y muchas otras,
han significado trascendentales reformas procesales que se h a n
debido incorporar en este texto actualizado. No se justificaba
una nueva edicin de esta valiosa obra sin su puesta al da.
La delicada labor de actualizacin fue realizada por la profesora del Departamento citado, seora Mara Teresa Hoyos
de la Barrera y el ayudante seor Eugenio Labarca Birke, bajo
la direccin del anterior Director del Departamento, seor
Roberto N a h u m Anuch, y revisada por el autor, seor Mario
Casarino Viterbo.
Es de destacar que en el trabajo de actualizacin se procur m a n t e n e r siempre el texto primitivo del autor, sealndose, en cada caso, las frases, oraciones o prrafos que h u b o
que modificar debido a los cambios legislativos.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE

Segunda Parte

LOS PROCESOS DECLARATIVOS


Y EJECUTIVOS COMUNES
O
LOS PROCEDIMIENTOS
CONTENCIOSOS
DE APLICACIN GENERAL
(Continuacin)

Seccin Tercera

LOS JUICIOS ORDINARIOS


DE MENOR CUANTA Y DE MNIMA CUANTA,
Y EL SUMARIO

'3

Captulo Primero

EL JUICIO,ORDINARIO DE MENOR CUANTA


SUMARIO: I. Generalidades; II. La tramitacin; III. Los recursos.

I. GENERALIDADES

666. Fuentes legales. El juicio ordinario de m e n o r cuanta se encuentra reglamentado en el Libro III, Titulo XIV, prrafo 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, e n los
artculos 698 al 702.
Su creacin es de data relativamente reciente, pues n o exista en el Cdigo de- Procedimiento Civil primitivo. Fue establecido por el Decreto Ley N 363, de 17 de marzo d e 1925; y,
luego, incorporado al texto del referido Cdigo, con motivo
de las reformas que le introdujo la Ley N 7.760, de 5 de feb r e r o de 1944, y de la fijacin de su nuevo texto definitivo en
ese mismo ao.
667. Campo de aplicacin. El procedimiento ordinario de
m e n o r cuanta se aplica a los juicios de ms de $ 19.988* y que
n o pasen de $ 399.876* siempre que n o tengan sealado en
la ley u n procedimiento especial (art. 698, inc. I , parte I ,
C.P.C.).
En consecuencia, la aplicacin de este procedimiento exige la concurrencia de dos requisitos:
a) Q u e la cuanta del juicio exceda de $ 19.988* y n o sea
superior a $ 399.876;* y
o

* Modificacin introducida por el N 2 del Auto Acordado de la Excma.


Corte Suprema de 16 de enero de 1998, publicado en el Diario Oficial de 3
de febrero de 1998. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Mario Casarino Viterbo

b) Q u e la accin, por su naturaleza, n o tenga sealada en


la ley u n procedimiento especial.
Se trata de requisitos copulativos, porque el juicio, en razn de su cuanta, podra sujetarse a los trmites del procedimiento ordinario de m e n o r cuanta; pero, al estar sometido a
u n procedimiento especial, en atencin a la naturaleza d e su
accin, sera inaplicable el procedimiento ordinario.
Ejemplo: u n juicio de cobro de honorarios, ascendentes a
la suma de $ 50.000, debiera ventilarse de acuerdo al procedimiento ordinario de m e n o r cuanta; sin embargo, como el
legislador previo para esta clase de juicios el procedimiento
sumario, prima aqu este procedimiento especial.
668. Caractersticas del juicio ordinario de menor cuanta. Sus caractersticas p u e d e n sintetizarse en la siguiente forma:
a) Es un juicio declarativo, o sea, destinado a obtener el
reconocimiento de un derecho; y n o como el juicio ejecutivo,
que tiene por finalidad obtener el cumplimiento de u n a prestacin preestablecida por medios compulsivos o de apremio;
b) Es un juicio ordinario o comn, esto es, de aplicacin
general a toda clase de acciones, sin ms limitaciones que las
propias de su cuanta; y, por ende, tambin supletorio, dentro de igual limitacin, a falta de procedimiento especial;
c) Es u n juicio extraordinario o especial,/desde el p u n t o de
vista de su estructura, pues difiere, en este aspecto, del juicio
ordinario de mayor cuanta;* y de ah tambin su reglamentacin en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil; y
d) Es u n juicio cuya tramitacin se ajusta a las normas del
juicio ordinario,* pero con ciertas modificaciones, las que, en
general, consisten en la supresin de determinados escritos y
en la reduccin de algunos plazos.

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual de Derecho Procesal

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II. LA TRAMITACIN

669. Su tramitacin en la primera instancia. Hemos dicho que el juicio ordinario de m e n o r cuanta se somete al procedimiento ordinario de que trata el Libro II, o sea, al juicio
ordinario de mayor cuanta* (art. 698, inc. 1, parte 2 , C.P.C.),
con ciertas modificaciones. Ellas son:
a) El trmino para contestar la d e m a n d a ser de ocho
das, que se aumentar de conformidad a la tabla de emplazamiento. Este a u m e n t o n o p o d r exceder de veinte das, y n o
regir para estos juicios la disposicin del inciso 2 del artculo 258. En el caso del artculo 308, el plazo para contestar
la d e m a n d a ser de seis das (art. 698, N 2, G P . C ) .
En otras palabras, el trmino de emplazamiento en esta
clase de juicios ser de ocho das, tanto si el d e m a n d a d o es
notificado en el lugar d o n d e funciona el tribunal, cuanto si
se e n c u e n t ra en el mismo territorio jurisdiccional p e r o fuera
de los lmites de la c o m u n a que sirve de asiento al tribunal.*
Si el d e m a n d a d o es notificado en u n territorio diverso, o
fuera del territorio de la Repblica, este plazo ser de o c h o
das ms el a u m e n t o sealado en la tabla de emplazamiento
respectiva, a u m e n t o que, en todo caso, n o podr exceder de
veinte das; vale decir, l plazo mximo para: contestar la dem a n d a en estos ltimos eventos jams p o d r exceder de veintiocho das.
Puede suceder que el d e m a n d a d o , en vez de contestar la
d e m a n d a , opte p o r o p o n e r excepciones dilatorias. En este caso,
desechadas las referidas dilatorias, o subsanados por el dem a n d a n t e los defectos de que adolezca la demanda, tendr
seis das el d e m a n d a d o para contestarla, cualquiera q u e sea el
lugar en d o n d e le haya sido notificada.
b) Se omitirn los escritos de rplica y duplica (art. 698,
a

N r.C.P.C).

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

1.6

Mario Casarino Viterbo

El legislador estima* pues, que en esta clase de juicios es


suficiente con los escritos de d e m a n d a y de contestacin para
debatir adecuadamente la cuestin controvertida.
Por consiguiente, tampoco en ellos p o d r n las partes hacer uso del derecho sealado en el artculo 312 del Cdigo
de Procedimiento Civil; esto es, el de ampliar, adicionar o
modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en
la d e m a n d a y contestacin, y que n o constituyan el objeto
principal del pleito.
c) Si se deduce reconvencin, se dar traslado de ella, al
d e m a n d a n t e por seis das, y con lo que ste exponga, en su
rebelda, se recibir la causa a prueba (art. 698, N 1, C.RC.).
La reconvencin del d e m a n d a d o en contra del demandante implica, pues, la introduccin de u n nuevo trmite en
el perodo de discusin en esta clase de juicios, cual es la
contestacin de la reconvencin. Evacuado este trmite, o en
rebelda del demandante , el j u e z recibir la causa a prueba.
Debi decir ms bien el legislador qu el tribunal recibir la
causa a p r u e b a o citar a' las partes para or sentencia, segn
corresponda.
d) Se citar a la audiencia de conciliacin para u n da n o
anterior al tercero ni posterior al dcimo contado desde la
fecha de notificacin de la resolucin (art. 698, N 3 , C.P.C.).
Se introduce al procedimiento de m e n o r cuanta el tr- ,
mi te obligatorio para el tribunal de la llamada conciliacin.*
e) El trmino de prueba ser de quince das y podr aumentarse, extraordinariamente, de conformidad a lo dispuesto en el n m e r o anterior (art. 698, N 4, C.P.C.).**
Ello significa que en los juicios ordinarios de m e n o r cuanta, lo mismo que en el ordinario de mayor cuanta, existen
tres clases de trmino probatorio: ordinario, extraordinario y
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.


** La referencia al nmero anterior debe entenderse efectuada al N 2.
Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual de -Derecho Procesal

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especial. El ordinario tendr u n a duracin d e quince das; el


extraordinario, de quince das, ms el a u m e n t o que corresponda segn sea el lugar para el cual se solicita, sealado en la
tabla de emplazamiento respectiva, a u m e n t o que en caso alg u n o p o d r exceder de Veinte das, o sea, la extensin mxima- del trmino probatorio extraordinario ser de treinta y
cinco das; y, por ltimo, el especial, cuya extensin y procedencia se regirn por las reglas generales.
f) El trmino a que se refiere el artculo 430 ser de seis
das (art. 698, N 15, C.P.C.).*
Se h a mantenido, en consecuencia, el plazo c o m n que
tienen las partes,-una vez vencido el trmino de prueba, para
hacer p o r escrito las observaciones que l examen de dicha
p r u e b a les sugiera; pero reducindolo, p o r obvias razones, a
seis das.
g) La sentencia se dictar dentro de los quince das siguientes al de la ltima notificacin de la resolucin que o r d e n a
citar las partes para orla (art. 698, N 6, C.P.C.).**
Tambin se ha mantenido el trmite esencial de la citacin para or sentencia; p e ro el plazo para dictarla, que es,
como sabemos, de sesenta das en el juicio ordinario de mayor cuanta (art. 162, inc. 3, C.P.C:), se ha reducido a slo
quince.

En resumen, la estructura normal de la primera instancia


del juicio ordinario de m e n o r cuanta es la siguiente: demanda, plazo de ocho das para contestarla, contestacin, llamad o a conciliacin, recepcin de la causa a prueba si en ella
hay. hechos substanciales y pertinentes controvertidos, trmin o probatorio de quince das, plazo para formular observa-

* Nmero agregado por el art nico, N 5, de la Ley'N 19.334, de 7


de octubre de 1994. Los primitivos nmeros 3, 4, 5 y 6 pasarn a ser 4, 5, 6
y 7 respectivamente. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Nmero modificado, como aparece en el texto, por el.art. I N 68,
de la Ley N 18.705, de 24 de marzo de 1988. Actualizado por el Depto. D.
Procesal U. de Chile.
.
o

Mario Casarino Vterbo

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ciones a la prueba de seis das, citacin para or sentencia y,


por fin, sentencia definitiva.

III. Los RECURSOS

670. Rgimen de las apelaciones. A nuestro juicio, es necesario distinguir entre la apelacin de la sentencia definitiva
y la que se deduzca en contra de las dems resoluciones pronunciadas en el curso del proceso.
a) La apelacin de la sentencia definitiva se tramitar como
en los incidentes {art. 699, inc. I , parte I , C.P.C).
En otras palabras, ingresados los autos al tribunal ad quem,
se deja constancia eri ellos de la fecha de ingreso; se examina
en cuenta la admisibilidad del respectivo recurso; y si se ha
interpuesto dentro del trmino legal; y, en seguida, si se declara haber lugar al recurso, m a n d a r que se traigan los autos
en relacin (art. 213 y 214, C.P.C.-).*
El tribunal destinar, p o r lo menos, un da de cada sem a n a a la vista preferente de estas causas; los alegatos n o
p o d r n exceder de quince minutos, salvo que el tribunal
acuerde prorrogar este tiempo hasta el doble; y la sentencia
d e b e r dictarse d e n t r o del plazo d quince das, contado desde el trmino de la vista de la causa (art. 699; inc. 2 , 701
y 702 C.P.C).
b) En cambio, en las apelaciones deducidas en contra de
otra clase de resoluciones, el j u e z tendr p o r interpuesto el
recurso para despus de la sentencia que ponga trmino al
juicio, debiendo el apelante reproducirlo dentro de los cinco
das subsiguientes al de la notificacin de la sentencia, y en
virtud de esta reiteracin lo conceder el tribunal (art. 698,
N 7, C.P.C.).*
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal

En resumen, interpuesta apelacin en contra de u n a resolucin que n o sea la sentencia definitiva, el tribunal se limita a proveer el recurso con un simple "tngase presente". U n a
vez que se ha dictado sentencia que ponga trmino al juicio
- n t e s e que la ley n o dice sentencia definitiva-, el apelante
deber, dentro de quinto da, a contar desde la notificacin
de esta ltima sentencia, reproducir su recurso, o sea, reiterarlo. El tribunal, por su parte, frente a esta segunda ocasin,
no tiene ms camino que pronunciarse sobre la apelacin pendiente, es decir, concederla o denegarla. Empero, ntese tamb i n q u e la ley expresa q u e el tribunal "lo c o n c e d e r " ,
aludiendo al referido recurso, esto es, como si n o tuviera otra
alternativa.
Sin embargo, escapan a este curioso rgimen de apelacin
los recursos que se deduzcan en contra de resoluciones que
se refieran a la competencia o a la inhabilidad del tribunal, o
que hayan recado en incidentes sobre algn vicio que anule
el proceso, sobre medidas prejudiciales o sobre medidas precautorias; pues, en todos estos cinco casos, el recurso se conceder al tiempo de su interposicin (art. 698, N 7 , C.P.C.-).*
Ahora bien, estas apelaciones que, deducidas en el curso
de la causa, n o fueron concedidas mientras se dictaba sentencia que le pusiera trmino, para ser en seguida reiteradas y
concedidas dentro de quinto da a contar desde la notificacin de dicha sentencia, se vern conjuntamente con la apelacin de la sentencia definitiva (art. 699, inc. I , C.P.C.).**
o

671. El recurso d casacin. En esta clase de juicios, el


recurso de casacin en la forma p r o c e d e . d e conformidad a las
reglas generales contenidas en el Ttulo XIX del Libro III del

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.


** La referencia al inciso 1 del N 5 del artculo anterior, debe entenderse efectuada al N 7 del mismo artculo. Actualizado por el Depto. D.
Procesal U. de Chile.

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Mario Casarino Viterbo

Cdigo de Procedimiento Civil y, en especial, a las de los prrafos 3 y 4 de este Ttulo.


' ""

En cuanto al recurso de casacin en el fondo, es procedente


en los trminos sealados por el artculo 767 del C-P-C.*
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Captulo Segundo

EL JUICIO ORDINARIO DE MNIMA CUANTA


SUMARIO: I. Generalidades; n. La tramitacin; III. Los recursos.

I. GENERALIDADES

672. Fuentes legales. El juicio ordinario de mnima cuanta est reglamentado en el Libro II, Ttulo XIV, prrafo 2, del
Cdigo de Procedimiento Civil, prrafo que abarca desde el
artculo 703 al 738.
Su antecedente legislativo ms cercano se encuentra e n las
normas que constituan el Ttulo XV del Cdigo de Procedimiento Civil primitivo destinado a reglamentar el juicio d e
m e n o r cuanta; y el cual se aplicaba, de acuerdo a tales preceptos, a los juicios cuya cuanta n o excediere de trescientos
pesos.
Pero, en verdad, las normas que hoy constituyen el prrafo 2 del Ttulo XIV del Libro III del actual Cdigo, son creacin exclusiva de la Ley N 7.760, de 5 de febrero de 1944, las
que se incorporaron a su texto, al fijrsele en forma definitiva, con fecha 21 de marzo del mismo ao.
o

673. Clasificacin de los procedimientos de mnima cuanta. Si se examina con mayor detencin el contenido del ya
citado prrafo 2 del Ttulo XIV del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, se p o d r apreciar fcilmente que constituye u n pequeo Cdigo acerca de los procedimientos de mnim a cuanta.
En efecto, en l hallamos normas que modifican las disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento y q u e
reglamentan el juicio declarativo u ordinario de mnima cuano

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Mario Casarino Viterbo

ta y l juicio ejecutivo de mnima cuanta; y, adems, sobre el


cumplimiento de las sentencias pronunciadas en aquella clase de juicios.
De ah que-los procedimientos de mnima cuanta pued a n clasificarse en juicios ordinarios de mnima cuanta y juicios ejecutivos de mnima cuanta.
Los primeros sern objeto de estudio en este captulo; y los
segundos, al tratar sobre el juicio ejecutivo de mayor cuanta,
pues el conocimiento de ste es previo e indispensable para
p o d e r entrar al conocimiento y estudio d e aqullos.
674. Modificaciones a las disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento. Se dijo que el Libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil contiene las normas comunes aplicables a todo procedimiento y, por ende, a los procedimientos
de m n i ma cuanta.
Pero para esta clase de juicios existen algunas disposiciones
especiales que vienen a modificar y, en consecuencia, a recibir
aplicacin preferente sobre aquellas comunes a todo procedimiento. Estas reglas especiales dicen relacin con: las notificaciones, el a b a n d o n o del procedimiento,* las medidas para
mejor resolver, la regulacin de las costas y los mandatarios
judiciales.
En efecto:
a) Las notificaciones, en cuanto a su forma, se clasifican en
personales propiamente dichas, personales de conformidad
al artculo 44, por cdula, por el estado diario y por carta certificada.
La d e m a n d a y la primera resolucin de cualquiera gestin anterior a sta se notificarn personalmente al d e m a n d a d o
(art. 705, inc. I , parte I , C.P.C); la sentencia definitiva, la
resolucin que reciba la causa a prueba y las resoluciones que
o r d e n e n la comparecencia personal de las partes se notificao

Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual de Derecho Procesal

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rn por cdula (art. 706, inc. I , parte I , C.P.C); las dems


resoluciones se notificarn en la forma dispuesta en el artculo 50, esto es, por el estado diario (art. 707, inc. I , parte I ,
C.P.C); y en los juzgados inferiores, esta notificacin .por el
estado es reemplazada por la carta certificada (art. 707, inc. I ,
parte 2 , C.P.C).
Son funcionarios competentes para practicar notificaciones
personales propiamente dichas, personales de conformidad
al artculo 44 y p o r cdula, el receptor, si lo hubiere; y, n o
habindolo, o si est inhabilitado, u n vecino de la confianza
del tribunal, qu sea mayor de edad y sepa leer y escribir, o
tambin u n miembro del Cuerpo de Carabineros (arts. 705
y 706, inc. I , C.P.C).
Ahora bien, para los efectos de las notificaciones p o r cdula, el d e m a n d a n t e al tiempo de su presentacin y el de^
m a n d a d o en su primera comparecencia, debern designar
domicilio en la forma sealada en el inciso 2 del artculo 49, o
sea, en u n lugar conocido d e n t r o de la jurisdiccin del tribunal correspondiente; p e ro si el lugar designado se halla a considerable distancia de aquel en que funciona el juzgado, podr
ste ordenar, sin ms trmites y sin ulterior recurso, que se
designe otro d e n t r o de lmites ms prximos (art. 706, inc. 2 ,
C.P.C).
En todo caso, se har saber al demandant e cuand o presente su d e m a n d a y al d e m a n d a d o al tiempo de notificarlo, la
obligacin anterior, de cuya diligencia se p o n d r testimonio
en los autos. Igual regla se observar con respecto a los mandatarios que constituyan las partes, los que debern designar
domicilio al tiempo de presentarse o constituirse el p o d e r
(art. 706, incs. 3 y 4, C.P.C).
Puede suceder que el d e m a n d a d o n o designe domicilio.
En este caso, si la d e m a n d a le h a sido notificada personalm e n t e , se tendr p o r tal el que se haya sealado en la demanda; y si aqulla le ha sido notificada en la forma sealada e n
el artculo 44, se considerar como domicilio la m o r a da en
que se haya practicado dicha notificacin. Esta n o r m a tendr
o

Mario Gasarino Viterbo

aplicacin siempre que el domicilio en d o n d e se practic la


notificacin est d e n t r o de la jurisdiccin del tribunal correspondiente, pues en caso contrario regir lo dispuesto e n el
artculo 707 (ar. 706, inc. 5 , C.P.C).
La notificacin p o r el estado se practica a u n q u e las partes
n o hayan fijado domicilio al cual deban dirigrseles las cartas
a que Se refiere el inciso 2 del artculo 46. Pero, cuando el
juicio se tramite ante j u e c e s inferiores, y la resolucin sea de
aquellas que deban notificar por el estado, la notificacin se
har por carta certificada dirigida a^ domicilio d las partes, y,
a falta de ste, se e n t e n d e r n notificadas desde que se extiendan en el proceso las respectivas resoluciones.. Dicha carta
certificada deber contener exclusivamente el aviso de haberse dictado resolucin en la causa, y nada ms (art. 707 C.P.C.).
Es interesante sealar que, para practicar notificaciones
en estos juicios, sern hbiles las horas comprendidas entre
las seis y las veinte horas de todos los das del a o (art. 708
C.P.C). En otras palabras, se anticipan en dos horas las hbiles para practicar notificaciones, y se le da igual carcter a
todos los das del ao, o sea, aunque correspondan a domingos y festivos y al perodo de vacaciones judiciales.
b) El a b a n d o n o del procedimiento,* en estos juicios, se
entiende producido cuando todas las partes que figuran en
ellos h a n cesado en su prosecucin durante tres meses contados desde la ltima providencia (art. 709 C.P.C).
Se trata de u n cas de evidente modificacin a la regla
general sobre a b a n d o n o del procedimiento* contenida en el
artculo 152 del Cdigo de Procedimiento Civil, el que establece u n plazo de seis meses** para que se entienda producido dicho abandono.
U

* Actualizado por el Depto: D. Procesal U. de Chile.


** Plazo modificado, como aparece en el texto, por el arL I N 64 de
l'LeyN 18.705, de 24 de mayo de. 1988.
o

Manual de Derecho Procesal

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c) El rgimen de las medidas para mejor resolver tambin sufre algunas modificaciones. As, p u e d e decretarlas el
tribunal en cualquier estado de la causa y n o desde que las partes se hallen citadas para or sentencia; puede decretar todas
las diligencias y actuaciones conducentes a la comprobacin
de los hechos discutidos, y n o solamente aquellas taxativamente enumeradas en la ley; y, en .fin, deber emplear l tribunal
en esta labor el mayor celo posible (art. 714, inc. 1, parte 2 ,
C.P.C.).
d ) . La regulacin de las costas, cuando haya lugar a ellas,
se har e n la sentencia misma (art. 726 C.P.C.).
Esto significa que la sentencia n o solamente declara el
d e r e c h o a las costas, sino que, adems, las regula; y con ello
se evitan los trmites ordinarios que ya conocemos, y se gana
en rapidez.
e) Por ltimo, los mandatarios de las partes d e b e n estar
premunidos de facultad especial para transigir (art 704, inc. 3 ,
parte I , C.P.C.).
a

675. Aplicacin del juicio ordinario de mnima cuanta. El


procedimiento ordinario de mnima cuanta se aplica a los
juicios cuya cuanta n o exceda de $ 19.988,* y que p o r su
naturaleza n o tengan sealado en la ley u n procedimiento
especial (art. 703 C.P.C.).
En consecuencia, la aplicacin de este procedimiento exige la concurrencia de dos requisitos:
a) -Que la cuanta del juicio n o exceda de $ 19.988;* y
b) Q u e la accin, p o r su naturaleza, n o tenga sealado en
la ley u n procedimiento especial.
Se trata de requisitos copulativos, p o r q u e si bien el juicio,
en razn de su cuanta, podra tener que sujetarse a los trmi-

* Modificacin introducida por el N 2 del Auto Acordado de la Excma.


Corte Suprema de 16 de enero de 1998, publicado en el Diario Oficial de 3
de febrero de 1998. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Mario Casarino Viterbo

tes del procedimiento ordinario de mnima cuanta* al estar


sometido a u n procedimiento especial, en atencin a la naturaleza de la accin, escapa a aquel procedimiento ordinario.
Ejemplo: un juicio de cobro de honorarios, ascendentes a la
suma de $ 5.000, debiera ventilarse de acuerdo al procedimiento ordinario de mnima cuanta; pero como el legislador dispuso
que esta clase de juicios deben tramitarse de acuerdo al procedimiento sumario, prima aqu este procedimiento especial.
676. Caractersticas del juicio ordinario de mnima cuanta. Sus caractersticas p u e d e n sintetizarse en la forma siguiente:
a) Es un juicio .declarativo, o sea, destinado a obtener el
reconocimiento de u n derecho; a.diferencia del juicio ejecutivo, que tiene por objeto obtener el cumplimiento de u n a
prestacin preestablecida p o r medios compulsivos o de apremio;
b) Es u n juicio ordinario o comn, esto es, de aplicacin
general a toda clase de acciones, sin ms limitaciones que las
propias de su cuanta; y, por e n d e , tambin supletorio d e n t r o
de igual limitacin a falta de u n procedimiento especial;
c) Es un juicio extraordinario o especial; desde el p u n t o de
vista de su estructura, pues difiere en este aspecto del juicio
ordinario de mayor cuanta;* y de ah tambin su reglamentacin en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil;
d) Es u n juicio verbal, o sea, que las presentaciones de las
partes d e b e n hacerse por este medio, n o obstante que pueden tambin hacerlas p o r escrito; y que se desarrolla a base
de audiencias o comparendos'(arts.704 , inc. I , y 721 C.P.C.);
e) Es u n juicio concentrado, porque todas las excepciones,
tanto las dilatorias cuanto las perentorias, deben oponerse con-"
j u n t a m e n t e , las que, p o r regla general, tambin se tramitan
en la misma forma y se fallan en la sentencia definitiva; como

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

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Manual de Derecho Procesal

tambin todos los incidentes, los que, por regla general, deb e n formularse y tramitarse en las audiencias respectivas y su
fallo reservarse para definitiva (arts. 711, 712 y 723 C.P.C.);
f) Es u n juicio en que el j u e z tiene mayores y ms amplias atribuciones que en los otros, lo que se traduce en sus
facultades para avenir a las partes, apreciar en conciencia la
p r u e b a de las tachas, apreciar la p r u e b a de fondo en casos
calificados tambin en conciencia, decretar toda clase de medidas para mejor resolver y e n cualquier estado del juicio,
resolver en nica instancia si u n incidente debe o n o tramitarse separadamente de la cuestin principal, etc. (arts. 711,
712,714, 717 y 723 C.P.C); y
g) Es u n juicio en que n o existen apelaciones en el curso
de su tramitacin, pues si alguna resolucin agravia, debemos
alzarnos en contra de ella conjuntamente con la apelacin de
la sentencia definitiva (art. 723, inc. 2 , C.P.C).
o

II. LA TRAMITACIN

677. La demanda y su provedo. La d e m a n d a se interpondr verbalmente o por escrito (art. 704, inc. 2 , parte 1 \ C.P.C.).
Luego, esta actuacin fundamental p u e d e revestir cualquiera
de las dos formas antes sealadas; y el proceso guarda tambin as consonancia con la caracterstica general que sealamos, de ser estos juicios, p o r regla general, verbales.
Ahora bien, si la d e m a n d a es escrita-, se ajustar a los requisitos formales de toda demanda, que ya conocemos. A la inversa, si es verbal, se dejar constancia de ella en u n acta que
servir d e cabeza al proceso, la que deber contener: el nombre, profesin u oficio y domicilio del demandante , los hechos que ste exponga y sus circunstancias esenciales, los
d o c u m e n t o s q u e a c o m p a e y las peticiones que formule
(art. 704, inc. 2 , C.P.C.).
La d e m a n d a se provee citando a las partes a u n a audiencia
para que comparezcan personalmente, o, representadas p o r
o

28

Mario Casarino Vicerbo

medio d e mandatarios, con facultad especial para transigir,


en el da y hora que se designe. El tribunal fijar para esta
audiencia un da determinado que n o podr ser anterior al
tercer da hbil desde la fecha de la resolucin y cuidar d e
que medie u n tiempo prudencial entre la notificacin del dem a n d a d o y la celebracin de la audiencia (art. 704, inc. 3,
C.P.C).
Si la d e m a n d a es verbal, inmediatamente deber entregarse al demandante copia autorizada del acta y d e su provedo, con lo c u a l s e entender notificado d la resolucin que
contenga (art. 704, inc. 4, C.P.C). Al demandado, como se comprende , deber notificrsele
de la d e m a n d a y de su provedo, cualquiera que sea la forma
de aqulla, personalmente (art. 705 C.P.C).
:

678. La audiencia de contestacin. Llegados el da y la


hora sealados por el tribunal para que se celebre la audiencia de contestacin, se lleva a efecto con la parte que asista
(art. 710, inc. 1, C.P.C). En otras palabras, la audiencia se
verifica en rebelda del inasistente, cualquiera que ste sea.
No obstante, en caso de inconcurrencia del-demandado,
podr el tribunal suspenderla audiencia si estima: a) que la demanda n o le ha sido notificada mediando el tiempo prudencial a que se refiere el artculo 704; o b) que haya motivo para
creer que la copia correspondiente n o ha llegado con Oportunidad a su poder, si la demanda le ha sido notificada de conformidad al artculo 41. En tales casos deber dictarse u n a
resolucin fundada, en la cual s sealarn nuevo da y hora
para la celebracin de la audiencia (art. 710, inc. 2, C.P.C.).
El objeto de esta audiencia s variado y fundamental. En
efecto, est destinada a que:
a) El d e m a n d a d o oponga las excepciones dilatorias y perentorias qu p u e d a hacer valer en contra de la d e m a n d a
(art. 711, inc. 1, C.P.C);
b) El tribunal, despus de or al d e m a n d a d o , llame a las
partes a avenimiento (art. 711, inc. 2, C.P.C);

Manual de Derecho Procesal

29

c) El d e m a n d a d o deduzca reconvencin, si lo estima conveniente, y se r e n e n los requisitos que la ley seala al efecto
(art. 713 C.P.C);
d) Las partes soliciten la prctica d e toda diligencia probatoria so p e n a de n o ser admitidas despus (art. 714, inc. I ,
C.P.C); y
e) Las partes formulen los incidentes que estimen del caso
(art. 723, inc. 1, C.P.C.).
o

679. Las excepciones dilatorias. Desde el m o m e n t o en


que el d e m a n d a d o en la audiencia de contestacin debe opon e r las excepciones dilatorias, y perentorias que p u e d e hacer valer en contra de la d e m a n d a (art. 711, inc. 1, C P . C ) , quiere
decir que las primeras, a diferencia de lo que acontece en el
juicio ordinario de mayor y de m e n o r cuanta, n o revisten el
carcter de previas respecto de las segundas en cuanto a su
tramitacin y se fallan igualmente en la sentencia definitiva
(art. 712, parte I , C.P.C).
N
E m p e r o , el tribunal p o d r : a) acoger desde luego, o
b) tramitar s e p a r a d a m e n t e en conformidad al artculo 723,
las dilatorias de incompetencia, de falta d e capacidad o de
personera del d e m a n d a n t e , o aquella en q u e se reclame
del procedimiento , siempre q u e aparezcan manifiestamente
admisibles (art. 712, parte 2 , C.P.C).
Se trata de u n a facultad que el tribunal p u e d e ejercer o
no; y su fundamento consiste en evitar tramitaciones intiles, o
sea, susceptibles de ser posteriormente anuladas. Tramitarlas
separadamente en conformidad al artculo 723, significa con
audiencia verbal de la contraria y decretando las diligencias
adecuadas para su acertada resolucin.
La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin
que deseche las excepciones dilatorias y que haban sido admitidas a tramitacin separada, se conceder en el solo efecto
devolutivo (art. 712, parte final, C.P.C).
a

30

Mario Casarino Viterbo

680. La reconvencin. Recordemos que es u n a nueva dem a n d a deducida por el d e m a n d a d o en contra del demandante, utilizando el mismo procedimiento: iniciado por este ltimo.
La oportunidad para deducir reconvencin en esta clase
especial de juicios es en la audiencia de contestacin (art. 713,
inc. I , parte I , C.P.C.).
Pero ello n o basta. Es preciso, adems, para que la reconvencin p u e d a ser admitida a tramitacin, que concurran los
siguientes requisitos:
a) Q u e el tribunal sea competente para conocer de ella;
b) Q u e n o est sometida a u n procedimiento especial; y
c) Q u e tenga por objeto enervar la accin deducida o
est ntimamente ligada con ella (art. 713, inc. I , parte 2 ,
C.P.G.).
La reconvencin se tramitar conjuntamente con la dem a n d a (art..713, inc. 3 , C.P.C.). '
Es aplicable tambin a Ja reconvencin lo dispuesto en l
artculo 712 (art. 713, inc. 2 , C.P.C.). Qu ha querido significar e} legislador? A nuestro juicio, que la reconvencin se
falla en la sentencia definitiva; p e ro que el tribunal p u e d e
acogerla desde luego,, o tramitarla separadamente en conformidad al artculo 723. En otras palabras, sigue las mismas normas que vimos con anterioridad respecto de las excepciones
dilatorias.
o

681. El avenimiento. Avenir es sinnimo de conciliar, arreglar, etc. Dicha solucin del juicio se produce por iniciativa
del tribunal; y, en esta clase de pleitos, el j u e z tiene la obligacin de llamar a las partes a avenimiento despus de or al
d e m a n d a d o (art. 711, inc. 2, parte :1 , C.P.C.).
Ahora bien, la iniciativa del tribunal p u e d e correr dos suertesdistintas:
a) Q u e se produzca el avenimiento, en cuyo caso se consigna en u n acta y en la misma audiencia el tribunal entregar a cada parte copia ntegra autorizada de la referida acta
(art. 711, incs. 2 y 3 , C.P.C.); o
a

Manual de Derecho Procesa]

31

b) Q u e n o se produzca el avenimiento, en cuyo caso el


tribunal se limitar a dejar constancia de este hecho (art. 711,
inc. 5 , C.P.C).
El avenimiento, como se comprende, p o n e yin al juicio y
tiene la autoridad de cosa juzgada (art. 711, inc. 4, C.P.C).
o

682. Recepcin de la causa a prueba o sentencia. Contestada la d e m a n d a o en rebelda del demandado, el juez resolver.
si debe o no recibir la causa a prueba (art. 715, parte I , C.P.C).
En caso afirmativo, esto es, si considera que debe recibir la
causa a prueba, fijar los puntos sobre los cuales d e b e recaer
y sealar u n a audiencia prxima para recibirla (art. 751,
parte 2 \ C.P.C.).

Esta resolucin, por consiguiente, es compleja, puesto que


o r d e n a recibir la causa a prueba, fija los puntos sobre los cuales debe recaer y seala, al mismo tiempo, u n a audiencia de
prueba.
Recordemos que es de aquellas resoluciones que, de conformidad al artculo 706, deben ser notificadas por cdula; y
que, p o r expresa disposicin del legislador, es inapelable
(art. 715, parte final, C.P.C).
Ntese que la ley expresa que el j u e z fijar "los puntos" y
n o los "hechos" sustanciales, pertinentes y controvertidos;.lo
que demuestra que, para los efectos de rendir prueba testimonial, no se requiere de la presentacin previa d e minutas
de puntos de prueba.
La resolucin que reciba la causa a prueba es inapelable.*
.. En casocontrario, o sea, si se considera por el juez que n o
es necesario recibir la causa a prueba, citar a las partes para
or sentenciadla que deber dictar a ms tardar en el plazo de
los ocho das subsiguientes.*
a

* Artculo modificado, como aparece en el texto, por el art. 1, N 70,


de la Ley 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado por el Depto. D.
Procesal U. de Chile.

32

Mario Casarino Viterbo

683. La audiencia de prueba y los diversos medios probatorios. La segunda audiencia, por consiguiente, est destinar
da a que las partes rindan las pruebas, cuya prctica h a n debido
pedir en la audiencia de contestacin so p e n a de o ser admitidas despus (art. 714, inc. I , parte I , C.P.C).
Ahora bien, la ley se encarga de reglamentar la produccin de los siguientes medios probatorios: instrumentos, testigos,
confesin, inspeccin del t r i b u n a l e informe de peritos. Veamos, pues, estas reglas:
a) Los instrumentos.
Tres son las oportunidades que la ley brinda a las partes
para producir la p r u e b a documental: conjuntamente con la
d e m a n d a , en la audiencia de contestacin y en las audiencias
de prueba.
La parte que desee formular observaciones o impugnar
los documentos deber hacerlo en la misma audiencia en que
se a c o m p a e n o en la inmediatamente siguiente.
Los incidentes a que d e n lugar dichas observaciones o
impugnaciones debern tramitarse y probarse al mismo tiemp o que la cuestin principal, con lo que se sigue al respecto
la regla general de los incidentes.
Empero, los que se formulen en la audiencia de p r u e b a
debern probarse en esa misma audiencia, salvo que el tribunal p o r motivos fundados fije para ello u n a nueva audiencia
(art. 714, inc. 2 , C.P.C).
b) Los testigos.
Dos son las oportunidades que las partes litigantes tienen
para anunciar esta clase de prueba: en la audiencia de contestacin,, o bien d e n t r o de tercero da siguiente a la notificacin de la resolucin que recibe l causa a p r u e b a (art. 716,
inc. I , parte I , C.P.C).
La manera de manifestar el deseo de rendir p r u e b a testimonial es haciendo anotar en el proceso el nombre , profesin u oficio y domicilio de los testigos q u e se ofrecen
presentar y agregando, adems, si d e b e n o n o ser citados p o r
el tribunal (art. 716, inc. 1, parte 2 , C.P.C).
o

Manual de Derecho Procesal

33

En la audiencia de contestacin, el j u e z tiene la obligacin


de p o n e r en conocimiento de las partes estas circunstancias,
o sea, que si quieren rendir prueba testimonial d e b e n manifestar la n m i n a de sus testigos en la forma antes sealada,
t o d o ello con el objeto de evitar posibles indefensiones
(art. 716, inc. I , parte final, C.P.C).
Existe, al mismo tiempo, una importante limitacin en
cuanto al n m e r o de los testigos: slo podrn declarar cuatro
por cada parte sobre cada u n o de los puntos de p r u e b a fijados por el j u e z (art. 716, inc. 2 , C.P.C).
La declaracin de testigos se presentar bajo juramento,
en presencia de las partes que asistan, quienes podrn dirigir
preguntas?], d e p o n e n te por conducto del j u e z (art. 717, inc. I .
C.P.C).
En cuanto a las causales de tacha, son las mismas que ya
conocemos y que e n u m e r a n los artculos 357 y 358, las que
debern hacerse valer por la parte contra quien d e p o n g a n
tales testigos antes de prestar la correspondiente declaracin
(art. 717, inc. 2 , parte V, C.P.C), .
Las inhabilidades que se hagan valer en contra de los testigos n o obstan a su examen; p e ro el tribunal podr desechar
d e oficio a los que, segn su criterio, aparezcan notoriamente
inhbiles (art. 717, inc. 3, C.P.C). Como se ve, aqu n o entra
en juego- la clasificacin de las inhabilidades en absolutas y
relativas, para los efectos de impedir de oficio el examen d e
los testigos tachados.
Por ltimo, es del caso sealar que el juez, si lo estima
necesario, proveer lo conducente al establecimiento de las
inhabilidades invocadas, las que apreciar en conciencia en la
sentencia definitiva (art. 717, inc. 2 , parte 2 , C.P.C).
c) La confesin.
La confesin judicial, como medio probatorio, deber solicitarse en la audiencia de contestacin. Esta es la regla general en cuanto a la oportunidad para provocar esta prueba. Por
excepcin, p o d r pedirse en la audiencia de prueba, siempre
o

Mario Casarino Viterbo

que se e n c u e n t r e presente l persona que d e b a declarar


(art. 718, inc. I , G.P.C.).
La confesin judicial de las partes p o d r pedirse solamente p o r una vez en el juicio; lo que n o obsta, naturalmente,
para que el tribunal p u e d a tambin decretarla de oficio, esto
es, como medida para mejor resolver (art. 718, inc. 2 , C.P.C.).
Decretada la confesin, deber averiguarse previamente si
se halla presente la persona que deba prestarla: en caso afirmativo, se procede de inmediato a tomarla; en caso contrario, se procede a tomarla en la audiencia de prueba o en otra
que se seale para ese efecto (art. 718, inc. 3 , C.P.C.).
Ahora bien, si la parte se encuentra en el lugar del juicio,
la comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa;
p e r o p u e d e suceder que tenga su residencia en u n lugar diferente, en cuyo caso la diligencia se practica ante el j u e z de
dicha residencia. Sin embargo, la circunstancia de tener apoderado con facultad suficiente para absolver posiciones, libera
a la parte que reside en lugar diferente a aquel en qu se
sigue el juicio de la obligacin de prestar confesin en persona, a menos que el tribunal estime absolutamente necesaria
la diligencia en esta forma para el fallo (art. 718, inc. 6 ,
C.P.C.).
En cuanto al rgimen de las sanciones, es necesario distinguir previamente si el absolvente se niega a declarar o da respuestas evasivas, o bien si n o concurre el da y hora fijados y
siempre que al pedir la diligencia la contraparte haya acomp a a d o pliego de posiciones.
En el primer caso, el j u e z podr dar por confesados los
hechos materia de la respectiva pregunta (art. 718, inc. 4,
C.P.C.). Naturalmente se trata de una sancin facultativa, o
discrecional, a diferencia del juicio ordinario de mayor cuanta, en el cual es imperativa,
" En el segundo caso, se. darn por absueltas las posiciones
en-rebelda del absolvente, sin necesidad de nueva citacin,
sobre todos aquellos hechos que, estn categricamente afirmados en el pliego respectivo y que ajuicio del tfibunarsean
o

35

Manual de D e r e c h o Procesal

verosmiles (art. 718, inc, 5 , C.P.C). La diferencia con el juicio ordinario de mayor cuanta es que basta con u n a sola citacin y que el j u e z puede,abstenerse de dar por confesado u n
hecho, n o obstante aparecer redactado en forma asertiva, si,
a su juicio, n o le parece verosmil que haya acaecido.
De las sanciones anteriores, cabe tambin colegir que puede pedirse confesin judicial sin necesidad de tener que acomp a a r pliego, de posiciones. La ventaja d e a c o m p a a r l o la
encontramos, por lo tanto, en la posible sancin para el caso
de incomparecencia de la parte que debe prestar confesin.
d) Inspeccin personal del tribunal.
No encontramos otra novedad digna d mencin respecto de este medio probatorio que, cuando haya de practicarse,
p o d r el tribunal proceder por s solo o con notificacin de
las partes, segn lo estime conveniente (art. 719 C.P.C.).
e) Informe de peritos.
Siempre que el tribunal decrete informe de peritos, designar preferentemente para el cargo al empleado pblico,
municipal o de institucin semifiscal que estime competente,
quien estar obligado a desempearlo gratuitamente (art. 720,
inc. I , C.P.C).
Los informes periciales se presentarn p o r escrito, pero el
j u e z p o d r pedir informes verbales que se consignarn en los
autos con las firmas de quienes los emitan. De ellos deber
darse cuenta en la audiencia de prueba siempre que sea posible (art. 720. inc. 2 , C.P.C).
Para terminar lo relacionado con la prueba, es del caso
sealar que de todo lo obrado en la primera audiencia y en
las dems que se celebren, se levantar acta firmada por el
juez, las partes asistentes, los testigos qu hayan declarado y
el secretario, si lo hay, o en defecto de ste, u n ministro de fe
o u n a persona que, en calidad de actuario, n o m b re el tribunal; que si alguno de los comparecientes n o sabe o n o p u e d e
firmar, estampar su impresin digital, y si se niega a firmar,
se dejar constancia de ello; y que las resoluciones se extend?
rn en e l m i s m o expediente (ar.t. 721 C.P.C.).
o

Mario Casarino Viterbo

36

684. Apreciacin de la prueba. La prueba se apreciara en


la forma ordinaria (art. 724,. parte I , C.P.C). Dicho en otras
palabras, en esta clase de juicios, como en los dems que hemos estudiado, debe hacerse estricta aplicacin de las leyes
reguladoras de la prueba, o sea, establecer los hechos por los
medios de prueba que el legislador indica, atribuyndoles el
mrito que la misma ley se encarga de precisar, y, en caso de
conflicto entre los medios de prueba, asignndole mayor mrito a aquel que tambin la misma ley seala.
Empero, p o d r el tribunal, en casos calificados, estimar la
prueba conforme a conciencia y segn la impresin que le haya
merecido la conducta de las partes durante el juicio y la buena o mala fe con que hayan litigado en l (art. 724, parte 2 ,
C.P.C).
Se trata, por consiguiente, de u n a regla del ms alto inters y que Constituye, evidentemente, u n a clara excepcin al
principio o base fundamental de organizacin de los tribunales llamado de la legalidad.
a

685. La sentencia definitiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 715, el tribunal citar a las partes para or sentencia* y el tribunal tiene la obligacin de dictar sentencia definitiva
dentro de los sesenta das contados desde la celebracin de la
audiencia de contestacin (art. 722, parte I , C.P.C).
Sin embargo, p u e d e acontecer que circunstancias inspe- ,
rabies impidan al magistrado cumplir con este elemental deber de dictar sentencia en el trmino legal. En este evento,
deber cumplir con dos obligaciones ms: dejar constancia en la
propia sentencia de las circunstancias insuperables que le impidieron dictarla dentro de trmino; y, en seguida, dar cuenta Oportunamente en los estados mensuales a que se refiere
a

* Artculo modificado, como aparece en el texto, por el artculo I ,


N" 71, de laLey N 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado por el Depto.
t. Procesal U. de Chile.
o

Manual de Derecho Procesal

37

el artculo 586, N 4, del Cdigo Orgnico de Tribunales, de


las mencionadas circunstancias insuperables (art 722, parte 2 ,
C.P.C);
En cuanto a los requisitos de forma, la sentencia definitiva
d e b e r expresar: I la individualizacin de los litigantes; 2 la
enunciacin brevsima de las peticiones del d e m a n d a n t e y de
las defensas del d e m a n d a d o y de sus fundamentos respectivos; 3 u n anlisis somero de la p r u e b a producida; 4 las razones d e hecho, y de derecho que sirven de fundamento al fallo;
y 5 la decisin del asunto (art. 725, inc. I , C.P.C).
N o olvidemos que las excepciones dilatorias ordinariamente
s resuelven en la sentencia definitiva. De all que si en sta
se da lugar a u n a excepcin dilatoria, el tribunal debe abstenerse de pronunciarse sobre la cuestin principal (art. 725,
inc. 2 , C.P.C). .
Por ltimo, deber dejarse copia ntegra de la sentencia
definitiva en el libro que se llevar con este objeto y de todo
a v e n i m i e n t o o transaccin q u e p o n g a t r m i n o al j u i c i o
(art. 725, inc. 3 , C.P.C).
a

686. Los incidentes. En nuestra opinin, la lectura del


artculo 723 del Cdigo de Procedimiento Civil permite colegir que los incidentes, desde el p u n t o de vista de su tramitacin, en los juicios ordinarios de mnima cuanta, admiten
una triple clasificacin:
a) Los que s formulan y tramitan conjuntamente con la
cuestin principal;
b) Los que se tramitan separadamente de la cuestin principal, en razn de su naturaleza; y
c) Los que se tramitan separadamente de la cuestin principal, por disponerlo as el legislador.
Por regla general, los incidentes pertenecen al primer grupo, o sea, a aqullos que deben formularse y tramitarse conj u n t a m e n t e con la cuestin principal. Esto debe hacerse, ora
en la audiencia de contestacin, ora en las audiencias de prue-

Mario Casarino Viterbo

ba, y, como se comprende , su fallo se reservar para la sentencia definitiva (art, 723, inc. I , C.P.C.).
En cuanto a las apelaciones de estos incidentes, su rgimen
es bastante original. Desde luego, si por cualquier evento han,
sido fallados antes de la sentencia definitiva, la apelacin respectiva n o se interpone de inmediato, en el trmino legal,
sino conjuntamente con la que se deduzca en contra de aquella sentencia. Todava ms: el solo hecho de apelar de la sentencia definitiva implica tambin, habe r apelado-de todas las
resoluciones incidentales anteriores que causen agravios a la
parte apelante (art. 723, inc. 2-, C.P.C.). Corolario de esta afirmacin es que todas las apelaciones se ven y fallan conjuntam e n t e (art. 723, inc. 3 , C.P.C.).
El segundo grupo de los incidentes est constituido por aquellos que, en razn de su naturaleza, el tribunal p u e d e disponer que se tramiten separadamente. Esto implica que debe
orse a la otra parte en audiencia verbal sobre el incidente
formulado y, adems, decretar las diligencias adecuadas a su
acertada resolucin (art. 723, inc. 4 , parte I , C.P.C.). En tal
caso, es natural tambin que el recurso de apelacin que proceda deba tramitarse separadamente (art. 723, inc. 4, parte 2 ,
C.P.C.).
En consecuencia, de lo expuesto se d e s p r e n d e que, form u l a d o u n incidente, el tribunal debe resolver previamente
si es de los que precisan tramitarse y resolverse conjuntam e n t e con la cuestin principal o, a la inversa, separadam e n t e . La resolucin que se dicte en u n o u otro sentido
ser inapelable (art. 723, inc. 5 , C.P.C.).
Por ltimo, queda el tercer grupo de incidentes, esto es, los
que se tramitan separadamente, por expresa disposicin del
legislador. Pertenecen a- este grupo los incidentes sobre: nulidad de todo lo obrado, acumulacin de autos, cuestiones de
competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de pobreza, costas, desistimiento de la demanda, a b a n d o no del proceo

Manual d e Derecho Procesal

39

d i m i e n t o , * medidas prejudiciales y medidas precautorias


(art. 723, inc. 6 , parte I , C.P.C).^ . '
La tramitacin se ajustar a lo que , respecto de ellos, disp o n e n los artculos 79, 80 y 81; los Ttulos X , X I , X I I , X I I I ,
XIV, X V y X V I del Libro I, y los Ttulos I V y V del Libro II del;
Cdigo de Procedimiento Civil; pero las peticiones de las partes debern formularse verbalmente, de acuerdo con las reglas contenidas en el Ttulo X I V del Libro III de dicho C d i g o , '
y, cuando en esos incidentes se disponga dar traslado a la
contraria y p u e d a ser necesaria la prueba, se citar a las partes
para que concurran a una audiencia prxima con todos sus
medios probatorios (art. 723, inc. 6 , parte 2 , C.P.C).
o

III. Los RECURSOS

687. La apelacin. Los artculos 727 y 728 del C.P.G> fueron .derogados por el artculo I , N 22, de la Ley N 18.882,
de 20 de diciembre de 1989.**
N o obstante lo anterior, cabe el recurso de apelacin conforme a las normas generales.
o

688. La casacin en la forma. Desde luego, es del caso


hacer notar que este recurso se rige por dos grupos de disposiciones: las generales, sealadas en el prrafo I del Ttulo X I X
del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil; y las especiales, contenidas en el prrafo 2 de los mismos Libro y Cdigo.
Ahora bienj son susceptibles de casacin en la forma, en
esta clase de juicios ordinarios de mnima cuanta, las mismas
resoluciones que estudiamos en el tomo anterior; pero, en cambio, n o todas las causales de casacin en la forma que conoceo

Modiicado por el art. I , N" 22 y 23, de la Ley N 18.882, de 20 de


diciembre de 1989. Actualizado por el Depto, D. Procesal U. de Chile. -. _ ** Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile. u*i
o

. \-ge

f$|BLiGTECA }

Mario Casarino Viterbo

mos son aplicables a estos juicios, pues slo hay lugar al recurso de casacin en la forma en los casos de los nmeros 1,
2 , 4,. 6 , T y 9 del artculo 768 (art. 788 C.P.C.).
En otras palabras, se eliminan las siguientes causales: a) en
haber sido acordada la sentencia en los tribunales colegiados
por m e n o r n m e r o de votos o pronunciada por m e n o r nm e r o d jueces que el requerido p o r la ley o con la concurrencia de jueces que n o asistieron a la vista de la causa, y
viceversa; b) en haber sido pronunciada la sentencia con omisin de cualquiera de los requisitos e n u m e r a d o s en el artculo 170; y c) en haber sido dada la sentencia en apelacin
legalmente declarada desierta, prescrita o desistida (art. 768,
N 3 , 5 y 8, C.P.C.)..
Adems, en estos juicios slo se considerarn trmites o
diligencias esenciales: a) el emplazamiento del d e m a n d a d o en
la forma prescrita por la ley para que conteste la demanda;
b) el acta en que deben consignarse las peticiones de las partes; c) el llamado a conciliacin,* y d) el emplazamiento de
las mismas para que ocurran ante el tribunal de segunda instancia a seguir el recurso de apelacin, cuando se haya interpuesto y proceda (art. 789 C.P.C.).
El recurso se interpone, p o r regla general, dentro del plazo
fatal de cinco das, que se cuenta desde la notificacin de la
sentencia recurrida; pero si se trata de u n a sentencia de prim e r a instancia, conjuntamente con el de apelacin en caso
de intentarse tambin este ltimo (art. 791 C.P.C.).
Respecto de la manera de interponerlo, ntese que p o d r
hacerse verbalmente o por escrito, sin previo anuncio. Si la
interposicin es verbal, se dejar constancia de ella en u n a
acta que firmarn el juez y el recurrente. En tod o caso, slo
se h a r m e n c i n e x p r e s a de la causa en q u se f u n d e
o

os

* Modificado, como aparece en el texto, por el art nico, N 6, de la


Ley N 19.334 de 7 de octubre de 1994. Actualizado por el Depto. D. ProcesaLLJydeChile.
.
.

Manual de Derecho Procesal

(art. 790 C.P.C). Dicho en otros trminos, aqu n o cuenta la


mencin expresa y determinada d e la ley que concede el recurso por la causal que se invoca como requisito de interposicin.
La tramitacin, vara segn la naturaleza unipersonal o colegiada del tribunal llamado a conocer del respectivo recurso.
n efecto, si este tribunal es unipersonal, la tramitacin se rige
p o r las mismas reglas d e - l a apelacin que ya c o n o c e m o s
(art. 792 C.P>C); y si es colegiado, despus de examinar su previa admisibilidad, se m a n d a que se traigan ante l los autos
en relacin (art. 793, inc. I , C.P.C).
En este ltimo caso, regirn tambin las disposiciones del
inciso 2 del artculo 699 y los artculos 701 y 702; o sea: los
alegatos n o podrn exceder de quince minutos, salvo que el
tribunal acuerde prorrogar este tiempo hasta el doble; el tribunal destinar, p o r lo menos, un da de cada semana a la
vista preferente de estos recursos; y la sentencia deber dictarse d e n t r o del plazo de quince das, contados desde el trmin o de la vista de la causa (art. 793, inc. 2 , C.P.C).
N o hay que olvidar que si la causal alegada necesita probarse, se abrir u n trmino con tal objeto, y se rendir la prueba, segn las reglas establecidas para los incidentes (art. 794
C.P.C).
.
o

hz

^3

Captulo Tercero
EL JUICIO SUMARIO

SUMARIO: I: Generalidades; II. La tramitacin; III. La substitucin del


procedimiento.

I. GENERALIDADES

689 Fuentes legales. El juicio sumario se halla reglamentado en el Ttulo X I del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, en los artculos 680 al 692.
Su texto primitivo, en el curso de los aos, ha experimentado u n a importante reforma a virtud de la Ley N 7.760, de 5
de Febrero de 1944, que estableci diversos casos en que, por
expresa disposicin del legislador, se aplica el procedimiento
sumario, ampliando as su campo de accin.
690. Campo de aplicacin del juicio sumario. El procedim i e n t o d e que trata el aludido Ttulo X I del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, se aplica, en defecto de otra regla
especial, a los casos en que la accin deducida requiera, p o r
su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz; y, adems, a los casos expresamente contemplados en la ley (art. 680
C.P.C.).
En consecuencia, son dos las situaciones que determinan
el mbito del juicio sumario: la primera, que precisa a su vez la
concurrencia de dos requisitos, saber, que la accin por su
naturaleza requiera de una tramitacin rpida para que sea
eficaz y que.el legislador n o haya previsto u n procedimiento
especial para esa accin; y la segunda, que solamente exige
texto legal expreso determinante de la aplicacin de este procedimiento sumario:
Como se comprende , en el primer caso, al tribunal se le

44

Mario Casarino Viterbo

reserva la facultad para que, soberanamente, resuelva s debe


aplicarse o no el procedimiento sumario; y, en el segundo, la
labor del tribunal y del intrprete se reduce a examinar la ley
y a constatar si contempla o no, para la accin de que se
trate, esta tramitacin o procedimiento sumario.
A h o r a bien, los casos en que el legislador exige expresamente
la aplicacin del procedimiento sumario, son los, siguientes:
1 Aquellos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y
sumariamente, o en otra forma anloga (art. 680, inc. 2, N I ,
C.P.C).
i '
En consecuencia , el legislador c o n t e m p l a , indistintam e n t e , tres especies de frmulas para dar a e n t e n d e r q u e
desea que u n a d e t e r m i n a d a accin se ventile de a c u e r d o
con el procedimient o sumario: a) o r d e n a r , q u e debe precederse sumariamente; b) o r d e n a r que debe precederse breve
y sumariamente; y c) o r d e n a r que d e b e aplicarse el proced i m i e n t o sumario, p e r o e m p l e a n d o frmulas anlogas a las
anteriores.
Ejemplos de la primera frmula: arts. 150 del Cdigo Civil, 271, 612 y 754 del Cdigo de Procedimient o Civil, etc.
Ejemplos de la segunda frmula: arts. 38 de la Ley N 4.702;
I de la Ley N 4.827; 8 de la Ley N 6.071; 115 de la Ley
N 9.342, etc.
' , '.
2 Las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio,
modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre
las prestaciones a que ellas den lugar (art. 680, inc. 2 , N 2
C.P.C).
En la prctica, quiere decir que toda controversia sobre
servidumbres naturales y legales se somete al procedimiento
sumario, desde su constitucin hasta las prestaciones a que
den lugar,
Se excluyen, evidentemente, de este precepto las servidumbres voluntarias; pero si la controversia que ellas p u e d e n
tambin originar requiere, por su naturaleza, de una tramitacin rpida para que sea eficaz, n o divisamos inconveniente
legal para que la accin respectiva se ventile de acuerdo al
o

45

Manual de Derecho Procesal

procedimiento sumario, en conformidad a lo prescrito en el


inciso I del artculo 680, y n o en el que estamos analizando.
3 Los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artclo 697 ( a r t 680, inc. 2 , N 3 , C.P.C.).
Por honorarios se entiende el estipendio o remuneracin
que se debe a una persona por su trabajo en algn arte liberal, y que, a diferencia de los sueldos y salarios, carece de los
caracteres de fijeza y periodicidad.
De suerte que la remuneracin a d e u d a d a a u n profesional liberal podr ser exigida por ste en conformidad al procedimiento sumario. Pero tambin hay otras personas que,
p o r expresa disposicin del legislador, reciben estipendios
llamados honorarios; ejemplos: los mandatarios, los guardadores, los depositarios, los tasadores, etc. Puede, en consecuencia, este ltimo grupo de personas cobrar tambin e n j u i c i o
sumario el pago de sus honorarios?
En nuestra opinin, la respuesta debe ser afirmativa. En
efecto, la historia fidedigna del establecimiento de la ley as
lo demuestra. Recordemos que en el Cdigo de Procedimiento Civil primitivo exista u n ttulo especial, el Ttulo XIV del
Libro III, que reglamentaba u n juicio, tambin especial, sobre pago de "ciertos honorarios". Dicho juicio, a virtud de la
Ley N 7.760, fue suprimido, en razn de que el pago de honorarios, de acuerdo a la nueva redaccin del artculo 680
(838 antiguo), se exigira ahora en juicio sumario. Aun ms,
obsrvese que este ltimo precepto reglamenta los juicios sobre cobro de "honorarios", y no los de "ciertos honorarios"
como antao; lo cual demuestra, evidentemente, que hoy da
se ventila enjuicio sumario el cobro de toda clase de honorarios, cualquiera que sea su origen.
o

Hace excepcin a la regla anterior el cobro de los h o n o rarios que procedan de servicios profesionales prestados en
juicio; pues, en tal caso, el acreedor podr, a su arbitrio, perseguir su estimacin y pago con arreglo al procedimiento sumario, o bien interponiendo su reclamacin ante el tribunal
que haya conocido en la primera instancia del juicio, la que

Mario Casarino Viterbo

ser substanciada y resuelta en la forma prescrita para los incidentes (art. 697 C.P.C).
4 Los juicios, sobre remocin de guardadores y los que se susciten
entre los representantes legales y sus representados (art. 680, inc. 2 ,
N4, C.P.C.).
. . .
En este caso el legislador se refiere a dos clases de juicios
diferentes: a) a los juicios sobre remocin de guardadores; y
b) a los juicios que se susciten entre los representantes legales y sus representados.
Las personas que desempean las tutelas y las curaduras
o cratelas reciben el n o m b r e de tutores o curadores* y, generalmente, el de guardadores (art. 338 C.C..); y su remocin
consiste en privarlos judicialmente del cargo, cuando exista
causa legal que lo justifique (art. 539 C C ) . .
Esta accin de remocin le corresponde a cualquiera de
los consanguneos del pupilo, a su cnyuge, y aun a cualquiera persona del pueblo, p u d i e n d o provocarla el pupilo mismo,
que haya llegado a la pubertad, recurriendo al respectivo defensor, y tambin el juez, de oficio (art. 542 C C ) .
Mientras p e n d a el juicio de remocin, se n o m b r a r tutor
o curador interino, siempre que el tribunal, oyendo a los parientes, estimare que conviene dicho nombramiento. El inter i n o e x c l u i r al p r o p i e t a r i o q u e n o fuere a s c e n d i e n t e ,
descendiente o cnyuge; y ser agregado al que lo fuere
(art. 543 C C ) .
Son representantes legales de una persona, en cambio, el
padre, la madre, el adoptante o el marido baj cuya potestad
vive y su tutor o curador (art. 43 C C ) .
En consecuencia, cualquiera que sea la naturaleza del juicio que se suscite entre estas personas, por tratarse de representantes legales y representados, se ajustar al procedimiento
sumario. Tampoco importa, como se comprende, el rol procesal que ellas d e s e m p e e n en el juicio respectivo.
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal

47

5 Los juicios sobre separacin de bienes (art. 680, inc. 2,


N 5 , * C.P.C).
Recordemos que la separacin judicial de bienes se obtiene mediante sentencia del juez, pronunciada e n j u i c i o promovido p o r la mujer en contra del marido, y siempre que se
constate la existencia de causa legal.
Asimismo, recordemos que la separacin judicial de bienes se obtiene por: a) la insolvencia del marido; b) la administracin fraudulenta del marido; y c) el mal estado de los
negocios del marido por consecuencia de especulaciones aventuradas o d e - u n a administracin errnea o descuidada
(art: 155 C C ) .
En el juicio de separacin de bienes por el mal estado de
los negocios del marido, la confesin de ste no hace p r u e b a
(art. 157 C C ) .
Ahora bien, la sentencia judicial que acepta la d e m a n d a
de separacin de bienes solicitada p o r la mujer, disuelve la
sociedad conyugal (art. 1764 C C ) ; y, adems, para que produzca efectos frente a terceros, es necesario que sea subinscrita al margen de la correspondiente inscripcin matrimonial
(arts.. 4, N 4 , y 8 Ley N 4.808).6 Los juicios sobre, depsito necesario y comodato precario
(art. 680, inc. 2, N 6 , C.P.C.).
Se trata, como se ve, de dos juicios enteramente diversos.
El depsito propiamente dicho se llama "necesario" cuando la eleccin de depositario n o d e p e n d e de la libre voluntad
del depositante, como en el caso de u n incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante (art. 2236 C C ) .
No esta de ms recordar que acerca del depsito necesario es admisible toda especie de p r u e b a (art. 2237 C C ) .
El comodato, en cambio, toma el ttulo de "precario" si el
comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la
cosa prestada en cualquier tiempo (art. 2194 C C ) .
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

48

Mario Casarino Viterbo

Se entiende, adems, precario cuando no se presta la cosa


para u n servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin. Constituye tambin precario la tenencia de u n a cosa
ajena, sin previo contrato y por ignorancia o m e r a tolerancia
del d u e o (art. 2195 C.C.).
7 Los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515
del Cdigo Civil (art. 680, inc. 2, N 7, C.P.C).
De conformidad a este ltimo precepto, el tiempo necesario para que las acciones y derechos ajenos se extingan a
virtud de la prescripcin es, en general, de tres aos para las
acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias; y, convertida la accin ejecutiva en ordinaria, durar solamente como
tal otros dos aos.
Ejemplo: soy acreedor en un contrato de m u t u o y he dej a d o transcurrir cuatro aos desde la fecha en que poda exigir la restitucin de la suma prestada. A pesar de constar dicho
contrato en un documento que trae aparejada ejecucin, n o
p u e d o ejercer mi accin p o r la va ejecutiva, pues sta se halla prescrita. Tendr, en consecuencia, que hacer valer la accin declarativa; pero sin someterme al juicio ordinario, largo
y engorroso, sino que me valdr del breve y concentrado del
sumario.
8 Los juicios en que se persiga nicamente la declaracin
impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta,_ sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696 ( a r t 680, inc. 2 , N 8 ,
C.P.C).
En general, deben rendir cuentas todas las personas que
administran bienes ajenos; obligacin que debe constar del
contrato o de la ley. Ejemplos de este ltimo caso: arts. 415,
487, 492, 1309 y 2080 del Cdigo Civil, y 292, 506, 514 y 654,
N 4, del Cdigo de Procedimiento Civil.
Ahora bien, si la persona obligada a rendir u n a cuenta
, desconoce su obligacin, la llamada a exigrsela d e m a n d a r a
aqulla en juicio sumario, con el objeto de que se declare la
existencia de esa obligacin.
o

Manual de Derecho Procesal

49

El juicio sumario, e n consecuencia, debe versar exclusivamente sobre la existencia o n o de la obligacin de rendir
cuenta. Toda cuestin relacionada con la cuenta misma escapa a este juicio, pues ella ser materia de otro juicio especial
diverso, llamado "juicio sobre cuentas".
Habr veces en que el acreedor de u n a cuenta n o necesite someterse a los trmites de u n juicio, declarativo, como es
el sumario, porque la obligacin de rendir dicha cuenta consta de a n t e m a n o de u n ttulo ejecutivo.
A este evento alude la frase "sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 696"; pues en tal caso en la obligacin de rendir la cuenta, por constituir u n a obligacin de hacer y constar de un ttulo ejecutivo, se exige su-cumplimiento por la va
ejecutiva correspondiente.
9 Los. juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo (art. 680,.
inc. 2 , N 9 , C.P.C).
El artculo 945 del Cdigo Civil fue suprimido a virtud
del articulo 9 de la Ley N 9.909, de 28 d mayo" de 1951,
que aprob el texto definitivo del Cdigo de Aguas, y aparece
reproducido en el artculo 56* de este ltimo Cdigo, de suerte que la anterior referencia debe entenderse hecha respecto
de este precepto.
La naturaleza de la accin justifica p o r s sola el procedimiento sumario que, ahora, seala perentoriamente el legislador.
o

691. Caractersticas generales e importancia del juicio


sumario. Estas caractersticas generales son:
a) Es u n juicio declarativo, o sea, destinado a obtener el
reconocimiento de u n derecho; n o como el juicio ejecutivo,

* Ver el Decreto con Fuerza de Ley N 1.122, de 13 agosto de 1981,


que fij el texto actual del Cdigo de Aguas. Actualizado por el Depto. D.
Procesal U. Chile.

50

Mario Casarino Viterbo

que tiene por objeto obtener el cumplimiento de u n a prestacin preestablecida, p o r medios compulsivos o de apremio;
b) Es u n juicio comn o de aplicacin general, puesto que
sirve para hacer valer cualquiera clase de accin siempre que,
p o r su naturaleza, requiera de u n procedimiento rpido para
que sea eficaz; pero, por excepcin, es tambin especial o de
aplicacin particular, cuando as lo ha dispuesto expresamente el legislador;
c) Es u n juici o extraordinario o especial, desde el p u n t o
de vista de su estructura, p o r q u e difiere en este aspecto
n o t a b l e m e n t e del juici o ordinario de mayor cuanta; y de
a h t a m b i n que haya sido r e g l a m e n t a d o en el Libro III
del Cdigo de P r o c e d i m i e n to Civil, o sea, e n t r e los juicios
especiales;
d) Es un juicio que admite substitucin de procedimiento, esto
es, que iniciado como sumario, puede decretarse su continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen
motivos fundados para ello, y viceversa, si aparece la necesidad de aplicarlo (art. 681 C.P.C.);
'

e) Es u n juicio verbal, no obstante que las partes p u e d e n ,


si lo desean, presentar minutas escritas en que se establezcan
los hechos invocados y las peticiones que se formulen (art. 682
C.P.C.).
f) Es u n juicio en que la. rebelda del demandado presum e
la efectividad del d e r e c h o del actor; de suerte que ste puede pedir, siempre que lo haga con fundamento plausible,
que se acceda provisionalmente a la d e m a n d a , sin perjuicio
del d e r e c h o del d e m a n d a d o a oponerse posteriormente, o
bien que el juicio siga adelante aun sin su oposicin (art. 684
C.P.C.);
g) Es u n juicio breve, rpido, l que se demuestra por las
circunstancias que pasan a expresarse: por su estructura, ya
que el juicio sumario se reduce a la demanda, c o m p a r e n d o
de contestacin, llamado a conciliacin, trmino probatorio
de ocho das y sentencia; p o r la oportunidad en que deben
pronunciarse sus resoluciones, o sea, tan p r o n t o como se en-

Manual de Derecho Procesal

51

cuentre e n estado el proceso o, a mas tardar, d e n t r o de seg u n d o da (art. 688 C.P.C); por la facultad otorgada al tribunal de alzada para pronunciarse, a solicitud de parte, sobre
todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para
ser falladas en definitiva, aun cuando n o las resuelva el fallo
apelado, en vez de casar dicho fallo, o bien ordenar al j u e z de
primera que lo complete (art. 692 C.P.C); y p o r la preferencia
para el fallo en los tribunales unipersonales y para la vista y
decisin en los tribunales colegiados sobre el resto de los negocios judiciales (art. 319 C.O.T.); y
h) Es u n juicio concentrado, en el sentido de que, tanto la
cuestin principal cuanto las accesorias, o sea, los incidentes,
cualquiera que sea su naturaleza, deben promoverse y tramitarse en la audiencia respectiva, sin paralizar el curso de aqulla, d e b i e n do la sentencia definitiva pronunciarse sobre la
accin deducida y los incidentes, o slo sobre stos c u a n d o
sean previos incompatibles con dicha accin (art. 69 C P . C ) .
i) En materia de incidentes, stos se promueven y tramitan
en la misma audiencia de contestacin conjuntamente con la
cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. Se resuelven
por regla general, en la sentencia definitiva.*
j ) Con la modificacin introducida por la Ley N 18.705,
de 24 de mayo de 1988, se introdujo al proceso sumario el
trmite de citacin a or sentencia*
k) Con la modificacin introducida por la Ley N 19.334,
de 7 de octubre de 1994, se introdujo al procedimiento sumario el trmite obligatorio de la. conciliacin u n a vez finalizado
el c o m p a r e n d o de contestacin.*
En resumen, las caractersticas anteriores del juicio sumario, nos demuestran por sislas su innegable importancia,, puesto que hace ms oportuna, expedita y econmica la accin de
la justicia, permitiendo obtener la declaracin de u n d e r e c h o

* Modificado, como.aparece en el texto, por el art. I , N 64, de la Ley


N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
o

52

Mario Casarino Viterbo

sin tener que someterse su titular a los formalismos y a la lentitud del juicio ordinario.
Tanto es as que, en algunas legislaciones procesales extranjeras, el procedimiento sumario constituye el rito c o m n
o de aplicacin general, reservndose el juicio ordinario solam e n t e para aquellos negocios que, por su importancia econm i c a o c o m p l e j i d a d j u r d i c a , r e q u i e r e n de este l t i m o
procedimiento.

II. LA TRAMITACIN

692 La demanda y su provedo. El juicio sumario, como


todo otro juicio, comienza por demanda del actor.
Desde el m o m e n t o en que el procedimiento sumario es
verbal, la d e m a n d a tambin deber revestir esta forma; pero
como las partes pueden, si quieren, presentar minutas escritas e n que establezcan los hechos invocados y las .peticiones
que formulen (art. 682 C.P.C), no hay inconveniente legal
alguno para que el actor presente la d e m a n d a escrita.
En la prctica, por razones de comodidad y de seguridad,
los demandantes utilizan siempre esta ltima forma, o sea, la
escrita, para interponer sus demandas.
A falta de disposicin legal especial en contrario, la dem a n d a se ajustar a los requisitos de forma sealados en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Deducida la demanda, citar el tribunal a te. audiencia del
quinto, da hbil despus de la ltima notificacin, amplindose este plazo si el d e m a n d a d o n o est en el lugar del juicio,
con todo el a u m e n t o que corresponda en conformidad a lo
previsto en el artculo 259 (art. 683, inc. I , C.P.C.).*
En consecuencia, la resolucin que debe recaer en la demanda del juicio sumario es la siguiente: "Por interpuesta de;

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

Manual de Derecho Procesal

53

m a n d a e n j u i c i o sumario, vengan las partes a c o m p a r e n d o


para el quinto da hbil despus de. la ltima notificacin, a
las.... horas".
Obsrvese que el tribunal n o se halla facultado para sealar u n da fijo a fin de que se lleve a efecto la audiencia respectiva; y que si el d e m a n d a d o n o est en el lugar del juicio,
o sea, si se encuentra en otro departamento o fuera del territorio de la Repblica, la audiencia se verificar d e n t r o del
quinto da hbil a contar desde la ltima notificacin, aumentado en el plazo sealado en la tabla de emplazamiento.
Ejemplo: se interpone d e m a n d a en juicio sumario ante
u n o de los juzgados civiles de Valparaso y el d e m a n d a d o es
notificado en la ciudad de Via del Mar. En tal caso, la audiencia siempre se verificar al quinto da hbil despus d e la
ltima notificacin. En cambio, en el mismo ejemplo anterior, si el d e m a n d a d o es notificado en la ciudad de Los Andes, e n t r a e n j u e g o la tabla d e e m p l a z a m i e n t o y, p o r
consiguiente, la audiencia se realizar d e n t r o del sptimo da
hbil a contar desde la ltima notificacin.
La razn de ser de esta diferencia es que el artculo 683
slo se remiti al 259, dejando de lado el 258; o sea, el caso
en que el d e m a n d a d o se encuentre en el mismo territorio
jurisdiccional p e r o fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento del tribunal.*
C o m o tampoco existe regla legal especial sobre la manera de notificar al d e m a n d a d o , por ser la primera de u n a gestin judicial, deber efectuarse personalmente la notificacin
de la demanda.
693. Personas con derecho a asistir a la audiencia. Por
regla general, las personas que tienen derecho a asistir a la
audiencia a que cita el tribunal, al dar curso a la d e m a n d a
interpuesta de acuerdo al procedimiento sumario^ son las mismas partes litigantes, esto es, el d e m a n d a n te y el d e m a n d a d o .
* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

Mario Casarino Viterbo

54

Excepcionalment hay casos en que tambin tienen der e c h o a asistir a esta audiencia otras personas, cuales son, el
respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico,
c u a n d o d e b a intervenir conforme a la ley, o c u a n d o el tribunal lo j u z g u e necesario; y los parientes de alguna de las parts, c u a n d o sea necesario orlos (arts. 683, inc. 2 , y 689
C.P.C.).
En consecuencia, si el respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico debe intervenir en' conformidad a la
ley o por orden del tribunal, debe tambin ser o p o r t u n a y
legalmente emplazado, a fin de que p u e d a concurrir a la correspondiente audiencia, notificndosele personalmente o por
cdula, p o r ser tercera persona ajena a las partes mismas
(art. 56 C P . C ) .
Puede ocurrir que, por expresa disposicin legal, tambin
sea necesario or a los parientes en un determinado juicio
sumario. En tal evento, se cita.en trminos generales a los
que designa el artculo 42 del Cdigo Civil, para que asistan a
la primera audiencia o a otra posterior, notificndose personalmente a los que p u e d a n ser habidos, p u d i e n d o concurrir
los dems aun cuando slo tengan conocimiento privado del
acto (art. 689, inc. I , C.P.C.).
- Ejemplo de u n juicio sumario en que debe orse al ministerio pblico y a los parientes del pupilo es el de remocin de
guardador, contemplado en el artculo 542 del Cdigo Civil.
o

694. La audiencia o comparendo. En nuestra opinin, llegados el da y la hor a sealados para que se lleve a efecto la
audiencia o comparend o a que h a citado el tribunal, diversas
situaciones p u e d e n presentarse en la prctica y que es muy
importante distinguir:
a) Q u e comparezcan ambas partes litigantes y, adems, el
respectivo oficial del ministerio pblico" o defensor pblico y
los parientes, en el caso que estos ltimos deban hacerlo;
b) Q u e comparezca slo el demandante;
'-. c) Q u e comparezca slo el demandado ;

Manual de Derecho Procesal

. d) Q u e n o comparezca el respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico, debiendo hacerlo;
e) "Que n o comparezcan los parientes, debiendo tambin
hacerlo; y
f) Q u e n o comparezcan d e m a n d a n t e ni d e m a n d a d o .
Estudiaremos cada u n a de estas diversas situaciones, porque, segn sean ellas, tambin distinto ser el curso que siga
el juicio.
En efecto:
a) Comparecen ambas partes litigantes y, adems, el oficial respectivo del ministerio pblico o defensor pblico y los parientes..
Con el mrito de lo que en la audiencia se exponga, se
llamar a las partes a conciliacin (art. 262 C.P.C. y poster i o r m e n t e * se recibir la causa a p r u e b a o se citar a las
partes p a r a or sentencia* (art. 683, inc. 2 , p a r t e final,
C.P.C).
La audiencia de rigor, en consecuencia, est destinada,
fundamentalmente a or a las partes y a las dems personas
que a ella deban concurrir; y, en especial, a escuchar y a dejar
constancia de la contestacin que el d e m a n d a d o formule a la
demanda.
Tanto es as que la n o Celebracin de la audiencia respectiva equivale a la falta de emplazamiento del d e m a n d a d o , c o n lo cual se habra omitido u n o de los e l e m e n t o s
integrantes de este trmite o diligencia esencial y, p o r consiguiente, la sentencia que pudiere dictarse en semejantes condiciones sera susceptible de ser anulada p o r la va de la
casacin en la forma.
Si comparece, adems, el respectivo oficial del ministerio
pblico p defensor pblico, s dejar constancia de su parecer en el acta que se extienda; y si tambin lo han h e c h o los
o

* Modificado, como aparece en el texto, por-el.art. 1, N" 20, de la Ley


N 18.882, de 20 de diciembre de 1989. Actualizado por el Depto. D. Procesal U, Ghile.

56

Mario Casarn Viterbo

parientes, e l tribunal les pedir informe verbal sobre los hechos q u e considere conducentes (art. 689, inc. 2 , C.P.C).
Ahora bien, para saber el tribunal si debe recibir la causa
a prueba, recurrir a las normas generales, o sea adoptar
esta actitud siempre y cuand o en el juicio exista controversia
sobre hechos substanciales y pertinentes.
En caso afirmativo, dictar la resolucin que corresponda, de la cual se impondrn personalmente las partes si es
p r o n u n c i a d a en la audiencia misma; y si l ha sido posteriorm e n t e , deber notificrseles p o r cdula (art. 48 C.P.C).
b) Comparece slo el demandante.
El c o m p a r e n d o se lleva a efecto en rebelda del demandado. Luego, el tribunal debe llamar a conciliacin obligatoria (art. 262 C.P.C) y entonces el tribunal p u e d e asumir dos
actitudes:* recibir la causa a prueba, o bien acceder provision a l m e n t e a lo pedido en la demanda, si el actor as lo solicita
con fundamento plausible (art. 684, inc. 1, C.P.C).
En consecuencia, la actitud del tribunal est condicionada, en cierto m o d o , a la conducta que observe el demandante: si n a d a dice, recibir la causa a prueba, puesto que la
rebelda del d e m a n d a d o implica negacin de las pretensiones del aCtor; y si, por el contrario, pide que se acceda provisionalmente a lo solicitado en su demanda, acceder a ello,
siempre que la peticin aparezca revestida de fundamento
plausible.
Dada la importancia de la institucin de la aceptacin provisional de la demanda, nos referiremos a ella, separadamente, ms, adelante.
c) Comparece slo el demandado.
Nada precepta sobre ello el Ttulo XI del Libro III del
Cdigo d Procedimiento Civil.En el silencio, estimamos que es del caso recurrir a las
disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento; o sea,
o

* Actualizado por.el Depto. D. Procesal U. Chile.

Manual de Derecho Procesal

57

el c o m p a r e n d o se celebrar en rebelda del d e m a n d a n t e y el


tribunal deber llamar a las partes a ^conciliacin (art. 262
C.P.C), para luego recibir la causa a p r u e b a o citar a las partes a or sentencia.*
d). No comparece el respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico, debiendo hacerlo.
Sabemos que, en este caso, la intervencin del oficial ya
referido es exigida por la ley o p o r el tribunal. Empero, su
inasistencia rio frustra el comparendo , el cual siempre se lleva
a efecto, pues el legislador n o h a facultado al j u e z para susp e n d e r la audiencia por este evento.
La solucin n o es otra, en consecuencia, que-pasar, en
seguida, los autos en vista a ese funcionario para que dictamine sobre la controversia pendiente, en razn de que se trata
de u n caso en que la audiencia del ministerio pblico o defensor pblico es obligatoria.
e) No comparecen los parientes, debiendo tambin hacerlo..
Aqu es preciso distinguir la calidad de los parientes inasistentes. En efecto, si el tribunal nota que n o han concurrido
algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia y q u e
residan en el lugar del juicio, p o d r suspender la audiencia y
o r d e n a r que se les cite determinadamente (art. 689, inc. 3,
C.P.C).
f) Por ltimo, no comparecen demandante'ni demandado.
Ninguna trascendencia ni gravedad tiene este evento. Slo
se habr. perdido la notificacin, y la parte que desee activar el
procedimiento pedir l fijacin de nuevo da y hora para que
se lleve a efecto la audiencia de rigor, debiendo notificarse por
cdula la resolucin que as lo determine (art. 48 C.P.C).
695. Llamado a comparendo de conciliacin. Con la modificacin introducida por la Ley N 19.334 de 7 de octubre
de 1994, en todo juicio civil en que legalmente sea admisible

* Actualizado por el Depto. D: Procesal U. Chile.

58

Mario Casarino Viterbo

la transaccin, una vez agotados los trmites de discusin, esto


es, Luego de terminado el c o m p a r e n d o de contestacin, el
j u e z est obligado a llamar a las partes a conciliacin. Este
trmite es esencial en los trminos establecidos por el art. 795
N 2 y su omisin habilita a la parte respectiva para interpon e r el respectivo recurso de casacin en la forma (art. 768,
N 9 , C.P.C.)*
696. La aceptacin provisional de la demanda. Hemos expresado que, si slo comparece el demandante , la audiencia
se lleva a efecto en rebelda del demandado; y que el tribunal
recibir la causa a prueba, o que acceder provisionalmente & lo
pedido en la demanda, si el actor lo solicita con fundamento
plausible.
Pues bien, en este segundo caso, el demandado, por su parte, frente a la resolucin que accede provisionalmente a lo pedido en la demanda, puede adoptar dos actitudes: a) formular
oposicin; o b) no deducirla.
Si opta por formular oposicin, este derecho deber hacer-;
lo valer dentro del trmino de cinco das contados desde la
notificacin; y, u n a vez formulada, se citar a nueva audiencia, precedindose como si se tratara de la primera audiencia
(art. 684, inc. 2 , parte I , C.P.C.); o sea, con el mrito de lo
que en ella se exponga se recibir la causa prueba o se citar a las partes para or sentencia* (art. 683, inc. 2, parte final, C.P.C.).
Entretanto, n o se suspender el cumplimiento provisional, de lo decretado con tal carcter, ni menos se alterar la
condicin jurdica de las partes; es decir, el d e m a n d a n t e continuar siendo actor,, y el d e m a n d a d o , sujeto pasivo (art. 684,
inc. 2 , parte final, C.P.C.).
Si, en cambio, opta por no deducir oposicin, el tribunal
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

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recibir la causa a prueba, o citar a las partes para or sentencia* , segn lo estime de derecho (art. 685 C.P.C).
Cualquiera de las dos actitudes anteriores que p u e d e asumir el d e m a n d a d o , frente a la resolucin que accede provisionalmente a lo p e d i d o en la d e m a n d a , n o es bice para
que p u e d a tambin apelar de esta ltima resolucin, la qu
se le c o n c e d e r en el solo efecto devolutivo (art. 691, inc. 2 ,
C.P.C).
Si, en definitiva, se. accede a lo pedido en la d e m a n d a , el
cumplimiento provisional de lo resuelto se transformar en
permanente; y, a la inversa, si se rechaza, habr que deshacer el
cumplimiento provisional con todos los inconvenientes prcticos que es de imaginar.
En resumen, la institucin de la aceptacin provisional de
la demanda, en el juicio sumario, es u n a reminiscencia del
derecho espaol antiguo y de dudosa utilidad prctica. '
o

697. La prueba. Rige sobre el particular un principio fundamental: la prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en
el plazo y en la forma establecidos para los incidentes (art. 686
C.P.C).
Dicho en otras palabras, recibido a prueba el juicio sumario y notificada a las partes la resolucin que as lo disponga,
comenzar a correr un trmino probatorio ordinario de o c h o
das; y aquella que desee rendir prueba testimonial d e b e r
presentar su lista de testigos dentro del plazo de segundo da, a
contar de la ltima notificacin (arts. 90 y 323 C.P.C.).
Este es el trmino probatorio ordinario; puesto que sabemos que tambin hay trmino probatorio extraordinario en los
incidentes, cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, el que no p o d r

* Modificado, en la.forma que aparece en el texto, por el art. I , N 65,


de la Ley N 18.705,, de 24 de mayo de, 1988. Actualizado por el Depto. D.
Procesal U. Chile.
o

Mario Casarino Viterbo

exceder de treinta das (art. 90, inc. 3, C.P.G.), e incluso, trmino especial, de conformidad a las reglas generales.
N o est de ms recordar que la resolucin que recibe el
juicio sumario a p r u e b a se notifica p o r cdula ( a r t 48 C.P.C.);
que no ser necesario presentar, j u n t o con la lista de testigos,
minuta de puntos de prueba desde el m o m e n t o en que esta prueba se rinde "en la forma" establecida para los incidentes; y
que el trmino probatorio, en esta clase de juicios, es fatal
para rendir toda suerte de pruebas.
A esta ltima conclusin se llega si concordamos los artculos 686, 90 y 64 del Cdigo de Procedimiento Civil puesto
que el primero dispone que la prueba en el juicio sumario
debe rendirse en el plazo y forma establecidos para los incidentes; el segundo, que dentro del trmino de ocho das debe
rendirse n o slo la prueba que dice relacin con el fondo,
sino tambin la de tachas; y el tercero, que los derechos para
cuyo ejercicio se conceda u n trmino fatal o que supongan
u n acto que deba ejecutarse en o dentro de cierto trmino, se
e n t e n d e r n irrevocablemente extinguidos por el ministerio
slo d e la ley, si no se h a n ejercido antes del vencimiento de
dichos trminos.
698. La sentencia. Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato , citar a las partes para or sentencia
(art. 687 C.P.C.)*.
L Ley N 18.705 incorpor al juicio sumario la citacin par a or sentencia y p o r lo tanto, este trmite pas a ser
esencial en el procedimiento. La sentencia definitiva deber
dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la fecha de la
resolucin que cit a las partes para or sentencia. Las de-

* Modificado, en la forma que aparece en el texto, por el arL 1, N 66,


de la Ley N 18.705, de 24 de mayo d 1988. Actualizado por el Depto. D.
Procesal U. Chile.

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ms resoluciones deber n dictarse, a. ms tardar, dentro de segundo da.*


La sentencia-definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, q'slo sobre stos cuando sean
previos o incompatibles con aquella (art. 690, parte final,
C.P.C).
699. Los recursos. Pronunciada sentencia definitiva de
primera instancia en el juicio sumario, las partes agraviadas tien e n a su disposicin los recursos de casacin en la forma y el
de apelacin.
. La sentencia definitiva de segunda instancia es susceptible
de casacin en la forma y de casacin en el fondo.
E m p e r o , el recurso de. apelacin en el juicio sumario se
halla sometido a rgimen especial, en cuanto dice relacin- a
sus efectos, a su tramitacin y a las facultades del tribunal de
alzada.
En efecto:
a) La regla general es que todas las resoluciones p r o n u n ciadas en el juicio sumario sean apelables en el solo efecto devolutivo (art. 691j inc. 2 , C.P.C); por excepcin, son apelables
en ambos efectos la sentencia definitiva y la resolucin que d
lugar al procedimiento sumario c u a n d o ste s hubiere iniciado como ordinario (art. 691, inc. 1, parte I , C.P.C).
Sin embargo, la sentencia definitiva y la resolucin que ord e n a substituir el procedimiento ordinario en .sumario sern
apelables en el solo efecto devolutivo en caso de que, concedido el recurso libremente, hayan de eludirse sus resultados
(art. 691, inc. 1, parte final, C.P.C). Como se ve, en estos dos
casos se vuelve a la regla general.
o

* Modificado, en la forma que aparece en el texto, por el articulo 1,


N 67, de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado por el Depto.
D. Procesal U. Chile.

62

Mario Casarino Viterbo

Recordemos que el artculo 194, N I , del Cdigo de Procedimiento Civil haba dispuesto que se concedern en lo devolutivo las apelaciones deducidas respecto de las resoluciones
dictadas contra el d e m a n d a d o en los juicios sumarios; pero,
por tratarse de u n a n o r m a general, en su aplicacin debe ser
pospuesta a La regla especial contenida en el artculo 691 del
Cdigo antes citado.
b) La tramitacin del recurso de apelacin en el juicio sumario se ajustar en todo caso a las reglas establecidas para
los incidentes (art. 691, inc. 3 , C.P.G).
Por consiguiente, ninguna importancia tiene la naturaleza
procesal de la resolucin recurrida para determinar su tramitacin; pues sea sta sentencia definitiva, o bien cualquiera otra
resolucin, lo cierto es que, en todo caso, la primera resolucin que se pronunciar en la alzada ser "autos en relacin".
c) Todava ms; -en segunda instancia podr el tribunal
de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera, para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido
resucitasen el fallo apelado (art. 692 C.P.C.).
En consecuencia, para que tenga aplicacin legal la norm a anterior se.requiere: que se trate de u n a cuestin debatida
en primera instancia y para ser resuelta en definitiva; que este
fallo definitivo no resuelva dicha cuestin y haya sido apelado; y, por ltimo, que exista peticin expresa de parte interesada engorden a que esta omisin sea subsanada por el tribunal"
de alzada.:,.
R e n o existir esta, disposicin excepcional en el juicio sumario,: al tribunal de segunda instancia, en presencia de u n a
omisin semejante y en conformidad a las reglas generales,
n o le habra q u e d a d o otro camino a seguir que invalidar de
oficio la sentencia apelada, por falta de decisin del asunto
controvertido; o bien, limitarse a ordenar al de primera que
complete la sentencia, dictando resolucin sobre el p u n t o
omitido, y s u s p e n d i e n d o entre, tanto el fallo d e l r e c u r s o
(arts. 170, N 6 , y 776.C.P.C).
o

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El artculo 692 del Cdigo de Procedimiento Civil, en cambio, permite evitar este largo rodeo, en obsequio tambin a la
brevedad y rapidez que informan la estructura del juicio sumario, y que son u n a de sus caractersticas fundamentales.
Sin embargo, es de advertir que la cuestin n o resuelta
en el fallo de primera instancia debe ser compatible con las
dems que en dicho fallo se contengan; pues, de no serlo,
est facultado l tribunal de primera instancia para omitir su
decisin, y ei de segunda, para resolverla sin nuevo p r o n u n ciamiento del inferior (arts. 170, N 6 , y 208 C.P.C), tanto
tratndose de u n juicio ordinario cuanto de u n o sumario, p o r
ser reglas de aplicacin general.
o

700. Los incidentes. Los incidentes debern promoverse


y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta (art. 690, parte I ,
C.P.C).
En consecuencia, tratndose de un juicio sumario, las cuestiones accesorias que requieren especial pronunciamiento del
tribunal, tienen u n a oportunidad especial para promoverlas, o
sea en la audiencia respectiva; y una manera especial tambin
de tramitarse, es decir, en esa misma audiencia, conjuntamente
con la cuestin principal, y sin paralizar su curso.
Ejemplo: necesito hacer valer u n a excepcin dilatoria en
contra de la d e m a n d a interpuesta en juicio sumario. Debo
hacerlo en la audiencia de rigor, en forma previa a la contestacin de la demanda, y, en ella misma, el tribunal conferir
traslado al d e m a n d a n t e ; y, con lo que ste exponga, recibir
el incidente a prueba, si necesita de ella, o, en caso contrario,
lo reservar para definitiva. La prueba se rendir utilizando el
mismo trmino probatorio de la cuestin principal.
Consecuente con lo anterior, la sentencia definitiva debe
pronunciarse sobre la accin deducida y los incidentes, o slo
sobre stos, cuando sean previos o incompatibles con aqulla.
Ejemplo de uri-incidente, previo:' nulidad de la notificacin
de la demanda.
a

Mario Casarino Viterbo

Ejemplo de un incidente incompatible: incompetencia absoluta o relativa del tribunal,


Y si el incidente se funda en un hecho originada con posterioridad a la audiencia, en qu oportunidad se propone?
Estimamos que, a falta de regla especial, hay que recurrir a
las reglas generales, y que, p o r tanto, deber formularse tan
p r o n t o como el h e c h o llegue a conocimiento de la parte que
lo promueva (art. 85, inc. I , C.P.C), sin perjuicio de dejar su
resolucin para definitiva (art. 690 C.P.C).
o

III. LA SUBSTITUCIN DEL PROCEDIMIENTO

701. Concepto. Es principio elemental de derech o que


la naturaleza d la accin determina su procedimiento. Pero
a veces en el curso mismo del juicio, por razones de manifiesta conveniencia, p u e d e ordenarse su continuacin como ordinario en el supuesto de haberse iniciado como sumario, y
viceversa.
Cundo puede acontecer esta situacin, tan aparentemente anormal, dentro del proceso? En dos casos:
a) Cuando iniciado el juicio de conformidad a las reglas
del procedimiento sumario, en razn de lo preceptuado en el
inciso I del artculo 680. del Cdigo de Procedimiento Civil,
se pide q u e contine conforme a las reglas del procedimiento ordinario, y existen motivos fundados para ello (art. 681,
inc. 1, C.P.C); y
b) Cuando iniciado el juicio de conformidad a las reglas
del procedimiento ordinario, se pide que contine conforme
a las reglas del procedimiento sumario y aparece la necesidad
de aplicarlo (art. 681, inc. 2 , C.P.C).
En el primer caso, el procedimiento sumario h a debido ser
aplicado en atencin a que la accin deducida, por su naturaleza, requera de un procedimiento rpido para que fuera
eficaz, sin existir tampoco u n a regla o procedimiento especial
al respecto; pero, en el curso'de la causa, se demuestra que la
o

Manual de Derecho Procesal

necesidad de u n a tramitacin rpida era slo aparente: en tal


caso, se impon e la substitucin del.procedimiento p o r el ordinario.
.
.
.
Escapan, como se c o m p r e n d e , a este primer caso, todos
aquellos que, por expresa disposicin del legislador, d e b e n
ser ventilados conforme a las reglas del procedimiento sumario. Ejemplo: u n juicio sobre separacin de bienes n o tiene
otro procedimiento que el sumario. Si se pretendiera substituir el procedimiento p o r el ordinario, la incidencia sera rechazada de p l a n o a m e n o s que el juiqio verse sobre otra
materia diversa; en otras palabras, salvo que el juicio n o fuere
de separacin de bienes. Aqu el procedimiento a seguir est
especficamente sealado por el legislador de antemano.
En el segundo caso, la substitucin del procedimiento ordinario por el sumario n o tiene limitacin alguna; slo exige que
aparezca la necesidad de aplicar este ultim. Ejemplo: inicio u n
juicio sobre contrato de compraventa, de conformidad al procedimiento ordinario, por n o ser de aquellos que tienen u n a
tramitacin especial; y, en el curso del juicio, advierto que la
accin, por su naturaleza, requiere de u n procedimiento rpido para que sea eficaz;y pido la substitucin de ese procedimiento por el sumario. Constatada esta necesidad, el tribunal"
tendra que acceder a la incidencia respectiva.
702. Oportunidad para pedir la substitucin. Esta es materia discutida en la jurisprudencia, y dos tendencias se h a n
diseado al respecto.
Segn algunos, ante el silencio.de la ley, la substitucin de
procedimiento contemplada en el artculo 681 del Cdigo de
Procedimiento~Ciyil debe plantearse de conformidad a las reglas generales; o sea, si se trata de un juicio ordinario, para
ser convertido en sumario, como excepcin dilatoria, esto es,
en el plazo para contestar la d e m a n d a y como previa a ^ s t a
ltima; y si se trata de u n juicio sumario, para.ser convertido
en ordinario, como incidente promovido y tramitado en la
misma audiencia.

Mario Casarino Viterbo

Otros, en cambio, c o n cuya opinin concordamos, piensan que la interpretacin restrictiva anterior n o se aviene ni
con el objetivo ni con los trminos empleados en la disposicin. legal antes citada. En efecto, n o existe silencio del legislador que obligue recurrir a los principios generales, ya que
el instante para promover el incidente de substitucin d e procedimiento est claramente sealado. Dicho instante es desde q u e existen motivos fundados para ello, si se trata de
continuar como ordinario un juicio sumario, y desde que aparezca la necesidad de aplicarlo, si se trata de continuar como
sumario un juicio ordinario; motivos y necesidad que p u e d e n
presentarse en cualquier m o m e n t o de las respectivas instancias del pleito.
703. Tramitacin de la solicitud de substitucin del
procedimiento. La solicitud en que se pida la substitucin de
u n p r o c e d i m i e n t o por. o t r o se t r a m i t a r c o m o incidente
(art. 681, inc. 3, C.P.C). .
Qu incidente? Los generales sealados en el artculo 90
del Cdigo de Procedimiento Civil; o, a l a inversa, los especiales contemplados e n el artculo 690 de ese Cdigo?
Creemos que el incidente de substitucin de procedimiento, p o r su naturaleza, y consecuente, adems, con nuestro
m o d o de pensar en orden a la oportunidad en que p u e d e ser
planteado, debe ser tramitado con sujecin a las normas generales sealadas en el Ttulo IX del Libro I del Cdigo d e Procedimiento Civil.
La substitucin deber pedirse, pues, tan p r o n t o existan
motivos fundados para ello o aparezca la necesidad de aplicar
u n nuevo procedimiento. Se conferir traslado a la contraria
por tres das y con lo que sta exponga o no, se recibir a
p r u e b a el incidente o se fallar de inmediato. En todo caso,
ser de previo y especial pronunciamiento, o sea se tramitar
en la misma pieza de autos;- suspendindose entretanto la tramitacin de la causa principal.

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Manual de Derecho Procesal

704. Recursos. Se trata de determinar los recursos que


procedan en contra de la resolucin que falla el incidente d e
substitucin del procedimiento, acogindolo o denegndolo.
Desde luego, como se trata de u n a sentencia interlocutoria, ser susceptible del recurso de apelacin; pero sus efectos
estn condicionados a la naturaleza del procedimiento que se
p r e t e n d e substituir.
As, si se pretende substituir el procedimiento ordinario por
el sumario, y se accede a dicha substitucin, la apelacin qu se
deduzca deber ser concedida en ambos efectos, salvo que,
concedida en, esta forma, hayan de eludirse sus resultados
(art. 691, inc. 1, C.P.C); y, a la inversa, si se deniega dicha
substitucin, la apelacin deber ser concedida en ambos efectos de conformidad a las reglas generales (art. 195 C.P.C).
En cambio, si se pretende substituir el procedimiento sumario por el ordinario, y se accede a dicha substitucin, la apelacin que se deduzca deber concederse en el solo efecto,
devolutivo (art. 691, inc. 2, C.P.C.); y otro tanto deber hacerse si se niega lugar a dicha substitucin (arts. 194, N I , y
691, inc. 2 , C.P.C).
En cuanto al recurso de casacin, todo el problema de su
procedencia estriba en si la resolucin que resuelve la incidencia de substitucin de procedimiento es de las que p o n e n
trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin, o n o .
La jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de que
si la resolucin mantiene el procedimiento primitivo iniciado,
no es susceptible.de casacin; y, a la inversa, si lo substituye,
procede dicho recurso. Se agrega que, en el primer caso, la
sentencia abr o mantiene el procedimiento, y en el segundo,
en cambio, lo cierra, al impedir continua r en l (vanse
N 534,.584y 585, tomo IV, 4 edicin actualizada).*
o

os

* Actualizado por el Depto. Procesal U. Chile.

68

Mario Casarino Viterbo

705. Efectos de la substitucin del procedimiento. U n a


vez decretada por resolucin ejecutoriada o que cause ejecutoria la substitucin del procedimiento sumario p o r el ordinario, o viceversa, p r o d u c e dicha resolucin, c o m o efecto
especial, la continuacin del juicio, en conformidad a las nuevas normas de procedimiento.
Tal continuacin significa que las diligencias efectuadas
con anterioridad al cambio, o sea, d e n t r o del procedimiento
inicial o primitivo, n o desaparecen. Por el contrario, como el
juicio que contina es siempre el mismo, aun c u a n d o sometido a diversos trmites o estructura, ellas conservan todo su
valor y eficacia legal.
Muy diversa, en cambio, es la situacin que se produce
frente a u n a accin en que, p o r expresa disposicin de la ley,
debe ser tramitada de conformidad a u n procedimiento especial y n o obstante ello se la ajusta, en su tramitacin, a u n
procedimiento distinto.
En efecto, si en el curso de la tramitacin se advierte el
error y se o r d e n a rectificarlo, o sea, encauzar la accin en su
real y verdadero' procedimiento, aqu se est en presencia de
u n a nulidad procesal, la cual, como sabemos, tiene la virtud
de hacer desaparecer todo lo obrado y de restituir el proces
a su estado inicial.
E n otros trminos, el incidente de substitucin de procedimiento que regla el artculo 681 del Cdigo de Procedimiento Civil p r o d u c e efectos para lo futuro; y el incidente de
substitucin de procedimiento, fundado en las reglas generales, en cambio, p o r tratarse de u n a verdadera nulidad procesal, afecta abasado.-

Seccin Cuarta

EL JUICIO EJECUTIVO

Captulo Primero

GENERALIDADES
S-UMARIO: I. Nociones previas; II. La accin ejecutiva; III.. Gestiones
preparatorias de la va ejecutiva.

I. NOCIONES PREVIAS

706. Definicin. 'El juicio ejecutivo es u n procedimiento


contencioso de aplicacin general o especial, segn el caso, y
de tramitacin extraordinaria, por cuyo medio se persigue el
cumplimiento forzado de una obligacin que consta de u n
ttulo fehaciente e indubitado,
707. Caractersticas del jicio ejecutivo. La definicin anterior permite apreciar las caractersticas generales de este importante procedimiento Contencioso.
En efecto:
a) Es u n procedimiento de aplicacin general o especial, segn el caso, por,cuanto en ciertas ocasiones se aplica al cumplimiento de cualquiera obligacin, con prescndeheia de su
clase o a t u r a l e z a y en otras, con sujecin a la clase o naturaleza de la obligacin de cuya ejecucin se trata;
b) Es un procedimiento extraordinario o especial desde el
p u n t o d vista de su estructura, y que difiere, fundamentalmente, del procedimiento ordinario o declarativo;
c) Es un procedimiento compulsivo o de apremi, en razn
de que se inicia, precisamente, por la inercia del d e u d o r a
cumplir voluntariamente la obligacin que lo vincula frente a
su acreedor;
"~
d) Es un procedimiento que tiene como fundamento una
obligacin cuya existencia se halla establecida de m a n e r a indubitada; pues, en caso contrario, se empleara la-va del procedimiento declarativo u ordinario; y
i

Mario Casarino Viterbo

e) Es u n procedimiento inspirado en sentimientos de proteccin de los intereses del acreedor y de presuncin en contra de los del deudor.
708. Fundamento del juicio ejecutivo. La finalidad primordial del juicio ejecutivo es obtener por el acreedor el cumplimiento forzado de u n a obligacin que, total o parcialmente,
ha sido incumplida p o r el deudor.
De all que se ventile entre acreedor y deudor, quienes dese m p e a r n el rol procesal d demandante y de demandado, respectivamente; y que el juicio ejecutivo sea lo contrapuesto al
juicio declarativo, pues, mientras ste tiende a la declaracin
de u n derecho cuya existencia aparece controvertida o d u d o sa, aqul slo persigue la ejecucin de este derecho preestablecido.
Ahora bien, para iniciar el juicio ejecutivo, como fcilm e n t e se comprende , se precisa de la existencia previa de u n
ttulo, al cual la ley l atribuya mrito ejecutivo; esto.es, de. un
d o c u m e n t o o antecedente que deje constancia, de maner a
fehaciente, de la existencia de la obligacin misma. Ejemplo
tpico de esta clase de ttulo es la sentencia definitiva pronunciada en el juicio declarativo anterior.
Al mismo tiempo, el legislador, al estructurar el juicio ejecutivo, h a debido contemporizar con los intereses e n j u e g o , tanto del acreedor cuanto del deudor. As; p o r el solo h e c h o de
que el acreedor presente un ttulo ejecutivo, el tribunal queda facultado par a ordenar qu se despache mandamient o de
ejecucin y embargo; p e ro tambin al deudor, p o r ese solo
h e c h o , u n a vez requerido de pago, se le autoriza para oponerse a la ejecucin, o sea, para que deduzca excepciones,
manifestando lasrazones de hecho o de derecho que ha tenido para n o cumplir la obligacin,
Esta finalidad se manifiesta en el juicio ejecutivo por la
existencia de dos procedimientos: u n o , el ejecutivo mismo; y el
otro, el llamado, de apremio, materializados tambin ambos
en dos cuadernos, cada u n o de contenido propio y especial,

Manual de Derecho Procesal

73

En el cuaderno ejecutivo se ventila el aspecto contencioso del


juicio, es decir,.la existencia de la obligacin; y en el cuaderno
de apremio, los trmites del embargo y de la realizacin de los
bienes del deudor, para que, con su producido, se haga pago
al acreedor.
709. Clasificacin del juicio ejecutivo. En nuestra opinin,
admite u n a triple clasificacin, segn sea el p u n t o de vista desde el cual se la formule.
z) As, segn la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento se persigue, existen juicios ejecutivos de obligacin de dar,
juicios ejecutivos de obligacin de hacer y juicios ejecutivos
de obligacin de n o hacer.
Cada u n a de estas tres clases de juicios, fcil es advertir,
tiene u n a tramitacin diversa y adecuada a la naturaleza de la
obligacin respectiva.
b) En seguida, segn el campo de aplicacin, se dice que hay
juicios ejecutivos de aplicacin general y juicios ejecutivos de
aplicacin -especial. Los primeros son aquellos qu se utilizan
con prescindencia de la fuente u origen de la obligacin; y
los segundos, en cambio, aquellos que se emplean segn la
fuente u origen de ella.
Ejemplos tpicos de juicios ejecutivos de aplicacin especial
son los que persiguen la realizacin de las prendas especiales;
como ser, las industriales, agrarias, etc., y los sobre cobro de
contribuciones morosas, etc.
c) Por ltimo, segn la cuanta, los juicios ejecutivos se
dividen en de mayor cuanta y de mnima cuanta. Son juicios ejecutivos de mayor cuanta aquellos en que
el m o n t o d la obligacin cuyo cumplimiento se persigue es
superior a $ 19.988;* y son juicios ejecutivos de mnima cuan* Modificacin introducida por Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre reajuste de cuantas de los asuntos no determinados en sueldos
vitales, de 16 de enero de 1998, publicado en el Diario Oficial de 3 de
febrero del mismo ao. Actualizado por el Depto. D. Procesal U; de Chile.

Mario Casarino Viterbo

74

ta aquellos en q u e el m o n t o de la obligacin cuyo cumplimiento se persigue n o excede de la anterior cantidad.


710. Reglas legales aplicables, a) Los juicios ejecutivos de
obligaciones de dar estn r e g l a m e n t a d os en el Ttulo I del
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, en los artculos 434 al 529.
Los juicios ejecutivos de obligaciones de hacer y de obligaciones de no hacer, en cambio, estn reglamentados en el Ttulo II
del Libro III de dicho c u e r p o d leyes, en los artculos 530
al 544.
~b) Los juicios ejecutivos de aplicacin general tienen como
fuentes legales, precisamente, los Ttulos I y II del Libro III
del Cdigo de Procedimiento Civil; y, adems, los artculos 729
al 738 de dicho Cdigo.
Los juicios ejecutivos de aplicacin especial, en cambio, estn
reglamentados en las diversas leyes especiales que los consagran. Es obvio que, en el silencio de estas ltimas, se recurre
a las normas lgales ejecutivas de aplicacin general.
c) Los juicios ejecutivos de mayor cuantase ajustan, en su
tramitacin, a lo dispuesto en los artculos 434 al 529 del Cdigo de Procedimiento Civil; y los juicios ejecutivos de mnima
cuanta, en cambio, a los artculos 729 al 739 del mismo cuerp o d e leyes.
Tambin cabe hacer notar que, en los casos n o previstos
por estos ltimos artculos, sern aplicables las reglas del j u i cio ejecutivo de mayor cuanta.

II. LA ACCIN EJECUTIVA

711. Requisitos de procedencia. Para intentar u n a accin


ejecutiva, o sea, par a que p u e d a exigirse ejecutivamente el
cumplimiento de u n a obligacin, es indispensable la concurrencia de los siguientes requisitos copulativos:
a)' Q u e la obligacin de cuyo cumplimiento se trata eons-

Manual de Derecho Procesal

75

te de u n ttuh al cual la ley l atribuye mrito ejecutivo (arts. 434,


530 y 544 C.P.C.);
b) Q u la obligacin sea actualmente exigible (arts. 437,
530 y 544 C.P.C);
c) Q u e la obligacin sea lquida, tratndose de obligaciones de dar; determinada, en el caso de obligaciones.de hacer; y
susceptible de convertirse en la de destruir la obra hecha, si s est
en presencia de u a obligacin de n o hacer (arts. 438, 530 y
544 C.P.C.); y
d) Q u e la accin ejecutiva no est prescrita (arts. 442, 531 y
544 C.P.C).
A continuacin, analizaremos cada uno-de estos requisitos, en particular.
712-. El ttulo ejecutivo! Toda obligacin cuyo cumplimiento se p r e t e n d e obtener p o r medio de u n juicio ejecutivo requiere, como elemento bsico, la existencia de u n ttulo, en el
cual conste j de maner a fehaciente e indubitada, la referida
obligacin:,
Este antecedente o elemento bsico de la accin ejecutiva
recibe el n o m b r e tcnico de ttulo ejecutivo; y podemos afirmar que su presencia, como fundamento de esta clase de acciones, h a sido exigida en todos los tiempos y por todas las
legislaciones procesales.
Se define el ttulo ejecutivo c o m o aquella declaracin
s o l e m n e a la c u a l l a ley le otorga, especficamente, la fuerza indispensable para ser el a n t e c e d e n t e i n m e d i a t o de u n a
ejecucin. O t r o s , e n c a m b i o , p r e f i e r en e x p r e s ar q u e es
aquel d o c u m e n t o q u e da c u e n t a de u n d e r e c h o indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria p a r a exigir el c u m p l i m i e n t o forzado de la obligacin q u e e n l se
contiene.. '
Esta declaracin o document o a veces tiene su origen o
fuente en u n a manifestacin de voluntad del rgano judicial,
como u n a sentencia; otras, en u n a manifestacin de voluntad
de los particulares, como u n contrato; y otras, en fin, en u n a

76

Mario Casarino Viterbo

manifestacin de voluntad del rgano administrativo, como


u n a lista de deudores de Contribuciones morosas, etc. .
Sin embargo, cualquiera que sea la fuente u origen del
ttulo ejecutivo, lo cierto es que la manifestacin de voluntad
creadora de la obligacin cuyo cumplimiento se pretende, p o r
va de apremio o compulsiva, debe ser expresada en forma
solemne.
Y e n t e n d e m os por solemnidades del ttulo ejecutivo, su cons-'
t a n d a escrita, con sujecin ,estricta a las disposiciones de la
Ley de Timbres y Estampillas.
En efecto, si se examinan los ttulos ejecutivos, se ver
que todos deben constar por escrito, vale decir, en u n documento; y que si ste no ha sido extendido en papel competente, o en que no s haya pagado la contribucin debida, carece
de mrito ejecutivo, mientras n o se acompae testimonio de
haberse pagado sta con los reajustes, intereses y sanciones
correspondientes.
Pero, en definitiva, q u i e n crea los ttulos ejecutivos es la
.Z91..SI0 ella p u e d e atribuir mrito ejecutivo a determinados
ttulos . E l sealamiento d e ; los requisitos o condiciones para
que u n a obligacin p u e d a ser. exigida compulsivamente, o sea,
por medio de un proceso ejecutivo, es de la incumbencia exclusiva del'legislador* p o r q u e est d e por medio, evidentemente, el inters pblico. Los particulares, en consecuencia, n o
p u e d e n crear ttulos ejecutivos; a lo'sumo, podrn consentir
en aquellos ya establecidos por la ley, y n a d a ms.
En. resumen, para que u n ttulo tenga fuerza ejecutiva, se
requiere:

a)._^ue^ea_de los que la-ley e n u m e r a como tales; y


b) Q u e , en su otorgamiento, se hayan observado las disposiciones pertinentes de la ley tributaria o, en subsidio, se
acredite el pago de la contribucin y de la multa respectiva.
713. Enumeracin de los ttulos ejecutivos. Dispone el artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil que el juicio
ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para

Manual de Derecho Procesal

77

reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes, ttulos:


V Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria;
2 Copia autorizada de escritura pblica;*
3''Actade avenimiento pasada ante tribunal competente y
autorizada p o r u n ministro de fe o por dos testigos de actuacin;
4 Instrumento, privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. Sin embargo, n o ser necesario
este reconocimiento previo respecto del aceptante de u n a letra de cambio o suscriptor de u n pagar** que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el
d o c u m e n t o por falta de pago, siempre que el protesto haya
sido personal, ni respecto de cualquiera de los obligados al
p a g o . d e u n a letra de cambio, pagar** o cheque, cuando,
puesto el protesto en su conocimiento p o r notificacin judicial, n o alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad.
Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o cheque, respecto del
obligado cuya firma aparezca autorizada p o r un notario o p o r
el Oficial del Registro Civil en las comunas d o n d e n o tenga
su asiento u n notario;***
5 Confesin judicial;
6 Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimam e n t e emitidos, que r e p r e s e n t e n obligaciones vencidas, y
o

* Modificacin introducida por el artculo 113 d la Ley N 18.092, de


29 de diciembre de 1981, publicada en el Diario Oficialde 14 de enero de
1982: Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Modificacin introducida por la Ley N 18:181, d 27 de octubre de
1982, publicada en el Diario Oficial de 26 de noviembre del mismo ao.
Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.
*** Modificacin introducida por la Ley N" 18.155, de 4 de agosto de
1982, publicada en el Diario Oficial de 18 del mismo mes y ao. Actualizado
por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

78

Mario Casarino Viterbo

los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que


los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo caso,
con los libros talonarios.
Resultando conforme la Confrontacin, n o ser obstculo
a que se despache a ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la persona que tenga la
representacin del deudor, quien p o d r alegar en forma la
falsedad como u n a de las excepciones del juicio; y
7 Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva:
Por otra parte, el artculo 530 de este Cdigo agrega que
hay accin ejecutiva en las obligaciones de hacer cuando, siendo determinadas y actualmente exigibles, se hace valer para
acreditarlas algn ttulo que traiga aparejada ejecucin de conformidad al artculo 434; y el artculo 544, que las disposiciones que preceden se aplicarn tambin a la obligacin de n o
hacer, siempre y cuando concurran las circunstancias que all
mismo se indican.
714. Anlisis particular de los ttulos ejecutivos.
a) Sentencia firme. Siempre se ha dicho, y con razn, que
la sentencia firm es el ttulo ejecutivo por excelencia. Si la
sentencia declara el derecho de m a n e ra indubitada y definitiva, es evidente que posteriormente deba cumplirse p o r la va
ejecutiva.
Recordemos que las sentencias p u e d e n ser definitivas o
interlocutorias; y que las primeras son las que p o n e n fin a la
instancia, resolviendo la cuestin o asunto que h a sido objeto
del juicio, y las segundas, las que fallan un incidente del mism o , estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, O resuelven sobre algn trmite que debe servir de base
en el pronunciamiento de u n a sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158 C.P.C).
Asimismo, u n a sentencia se entiendefirme desde que se haya
notificado a las partes, si n procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el
decreto que la m a n d a cumplir, u n a vez que terminen los re-

Manual de Derecho Procesal

79

cursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos


que la ley concede para la interposicin de dichos recursos,
sin que se hayan h e c h o valer por las partes. En este ltimo
caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar el h e c h o
el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se
c o n s i d e r a r firme desde ese m o m e n t o , sin ms trmites
(art. 174 C.P.C).
Todava ms; las sentencias definitivas interlocutorias firmes .producen, la accin, de cosa,juzgada, o sea, aquella destin a d a a exigir su cumplimiento p o r la va ejecutiva (art. 175
C.P.C).'
Ahora bien, desde un p u n t o de vista material, las sentencias firmes p u e d e n dividirse en tres categoras: a) las sentencias originales; b) las sentencias copiadas o anotadas en el
libro copiador o registro; y c) las sentencias que rolan en copias autorizadas.
Por su naturaleza, estimamos que solamente tienen mrito ejecutivo las sentencias originales, o sea, las extendidas en e l
^ m i s m o ^ x p e d j e n t e , ^ r m a d a s por el juez y el secretario, y las
copias d esas mismas sentencias extendidas en conformidad
a la ley.
A u n c u a n d o las sentencias firmes constituyen ttulos ejecutivos p o r excelencia, p r e c i s a m e n t e p o r su importancia ,
su c u m p l i m i e n t o ejecutivo se halla sujeto normas procesales especiales que estudiaremos ms a d e l a n te y en su o p o r t u nidad.
b) Copia autorizada de escritura pblica. Recordemos que la
escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por el comptente
notario, e incorporado en su protocolo o registr pblico
(art. 403C.O.T.).*
Respecto de la forma o m a n e r a de otorgarse las escrituras
pblicas, vase el n m e r o 452 del tom II del Manual de De-

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

80

Mario Casarino Viterbo

recho Procesal, "Derecho Procesal Orgnico", 4 edicin, actualizada, del autor de la presente obra, por ser materia de
reciente modificacin.*
Ahora bien, en relacin con la escritura pblica, actualm e n t e y de conformidad con la modificacin introducida por
la Ley N 18.181, de 27 de octubre de 1982, publicada en elDiario Oficial de 26 de noviembre del mismo ao, slo es
ttulo ejecutivo la copia autorizada de la misma. Por lo tanto,
para los efectos de determinar su mrito ejecutivo, n o es necesario hacer la distincin que en el pasado se haca desde el
p u n t o de vista material entre matriz y las copias y entre primeras copias u originales y segundas copias, puesto que actualmente slo la copia autorizada de la escritura pblica tiene
mrito ejecutivo.*
Respecto de las Copias autorizadas de escrituras pblicas
cabe hacer presente que slo podrn darlas el notario autorizante, el que lo subroga o sucede legalmente o el archivero a
cuyo cargo est el protocolo respectivo (art. 421 C.Q.T.).*
E consecuencia, los jh^pciojiarios^com
gar copias autorizadas d e .las,escrituras.pb!icas son cuatro: el
notario autorizante, por haber sido n a d a menos que el ministro de fe que intervino en su otorgamiento; el;notario subrogante, p o r cuanto reemplaza al notario titular con todos sus
derechos y deberes;,eLnotario sucsorjegal del titular, p o r la
misma razn anterior; y el archivero a cuyo cargo est el protocolo respectivo, porque u n a de sus funciones esenciales es
precisamente sta.*
Finalmente, respecto de la forma o m a n e r a de otorgarse
las copias, vase el n m e r o 461 del tomo II del Manual d e
Derecho Procesal, "Derecho Procesal Orgnico", 4 edicin
actualizada, del autor de la prsente obra.* "
. c) Acta de avenimiento. Se trata del tercer ttulo ejecutivo.
N ha sido definido expresamente p o r el legislador. Entendea

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

Manual de Derecho Procesal

81

mos por tal el acuerdo producido entre las partes litigantes


para p o n e r trmino al juicio, en las condiciones q u e ellas mismas h a n sealado, y aceptado por el juez.
Del avenimiento debe dejarse constancia en u n acta, la que,
para p o d e r constituir ttulo ejecutivo, debe cumplir con dos
solemnidades legales: haber sido pasada ante tribunal competente, y aparecer autorizada por u n ministro de fe o p o r dos
testigos de actuacin.
Tbjmal^ompetenteseT l que est conociendo del juicio al
cual se le pone trmino; y Ministro de fe,, el secretario de ese
tribunal o dos testigos de actuacin. Pueden carecer de secretario, y, en consecuencia, entrar en j u e g o los dos testigos de
actuacin, en las autorizaciones de actas de avenimiento producido ante los jueces inferiores (arts. 22 y 27 G.O.T.), o ante
los jueces arbitros arbitradores (arts. 639 y 640 C.P.G.).
, N o es lo mismo el avenimiento que la conciliacin. Esta
ltima se produce por iniciativa del juez, quien p r o p o n e bases de arreglo, y el acta q u e la contiene se estima como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales (arts. 262 y
267 C.P.C).
Tampoco hay que confundirlo con la transaccin, p o r q u e
mediante ella se p o n e trmino a u n a litigios eventuales; y, en
todo caso, es u n a m a n e r a extrajudicial de p o n e r fin a los juicios (art. 2446 C C ) .
d) Instrumentos privados. Son aquellos que dejan constancia de u n h e c h o , pero en cuyo otorgamiento no se .ha. observado solemnidad o formalidad alguna. En el fondo, pues,
instrumento privado es todo aquel que no constituye instrum e n t o pblico.
En principio, el instrumento privado carece de mrito ejecutivo. Desde el m o m e n t o en que en su otorgamiento n o h a
intervenido funcionario alguno que le confiera presuncin
de autenticidad, la ley hizo bien en restarle mrito ejecutivo.
Excepcionalmmte.el instrumento privado adquiere mrito
ejecutivo en dos casos: cuando ha sidqjeconocido por su otorgante, cuando ha sido m a n d a d o tener p o r reconocido.

82

Mario Casarino Viterbo

Para obtener estos reconocimientos se hace necesario cumplir con ciertas gestiones previas, destinadas a preparar la ejecucin, y a las cuales nos referiremos ms adelante.
Tambin hay ciertos instrumentos privados a los que, p o r
su especial naturaleza, n o obstante carecer de la necesaria
autenticidad, el legislador les confiere mrito ejecutivo.
. Nos referimos a las letras de cambio y a los pagars,* cuando, al tiempo de protestarse personalmente al aceptante o al
subscriptor, n o hayan puesto tacha de falsedad a sus respectivas firmas; como, igualmente, a las letras de cambio, pagars*
y cheques, cuand o la firma del respectivo obligado aparezca
autorizada por un notario, o por el oficial del Registro, Civil en las
comunas donde no tenga su asiento un notario.**
En los dems casos, para que u n a letra de cambio, u n pagar* o u n cheque tengan mrito ejecutivo en contra de cualquiera de los obligados a su pago, Ser necesario que el protesto
sea notificado judicialmente y, en el acto de la notificacin, o
dentro de tercero da, n o se oponga tacha de falsedad.
Pero este ltimo caso, como fcilmente se c o m p r e n d e , da
tambin origen a u n a nueva gestin preparatoria de la va
ejecutiva, a la cual nos referiremos ms adelante.
. e) Confesin judicial. Es el quinto ttulo ejecutivo que enum e r a la ley. Confesar es reconocer u n hecho del cual se derivan consecuencias jurdicas en nuestra contra. La confesin
d e b e prestarse ante el juez, porque segn la ley debe ser judicial; y la manera de obtenerla e's provocando la gestin preparatoria de la va ejecutiva pertinente, a la cual nos referiremos
ms adelante.
f) Ttulos y cupones. Constituyen dos ttulos ejecutivos diversos, pero ntimamente ligados entre s.
* Modificacin introducida por el artculo 113 de la Ley N 18.092, de
29 de diciembre de 1981, publicada en el Diario Oficial de 14 de enero de
1982. Actualizado por el Dpto. D. Procesal U. de Ghile:
** Modificacin introducida por la Ley JiJ 18.155, de 4 de agosto de
1982, publicada en el Diario Oficial de 18 del mismo mes y ao. Actualizado
por el Dpto. D. Procesal U. de Ghile.

Manual de Derecho Procesal

83

Los ttulos, para que tengan mrito ejecutivo, deben ser


nominativos o al portador, aparecer legtimamente emitidos y
representar obligaciones vencidas.- Ejemplos de esta clase de
ttulos: bonos del Banco del Estado, bonos de algn banco
hipotecario, etc.
Si algunos de estos ttulos no son pagados por las instituciones emisoras, concurriendo los requisitos antes sealados,
procede en contra de stas su cobro por la va ejecutiva, previa confrontacin con los libros talonarios.
Los cupones representan el d o c u m e n to que permite exigir
el pago de los intereses de dichos ttulos. Tambin los cupones tienen mrito ejecutivo siempre que e m a n e n de dichos
ttulos, representen obligaciones vencidas, y confronten con
aqullos, y stos; en todo caso, con los libros talonarios.
C o m o se ve, p o r los requisitos anteriores, tanto el ttulo
cuanto el cupn, para que p u e d a n invocarse e n j u i c i o c o m o
ttulos ejecutivos, requieren de la observancia previa de ciertas gestiones preparatorias, a las cuales tambin nos referiremos ms adelante.
g) Otros ttulos ejecutivos. Se trata de los ttulos consagrados en, el n m e r o 7 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil en la forma siguiente: " 7 Cualquiera otro ttulo
a que las leyes de n fuerza ejecutiva".
L o a n t e r i o r demuestra que la enumeracin que el referido precepto.legal hace d los ttulos ejecutivos no es taxativa.
Leyes especiales p u e d e n atribuirles mrito ejecutivo a otros
ttulos. Ejemplos: todas esas leyes especiales que se indican en
forma de nota en el precitado att. 434 del C.P.C.
o

715. Obligacin actualmente exigible. Este segundo requisito de procedencia de la accin ejecutiva lo seala el artculo 437 del Cdigo de Procedimiento Civil, en los siguientes
trminos: "Para qu proceda la ejecucin, se requiere adems
que la obligacin sea actualmente exigible".
Por su ubicacin, dicho precepto legal dice slo relacin
con las obligaciones de dar; pero, en atencin a lo que pres-

Mario Casarino Viterbo

criben los artculos 530 y 544 del mencionado Cdigo, este


requisito tambin concurre en las ejecuciones que tienen por
objeto obligaciones de hacer o de n o hacer.
Entendemos p o r obligacin.actualmente.exigibk.aquella .que,
en_ su. nacimiento o ejercicio, n o se halla, sujeta a n i n g u n a
modalidad, o sea, a ninguna condicin, plazo o m o d o . En
consecuencia, cumplida la condicin, vencido el plazo, o satisfecho l modo, la obligacin podr ejecutarse.
Se agrega que la exigibilidd de la obligacin d e b e ser
actual, esto es, que debe existir en el m o m e n t o mismo en que
la ejecucin se inicia; porque, tambin en ese mismo instante
d e b e n concurrir todos los requisitos que hacen procedente la
accin ejecutiva.
As, por ejemplo, si la obligacin es condicional, debe
acompaarse a la d e m a n d a ejecutiva la constancia fehaciente
d haberse cumplido la condicin; si la obligacin es a plazo,
debe acreditarse el vencimiento del plazo; etc.
Es del caso recordar que en los contratos bilaterales -ningun o de los contratantes est en m o r a dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro n o lo cumple p o r su parte, o n o se
allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos (art. 1552
C.C.). Por lo tanto, siTa ejecucin versa sobre u n a obligacin que e m a n a de u n contrato bilateral, el ejecutante h a
d e t e n e r b u e n cuidado de acreditar que h a cumplido p o r su
parte con sus obligaciones o, p o r lo menos, que est llano a
cumplirlas n la forma y tiempo debidos; pues, en caso contrario, corre el riesgo de. q u e se sostenga q u la obligacin
cuyo cumplimiento pretende no.es actualmente exigible, opon i e n d o el d e u d o r la excepcin consiguiente, en este caso, la
del n m e r o 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Podra exigirse ejecutivamente el pago de una deuda cuyo
valor se ha o r d e n a d o retener en pode r del d e u d o r por resolucin judicial? Se trata del caso de la medida precautoria de
retencin, y se entiende que el interrogante cabe plantearlo
si ella se ha decretado antes de la iniciacin de la ejecucin.
o

Manual de Derecho Pro,cesal

85

En nuestra opinin, estamos frente a una obligacin que


n o es actualmente exigible; y que, en consecuencia, n o podra
ser cobrada por la va ejecutiva, ya que no concurren todos los
requisitos necesarios para que la accin respectiva p u e d a prosperar, desde el moment o que su pago es nulo, por disponerlo
as expresamente el legislador (art. 1578, N 2 , C.C.).
o

716. Obligacin liquida, determinada o convertible. Este


tercer requisito de procedencia de la accin ejecutiva est
condicionado a la clase de obligacin sobre la cual versa el
juicio.
En efecto, si el juicio tiene por objeto una obligacin
dar, tendr que ser lquida; si se trata de una obligacin d e
hacer, tendr que ser determinada; y si versa sobre u n a obligacin de n o hacer, tendr que ser susceptible de. convertirse
la d e destruirse la obra h e c h a (art, 438, 540 y 544 C.P.C.).
Una^abligacin..es lquida cuando su objetivo se halla perfectamente determinado, sea en su especie, sea en su gnero
y cantidad.
Es por eso que la ejecucin puede recaer:
1 Sobre la especie o, cuerpo cierto que.se deba y que exista
en p o d e r del deudor;
2 Sobre el valor de la especie debida y que n o exista en
p o d e r del deudor, hacindose su avaluacin p o r u n perito
que n o m b r a r el tribunal; y
3 Sobre cantidad lquida de dinero o de un g n e r o determinado, cuya avaluacin p u e d a hacerse en la forma que establece el n m e r o anterior (art. 438, inc. I , C.P.C.).
Todava ms: se^entender-.cantidad.lquida, rio slo la que
actualmente tenga esta calidad, sino tambin la que p u e d a
liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo
los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre (art. 438,
inc. 2 , C.P.C.).
Ejemplo: me obligo a pagar doce mensualidades de diez
mil pesos cada una. La obligacin asciende a ciento veinte
mil- pesos; y es. lquida porque, para determinarla, basta efeco

Mario Casarino Viterbo

tuar u n a operacin aritmtica con slo los datos q u e suministra el ttulo.


Puede tambin acontecer que del ttulo aparezca u n a obligacin e n parte lquida ilquida en otra; en tal evento, podr
procederse ejecutivamente p o r la primera, reservndose al
acreedor su derecho para reclamar el resto en va ordinaria
(art. 439 C.P.C).
Idntico principio contempla el artculo 1592 del Cdigo
Civil en los siguientes trminos: "Si hay controversia sobre la
cantidad d e la deuda o sobre sus accesorios, p o d r el j u e z
ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago d e la cantidad n o disputada".
Tambin ser necesario tener presente que tratndose de
pagars, bonos, debentures y dems ttulos ejecutivos e n q u e
la ley permite estipular reajustes e intereses, se considerarn
lquidas las obligaciones d e dinero en que se hubiere estipulado reajustabilidad o intereses, cuando el titul respectivo o
la ley sealaren la forma en que se proceder para la determinacin del reajuste, la tasa de inters o ambas cosas a la vez
(art. 6 , Decreto Ley N 1.553, de 29 de julio d e 1976).
En cuanto a las obligaciones de hacer se entiende q u e son
determinadas cuando su objeto, es decir, la prestacin q u e pesa
sobre el d e u d o r en favor d e s acreedor, es perfectamente
conocido y n o da margen a equvocos.
Las obligaciones d e no hacer, p o r su parte, son exigibles
ejecutivamente cuando se convierten en la d e destruir la obra
hecha.
o

717. Accin ejecutiva no prescrita. Es el ltimo de los requisitos de procedencia d e la accin ejecutiva, y n o p o r ello el
menos importante.
Sabemos que la falta d e ejercicio d e u n a accin judicial,
p o r el solo transcurso del tiempo, contado desde que la obligacin se hizo exigible, extingue dicha accin p o r medio d e
la 'prescripcin.-Este lapso es d e tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias (arts. 2514 y 2515 C C ) .

Manual de Derecho Procesal

87

Ahora bien, la prescripcin d la accin ejecutiva presenta u a importante caracterstica: a diferencia de las dems
prescripciones, respecto d las cuales el que quiera aprovecharse de ellas deber alegarlas, n o p u d i e n do el j u e z declararlas de oficio (art. 2493 C.C.), en este caso el tribunal est
obligaclo.a considerarla de propia iniciativa. .
En efecto, dispone el artculo 442 del Cdigo de Procedimiento Civil que el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo
presentado tiene ms d e tres aos, contados desde que la obligacii3n;,Ae,.,hayahecho exigible; con lo cual su declaracin de
oficio queda de manifiesto, sin perjuicio del derecho-del ejecutado para hacerla tambin valer por medio de la correspondiente excepcin.
Sin embargo, ese mismo precepto legal se p o n e en el caso
que la accin ejecutiva pueda subsistir cuand o para ello s invoca alguno de los medios que sirven para deducirla, en conformidad al artculo 434. Qu h a querido con esto significar
el legislador?
A nuestro juicio, que si el acreedor obtiene un nuevo ttulo en que conste la obligacin, siempre que sea de aquellos a
los cuales la ley les atribuye mrito ejecutivo, p o d r exigir su
cumplimiento por esta va, no Obstante que la accin ejecutiva estaba ya. prescrita, de conformidad al ttulo primitivo.
Ejemplo: soy acreedor de la suma de cien mil pesos que
prest a ttulo de mutuo, el cual consta de escritura pblica,
d e b i e n d o el d e u d o r h a b e r m e restituido esta suma hace cuatro aos, lo que n o h a hecho. No podra exigir el pago por la
va ejecutiva, porque la accin ejecutiva est prescrita. Pero
ningn inconveniente hay para que d e m a n d e a mi d e u d o r y
obtenga u n a sentencia firme, que m e servir de ttulo ejecutivo, a fin de cobrar posteriormente esta deuda; ningn inconveniente hay.para que cite a la presencia judicial al d e u d o r y
obtenga que confiese la deuda, con lo cual me procuro u n
nuevo ttulo ejecutivo, etc.
Recordemos que si la accin ejecutiva se ha convertido
en ordinaria, en los trminos sealados en el artculo 2515

88

Mario CasarinoViterbo

del Cdigo Civil, el juicio n que dicha accin ordinaria se


deduzca, para obtener el correspondiente ttulo con mrito
ejecutivo, vale decir, la sentencia firme, se ventilar en conformidad al procedimiento sumario (art, 680, N 7 ,C.P.C.).
Y si la accin ejecutiva, a virtud de disposicin legal especial,
prescribe en menos aos, por ejemplo, en un ao, como acontece con la que se entabla en contra de los obligados al pago
de u n cheque protestado (art. 34 del D.S. N 3.777, de 3 d e
noviembre de 1943), podra el j u e z declarar de oficio la prescripcin de esta accin ejecutiva?
A nuestro juicio, n o , en atencin a que l artculo 442 del
Cdigo de Procedimiento Civil es u n a n o r m a de excepcin y,
como tal, de interpretacin restrictiva.
Slo el d e u d o r sera el llamado a enervarla, o p o n i e n d o la
correspondiente excepcin.
o

III. GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VA EJECUTIVA

718. Concepto. El anlisis particular de los diversos ttulos ejecutivos nos permite apreciar que p u e d e n ser clasificados
en ttulos perfectos o completos y ttulos imperfectos o incompletos.
Pertenecen a la primera categora l sentencia firme, la copia autorizada de escritura pblica* y el acta de avenimiento;
y se caracterizan porque, desde el instante mismo-en qu son
otorgados, permiten iniciar u n proceso ejecutivo para exigir
el cumplimiento compulsivo de la obligacin que en ellos se
contiene.
Forman parte de la segunda categora los instrumentos privados, la confesin judicial, los ttulos al portador o nominativos
y sus cupones, etc.; y se caracterizan porqu, para poder iniciar
v

* Modificacin introducida por la Ley N 18.181, de 27 de dctubre.de


1982, publicada en el Diario Oficial de 26 de noviembre del mismo ao.
Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual.de Derecho Procesal

ejecucin por medio de ellos, es preciso cumplir con ciertas


gestiones previas, llamadas preparatorias de la va ejecutiva.
z En consecuencia, las gestiones preparatorias de la va ejecutiva son ciertos procedimiento judiciales previos, que p u e d e
iniciar el acreedor en contra del deudor, destinados a perfeccionar o completar el ttulo con el cual pretende iniciar u n a
ejecucin posterior.
Estas gestiones preparatorias de la va ejecutiva pertenecen
a la teora general de las medidas prejudiciales; solamente
piicden ser iniciadas p o r el futuro ejecutante en c o n t r a del
futuro ejecutaclo; y su finalidad es perfeccionar o completar el
ttulo que servir d fundamento al juicio ejecutivo posterior.
No cabe confundir estas gestiones con las medidas prejudiciales; pues si bien ..ambas son prejudiciales, e n el sentido de
previas aj juicio, recordemos que estas ltimas p u e d e n iniciarlas tanto el futuro d e m a n d a n t e cuanto el futuro demandado, y q u e su finalidad es triple: p r e p a r a r la d e m a n d a ,
asegurar ciertos medios de prueba q u e p u e d e n desaparecer,,
o bien asegurar los resultados de la accin a instaurarse.
Menos puede n confundirse las.gestiones preparatorias de
la va ejecutiva con las medidas precautorias generales, porque el
ejercicio ele estas ltimas le corresponde al a c t o r e n contra del
d e m a n d a d o r a s que har valer durante el curso del juicio con
el objeto de asegurar los resultados de la accin ya entablada.
719. Su enumeracin. Las gestiones preparatorias de la
va ejecutiva, que reglamenta nuestro derecho positivo, son
las siguientes:
|a| Reconocimiento de firma puesta en instrumento privado;.
b) Notificacin judicial de protesto de letra de cambio,
pagar* o cheque, a cualquiera de los obligados;
* Modificacin introducida por el artculo 113 de la Ley N" 18.092, de
29 de diciembre de 1981, publicada en el Diario Oficial de 14 de enero de
1982. Actualizado por el Depto. D. Procesal U,.de Chile. ,

Mario Casari-no Viterbo

<:)
d)
)
f)
g)

Confesin de deuda;
Confrontacin de ttulos y cupones;
Avaluacin;
Validacin de sentencias extranjeras; y
Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deu-

dor.
Conforme con la modificacin introducida por la Ley
18.181, de 27 de octubre de 1982, publicada en el Diario Oficial d e 26 de noviembre del mismo ao, dej de tener vigencia la gestin preparatoria de la va ejecutiva consistente en la
dacin de,segundas copias de escritura pblica, pasando a ser
ttulo ejecutivo la copia autorizada de la misma, Con lo cual
actualmente n o rige la distincin entre primera y segunda
copia de escritura pblica para los efectos de su mrito ejecutivo.*
720. Reconocimiento de firma puesta en instrumento
privado. Sabemos que, en principio, el instrumento privado
carece de mrito ejecutivo, porque en su otorgamiento n o ha
intervenido funcionario pblico alguno que le confiera presuncin de autenticidad.
Sin embargo, p o r excepcin, el instrumento privado p u e d e
llegar a constituir ttulo ejecutivo, en dos casos: cuando ha
sido reconocido por el otorgante, o cuando h a s i d o m a n d a d o
tener p o r reconocido a virtud de resolucin judicial, (art. 434,
N 4 , C.P.C.).
Para llegar a obtener este reconocimiento del instrumento privado y que; en consecuencia, constituya u n ttulo ejecutivo perfecto, es previa la observancia de ciertas gestiones
preparatorias de la va ejecutiva,,llamadas de reconocimiento
de firma puesta e n instrumento privado.,,.
o

* Actualizado p o r el D e p t o . D . Procesal U. Chile.

Manual de Derecho Procesal

Estas gestiones se hallan reglamentadas e n los artculos 435


y 436 del Cdigo de Procedimiento Civil; y se promueven ante
el j u e z respectivo por el acreedor que desea perfeccionar su
ttulo que consta de un instrumento privado en contra del
. deudor, a fin de que comparezca a la presencia judicial a reconocer su firma.
El tribunal acceder a la diligencia fijando u n a audiencia
para que se lleve a efecto, debiendo notificarse esta primer a
resolucin p o r el estado a la parte que promovi las gestiones
y personalmente aquella en contra de la cual se dirigen
(art. 4 0 C . P . C ) .
U n a vez notificado el deudor, a nuestro juicio, p u e d e asumir alguna de estas.cuatro, actitudes: que comparezca y reconozca su firma, q u e c o m p a r e z c a y n i e g u e su f i r m a , q u e
comparezca y d respuestas evasivas, y que no comparezca.
Cada u n a de estas actitudes trae tambin consigo diferentes efectos:
a) Comparece el deudor y reconoce s firma; en este caso, queda p r e p a r a da la ejecucin, o sea, el acreedor posee ya u n ttulo ejecutivo en contra de su deudor: As lo establece claramente
el artculo 436 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Adems, la ejecucin q u e d a preparada por el solo reconocimiento de firma h e c h o por el deudor, sin necesidad de
resolucin judicial posterior que as lo confirme, y a u n cuand o este ltimo hubiere negado la deuda.
b) Comparece el. deudor y niega su firma: en este segundo
caso, la gestin preparatoria ha terminado; el acreedor n o
obtuvo con ella la finalidad que persegua de procurarse u n
ttulo ejecutivo en contra de su deudor; n o tiene otro camino
que la va declarativa u. ordinaria, sin que pueda pretender,
d e n t r o de aquellas gestiones, que se abra y se reciban pruebas
sobre la autenticidad de la firma del deudor.
c) Comparece el deudor y da respuestas, evasivas: en este tercer caso, la sancin impuesta por la ley al d e u d o r es grave. En
efecto, establece, que si, el.citado slo_da respuestas evasivas,,
se dar por reconocida la firma (art. 435, inc. 2 , C.P.C.).
1

92

Mario Casarino Viterbo

A diferencia de los casos anteriores, aqu ser necesaria la


dictacin de una, resolucin judicial, a solicitud del acreedor,
que declare reconocida la firma del deudor, en atencin, precisamente, a su actitud dubitativa. Ejemplo de respuestas evasivas: n o recuerdo haber firmado ste documento; me pareCe
haberlo firmado, p e ro n o estoy seguro; etc.
d) No comparece el deudor: en este ltimo caso, la sancin
es idntica a la sealada por el legislador para el caso anterior. Si el citado n o comparece, se dar por reconocida la
firma (art: 435, inc. 2, C.P.C.). .
Ser tambin_necesaria, en consecuencia, la dictacin de
u n a resolucin jdicila peticin del acreedor, en que se declar que, en rebelda del deudor, se tiene por reconocida o
autentica la"firma.
"
'
7 2 1 . La j u r i s p r u d e n c i a en relacin con la gestin
anterior. En atencin a la parquedad del legislador en la reglamentacin d la gestin preparatoria d la "va ejecutiva
sobre reconocimiento de firma puesta en instrumento privado, la jurisprudencia se h a visto en la necesidad de complementarla y aclararla.
En efecto, se ha declarado que:
:
a) El reconocimiento que da mrito ejecutivo a u n inst r u m e n t o privado es exclusivamente el que se obtiene dentro
de las gestiones que reglamentan los artculos 435 y 436 del
Cdigo de Procedimiento Civil, sin que valga el obtenido dentro de u n a medida prejudicial o dentro de juicio, como medio probatorio;
b) A todo acreedor le corresponde el derecho de citar a su
d e u d o r a fin de que reconozca su firma puesta en"instrumento privado, cualquiera que sea el origen d e j a deuda y aun
cuando tenga acciones ordinarias o especiales que hacer valer en su contra; salvo las limitaciones propias de ser este reconocimiento u n acto personal del deudor, en cuyo caso n o cabe
citar a los herederos del causante a reconocer la firma puesta
p o r ste, al curador de la herencia yacente a reconocer la

Manual de Derecho Procesal

93

firma tambin colocada por aqul, al d e u d o r cuya firma h a


sido colocada a ruego p o r otra persona, al mandatario e n razn de aparecer el d o c u m e n t firmado p o r su m a n d a n t e , a
menos que dicho mandatario estuviere especialmente facultad o al efecto, etc.;
c) La gestin p r e p a r a t o r i a d e r e c o n o c i m i e n t o d e firma
se dirige en c o n t ra de todo deudor, salvo q u e sea incapaz;
pues, en tal caso, d e b e r citarse a su c o r r e s p o n d i e n t e rep r e s e n t a n t e legal, ya que u n r e c o n o c i m i e n to del incapaz
sin conocimiento o intervencin de su representante es n u lo
y autoriza para o p o n e r la excepcin de falta de requisitos
o condiciones legales para que el ttulo invocado tenga fuerza ejecutiva;
d) El d o c u m e n t o privado cuyo reconocimiento se solicita
debe estar firmado, pues la gestin preparatoria es.de "reconocimiento de firma"; en caso contrario, el acreedor deber promover la de "confesin de deuda";
i El d e u d o r citado p u e d e pedir la postergacin de la audiencia; o sea, que se seale otra, siempre y c u a n d o la pida
antes de la primera, concurriendo los requisitos sealados en
el artculo 67 del Cdigo de Procedimiento Civil, en atencin
a que la audiencia es un trmino judicial fijado en beneficio
del mismo;
f) El d e u d o r citado puede oponer previamente incidentes
dilatorios, como ser, nulidad de la notificacin; incompetencia
del tribunal, privilegio de n o comparecencia, etc., estndole
vedado, en cambio, o p o n e r cualquiera excepcin o defensa
que mire al fondo de la obligacin;
g) El d e u d o r citado p u e d e comparecer antes de la audiencia respectiva, p o r ser u n trmino judicial establecido en su
beneficio, y tambin p u e d e comparecer antes de que se proJ i u n c i e la resolucin d a n d o por reconocida su firma en su
rebelda, en atencin a que el trmino d e comparecencia n o
es fatal;
h) El d e u d o r citado p u e d e comparecer verbalmente o por
escrito, y tambin p u e d e hacerlo por medio de mandatario,

-94

Mario Casarino Viterbo

siempre y cuando este ltimo tenga facultades e instrucciones


precisas para comparecer dentro de u n a gestin preparatoria
de reconocimiento de firma determinada;
i) La audiencia d e be efectuarse ante el j u e z y el secretario, sin q u e valga delegar estas funciones en este ltimo o
en otro ministro de fe, ni q u e el acreedor, presenciando la
diligencia, p u e d a formular contrainterrogaciones u observaciones al deudor;
j ) Si el documento privado aparece subscrito p o r medio
de razn social, bastar la comparecencia del socio gestor; y si la
administracin le corresponde a varios, pero indistintamente,
ser suficiente la comparecencia de u n o solo;
k) La calificacin de las respuestas del. deudor, si son o n o
evasivas, constituye u n h e c h o de la gestin que escapa al control del tribunal supremo o de casacin;
I) El d e u d o r p o d r pedir la rescisin de lo que se hubiere
obrado en su rebelda, ofreciendo, probar que estuvo impedido p o r razones de fuerza mayor de comparecer, de acuerdo a
lo preceptuado e n el artculo 79 del Cdigo de Procedimiento Civil;
II) La resolucin que da por reconocida la firma del deudor, sea por falta de comparecencia, sea por haber d a d o respuestas evasivas, constituye u n a sentencia interlocutoria, en
atencin a que resuelve sobre un.trmit e que va a servir al
pronunciamiento de u n a sentencia definitiva, cual es la que
recae en el juicio ejecutivo posterior, y, como tal, se notifica
por el estado, y es susceptible de los recursos procesales correspondientes;
m) La apelacin que deduzca el deudor en contra de la
resolucin anterior, deber concederse en el solo efecto devolutivo; pues, si as deben concederse las que deduzca el dem a n d a d o en el juicio ejecutivo, con mayor razn debern serlo
las q u e i n t e r p o n g a e n la gestin preparatoria del mismo
(art. 194, N 1", C.P.C); y
.
h ) U n a vez firme la resolucin que da por reconocida la
firma del.deudor, goza de la autoridad de la cosa juzgada y,

Manual de D e r e c h o Procesal

95

p o r ende, en el juicio ejecutivo posterior n o p o d r ya discutirse acerca de la autenticidad del d o c u m e n t o privado invocado
como ttulo.
722. Notificacin judicial de protestos de letra de cambio, pagar* cheque. Al estudiar el instrumento privado,
en funcin de los ttulos ejecutivos, expresamos que algunos
de ellos, como ser la letra de cambio, el pagar* y el cheque,
se e n c u e n t r a n sometidos a reglas especiales.
En efecto, la simple lectura del n m e r o 4 del artculo 434
del Cdigo de Procedimiento Civil permite apreciar que, para
saber a ciencia cierta cules de estos instrumentos privados
poseen mrito ejecutivo, es previo distinguir las tres situaciones en que p u e d e n encontrarse:
a) Letra de cambio o pagar * p r o t e s t a do personalmen te;
b) Letra de cambio, pagar* o cheque cuyo protesto ha
sido puesto e n conocimiento del obligado mediante notificacin judicial; y
c) Letra de cambio, pagar* o cheque cuya firma del obli-'
gado' aparece autorizada por notario o por el oficial del Registro Civil en las comunas en que no" tenga su asiento u n
notario.**
En efecto, la letra de cambio o el pagar* constituyen
ttulo ejecutivo siempre q u e se r e n a n las siguientes circunstancias: que hayan sido protestados; que el protesto se haya
efectuado personalment e al deudor; y que, en el acto mism o del protesto, ste n o haya opuesto tacha de falsedad a su
firma.
* Modificacin introducida por el artculo 113 de la Ley N 18.092, de
29 de diciembre de 1981, publicada en el Diario Oficial de 14 de enero de
1982. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Modificacin introducida por la Ley N 18.155, de 4 de agosto de
1982, publicada en el Diario Oficial de 18 del mismo mes-y ao. Actualizado
por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

96

Mario Casarino Viterbo

Por. consiguiente, el ttulo ejecutivo, en este primer caso,


estar constituido p o r la letra de cambio o el pagar,* y, adems, por la respectiva acta de protesto.
Como se comprende , en este caso slo p u e d e accionarse
p o r la va ejecutiva en contra del d e u d o r principal, vale decir,
del aceptante de la letra de cambio o del subscriptor del pagar; y n o se requiere de gestin preparatoria alguna, pues
estos documentos, n o obstante ser privados, son ttulos ejecutivos en razn del protesto personal al d e u d o r y a la falta de
impugnacin de su firma.
En el segundo caso vienen las letras de cambio, pagars*
p cheques cuyos protestos h a n sido puestos en conocimiento
del obligado m e d i a n t e notificacin judicial y, en ese acto o
d e n t r o d e tercero da, n o a d u c e tacha d e falsedad a su firma.
Para q u e estos d o c u m e n t os privados constituyan ttulos
ejecutivos se requiere; pues, de u n a gestin preparatoria de
la va ejecutiva q u e consiste, precisamente, en la notificacin del protesto del respectivo d o c u m e n t o , d e n t r o de la
cual el deudor, con su actitud pasiva, al n o tachar de falsa su
firma, ni en el acto de la notificacin, ni d e n t r o de tercero
da, demuestra, en cambio, su .real y verdadera autenticidad.
Esta gestin preparatoria de la va ejecutiva p o d r iniciarse, ya en contra del aceptante de la letra de cambio, o del
subscriptor del pagar* o del girador del cheque, ya en contra del librador, d e los endosantes, de los avalistas, etc., tam-'
bien responsables de la obligacin p o r q u e el legislador al
reglamentar aquellas gestiones habla de "cualquiera de los
obligados".
En relacin con la tacha de falsedad de la firma en est
segundo caso, vale decir notificacin judicial de protestos de

* Modificacin introducida por el artculo 113 de la Ley N 18.092, de


29 de diciembre de 1981, publicada en el Diario Oficial de 14 de enero de
1982. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual de. Derecho Procesal

97

letras de cambio, pagars o cheques h e c h o respecto de cualquiera de los obligados al pago de los mismos, ya sea que sta
se opong a en el acto de notificacin o d e n t r o de tercero da
de notificados, la Ley N 18.092, d 29 de diciembre de 1982,
introduce importantes modificaciones en sus artculos 110,
111, 112 y 114, las que podran resumirse de la siguiente forma:*
a) U n a vez opuesta la tacha de falsedad de la firma en los
casos de que trata el inciso I del n m e r o 4 del artculo 434
del Cdigo d Procedimiento Civil, la tacha se tramita como
incidente y corresponde al d e m a n d a n t e acreditar que la firm a es autntica- Si se acreditare la autenticidad de la firma, el
tribunal lo declarar as y el documento constituir ttulo ejecutivo. Las apelaciones en este incidente se concedern en el
solo efecto devolutivo. Esta es la primera vez que el legislador
permite que exista discusin y prueba en u n a gestin preparatoria de la va ejecutiva;*
b) Cualquiera persona que en el acto de protesto e n la
gestin preparatoria de la va ejecutiva tachare de falsa su firm a puesta en u n a letra de cambio o pagar y resultare en
definitiva que la firma es autntica, ser sancionada con las
penas indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal, salvo que
acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso;*
c) El d e m a n d a d o en el juicio civil y el inculpado o procesado en el juicio criminal por el delito establecido en el artculo 110 de la Ley N 18.092, p o d r o p o n e r como defensa o
excepcin la falsedad del ttulo o la de su firma y justificarla
en dichos procesos, n o obstante haber anteriormente tachado de falsa su firma puesta en u n a letra d cambio o pagar y
haber resultado en definitiva que la firma es autntica; y
d) Cualquiera persona que en la gestin de notificacin
de protesto de u n cheque tache de falsa su firma y resultare
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

98

Mario Casarino Viterbo

en definitiva que dicha firma es autntica, ser sancionada


con las penas que se contemplan en el artculo 467 del Cdigo Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el
ttulo en que se estamp la firma sea falso (art. 44 de la Ley
sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, modificado
p o r el a r t 114 de la Ley N 18.092).*.
Por ltimo, cuando la firma de cualquiera de los obligados
al pago de una letra de cambio, pagar* o cheque aparece
autorizada por u n notario o por el oficial del Registro Civil
en la c o m u n a en que n o tenga su asiento un notario** tampoco es necesario iniciar gestin preparatoria de la va ejecutiva, pues por ese solo h e c h o los documentos en. cuestin
tienen mrito ejecutivo.
La intervencin del notario o del oficial del Registro Civil** les atribuye u n a presuncin de autenticidad; y todava
ms, segn jurisprudencia reiterada, ni siquiera requieren de
protesto previo para pode r cobrar ejecutivamente su valor al
obligado, cuya firma aparece autorizada de la manera que se
ha expresado.
En resumen, el protesto personal al d e u d o r de las letras de
cambio o pagars* sin objecin de falsedad a su firma, y la
autorizacin de esta ltima por notario o del oficial del Registro Civil** colocada por cualquiera de los obligados en las
letras de cambio, pagars* o cheques, excluyen la posibilidad
de la realizacin de u n a gestin preparatoria de la va ejecutiva, pues estos documentos, de antemano, tienen ya mrito
ejecutivo.
En las dems circunstancias, la gestin preparatoria de
va ejecutiva se hace indispensable, y tendr xito slo y cuan-

* Modificacin introducida por el artculo 113 de la Ley N 18.092, de


29 de diciembre de 1981, publicada en el Diario Oficial de 14 de ener de
1982. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.
** Modificacin introducida por la Ley N 18.155, de 4 de agosto de
1982, publicada en el Diario Oficial de 18 del mismo mes y ao. Actualizado
por el Depto. D. Procesal ,U. de Chile.

Manual de Derecho Procesal

do el obligado, en el acto de la notificacin del protesto o


dentro de tercero da, nada exprese en o r d e n a la autenticidad de su firma.
723, Confesin de deuda. Si en caso de no tener el acreedor ttulo ejecutivo, quiere preparar la ejecucin por la confesin de la deuda, p o d r pedir que se cite al deudor a la
presencia judicial, a fin de que dicha confesin sea prestada
(art. 435, inc. 1, C.P.C).
Esta, gestin preparatoria de la va ejecutiva se la conoce
con el n o m b r e de confesin de deuda; y, de llegar a prosperar,
habilita al acreedor para hacer valer en contra de su deudor,
como ttulo ejecutivo, el contemplado en el n m e r o 5 del
artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, la confesin judicial.
Su tramitacin es idntica a la gestin preparatoria de la
va ejecutiva sobre reconocimiento de firma puesta en instrum e n t o privado; de suerte que, para evitar repeticiones, nos
remitimos en todo a lo expuesto en los prrafos 720 y 721.*
Tambin sabemos que la confesin enjuicio p u e d e revestir Informa de u n a medida prejudicial, o sea, de una gestin
destinada a preparar la entrada ajuicio declarativo u ordinario posterior (arts. 284 y 288 C.P.C); o bien, la d e medio probatorio para hacerlo valer en el juicio mismo (arts. 341 y 385
y sigs. C.P.C).
Buen cuidado hay que tener d e n o confundir la confesin judicial como m e d i o de p r u e b a e n j u i c i o y la confesin
judicial como gestin preparatoria de la va ejecutiva. En
efecto:
a) La primera est destinada a acreditar hechos controvertidos en el juicio mismo; la segunda, en cambio, a preparar la
entrada al juicio ejecutivo, o sea, a procurarnos un ttulo con
mrito ejecutivo;
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile!

100.

Mario Casarino Viterbo

b) La primera p u e d e prestarse espontnea o provocadamente; la segunda, en cambio, solamente de m a n e ra provocada y en la forma especfica en que se halla reglamentada en
el artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil;
c) La primera sirve para probar cualquier hecho, siempre
que sea controvertido de maner a substancial y pertinente en
el juicio; la segunda, en cambio, slo se utiliza para acreditar
la existencia de una obligacin o deuda;
d) La primera, en caso que el d e u d o r niegue el h e c h o
sobre el cual se le interroga, permite someterlo a u n a segunda diligencia en la primera instancia, y, todava, a u n a tercera,
e n la alzada; la segunda, en cambio, negada l deuda, termina
la gestin y slo le resta al acreedor el camino declarativo u
ordinario;

e) La primera exige la citacin por dos veces del litigante


para que se le p u e d a tener p o r confeso en rebelda; la segundaren cambio, slo requiere de una citacin para que, en
caso de incomparecencia o rebelda del deudor, se tenga p o r
reconocida la obligacin;
f) La primera debe ser prestada bajo la fe del j u r a m e n t o ;
la segunda, en cambio, n o requiere de esta formalidad previa
de parte del confesante; y
g) La primera p u e d e ser delegada en el secretario u otro
ministro d e fe; la segunda, en. cambio, slo p u e d e prestarse
ante el juez, so p e n a de nulidad de la respectiva diligencia o
actuacin.
724. Confrontacin de ttulos y cupones. Al analizar los
ttulos ejecutivos en particular, expresamos que se trata de
dos ttulos diversos, p e r o n t i m a m e n t e ligados e n t r e s:
a) cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimam e n t e emitidos, que represente n obligaciones vencidas; y
b) los cupones tambin vencidos de dichos ttulos (art. 434,
N 6 , i n c . I , C.P.C.).
A h o r a bien, para que estos ttulos al portador o nominativos tengan mrito ejecutivo requieren: a) haber sido legalmeno

Manual d e D e r e c h o Procesal

101

te emitidos; b) representar obligaciones vencidas; y-c) habe r


sido confrontados con sus libros talonarios.
La primera circunstancia se acredita con la sola existencia
de la ley que autoriz su emisin; la segunda debe emanar del
ttulo mismo y es la repeticin del requisito general de procedencia de la accin ejecutiva, es decir, que la obligacin sea
actualmente exigible; y la ltima se obtiene mediante la gestin
preparatoria de la va ejecutiva llamada de confrontacin.
Aun cuand o la ley n o lo establece expresamente, es obvio
que esta gestin preparatoria se inicia ante el juez respectivo
por el acreedor; y en ella pedir la designacin de u n ministro
de fe que efecte la confrontacin, esto es, el examen y comparacin del ttulo cuyo valor p r e t e n d e cobrar por la va ejecutiva y el libro talonario, del cual dicho ttulo haba sido
- o p o r t u n a m e n t e desprendido.
Si resulta conforme la confrontacin, la va ejecutiva h a
q u e d a d o preparada. Tampoco ser obstculo para despachar
la ejecucin la circunstancia de que en el acto de la confrontacin la persona que tenga la representacin del d e u d o r o
su director tache de falso el ttulo, sin perjuicio de su derec h o para alegar en forma esta excepcin, o sea, d e n t r o del
juicio ejecutivo posterior (art. 434, N 6, C.P.C.).
Si, p o r el contrari, lo que se pretende cobrar p o r la va
'ejecutiva es u n cupn de estos mismos ttulos, para que p u e d a
dicho cobro reclamarse ejecutivamente es indispensable la concurrencia de dos requisitos: que el cupn se halle vencido y
que el cupn haya sido confrontado con el ttulo, y ste, a su
vez, con el libro talonario respectivo (art. 434, N 6 , C.P.C).
Se trata, en este ltimo caso, por consiguiente, de u n a
doble confrontacin, y obtenida, adems, como gestin preparatoria de la va ejecutiva.
o

725. Avaluacin. De conformidad con lo dispuesto en el


artculo 438 del Cdigo de Procedimiento Civil, la ejecucin
puede recaer: I sobre la especie o cuerpo cierto que se d e b a y
que exista e n p o d e r del deudor; 2 sobre el valor de la espeo

102

Mario Casarino Viterbo

ci debida y que no exista en p o d e r del deudor, hacindose


su avaluacin por un perito que n o m b r a r el tribunal; y 3
sobre cantidad lquida de dinero o de u n gnero determinado cuya avaluacin p u e d a hacerse en la forma que establece
el n m e r o anterior.
En consecuencia, en dos casos se hace necesario preparar la va ejecutiva m e d i a n t e la intervencin de u n perito:
c u a n d o la especie d e b i d a n o existe en p o d e r del deudor, o
bien c u a n d o lo a d e u d a d o es u n a cantidad de u n g n e r o
d e t e r m i n a d o . En tales casos, el perito d e t e r m i n a el valor
de la especie debida, o el valor de la cantidad-de u n gner o d e t e r m i n a d o que se d e b e , y, p o r consiguiente, la ejecucin recae en estos valores' y n o e n la especie o en el g n e r o
adeudados.
La designacin del perito - q u e ser u n o s o l o - la har el
tribunal p o r s mismo, vale decir, sin intervencin de las
partes, alterando as las reglas generales que le confieren a
stas a t r i b u c i o n e s o facultades p a r a d e s i g n a r de c o m n
a c u e r d o , y en p r i m e r t r m i n o , el o los peritos (art, 414
C.P.C),
El perito, a su vez, har la avaluacin de que se trata con
los datos que el ttulo ejecutivo suministre.
Pero la avaluacin del perito no es definitiva, pues, si bien
ella sirve para determinar prima faci el m o n t o de la ejecucin, las partes conservan el derecho para pedir que se aum e n t e o disminuya (art. 440 C.P.C).
El ejecutante har uso de este derecho en conformidad a
las reglas generales, o sea, i m p u g n a n d o la avaluacin hecha
por el perito; y, en tal caso, corresponde al tribunal, en definitiva, determinar dicha avaluacin, resolucin que tambin
p o d r ser objeto de los recursos legales correspondientes, esto
es, de reposicin y apelacin subsidiaria.
Estimamos que igual camino podr seguir el ejecutado, si
se ha hecho parte dentro de las gestiones respectivas, ya que
la ley n o lo prohibe. Sin embargo, el. medio ms expedito que
tiene para reclamar del exceso de avalo ser oponindose a

Manual de Derecho Procesal

103

la ejecucin mediante la excepcin contemplada en el artculo 464, N 8 , del Cdigo de Procedimiento Civil, llamada, precisamente, de exceso de avalo.
La omisin, pues, de estas gestiones preparatoria s d e la
va ejecutiva, c u a n d o se desea q u e la ejecucin recaiga sob r e el valor de la especie d e b i d a y que n o exista en p o d e r
del d e u d o r o sobre cantidad de u n g n e r o d e t e r m i n a d o ,
implica la falta de mrito ejecutivo en ej ttulo que se invoca c o m o f u n d a m e n t o de la ejecucin y, p o r consiguiente,
la falta d e requisitos o condiciones legales de p r o c e d e n c i a
de la c o r r e s p o n d i e n t e accin ejecutiva h e c h a valer eri el
j u i c i o respectivo.
o

726. Validacin de sentencias extranjeras. Las sentencias


pronunciadas p o r los tribunales extranjeros tendrn e n Chile, e n p r i m e r trmino, la fuerza que les concedan los tratados respectivos; en s e g u n d o lugar, a falta de tratados, la
misma fuerza que a las sentencias chilenas se les otorga en
la nacin de d o n d e procede dicha sentencia extranjera; y
en tercer trmino, a falta de tratados o de aplicacin del
principio de reciprocidad, esas sentencias extranjeras tend r n la misma fuerza que las sentencias chilenas, siempre y
c u a n d o r e n a n las condiciones mnimas que nuestra misma
ley procesal se encarga de sealar (arts. 242, 243, 244, 245
C.P.C).
Ahora bien, que u n a sentencia pronunciad a por u n tribunal extranjero tenga fuerza en Chile equivale a que dicha sentencia p u e d e ejecutarse o cumplirse en nuestra nacin; pero,
para q u e ella tenga fuerza ejecutiva, es previo que la Corte
Suprema la constate dentro de ciertas gestiones preparatorias
de la va ejecutiva, llamadas d e validacin de sentencias extranjeras o exequtur.
Conoce de estas gestiones, como bien lo sabemos, la Corte Suprema; y todo lo relacionado con su tramitacin ser obj e t o de prximo estudio dentro de la materia correspondiente
al cumplimiento de las sentencias pronunciadas tanto por tri-

104

Mario Casarino Viterbo

bunales chilenos cuanto p o r extranjeros, y u n a vez agotado el


juicio ejecutivo (vase N 847).*
9

727. Notificacin del ttulo ejecutivo a herederos del


deudor. Es principio fundamental de derecho civil que los
herederos del causante lo representan y suceden en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles. As, si el causante era
d e u d o r de un crdito; que consta de u n ttulo ejecutivo, podr exigirse su cumplimiento, y por l a va ejecutiva, ,a sus herederos. .
Sin embargo, en atencin a que los-herederos del d e u d o r
p u e d e n ignorar la existencia del crdito y al hecho de que si
se permite deducir libremente en s contra la correspondiente accin ejecutiva pudiera prestarse a sorpresas y dejarlos prcticamente en la indefensin, el legislador estableci que "los
ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente contra
los herederos; pero los acreedores n o podrn, entablar o llevar adelante- la ejecucin, sino pasados ocho das despus de
la notificacin judicial de sus ttulos" (art. 1377 C.C.).
Este precepto, su vez, debe entenderse complementado
con lo que dispone el artculo 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, que "si durante el juicio fallece alguna de las
partes que obre por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento, y se p o n d r su estado en noticia de los
herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho
en u n plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artculos 258 y 259".
La lectura combinada de ambas disposiciones permite deducir las siguientes consecuencias:
a) Si el deudor fallece antes de iniciarse el correspondiente juicio
ejecutivo, para que el acreedor pueda vlidamente promoverlo, es. indispensable que haga notificar previamente su ttulo

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

Manual de Derecho Procesal

105

a los herederos de aqul, quienes tendrn u n plazo de ocho


das de prrrog a o espera (art. 1377 C.C.);
b) Si el deudor fallece durante la tramitacin del juicio ejecutivo
y se hallaba litigando personalmente,,por ese solo hecho se susp e n d e r el juicio y el acreedor tendr que ponerlo en conocim i e n t o de los h e r e d e r o s , q u i e n e s t e n d r n el p l a z o d e
emplazamiento para comparecer, sin cuyo vencimiento el juicio n o p u e d e continuar adelante (art. 5 C.P.C); y
c). Si el deudor fallece durante la tramitacin del juicio ejecutivo
y se hallaba litigando representado por mandatario, el acreedor n o
podr llevar adelante su ejecucin sino pasados ocho das des'pus de la notificacin judicial de su ttulo a los herederos de
aqul (art. 1377 C C ) .
En resumen, tanto el fallecimiento del deudor antes de la
iniciacin del juicio ejecutivo, cuanto durante la tramitacin
del mismo, impide iniciar la ejecucin o llevarla adelante, segn el caso, sin previa notificacin del ttulo a los herederos;
pero, si el juicio est iniciado, es previo distinguir si el d e u d o r
est litigando personalmente o representado por medio de
procurador: en el primer caso, el plazo para llevar adelante la
ejecucin ser igual al del emplazamiento; y en el segundo,
slo de ocho das.
o

Ilpp

Captulo Segundo

EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTA


EN LAS OBLIGACIONES DE DAR
SUMARIO: I. Nociones previas; II. La demanda .ejecutiva; III. El embargo;.
IV. La oposicin del ejecutado; V. La prueba; VI. La sentencia definitiva y los
recursos; VIL Cumplimiento de la sentencia definitiva; VTI: La excepcin
de cosa juzgada y la sentencia definitiva; IX. Las terceras; X. Ejecucin de
obligaciones en moneda extranjera.
I. NOCIONES PREVIAS

728. Fuentes legales. Su antecedente legislativo histrico nacional lo hallamos en el Decreto Ley de 8 de febrero de 1837,
sobre juicio ejecutivo, o sea, en ese conjunto de preceptos
conocidos con el n o m b r e comn de Leyes Marianas.
Las fuentes legales actuales del juicio ejecutivo de mayor cuanta en obligaciones de dar, en cambio, estn constituidas por
los "artculos 434 al 529 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Adems, en el silencio de estas disposiciones debemos recurrir al Libr I de ese Cdigo, q u e legisla, como sabemos,
sobre disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento; y, todava ms, al Libro II, sobre juicio ordinario, por ser
u n juicio o procedimiento supletorio de todos los restantes, a
virtud de lo preceptuad o en el artculo 3 ,
o

729. Campo de aplicacin del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar. Son dos elementos o requisitos que condicionan el mbito o campo de aplicacin de este juicio: la
cuanta del mismo y la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento compulsivo se pretende.
Por lo que respecta a la cuanta, es necesario que el monto d e lo disputado sea superior a $ 19.988;* pues si dicho

* Modificacin introducida por Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre reajuste de cuantas de los asuntos no determinados en sueldos

108

Mario Casarino Viterbo

m o n t o es inferior a la cantidad antes indicada, estaramos, en


cambio, ante un juicio ejecutivo de obligaciones de dar p e r o
. de m n i m a cuanta.
En cuanto a la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento compulsivo se pretende , es necesario que sta sea de
dar; y e n t e n d e m o s por obligacin d dar aquella en que la
prestacin del d e u d o r consiste en la transferencia del dominio o de otro derecho real.
Este ltimo es el concepto de obligacin de dar que nos
ensea el derecho civil; empero, no es^ste el criterio seguido
p o r la legislacin procesal civil para clasificar u n a obligacin
como de dar. En efecto, para el Cdigo de Procedimiento
Civil son obligaciones-de dar y, por consiguiente, susceptibles
de exigirse su cumplimiento.de acuerdo con el juicio ejecutivo que pasamos a estudiar, las que consisten en la entrega de
u n a cosa, sea que sta lleve anexa la transferencia de un derecho real, sea que constituya u n a simple entrega material.
Ejemplos de obligaciones de dar, susceptibles de ser exigid o su cumplimiento por la va ejecutiva: la que pesa sobre el
vendedor de entregar la cosa-vendida; la que pesa sobre el
arrendatario de restituir la cosa arrendada; etc.
Esta interpretacin se desprende de la historia fidedigna
del establecimiento de la ley, pues en el proyecto primitivo
del Cdigo de Procedimiento Civil, en su Libro III, figuraba
u n ttulo I, cuya leyenda era "del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar o de entregar". Comprenda as este ttulo,
de m a n e r a expresa, las obligaciones de entregar que tuvieran
o n o por objeto la transferencia de los derechos reales; p e ro
la Comisin Revisora, en su sesin 2 5 , acord suprimir la
frase "o de entregar", en razn de estimarla r e d u n d a n t e , ya
que esta clase de obligaciones estn comprendidas'entre las
que tienen por objeto dar u n a cosa.
a

vitales de 16 de enero de 1998, publicado en el Diario Oficial de 3 de febrero del mismo ao. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual de Derecho Procesal

"109

730. Estructura del juicio ejecutivo de mayor cuanta en


las obligaciones de dar. Este juicio ejecutivo consta, fundamentalmente, de dos cuadernos o ramos: el principal y el de
apremio.
El cuaderno principal constituye el juicio mismo, es decir,
la contienda jurdica y actuar que las partes someten a la decisin del juez. En consecuencia, en l encontraremos la dem a n d a ejecutiva aparejada de su correspondiente ttulo; en
seguida, la contestacin del d e m a n d a d o , que en el juicio ejecutivo recibe el n o m b r e de "oposicin" a la ejecucin; luego,
las pruebas, en caso de ser ellas procedentes; y, por ltimo, la
sentencia definitiva y sus correspondientes recursos.
.El cuaderno de apremio, por el contrario, representa ms
bien el aspecto compulsivo o de fuerza que va envuelto en
todo juicio ejecutivo. En l hallamos el embargo; en seguida,
las actuaciones pertinentes a la administracin y realizacin
de los bienes embargados; y por ltimo, la liquidacin del
crdito y de las costas y el pago al acreedor o ejecutante.
En el hecho, el cuaderno de apremio se paraliza mientras
en el cuaderno principal n o se dicte la sentencia definitiva,
n e g a n d o lugar a las excepciones opuestas por el deudor. Sin
embargo, ambos cuadernos se tramitan separada e independientemente, de suerte que los recursos deducidos en u n o de
ellos n o retardan la m a r c h a del o t r o (art. 458, inc. final,
C.P.C,).
'
Si tuviramos que expresar de maner a grfica las actuaciones que forman el cuaderno principal, diramos que son las siguientes: demanda, excepciones, responde, admisibilidad o
inadmisibilidad de las excepciones, recepcin del juicio a prueba, trmino probatorio, plazo para formular observaciones a
la prueba, sentencia definitiva y recursos.
En el cuaderno de apremio, en cambio, estas actuaciones son
las siguientes: m a n d a m i e n to de ejecucin, embargo, entrega
al depositario, realizacin de los bienes embargados, consignacin de su valor, liquidacin del crdito y de las costas, y
pag al acreedor.

Mario Casarino Viterbo

110

Por excepcin, p u e d e tambin existir en el juicio-ejecutivo otro cuaderno: A de tercera; y ello acontecer cuando advenga al juicio u n tercero invocando derecho de dominio o
posesin sobre los bienes embargados, derecho a ser pagado
preferentemente, derecho a concurrir al pago, o bien alguno
de los otros derechos que la ley seala expresamente.*
En todo caso, las terceras son juicios independientes, que
n o participan en manera alguna de las caractersticas del cuad e r n o principal o.del de apremio, cuyo conjunto constituye
el juicio ejecutivo p r o p i a m e n t e tal.

II. LA DEMANDA EJECUTIVA

731. Concepto y sus requisitos. El juicio ejecutivo comenzar por demanda interpuesta por el acreedor en contra del
deudor, o bien por gestiones preparatorias de la va ejecutiva.
Comenzar por d e m a n d a cuando el ttulo que tenga que
hacer valer el acreedor en contra del d e u d o r sea de aquellos
que clasificamos como perfectos, es decir, que por s solos
autorizan para accionar por medio de la va ejecutiva; la
inversa, se iniciar p o r medio de gestiones preparatorias d la
va ejecutiva cuando el ttulo que tenga l acreedor requiera
de esas gestiones previas para perfeccionarse, o sea, para que
permita accionar p o r medio de dicha va.
Ahora bien, se entiende por demanda ejecutiva el acto procesal por cuyo medio el acreedor deduce su accin y exhibe
el ttulo en que la funda. En consecuencia, la d e m a n d a ejecutiva, como todo escrito de demanda, deber ajustarse a los
requisitos generales de los escritos y, adems, a los especficos
d l a s demandas (arts. 3 y 254 C.P.C.).
o

* Modificacin introducida por el art. 1 N 56 de la ley N 18.705, de


24 de mayo de 1988. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.

111

M a n u a l d e D e r e c h o Procesal

Dentro de estos requisitos especficos, cobra especial relieve en la d e m a n d a ejecutiva la enunciacin precisa y clara,
consignada en la conclusin, de las peticiones que se someten
al fallo del tribunal; las que, en nuestra opinin, d e b e n consistir en solicitar que, desde luego, se despache m a n d a m i e n t o
d e ejecucin y embargo en contra del d e u d o r p o r la obligacin de que se trate, y que, en definitiva, se acoja la d e m a n d a
y se rechacen las excepciones, en caso de oposicin, disponindose, al mismo tiempo, seguir adelante la ejecucin hasta hacer entero pago al acreedor de su crdito.
Los documentos acompaados a la d e m a n d a d e b e r n impugnarse d e n t r o del trmino de emplazamiento.*
(Todo actor debe presentar con su d e m a n d a los instrumentos en q u e la funde (art. 255 C.P.C); obligacin_que es de
mayor vigorjfrtndose de la d e m a n d a ejecutiva,|CqeJdebe
ir aparejada del ttulo ejecutivo, puesto que es u n o de los
elementos o requisitos que el j u e z deber tomar en consideracin para admitirla o n o a tramitacin.
732. Resoluciones q u e p u e d e n r e c a e r en la d e m a n d a
ejecutiva. U n a vez presentada la d e m a n d a ejecutiva, aparejada, como se c o m p r e n d e , de su correspondiente ttulo, el tribunal debe proveerla; y para saber la resolucin que en ella
debe pronunciar, analizar previamente si concurren o n o todos los requisitos necesarios para que la accin ejecutiva pueda ser admitida a tramitacin.
En otras palabras, para saber la actitud que el j u e z debe
asumir en presencia de u n a d e m a n d a ejecutiva, ser necesario q u e investigue previamente la concurrencia de los siguientes requisitos: si el ttulo invocado es ejecutivo, si la obligacin
es actualmente exigible, si la obligacin es lquida y, por fin,
si la accin n o est prescrita.

* Modificacin introducida por el art. I N 56 de la ley N 18:705, de


24 de mayo de 1988. Actualizado por el Depto. D. Procesal . Chile.
o

112

Mario Casarino Viterbo

En caso afirmativo ordenar despachar el mandamient o de


ejecucin y embargo solicitado; en caso negativo no acceder a
decretar semejante orden. La primera actitud significa, en el
fondo, admitir a tramitacin la- d e m a n d a ejecutiva; la segunda, en cambi, n o darle curso legal, desde luego.
Todos estos requisitos sobre procedencia de la accin
ejecutiva deber n concurrir en el momento mismo de la interposicin de la correspondiente d e m a n d a ; de suerte que la
omisin de cualquiera de ellos impide legalmente despachar
la ejecucin, sin que valga el cumplimiento de formalidades
o de declaraciones a posteriori destinadas a subsanar tales
omisiones.
Por eso se dice que la accin ejecutiva vale tanto cuantos
sean los requisitos de procedencia existentes al m o m e n t o mism o de su interposicin, y n o despus.
Ahora bien, el tribunal examinar el ttulo y despachar
o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, aun cuando se haya ste apersonado en el juicio. Las
gestiones que en tal caso haga el d e m a n d a d o no embarazarn en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para
apreciar la procedencia o improcedencia d e la accin (art. 441,
incs. I y 2 , C.P.C).
o

733. Recursos en contra de las resoluciones anteriores.


C o m o se comprende, los recursos estarn condicionados a las
diversas actitudes asumidas por el tribunal al proveer la dem a n d a ejecutiva.
En efecto, si deniega la ejecucin, la resolucin en referencia agravia al ejecutante; y para saber qu clase de recursos
p r o c e d e n en su contra, ser previo determinar su naturaleza
procesal.
La j u r i s p r u d e n c i a se h a uniformado en el sentido de
q u e se trata de u n a sentencia interlocutora, p o r q u e falla
u n incident e estableciendo derechos p e r m a n e n t e s en favor
de las partes; y todava ms, de aquellas que h a c e n impos-

113

Manual,de.Derecho Procesal

ble la continuacin del juicio en forma ejecutiva c o m o se


pretenda.
En consecuencia, esta resolucin p o d r ser apelada p o r elejecutante; como igualmente, recurrida de casacin, tanto en
la forma cuanto en el fondo, de conformidad a las reglas generales.
Si, por el contrario, la resolucin que pronuncia el tribunal despacha la ejecucin, agravia al ejecutado; y, lo mismo que
en la anterior,-ser previo determinar su naturaleza procesal,
para conocer los recursos de que p u e d e ser objeto.
Tambin la jurisprudencia sobre el particular se ha uniformado en el sentido de que se trata de u n a sentencia interlocutoria, p o r q u e resuelve sobre u n trmite que ha de servir
de base al pronunciamiento de u n a definitiva posterior, aunque no ponga trmino al juicio ni haga imposible su continuacin.
De tal suerte, esta ltima resolucin ser nicamente susceptible de apelacin p o r parte del ejecutado; recurso que deb e r ser c o n c e d i d o e n el s o l o e f e c t o d e v o l u t i v o , d e
conformidad con lo preceptuado en el artculo 194, N I , del
Cdigo de Procedimiento Civil.
N o todos piensan de igual m o d o en este ltimo caso;
pues estiman que al ejecutado le estara vedado apelar de la
resolucin que despacha la ejecucin, en razn de q u e la
m a n e r a de defenderse es oponindose a la ejecucin ,por
m e d i o de la excepcin pertinente, o sea, la contemplada en
el n m e r o 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
o

734. El mandamiento de ejecucin. H e m o s dicho que si


el tribunal constata la concurrencia de todos los requisitos
legales para que la accin ejecutiva p u e d a prosperar, despachar la ejecucin; y despachar la ejecucin significa o r d e n a r
que se extienda el correspondiente mandamiento de ejecucin como consecuencia de la aceptacin a tramitacin de la
d e m a n d a ejecutiva..

114

Mario Casarino Viterbo

Por consiguiente, el mandamiento de ejecucin es la ord e n escrita e m a n a d a del tribunal.de requerir de pago al deudor y de embargarle bienes suficientes en caso de n o pago,
extendida en cumplimiento de la resolucin que recae en la
d e m a n d a ejecutiva admitindola a tramitacin.
Se trata, como se ve, de dos actuaciones diferentes: una, la
resolucin que recae en el escrito de d e m a n d a ejecutiva que
o r d e n a despachar la ejecucin y pronunciada, en consecuencia, en el cuaderno principal; y la otra, que encabeza el'cuad e r n o de apremio, y que consiste en la o r d e n de requerir al
d e u d o r y de embargarle en caso de no pago, esto es, el mand a m i e n t o de ejecucin mismo.
Ambas actuaciones debern ser firmadas por el j u e z y el
secretario.
El m a n d a m i e n to de ejecucin -llamad o tambin en la
prctica "mandamiento de ejecucin y e m b a r g o " - deber contener un doble grupo de menciones: unas, esenciales, o sea,
q u e jams podrn faltar; y otras, accidentales, es decir, que
p u e d e n indicarse o n o , segn los casos.
Son menciones esenciales del mandamient o de ejecucin:
a) La orden de requerir de pago al deudor (art. 443, N .1,
parte 1", C.P.C.);
b) La orden de embargar bienes del d e u d o r en cantidad
suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas,
si no paga en el acto (art. 443, N 2, C.P.C.); y
c) La firma del juez y del secretario (art. 70 C.P.C.).
En cambio, son menciones accidentales del m a n d a m i e n t o de
ejecucin:
a) La designacin de u n depositario provisional (art. 443,
N 3 , i n c . I , C.P.C.);
b) La designacin de la especie o cuerpo cierto sobre la
cual recae la ejecucin o de los bienes que sea necesario embargar si stos h a n sido designados por el acreedor en su dem a n d a ejecutiva (art. 443, N 3, inc. 3 , C.P;C); y
c) La orden de solicitar el auxilio de la fuerza pblica
para proceder a su ejecucin si lo ha solicitado el acreedor y
0

Manual d e D e r e c h o Procesal

115"

en concepto del tribunal hay fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido (art. 443, N 3 , inc. 4, C.P.C).
o

735. El requerimiento de pago. La d e m a n d a ejecutiva h a


sido admitida a tramitacin, se ha despachado la ejecucin y
se h a extendido el correspondiente mandamiento con las menciones antes sealadas.
Procede, ahora, que un ministro de fe - e n este caso el
r e c e p t o r - ponga la d e m a n d a ejecutiva en conocimiento del
deudor, sea, se la notifique; y, en seguida, lo requiera de pago y
le embargue bienes en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, si n o paga en el acto,
En consecuencia, el requerimient o de pago persigue dos
finalidades fundamentales: notificar al d e u d o r de la d e m a n da ejecutiva y requerirlo p a ra que pague la obligacin cuyo
cumplimiento ejecutivo se pretende; y luego, una consecuencial, par a el caso de desobediencia, cual es la d e embargarle
bienes suficientes para cubrir capital, intereses y costas adeudadas.
Cabe, ahora, preguntar: cmo se practica el requerimiento
de pago?
La respuesta la da el n m e r o 1 del artculo 443 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la siguiente forma: "Este requerimiento debe hacrsele personalmente (alude al d e u d o r ) ;
p e r o si n o es habido, se proceder en conformidad al artculo 44, expresndose en la copia a que dicho artculo se
refiere, a ms del mandamiento, l designacin del da, h o r a
y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. N o concurriendo a esta citacin el deudor, se har
inmediatamente y sin ms trmite el embargo. Cuando el deudor haya sido notificado personalmente o con arreglo al artculo 44 p a r a otra gestin a n t e r i o r al r e q u e r i m i e n t o , se
proceder a ste y a los dems trmites del juicio, en conformidad a lo establecido en los artculos 48 a 53. La designacin del domicilio, exigida por el artculo 49, deber/hacerse
en tal caso por el d e u d o r dentro de los. dos das subsiguientes
1

116

Mario Casarino Viterbo

a la notificacin, o en su primera gestin si alguna hace, antes


de vencido este plazo".
Existen, pues, tres formas o maneras de practicar el req u e r i m i e n t o de pago al deudor: personalmente; en conform i d a d a lo p r e c e p t u a d o en el artculo 44 del Cdigo de
Procedimiento Civil; y de acuerdo a lo establecido en los
artculos 48 a 53 de igual Cdigo, las que detallamos a continuacin:
a) Personalmente. Significa que la primera forma de requerir de pago al d e u d o r es, en conformidad a la notificacin
personal propiamente dicha. Por d e u d o r entendemos tanto a
l mismo cuanto a su representante legal o convencional. Se
trata, p o r lo dems, de la primera notificacin que es necesario efectuar dentro de u n a gestin judicial, la que debe practicarse personalmente (art. 40 C.P.C).
b) En conformidad a lo preceptuado en el artculo 44. Esta seg u n d a forma o maner a de practicar el requerimiento de pago
consiste en u n a notificacin personal; pero, al mismo tiempo,
especial. Tiene lugar cuando el d e u d o r no es habido; y sabemos que el d e u d o r n o es habido cuando ha sido buscado sin
xito en dos das distintos en su habitacin o en el lugar don-

conorj3rc3ffde estas formalidades previas, viciara de mlrraad


er"c5rrspondente requerimiento.
Ahora bien, las copias que tendr que entregar el receptor son: de la d e m a n d a y su correspondiente provedo, del
m a n d a m i e n t o de embargo, de la solicitud en que se pide notificacin en conformidad al artculo 44 y su provedo y, adems, expresndose la designacin del da, h o ra y lugar que
fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. Esta
ltima designacin se conoce, en la prctica, con el n o m b r e
de "cdula de espera".

Manual de Derecho Procesal

117

c) De acuerdo a lo establecido en los artculos 48 a 53. Es la


tercera forma de practicar el requerimiento de pago. La referencia a estos artculos significa que el requerimiento de pago
p u e d e hacerse por cdula y, aun, por el estado diario. Guando se procede en u n a u otra forma?
Ambas formas desde luego, requieren de u n presupuesto
procesal previo, que consiste en que el d e u d o r ha debido ser
notificado personalmente o con arreglo al artculo 44 para
otra gestin anterior al requerimiento. Se entiende por "gestin anterior al requerimiento" la destinada a preparar la ejecucin, y en caso alguno el juicio declarativo anterior, p o r q u e
se trata de un procedimiento enteramente desvinculado de la
ejecucin posterior.
Se practicar el requerimiento de pago al deudor por cdula cuando haya designado domicilio en las gestiones anteriores
a dicho requerimiento, en cumplimiento de lo preceptuado
en el artculo 49; mas, en tal caso, la designacin deber hacerla dentro de los dos das subsiguientes a la notificacin d la
gestin preparatoria de la va ejecutiva, o en su primera actuacin si alguna hace antes de vencido este plazo.
En cambio, se practicar el requerimiento de pago al deudor por el estado diario cuand o en dichas gestiones preparatorias de la va ejecutiva n o haya h e c h o la designacin d e
domicilio en el trmino o en la oportunidad antes sealados,
sin necesidad de peticin de parte y sin previa orden del tribunal (arts. 53 y 443, N I , C.P.C.).
Es tambin del caso recordar que si el requerimiento se
verifica dentro d e la Repblica, el ministro de fe har saber al
deudor, en el mismo acto, el trmino que la ley concede para
deducir la oposicin, y dejar testimonio de este aviso en la diligencia; pero la omisin del ministro de fe sobre el particular
no invalidar el requerimiento, hacindolo solamente responsable, de los perjuicios que p u e d a n resultar (art. 462, inc. 2 ,
C.P.C).
Efectuado el requerimiento de pago, en cualquiera de las
tres formas antes analizadas, si el d e u d o r n paga, el receptor
o

Mario Casarino Viterbo

queda autorizado para proceder a trabar el embargo sobre bienes de propiedad de aqul y en cantidad suficiente para cubrir la d e u d a con sus intereses y las costas; diligencia que, por
su importancia, ser objeto de estudio especial.
736. Actitudes diversas del deudor. Es interesante sealar las diversas actitudes que puede asumir el d e u d o r frente a
la ejecucin.
En primer lugar, puede pagar la deuda antes del requerimiento. Ello acontecer cuando tenga conocimiento extraoficial de
la ejecucin que se ha iniciado en su contra. En tal caso, sern
de su cargo las costas causadas en l juicio (art. 446 C.P.C.).
En segundo trmino, p u e d e pagar la d e u d a en el acto mism o de ser requerido. Si en el primer caso debe pagar las costas causadas en el juicio, con mayor razn deber hacerlo
cuando se ha cumplido con la importante actuacin del requerimiento de pagcT (art. 446 C.P.C).
En tercer lugar, p u e d e n o pagar al ser requerido, en cuyo
caso sus bienes sern objeto del embargo; sin perjuicio d e
que en el curso de la causa p u e d a hacer uso de dos importantes -derechos: hacer substitucin de los bienes embargados
(art. 457 C.P.C), o liberar sus bienes del embargo, pagando
la d e u d a y las costas, se entiende antes de efectuado el remate (art. 490 C.P.C).
Esta ltima actitud, de negativa a efectuar el pago, p u e d e
ir anexa a la de defenderse o no de la ejecucin; p sea, a la de
deducir q n o excepciones a la ejecucin, respecto de la cual
nos referiremos ms adelante.

III. EL EMBARGO

737. Concepto. Hemos dicho que si, al ser requerido el


deudor, n o efecta el pago, es necesario proceder al embargo
de sus bienes en cantidad suficiente para cubrir la d e u d a con
los intereses y las costas.

Manual de Derecho Procesal

119

Ahora bien, el embargo es una actuacin judicial que consiste en la aprehensin de u n o o ms bienes del deudor, previa orden de autoridad competente, ejecutada por u n ministro
de fe, con el objeto de pagar con esos bienes al acreedor, o
de realizarlos y, en seguida, de pagar con su producido a este
ltimo.
Sus caractersticas ms sobresalientes son:
a) Es u n acto de autoridad, puesto que lo decreta el j u e z y
lo practica el receptor, asesorado, en caso necesario, p o r la
fuerza pblica;
b) Es u n acto material, ya que se entiende efectuado p o r
la entrega real o simblica de los bienes embargados al depositario que se designe; y
c) Es u n acto de consecuencias jurdicas, desde el m o m e n to en que excluye del comercio h u m a n o los bienes embargados, y habilita al acreedor para realizarlos y pagarse con su
producido.
En cierto aspecto, el e m b a r g o participa tambin de las
caractersticas de las medidas precautorias, puesto q u e tiend e
a asegurar el resultado de la accin ejecutiva i n t e r p u e s t a
p o r el acreedor; lo que ha h e c h o p e n s a r a ms d e a l g u n o
q u e el e m b a r g o no. excluye la concesin de las dems medidas precautorias n el juicio ejecutivo, a virtud del c o n o cido p r e c e p t o c o n t e n i d o en el artculo 3 del Cdigo del
ramo.
Desde el p u n t o de vista procesal, el embargo es la primera actuacin que se cumple dentro del c u a d e r n o de apremio;
y se estampa a continuacin del mandamient o de ejecucin,
que encabeza dicho cuaderno, y de la certificacin del ministro de fe sobre el requerimiento de pago al deudor y su negativa a efectuarlo..
o

738. Bienes susceptibles de embargo. El primer problem a que plantea el embargo es determinar previamente qu
bienes p u e d e n ser embargados y cules bienes quedan, p o r el
contrario, excluidos de esta grave medida de apremio.

120

Mario Casarino Viterbo

La regla general es que p u e d e n embargarse todos los bienes del deudor, cualquiera que sea su clase o naturaleza; y la
excepcin, la inembargabilidad de los mismos.
Esta regla general arranca de lo preceptuado en el artculo 2465 del Cdigo Civil, llamado por los autores derecho
de p r e n d a general del acreedor sobre los bienes del deudor,
y que dice: "Toda obligacin personal da al acreedor el derec h o de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose
solamente los no embargables, designados en el artculo 1618".
La fuente legal inmediata de la inembargabilidad de los
bienes del d e u d o r se encuentra n el artculo 445 del Cdigo
de Procedimiento Civil y en diversas leyes especiales.
1

739. Los bienes inembargables. No son embargables:


1 Los sueldos, las gratificaciones y. las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las Municipalidades
(art. 445, N I , C.P.C).
Se trata de las remuneraciones que el Estado o las Municipalidades pagan a sus empleados pblicos o municipales.
Por extensin, las remuneraciones que perciben determinados funcionarios de parte del pblico, y a base de aranceles,
d e b e n considerarse inembargables. Ejemplo: las remuneraciones de los notarios, de los receptores, etc.
Esta inembargabilidad de los sueldos, las gratificaciones y
las pensiones de gracia, jubilacin, retiroy montepo que paga
el Estado, se halla reiterada en el artculo 90.*
Empero, son embargables las remuneraciones anteriores:
a) Hasta un cincuenta por ciento, tratndose de deudas
que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialm e n t e (arts. 445, N I , C.P.C. y art. 90 de la Ley N 18.834).
o

* Artculo 90 de la Ley N 18.834, de 23 de septiembre de 1989, sobre


Estatuto Administrativo, al establecer la inembargabilidad de todas las remuneraciones que perciban los empleados afectos dicho Estatuto.

Manual de Derecho Procesal

121

1
Estos preceptos armonizan con lo prescrito en el artculo M
de la Ley N 14.908, de 5 de abril de 1962, sobre A b a n d o n o
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, en cuanto el
tribunal n o p o d r fijar como m o n t o d la pensin una suma
que exceda del cincuenta por ciento d e las rentas del alimentante;
b) Tratndose de obligaciones constituidas por el empleado pblico en favor de la Caja de Previsin de Empleados
Pblicos y Periodistas (art. 48 del Decreto N 1.340 bis, de 6
de agosto de 1930, sobre Organizacin de la Caja de EE.PP, y
Periodistas); y "son embargables los sueldos o pensiones de los
deudores hasta la concurrencia de los dividendos e intereses
adeudados, con preferencia a toda otra deuda.*
c) Tratndose de acciones judiciales interpuestas por el
Fisco en contra de sus empleados, p o r daos o perjuicios que
stos le, hubieren ocasionado en contravencin a las obligaciones de sus respectivos cargos (art. 56 D.F.L. N 338, de 6
de abril de 1960, sobre Estatuto Administrativo).
j-2 Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma
que determinan los artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo
(art. 445, X 2 , C.P.C.).**
El artculo 57 del D.F.L.T/9 4 en su texto actual seala
que las remuneraciones de los trabajadores y las cotizaciones
de seguridad social sern inembargables. No obstante, p o d r n
ser embargadas las remuneraciones en la parte que exceden
a 56 unidades de fomento de acuerdo con lo dispuesto en el
artculo 57 del D.F.L. 1/94.*
De acuerdo con el inciso 2 del artculo 57 del D.F.L. 1 d e
1994, "tratndose de pensiones alimenticias debidas por la ley
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.


** Las disposiciones legales a que se refiere este nmero fueron derogadas por el artculo 166 del Decreto Ley N 2.200, de 1 de mayo de 1978,
publicado en el Diario Oficial de 15 de junio de 1978. Actualizado por el
Depto. D. Procesal U. Chile,

122

Mario Casarino Viterbo

y decretadas judicialmente, de defraudacin, h u r to o robo,


cometidos por el trabajador en contra del empleador en-el
ejercicio de su cargo, o de remuneraciones adeudadas p o r el
trabajador a las personas que hayan estado a su servicio en
calidad de trabajador, p o d r embargarse hasta el cincuenta
por ciento de las remuneraciones".*
j-3 Las pensiones alimenticias forzosas (art. 445, N 3 , C.P.C).
Son aquellas que , en virtud de m a n d a t o expreso del legislador, se a d e u d a n a ciertas personas; y(se dividen en congruas y necesarias^ segn si habilitan al a l i m e n t a do p a r a
subsistir modestamente de u n m o d o correspondiente a su
posicin social, o le bastan para sustentar la vida (arts. 321 y
323 C.C.).
4 Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o
que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas
sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de
su cnyuge y de los hijos que vivan con l y a sus expensas (art. 445,
N 4, C.P.C).
Son verdaderas pensiones alimenticias, aun cuando voluntarias. La inembargabilidad de estas pensiones las alcanza en
su aspecto necesario, esto es, en cuanto sean absolutamente
indispensables para sustentar la vida; pero la extiende a la
vida del d e u d o r y de sus familiares ms cercanos.
En lo que exceden de necesarias, estas pensiones siguen
la regla general: p u e d e n ser embargadas p o r los acreedores
de su titular.
5 Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la
Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile* y en las condiciones que
ella determine (art, 445, N 5 , C.P.C).
De acuerdo a la Ley Orgnica'de esta ltima institucin,
hasta concurrencia de cinco sueldos vitales anuales de la Regin Metropolitana, Santiago, o su equivalente en m o n e d a
o

* Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile,

123

Manual de Derecho Procesal

extranjera, los depsitos de a h o r r o sern inembargables; a


menos que se trate de deudas provenientes de pensiones alimenticias declaradas judicialmente o que la ejecucin tenga
por objeto el pago de remuneraciones u otras prestaciones
adeudadas a trabajadores del titular de los depsitos (arts. 37
y 3.8, Decreto Ley N 2.079, de 18 de enero de 1978).
6 Las plizas de seguro sobre vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este
ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el
que tom la pliza (art. 445, N 6 , C P . C ) .
Ejemplo: tomo u n seguro de vida por cien mil pesos y fallezco, habiendo pagado solamente al asegurador la suma de
veinte mil pesos por concepto-de primas. Mis herederos cobran el seguro, o sea, la suma de cien mil pesos, la cual ser
embargable p o r mis acreedores hasta la suma de veinte mil
pesos, que es lo que pagu por concepto de primas.
7 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas
durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto
respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios
insolutos y de los crditos de los proveedores en razn d los materiales
u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras
(art. 445, X 7 , C.P.C).
...
La disposicin tiende a impedir la paralizacin de las obras
pblicas; y consagra dos excepciones, que son obvias, a saber:
los crditos de los obreros por sus salarios, y. de los proveedores en razn de materiales u otros artculos suministrados para
dichas obras.
8 El bien raz que el..deudor ocupa con su familia, siempre: que
no tenga un avalo fiscal superior a diez sueldos vitales mensuales,
^"
escala A) del departamento de Santiago; los muebles de dormitorio,
de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el
abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos qu vivan a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir
para los bienes raices respecto de los juicios en que sean parte el Fisco,
las cajas de previsin y dems organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo (art. 445, N 8, C.P.C).
o

124

Mario Casarino Viterbo

Estamos frente a u n caso manifiesto de humanida d con


respecto al deudor; y la excepcin que consagra este precepto se justifica por su sola lectura.
SOLTT 9 Los libros relativos a la profesin, del deudor hasta el valor de
$-ff) Ol*y a.eleccin del mismo deudor (art. 445, N 9 , C.P.C).
El legislador trata de impedir que al d e u d o r se le prive de
sus libros profesionales, a fin de que contine produciendo.
Naturalmente que la suma de $ 592.954,* en nuestra actual
m o n e d a , resulta irrisoria.
10. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para
la enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a
la misma eleccin (art. 445, N 10, C R C ) .
Los comentarios anteriores valgan tambin para este nmero.
11. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y
grado (art. 445, N 11, C.P.C).
Esta inembargabilidad est establecida p o r razones de decoro.
12. Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador
de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma de $.670.015*
y a eleccin del mismo deudor (art. 445, N 12, C.P.C).
Es u n caso semejante al del profesional deudor, y la suma
top d e la inembargabilidad resulta tambin hoy da irrisoria.
13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento
y combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de
lo necesario para el consumo de la familia durante un mes (art. 445,
N 13, C.P.C).
Tambin este precepto obedece a razones de h u m a n i d a d.
1

* Modificacin introducida por Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema de 16 de enero de 1998, publicado en el Diario Oficial de 3 de febrero de 1998. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual de Derecho Procesal

125

14; La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente (art. 445, N 14, C.P.C),
Sabemos que por propiedad fiduciaria se entiende la que
est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el h e c h o
de verificarse una condicin (art. 733, inc. 1, C.C.).
La ley limita el privilegio de la inembargabilidad la propiedad; luego, los frutos que dicha propiedad produzca son
legalmente embargbles.
15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los
de uso y habitacin (art. 445, N 15, C.P.C.).
D e r e c h o e n t e r a m e n t e personal es el que solamente puede ser ejercitado p o r la misma p e r s o n a q u e su-ttulo constitutivo indica. Ejemplos tpicos d e esta clase de d e r e c h o s
son, precisamente , el uso y la habitacin; p e r o p u e d e hab e r otros.
En cambio, no participa de estas caractersticas, y p u e d e ,
en consecuencia, ser embargado, el derecho de usufructo, salvo el usufructo legal (art. 2466, C.C.). .
16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no
embargbles, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de
la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran (art. 445, N 16,
C.P.C).
La formalidad de la tasacin judicial previa le atribuye,
pues, valor legal a la clusula impuesta p o r el donante o testador sobre inembargabilidad del bien raz de que se trate; y al
mismo tiempo, sirve de garanta a los acreedores del d u e o
de ese bien, en el valor adicional que despus ste adquiera.
17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse
sin.perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero
podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en
este cas lo dispuesto en el artculo anterior (art. 445, N 17, C.P.C).
En otras palabras, se aplican las mismas reglas que si la
ejecucin recayere sobre u n a empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas, que sean

126

Mario Casarino Viterbo

complemento indispensable para su explotacin, sealadas en


el artculo 444 del Cdigo de Procedimiento Civil.
18. Los dems bienes que leyes especiales prohiban embargar
(art. 445, N 18, C.P.C).
Ejemplos: arts. 2466 del Cdigo Civil y 843 del Cdigo de
Comercio.
740. El privilegio de la inembargabilidad. Como hemos
visto, la inembargabilidad'es u n privilegio, esto es, u n a institucin de excepcin; y consiste en que determinados bienes del
d e u d o r no p u e d e n ser perseguidos p o r el acreedor para pagarse de su crdito.
En el fondo, este privilegio pretende evitar que el d e u d o r
se vea privado de sus ms elementales medios de subsistencia;
y, a simple vista, presenta las siguientes caractersticas: es renunciable y es retroactivo.
a) La renuncia al privilegio de la inembargabilidad tiene
como fuente l art. 12 del Cdigo Civil, el que dispone: "Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con
tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que
no est prohibida su renuncia".
Refuerza la idea de que este privilegio p u e d e renunciarse
el h e c h o de que la ley en u n solo caso prohibi tal renuncia,
lo que demuestra que aqulla es la regla general. Nos referimos al caso contemplado en el inciso final del artculo 445
del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "Son nulos y de
ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin,
donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo
gratuito u oneroso, de las rentas expresadas n el n m e r o I
de este artculo o de alguna parte de ellas":
Quien desee acogerse al privilegio de la inembargabilidad, o sea, en caso que, en el hecho, se trabe embargo sobre
u n bien que n o es embargable, reclamar de ello, p o r la va
incidental, pidiendo que dicho bien sea excluido del embargo (art. 519, inc. 2 , C.P.C).
\
b) La retroactividad del privilegi d e la inembargabilidad
o

Manual de Derecho Procesal

hay que juzgarla, en cambio, a la luz de lo preceptuado en el


artculo 9 del Cdigo Civil, cuando nos dice que la ley p u e d e
slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.
Aplicado el principio anterior al privilegio en cuestin,
podemos deducir dos consecuencias: el embargo trabado sobre u n bien que la ley en ese m o m e n t o permite embargar,
subsiste, no obstante que u n a ley posterior declare su inembargabilidad, por cuanto el embargo constituye u n - d e r e c h o
adquirido; y mientras el embargo n o haya sido trabado, ello
constituye slo u n a mera expectativa, de maner a que si u n a
ley posterior declara que u n determinado bien es inembargable, ya n o p o d r efectuarse legalmente la traba del embarg o
en dicho bien.
o

741. Quines pueden sealar los bienes para el embargo? Tres personas, ajuicio del legislador: el acreedor, el deudor y el receptor.
a) En primer lugar, corresponde este derecho al acreedor,
quien para ejercerlo tiene dos oportunidades: en la d e m a n d a
ejecutiva, o bien en el m o m e n t o de la diligencia misma.
Si lo hace en la d e m a n d a ejecutiva - ^ n la prctica, generalmente en u n otros-, el m a n d a m i e n t o de ejecucin cont e n d r tambin la designacin d e dichos bienes (art. 443,
N 3 , inc. 3 , C.P.C.)."
Si n o lo h a hecho en la d e m a n d a ejecutiva, y, p o r consiguiente, el m a n d a m i e n t o de ejecucin n o ' contiene la designacin de los bienes, puede el acreedor concurrir al embargo
y sealar los bienes del d e u d o r que hayan de embargarse,
con tal q u e n o excedan de los necesarios para responder a la
demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe
encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el
tribunal a solicitud de parte interesada (art. 447 C.P.C.).
- b) En segundo lugar, n o designando el acreedor bienes
para el embaTgo, se verificar ste en los qu el deudor presente, si, en concepto del ministro de fe encargado de la diligeno

128

Mario Casarino Viterbo

cia, son suficientes, o si, n o sindolo, tampoco hay otros.con o c i d o s (art. 448 C . P . C ) .
c) Por ltimo, si n o designan bienes el acreedor ni el
deudor, el ministro de fe guardar en el embargo el o r d e n
.siguiente:
I Dinero;
2 Otros bienes muebles;
3 Bienes races; y
4 Salarios y pensiones (art. 449 C.P.C).
o

742. Manera de efectuar el embargo. Sobre ello hay que


tener presente este principio fundamental: "El embargo se
e n t e n d e r h e c h o por la entrega real o simblica de los bienes
al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en
p o d e r del mismo deudor" (art. 450, inc. I , C.P.C).
En consecuencia, la entrega de los bienes embargados al
depositario de la ejecucin es la partida de nacimiento del
e m b a r g o mismo; y esta entrega p u e d e revestir dos formas:
real, o sea, la que en el h e c h o se produce; y simblica, la que
ficticiamente se da por efectuada.
Ahora bien, si el d e u d o r no concurre a la diligencia de
embargo o si se niega a hacer la entrega al depositario, proceder a efectuarla el ministro de fe (art. 452 C.P.C); en cuya
labor p o d r incluso hacerse auxiliar p o r la fuerza pblica, fequerida legalmente para ese efecto (art 443, inc. final, C.P.C.).
Hay casos en que dicha entrega no se produce y en que, a
pesar de ello, el embargo se entiende vlidamente trabado.
Estos casos son:
a) Cuando la ejecucin recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean
complemento indispensable para su explotacin, podr el juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, o r d e n a r que
el embargo se haga efectivo, o en los bienes designados por
el acreedor, o en otros bienes del deudor, o en la totalidad de
la industria misma, o en las utilidades que sta produzca, o
e n parte de cualquiera de ellas (rt. 444, inc. I , C.P.C),
o

Manual de Derecho Procesal

"129

-Embargada la industria o las utilidades, el depositario


que se n o m b r e t e n d r las facultades y d e b e r e s de interventor judicial (art. 294 C.P.C); y para ejercer las q u e corresp o n d a n al cargo de "depositario, p r o c e d e r en tod o caso
c o n a u t o r i z a c i n del j u e z d la causa (art. 444, inc. 2 ,
C.P.C).
b) Cuando la ejecucin recae sobre el simple menaje de la casa
.habitacin del deudor, el embargo se e n t e n d e r h e c h o perman e c i e n d o las especies en p o d e r del mismo deudor, con el
carcter de depositario, previa faccin de u n inventario en
que se expresen en forma individual y detallada el estado y
la tasacin aproximada de las referidas especies q u practicar el ministro d e fe ejecutor ..(art. 444, inc. 3 , parte I ,
C.P.C).
La diligencia que deber extenderse ser firmada p o r el
ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre,
y por el deudor, quien, en caso de substraccin, incurrir en
la sancin prevista en el n m e r o I del artculo 471 del Cdigo Penal (art. 444, inc. 3 , parte final, C.P.C.).
c) Cuando el embargo recae sobre dinero, alhajas; especies preciosas, o efectos pblicos, el depsito deber hacerse en u n banco p Caja Nacional de Ahorros a la orden del juez de la causa
y el certificado de depsito se agregar a los autos (art. 451,
inc. final, C.P.C).
.
La referencia a la Caja Nacional de Ahorros debe entenderse hecha al Banco del Estado de Chile (D.F.L. N 126, de
24 de julio de 1953); y, por lo que respecta al dinero, deber
depositarse en la cuenta corriente que al efecto lleve el tribunal en esta ltima institucin (art. 507 C.O.T.).
d) Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero
que se. oponga a la entrega alegando el derecho de gozarla a otro ttulo
que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el
m o m e n t o de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el deudor (art. 454, inc. I , C.P.C). ..
Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que correso

130

Mario Casarino Viterbo

p o n d a al tenedor de la cosa embargada para seguir gozndola au n despus de su enajenacin (art. 454, inc. 2.", C.P.C).
Ejemplo: caso del arrendamiento.
743. Formalidades posteriores al embargo. Son varias, a
saber:
a) Se dejar constancia escrita del embarg en el cuadern o de apremio, en' diligencia que. contendr la expresin individual y detallada de los bienes embargados, su calidad y
estado, y que ser firmada por el ministro de fe que la practir
que, por el depositario, y por el acreedor y el d e u d o r si concurren (arts. 450 inc. 2, y 458, inc. I , C.P.C).
Si el depositario n o sabe firmar o si alguna de las partes
se niega a firmar, se expresarn estas circunstancias (art. 450,
inc. 3 , C.P.C).
b) En caso que el embargo recaiga sobre bienes races o
derechos reales constituidos en ellos, n o producir efecto alg u n o legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se
inscriba en el respectivo registro conservatorio del departamento en donde estn situados los inmuebles (art. 453, inc. I ,
C.P.C).
El ministro de-fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas
(art. 453, inc. 2 , C.P.C).
c) Verificado el embarg, el ministro d e fe ejecutor entregar inmediatamente la diligencia en la secretara, y el secretario pondr testimonio del da en que la recibe (art. 455, inc. I ,
C.P.C).
Pero, tratndose de embargo que recaiga en bienes races
o derechos..reales constituidos sobre ellos, esta entrega se verificar inmediatamente despus de practicada la inscripcin
en el registro conservatorio respectivo (art, 455, inc.'2; C.P.C).
d) Se p o n d r testimonio, en el ramo principal, de la fecha
en que se practiquen el embargo y la ampliacin (art. 458,
inc. 2,C.P.C).
o

131

Manual xle D e r e c h o Procesal

e) Por ltimo,'el ministro d e fe debe dejar constancia de


toda alegacin que haga u n tercero invocando la calidad de
d u e o o poseedor del bien embargado.*
744. Efectos del embargo. U n a vez legalmente trabado
el embargo, produce dos importantes efectos:
. a) El d e u d o r pierde la libre disposicin de los bienes embargados, los que salen del comercio h u m a n o a virtud de
convertirse en objeto ilcito su enajenacin (art. 1464, N" 3 ,
C.C.);y
b) El d e u d o r pierde la administracin de estos bienes, la
que correr desde ese mismo instante a cargo del depositario
(art. 479, inc. i", C.P.C).
En consecuencia, el depositario es la persona encargada de
la administracin de los bienes embargados en u n a ejecucin.
Se clasifica en: provisional y definitivo.
El depositario provisional lo designa el acreedor en la dem a n d a ejecutiva, bajo su responsabilidad, pudiendd incluso
designar para este cargo al mismo d e u d o r o pedir que no.se
designe depositario. En caso que el acreedor haga esta designacin, deber tambin contenerla el respectivo mandamiento de ejecucin (art. 443, N 3, CP.C.)-.
Si el acreedor n o indica depositario provisional, la designacin p o d r hacerla el tribunal en persona de reconocida
honorabilidad y solvencia (art. 443, N 3 , C.P.C); labor que,
como se c o m p r e n d e , la cumplir en el mandamiento de ejecucin mismo.
En todo caso, la designacin de depositario provisional
n o podr recaer en empleados o dependientes a cualquier
ttulo del tribunal ni en persona que desempee el cargo de
depositario en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado (art. 443., 3 , C.P.C.).
o

* Modificacin introducida por la Ley N 19.411, de 20 de septiembre


de 1995. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. Chile.
.
t

132

Mario' Casarino Viterbo

El depositario provisional dura en sus funciones'hasta que


se designe el depositario definitivo. En la prctica, este ltim o jams es nombrado, de suerte que el primero, en el hecho, es el definitivo.
El depositario definitivo, en cambio, es designado por las
partes en audiencia verbal o por el tribunal en caso de desacuerdo de aqullas; y a cuya disposicin debe p o n e r las cosas embargadas el depositario provisional (art. 451, inc. I ,
C.P.C).
Si los bienes embargados se encuentran eri diversos departamentos o consisten en especies de distinta naturaleza,
podr nombrarse ms de un depositario (art. 451, inc. 2, C.P.C).
El depositario, como administrador de los bienes embargados, p o d r efectuar los actos propios de la administracin: pagar las deudas, cobrar los crditos, perseguir en juicio a los
deudores, intentar acciones posesorias, interrumpir las prescripciones, contratar reparaciones, comprar materiales, etc.
(art. 2132 C C ) .
Si se trata de bienes muebles? embargados, p o d r trasladarlos al lugar que crea ms conveniente, salvo que el ejecutad o c a u c i o n e la conservacin de dichos bienes d o n d e se
e n c u e n t r e n (art. 479, inc. 2 , C.P.C).
En cuanto a l o s fondos lquidos que obtenga, correspondientes al depsito, tan pronto como lleguen a su poder, deb e r consignarlos a la o r d e n del tribunal, en la c u e n t a
corriente que ste lleve en el Banco del Estado; y abonar
intereses corrientes por los que no haya consignado oportun a m e n t e (arts. 507 C.O.T., y 509 y 515 C.P.C).
Por lo que respecta a las facultades de disposicin, por regla
general, le estn vedadas al depositario. Excepcionalmente
p o d r hacer uso de ellas en las condiciones sealadas en el
artculo 483 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dispone:
"Vender el depositario en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro,
o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa".
o

133 "

M a n u a l de D e r e c h o Procesal

Toda cuestin relativa a la administracin de los bienes embargados o a la venta de los que se expresan en el artculo 483,
que se suscite entre el ejecutante o el ejecutado y el depositario, se substanciar en audiencias verbales que tendrn lugar
con slo el que asista (art. 480 C.P.C.).
Por ltimo, a la expiracin del depsito, el depositario
deber rendir cuenta de su administracin; a la cual nos referiremos ms adelante.
745. Ampliacin, reduccin, substitucin y cesacin del
embargo. Son cuatro incidencias que p u e d e n suscitarse en el
curso del embargo, las que p o r su innegable importancia merecen los siguientes especiales comentarios:
a) Ampliar el embargo significa extenderlo a otros bienes
diversos de aquellos que fueron objeto de la diligencia primitiva.
Este es u n derecho que, como se comprende , le corresp o n d e al acreedor. Puede ejercerlo en cualquier estado del
juicio; y est condicionado a la existencia del justo motivo de
temer que los bienes embargados no basten para cubrir la
d e u d a y las costas (art. 456, inc. I , C.P.C).
Ser, por consiguiente, u n problema de hecho que el trib u n a l resolver en cada caso en. particular. Empero, la ley vien e en auxilio del acreedor y presume que sus aprehensiones
son justificadas en dos casos: cuand o el embargo ha recado
en bienes de difcil realizacin y cuando se. ha introducido
Cualquiera tercera con respecto a los bienes embargados
(art. 456, inc, 2 , C.P.C).
Pedida la ampliacin despus de la sentencia definitiva,
n o ser necesario el pronunciamiento de hueva sentencia para
c o m p r e n d e r en la realizacin los bienes agregados al embargo (art. 456, inc, final, C.P.C).
En otras palabras, la sentencia de remate c o m p r e n d e todos los bienes embargados, cualquiera que haya sido la oportunidad en que el embargo fue practicado.
o

134

Mario Casarino Viterbo

b) Reducir el embargo consiste en eliminar de la diligencia


respectiva determinados bienes. '
El fundamento de este incidente lo encontramos en que
debe observarse una justa equivalencia entre el monto del crdito y elvalor de los bienes sobre los cuales recaer el embargo.
Esta importante y delicada misin deber cumplirla el ministro de fe al practicar la correspondiente diligencia; sea que
los bienes los seale el acreedor o l mismo.
La parte perjudicada con el exceso de embargo, o sea, el
ejecutado, podr pedir su reduccin. A este derecho alude la
frase final del artculo 447 del Cdigo de Procedimiento Civil, c u a n d o dice: "...sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal
a solicitud de parte interesada".
Igual derecho tendr el ejecutado si los bienes a embargar son elegidos p o r el mismo ministro de fe, a pesar de que
el artculo 447 se refiere slo al caso de la designacin de los
bienes p o r parte del acreedor; pues, d o n d e hay la misma razn, debe existir idntica disposicin.
c) Substituir el embargo es sinnimo de reemplazar u n bien
embargado p o r dinero. No se trata, como se ve, de reemplazarlo por cualquier otro bien.
Este es u n derecho consagrado en beneficio del ejecutado, en los siguientes trminos: "Puede el d e u d o r en cualquier
estado del juicio substituir el embargo, consignando u n a cantidad suficiente para el pago de la d e u d a y las costas, siempre
que ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se
refiere la ejecucin" (art. 457 C.P.C).
La consignacin del dinero, en consecuencia, tiende a liberar del embargo los bienes que haban sido objeto del mismo; sin perjuicio de que el d e u d o r mantenga la oposicin a
la ejecucin, que p u d o haber deducido o p o r t u n a m e n t e en
los.autos.
Este derecho tiene u n a excepcin, que es obvia: n o cabe
substituir el embargo de la especie o cuerpo cierto debido
por dinero, puesto que lo que persigue el acreedor es aquella
especie, y no otra cosa.

Manual de D e r e c h o Procesal

135

d) Por ltimo, hacer cesar el embargo es obtener su total y


completo-alzamiento.
Este derecho, c o m o se comprende , tambin debe ser impetrado por el deudor; y la m a n e r a de hacerlo ser p a g a n do
la d e u d a y las costas (art. 490 C.P.C).
Y, por lo que respecta a su oportunidad, deber- ejercitarlo antes de verificarse el remate (art. 490 C.P.C).
En consecuencia, la cesacin del embargo implica la liberacin de los bienes del d e u d o r del procedimiento de apremio de que eran objeto, con motivo de la ejecucin que en
su contra haba iniciado el acreedor.
746.- El reembargo. Consiste en trabar dos o ms embargos sobre u n mismo bien de propiedad del deudor, a virtud
de diversas ejecuciones iniciadas en su contra.
En la prctica, la institucin del reembargo ha dado origen a fallos contradictorios de nuestros tribunales: u n grupo de
estos fallos acepta el reembargo; otro lo acepta con ciertas
limitaciones; y u n tercero lo rechaza.
La doctrina que. acepta el reembargo sostiene que n o existe
ley alguna que prohiba a,un acreedor perseguir el pago de su
crdito en bienes del deudor, a pesar de que ellos h u b i e r e n
sido ya objeto de embargo en u n a ejecucin anterior; que
aceptar u n criterio adverso sera desconocer el derecho absoluto de p r e n d a general sobre los. bienes del deudor que la ley
confiere al acreedor sin limitacin alguna, salvo sobre los bienes inembargables; y que, al mismo tiempo, m a n t e n e r idntico criterio significara establecer u n a especie de preferencia
en favor del acreedor que hubiere embargado primero.
La doctrina que acepta el reembargo con ciertas limitaciones
le reconoce plena validez legal; p e ro estima, no obstante, qu
el j u e z que conoce de la primera ejecucin p u e d e sacar a
. remate el bien embargado en ejecuciones posteriores, sin necesidad de obtener autorizacin de los jueces que conocen
de dichas ejecuciones y de incurrir en la sancin de objeto
ilcito en esta enajenacin, establecida en el artculo 1464,

136

Mario Casarino Viterbo

N 3 , del Cdigo- Civil, y tambin viceversa, en razn de que


en cualquiera de estas enajenaciones va envuelta la autorizacin judicial exigida por dicho precepto.
La doctrina que rechaza l 'reembargo estima que esta institucin presenta serios inconvenientes y n i n g u n a ventaja prctica.
Los inconvenientes consistiran en la necesidad de tener
que solicitar autorizacin a todos los jueces que hubieren decretado embargos sobre el bien que se trata de realizar, como
m a n e r a de evitar que hubiere objeto ilcito en dicha enajenacin, de conformidad a lo establecido en el ya citado artculo 1464, N 3 , del Cdigo Civil, con la consiguiente
prdida-de tiempo, dilacin impropia de u n juicio ejecutivo;
a lo q u e cabe agregar que diversos y sucesivos embargos impediran que la cosa embargada pudiera ser administrada p o r
los distintos depositarios que h a n debido designarse en dichas ejecuciones.
La falta de ventaja prctica del reembargo, en cambio, s
demostrara con slo considerar que si el bien del d e u d o r
est embargado en u n a primera ejecucin y hay otros acreedores, estos ltimos, sin necesidad de trabar nuevo embargo,
p u e d e n hacer uso del defecho optativo que les confieren los
artculos 527 y 528 del Cdigo del ramo ; vale decir, interponer tercera de prelacin o de pago en la primera ejecucin,
o bien ejercer s accin ejecutiva ante otro tribunal y pedir
que se dirija oficio al que conoce de la primera ejecucin,
con el objeto de que retenga del producto de la realizacin la
cuota q u e en derecho le, corresponda.
A nuestro juicio, esta diversa jurisprudencia carece, de inters desde que se dict la Ley N 7.760, de 5-de febrero de
1944, que introdujo el siguiente inciso al artculo 528 del Cdigo de Procedimiento Civil: "Si existe depositario en la prim e r a ejecucin, n o . v a l d r el n o m b r a m i e n t o en las otras
ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de"existir depositario, o n p u d i e n d o menos de saberlo, hace retirar las especies e m b a r g a d a s e n la s e g u n d a ejecucin p o r el n u e v o
o

Manual, de Derecho Procesal

137

depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito


de estafa".
Este nuevo precepto, como se ve, reconoce la posibilidad
legal del reembargo, y tiende a evitar los inconvenientes de la
pluralidad de depositarios sobre u n mismo bien embargado,
reconocindole u n a especie de preferencia al primer o que
hubiere entrado en funciones, y sancionando a los restantes
con la p e n a del delito d estafa si p r e t e n d e n hacer retirar las
especies embargadas en las nuevas y sucesivas ejecuciones.

IV. LA OPOSICIN DEL EJECUTADO

747. Concepto. En su oportunidad expresamos que el requerimiento de pago persigue dos finalidades esenciales: pon e r e n conocimiento del d e u d o r la d e m a n d a ejecutiva que se
h a iniciado en su contra, y constreirlo para que pague la
obligacin cuyo cumplimiento compulsivo pretend e el acreedor.
En consecuencia, requerir de pago al deudor significa tambin emplazarlo al juicio, p o n e r e n . su conocimiento la dem a n d a ejecutiva que se h a iniciado en su contra para que
haga su correspondiente defensa; y la defensa en el juicio ejecutivo, como en todo juicio, se manifiesta por el h e c h o de
que el d e m a n d a d o oponga la accin las. correspondientes
excepciones.
Dado el carcter especial y sumario que sin d u d a reviste
el juicio ejecutivo, la oposicin o defensa del d e u d o r d e b e
hacerse valer en un plazo ms breve que en el juicio ordinar i o , y de ndole fatal; d e b e fundarse, exclusivamente, en aquellas e x c e p c i o n e s q u e el m i s mo legislador se e n c a r g a d e
sealar de m a n e r a taxativa, y, en fin, sin distinguir la naturaleza dilatoria p perentoria d e dichas excepciones, para los
efectos de su oposicin y tramitacin, pues todas, c o m o lo
veremos ms adelante, se o p o n e n conjuntamente y en u n
mismo escrito.

Mario Casarino Viterbo

748. Excepciones que p u e d e hacer valer el ejecutado. La


oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en
alguna de las ^excepciones siguientes:
I La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado
la demanda (art. 464, N I , C.P.C.).
Es la misma excepcin dilatoria contemplada por la ley
d e n t r o del juicio ordinario'de mayor cuanta (art. 303, N I ,
C.P.C); y, desde el m o m e n t o en que aqulla n o distingue, se
referir tanto a la incompetencia absoluta del tribunal cuanto
a la relativa.
Para determinar la competencia del tribunal hay que atenerse a las normas contenidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
Tampoco distingue el legislador en cuanto a la forma o
m a n e r a de o p o n e r esta excepcin de incompetencia; de suerte que ello p u e d e hacerse ya por la va inhibitoria, ya p o r la
va declinatoria.
Debemos tambin tener presente que si el juicio ejecutivo se h a iniciado mediante gestiones preparatorias de la va
ejecutiva, y se trata de u n lugar de asiento de Corte de Apelaciones en que exista ms de un j u e z de letras en lo civil, ser
tribunal competente para conocer de dicho juicio el que hubiere sido designado anteriormente en las gestiones preparatorias, sin necesidad de tener que recurrir a la secretara de la
Corte de Apelaciones respectiva, para los efectos de u n a nueva designacin (arts. 176 y 178 C.O.T.).
-Adems, no obstar deducir la excepcin de incompetencia el h e c h o de haber intervenido el d e m a n d a d o en las gestiones del d e m a n d a n t e para p r e p a r a r la accin ejecutiva
(art. 465, inc. 2, parte I , C.P.C).
En consecuencia, la prrroga de competencia que h a pod i d o producirse en las gestiones preparatorias de la va ejecutiva n o se hace extensiva al juicio ejecutivo posterior, en
el cual siempre se p u e d e reclamar de la competenci a del
tribunal, formulando la excepcin a que nos estamos refi^
riendo.
a

Manual de Derecho Procesal

139"

En todo caso, deducida la excepcin de incompetencia,


podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego, o reservarla para la sentencia definitiva (art. 465, inc. 2 , parte final, C.P.C).
2 La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que comparezca en su nombre (art. 464, N 2 ,
C.P.C).
Tambin conocemos esta excepcin, pues la estudiamos
en el juicio ordinario de mayor'cuanta (art. 303, N 2 , C P . C ) ;
y, segn nuestros recuerdos, c o m p r e n d e tres situaciones diversas:
a) Falta de capacidad del demandante;
b) Falta de personera del que comparece en su nombre; y
c) Falta de representacin, legal del que comparece en su
nombre.
La primera situacin dice relacin con un ejecutante incapaz que h a comparecido enjuici o a su propio n o m b r e , en
circunstancias que debi hacerlo por medio de su respectivo
representante legal; la segunda y tercera, en cambio, con personas que, dicindose mandatarios o representantes legales
del ejecutante, accionan en su n o m b r e sin serlo en realidad.
Pero si el ejecutado es el que carece de capacidad para
actuar vlidamente en el juicio, podra oponer esta excepcin? La respuesta debe ser negativa, pues ella se refiere exclusivamente a la falta de capacidad del ejecutante.
Sin embargo, estimamos que frente a esta situacin, la
oposicin del ejecutado incapaz debiera fundamentarse en la
excepcin 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento
Civil, o sea, en faltarle al ttulo los requisitos o condiciones
legales necesarios para tener fuerza ejecutiva en su contra.
Por ltimo, cuando el ttulo ejecutivo invocado es sentencia definitiva o interlocutoria firme, y la accin ejecutiva ha
sido impetrada a n o m b r e del acreedor p o r la persona que en
el juicio declarativo anterior era su mandatario judicial, estimamos que, si se o p o n e la excepcin de falta de personera
del que comparece a n o m b r e del ejecutante, debe ser rechao

140

Mario Casarino Viterbo

zada, por cuanto el p o d e r para litigar se entiende conferido


para todo el juicio, incluso hasta la ejecucin completa de la
sentencia (art. 7 C.P.C).
3 La litispendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por l acreedor, sea por va
de demanda o de reconvencin (art. 464, N 3 , C.P.C.),
Se recordar que hay litispendencia cuando entre las mismas partes existe otro juicio diverso sobre la misma materia.
Por consiguiente, esta excepcin dilatoria tambin la hemos
tratado en el juicio ordinario de mayor cuanta (art. 303, N 3 ,
C.P.C).
Sin embargo, hay u n a notable diferencia entre arribas excepciones: mientras en el juicio ordinario el nuevojuicio puede haber sido iniciado tanto por el d e m a n d a n te cuanto por
el d e m a n d a d o, en el juicio ejecutivo h a debido serlo nica y
exclusivamente por el ejecutante, sea por va de d e m a n d a o
de reconvencin.
Esta diferencia tiene como fundamento el que si se aceptara en el juicio ejecutivo la litispendencia en los mismos trminos que en el juicio ordinario, sera muy fcil para el deudor
entrabar la accin ejecutiva de su acreedor anticipndose e
iniciando en su contra u n juicio ordinario sobre la misma
obligacin.
4 La ineptitud, del libelo por falta de algn requisito legal en el
modo de formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el
artculo 254 (art. 464, N 4 , C.P.C).
Equivale tambin a la excepcin dilatoria de ineptitud del
libelo que se ha estudiado dentro del juicio ordinario de mayor cuanta (art. 303, N 4 , C.P.C).
El libelo es inepto cuando le falta alguno de los requisitos
de forma sealados en e l artculo 254 del Cdigo de Procedim i e n t o Civil. En este caso, para evitar toda.duda al respecto,
se hace referencia expresa a este ltimo precepto legal.
U n problema de orden prctico a que ha dado origen
esta excepcin es el siguiente: si en las gestiones preparatorias de la va ejecutiva se ha hecho debida y completa indivia

Manual de Derecho Procesal

dualizacin de las partes, ser necesario qu la d e m a n d a ejecutiva la contenga nuevamente?


La jurisprudencia es contradictoria, pues hay unos fallos
en que se sostiene que debe hacerlo, por cuanto n o existe
regla especial al respecto. Otros, en cambio, arguyen que esta
formalidad es. innecesaria, por cuanto las. gestiones preparatorias forman parte integrante del juicio ejecutivo posterior.
5 l beneficio de excusin o la caducidad de la fianza (art. 464,
N 5, C.P.C).
Se trata de dos excepciones diferentes.
El beneficio de excusin es el derecho de que goza el
fiador que h a sido d e m a n d a d o para exigir que antes de proceder contra l se persiga la d e u d a en los bienes del d e u d o r
principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para
la seguridad de la d e u d a misjna (art. 2357 C.G.).
La caducidad de la fianza, en cambio, es sinnima de extincin de la misma por los medios que la ley civil al respecto
establece (art. 2381. C C ) :
6 La falsedad del ttulo (art. 464, N 6 , C.P.C).
Se dice que u n ttulo es falso cuand o n o es autntico, o
sea, cuand o n o ha sido realmente otorgado y autorizado por
las personas y de la m a n e r a que en l se expresan.
Debe haber, por consiguiente, suplantacin de personas,
o bien alteraciones fundamentales introducidas en el ttulo
mismo. Aqu se entra de Heno en el t e r r e n o delictual, de
suerte que la falsedad del ttulo autoriza para o p o n e r a la
ejecucin la excepcin en estudio, sin perjuicio del ejercicio
de las acciones penales respectivas. Todava ms: si el juicio
penal h a pasado al estado de plenario, el ejecutado p o d r a
pedir la suspensin del p r o n u n c i a m i e n t o de la sentencia definitiva en el juicio'ejecutivo hasta la terminacin de aqul
(art. 167 C . R C ) .
N o cabe confundir la falsedad del ttulo con la nulidad
del mismo o con la de la obligacin que en l se contiene. La
falsedad, ya lo hemos dicho, supone suplantaciones, adulteraciones, etc.; la nulidad, en cambio, simple omisin de formaa

142

Mario Casarino Viterbo

lidades legales que, p o r expresa disposicin del legislador, invalidan el acto de que se trate.
7 La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos
por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado (art. 464, N 7 , C.P.C.).
Esta excepcin, en el fondo, tiende a controlar la concurrencia de los requisitos o condiciones establecidos por las
leyes para que la accin ejecutiva p u e d a prosperar. _
En otras palabras, el ejecutado, al o p o n e r esta excepcin,
sostendr que el ttulo que sirve de fundamento a -la ejecucin n o es ejecutivo; que la obligacin no es actualmente exigible; o bien que la obligacin n o es lquida.
Ntese que la falta de requisitos o condiciones legales para
que el ttulo tenga mrito ejecutivo, p u e d e ser absoluta o con
relacin al demandado. Ejemplo de falta absoluta: el ttulo que
se invoca como ejecutivo es u n instrumento privado n o reconocido judicialmente ni m a n d a d o tener por reconocido. Ejemplo de falta relativa: el ttulo que se invoca como fundamento
de la ejecucin es una copia autorizada* de escritura pblica,
que deja constancia de u n a obligacin que n o h a sido contrada por el ejecutado, sino p o r otra persona.
Estos requisitos o condiciones legales deben concurrir en
el m o m e n t o en que se ejercita la accin ejecutiva, de suerte
que n o p u e d e n ser subsanados posteriormente; y los preceptos que los consagran son tan variados y numerosos, que la
excepcin que sanciona su infraccin, en el hecho, p u e d e
tambin revestir diversas formas o fundamentos.
La jurisprudencia sobre el particular es muy abundante .
As, por va de ejemplo, reconoce que proced e esta excepcin: si la sentencia que se invoca como ttulo ejecutivon o est ejecutoriada; si el instrumento privado fundamento
de^ la ejecucin n o h a b i d o reconocido o m a n d a d o tener por
reconocido; si la obligacin cuyo cumplimiento se p r e t e n d e
a

* A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U . Chile.

Manual de D e r e c h o Procesal

143

es condicional y la condicin a n e s t pendiente; si la obligacin cuyo cumplimiento se pretend e n o es lquida; si el ttulo


en que consta la obligacin n o aparece extendido en conformidad a lo preceptuado en la Ley-de Timbres y Estampillas; si
la obligacin cuyo cumplimiento se pretende h a sido contrada p o r persona diversa del ejecutado, etc.
8 El. exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del
artculo 438 (art. 464, N 8 , C.P.C).
T e n d r lugar esta excepcin c u a n d o la ejecucin recae
sobre el valor de la especie o c u e r p o cierto d e b i d o y que
n o exista en p o d e r del d e u d o r o sobre el valor de la cantid a d d e u n g n e r o d e t e r m i n a d o , en cuyos casos es necesario p r e p a r a r la va ejecutiva m e d i a n t e la avaluacin d e esos
bienes.
Si el ejecutado, entonces, estima excesiva esta avaluacin,
tiene en sus manos o p o n e r dicha excepcin a fin de que en
definitiva sea rebajada. .
. 9* El pago de la deuda_(ait. 464, N9, C.P.C.).
Es el primero y ms importante medio de extinguir u n a
obligacin; y se le define como la prestacin de lo que se
debe ( a r t 1568 C.C.).:
10 La remisin de la. misma (artculo 464, N 10, C.P.C.).
Se refiere a la remisin de la deuda u obligacin.
Equivale a la condonacin de la misma por parte del acreed o r hbil para disponer de la cosa que es objeto de ella
(art. 1652ysigs. C.C.).
1 1 La concesin de esperas o la prrroga del plazo (art. 464,
N 11, C.P.C).

Si el acreedor ha concedido u n a espera al deudor, o, de


c o m n acuerdo, h a n convenido en prorrogar el plazo, es evidente que la obligacin n o presenta la caracterstica de ser
actualmente exigible.
- En cierto sentido, esta excepcin se halla comprendida
en la 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil.
12 La novacin (art. 464, N 12, C.P.C).
. Es otro importante m o d o de extinguir las obligaciones.
a

144

Mario Casarino Viterbo

En general, por novacin se entiende la substitucin, de


u n a nueva obligacin a otra anterior, la cual queda p o r tanto
extinguida (art. 1628 C.C.).
1 3 La compensacin (art. 1628 C.C.).
Tambin es u n m o d o de extinguir las obligaciones, que
opera c u a n d o dos personas son deudoras u n a de otra, siempre que dichas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o
indeterminadas de igual gnero y calidad, lquidas y actualm e n t e exigibles (arts. 1655 y 1656 C.C.).
Se h a declarado por la jurisprudencia que la deuda que
se o p o n e en compensacin de la que se pretend e ejecutar n o
requiere constar de u n ttulo ejecutivo; basta que el ejecutado
p u e d a probarla y que concurran los dems requisitos exigidos por la ley civil. .
14* La nulidad de la obligacin (art. 464, N 14, C.P.C.).
H e a q u o t r o m e d i o d e e x t i n g u i r las o b l i g a c i o n e s
(arts. 1681 y sigs. C.C.). La nulidad es de dos clases: absoluta
y relativa. La leyprocesal civil n o distingue al respecto; luego,
ambas clases de nulidad p u e d e n oponerse, indistintamente,
como excepciones en el juicio ejecutivo.
1 5 La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto
en elTulo XIX, Libro IVdel Cdigo Civil (art. 464, N 15, C.P.C).
Este otro medio de extincin de las obligaciones se produce c u a n d o el cuerpo cierto que se debe perece, o p o r q u e
se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o p o r q u e
desaparece y se ignora si existe (art. 1670 C.C.).
La prdida de la cosa debida debe ser fortuita, pues si
obedece a culpa del d e u d o r o se produce estando en mora, la
obligacin subsiste, pero vara de objeto: el d e u d o r es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor (art. 1672,
inc. I , C.C.).
^

En este ltimo caso, la obligacin cambia de objeto y, por


e n d e , tambin la ejecucin, que recaer sobre el valor de la
\ especie debida, hacindose su avaluacin por n perito que
n o m b r a r el tribunal (art. 438; N 2 , C.P.C).
16 La transaccin (art. 464, N 16, C.P.C).
a

Manual d e D e r e c h o Procesal

45 '
r

Es u n contrato en que las partes terminan extrajudicialm e n t e un litigio pendiente, o precaven u n litigio eventual
(art. 2446, inc. 1, C . C ) .
17* La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva
(art..464,N 17, C.P.C.).
Se trata de dos excepciones diferentes: la primera ataca
directamente a la d e u d a y, en caso de ser aceptada, impide
que sta p u e d a ser nuevamente cobrada; la segunda, en cambio, a la cual nos hemos referido en el n m e r o 716,* deja a
salvo la accin ordinaria para hacerla valer en el procedimiento
declarativo que corresponda (art. 680, N 7 , C.P.C.).
18 La cosa juzgada (art. 464, N 18, C;P.C).
Se trata de la excepcin p o r excelencia.
Tendr lugar, Siempre que entre la nueva d e m a n d a y la
anteriormente resuelta haya: I identidad legal de personas;
2 identidad de la cosa pedida; y 3 identidad de la causa d e
pedir (art. 177, inc. 1, C.P.C.)..
o

( 749. Caractersticas de las excepciones anteriores. Del


examen detenido que se h a hecho, p u e d e n sealarse las siguientes caractersticas ms sobresalientes de las excepciones:
a) La oposicin del ejecutado slo puedefundarse en cualquiera de las excepciones que e n u m e r a en-forma taxativa el
artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, por cuanto
el texto de esta disposicin as lo o r d e n a , al expresar: !'La
oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde
en alguna de las excepciones siguientes".
Sin embargo, a pesar de este carcter taxativo, n o impide
considerar que dentro de sus diversos nmeros se hallan contempladas dos o ms excepciones, segn sean tambin los diversos hechos en que se funden.
As, el n m e r o 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, que consagra la excepcin de falta de requisitos
o

* A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U . C h i l e .

146

Mario Gasarino Viterbo

o condiciones legales para que el ttulo invocado tenga fuerza


ejecutiva, sea absolutamente, sea en contra del d e m a n d a d o ,
permite deducir varias otras excepciones; como ser, que el
ttulo n o es ejecutivo, que la obligacin n o es actualmente
exigible por estar pendiente.la condicin, que la obligacin
n o es actualmente exigible por estar vigente el plazo, que la
obligacin n o es lquida, etc.
Es p o r eso q u e se sostiene, y con razn, q u e a u n q u e
taxativa, la e n u m e r a c i n es, al m i s m o tiempo, genrica en
c u a n t o a su c o n t e n i d o ; conclusin q u e reviste especial importancia, c u a n d o se trata del p r o b l e m a d e la i d e n t i d a d de
la excepciones en funcin con el de la decisin del asunto
controvertido, y de la cosa j u z g a d a, o sea, c u a n d o se pret e n d e d e t e r m i n a r si el j u e z h a decidid o todas las excepciones, y si e n t r e ambas d e m a n d a s c o n c u r r e la clsica triple
identidad.
b) Las excepciones que la ley consagra como fundamento de la oposicin del ejecutado p u e d e n referirse toda lad e u d a o a u n a parte de ella solamente (art. 464, inc. final,
C.P.C.).
. De aqu se desprende que p u e d e n ser totales o parciales; lo
que reviste importancia para los efectos de saber si la ejecucin debe o no seguir adelante, cuando ellas son acogidas:
u n a excepcin total acogida impide continuar en la ejecucin; lo contrario acontecer con u n a excepcin parcial acogid, pues nada obstar a continuar la ejecucin adelante en
la parte incumplida de la obligacin.
Adems, la aceptacin en parte de una excepcin hace
distribuir las costas proporcionalmerite, salvo que el tribunal,
por motivos fundados, opte por imponrselas en su totalidad
al ejecutado (art. 471, inc. 3 , G.P.C.).
c) Las excepciones que e n u m e r a el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil son, algunas, dilatorias, y, las ms,
perentorias.
Pertenecen al primer grupo las de los nmeros 1 al 5 ;
son, en cambio, perentorias todas las dems.
o

Manual de D e r e c h o Procesal

En consecuencia, si el j u e z acepta u n a excepcin dilatoria, por ejemplo, la incompetencia del tribunal, la falta de
capacidad, la ineptitud del libelo, etc., n o podra pronunciarse sobre las excepciones restantes, pues incurrira en el vicio
de forma consistente en contener la sentencia decisiones contradictorias, ya que lo primero supone la falta de competencia, la falta de relacin procesal vlida, la falta de fundamento
del juicio, etc.
750. Plazo para deducir la oposicin. En nuestra opinin,
es necesario distinguir, cuatro situaciones, segn sea el lugar en
d o n d e el d e u d o r h a sido requerido de pago:
1) Si el deudor es requerido de pago en el lugar del asiento del
tribunal, tendr el trmino de cuatro das tiles para oponerse a la
ejecucin (art. 459, inc. 1, C.P.C).
Por "lugar d e l asiento del tribunal" se entienden los lmites urbanos de la ciudad o poblacin en que ste funciona; y
por "das tiles", das hbiles, o sea, que para computarlos se
descuentan los feriados, lo que guarda estricta concordancia
con c^preceptuado en el artculo 66 del Cdigo de Procedimiento Civil. .
2) Si el requerimiento se hace dentro del departamento en que se
ha promovido el juicio, pero fuera del asiento del-tribunal, este trm i n o se ampliar con cuatro das (art. 459, inc. 2, C.P.C).
Eri este caso, el plazo para oponerse ser, por consiguiente, de ocho das tiles.
3) Si el requerimiento se hace en otro departamento de la Repblica, hay q u e subdistinguir segn sea el tribunal ante el cual
deducir su oposicin el ejecutado:
a) Si la oposicin la presenta ante el tribunal que o r d e n
cumplir el exhorto qu le enviara el que conoce del juicio, el
plazo para formularla ser de cuatro das o de ocho das, segn tambin si el requerimiento se hizo en el lugar del asiento del tribunal exhortado, o, p o r el contrario, d e n t r o del
departamento, pero fuera del asiento del tribunal (art. 460
C.P.C); y

148

Mario Casarino Viterbo

b) Si la. oposicin la presenta ante el tribunal que est


conociendo del juicio, el plazo para formular la oposicin ser
de o c h o das, ms el a u m e n t o del trmino de emplazamiento
en conformidad a la tabla de que trata el artculo 259 (art. 460
C.P.C.).
No est de ms recordar que, en caso de que la oposicin
se formule ante el tribunal exhortado, ste se limitar a remitir la solicitud respectiva al exhortante para que se pronuncie
sobre ella en conformidad a derecho (art. 460, inc. 2 , C.P.C.).
4) Si se verifica el requerimiento fuera del territorio de la Repblica, el trmino para deducir oposicin ser el que corresp o n d a segn la tabla a que se refiere el artculo 259, como
a u m e n t o extraordinario del plazo para contestar u n a demand a (art. 461 C P . C ) .
Ahora bien, todos los plazos antes sealados son fatales
(art. 463 C.P.C.); y comienzan a correr desde el da del requerimiento de pago (art. 462, ihc. 1, C.P.C).
Es por eso que si el requerimiento se verifica d e n t r o de la
Repblica, el ministro defehzx saber al deudor, e n el mismo
acto, el trmino que la ley concede para deducir la oposicin,
y dejar testimonio de este aviso en la diligencia; pero la Omisin del ministro de fe n o invalidar el requerimiento, hacindole nicamente responsable de los perjuicios que puedan
resultar (art. 462, inc'..2 , C.P.C).
En consecuencia, si el trmino para o p o n e r excepciones
es fatal, quiere decir q u e e n el juicio ejecutivo n o t e n d r
lugar lo dispuesto en el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil; o sea, que las excepciones de prescripcin, cosa
juzgada, transaccin y pago efectivo de la d e u d a, c u a n d o
sta se funde en u n antecedent e escrito, t e n d r n que oponerse dentro_de aquel plazo, y n o despus, en cualquier estado de la causa, como acontece en el juicio ordinario de
mayor cuanta.
o

751. Manera de formular la oposicin. Existen tres reglas fundamentales al respecto:

Manual d e D e r e c h o Procesal

149

a). Todas las excepciones debern oponerse en u n mismo


escrito (art. 465, inc, I , parte I , G.P.C.).
En consecuencia, n o podran presentarse dos o ms escritos o p o n i e n d o excepciones, a un cuando nos encontrramos
d e n t r o de trmino. El precepto en cuestin tiende a o r d e n a r
el debate y a simplificar el planteamiento de la cuestin controvertida.
Y si en el hecho se presentaran dos o ms escritos p o r
parte del ejecutado deduciendo excepciones, cul sera la
sancin? A nuestro juicio, y por razones de lgica, slo habra
que considerar el primer escrito, rechazando los restantes a
pesar de que estuvieren d e n t r o de trmino.
b) El d e u d o r deber expresar con claridad y precisin
los hechos que sirven de fundamento a las excepciones opuestas (art. 465, inc. I , parte 2 ' , C.P.C.).
Desde el m o m e n t o en que el escrito de excepciones del
juicio ejecutivo equivale al de contestacin de la d e m a n d a del
juicio.ordinario de mayor cuanta, y este ltimo debe ajustarse a los requisitos de forma contenidos en el artculo 309 del
Cdigo de Procedimiento Civil, entre los cuales figura la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho e n
que se apoyan las excepciones, parece-evidente exigir al prim e r o de los nombrados u n a clara y precisa exposicin de los
hechos fundamento de las excepciones, sobre todo en presencia de lo dispuesto en el artculo 3 del Cdigo ya citado.
c) Por ltimo, el deudor deber expresar co n claridad y
precisin los medios de prueba de que intenta valerse para acreditar las excepciones (art. 465, inc. I , parte final, C.P.C.).
Deber, por consiguiente, expresar si se valdr de instrumento, testigos, confesin, informe pericial, inspeccin personal o presunciones para acreditar sus excepciones. En
nuestra opinin, u n a declaracin genrica sobre todos los medios que franquea la ley contrariara abiertamente la letra y el
espritu de aquella disposicin.
_
Tambin, a nuestro juicio, la sancin por la infraccin de
este precepto deber ser la prdida del derecho del d e u d o r
o

150

Mario Casarino Viterbo

para suministrar aquellos medios de prueba que n o especific con la suficiente claridad y precisin en su escrito de excepciones: esta declaracin constituye u n presupuesto a la
produccin misma del respectivo medio probatorio, cuya inobservancia la hace legalmente ineficaz.
752. Diferencias entre las excepciones del juicio ejecutivo y del ordinario de mayor cuanta. Ellas fluyen de lo estudiado hasta ahora y,< en general, obedecen a la circunstancia
de constituir el juicio ejecutivo u n procedimiento fundado en
u n a presuncin favorable al acreedor y de desconfianza hacia
el deudor.
a). La primera diferencia consiste en que en el juicio ejecutivo las excepciones que p u e d e o p o n e r el. d e m a n d a d o se hallan taxativamente enumeradas por el legislador; en cambio,
en [juicio ordinario el d e m a n d a d o p o d r o p o n e r a la demanda tantas excepciones cuantas estime conveniente para su mej o r defensa;
b) La segunda diferencia radica en qu en el juicio ejecutivo el plazo para deducir las excepciones es. de carcter fatal;
en cambio, en el juicio ordinario el plazo para contestar la dem a n d a y, e n consecuencia, para o p o n e r excepciones, n o es
fatal, p u d i e n d o incluso o p o n e r ciertas excepciones perentorias d u r a n t e todo el curso de la causa;
c) La tercera diferencia que puede sealarse es que en el
juicio ejecutivo las excepciones, sean dilatorias, sean perentorias, d e b e n oponerse todas en u n mismo escrito; en cambio,
en el juicio ordinario las dilatorias se o p o n e n cmo previas, en
u n plazo fatal, y las perentorias, u n a vez resueltas aqullas,
desechndolas, o bien subsanados los defectos en que ellas se
fundaban; y
d) Por ltimo, el ejecutado, al o p o n e r excepciones, d e b e
expresar con claridad y precisin los medios de p r u e b a con
que j r i t e n t a acreditarlas; en cambio, en el juicio ordinario los
medios de prueba n o requieren de anuncio previo: p o r regla
general, se van suministrando en el curso de la causa.

Manual d e D e r e c h o Procesal

151

753. La respuesta a las excepciones. Del escrito de oposicin se comunicar traslado al ejecutante, dndosele copia
d e l, para que d e n t r o d e cuatro das exponga lo que j u z g u e
o p o r t u n o (art. 466, inc. I , C.P.C).
La resolucin que entonces debe recaer en el escrito de
excepciones ser "traslado". La frase "dndosele copia de l"
es r e d u n d a n t e frente a lo que dispone el artculo 31 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El ejecutante, por su parte, dispondr de cuatro das para
presentar su escrito de responde a las excepciones, en el cual
consignar las razones de hecho y. de d e r e c h o que, a su juicio, hacen improcedentes dichas excepciones.
Este plazo de cuatro das es fatal, en razn de la expresin "dentro de" empleada p o r el legislador.
o

754. Admisibilidad e inadmisibilidad de las excepciones. Vencido el plazo que tiene el ejecutante para respon d e r a las excepciones opuestas p o r el ejecutado, haya o n o
p r e s e n t a d o , d i c h o escrito, el tribunal se pronunciar sobre la
admisibilidad o inadmisibilidad de aqullas (art..466, inc. 2 ,
C.P.C).
Se trata de u n trmite especial del juicio ejecutivo, el cual,
p o r cierto, n o lo hallamos en el juicio ordinario de mayor
cuanta; y que consiste en analizar si las excepciones opuestas
son de las que e n u m e r a el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil y si h a n sido opuestas en el trmino legal.
Por consiguiente, la resolucin que deber pronunciar el
j u e z en el escrito de respuesta a las excepciones, o b i e n en el
caso que dicho escrito n o haya sido presentado, no es de m e r o
trmite; por el contrario, requiere del estudio previo de los
autos, y dicho estudio lo abocar, fatalmente, a estas dos conclusiones:
a) Si las excepciones opuestas por el ejecutado son de las
contempladas en el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil y ellas han sido opuestas d e n t r o del trmino legal, el
tribunal las declarar admisibles.
o

152

Mario Casarino Viterbo

Esta declaracin en materia alguna significa que el j u e z


las haya acogido; por el contrario, declarar admisible u n a excepcin consiste en aceptarla a tramitacin, y n a d a mas.
Disipada por el j u e z esta primera incgnita, le corresponde, en seguida, analizar si debe o n o recibir el juicio a prueba; y, de acuerdo con las reglas generales, deber hacerlo
c u a n d o exista o p u e d a existir controversia sobre hechos substanciales y pertinentes. ,
Si el j u e z estima que las excepciones son admisibles y que
el juicio debe ser recibido a prueba, dictar u n a sola resolucin que contenga ambas declaraciones; y que, en la prctica,
dice ms o menos lo siguiente: "Valparaso, 30 de mayo de
1998. Vistos: Se declaran admisibles las excepciones opuestas,
y se recibe la causa a p r u e b a por el trmino legal, fijndose
como puntos Controvertidos sobre los cuales aqulla deber
recaer, los siguientes... Juez. Secretario". (Art. 466, inc. final,
C.P.C.).
Sin embargo, p u e d e acontecer que el j u e z estime admisibles las excepciones, p e ro que no crea necesaria la prueba;
en este caso dictar desde luego sentencia definitiva (art. 466,
inc. final, CP. C ) .
'
En otros trminos, en est caso la sentencia definitiva contendr pronunciamiento sobre admisibilidad de las excepciones y, al mismo tiempo, sobre el fondo de las mismas, o sea,
sobre si deben o no ser aceptadas.
b) Si, en cambio, las excepciones opuestas por el ejecutado n o son de las contempladas en el artculo 464 del Cdigo
de Procedimiento Civil, o si, sindolas, h a n sido opuestas fuera del plazo legal, el tribunal las declarar inadmisibles, deb i e n d o dictar d e s d e luego sentenci a definitiva (art. 466,
inc. final, C.P.C.).
En este ltimo caso la sentencia definitiva ser la encargada de declarar la inadmisibilidad de las excepciones y, p o r
consiguiente, la aceptacin de la d e m a n d a ejecutiva y la continuacin del juicio hasta el completo pago al acreedor de su
crdito.

Manual d e D e r e c h o Procesal

153'

V . . LA PRUEBA -

755. El trmino probatorio. U n a vez que el tribunal declara admisibles las excepciones y recibe la causa a prueba,
ser necesario notificar dicha resolucin a las partes, por cdula (art. 48 C.P.C.).
El trmino probatorio en el juicio ejecutivo es d e diez
das (art. 468, inc. I , C.P.C.); y comenzar a correr desde la notificacin por cdula de la resolucin que recibe el juicio a
prueba, si n o h a sido objeto de recursos, o bien desde la notificacin p o r el estado de la resolucin que se pronuncie sob r e la ltima solicitud d e reposicin, en caso c o n t r a r i o
(art. 320, incs. l y 3, C.P.C.).
Este trmino podr ampliarse hasta diez das ms, a peticin del acreedor; pero la prrroga deber solicitarse antes
de vencido el trmino legal, y correr sin interrupcin despus de ste (art. 468, inc. 2 ; C.P.C.).
Por acuerdo de arribas partes, podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas designen (art. 468, inc. 3, C.P.C.).
En resumen:
a) El trmino probatorio ordinario ser de diez das, susceptible de ser ampliado hasta diez das ms, a peticin del
acreedor, formulada antes de vencido el trmino legal; :
b) El trmino probatorio extraordinario solamente existir
a peticin de ambas partes y tendr la duracin que ellas,
tambin de c o m n acuerdo, determinen; y
c) El trmino probatorio especial se regir por las reglas
generales, a.falta de disposicin particular en contrario (rt. 3
C.P.C).
' .
Por consiguiente, la falta de termino probatorio extraordinario para rendir prueba en otro departamento o fuera del
territorio de la Repblica, se suple con la facultad que la ley
confiere" al acreedor para pedir la ampliacin del trmino ordinario hasta p o r diez das ms, y tambin con el acuerdo de
ambas partes para sealar los trminos extraordinarios que
crean prudentes.
o

154

Mario Casarino Viterbo

756. Manera de rendir la prueba. Rige el siguiente principio fundamental la prueba se rendir del mismo m o d o que en
el juicio ordinario (art. 469 C.P.C). Aun cuando este precepto n o existiera, a la misma conclusin tendramos que haber llegado en virtud de lo preceptuado en el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil,
puesto que n o existe ningun a regla especial en contrario.
Sin embargo, el fallo que "d lugar a ella expresar los
puntos sobre que deba recaer (art. 469 C.P.C). El precepto
en cuestin guarda estrecha similitud con el artculo 323,
inc. I , del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto dispone que la resolucin que reciba a prueba u n incidente determinar los puntos sobre que debe recaer.
Qu alcance tiene esto?
En nuestra opinin, que mientras en el juicio ordinario
de mayor cuanta la resolucin que lo recibe a prueba d e b e
determinar los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, en el juicio ejecutivo y en los incidentes, las resoluciones: respectivas se limitan a sealar los puntos de prueba, con
lo cual se excluye la posibilidad de presentar las minutas de
puntos de prueba, a que alude el artculo 320, inc. 1, parte final, del Cdigo de Procedimiento Civil.
Referente a las listas de testigos, como en el juicio ordinario de mayor cuanta, debern ser presentadas por las partes
d e n t r o de los cinco das contemplados en la disposicin legal
ya citada, puesto que la presentacin de estas listas, tanto de
parte del ejecutante cuanto del ejecutado, mira al m o d o o a
la forma d e rendir la testimonial ofrecida^

757, Escritos de observaciones a la prueba. Vencido el


trmino probatorio, quedarn los autos en la secretara p o r
espacio de seis das a disposicin de las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo p o d r n hacerse p o r escrito las observaciones qvk el examn de la p r u e b a sugiera
(art. 469 C.P.C).
Se trata de un escrito semejante al que p u e d e n presentar

Manal.de D e r e c h o Procesal

las partes e n el juicio ordinario de mayor cuanta sobre observaciones a la prueba, con la diferencia d e que e n el juicio
ejecutivo el plazo para presentar dicho escrito es d e seis das.
La frase "quedarn los autos e n la secretara" es u n a reminiscencia del Cdigo de Procedimiento Civil primitivo, de
acuerdo al cual podan sacarse los autos d e la secretara para
la presentacin de los antiguos alegatos d e b u e n a prueba; y a
igual conclusin se llega hoy da, en presencia de lo q u e tambin dispone el artculo 36 d e dicho Cdigo.
El, plazo d e seis das se cuenta desde el vencimiento del
trmino probatorio; y e n atencin a que el legislador n o distingue, ser desde el vencimiento del trmino probatorio ordinario, extraordinario o especial, segn el caso.
U n a vez vencido este trmino^ hayanse o n o presentado
escritos, y sin nuevo trmite, el tribunal citar a las partes para
or sentencia (art. 469 C.P.C.).*
:

VI,. LA SENTENCIA DEFINITIVA Y LOS RECURSOS

758. Plazo para dictarla. La sentencia definitiva deber


pronunciarse dentro del trmino de diez das, contados desde
que el pleito q u e d e concluso (art. 470 C.P.C).
Recordemos que en el juicio ordinario d e mayor cuanta
este plazo es de sesenta das.
l pleito quedar concluso desde que queda ejecutoriada
la resolucin que cita a las partes para or sentencia*; o bien,
desde la prctica d e alguna o algunas de las medidas para
mejor resolver, e n caso d e haberse decretado.
:

759. Clases de sentencias definitivas. La sentencia definitiva q u e se dicta en el juicio ejecutivo de mayor cuanta

* Modificacin introducida p o r el a r t primero, N 59, de la Ley N" 18.705,


d e 2 4 d e m a y o d e 1988. Actualizado p o r el D p t o . D . Procesal . Chile. ~

156

Mario Casarino Viterbo

sobre obligaciones de dar, p u e d e ser de dos clases: absolutoria


o condenatoria.
'
Sentencia definitiva absolutoria es la que acoge u n a o ms
excepciones, desecha la d e m a n d a ejecutiva y o r d e n a alzar el
embargo.
Sentencia definitiva condenatoria es la que rechaza todas
las excepciones, acoge la d e m a n d a ejecutiva y o r d e n a contin u a r la ejecucin adelante.
Tambin se dictar sentencia definitiva condenatoria cuando se declaren inadmisibles las excepciones opuestas (art, 466,
inc. 3, C.P.C.), y cuando el ejecutado, deduciendo oposicin
legal, pida reserva de derechos y exija caucin al ejecutante
(art. 473 C P . C ) .
La sentencia definitiva condenatoria puede ser subclasificada en de pago y de remate.
Esta subclasificacin reconoce como fuente legal el artculo 473 del Cdigo de Procedimiento Civil; pues, al reglamentar la reserva de derechos del ejecutado, dispone que el
tribunal dictar "sentencia de pago o remate".
Sentencia de pago es la, que se pronuncia cuando el embargo h a recado sobre dinero o sobre la especie o cuerpo
cierto debido.
Sentencia de_rematees la que se dicta cuando el embargo
recae sobre bienes que es preciso realizar para hacer pago al
acreedor.
La importancia de esta subclasificacin radica, pues, en
que, tratndose de sentencia de pago, ella se cumple mediante la simple entrega material al acreedor del dinero o de la
especie o cuerpo cierto debido; en cambio, tratndose de sentencia de remate, hay que realizar, vender previamente en
pblica subasta los bienes embargados, a fin de que, con el
producido, se pueda pagar al acreedor su crdito.
760. Requisitos de forma de la sentencia definitiva. La
sentencia definitiva d e b e r ajustarse a lo dispuesto en el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento-Civil y en el Auto

Manual de D e r e c h o Procesal

157

Acordado, de 30 de septiembre de 1920, sobre la forma de las


sentencias, por tratarse de disposiciones generales aplicables
a todo procedimiento.
La. parte resolutiva tendr b u e n cuidado, en caso que acepte u n a o ms excepciones, de rechazar la d e m a n d a ejecutiva y
o r d e n a r el alzamiento del embargo, sin ms trmite; y, en caso
que rechace todas las excepciones, de aceptar la d e m a n d a
ejecutiva y ordenar que la ejecucin siga adelante hasta hacer
al acreedor entero y cumplido pago de su crdito.
Si son varias las excepciones opuestas, tendr que habe r decisin sobre todas y cada u n a de ellas, observndose especial
esmero en el fallo de las diversas excepciones, que p u e d e n
ser diferentes entre s, n o obstante aparecer encasilladas en
un mismo n m e r o del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil; so p e n a de dictar u n a sentencia defectuosa en
la forma y susceptible de ser anulada por falta de decisin del
asunto controvertido.
761. La condenacin en costas. Si en la sentencia definitiva se m a n d a seguir adelante en la ejecucin, se i m p o n d r n
las costas al ejecutado.
Y, p o r l contrario, si se absuelve al ejecutado, se condenar en las costas al ejecutante.
Si se admiten slo en parte u n a o ms excepciones, se
distribuirn las costas proporcionalmente; pero podrn imponerse
todas ellas al ejecutado cuando en concepto del tribunal haya
motivo fundado (art. 471 C.P.C).
En consecuencia, la aceptacin de la d e m a n d a ejecutiva
obliga al tribunal a c o n d e n a r en las costas del juicio al ejecutado; y, a la inversa, el rechazo, a c o n d e n a r en dichas costas al ejecutante. Se altera as la regla general, que prescribe
que, n p obstante el vencimiento total de u n a parte en jui cio, p o d r el tribunal eximirla del pago de las costas, cuanrd o aparezca q u e h a tenido motivos plausibles par a litigar,
hacindose declaracin expresa en la resolucin ( a r t 144,
inc. 1, C.P.C).

158

Mario Casarino Viterbo

Por el contrario, la. admisin parcial de u n a o ms excepciones hace que las costas sean distribuidas proporcion a l m e n t e entre ejecutante y ejecutado; p u d i e n d o , e m p e r o ,
el tribunal i m p o n e r todas las costas a este ltimo si hay motivo fundado.
Ejemplo: el ejecutado o p o n e la excepcin de pago de la
deuda, y sta s-acogida en parte: el tribunal distribuir proporcionlmente las costas entre ejecutante y ejecutado. Otro
ejemplo: el ejecutado opone-las excepciones de pago y de compensacin, y ambas excepciones son solamente acogidas en
parte: tambin el tribunal distribuir las costas proporcionalmente.
Pero podr, adems, condenar en todas las costas al ejecutado, si estima que hay motivo plausible, e n los dos ejemplos citados.
Como se ve, en este ltimo caso la distribucin proporcional de las costas no est condicionada a que el ejecutado
haya opuesto dos o ms excepciones, y que u n a o ms de ellas
hayan sido aceptadas, pues, en tal situacin, habra rechazo
total de la d e m a n d a ejecutiva y, p o r consiguiente, condenacin en costas del ejecutante; sino al evento de que el ejecutado haya opuesto u n a o ms excepciones y, al mismo tiempo,
u n a o ms de estas excepciones hayan sido acogidas en parte.
No olvidemos que las excepciones que la ley autoriza opon e r al. ejecutado p u e d e n referirse a toda la d e u d a o a u n a
parte de ella solamente (art. 464, inc. final, C.P.C).
762. Gaso en q u e se omite la sentencia definitiva. Si n o
se o p o n e n excepciones, se omitir la sentenciay bastar el mandamiento de ejecucin para que i el acreedor p u e d a perseguir
la realizacin de los bienes embargados y el pago, de conform i d a d a las disposiciones del p r o c e d i m i e n t o de a p r e m i o
(art. 472 C.P.C).
El silencio, pues, del d e u d o r frente a la ejecucin que se
ha iniciado en su contra, hace presumir la efectividad y vigencia de la deuda, sin que sea necesario dictar sentencia defin-

Manual d e D e r e c h o Procesal

159

tiva, en su rebelda, pudiendo continuarse con el procedimiento de apremio, desde luego.


En este caso, el procedimiento de apremio contina adelante
p o r el solo ministerio de la ley, sin necesidad de mayores trmites: el m a n d a m i e n t o de ejecucin, por u n a ficcin del legislador, equivale, pues, a la sentencia definitiva condenatoria
de pago o de remate, segn sea lo embargado.
'. El h e c h o de presumirse que se ha dictado sentencia condenatoria en la causa, frente al silencio del ejecutado, implica
que en ella tambin s h a dictado sentencia de trmino, con las
consecuencias de orden legal consiguientes. Ejemplo: n o se podra pedir el a b a n d o n o del procedimiento, etc.
Sin embargo, el procedimiento de apremio se ajustar a
-los mismos trmites, sea que el ejecutado haya opuesto o n o
excepciones a la ejecucin.
763. Recursos en contra de ln sentencia definitiva. Los
recursos procesales que p u e d e n esgrimirse en contra de la
sentencia definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo que nos
preocupa, son los siguientes:
a) Aclaracin,-agregacin o rectificacin;
b) Apelacin;
c) Casacin; y
: d) Revisin.
Los recursos-de aclaracin, agregacin o .rectificacin y d
revisin se rigen por las reglas generales, de suerte que n o
tenemos para qu volver sobre ellos; los recursos de apelacin:
y de casacin, en cambio, estn sujetos a ciertas reglas especiales diversas que es necesario analizar.
764. La apelacin. Este recurso, que tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende,: con arreglo a derecho, la resolucin del inferior, procede slo en contra
de la sentencia definitiva de primera instancia (arts. 186 y 187
C.P.C).
Su tramitacin se ajusta a las reglas generales, que tambin

160

Mario Casarino Viterbo

ya conocemos; p e r o en ella n o hay lugar al trmite de expresin de agravios (art. 476 C.P.C.).
Desde el momento en que la ley no distingue, la supresin
de este trmite tiene lugar, sea cuando la sentencia ha sido apelada por el ejecutante, sea cuando lo ha sido por el ejecutado.
Empero, sus efectos son diversos, segn si el recurso h a
sido interpuesto por u n o o por otro litigante.
As:
a) Si la apelacin es interpuesta por el ejecutante, el recurso se conceder en ambos efectos, puesto que no hay regla especial que venga a limitarlos (art. 195 C.P.C.).
En consecuencia, la sentencia que rechaza la ejecucin y
o r d e n a alzar el embargo, pendient e el recurso de apelacin
interpuesto por el ejecutante, n o podr todava cumplirse; en
otros trminos, el embargo contina vigente.
b)- Si la apelacin la interpone l ejecutado, el recurso se
conceder e n el solo efecto devolutivo, en razn de que en esta
forma se conceden las. apelaciones de las resoluciones dictadas contra el d e m a n d a d o en los juicioa.ejecutivos (art. 194,
N I , C.P.C.).
En Consecuencia, la sentencia que acoge la ejecucin y
o r d e n a continuar con el procedimiento de apremio se cumple n o obstante el recurso de apelacin pendiente, lo que
equivale a la realizacin de los bienes embargados, si el fallo
h a sido de remate.
Sin embargo, la supresin del efecto suspensivo en la apelacin deducida p o r el ejecutado, en contra de la sentencia
definitiva, no es absoluta.
En efecto, si la sentencia definitiva apelada ha sido de pago,
n o p o d r cumplirse, pendiente l recurso, sino en caso que el
ejecutante caucione las resultas del mismo (art. 475 C.P.C.);
en otras palabras, mientras el ejecutante n o otorgue caucin
de resultas, no p o d r entregrsele el dinero o la especie o
cuerpo cierto embargados, a pesar de que la sentencia definitiva acogi la ejecucin y se halla apelada en l solo efecto
devolutivo.
o

7161

Si la sentencia definitiva apelada h a sido de remate, en principio, se cumple; esto es, se contina con el procedimiento
de apremio hasta la completa y total realizacin de los bienes
embargados, consignndose por quien corresponda, a la orden del tribunal que conoce de la ejecucin, los fondos que
resulten (art. 509, inc. 1, C.P.C).
La razn de esto es que dicha sentencia ha sido apelada
en lo devolutivo; pero lo mismo/que en la sentencia de pago,
n o p o d r procederse a pagar l ejecutante con los fondos producidos por el remate de los bienes embargados, mientras n o
caucinelas resultas del recurso (art. 509, inc. 2, C.P.C).
765. La casacin., Tiene por objeto invalidar u n a sentencia en los casos determinados por la ley; y es de dos clases: d e
forma y de fondo (arts. 764 y 765 C.P.C).
l recurso de casacin, en la forma proceder en contra de
la sentencia definitiva, contra las interlocutorias c u a n d o pon e n trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y,
excepcionalmente, contra las sentencias interlocutorias dictadas en segundajnstancia sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin sealar da para la vista d la causa; el
recurso de casacin en el fondo, por el contrario, solamente
procedera en contra de. sentencias definitivas inapelables y
contra sentencias interlocutorias inapelables cuand o p o n e n
trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, dictadas
p o r Cortes de Apelaciones o p o r u n tribunal arbitral de seg u n d a instancia constituido p o r arbitros de derecho en los
casos en que estos arbitros hayan conocido de negocios de la
competencia de dichas Cortes, siempre que se hayan p r o n u n ciado con infraccin de la ley y esta infraccin haya influido
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia (art. 773
C.P.C.).*
.
"

* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r el art. 2, N 2, d e la Ley N 19:374, d e


18 d e f e b r e r o d e 1995. A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U . Chile.

162

Mario Casarino Viterbo

Recordemos que el recurso de casacin, sea de. forma o


de fondo, por regla general, no suspende la ejecucin de la
sentencia, salvo cuando: a) su cumplimiento haga imposible
llevar a efecto la q u e se dicte si se acoge l recurso; y b) la
parte vencida exija d e la vencedora el otorgamiento de fianza
de resultas a satisfaccin d e l tribunal que haya pronunciad o
la sentencia recurrida, derecho que n o tiene el d e m a n d a d o ,
tratndose de sentencias definitivas pronunciadas e n juicios
ejecutivos, posesorios, de desahucio y d e alimentos.*
En consecuencia, si la casacin la h a interpuesto el ejecutante, p o r haberse rechazado la d e m a n d a ejecutiva y ordenado alzar el embargo, dicha sentencia p u e d e ser cumplida a
peticin del ejecutado; a menos que el ejecutante le exija fianza
de resultas, e n cuyo caso el cumplimiento queda subordinado
al otorgamiento de dicha caucin.
Por el contrario, si la casacin la ha deducido el ejecutado,
por haberse acogido la d e m a n d a ejecutiva y O r d e n a d o continuar la ejecucin, dicha sentencia podr cumplirse sin inconveniente,.alguno, puesto que al ejecutado le est prohibido
exigir fianza de resultas de parte del vencedor, para que ste
p u e d a hacer ejecutar el fallo.

V I I . CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA DEFINITIVA

766. Generalidades, O p o r t u n a m e n t e hemos expresado


que el juicio ejecutivo se desarrolla en dos cuadernos, llamados
principal y d e apremio.
El cuaderno principal contiene el ttulo ejecutivo, la demanda ejecutiva y su notificacin al deudor, la oposicin d e este
ltimo, la prueba y la sentencia definitiva.
El cuaderno de apremio se encabeza con el mandamient o
de ejecucin, el requerimiento de pago y la traba del embar* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r el art. 2,-N 2, d e la Ley N 1 9 : 3 7 4 , d e
18 d e f e b r e r o d e 1995: Actualizad o p o r el D e p t o . D . Procesal .-IX Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal

163

go; y, en seguida, se forma con las diligencias relativas al embargo, a su ampliacin y al procedimiento de apremio, q u e
tiene por objeto realizar los bienes embargados y hacer pago
al acreedor (art. 458,'inc. 1, C.P.C).
Si el d e u d o r o p o n e excepciones, sabemos que se tramitan
en el c u a d e r no principal, y mientras n o sean falladas en la
sentencia definitiva, el cuaderno de apremio permanece prcticamente paralizado.
U n a vez dictada sentencia definitiva, el cuaderno de apremio recobra su vitalidad, por" cuanto los trmites de cumplimiento o ejecucin de dicha sentencia se van a desarrollar
justamente en est ltimo cuaderno.
Ahora bien, los trmites de cumplimiento de la sentencia
definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo sern diferentes
segn sea la clase d e sentencia de que se trate, vale decir, si es
de pago o de remate.
Si la sentencia es de pago, los trmites del apremio son muy
simples, puesto qu, en sntesis, se reducen a la liquidacin del
crdito, a la tasacin dejas costas y a Ja entrega al acreedor del
dinero o de la especie o cuerpo cierto embargados.
Si la sentencia es de remate, los trmites del apremio son
ms complejos, puesto que todos ellos tienden al remate de
las especies embargadas, a fin de pagar al acreedor con el
producto de dicha realizacin.
Veamos el cumplimiento de cada u n a de estas dos clases
de sentencias definitivas.
767. Cumplimiento de la sentencia de pago. Por regla general, la oportunidadpara pedir el cumplimiento de la sentencia d pago es u n a vez que ella h a adquirido el carcter de
firme o ejecutoriada.
As lo demuestran los artculos 510 y 512 del Cdigo de
Procedimiento.Civil. El primero dispone: "Ejecutoriada la sentencia,definitiva... se har la liquidacin del crdito y se determinarn, de conformidad al artculo 471, las costas que
deben ser de cargo al deudor, incluyndose las causadas des-

164

Mario Casarino Viterbo

pues de la sentencia". Y el segundo agrega: "Si el embargo se


ha trabado sobre la especie misma que se demanda, u n a vez
ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenar su entrega al
ejecutante".
Estos preceptos, como se ve, se p o n e n en el caso de que
el embargo haya recado en dinero, o bien en la especie o
cuerpo cierto debido, puesto que sabemos que en ambos eventos la sentencia ser de pago.
\
Todava ms: el artculo 511 del mismo Cdigo, completando las ideas anteriores, establece, que "practicada la liquidacin a que se refiere el artculo precedente (alude al 510), se
ordenar hacer pago al acreedor con el dinero embargado... -..
Excepcionalmente tambin s p o d r cumplir la sentencia de
pago, a pesar de n o hallarse ejecutoriada, en dos casos:
a) Cuando ha sido apelada por el ejecutado en el solo
efecto devolutivo, y el ejecutante, a pedido a aqul, h a rendido caucin para responder de los resultados del referido recurso (art. 475 C.P.C.); y
b) Cuando h a sido recurrida de casacin, en la forma o
en el fondo, por el ejecutado (art. 774 C.P.C.).
En resumen,, ejecutoriada la sentencia de pago, o en.las
dos oportunidades excepcionales antes sealadas, se har entrega al acreedor por el tribunal del dinero-embargado, o por
el depositario de la especie o cuerpo cierto debido, segn si
el crdito tiene p o r objeto dinero u n bien de esta clase.
768. Cumplimiento de la sentencia de remate. Se h a expresado que la sentencia de remate es condenatoria, para el
ejecutado, y que se pronuncia cuando el embargo recae sobre bienes que es preciso realizar para hacer pago al acreed o r de su crdito.
En c o n s e c u e n c i a, la s e n t e n c i a de r e m a t , j u n t o c o n
a c e p t a r la d e m a n d a ejecutiva y rechazar la oposicin d e d u cida p o r el deudor, o r d e n a realizar los bienes e m b a r g a d o s
y, en seguida, con su p r o d u c i d o , hacer pago al a c r e e d o r d e
su crdito.

Manual d e D e r e c h o Procesal

165

A primera vista se p u e d e pensar que la realizacin d los


bienes embargados debiera efectuarse u n a vez 'ejecutoriada la
sentencia de remate que as lo ordena, y, con mayor razn, el
pago que hay que hacer al acreedor.
Pero, en verdad, el legislador es menos exigente e n el
cumplimiento de la primera decisin que c o m p r e n d e la sentencia de remate; porque para proceder a la venta de los bienes embargados slo se contenta con que la sentencia haya
sido notificada a. las partes (art. 481 C.P.C),
Por lo dems, a igual conclusin habra que llegar en
caso que la sentencia fuere objeto de recursos de apelacin y
de casacin de parte del ejecutado, ya que esos recursos se
c o n c e d e n en el solo efecto devolutivo (arts. 194, N I , y 774
C.P.C).
En cuanto al pego mismo al acreedor, en principio, la sentencia de remate debe estar ejecutoriada, pues es previo liquid a r el c r d i t o y tasar las costas y, p a r a e f e c t u a r estas
operaciones, la sentencia definitiva debe haber adquirido aquel
carcter (arts. 510 y 511 C.P.C).
Sin embargo, p u e d e efectuarse el pago al acreedor, a pesar de hallarse a l f a d a la sentencia definitiva en el solo efecto
devolutivo por parte del deudor, siempre que el primero otorgue caucin de resultas (art. 509, inc. 2 , C.P.C.). Igual pago
se p o d r hacer pendiente el recurso de casacin, sin necesi' dad de caucin alguna (art. 774 CP.C.).
Realizar los bienes embargados es sinnimo de venderlos, d e reducirlos a dinero, para p o d e r pagar al acreedor; y
dicha realizacin difiere fundamentalment e segn si los bienes embargados r e q u i e r en o n o de tasacin previa par a llevarla a efecto.
'
Veamos, pues, qu clase de bienes n o requieren de tasacin previa para los efectos de su realizacin y qu clase de
bienes la necesitan.
o

769. Realizacin de los bienes que no requieren de tasacin previa. Se trata de tres clases de bienes muebles:

166

Mario Casarino Viterbo

a) Bienes muebles susceptibles de ser vendidos en martillo


(art. 482 C.P.C).
Se refiere, indudablemente, a aquellos bienes muebles corporales que p u e d e n ser vendidos al mejor postor. Esta venta,
como se comprende , n o requiere de tasacin previa.
La venta se efecta por el martiliero designado por el tribunal que'corresponda.*
El da y la hora de la venta en martillo sern fijados por el
propio martiliero; y en cuanto a las formalidades de publicidad
del remate nada dispone laJey procesal civil al respecto, de suerte que ellas no podrn ser otras que las sealadas en las leyes
administrativas sobre organizacin del correspondiente servicio.
b) Bienes muebles.-sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa
(art. 483 C.P.C).
En principio, por tratarse de bienes muebles, debieran
ser vendidos en martillo; pero, dadas las,excepcionales condiciones en que se hallan, la ley faculta al depositario para que
los venda en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, y
con autorizacin judicial.
c) Los efectos de comercio realizables en el acto (art. 484 C.P.C.).
Son los valores mobiliarios, como ser, acciones, bonos, debentures, etc., susceptibles de ser vendidos de inmediato, por
tener compradores y cotizacin necesaria.
Esta venta tambin se efecta sin previa tasacin, y p o r
u n c o r r e d o r n o m b r a d o en la forma que establece el artculo 414, o sea, como.ocurre c o n los peritos.
En los tres casos antes sealados, el producto de la realizacin d e b e ser consignado p o r el martiliero, el depositario o
el corredor de comercio, segn el caso, a la orden del tribunal, en su cuenta corriente, previa deduccin, como se comp r e n d e , d e j o s gastos y honorarios. .
* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r e l artculo 2 6 d e . l a Ley N 1 8 . 1 1 8 d e
30 d e abril d e 1982, p u b l i c a d a e n el.Diario Oficial d e 22 d e s m a y d e l m i s m o
a o . Actualizado p o r el D e p t o . D . Procesal U . Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal

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770. Realizacin de los bienes que requieren de tasacin


previa. Se trata de los dems bienes n o comprendidos en los
tres Casos anteriores.. Entre ellos sobresalen los bienes races,
los bienes muebles incorporales, etc.
Estos bienes se tasarn y vendern en remate pblico ante
el tribunalque. conoce de la ejecucin, o ante el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn situados los bienes, c u a n d o as
se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados (art. 485
C.P.C).
771. La venta en remate pblico. Presenta las siguientes
caractersticas:
a) Es judicial, porque se efecta ante y por intermedio
del ministerio d e la justicia;
b) Es forzosa, p o r q u e se efecta aun en contra de la voluntad del deudor;
c) Es pblica, porque p u e d e n concurrir a ella los interesados que deseen, sin discriminacin alguna; y
d) Es al. mejor postor, p o r q u e se entender celebrada con
el interesado que ofrezca la mayor suma.
Tambin la venta en remate pblico se la conoce en la
prctica con la denominacin de venta en pblica subasta; y,
para llegar a realizarla vlidamente, requiere de la observancia de los siguientes trmites o formalidades previas:
a) Tasacin;
b) Determinacin de las bases;
c)- Fijacin del da y hora;
d) Formalidades de publicidad;
e) Citacin de los acreedores hipotecarios, si los hubiere; y
f) Autorizacin judicial o de los acreedores embargantes,
en su caso.
Analizaremos cada u n o de estos trmites previos.
772. Tasacin. La tasacin ser la que figure en el rpl d
avalos que est vigente para los efectos de la contribucin
de haberes (art. 486, inc. I , parte I , C.P.C),
o

Mario Casarino Viterbo

168

Esta contribucin se la llama tambin impuesto territorial. La m a n e r a de acreditarla ser acompaando u n certificad o d e avalo expedido por la oficina de Impuestos Internos
respectiva. Se solicita, por consiguiente, que se tenga por valor d e tasacin el que figura en dicho certificado y el tribunal
provee "como se pide, con citacin del ejecutado".
El ejecutado, por su parte, en uso de la citacin, tiene
derecho a solicitar que se haga u n a nueva tasacin ..(art. 486,
inc. V, parte final, C.P.C.). En este caso la tasacin se practicar p o r peritos nombrados en la forma que dispone el artculo 414, hacindose el nombramiento en la audiencia, del
segundo da hbil despus de notificada la sentencia sin necesidad de nueva notificacin (art. 486, inc. 2 , C.P.C.).
Si la designacin debe hacerla et-tribunal, n o p o d r recaer en empleados p dependientes a cualquier ttulo del mism o (art. 486, inc. 3, C.P.C.).
Puesta en conocimiento de las partes la tasacin, tendrn
el trmino de tres das para impugnarla; y de la impugnacin
de cada parte se dar traslado a la otra p o r igual trmino
(art. 486, incs. 4 y 5 , G.P.C.).
Transcurridos los plazos antes sealados, y aun cuando
n o hayan evacuado las partes el traslado de las impugnaciones, resolver sobre ellas el tribunal, sea:
a) Aprobando la tasacin;
b) M a n d a n d o que se rectifique por el mismo o por otro
perito; o
c) Fijando el tribunal por s mismo el justiprecio de los
bienes.
Estas tres resoluciones son inapelables (art. 487, inc, 1,
G.P.C.).
Si el tribunal m a n d a rectificar la tasacin, expresar los
puntos sohre que deba recaer la rectificacin; y practicada
sta se tendr p o r aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos
(art. 487,,inc. 2 , C.P.C.).
.
Las disposiciones anteriores sobre tasacin de los bienes
embargados y por realizan como se comprende, son propias
o

Manual d e D e r e c h o Procesal

169

de los inmuebles; p e r o sabemos que n o solamente esta ltima


clase de bienes requieren de tasacin previa para los efectos
de su venta en pblica subasta. Tambin la necesitan los bienes muebles que n o se hallen comprendidos en los artculos 482, 483 y 484 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ejemplo:
u n crdito personal.
En tal caso, la tasacin s efecta por medio de peritos, de
acuerdo con lo preceptuado en los artculos 486 y 487 d e este
Cdigo, en cuanto le sean aplicables.
7 7 3 . Bases para el remate pblico. U n a vez a p r o b a d a la
tasacin del bien a realizarse, procede fijar las bases de acuerd o a las cuales s efectuar la correspondiente subasta pblica.
Se entienden por bases del remate pblico las condiciones en conformidad a las cuales se llevar a efecto la venta
del bien embargado,
En especial, las bases del remate pblico se refieren a la
forma de pago, al mnimu m para las posturas y a las cauciones que deben otorgar los interesados; y, en general, a si la
venta se efecta ad corpus o en relacin a la cabida, a la fecha
eri que se har entrega material del inmueble vendido, a quin
le corresponde el pago de los impuestos, a si la venta est
libre de gravmenes o n o y a cualquiera otra condicin o circunstancia que tienda a u n a mejor y ms expedita realizacin
de la subasta.
En todas estas materias la voluntad de las partes es la suprem a ley; y la maner a de provocarla y de producirla es citndolas a u n a audiencia verbal con el objeto preciso y determinado
de fijar las bases del remate pblico (arts, 491 y 493 C.P.C.).
No obstante, e n la prctica se procede de otra manera: el
ejecutante presenta u n escrito p r o p o n i e n d o bases para el remate; el tribunal lo provee o r d e n a n d o que se tengan como
tales las propuestas por el ejecutante, con citacin del ejecutado; si ste n a d a dice en el trmino legal, se tienen p o r aprobadas; si las objeta, se habr suscitado un incidente, que el
v

Mario Casarino Viterbo

170

tribunal resuelve de plano consultando l a m a y o r facilidad y el


mejor resultado de la enajenacin.*
C o m o vemos, n caso de desacuerdo, en definitiva, la voluntad del juez es la que prima; pero, en esta importante labor,
la ley le seala algunas limitaciones al respecto. As, tendr que
disponer que:
a) El precise pague de contado, salvo que las partes acuerd e n o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra
cosa ( a r t , 4 9 1 , inc. I , C.P.C.)*;
b) No se admitir postura q u baje de los dos tercios de la
tasacin (art. 493, parte final, C.P.C).
c) Todo postor, para tomar parte en el remate, deber
rendir caucin suficiente, calificada p o r el tribunal, sin ulterior recurso, para responder de que se llevar a efecto la comp r a de los bienes rematados, la que ser equivalente al diez
p o r ciento de la valoracin de dichos bienes y subsistir hasta
que se otorgue la. escritura definitiva de compraventa, o se
deposite a la o r d e n del tribunal el precio o parte de l.que
deba pagarse de contado (art. 494, inc. I , C.P.C.); y
d) Las dems condiciones que estime convenientes, consultando la mayor facilidad y el mejor resultado en la enajenacin (art. 491, inc. 2 , parte final, C.P.C),
o

774. Fijacin de da y hora para el remate pblico. Aprobada la tasacin, se sealar d a y hora para la subasta (art. 488
C.P.C).
El remate deber, pues, efectuarse en el da y h o ra sealados por el juez que conoce de la ejecucin, o por el que
haga sus, veces, so p e n a de nulidad.
Se subentiende que n o solamente debe estar aprobada la
tasacin; tambin debern estarlo las bases de acuerdo a las
cuales se efectuar la subasta.

* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r el art. I , N 5 5 , d e la Ley N 1 8 . 7 0 5,
d e 2 4 d e m a y o d e 1 9 8 8 . Actualizado p o r el D e p t . D . Procesal U . Chile.
o

Manual d e D e r e c h o Procesal

171

775. Publicidad del remate pblico. A su vez efectuado


el sealamiento del da' y hor a en q u e debe tener lugar el
remate, se anunciar p o r medio de avisos (art. 489, inc. I ,
parte I , C.P.C).''
Se trata, p o r consiguiente, de las formalidades d e publicidad del remate, establecidas p o r el legislador en inters del
acreedor y del deudor, y, en el fondo, d la justicia misma: sin
publicidad, el remate pblico quedara desvirtuado e n su objetivo, consistente en atraer el mayor n m e r o posible d e compradores y, como consecuencia d e la puja, obtener el mejor
precio para los bienes subastados.
Los avisos sern publicados, a lo menos, cuatro veces en
u n diario d e la c o m u n a en q u e tenga su. asiento el tribunal, o
de la capital d e la provincia o d la capital d e la regin, si e n
aqulla n o lo hubiere*. Podrn publicarse e n das inhbiles, y
el primero d e ellos deber aparecer con quince das d e anticipacin, como mnimo, a la fecha d e la subasta, sin descontar los das inhbiles (art. 489, inc. 1, parte final, C.P.C).
Si los bienes estn en otra comuna*, el remate se anunciar tambin en l, p o r el mismo tiempo y e n la misma form a (art, 489, inc. 2 , C.P.C.).
Los avisos sern redactados p o r el secretario y contendrn
los datos necesarios para identificar los bienes q u e van a remtarse-(art. 489, inc. 3 , C.P.C).
La designacin "del peridico en el cual deben aparecer
los avisos es de la facultad privativa del tribunal; y la m a n e r a
de dejar constancia fehaciente en autos del cumplimiento d e
estas formalidades d e publicidad es solicitando el tribunal se
sirva o r d e n a r q u e el secretario certifique sobre la efectividad
y forma en q u e aqullas fueron cumplidas.
La publicacin de los avisos en das inhbiles constituye
excepcional principio de q u e las actuaciones judiciales deben
o

* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r el art. 5 , N 15, d e la Ley N 18.776,


d e 18 d e e n e r o d e 1989. Actualizado p o r e l D e p t o . D . Procesal U . Chile.
o

172

Mario Casarino Viterbo

practicarse en das hbiles (art. 59 C.P.C.); y la maner a de


computacin del plazo de quince das, cmo mnimo, que
debe mediar entre el primer aviso y el da del remate, sin
descontar los feriados, o sea, como das corridos, a su vez,
constituye otra excepcin al principio de que los trminos de
das que establece el Cdigo de Procedimiento Civil se entendern suspendidos durante los feriados (art. 66 C.P.C.).
Estas excepciones se han establecido para facilitar el remate pblico y evitar posibles causales de nulidad del mismo,
p o r defectos en el cumplimiento de las formalidades de publicidad.
776. Citacin de los acreedores hipotecarios, si los
hubiere. Esta formalidad;' que debe ser previa, se cumplir
solamente cuando el bien embargado sea inmueble y se encuentre gravado con u n a o ms hipotecas.
La maner a de cerciorarse acerca de si el inmueble embai
gado est o n o afecto a hipotecas es pidiendo al conservador
de bienes races respectivo el correspondiente certificado de
gravmenes.

La citacin de los acreedores hipotecarios la exige el artculo 2428 del Cdigo Civil para los fines que ese mismo precepto establece. Dice: "La hipoteca da al acreedor el derecho
de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la
posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Sin embargo, esta disposicin n o tendr lugar contra el tercero que haya
adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, o r d e n a d a
p o r el juez. Mas, para que esta excepcin surta efecto a favor
del tercero, deber hacerse la subasta con citacin personal,
en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales
sern cubiertos sobre el precio del remate en el o r d e n que
corresponda. El j u e z entre tanto har-consignar el dinero".
Este precepto consagra el derecho de persecucin que les corresponde a los acreedores hipotecarios sobre la finca hipotecada en manos de quien quiera que se encuentre; el cual 'se

Manual d e D e r e c h o Procesal

173 "

extingue, consecuencialmente, con la hipoteca, siempre que


concurran los siguientes requisitos:
a) Q u e el inmueble se venda en pblica subasta ordenada por el juez.
b) Q u e los acreedores hipotecarios hayan sido citados personalmente; y
c) Q u e haya transcurrido el trmino de emplazamiento
entre la citacin y el remate pblico.
La venta del inmueble debe ser hecha en pblica subasta y
por orden del juez; esto significa que debe tratarse de u n a enajenacin forzada y efectuada por el ministerio de la justicia.
Todas estas caractersticas son aplicables solamente a la venta
en remate pblico realizada d e n t r o de u n juicio ejecutivo.
U n a venta voluntaria en remate pblico n o sera suficiente
para extinguir las hipotecas.
La citacin de los acreedores hipotecarios debe ser personal.
La palabra citacin es sinnima de notificacin. A igual conclusin se llega frente a lo dispuesto en el artculo 40 del Cdigo de Procedimiento Civil; o sea, que en toda gestin judicial
la primer a notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus resultados, deber hacrseles personalmente. El objeto de esta citacin o notificacin personal es dar a
los acreedores hipotecarios noticia del remate de la finca hipotecada que se va a realizar y, p o r consiguiente, la pportunidad para que acten en resguardo de sus derechos, como ser,
interviniendo en la fijacin de las bases, en el remate mismo
haciendo posturas, etc.
Si por cualquiera circunstancia el remate n o se efecta,
para proceder a u n a nueva subasta ya n o es necesario citar
personalmente a los acreedores hipotecarios: bastar la notificacin por cdula, y aun p o r el estado diario, para que ella
sea vlida.
Por ltimo, es indispensable que haya transcurrido el trmino de emplazamiento entre la citacin y el remat. Cul es el
trmino de emplazamiento? Algunos estiman que este plazo
es u n o cualquiera, o sea, el indispensable para poder compa-

174

Mario Casarino Viterbo

recer antes del remat. Otros, por el contrario, consideran


que, a falta de disposicin especial debe aplicarse el artculo 3
del Cdigo de Procedimiento Civil; esto es, que el plazo de
citacin debe ser el mismo que tiene el d e m a n d a d o para contestar la d e m a n d a en el juicio ordinario de mayor cuanta.
Ahora bien, a pesar de los trminos absolutos empleados
p o r el artculo 2428 del Cdigo. Civil, en o r d e n a que la citacin de los acreedores hipotecarios produce la extincin de
todas las hipotecas, lo cierto es que dicho precepto aparece
disminuido en su aplicacin prctica en presencia de lo que
dispone el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice:
"Si por un acreedor hipotecario de grado posterior s persigue u n a finca hipotecada contra el d e u d o r personal que la
posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente, citados conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remat segn
sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada,
siempre que sus crditos no estn devengados. No diciendo
n a d a en el trmino de emplazamiento, se e n t e n d e r que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta. Si se ha
abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o se le ha declarado en quiebra, se estar a lo prescrito
en el artculo 2477 de dicho Cdigo. Los procedimientos a
q u e d e n lugar las disposiciones anteriores, se verificarn en
audiencias verbales con el interesado o los interesados que
concurran".
En consecuencia, si el ejecutante es un acreedor hipotecario y el ejecutado el d e u d o r personal en cuyo p o d e r est la
finca hipotecada, y existen otros acreedores hipotecarios de
grado preferente, cuyos crditos n o estn devengados, estos
ltimos, en el trmino de citacin, p o d r n optar por mantener sus hipotecas, vale decir, sus respectivos y personales crditos hipotecarios.,
Todava ms: pensamos, que el ejecutante p u e d e p r o p o - .
ner entre las bases del remate que el subastador, en pago de
parte del precio de la subasta, se haga cargo de aquellos er-

Manual d e D e r e c h o Procesal

175

ditos hipotecarios a n n o devengados, en cuyo caso se hace


innecesaria la citacin personal de dichos acreedores hipotecarios como trmite previo a la subasta. Esta persigue, n o lo
olvidemos, la extincin de las hipotecas cuando: la finca pasa
a terceras personas, situacin que n a d a tiene que ver c o n i a
anteriormente, indicada.
Y cul es el efecto que p r o d u c e la no citacin de los acreedores hipotecarios en caso de subasta pblica d e la finca hipotecada?
'.
.
.
Desde luego debemos descartar la nulidad de Ta misma,
pues esta sancin n o est contemplada por el legislador. A
nuestro juicio, el efecto no p u e d e ser otro que el derech o de
dichos acreedores hipotecarios de conservar intactos sus crditos y la caucin consiguiente para hacerlos valer en la form a que estimen conveniente, y en p o d er de quienquiera que
se encuentre la finca hipotecada. Y, si por cualquiera circunstancia estas hipotecas hubieren sido canceladas, sus titulares
conservan tambin el derecho para obtener su restablecimiento. En resumen, el derecho de persecucin queda siempre
inalterable.
Sin embargo, la falta de citacin d un acreedor hipotecario a la subasta, si bien lo hace conservar su derecho, n o
p u e d e mejorarlo. De acuerdo al artculo 1610, del Cdigo Civil, "se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley, y
a u n contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio... 2 Del que
habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble est hipotecado".
En este caso, el subastador q u e d a subrogado p o r el ministerio de la ley en los derechos del p r i m er acreedor hipotecario que fue pagad o con el p r o d u c t o del r e m a t e . Si se
efecta u n nuevo r e m a t e , a peticin del segundo acreedor
hipotecario, cuya hipoteca est vigente p o r falta de oportun a citacin, con el p r o d u c t o del remate h a b r que pagar en
p r i m e r trmino al primitivo comprador, subrogado en los
derechos del p r i m e r acreedor hipotecario, y lo que sobre
o

Mario Casarino Viterbo

176

servir par a pagar al s e g u n do acreedor hipotecario, y as sucesivamente.


Por otra parte, hay consenso en la doctrina y en la jurisprudencia para estimar que los artculos 2428 del Cdigo Civil y 492 del de Procedimiento Civil se aplican tambin cuando
la ejecucin es promovida por el primer acreedor hipotecario y
d e n t r o de ella se adjudica la finca hipotecada en pago de su
crdito; o sea, que se extinguen las hipotecas posteriores, siemp r e y cuando los acreedores hayan sido o p o r t u n a m e n t e citados en la forma ya explicada.
Esta conclusin es exacta, puesto que la obligacin de pagar el precio de la subasta se compensa con el crdito que
tiene el ejecutante y actual adjudicatario de la finca en contra
del deudor; y si alguna diferencia hubiera, el ejecutante tendra que consignar el saldo, el cual servira para pagar a los
acreedores hipotecarios restantes.
Pero si el ejecutante es u n acreedor hipotecario de grado posterior, o u n acreedor comn, n o p u e d e pedir la adjudicacin, del
inmueble subastado en pago de su crdito, ya que ello sera
jurdicamente inaceptable; a menos que el precio de la adjudicacin fuere suficiente para cubrir el valor de las hipotecas
y el del crdito del adjudicatario. En tal caso, el camino a
seguir n o sera otro que sacar nuevamente a remate el inmueble embargado.
777. Autorizacin judicial o de los acreedores embargantes, en su caso. El certificado de gravmenes del inmuebl e
a subastarse, que en su o p o r t u n i d a d se solicite del conservad o r de bienes races, n o solamente permite apreciar si recon o c e hipoteca, sino, adems, si existen otros embargos o
medidas precautorias que p u e d a n impedir su libre enajenacin.
. Al respecto, el artculo 1464 del Cdigo Civil, en sus nmeros 3 y 4 , prescribe textualmente: "Hay u n objeto ilcito
en la enajenacin: . . . 3 De las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el j u e z lo autorice o el acreedor cono

Manual d e D e r e c h o Procesal

sienta en ello; 4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del j u e z que conoce en el litigio".
En consecuencia, si la finca embargada reconoce otros.
embargos -caso del reembargo al cual nos referimos en su oportunidad-, n o p o d r ser subastada, so p e n a de nulidad p o r
ilicitud de objeto, sin previa autorizacin del juez que decret
el embargo, para cuyo efecto se le enviar por el tribunal de
la ejecucin el correspondiente oficio. Aqul conceder la autorizacin, previa citacin del otro ejecutante, y tambin ser
comunicada por oficio al juez que conoce de la ejecucin, en
la cual se va a producir el remate.
Esta autorizacin tambin p o d r ser concedida por el correspondiente acreedor embargante, la que deber constar, de
m a n e r a oportuna, fehaciente; p e r o sin sujetarse a especiales
formalidades, p o r q u e la ley n o lo exige.
Igual autorizacin judicial habr que solicitar para obviar
el inconveniente de la ilicitud de objeto, en caso que se pretenda rematar pblicamente un- inmueble respecto del cual
se haba decretado, en proceso diverso, alguna medida precautoria limitativa del dominio, como ser, de retencin y de prohibicin de celebrar actos o contratos, siempre y cuando estas
medidas precautorias aparezcan inscritas en los registros conservatorios respectivos.
Desde este p u n t o de vista, y para los efectos ya sealados,
la jurisprudencia ha equiparado el embargo con las medidas
precautorias.
o

778. El remate pblico. Fijado el valor de tasacin, determinadas las bases, sealados el da y la hora, cumplidas las
formalidades de publicidad, citados personalmente los acreedores hipotecarios y obtenida la autorizacin judicial o de los
acreedores, en su caso, llega el m o m e n t o d e efectuar el remate
pblico del bien embargado.
Este remate pblico, como ya lo expresamos, se efecta ante
el tribunal que conoce de la ejecucin, o sea, ante el juez y el
secretario, o ante el tribunal d e n t r o de cuya jurisdiccin es-

178

Mario Casarino Viterbo

ten situados los bienes, cuand o as se resuelva a solicitud de.


parte y por motivos fundados (art. 485 C.P.C.).
Sabemos tambin que todo postor, para tomar parte en el
remate, debe rendir caucin suficiente, calificada por el tribunal, sin. ulterior recurso, para responder de que se llevar a
efecto la compra de los bienes rematados, la que ser equivalente al diez por ciento de la valoracin de dichos bienes
(art. 494, inc. 1, C.P.C), salvo que las bases hubieren sealado u n a n o r m a diferente.
En consecuencia, es previo al remate mismo el procedimiento de calificacin de las cauciones. El tribunal exigir los
postores _que otorguen sus cauciones (ejemplos: dinero, vale
vista bancario, cheque, etc.), y las aceptar o las rechazar,
segn lo que estime por conveniente. La aceptacin de la
caucin, por consiguiente, le otorga a la persona que la ha
rendido el derecho a intervenir en la subasta como postor. La
resolucin que dicte" el tribunal, calificando las cauciones, esto
es, aceptndolas o rechazndolas, no ser susceptible de recurso alguno.
En seguida, comienza el remate por el mnimu m sealado en las bases, y, en el silencio de stas, p o r u n a suma que
no baje de los dos tercios de la tasacin; y se adjudicar el
bien rematado a aquel postor que ofrezca la suma ms alta,
despus de conminar el j u e z a los presentes, por tres veces,
que adjudicar el bien subastado a dicho postor. Esta conminacin - d e excelentes resultados psicolgicos, pues hay veces
que se obtiene u n a oferta superior- es de mera prctica forense, o sea, no la exige el legislador.
Est de ms decir que el ejecutante tambin tiene derecho
a concurrir a la subasta, y. que en caso de que se adjudique los
bienes rematados, n o est obligado a consignar el precio, el
cual se compensar con su propio crdito; a menos que ste
sea inferior a aqul, en cuyo caso deber consignar la diferencia, o bien la totalidad, si hubiere acreedores preferentes.
Efectuado el remate pblico, desde el p u n t o de vista jurdico, se h a celebrado un verdadero contrato e compraventa

Manual de D e r e c h o Procesal

179

entre el ejecutado, representado por el juez', en calidad de


vendedor, y el subastador, que viene siendo el comprador, cuyo
objeto es el bien embargado y el precio ser la suma ms alta
ofrecida por este ltimo.
Sin embargo, la compraventa en remate pblico a n n o
queda perfecta. Ser necesario cumplir con dos formalidades
posteriores y esenciales, que son: el levantamiento y la subscripcin del acta de remate, y el otorgamiento de la correspondiente escritura pblica de compraventa o adjudicacin en
remate pblico.
"
779. El acta del remate pblico. Si la venta en pblica
subasta recae sobre bienes races, servidumbres o censos, o
sobre u n a sucesin hereditaria, n o queda perfecta mientras
nfy se extienda acta del remate en el registro del secretario que
intervino e n la subasta, y ser firmada p o r el juez, el rematante y el secretario (art. 495, inc. 1, C.P.C.).
A contrario sensu, si dicha venta vers-sobre otra Clase de
bienes, por ejemplo, sobre un crdito personal, el acta ser
extendida en los mismos autos.
Ahora bien, aquella acta valdr como escritura pblica, para
el efecto de lo que prescribe el artculo 1801, inc. 2, del Cdigo Civil; p e r o se extender sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la escritura definitiva con insercin de los
antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales
(art. 495, inc. 2 , C.P.C.).
Los secretarios que n o sean tambin notarios llevarn un
registro de remates, en el cual asentarn las actas de que este
artculo trata (art. 495, inc. 3 , C.P.C.).
En el acta de remate p o d r el rematante indicar la person a para quien adquiere; p e ro mientras sta n o se presente
aceptando lo obrado, subsistir la responsabilidad del que h a
hecho las posturas. Subsistir tambin la garanta constituida
para tomar parte en la subasta, de conformidad al artculo 494
(art. 4 9 6 C . P . C ) .
Por consiguiente, el acta de remate tiene el valor de eso

180

Mario Casarino Viterbo

critura pblica c u a n d o sta es exigida p o r la ley civil en determinadas compraventas como formalidad ad solemnitatem;
p e r o para los efectos de la inscripcin, solamente se admitir la escritura definitiva de Compraventa (art. 497, parte I ,
C.P.C).
En todo caso, se dejar en el proceso un extracto del acta
de remate (art..498 C.P.C).
Hemos dicho que el acta de remate ser firmada por el
juez, el rematante y l secretario, formalidad que n o Ser difcil cumplir, puesto que dicha acta deber ser levantada inmediatamente despus de efectuada la subasta. Si por cualquiera
circunstancia el rematante se negare a subscribirla, se dejar
constancia de este h e c ho en el acta respectiva, de conformidad con lo preceptuado en el artculo 61 del Cdigo de Procedimiento Civil, que se halla entre las disposiciones comunes
aplicables a todo procedimiento.
a

780. La escritura pblica de remate. A pesar de que el


acta de remate de la clase de bienes a que se refiere el inciso 2 del artculo 1801 del Cdigo Civil vale como escritura
pblica para el efecto del citado artculo, debe extenderse
d e n t r o de tercero da la. escritura pblica definitiva con insercin de los antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales (art. 495, incs. I y 2, C.P.C).
Este plazo de tres das h a podido ampliarse en las bases
respectivas del remate. En todo caso, se esma que el hech o
de extenderse y firmarse la escritura pblica fuera de este
plazo n o acarrea su nulidad. Se considera, en cambio, que el
vencimiento de este plazo slo produce como efecto dar a las
partes del derecho para pedir, conforme l artculo 494, inc. 2 ,
del Cdigo de Procedimiento Civil, que s deje sin efecto el
remate y se haga efectiva la caucin.
La escritura pblica de remate debe extenderse a peticin de parte, y previo pago del precio de la subasta, si ste, de
conformidad a las bases, h a debido efectuarse de c o n t a d o
(art. 509 C.P.C); pago q u e , de acuerd o con este ltimo preo

Manual d e Derecho.Procesal

181

cepto, e n relacin con el artculo 507-del Cdigo O r g n i c o


de Tribunales, se h a r en la c u e n t a c o r r i e n t e del j u z g a d o
respectivo. El subastador aprovechar la peticin q u e h a g a
sobre extensin de la escritura pblica de r e m a t e , p a r a solicitar adems el alzamiento de los e m b a r g o s y la cancelacin d e las h i p o t e c a s . El t r i b u n a l a c c e d e r a ello c o n
citacin d e los dems interesados. U n a vez ejecutoriada esta
ltima resolucin, se p o d r e x t e n d e r la ya m e n c i o n a d a escritura pblica.
Ahora bien, Ta escritura pblica de remate ser subscrita
por el rematante y p o r el juez, como representante legal del
vendedor, y se e n t e n d e r autorizado el primero para requerir
y firmar por s solo la inscripcin en el conservador, a u n sin
mencin expresa de esta facultad. Es tal la importancia de
esta escritura pblica que, para los efectos de la inscripcin, n o
admitir el conservador sino la escritura definitiva de compraventa (art. 497 C.P.C).
H e m o s visto que el inciso 2 del artculo 495 del Cdigo
de Procedimiento Civil se limita a expresar que la escritura
pblica de remate deber contener los antecedentes necesarios y
los dems requisitos legales. Cules son stos? A nuestro juicio,
los siguientes:
a) La d e m a n d a ejecutiva, resolucin, notificacin y mandamiento de ejecucin, pues constituyen las piezas fundamentales del proceso;
b) El requerimiento de pago y la traba del embargo, pues
permiten apreciar si el ejecutado fue legalmente emplazado y
la clase del bien embargado;
c) La sentencia de remate y su notificacin, pues sabemos que el h e c h o de su dictacin y correspondiente notificacin permiten realizar los bienes embargados;
d.) Constancia del cumplimiento de las formalidades de
publicidad, a u n cuand o su omisin slo dar origen a nulidad de carcter procesal;
e) El acta de remate, pues es el d o c u m e n t o que permite
conocer fehacientemente a la persona del subastador; y

182

Mario Casarino Viterbo

f) Constancia del pago total o parcial del precio del remate, de la resolucin ejecutoriada que Orden extender la
escritura pblica de remate y de la citacin personal de los
acreedores hipotecarios.
En todo caso, la eleccin de estos antecedentes quedar
al criterio del subastador; y si posteriormente se suscitara algn problema relacionado con la validez del remate realizado, n habra ms camino que recurrir a los autos ejecutivos
originales.
781. Sancin por la no consignacin del precio o por la
no subscripcin de la escritura definitiva de compraventa en
remate pblico. Son dos situaciones diversas; a saber: que el
subastador n o consigne el precio del remate en la oportunidad fijada en las bases; o bien, que n o subscriba la escritura
definitiva de compraventa.
La infraccin por parte del subastador a cualquiera de las
dos obligaciones sealadas lo hace incurrir en idnticas sanciones, que son:
a) El remate quedar sin efecto; y
" ,b) Se har efectiva la caucin (art. 494, inc. 2 , parte I ,
C.P.C).
Corno se hace efectiva la caucin? El valor de sta, deducido el m o n t o de los gastos del remate, se abonar en u n
cincuenta por ciento al crdito y el cincuenta por ciento restante quedar a beneficio de la J u n t a de Servicios Judiciales,
d e b i e n d o concederse en el solo efecto devolutivo las apelaciones que interponga el subastador de los bienes embargad ( a r t . 494 inc. 2 , partes 2 y 3 , C.P.C).
Se trata, por consiguiente, de infraccin a obligaciones
previstas por el legislador procesal; de suerte que n o es del
caso recurrir a la ley substantiva para obligar al subastador a
pagar el precio o a firmar la escritura pblica de remate.
o

782. Adjudicacin de los bienes embargados o nuevos remates pblicos. Si no se presentan, postores en el da seala-

Manual ;de D e r e c h o Procesal

183

do para el remate, podr el acreedor solicitar cualquiera de


estas dos cosas, a su eleccin:
I Q u e se le adjudiquen.'por los dos tercios de la tasacin
los bienes embargados; y
2 Q u e se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado . La reduccin n o podr exceder de u n a tercera
parte de este avalo (art. 499 C.P.C).
Si el acreedor opta por lo primero, estarnos ante u n a verdadera compraventa en remate pblico, en la que el acreedor es el subastador y el precio se pagar compensndolo con
el crdito que l, a su vez, tiene en contra del ejecutado. En
caso de existir acreedores hipotecarios, nos referimos a lo ya
expresado en el n m e r o 776.*
El acreedor deber presentar u n escrito exponiendo que
n o se presentaron postores al remate, y que desea adjudicarse
el bien embargado por los dos tercios de la tasacin. El tribunal, acceder-con citacin del ejecutado y dems interesados,
si los hubiere. Ejemplo: acreedores hipotecarios.
Si el acreedor opta por u n segundo remate, el m n i m u m
para las posturas ser los dos tercios del nuevo avalo; y ser
necesario cumplir con las formalidades de publicidad del remate, sealadas en el artculo 489 del Cdigo de Procedimiento Civil, reducindose a la mitad los plazos fijados para los
avisos; p e r o n o se har reduccin alguna en estos plazos, si
h a n transcurrido ms de tres meses desde el da designado
para el anterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva
subasta (art. 502 C.P.C.).
Si puestos a remate los bienes embargados por segunda
vez, tampoco se presentan postores, p o d r el acreedor pedir
cualquiera de estas tres cosas, tambin a su eleccin:
I Q u e se le adjudiquen los bienes por los dos tercios del
nuevo avalo;
a

* A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U . Chile.

184

Mario Casarino Viterbo

2 Q u e se pongan por tercera vez a remate, p o r el precio


que el tribunal designe, y
3 Q u se le entreguen en prenda pretoria (art. 500 C.P.C).
No obstante, cuand o el acreedor pida que se le entreguen en p r e n d a pretoria los bienes embargados, p o d r el deudor enervar esta peticin, solicitando, por su parte, que se
p o n g a n a remate p o r ltima vez, sin mnimu m para las posturas "(art. 501 C.P.C).
En caso de tercer remate, tambin habr que cumplir con
las formalidades de publicidad sealadas en el artculo 489
del Cdigo d e Procedimiento Civil; p e r o con las limitaciones
contempladas en el artculo 502.
a

783. La prenda pretoria. La ley procesal civil n o la defin e . Es sinnima de la anticresis judicial. Es u n contrato celeb r a d o p o r intermedio de la justicia, p o r el que se entrega al
acreedor u n a cosa mueble o inmueble, embargada en u n a
ejecucin, para que se pague con sus frutos.
La p r e n d a pretoria queda sometida a lo dispuesto en los
artculos 503 al 507 del Cdigo de Procedimiento Civil; y, en
el silencio de stos, a las reglas del Ttulo XXXIX, Libro IV
del Cdigo Civil (arts.507, inc. I , C.P.C, y 2445 C.C.).
Se perfecciona mediante la confeccin de inventario solemne, pues la entrega de los bienes en p r e n d a pretoria se efecta cumpliendo con esa formalidad (art. 503 C.P.C).
Los efectos de la p r e n d a pretoria dicen relacin con los
derechos y obligaciones que este contrato confiere tanto al
acreedor cuanto al deudor. As, el acreedor tiene derecho a aplicar las utilidades lquidas que produzcan los bienes en prenda al pago del crdito, a medida que se perciban. Para calcular
las utilidades se tomarn en cuenta, a ms de los otros gastos
de legtimo abono, el, inters corriente de Jos capitales propios que el acreedor invierta y i a cantidad que el tribunal fije
como remuneracin de los servicios que preste C o m o administrador. N o tendr, sin embargo, derecho a esta remuneracin el acreedor que no rinda cuenta fiel de su administracin,
o

Manual d e D e r e c h o Procesal

185

o que se haga responsable de dolo o culpa grave (art. 504,


incs. 1", parte 2 \ y 2 C.P.C).
'
Otros importantes derechos del acreedor son: p o n e r fin a la
p r e n d a pretoria, en cualquier tiempo, y solicitar su enajenacin o el embargo de otros bienes del deudor, de conformid a d a las reglas del T t u l o I, L i b r I I I , d e l C d i g o d e
Procedimiento Civil (art. 505, inc. 2, C.P.C); y tener sobre
los bienes constituidos en p r e n d a pretoria, cuando sean muebles, los derechos y privilegios de u n acreedo r p r e n d a r i o
(art. 507, inc. 2, C.P.C).
En cuanto a las obligaciones del acreedor, son: llevar cuenta exacta, y en lo posible documentada, de los productos d e
los bienes muebles o inmuebles que se entreguen en p r e n d a
pretoria (art. 504, inc. I , parte I / C . P . C ) ; y rendir cuenta de
su^ administracin, cada a o si son bienes inmuebles y cada
seis meses si se trata de muebles, bajo la pena, si n o lo hace,
de p e r d e r la remuneracin que le habra correspondido, de
conformidad al inciso final del artculo 504, por los servicios
prestados durante el a o (art. 506 C.P.C).
Los derechos del deudor, salvo estipulacin en contrario, se
refieren a que en cualquier tiempo p u e d e pedir los bienes
dados en p r e n d a pretoria pagando la d e u d a y las costas, incluso-todo lo que el acreedor tenga derecho a percibir p o r
concepto de gastos, intereses y remuneracin (art. 505, inc. 1,
C.P.C).
:

784. Nulidad del remate pblico. La compraventa en remate pblico de los bienes embargados que se realiza d e n t r o
de u n juicio ejecutivo, pertenece a aquellos actos jurdicos de
doble carcter, por u n a parte, desde el p u n t o de vista del derec h o material o substantivo, constituye u n verdadero contrato
de compraventa, que genera derechos y obligaciones para los
contratantes con independencia del juicio en que se celebr;
y p o r otra, desde el p u n t o de vista del derecho procesal o
adjetivo, constituye u n conjunto de trmites o actuaciones integrantes del juicio ejecutivo mismo.
-

186

Mario Casarin Viterbo

Ahora bien, recordemos qu al estudiar la nulidad procesal, en especial en relacin con la nulidad civil, expresamos
que la diferencia entre ambas sanciones presenta toda su importancia tratndose precisamente de los actos de doble Carcter, como es el que nos preocupa, ya que dichas nulidades
p u e d e n tener su origen en dos clases de vicios-o defectos, a
saber:
a) Nulidad de la compraventa en remate pblico por vicios o defectos de carcter substantivo, o sea, por omisin de alg u n o o algunos de los requisitos sealados por la ley civil para
la validez de los contratos. Ejemplos: vicios del consentimiento,
p o r error, fuerza o dolo, ilicitud en el objeto del contrato,
ausencia de la solemnidad de la escritura pblica, etc.; y
b) Nulidad de la compraventa en remate pblico por vicios o defectos de carcter procesal, esto es, por omisin de algun o o algunos de los requisitos sealados por la ley procesal
civil como esenciales para l validez del procedimiento. Ejemplos: falta d emplazamiento del deudor, de notificacin de la
sentencia de remate, de fijacin de da y h o ra para el remate,
de publicidad del mismo, etc.
La forma o manera de reclamar de estas nulidades, como
se c o m p r e n d e , variar, fundamentalmente, segn se trate de
u n a nulidad civil o de u n a procesal. As, la nulidad de la compraventa en remate pblico fundada en vicios o defectos de
o r d e n substantivo, se reclamar-de acuerdo a las normas del
d e r e c h o civil, o sea, entablando ante tribunal competente, en
juicio d lt conocimiento, la correspondiente accin ordinaria de nulidad, con prescindencia del juicio ejecutivo en
que se efectu el remate, y en cualquier oportunidad; salvo
que aqulla hubiere prescrito por el transcurso del tiempo.
La nulidad de la compraventa en remate pblico fundada en vicios o defectos d e o r d e n procesal, se reclamar, en
cambio, d e n t r o del juicio ejecutivo mismo e n que se produj o , mediante la interposicin del correspondient e incidente
de nulidad procesal; Siempre y c u a n d o la resolucin que orden extnder la correspondiente escritura pblica de remate

Manual d e D e r e c h o Procesal

187

n o se e n c u e n t r e firme o'ejecutoriada, pues esta ltima circunstancia p u r g a al proceso de todo posible vici o defecto
de carcter formal.
Pero esta afirmacin relativa a la oportunidad en que puede formularse el incidente de nulidad de la compraventa en
remate pblico, hay que aceptarla con la excepcin d e que si
se funda en la falta re emplazamiento del deudor, es decir,
p o r q u e su rebelda se basa en las circunstancias sealadas en
el artculo 80 del Cdigo de Procedimiento Civil, de n o hab e r llegado a su poder, por u n h e c h o que n o le sea imputable, l a s copias a que se refieren los artculos 40 y 44 de igual
CdTgo7 o de que ellas no son exactas en su parte substancial,dicho incidente p o d r impetrarse a pesar de hallarse ejecutoriada la sentencia definitiva de remate, o bien la que o r d e n
extender la escritura pblica de la subasta, en atencin a lo
que disponen los artculos 182, inc. 2 , y 234, inc. final, del
Cdigo del ramo.
o

785. Caso en que los bienes embargados consistan en el


derecho de gozar una cosa o percibir sus frutos. En tales casos el acreedor tendr u n d e r e c h o optativo:
a) Pedir que se d en arrendamiento dicho derecho; o
b) Pedir que se entregue en prenda pretoria igual derech o
(art. 508, inc. I , C.P.C).
Si opta p o r el arrendamiento, se har en remate pblico,
fijadas previamente por el tribunal, con audiencia verbal de
las partes, las condiciones que hayan de tenerse como mnir
m u m para las posturas; y debiendo anunciarse el remate al
pblico con anticipacin de veinte das, en la forma y en los
lugares expresados por el artculo 489 (art. 508, incs. 2 y 3 ,
C.P.C).
o

786. Procedimientos finales del apremio. Una vez efectuado el remate pblico de los bienes embargados, el procedimiento de apremio llega a su fase final, en la que hay que
distinguir los siguientes trmites.o actuaciones:

188

Mario Casarino Viterbo

a)
b)
c)
d)
e)
f)

La consignacin de los fondos;


La liquidacin del crdito;
La tasacin de las costas;
La rendicin de cuentas del depositario;
La remuneracin del depositario; y
El pago del acreedor.

a) Los fondos que resulten de la realizacin de los bienes


embargados Se consignarn directamente p o r los compradores, o p o r los arrendatarios en su caso, a la o r d e n del tribunal
que conozca de la ejecucin, en la forma dispuesta en el artculo 507 del Cdigo Orgnico de Tribunales, o sea, e n la
cuenta corriente del juzgado (art. 509, irte. 1, C.P.C.).
Igual consignacin deber hacer el depositario de los fondos lquidos que obtenga correspondientes al depsito, p e ro
tan p r o n t o como lleguen su poder; y abonar intereses corrientes p o r los q u e n o haya consignado o p o r t u n a m e n t e
(art. 5 1 5 C . P . C ) .
b) Ejecutoriada la sentencia definitiva, se har la liquidacin del crdito (art. 510, inc. 1, parte V, C.P.C.). Este trmite
tambin podr cumplirse n o obstante que la sentencia definitiva se encuentre apelada, siempre que el ejecutante caucione
las resultas del recurso (art. 510, inc. 2 , C.P.C.); o bien, que
haya sido recurrida de casacin, pues este recurso en caso algun o suspende el cumplimiento de la sentencia (art.774 C.P.C.).
Liquidar el crdito significa determinar a cunto asciende p o r concepto de capital y de intereses. En la prctica, el
j u e z delega sta funcin en el secretario. Sin embargo, ninguna ley autoriza dicha delegacin, por lo cual la liquidacin
del crdito debiera ser u n a actuacin e m a n a d a del mismo
tribunalj vale decir, del j u e z y del secretario.
c) Luego, se hace necesario determinar, de acuerdo a lo
resuelto en la sentencia definitiva, las costas que deban, ser de
cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la dictacin de aqulla, o sea, las causadas d e n t r o del procedimiento de apremio posterior (art. 510,inc. 1, C.RC.).
o

Manual d e D e r e c h o Procesal

1-89

La determinacin de las costas, lo mismo que la liquidacin del crdito, requiere -que la sentencia se encuentre ejecutoriada; pero podr llevarse a cabo este trmite aun cuand o
est apelada dicha sentencia, siempre que el ejecutante caucione los resultados del recurso (art. 510, inc. 2 , C.P.C), o
bien recurrida de casacin, p o r cuanto este recurso n o susp e n d e el cumplimiento de la sentencia (art. 774 C.P.C).
d) U n a vez que p o r cualquiera causa expire el cargo del
depositario, ste deber rendir cuenta de su administracin en
la forma que la ley establece para los tutores y curadores; pudiendo, sin embargo, el tribunal,' a solicitud de parte, ordenarle que rinda cuentas parciales antes de la terminacin del
depsito (art. 514, inc. I , C.P.C).
,
Presentada la cuenta, general o parcial, por el depositario^ tendrn las partes el trmino de seis das para examinarla; y si se h a c e n r e p a r o s , se tramitarn c o m o incidentes
(art. 514, inc. 2 , C.P.C.).
e) AI pronunciarse sobre la aprobacin de la cuenta, fijar el tribunal la remuneracin del depositario, si hay lugar a
ella, teniendo en consideracin la responsabilidad y trabajo
que el cargo le haya impuesto (art. 516, inc. 2, C.P.C.).
Sin embargo, no tienen derecho a remuneracin:
I El depositario que, encargado de pagar el salario o pensin embargados, haya retenido a disposicin del tribunal la
parte embargable de dichos salarios o pensin; y 2 El que se haga responsable de dolo o culpa grave
(art. 517 C.P.C).
Las razones de estas sanciones son obvias: en el primer
caso, p o r q u e el depsito n o h a significado para el depositario
trabajo alguno digno de ser pagado; y en el segundo, p o r q u e
su conducta inmoral debe privarlo de todo pago.
La remuneracin del depositario "goza d la misma preferencia de las costas y estas ltimas son preferentes aun sobre
el crdito mismo (arts. 516, inc. 2 , y 513, inc. 2 , C.P.C).
f) En consecuencia, -el orden de pago d e b e r ser el siguiente:
o

190

Mario Casarino Viterbo

I Los crditos declarados preferentes por sentencia ejecutoriada;


2 Las costas y la remuneracin del depositario;
3 Los intereses del capital, y
,4 El capital (art. 513, inc. 1, C:P.G.).
Es p o r eso que, practicada la liquidacin del crdito y la
determinacin de las costas, se ordenar hacer pago al acreedor
con l dinero que resulte de la realizacin de los bienes embargados (art. 511 C.P.C.), cumplindose as con el ltimo, trmite del apremio.

V I I I . LA EXCEPCIN DE; COSA JUZGADA


Y LA SENTENCIA DEFINITIVA

787.,Cosa juzgada y juicio ejecutivo. L a sentencia definitiva recada en el juicio ejecutivo, de igual m o d o que la qu e
se p r o n u n c i a en cualquiera otra clase de juicios, u n a vez firm e ejecutoriada, produce la accin y la excepcin de cosa
juzgada (art, 1.75 C.P.G).
En consecuencia, esta sentencia definitiva
firme,podr
cumplirse; y, al mismo tiempo, impedir que en u n nuevp juicio ejecutivo'vulva. a discutirse, entre las mismas partes, lo que
fue controvertido en l juicio ejecutivo anterior.
Para que la excepcin, de cosa juzgada e m a n a d a de la sentencia definitiva ejecutoriada, p r o n u n c i a da en el juicio ejecutivo,
p u e d a oponerse en un nuevo juicio ejecutivo, se requiere qu
entre la nueva d e m a n d a y la anteriormente resuelta haya: I
identidad legal de personas; 2 identidad de la cosa pedida, y
3 identidad de la causa de pedir (art. 177, inc. I -, C.P.C-)
Pero si lo anterior es efectivo respecto de u n nuevo juicio
ejecutivo, en razn de las disposiciones comunes aplicables a
todo procedimiento, tambin, debera serlo frente a u n nuevo
juicio ordinario. Sin embargo, el legislador, para evitar, cualquier d u d a al respecto, consagr expresamente la siguiente
regla: "La sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa
o

Manual d e D e r e c h o Procesal

191

juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante


como del ejecutado" (art. 478, inc. 1, C.P.C.).
En resumen, la excepcin de cosa juzgada emanada del juicio ejecutivo presenta un doble aspecto, p o r q u e impide que en
un nuevo juicio, sea ejecutivo, sea ordinario, pueda discutirse, entre las mismas partes, lo que ya fue objeto de controversia en el juicio anterior.
N o obstante, el principio antes enunciado reconoce dos
excepciones:
a) La accin ejecutiva, rechazada por las causales que la
ley taxativamente enumera, p u e d e renovarse con arreglo a
los preceptos del Ttulo I, Libro III, del Cdigo de P r o c e d i miento Civil (art. 477 C.P.C.), y
b) La sentencia pronunciada en el juicio ejecutivo no produce cosa juzgada en el juicio ordinario cuando se h a concedido reserva de derechos (arts. 467, 473, 474 y 478 C.P.C.).
A continuacin nos referiremos a ambas situaciones excepcionales.
788. Renovacin de la accin ejecutiva. Dispone el artculo 477 del Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil: "La accin
ejecutiva rechazad a p o r i n c o m p e t e n c i a del tribunal, incapacidad, i n e p t i t u d del libelo o falta de o p o r t u n i d a d en la
ejecucin, p o d r renovarse c o n arreglo a los preceptos de
este Ttulo".
Se trata, como se ve, de u n a excepcin, al principio de que
la sentencia recada en el juicio ejecutivo p r o d u c e cosa juzgada en u n nuevo juicio ejecutivo, puesto que permite que u n a
accin ejecutiva rechazada pueda promoverse nuevamente. La
razn no es otra que este rechazo se funda en haberse acogido excepciones de carcter dilatorio,'como son la incompetencia del tribunal, la incapacidad, la ineptitud del libelo y la
falta de oportunidad en la ejecucin; de maner a que, subsanados estos defectos, parece lgico y justo que la ejecucin
p u e d a renovarse, sin que obste a ello la excepcin de cosa
juzgada.

192

Mario Casarino Viterbo

Ahora bien, la falta de oportunidad en la ejecucin-, a qu


excepcin, de las que e n u m e r a el artculo 464 del Cdigo d e
Procedimiento Civil, se estar refiriendo?
La verdad es que en este ltimo precepto legal n o se contiene ninguna excepcin que responda a semejante terminologa. Habr que recurrir, por.consiguiente, al sentido natural
y obvio de la palabra oportunidad; y por tal se entiende: conveniencia de razn, tiempo y lugar, siendo o p o r t u n o lo que se
hace o sucede en tiempo, a propsito y cuando conviene.
En consecuencia, la ejecucin n o ser oportuna: cuando
exista litispendencia promovida p o r el acreedor; cuando intervenga el beneficio de excusin; cuando le falte al ttulo
alguno d e los requisitos o condiciones legales para que tenga
fuerza ejecutiva, y cuando se hayan concedido esperas o prorrogado el plazo.
A propsito de la falta de requisitos o condiciones legales para
que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, es necesario hacer notar
que debe tratarse de faltas susceptibles de ser subsanadas, ejemplo:una condicin pendiente, u n impuesto impago, u n a notificacin previa omitida, etc. Mas n o de aquellas que miren al
fondo de la obligacin, ejemplo: que el ejecutado n o sea en
realidad la persona del deudor, que el ejecutado goce del beneficio de inventario, etc.
789. Reserva de derechos. Expresamos que la sentencia
p r o n u n c i a d a en el juicio ejecutivo n o produce cosa juzgada
en el juicio ordinario cuand o se h a concedido reserva de derechos.
Es p o r eso que esta institucin se define como "la facultad
que el tribunal concede a solicitud de parte, en el juicio ejecutivo, para que stas d e n t r o de cierto tiempo p u e d a n deducir el derech o reservado, en forma de d e m a n d a ordinaria, sin
que les afecte la cosa juzgada de la sentencia pronunciada en
aquel juicio".
*
El objeto preciso, pues, de la reserva de derecho es impedir que la sentencia firme pronunciada en el juicio ejecutivo

Manual d e D e r e c h o Procesal

193

produzca cosa juzgada en el juicio ordinario posterior; y, para


que ella exista, requiere, solicitud de parte y sentencia judicial
que la conceda.
La parte litigante que pida la reserva de derechos p o d r
ser indistintamente el ejecutante o el ejecutado. De a h tambin que la reserva de derechos se clasifica en: reserva de acciones y reserva de excepciones, segn sea la parte que la
solicite.
En seguida nos preocuparemos de cada u n a de esta clase
de reservas.
790. Reserva de acciones. Es aquella que p u e d e solicitar
el ejecutante en las dos oportunidades que sealan los artculos 467
y 478 del Cdigo de Procedimiento Civil, respectivamente.
a) La primera oportunidad la establece el artculo 467 cuando dice: "El ejecutante p o d r slo dentro del plazo de cuatro
das que concede el inciso I del artculo anterior (alude al
466), desistirse de la demandaxejecutiva, con reserva de su
derecho para entablar accin ordinaria sobre los mismos puntos que h a n sido materia de aqulla. Por el desistimiento perd e r el d e r e c h o p a r a d e d u c i r nueva accin ejecutiva, y
quedarn ipso facto sin valor el embargo y dems resoluciones dictadas. Responder el ejecutante de los perjuicios que
se hayan causado con la d e m a n d a ejecutiva, salvo lo que se
resuelve en el juicio ordinario".
En consecuencia, la primera oportunidad-que tiene el ejecutante para solicitar la reserva de sus acciones es d e n t r o del
mismo plazo que tiene para responder al escrito de excepciones, vale decir, en el plazo de cuatro das fatales contados
desde -la notificacin de la resolucin recada en el escrito,
que deber haber presentado el ejecutado, sobre oposicin a
la ejecucin.
Sin e m b a r g o , n o basta que el ejecutante pida la reserva
de acciones: deber, adems, desistirse de la d e m a n d a ejecutiva. Este desistimiento de la d e m a n d a difiere del reglamentado
e n los artculos 148 y siguientes del Cdigo de Procedmieno

194

. Mario Casarin Viterbo

to Civil, en cuanto d e b e ser aceptado p o r el tribunal de inmediato, o sea, n o se le somete a la tramitacin incidental; y
respecto de sus efectos especiales, que la ley se encarga de
sealar.
Dichos efectos son: hace p e r d er al ejecutante el derecho
para deducir nueva accin ejecutiva; quedan sin valor ipso
facto el embargo y las dems resoluciones dictadas en el curso del juicio, y responder el ejecutante de los perjuicios que
se hayan causado con la d e m a n d a ejecutiva, salvo lo que se
resuelva en el juicio ordinario.
La reserva de acciones, en este caso, reo requiere ser fundada; y, u n a vez aceptada por el tribunal, produce el importantsimo efecto de permitirle al ejecutante iniciar accin ordinaria
__sobre los mismos puntos que fueron materia de la d e m a n d a
ejecutiva, sin que obste a ello la cosa juzgada.
La oportunidad para deducir esta nueva d e m a n d a ordinaria q u e d a entregada p o r completo al criterio del acreedor,
pues la ley nada precepta sobre elparticlar.
b) La segunda oportunidad la contempla el artculo 478
c u a n d o expresa: "La sentencia recada en el juicio ejecutivo
produce cosa juzgada en el juicio ordinario tanto respecto
del ejecutante como del ejecutado.
"Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el procesado* piden que se les reserven para
el ordinario sus acciones o excepciones, p o d r el tribunal declararlo as, existiendo motivos calificados. Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones que n o
se refieran a la existencia de la obligacin misma que ha sido
objeto de la ejecucin.

* D e b i decir "ejecutado", p o r q u e la palabra "reo",, m o d i f i c a d a poster i o r m e n t e p o r el legislador, e n n u e s t r o C d i g o es s i n n i m a d e " d e m a n d ado" y, p o r c o n s i g u i e n t e d e "ejecutado", n o t e n i e n d o n i n g u n a r e l a c i n c o n


el p r o c e s o p e n a l .

Manual de. D e r e c h o Procesal

195

"En los casos del inciso precedente, la d e m a n d a ordinaria


deber interponerse dentro del plazo que seala el artculo
474, bajo p e n a de n o ser admitida despus".*
En consecuencia, la segunda oportunidad que tiene el ejecutante para solicitar la reserva de acciones es antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo; o sea, ms concretamente
expresado, desde la interposicin de la d e m a n d a ejecutiva hasta la dictacin de la sentencia definitiva.
A qu clase de sentencia nos referimos? A la de primera
o a la de segunda instancia?
La verdad es que la ley n o distingue; pero pensamos que
dicha sentencia no p u e d e ser otra que la de primera instancia, ya que de solicitarse y concederse o denegarse la reserva
en la alzada, dicha sentencia no sera susceptible de apelacin; esto es, se habra pronunciado en nica instancia, lo
que repugn a con las caractersticas generales del juicio ejecutivo de mayor cuanta.
En cuanto a los requisitos, a diferencia del primer caso, en
que el ejecutante puede pedir reserva de acciones sin expresar
causa, el xito de la resjerva n o solamente est condicionado a
la oportunidad en que se haga valer, sino, adems, a la concurrencia de motivos calificados, cuando la accin se refiere a la
existencia de la obligacin misma objeto de la ejecucin.
Es decir, que la ley se coloca en dos situaciones diversas: si
la accin cuya reserva se solicita se refiere a la existencia de la
obligacin, el tribunal podr acceder a la reserva slo cuand o
se invoquen motivos calificados; y si, n cambio, la accin cuya
reserva se s o l i c i t b a s e refiere a dicha existencia, el juez tendr siempre que acceder a la reserva, sin q u e sea necesario
alegar ni m e n os justificar motivos calificados.

* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r el art. 9 d e la L e y N 19.047, d 14 d e
f e b r e r o d e 1 9 9 1 , el q u e f u e sustituido p o r el artculo n i c o , letra d ) , d e la
L e y N " 1 9 . 1 5 8 , d e 3 1 d e a g o s t o d e 1 9 9 2 , A c t u a l i z a do p o r el D e p t o v D . P r o c esal U . de, Chile.
o

196

Mario Casarino Viterbo

La declaracin de reserva de la accin, por consiguiente,


deber ser hecha en la sentencia definitiva, y para el caso en
que la d e m a n d a ejecutiva sea rechazada; pues si esta ltima es
acogida y se accede tambin a la reserva, la sentencia ser
nula por contener decisiones contradictorias. Por otra parte,
si se pide la reserva de la accin y se rechaza la d e m a n d a
ejecutiva sin pronunciarse sobre la mencionada reserva, la sentencia tambin ser nula por omisin de la cuestin controvertida. Por ltimo, si la sentencia accede a la reserva de la
accin, en circunstancias que n o ha sido solicitada, tambin
ser nula; pero, ahora, por ultra petita, o sea, por extenderse
el fallo a puntos n o sometidos a s decisin.
El efecto fundamental de la reserva de acciones concedida
en las Circunstancias antes anotadas, es evitar que la sentencia
pronunciada en el juicio ejecutivo p u e d a producir cosa juzgada en el ordinario posterior. Este huevo juicio deber ser iniciado d e n t r o del plazo de quince das, contados desde que se
notifique l sentencia definitiva al acreedor, bajo p e n a de n o
ser admitido despus (arts. 474 y 478, inc. 3 , C.P.G:).
Y si hay recursos pendientes en contra de la sentencia
definitiva, desde cund o se comienza a contar este plazo de
quince das? En opinin de algunos, siempre desde la notificacin de la sentencia definitiva al acreedor. Segn otros, y
sta parecer ser la b u e n a doctrina, desde la notificacin del
correspondiente cmplase; pues, en caso contrario, se estara
iniciando u n a accin ordinaria en circunstancias que an n o
se conoce la suerte del juicio ejecutivo anterior.
En resumen, la principal diferencia entre la reserva de accin contemplada en el artculo 467 y la contenida en el artculo 478 estriba en que en la primera el actor, j u n t o con
formularla, se desiste de la accin ejecutiva; y en la segunda,
en cambio, mantiene siempre su accin y la reserva se pide
para el evento de que ella, en definitiva, fuere rechazada.
o

791. Reserva de excepciones. Es aquella qu p u e d e solicitar el ejecutado; y tiene tambin dos oportunidades para hacer-

Manual de D e r e c h o Procesal

197

lo: las que sealan los artculos 473 y 478 del Cdigo de Proc e d i m i e n t o Civil, r e s p e c t i v a m e n t e .
) La primera oportunidad est c o n t e m p l a d a e n el artculo 473 cuando dice: "Si, deduciendo el ejecutado oposicin legal, expone en el mismo acto que n o tiene medios de
justificarla en el trmino de prueba, y pide que se le reserve
su d e r e c h o para el juicio ordinario y que n o se haga pago al
acreedor sin que caucione previamente las resultas de este
juicio, el tribunal dictar sentencia de pago o remate y acceder a la reserva y caucin pedidas".
En consecuencia, la primera oportunidad que tiene el deudor para solicitar reserva de su derecho para el juicio ordinario es en el escrito de oposicin a la ejecucin; o sea, en el
escrito en que oponga excepciones a la d e m a n d a ejecutiva, y
en el cual deber formular expresamente,la reserva de que se
trat%
El fundamento de esta reserva deber consistir en la falta
d e ^nedios probatorios para acreditar sus excepciones en el
trmino legal; de suerte que es obvio que el escrito de excepciones n o debe contener mencin alguna acerca de la p r u e b a
con la cual se pretenda justificar la oposicin. Semejante actitud sera contradictoria con la peticin de reserva de derecho
para el juicio ordinario.
El juez, en presencia de un escrito de oposicin a la ejecucin, que contenga, al mismo tiempo, la peticin de reserva de d e r e c h o s par a el juicio ordinario, se abstendr d e
tramitarlo, esto es, de conferir traslado al ejecutante; y, p o r el
contrario, acto continuo, y sin nuevo trmite, dictar sentencia
de pago o remate, accediendo a la mencionada reserva.
Todava ms: el d e u d o r h a podido pedir tambin, j u n t o
con la reserva, que n o se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas del juicio ordinario; de suerte
que, en la sentencia definitiva, el juez, adems de acceder a la
reserva, lo h a r respecto de la caucin pedida.
U n a vez dictada sentencia de pago o de remate, y accedidas la reserva y caucin correspondiente, el d e u d o r tendr la
1

198

Mario Casarino Viterbo

obligacin de entablar su d e m a n d a ordinaria en el trmino de


quince das, contados desde que s le notifique la sentencia
definitiva, so pena de procederse al cumplimiento de la sentencia pronunciada en el juicio ejecutivo sin previa caucin o
q u e d a n d o sta ipso facto cancelada, si se ha otorgado (art. 474
C.P.C).
La dificultad en el cmputo d este plazo la planteamos
cuando nos referimos a la segunda oportunidad que-tiene el
acreedor para solicitar reserva de derecho; de m a n e r a que
ahora se hace innecesario volver sobre este mismo problema.
En consecuencia, los efectos de esta primera reserva de excepciones que p u e d e solicitar el ejecutado consisten en impedir el cumplimiento de la sentencia de pago o de remate,
mientras el acreedor no caucione las resultas del juicio ordinario; y, al mismo tiempo, en evitar que esa sentencia produzca cosa juzgada en este segundo juicio, en el cual desempear
el rol de demandante el ejecutado primitivo, ejercitando como
accin los mismos derechos que haba hecho valer como excepciones en el juicio ejecutivo anterior.
b) La segunda oportunidad que tiene el deudor para pedir
reserva de derechos o excepciones la reglamenta el artculo 478,
o sea, -antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo.
Todo cuanto hemos dicho acerca de esta misma reserva,
p e r o en relacin al acreedor, ser aplicable a la reserva de
excepciones solicitada por el deudor; de m o d o que, al respecto, nos limitamos a referirnos a lo expresado en el n m e r o
anterior, letra b ) .

I X . LAS TERCERAS

792. Generalidades. En sentido amplio, tercera es el procedimiento por medio del cual interviene u n extrao al pleito, cualquiera que sea su naturaleza. Para que la intervencin
de este extrao sea admitida requiere que invoque u n derecho incompatible con el de las partes, independiente con el

Manual d e Derecho~Prbcesal

199

de las mismas, p bien armnico al del d e m a n d a n t e o del dem a n d a d o , segn el caso (arts. 22, 23 y 24 C.P.C.).
Por eso las terceras, como institucin de derecho comn,
se clasifican en: excluyentes independientes y coadyuvantes.
En cambio, tercera, en sentido restringido, es la intervencin de u n extrao en el juicio ejecutivo, invocando los derechos que la misma ley consagra. Estos derechos son: de dominio
de los bienes embargados; de posesin de los bienes embarga^
dos; de ser pagado preferentemente y por ltimo, de concurrir
en el pago a falta de otros bienes. En el primer caso la tercena
se llama de dominio; en el segundo de posesin; en el tercero
de prelacin y en el cuarto de pago (arts. 518, 519 y 520 C.P.C.) .*
Las terceras en el juicio ejecutivo de mayor cuanta se
hallan reglamentadas en los artculos 518 al 529 del Cdigo de
Procedimiento Civil, p sea, en el prrafo 3 del Ttulo I del
Libro III de ese Cdigo; sin perjuicio que leyes especiales, tambin en juicios ejecutivos de esta misma clase, prohiban la
intervencin de terceros. Ejemplos: artculos 30 de la Ley
N 4.702, 43 de la Ley N 5.687, etc.
Los preceptos legales antes citados n o h a n establecido la
naturaleza o el carcter que revisten las terceras en el juicio
ejecutivo. El problema a resolver, por consiguiente, es si las
terceras constituyen un juicio independiente del ejecutivo o,
por el contrario, si son solamente meros incidentes del mismo.
Como se ve, el problema en cuestin reviste consecuencias de orden.prctico importantsimas, ya que la naturaleza de
las terceras estar ligada a su forma de notificacin, a las facultades de los mandatarios del juicio ejecutivo, a la m a n e r a
como debe ser dictada la sentencia, a los recursos, etc.
La j u r i s p r u d e n c i a de nuestros tribunales al respecto se
halla p r o f u n d a m e n t e dividida. Para unos, las terceras son
juicios i n d e p e n d i e n t e s injertados d e n t r o del ejecutivo. Para
otros, constituyen incidentes, vale decir, cuestiones cceso* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r el art. I , N 5 6 , d e la Ley N 1 8 . 7 0 5 , d e
2 4 d e m a y o d e 1988. A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U. d e Chile.
o

Mario Casarino Viterbo

200

ras del juicio ejecutivo, sometidas en su tramitacin a reglas


especiales. Por nuestra parte, pensamos que hay tan buenas
razones para sostener u n a u_ptra tesis y que su solucin d e b e
ser d a d a cuanto antes p o r el legislador.
793. Clases de terceras. Segn la finalidad que persigue
el tercero, que adviene al juicio ejecutivo, las terceras se clasifican en:
"a) De dominio;
b) De posesin;*
c) De prelacin;*
d) De pago;* y
ej D otros derechos (arts. 518, 519 y 520 C.P.C.).* ~
Analizaremos cada una.de estas terceras en particular.
794. La tercera de dominio. Tiene lugar cuando adviene al juicio ejecutivo u n extrao, pretendiend o drecficTcte
dominio sobre los bienes embargados ( a r t 518, N 1, C.P.G.).
La finalidad, pues, de esta clase de tercera, es el reconocimiento del d e r e c h o de dominio que alega el tercerista sobre los bienes embargados y, consecuencialmente, que stos
se excluyan del e m b a r g o , o sea, del procedimient o de apremio.
Su fundamento reside en el h e c h o de que el ejecutado puede ser simple tenedor o poseedor de los bienes embargados,
hallndose radicado el derecho de dominio en el patrimonio
de u n tercero, el cual n o tiene por qu soportar deudas ajenas en sus propios bienes.
La tercera de dominio, como toda actuacin procesal,
tendr tambin u n a oportunidad para ser promovida. Cabe,
pues, preguntarse desde qu y hasta qu m o m e n t o p u e d e
interponerse vlidamente esta clase de tercera?

* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r el art. I , N 5 6 , d e la L e y N 18.705 ,
d e 2 4 d e m a y o d e 1 9 8 8 . Actualizado p o r el D e p t o . D . Procesal U . d e Chile.
o

Manual d e D e r e c h o Procesal

201

A nuestro entender, desde el m o m e n t o en q u e se ha trabad o el embargo, ya que su finalidad, comcThemos visto, es obtener eT reconocimiento del d e r e c h o de dominio sobre "los
bienes embargados"; y hasta q u e estos ltimos n o hayan salido del aparente dominio del d e u d o r para ser transferidos al
adcjuirgnte o subastador. De m a n e r a ms concreta, hasta q u e
no se haya efectuado la tradicin de los bienes embargados y
subastados, esto es, su entrega material, tratndose de bienes
muebles, y su inscripcin en los registros conservatorios, tratndose de bienes inmuebles.
Si esta tradicin se ha efectuado, al tercero n o le q u e d a r
ms camino que ejercitar- en contra del subastador o adquirente la correspondiente accinreivindicatoria o de dominio.
La d e m a n d a de tercera de dominio se
interpondrchmteel
mismo tribunal que conoce del juicio ejecutivo y en el cual se
trab ejnl3argo_sobre los bienes del tercero; y, como toda dem a n d a , deber ceirse a las formalidades ccmjejrMas_en-eLar>
tclo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, so p e n a de n o
drsele curso (art. 523,-inc. I , parte I , C.P.C).
Estamos en presencia de U n a disposicin de excepcin
frente al artculo 256 del Cdigo de Procedimiento Civil, q u e
autoriza al j u e z n o dar curso a la d e m a n d a en el juicio ordinario de mayor cuanta, solamente cuando le falte alguno de
los tres primeros requisitos sealados en el ya citado artculo 254, y no cualquiera de ellos,, como acontece en esta
tercera.
La tercera de dominio se seguir en ramo separado con
el ejecutante y el ejecutado, por los trmites del juicio ordinario, p e r o sin escritos de rplica y duplica (art. 521, parte I ,
C.P.C.). Quiere esto decir que, interpuesta la tercera, existir n tres cuadernos: el ejecutivo, el de apremio y el de tercera; y
q u e en esta ltima ser actor l tercerista, y demandados, el
ejecutante y el ejecutado, a la vez.
Empero , hay casos en q u e la tercera de dominio p u e d e
ventilarse d e n t r o de u n procedimiento m u c h o ms breve, o
o

202

Mario Casarino Viterbo

sea, el incidental. Se trata del caso en q u e los bienes se hallan


en posesin de u n tercero, y e n q u e a pesar de ello se traba el
correspondiente embargo decretado enjuicio ejecutivo, al cual
aqul es ajeno, porque n o es el deudor.
En efecto, a partir d e la dictacin de la Ley N 18.705, se
ha reconocido expresamente en la legislacin chilena la tercera de posesin, recepcionando en esta forma la tendencia
jurisprudencial vigente, (art. 518 C.P.C).*
795. Efectos de la tercera de dominio. Hasta' aqu hemos visto la tramitacin de la. tercera de- dominio con prescindencia del juicio ejecutivo en q u e incide. Examinemos,
ahora, sus efectos en relacin con. este juicio.
Ellos difieren, segn digan relacin con el cuaderno principal o con el cuaderno de apremio. En efecto:
(a)) La interposicin d e la tercera d e d o m i n i o - c o m o toda
clase d e terceras- en ningn caso suspender los trmites
del procedimiento ejecutkw (art. 522 C.P.C).
La razn de esta disposicin es d e toda lgica, puesto q u e
al tercerista nada le importa la suerte del juicio ejecutivo; n o
le p r e o c u pa si la accin ejecutiva va a ser aceptada o rechazada; lo q u e a l s le interesa es q u e se le reconozca su d e r e c ho
d e dominio y se excluyan sus bienes del embargo.
(/B) La interposicin de la tercera de dominio j i o j u s p e n r
de gl procedimiento de apremio, salvo que se apoye en instrum e n t o pblico, otorgado. CQn_.anlerio.rJd.ad A.la fecha d e la
presentacin d la d e m a n d a ejecutiva (art. 523, inc. I , parte
final, C.P.C.).
En consecuencia, por regla general, la tercera de dominio
no suspende el procedimiento de apremio; p o r excepcin, lo
suspender cuando el instrumento e n q u e se apoye sea pblico y otorgado con anterioridad a la presentacin de la deJ

* Modificaci n i n t r o d u c i d a p o r e l art. 1 , N 5 6 , d e la L e y 1 8 . 7 0 5 , d e
2 4 d e m a y o d e 1988. A c t u a l i z a do p o r el D e p t o . D . Procesal U . d e Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal

203

m a n d a ejecutiva. Estas dos circunstancias le atribuyen seriedad a la tercera de dominio y hacen presumir que n o es el
fruto de u n a mera colusin entre el tercerista y el deudor.
Con respecto al instrumento pblico se ha planteado en
la prctica, la siguiente dificultad: debe constituir u n antecedente probatorio del dominio de los bienes embargados, o
basta qu tenga con ellos cierta relacin? Nos inclinamos por
la primera solucin, es decir, que debe constituir u n a p r u e b a
de dominio de los bienes embargados, por la trascendencia
que este hecho tiene en orden a la suspensin del procedimiento de apremio.
En los dems casos, o sea, cuando la tercera de dominio
n o ha tenido la virtud de suspender el procedimiento de apremio, el remate se llevar a cabo, entindose que la subasta
recaer sobre los derechos que el d e u d o r tenga o p r e t e n d a
tener sobre la cosa embargada. Las resoluciones que se dicten son apelables y la apelacin se conceder en el efecto
devolutivo (art. 523, incs. 2 y 3, C.P.C). Sin perjuicio d e lo
anterior, la Ley N 19.411 introdujo u n nuevo inciso al art. 521
del C.P.C. por el cual se permite al tercerista substituir el embargo, consignando u n a cantidad suficiente para el pago de
la d e u d a y las costas, siempre que ste n o recaiga en Ta especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecucin.*
Ahora bien, p u e d e suceder que la tercera de dominio n o
c o m p r e n d a todos los bienes-embargados - s e tratar de u n a
tercera parcial-; en tal caso, el procedimiento de apremio se
seguir sin restriccin alguna respecto de los bienes n o afectados por dicha tercera (art. 526 C.P.C).
Igual solucin seobservar respecto de los bienes que se
hayan embargado con posterioridad a la interposicin de la
tercera de dominio, por va de ampliacin del embargo, y en
o

* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r el a r t 1, N 3, d e la Ley N 1 9 . 4 1 1 d e
20 d e s e p t i e m b r e d e 1995. A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U . Chile.

204

Mario Casarino Viterbo

uso del derecho que le confiere al acreedor el artculo 456


del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 525 C.P.C.).
Si la tercera de dominio es acogida en definitiva, se excluirn del embargo los bienes reclamados y se restituirn a
su legtimo d u e o , esto es, al tercerista; p e r o si dichos bienes
hubieren sido subastados, p o r n o haberse logrado paralizar el
procedimiento de apremio, en razn de n o ser pblico el instrumento en que se apoy o de tener u n a fecha posterior a la
presentacin de la d e m a n d a ejecutiva, le quedarn a salvo sus
derechos al tercerista para hacerlos valer en contra del actual
poseedor, y por va ordinaria.
A la inversa, si la tercera de dominio es rechazada en definitiva, se reiniciar el procedimiento d apremio, e n caso d e
haberse paralizado por su interposicin; o bien quedar a firme la subasta pblica que se hubiere realizado sobre los derechos o pretendidos derechos del deudor.
796. La tercera de posesin*. Tiene lugar cuando un tercero, por va incidental, adviene al juicio ejecutivo, pretend i e n d o _obtener que se alce el e m b a r g o y se r e s p e te su
posesin, porque al m o m e n t o del embargo de los bienes en
que recay la traba, estos se encontraban en su pode r presumindose su dominio.
La finalidad, pues, de esta clase de tercera, es el reconocimiento de l posesin que el tercero tendra de los bienes
embargados y por ende, la presuncin de su dominio sobre
dichos bienes, ello a fin de que sean excluidos del embargo,
o sea, del procedimiento de apremio.
Esta tercera, surge de u n a necesidad prctica, por cuanto
en Chile, por regla general, n o es obligacin que la compraventa de los bienes muebles conste por algn tipo de instrum e n t o pblico, p o r lo que la p r u e b a del dominio d e ellos
resulta extremadamente difcil. Por ello es que, primeramen-

* Actualizado p o r el D e p t o . D . Procesal U.. Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal

205

te la jurisprudencia y posteriormente nuestro legislador, contempl la tercera de posesin, fundndose en que:


I El poseedor es reputado dueo, mientras otro n o justifique serlo (art. 700, inc..2", Cdigo Civil). El tercero afectado
con la traba d e l embargo tendr que acreditar la tenencia
material de la cosa embargada y el nimo de seor o d u e o , y
acreditando ello, se reputar d u e o al poseedor. Para destruir esta presuncin simplemente legal de dominio, el interesado d e b e r acreditar q u e n o se r e n e n los requisitos
sealados precedentemente,
2 El embargo deber recaer sobre los bienes del deudor.
Por ello es que si la traba del embargo h a recado sobre bienes qu n o pertenecen al dominio posesin del ejecutado,
es evidente que ello n o p u e d e perjudicar al tercero d u e o o
poseedor de esos bienes, el cual n o h a sido parte de la obligacin ejecutiva que liga al ejecutado con el ejecutante.
Segn lo dispone el artculo 521 del Cdigo de Procedimiento: Civil, este tipo de tercera se tramita en forma incidental! p o r lo que u n a vez interpuesta , el tribunal p r o v e e r
"traslado y autos". El legislador n o seal en forma expresa
cmo se notificara esta resolucin a las partes del juicio, p o r
lo que si se aplicaran las reglas generales de los incidentes,
tendramos que concluir que la notificacin debiera ser p o r
el estado diario. Sin embargo, los tribunales han estimado
que la notificacin debe hacerse por cdula a fin de que las
partes del juicio tengan la posibilidad efectiva de hacer valer
sus derechos frente a la tercera interpuesta. Dicha notificacin deber hacerse al apoderado o mandatario de cada parte del juicio segn lo dispone el artculo 7 inciso primero del
Cdigo de Procedimiento Civil.
o

El solo h e c h o de interponerse la tercera de posesin no


suspender la tramitacin del procedimiento ejecutivo por lo que el
cuaderno de apremio n o se paralizar. Sin embargo, si se acompaan a la tercera antecedentes que constituyan a lo menos
presuncin grave d la posesin que se invoca, el procedimiento de apremio se suspender (art. 521 C.P.C).

206

Mario Casarino Viterbo

La prueba que las partes y el tercero deseen rendir, deber hacerse dentro del plazo de 8 das, ello p o r cuanto debemos reiterar que la tramitacin de esta tercera se realiza en
la forma establecida para los incidentes. Por ello es que si se
desea rendir prueba de testigos, deber presentarse la lista de
testigos d e n t r o de los primeros dos das del probatorio.
En el evento que la tercera de posesin sea rechazada, al
tercerista le asiste el mismo derecho que la ley le reconoce en
su artculo 457 del Cdigo de Procedimiento Civil al d e u d o r
principal, esto es, a que n o se decrete el r e d ro de los bienes
embargados sino hasta diez das desde la fecha de la traba del
embargo, a menos que el juez por resolucin fundada, ordene o t r a cosa (art. 521 del C.P.C). .
797. La tercera de prelacin. Tiene lugar cuand o adviene al juicio ejecutivo un extrao, pretextando derecho para
ser pagado preferentemente (art. 518, N 2 , C.P.C).
La finalidad, pues, de esta clase de terceras es obtener u n
pago preferente sobre el ejecutante con el producto de los
bienes embargados y a realizarse; y su fundamento es el de conseguir, en la prctica, que se respeten las reglas de preferencia de los crditos establecidas en las leyes substantivas o de
fondo.
Recordemos que las causas de preferencia son el privilegio y la hipoteca; y que se hallan establecidas en los artculos 2465 y siguientes del Cdigo Civil y en los dems Cdigos
y leyes especiales.
'
.La oportunidad para interponer tercera de prelacin, p o r
razn de su naturaleza y d e las finalidades antes sealadas,
ser desde la interposicin de la d e m a n d a ejecutiva hasta
que se haga pago de su crdito al acreedor. Despus d e efectuado este pago, n a d a h a b r que hacer, pues n a d a h a b r
que preferir.
La tercera de prelacin se interpondr ante el tribunal que
conoce de la ejecucin en la que se pretende hacerla valer; y
tendr que ir aparejada de u n ttulo ejecutivo, en el cual conso

207

Manual d e D e r e c h o Procesal

te el crdito cuyo pago preferente p r e t e n d e el tercero. As se


deduce de la parte final contenida en el artculo 527 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La tercera de prelacin ser tramitada como incidente
(art. 521, inciso.I , C.P.C), o sea, una vez interpuesta p o r el
tercerista, se conferir traslado y autos de ella, tanto al ejecutante, cuanto al ejecutado; y vencido el plazo de tres das, hayan o n o respondido, resolver el tribunal la tercera si, a su
juicio, n o hay necesidad de prueba (art. 89 C.P.C).
,Si es necesaria la prueba, se abrir u n trmino de ocho
das para que, dentro de l, se rinda y se justifiquen tambin
las tachas de los testigos, si hay lugar a'ellas; debiendo acompaarse d e n t r o de segundo da, p o r cada parte, la n m i n a de
los testigos de que piensan valerse (art. 90 C.P.C).
Vencido el trmino de prueba, hyanla o n o rendid o las
partes, y a u n cuando stas n o lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente o, a ms tardar, dentro de tercero da, la tercera que dio origen al incidente (art. 91 C.P.C).
El tercerista tendr el mismo derecho que el artculo 457
concede al d e u d o r principal (art. 521, inc. 2, C.P.C).
/ En efecto, por la modificacin de la Ley N 19.411 se introdujo u n nuevo inciso al art. 521 del C P . C , p o r el cual se le
permite al tercerista substituir el embargo en cualquier estado
del juicio, siempre y cuando se consigne, u n a cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas y que n o recaiga
en la especie cuerpo cierto a que se refiere la ejecucin.*
o

798. Efectos de la tercera de prelacin. Con esto queremos significar la suerte que corren el cuadern o principal y el
cuaderno de apremio del juicio ejecutivo en que incide u n a
tercera de prelacin.

* M o d i f i c a c i n i n t r o d u c i d a p o r el art. 1, N 3, d e la Ley N" 1 9 . 4 1 1 ,


d e 2 0 d e s e p t i e m b r e d e 1 9 9 5 , i n t r o d u c e inciso 2 al art. 5 2 1 . Actualizado p o r
el D e p t o . D..Procesal U . C h i l e .
o

208

Mario Casarino Viterbo

Esta materia la reglamentan los artculos 522 y 525 del Cdigo de Procedimiento Civil; y,, de acuerdo con su claro tenor
literal, la tercera de prelacin ninguna influencia tiene en
los dos cuadernos que constituyen el juicio ejecutivo.
De a h que la tercera d e prelacin en ning n caso susp e n d e r los trmites del procedimiento ejecutivo (art. 522 C.P.C);
y en cuanto al procedimiento de apremio, seguir hasta que quede terminada la realizacin de los bienes embargados (art 525,
inc. I , C.P.C). Verificado el remate, el tribunal m a n d a r consignar su producto hasta que recaiga sentencia firme en la
tercera (art. 525, inc. 2 , C.P.C).
La razn de estas disposiciones es absolutamente lgica:
mientras p e n d e la tercera de prelacin, el tercerista no tiene
n i n g n inters en que el juicio ejecutivo, tanto en el aspecto
contencioso cuanto en el de apremio, se suspenda. Por el contrario, su inters consiste en que se llegue a la realizacin de
los bienes embargados.
Eso s que u n a vez verificado el remate, los derechos del
tercerista de prelacin quedan resguardados, depositando su
producto en manos del tribunal, a la espera del fallo de la
tercera.
Si esta ltima es rechazada por sentencia firme, quiere decir que el ejecutante\se pagar de acuerdo a las normas generales del derecho; por el contrario, si la tercera de prelacin
es acogida por sentencia firme, se pagar al tercero con preferencia del ejecutante, y si algo sobra, se aplicar al crdito de
este ltimo.
Empero, si la tercera es rechazada y el d e u d o r n o tiene
otros bienes que los embargados, siendo su valor insuficiente
para pagar al ejecutante y al tercero al mismo tiempo, se distribuir el producto de dichos bienes entre ambos acreedores, proporcionalmente al m o n t o de los crditos ejecutivos
que hagan valer (art. 527 C.P.C).
Como vemos, si el tercero n o tiene xito como acreedor
preferente, puede tenerlo como acreedor concurrente en el producto de los bienes embargados y realizados al deudor.
o

Manual de D e r e c h o Procesal

29

N o olvidemos que si se ha n embargado o se embargan


bienes no comprendidos en la tercera, seguir sin restriccin alg u n a respecto de ellos el procedimiento de apremio (art. 526
C.P.C); y que, pendient e la tercera de prelacin, n o p u e d e
el ejecutante pedir ni la adjudicacin de los bienes embargados ni su entrega en prenda pretoria, porque ello equivaldra a
burlar legalmente al tercerista de prelacin, cuya tercera imp o n e continuar el procedimiento de apremio hasta que quede t e r m i n a d a la "realizacin" de los "bienes e m b a r g a d o s
(art. 525, inc. I , C.P.C).
o

^ 799. La tercera de pago. Tiene lugar cuando adviene al


juicio ejecutivo u n extrao, pretendiend o derecho para concurrir con el ejecutante en e l p a g o a falta de otros bienes del
d e u d o r (art. 518, N" 3 , C.P.C).
La finalidad del tercerista de pago es concurrir en el producto de la realizacin de los bienes embargados p o r el ejec u t a n t e , p o r q u e el d e u d o r carece d e otros bienes; y su
fundamento, en que el embargo, por s solo, no. confiere ning u n a preferencia al acreedor que lo logra, debiendo, en definitiva, regularse el pago de acuerdo con las conocidas reglas
eje la prelacin de crditos.
La tercera de pago necesita dos requisitos o condiciones
p'ara que p u e d a ser admitida:
a) Q u el crdito del tercerista conste de u n ttulo ejecutivo (art. 527, parte final, C.P.C); y
b) Q u e el d e u d o r n o tenga otros bienes que los embargados para hacer pago a los crditos, tanto del ejecutante cuanto del tercero (arts. 518, N 3 , y 527, parte 1% C.P.C).
La naturaleza ejecutiva o n o del ttulo invocado p o r el
tercerista ser j u z g a d a a la luz del artculo 434 del Cdigo
de P r o c e d i m i e n t o Civil; y el h e c h o de carecer el d e u d o r de
otros bienes sobre los cuales p u e d a hacerse efectivo el crdito invocado, p o r el tercero, de conformida d a las reglas
generales del d e r e c h o , d e b e r ser acreditado p o r este ltimo.
o

210

Mario Casarino Viterbo

. Ahora bien, el tercero que desee concurrir en el pago


con el producto, de la realizacin de los bienes embargados al
deudor, tiene dos caminos: uno, interponer tercera de pago
en-el juicio ejecutivo en que dichos bienes ha n sido embargados; y otro, interponer por su cuenta un nuevo juicio ejecutivo
ante el tribunal que sea competente de acuerdo con las reglas generales.
Si opta por interponer tercera de pago, tendr que hacerlo
en el juicio ejecutivo promovido p o r el primer acreedor, deb i e n d o exhibi r u n ttulo q u e lleve a p a r e j a d a ejecucin
(art. 527, parte final, C.P.C); la que se tramitar como incid e n t e con el ejecutante y el ejecutado (aft. 521, parte final,
C.P.C).
En dicho incidente tendr que probar que el d e u d o r carece de otros bienes, y que el primer acreedor n o tiene preferencia alguna en favor de su crdito. Si la tercera es acogida,
el producto de los bienes embargados se repartir proporcionalmente entre el primer acreedor y el tercerista, segn el
m o n t o de sus respectivos crditos (art. 527, parte final, C.P.C).
A la inversa, sf la tercera es rechazada, slo lograr ser pagado el primer acreedor.
Empero, el segundo acreedor podr tambin interponer
juicio ejecutivo en contra del deudor, el que se tramitar de
acuerd con las reglas generales que ya conocemos; y, dentro
de l, pedir que se dirija ofici al tribunal que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda
a dicho acreedor (art. 528, inc. I , C.P.C).
En esta segunda ejecucin podrn embargarse los mismos bienes que ya estaban embargados en la primera, sin que
valga el n o m b r a m i e n t o de nuevo depositario si ya lo haba en
la primera. El ejecutante que, a sabiendas de existir depositario, o n o p u d i e n do menos de saberlo, hace retirar las especies e m b a r g a d a s en la s e g u n d a ejecucin p o r el n u e v o
depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito
de estafa (art. 528, inc. 2 , C.P.C),
{

Mjanual d e D e r e c h o Procesal

211

C o m o se c o m p r e n d e , la segunda ejecucin terminar p o r


sentencia definitiva, y en ella p o d r tambin intervenir el
p r i m e r acreedor con las facultades de coadyuvante en la posible realizacin de los..bienes (art. 529, inc. 2, parte final,
C.P.C). En este caso quiere decir que el p r o c e d i m i e n t o de
a p r e m i o anduvo ms rpido en la segunda ejecucin que en
la primera.
800. Efectos de la tercera de pago. Lo mismo que en la
tercera de prelacin,,la de pago n o tiene ninguna influencia
er\ la tramitacin del juicio ejecutivo promovido por el prim e r acreedor.
En otros trminos, la tercera de pago en ningn caso
s u s p e n d e r los trmites del procedimiento ejecutivo (art. 522
C.P.C), como tampoco los del procedimiento de apremio; p e r o
verificado el remate, el tribunal consignar su producto hasta
que recaiga sentencia firme en la tercera.
Esta sentencia podr acoger la tercera de pago, en cuyo
caso deben prorratearse el producto del remate el primero y
el segundo acreedor en proporcin al m o n t o de sus respectivos crditos (art. 527, parte final, C.P.C); o podr rechazarla,
elri cuyo caso el primer acreedor se pagar libremente.
Sin embargo, el tercerista de pago tiene dos importantes
derechos que ejercer dentro del procedimiento de apremio originado p o r la ejecucin del primer acreedor:
a) Puede solicitar la remocin del depositario alegando motivo fundado; y, decretada la remocin, se designar otro de
c o m n acuerdo por ambos acreedores, o p o r el tribunal en
caso contrario ( a r t 529, inc. I , C.P.C);y
b) Puede tambin intervenir en la realizacin de los bienes, con las facultades de coadyuvante (art. 529, inc. 2 , parte I , C.P.C),
La jurisprudencia, por analoga, h a estimado que los anteriores derechos del tercerista de pago tambin le competen
al-de dominio y de prelacin, fundndose en que estos terceros, al igual que el de pago, tienen un inters evidente en la
o

212

Mario Casarino Viterbo,

correcta administracin y realizacin, en su caso, de los bienes embargados.


801..Las terceras sobre otros derechos. Adems de las
tres terceras que son admisibles en el juicio ejecutivo, y que
acabamos de estudiar, existen otros derechos que u n tercero,
o bien el mismo ejecutante, puede hacer valer conform e al
procedimiento de las terceras.
Estos derechos son:
a) El del c o m u n e r o sobre la cosa embargada, y
b) El del ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta (arts. 519, inc. I , y 520, inc. I , C.P.C).
El derecho del comunero sobre la cosa embargada se reclama
en forma de tercera de dominio (art. 519, inc. 1, C P : C ) ; y tien e lugar cuando la cosa embargada n o pertenece e n su totalidad al deudor, p o r hallarse ste en comunidad con otras
personas. En consecuencia, si el d e u d o r es solamente d u e o
de u n a cuota de los bienes embargados y, a pesar de ello, el
embargo recae sobre la totalidad de dichos bienes, los dems
comuneros tendrn derechol a reclamar, a oponerse a este
embargo; y la oposicin la harn valer, entonces, en la forma
de tercera de dominio.
El acreedor, por su parte, frente a un d e u d o r que es solamente, d u e o de bienes en comunidad, tendr dos derechos, a
su eleccin: dirigir su accin sobre la parte o cuota que en la
comunidad corresponda al d e u d o r para que se enajene sin
previa liquidacin, o exigir que co n intervencin suya se liquide la comunidad (art. 524, parte I , C.P.C).
En este segundo cas podrn los" dems comuneros oponerse a la liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella ha de resultar grave perjuicio
(art. 524, parte final, C.P.C). .
En cuanto al derecho del ejecutado que invoca u n a calidad
diversa de aquella en que se le ejecuta, tiene dos medios o
vas para hacerlo valer: mediante el procedimiento de las ter-,
ceras (art. 520, inc. I , parte I , C.P.C), o por medio de la
o

Manual .de D e r e c h o Procesal

213

excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello


h a lugar (art. 520, inc. 2 , C.P.C.).
A q u clase de terceras se refiere? Por la naturaleza del
reclamo, ya que tiende a impedir que se realicen los bienes
embargados, pensamos que debe ventilarse de acuerdo al procedimiento de la tercera de dominio.
Tambin en este mismo caso el ejecutado p o d r oponerse a la accin ejecutiva mediante la correspondiente excepcin,
o sea, la del n m e r o 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, por faltar, evidentemente, los requisitos p condiciones legales para que el ttulo invocado tenga m r i t o
ejecutiva en contra del presunto deudor.
Para ilustrar el texto legal que consagra el.derech o del
ejecutado de oponerse a la ejecucin, invocando u n a calidad
diversa de aquella en que se le ejecuta, el legislador expresa
que tales seran, por ejemplo, los casos siguientes:
I El del h e r e d e ro a quien se ejecute en este carcter para
el pago de las deudas hereditarias o testamentarias de otra
persona cuya herencia no haya aceptado;
2 El de aquel que, sucediendo por derech o de representacin, h a repudiado la herencia de la persona a quien repres e n t a y es perseguido por el acreedor de sta;
3 El del h e r e d e r o que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por accin de acreedores hereditarios
o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separacin de que se trata en el Ttulo XII del Libro III del Cdigo Civil, y n o traten de pagarse del saldo a que se refiere el
artculo 1383 de este Cdigo. Al mismo procedimiento se sujetar la oposicin cuando se deduzca p o r los acreedores personales del heredero; y
4 El del h e r e d e r o beneficiario cuyos bienes personales
sean embargados por deudas de la herencia, cuando est ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden
los artculos 1261 a 1263 inclusive del Cdigo Civil (art. 520,
inc. I , parte final, C.P.C).
o

214

Mario Casarino Viterbo


X . EJECUCIN DE OBLIGACIONES EXPRESADAS O PACTADAS
EN MONEDA EXTRANJERA

802. Generalidades. Si la obligacin de dar consiste en el


pago de determinada cantidad de nnedas extranjeras, y se
desea obtener su cumplimiento por la va ejecutiva, es preciso
tener presentes tres grupos diversos de disposiciones legales:
a) El Cdigo Orgnico de Tribunales (arts. 116 y 120);
b) El Cdigo de Procedimient o Civil (arts. 438, 500 y
511),y
c) La Ley N 18.010, de 27 de j u n i o de 1981 (arts. 20, 21,
22, 23 y 24).
803. Clases de obligaciones en moneda extranjera. El artculo 20 de la Ley N 18.010,' clasifica las obligaciones en mon e d a extranjera en dos clases o tipos: a) obligaciones expresadas
e n m o n e d a extranjera, y b) obligaciones cuyo pago se ha pactado en m o n e d a extranjera en virtud de autorizacin de la
ley p del Banco Central de Chile.
Dicha clasificacin tiene como finalidad esencial distinguir "
acerca de la forma o m a n e r a en que deben ser solucionadas
u n a u otra de esas obligaciones en m o n e d a extranjera. .
En efecto, las obligaciones expresadas en m o n e d a extranj e r a sern solucionadas p o r su equivalente en moneda chilena
segn el tipo de cambio vendedor del da del pago. En cambio, tratndose de obligaciones cuyo pago se ha pactado en
m o n e d a extranjera en virtud de autorizacin de la ley o del
Banco Central de Chile, el acreedor podr-, exigir su cumplimiento en la moneda estipulada, o ejercer los derechos que para
el d e u d o r se originan de la correspondiente autorizacin.
804. Juicio ejecutivo de obligaciones expresadas en mo,neda extranjera. Acabamos de expresar que esta clase o tipo
de-obligaciones deben ser solucionadas o pagadas por o en
su equivalente en m o n e d a chilena, segn el tipo de cambio
vendedor del da del pago.

Manual, d e D e r e c h o Procesal

215

En consecuencia, si bien en la respectiva demanda ejecuta


va deber solicitarse se despache m a n d a m i e n t o de ejecucin
p o r la cantidad lquida de la m o n e d a extranjera adeudada, el
ejecutante deber indicar tambin en ella la equivalencia de
esa m o n e d a extranjera en m o n e d a corriente, o sea, nacional,
al tipo de cambio vendedor (art. 22, Ley N 18.010),
El tribunal, a su vez, ordenar despacharlo por esa equivalencia, sin que sea necesario proceder a una avaluacin previa (arts. 438 C.P.C. y 22 Ley N 18.010.).
Pero como dicha equivalencia entre la m o n e d a extranjera a d e u d a d a y la m o n e d a corriente al tipo de cambio vendedor n o p u e d e q u e d a r entregad a a la sola aseveracin del
ejecutante, pesa sobre,ste la obligacin de acompaar a su
d e m a n d a ejecutiva un certificado otorgado por u n banco de la
plaza referido al da de la presentacin de aquella o a cualquiera de los diez das precedentes (arts, 116 y 120 C.O.T., y
21 y 22 Ley N 18.0.10).
Pero p u e d e acontecer q u e durante la tramitacin de este
juicio ejecutivo, la m o n e d a extranjera adeudada experimente
en el mercado carribiario u n mayor valor. Tal circunstancia se
considerar justo motivo para que el acreedor pueda solicitar
Xzuxmpliacin del embargo si as conviniere a su derech o (art. 22,
ISr I , Ley 18.010):
^ Tambin p u e d e suceder que el ejecutante desea ejercitar
los derechos que le confieren los artculos 499 N I y 500
N" 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, que en el
evento de que n o se presenten postores a la subasta del inmueble embargado solicite le sea adjudicado por los dos tercios de su tasacin. En tales casos deber pedir que se le liquide
su crdito en m o n e d a nacional al tipo de cambio v e n d e d or
(arts. 500, inc. 2 , C.P.C. y 20 y 22, N 2 , Ley N 18.010).
En definitiva, se har pago al ejecutante en m o n e d a corriente, al tipo de cambio vendedor del da del pago (arts. 20
y 22, N 3 , Ley 18.010).
Las cuestiones relativas a la equivalencia de la m o n e d a
extranjera tienen dos cortapisas legales: a) n o pueden servir
o

216

Mario Casarino Viterbo

d e fundamento para la oposicin a la d e m a n d a ejecutiva) y b) se


ventilarn p o r Viva incidental al m o m e n t o en que se solicite
la adjudicacin de los bienes embargados o el pago en definitiva, segn corresponda (art. 22, N 4, Ley N 18.010),.
805. Juicio ejecutivo de obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda extranjera. Para que el acreedor p u e d a exigir su cumplimiento en la m o n e d a estipulada, requiere de
autorizacin de Ta ley o del Banco Central de Chile (art. 20,
inc. 2, Ley N 18.010).
C o m o en este caso la ejecucin es en m o n e d a extranjera
y en tal clase de m o n e d a deber pagarse al ejecutante, el trU
bunal p o n d r a disposicin del depositario los fondos embargados en m o n e d a diferente a la adeudada sobre los cuales
hubiere recado el embargo y los provenientes de la realizacin de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a fin de
que, por interrnedio de- un bancp de la plaza, se conviertan en
Id moneda extranjera que corresponda, diligencia que p o d r
tambin ser cometida al secretario (art. 511 C.P.C).

Captulo Tercero

EL J U I C I O EJECUTIVO DE MAYOR CUANTA


E N LAS OBLIGACIONES DE HACER
S U M A R I O : I. N o c i o n e s previas; II. J u i c i o ejecutivo s o b r e s u b s c r i p c i n d e u n
i n s t r u m e n t o o c o n s t i t u c i n d e u n a o b l i g a c i n ; III. J u i c i o ejecutivo s o b r e
realizacin d e u n a o b r a material.

I. NOCIONES PREVIAS

^806. Fuentes legales. Acerca d e esta clase de juicio disp o n e el artculo 531 del Cdigo d e Procedimiento Civil: "Las
reglas del prrafo 1 del Ttulo anterior t e n d r n cabida e n
el procedimient o de q u e trata el presente Ttulo, en cuanto
sean aplicables y n o aparezcan modificadas p o r los artculos
siguientes".
En consecuencia, el juicio ejecutivo de mayor cuanta e n
las obligaciones de hacer se rige p o r u n doble grupo de disposiciones:
) Las contenidas en el Ttulo II del Libro III del Cdigo
de Procedimiento Civil, o sea, p o r los artculos 530 al 543, los
chales, como se c o m p r e n d e , p o r ser especiales son d e aplicacin preferente, y
b) Las contenidas e n el prrafo 1 del Ttulo I del Libro III
del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, p o r los artculos 434 al 478, siempre y cuando dichos preceptos sean susceptibles d e ser aplicados y rio aparezcan modificados p o r los
artculos anteriormente sealados.
807. Campo de aplicacin del juicio ejecutivo de mayor
cuanta en las obligaciones de hacer. Son dos-los elementos o
requisitos que condicionan el mbito o campo de aplicacin
de este importante juicio ejecutivo: la cuanta del mismo y la
naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento se reclama.
En lo referente a la cuanta del juicio, tenemos que. ser

218

Mario Casarino Viterbo

de mayor cuanta si el monto de la obligacin excede $.19.988,


conforme a las normas procesales orgnicas.*
En cuanto a la naturaleza de la obligacin, cuyo cumplimiento compulsivo se pretende , es necesario que sea de hacer; y entendemos p o r obligacin de hacer aquella en que la
prestacin del d e u d o r consiste en la ejecucin de u n hecho.
Ejemplo: construir una casa, escribir u n libro, pintar u n cuadro, celebrar un contrato, etc.
808. Derecho del acreedor ante el incumplimiento de una
obligacin de hacer. El artculo 1553 del Cdigo Civil los determina con entera claridad, al expresar que "si la obligacin
es de hacer y el d e u d o r se constituye e n mora, p o d r pedir el
acreedor, j u n t o con la indemnizacin de la mora, cualquiera
de estas tres cosas, a eleccin suya:
I Q u e se apremie al d e u d o r para la ejecucin del h e c h o
convenido;
2 Q u e se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por
u n tercero a expensas del deudor;
3 Q u e el d e u d o r le indemnice de los perjuicios resultantes
de la infraccin del contrato".
La indemnizacin de perjuicios por la m o r a y la resultante de
la infraccin del contrato, o sea la compensatoria, como se
c o m p r e n d e , por su propia naturaleza y contenido, n o sern
susceptibles de ser accionadas por la va ejecutiva, ya que se
tratara de deudas ilquidas. Estas indemnizaciones de perjuicios d e b e n ser materializadas y determinadas previamente en
juicio declarativo o de lato conocimiento, ventilado entre
acreedor y deudor. En tal caso, si la sentencia s favorable al
acreedor, dar origen a u n a ejecucin; pero de obligacin de
dar, y no de hacer, que es, n cambio, la que nos interesa en
estos momentos.
a

* Actualizado por el D e p t . D . Procesal U . Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal
/

" 2 1 9 "

"."

En consecuencia, y p o r exclusin, tenemos que el derec h o a apremiaras, d e u d o r para la ejecucin del hecho convenir
do y el derecho a pedir que se le autorice al acreedor para
hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, s que
p u e d e n s e r reclamados p o r la va ejecutiva.
809. Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva en
las obligaciones de hacer. En su oportunidad, esta materia la
estudiamos desde u n p u n t o de vista general, vale decir, aplicable a la procedencia de la accin ejecutiva en cualquier clase de obligaciones (ver N 710).*
Ahora, concretndola solamente al caso de los requisitos
de| procedencia de la accin ejecutiva en las obligaciones de
hacer, podemos afirmar que son los siguientes:
a) Que la obligacin cuyo cumplimiento se pretende conste de u n ttulo que traiga aparejada ejecucin de conformidad
al artculo 434 (art. 530, parte final, C.P.C);
b) Q u e la obligacin sea actualmente exigible (art. 530, parte 1", C.P.C);
.
c) Q u e la obligacin sea determinada (art. 530, parte I ,
C.P.C), y
d) Q u e la accin ejecutiva no est prescrita (arts. 442 y 531
C.P.C).
Reunindose todos estos requisitos, el acreedor de u n a
obligacin de hacer, en presencia de su incumplimiento por
-' parte del deudor, p o d r exigir, por la va del apremio, que
sea ejecutada p o r u n tercero a costa del deudor, o bien que
se apliquen a este ltimo arrestos o multas.
a

810. Subclasificacin del juicio ejecutivo de mayor cuanta en las obligaciones de hacer. Esta clase de juicio p u e d e
subclasificarse, segn el objeto de la obligacin, n: juicio eje-

* A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U. Chile.

220

Mario Casarino Viterbo

cutvo sobre subscripcin de u n instrumento o constitucin


de u n a obligacin, y juicio ejecutivo sobre realizacin de u n a
obra material.
Tiene importancia esta subclasificacin, porque el procedimiento que debe seguirse en u n o y otro caso es diferente.
Sin. embargo, las reglas del prrafo I del Ttulo I del
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, las del
juicio ejecutivo de mayor cuanta en las obligaciones de dar,
tienen cabida en el procedimiento ejecutivo de las obligaciones de hacer, en cuanto sean aplicables y n o aparezcan modificadas por el Ttulo II de iguales Libro y Cdigo (art. 531
C.P.C).
Es p o r eso que en el juicio ejecutivo de mayor cuanta
de obligaciones de hacer tambin se distinguen dos aspectos o procedimientos: el ejecutivo, en q u e se discute nicam e n t e acerca de la existencia de la obligacin, y el de apremio,
e n que se p r e t e n d e el cumplimiento de la obligacin, sea
interviniendo el j u e z a n o m b r e del deudor, sea ejecutando
la obra p o r u n tercero a costa de este ltimo, sea aplicndole multas o arrestos.
Y esos dos aspectos o procedimientos se materializan en
los autos p o r medio de dos cuadernos: el principal o ejecutivo y
el de apremio.
o

II. JUICIO EJECUTIVO SOBRE SUBSCRIPCIN DE UN INSTRUMENTO


o CONSTITUCIN DE UNA OBLIGACIN

811. El procedimiento ejecutivo. El juicio se inicia p o r


medio de la d e m a n d a ejecutiva que presenta el acreedor en
contra del d e u d o r de u n a obligacin que tiene por objeto, o
la subscripcin de u n instrumento o la constitucin de u n a
obligacin (art. 531 C.P.C).
La demanda ejecutiva deber ir aparejada de su correspondiente ttulo y en ella se pedir que se despache mandamiento de ejecucin en contra del deudor, a fin de que subscriba

Manual d e . D e r e c h o Procesal

221

el d o c u m e n to o constituya la obligacin d e n t r o del plazo que


el tribunal tenga a bien sealarle, a contar desde el requerimiento, y bajo apercibimiento de que si as n o lo hiciere, proceder en su n o m b r e el juez (art. 532 C.P.C).
El tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la
ejecucin, de conformidad a las reglas que ya conocemos. El
m a n d a m i e n t o de ejecucin contendr la orden de requerir al
d e u d o r para que subscriba el instrumento o constituya la obligacin, en el plazo que all mismo se indicar, bajo apercibimiento de proceder en su n o m b r e el j u e z que conozca del
respectivo litigio (art. 532 C.P.C).
U n a vez requerido de pago el deudor, tiene tres actitudes
diversas que asumir. Una, subscribir el d o c u m e n to o constituir la obligacin dentro del plazo que el tribunal tuvo a bien
sealar. En este caso, habr terminado el juicio ejecutivo, sin
perjuicio de que el d e u d o r tenga que pagar las costas hasta
esos momento s causadas (arts. 490 y 531 C-P-C.);
Otra, oponerse a la ejecucin. En este segundo caso, las
excepciones se tramitarn en la forma que ya conocemos, y el
procedimiento ejecutivo terminar p o r sentencia absolutoria
o condenatoria. La sentencia condenatoria ser sinnima de
sentencia de pago (art. 531 C.P.C).
Y u n a ltima, no decir nada. En este caso, si n o se o p o n e n
excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor p u e d a perseguir el pago,
^ d e acuerdo con el procedimiento de apremi (arts. 472 y 531
CRC).
812. El procedimiento de apremio. H e m o s visto que la
m a n e r a de apremiar al d e u d o r es requerirlo para que d e n t r o
del plazo que el tribunal fije proceda a subscribir el instrum e n t o o a constituir la obligacin, bajo apercibimiento de
proceder en su n o m b r e el j u e z que conoce del litigio.
\
Ahora bien, en qu momento, el j u e z p u e d e suscribir el
d o c u m e n t o o constituir la obligacin, a n o m b r e del deudor?
Se entiende que el interrogante lo formulamos partiendo de

222

Mario Casarino Viterbo

la base de que el plazo sealado por el tribunal se e n c u e n t ra


vencido y que el d e u d o r n a d a ha. h e c h o para cumplir con su
obligacin.
A nuestro juicio, desde el instante en que:
a) El d e u d o r n o ha opuesto excepciones; o
b) La sentencia que rechace las excepciones se encuentre firme o ejecutoriada (arts. 472 y 531 C.P.C.)..
Sin embargo, en este ltimo caso vale la p e n a , r e c o r d a r
que la sentencia condenatoria p u e d e cumplirse n o obstante
q u e haya sido apeladapor el deudor, siempre que el acreedor
caucione las resultas de dicho recurso (arts. 475 y 531 C.P.C.);
y que igual sentencia podr cumplirse, a pesar de haber sido
recurrida de casacin por el deudor, sin que este ltimo pueda exigir fianza de resultas (art. 774 C.P.C.).

III. JUICIO EJECUTIVO.SOBRE REALIZACIN


DE UNA OBRA MATERIAL

813. El procedimiento ejecutivo. Este juicio, como el anterior, se inicia por medio de \z-demanda ejecutiva presentada
p o r el acreedor en contra del d e u d o r de u n a obligacin que
tiene p o r objeto la ejecucin de u n a obra material (art. 531
C.P.C).
Tal d e m a n d a deber ir aparejada de su correspondiente
ttulo, y en ella se pedir que se despache m a n d a m i e n to de
ejecucin en contra del deudor, a fin de qu cumpla con su
obligacin, d a n d o principio a los trabajos en el plazo que all
tambin se seale, (art. 533 C P . C ) .
\ El tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la
ejecucin, de conformidad a las reglas que ya conocemos. El
mandamiento de ejecucin, en consecuencia, contendr:
I La orden de requerir al d e u d o r para que cumpla la
obligacin; y
2 El sealamiento de un plazo prudente para que d principio al trabajo (art. 533 C.P.C.).
o

Manual de D e r e c h o Procesal

223

[Una vez requerido de pago, el deudor tiene tres diversas


actitudes que asumir. L na, dar comienzo a los trabajos en el
plazo p r u d e n t e sealado por el juez. En este caso, u n a vez
terminados los trabajos, h a b r obtenido el acreedor el fin que
persegua mediante el juicio ejecutivo, o sea, el cumplimiento
de la obligacin, sin perjuicio de que el d e u d o r tenga tambin q u e pagar las costas hasta esos m o m e n t o s causadas
(arts. 490 y 531 C.P.C.).
Otra, oponerse a la ejecucin. En este segundo caso, a
ms de las excepciones expresadas en el artculo 464, que sean
aplicables al procedimiento que estamos analizando, p o d r
o p o n e r el d e u d o r la de imposibilidad absoluta para la ejecucin'actual de la obra debida (art. 534 C.P.C). Ejemplo: u n
pintor que se obliga a ejecutar u n cuadro, y despus queda
paraltico o privado de sus manos.
El procedimiento ejecutivo, en este caso, terminar mediante u n a sentencia, que p o d r ser absolutoria o condenatoria; y, si es condenatoria, ser de pago (art.. 531 C.P.C).
Y una ltima actitud, n o decir n a d a en el trmino legal. En
este caso, como n o s h a n opuesto excepciones, se omitir la
sentencia de pago, y bastar el m a n d a m i e n to ejecutivo para
que el acreedor haga uso de su derecho, en conformidad al
procedimiento de apremio que a continuacin pasamos a estudiar (art. 535 C.P.C).
T

814. El procedimiento de apremio. Hasta estos m o m e n tos el acreedor se ha limitado a exigir del d e u d o r que d
c o m i e n z ^ a la ejecucin de la obra debida en el plazo prudente que, al efecto, le seale el tribunal. Pero recordemos
que la ley civil, al acreedor, de u n a obligacin de hacer, que se
halla en m o r a de ser cumplida por el deudor, le otorga u n
doble derecho, a su eleccin:
a) Q u e se le autorice a l mismo para hacerla ejecutar p o r
u n tercero a expensas del deudor; o
b) Que se apremie al d e u d o r para la ejecucin del h e c h o
convenido (art. 1553 C.C.).
'

224

Mario Casarino Viterbo

Ahora bien, normalmente , estos derechos se harn valer


por el acreedor u n a vez que la sentencia de pago se encuentre ejecutoriada, sin perjuicio de p o d e r tambin hacerlos valer
c u a n d o la sentencia de pago se halle apelada por el d e u d o r y
el acreedor otorgue fianzas de resultas, o bien recurrida de
casacin (arts. .475, 531 y 774 C.P.C.).
E m p e r o , el legislador procesal civil h a anticipado, en cierto m o d o , el ejercicio de estos derechos y los h a condicionado
tambin a la concurrencia de determinados requisitos, como
veremos en seguida.
815. Ejecucin de la obra material por un tercero a expensas del deudor. l derecho del acreedor para solicitar q u e
se le autorice para llevar a cabo por medio de u n tercero, y a
expensas del deudor, el h e c h o debido, lo ejercitar si, a su
juicio, es esto posible (art. 536, inc. 1, parte 1 \ C.P.C.).
Y lo podr ejercitar en los casos que a continuacin se
indican:
a) C u a n d o deja transcurrir el plazo sealado por el j u e z
en el mandamiento de ejecucin para dar principio a los trabajos sin hacerlo (art. 536, inc. I , parte final, C.P.C);
b) C u a n d o el d e u d o r n o o p o n e excepciones y tampoco
d a c u m p l i m i e n t o al m a n d a m i e n t o d ejecucin (art. 536,
inc. 1, parte I , C.P.C);
c) C u a n do el d e u d o r o p o n e excepciones, stas son desechadas, y tampoco da cumplimiento a la referida sentencia
, (art. 536, inc. I , parte final, C.P.C.), y
d) Cuando, comenzada la obra, se a b a n d o n e p o r el deudor sin causa justificada (art. 536, inc. 2, C.P.C).
Concurriendo los requisitos antes sealados, presentar
el acreedor, j u n t o con su solicitud, u n presupuesto de lo que
importe la ejecucin de las obligaciones que reclama.
Puesto en noticia del d e u d o r el presupuesto, tendr el
plazo de tres das para examinarlo, y si nada observa d e n t r o
de dicho plazo, se considerar aceptado.
Si se deducen objeciones, se har el presupuesto p o r meo

Manual d e D e r e c h o Procesa]

225

dio de peritos, procedindose en la forma que establecen los


artculos 486 y 487 para la estimacin de los bienes en el caso
de remate (art. 537 C.P.C).
Determinado el valor del presupuesto en la forma ya sealada, ser obligado el d e u d o r a consignarlo d e n t r o de tercero da a la o r d e n del tribunal, par a que se e n t r e g u e n al
ejecutante los fondos necesarios a medida que el trabajo lo
requiera (art. 538 C.P.C).
Agotados los fondos consignados, p o d r el acreedor solicitar el a u m e n t o de ellos, justificando que h a habido error
en el presupuesto o que h an sobrevenido circunstancias imprevistas que a u m e n t an el costo de la obra (art. 539 C.P.C).
U n a vez concluida la obra, deber el acreedor rendir cuenta de la inversin de los fondos suministrados por el d e u d o r
(art. 540 C.P.C).
Por ltimo, si el d e u d o r n o consigna a la o r d e n del tribunal los fondos decretados, se proceder a embargar y a enajenar bienes suficientes para hacer la consignacin, con arreglo
a lo establecido para el juicio ejecutivo de obligaciones de
dar, p e r o sin admitir excepciones para oponerse a la ejecuc i n ( a r t . 541 C.P.C.).
Se injerta as u n procedimiento de apremio de obligacin
de dar dentro del procedimiento de apremio de u n a obligacin de hacer.
816. Arrestos o multas. El derecho que tiene el acreedor
de obligacin de hacer para pedir apremio contra el d e u d o r lo
ejercitar, si n o p u e d e o n o quiere hacerse cargo de la ejecucin de la obra convenida por u n tercero a expensas de aqul
(art. 542, parte T, C.P.C).
Pero n o p o d r hacerlo valer en los actos siguientes:
a) Cuando el d e u d o r haya consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra; o
b) Cuando se le hayan rematado bienes al deudor, en
caso de negarse a efectuar voluntariamente la consignacin
(art. 542, parte final, C.P.C).

226

Mario Casarino Viterbo

Ahora bien, este apremio podr consistir en arrestos impuestos por el tribunal hasta por quince das o multa proporc i o n a l , r e p e t i d o s hast a o b t e n e r el c u m p l i m i e n t o d e la
obligacin (art. 543, inc. I , C.P.C.).
Sin embargo, cesar el apremio si el d e u d o r paga las multas
impuestas y rinde adems caucin suficiente, ajuicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al acreedor (art. 543, inc. 2^ C.P.C).
o

Captulo Cuarto.

EL J U I C I O EJECUTIVO DE MAYOR CUANTA EN


LAS OBLIGACIONES DE N O HACER

817. Fuentes legales. O r d e n a el artculo 544 del Cdigo


de Procedimiento Civil: "Las disposiciones que preceden se
aplicarn tambin a l a obligacin de n o hacer cuand o se convierta en la de destruir la obra hecha..."
En consecuencia, el juicio ejecutivo de mayor cuanta en
las obligaciones de no hacer se rige p o r u n doble grupo de
disposiciones:
a) Las contenidas en el Ttulo II del Libro III del Cdigo
de Procedimiento Civil, o sea, p o r los artculos 530 al 543, los
cuales, por ser especiales, tendrn aplicacin preferente, y
b) Las contenidas en el prrafo I del Ttulo I del Libro III
del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, por los artculos 438 al 478, siempre y cuand o dichos preceptos sean susceptibles de ser aplicados y no aparezcan modificados por los
artculos anteriormente sealados.
o

818. Campo de aplicacin del juicio ejecutivo de mayor


cuanta en las obligaciones d e no hacer. Son dos los elementos o requisitos que condicionan el campo de aplicacin de
este otro juicio ejecutivo: la cuanta del mismo y la naturaleza
de la obligacin cuyo cumplimiento se reclama.
En efecto, referente a la cuanta del juicio, si ella excede
de.$ 19.988; estaremos en presencia de u n juicio ejecutivo de
mayor cuanta en obligaciones de n o hacer, conforme a las
normas procesales orgnicas.*
* A c t u a l i z a d ' p or el D e p t o . D . Procesal U . Chile.

228

Mario Casarino Vterbo

En cuanto a la naturaleza de la obligacin, cuyo cumplimientocompulsivo se pretende , es necesario que sea de n o hacer;
y e n t e n d e m o s por obligacin de n o hacer aquella en q u e la
prestacin del d e u d o r consiste en u n a abstencin. Ejemplos:
n o levantar una muralla, n o abrir una ventana, n o plantar o
sembrar, etc.
819. Derechos del acreedor ante el incumplimiento de una
obligacin de no hacer.. El artculo 1555 del Cdigo Civil reglamenta esta situacin en la forma que a continuacin se
expone: "Toda obligacin de n o hacer una cosa se resuelve
en la de indemnizar los perjuicios, si el d e u d o r contraviene y
n o p u e d e deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa
hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que
se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve
a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto p u e d e obtenerse cumplidamente por otros medios, n este caso ser odo
el d e u d o r que se allane a prestarlos. El acreedor quedar de
todos modo s indemne".
En consecuencia, infringida p o r el d e u d o r u n a obligacin
de n o hacer, es previo determinar si se p u e d e o n o destruir la
obra h e c h a en contravencin a dicha obligacin.
Si no se puede destruir la obra hecha, la obligacin se resuelve o convierte en el pago de todo perjuicio por parte del
d e u d o r al acreedor. En cambio, si se puede destruir la obra hecha, en seguida habr que subdistinguir si dicha destruccin
es necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de
contratar, o n o .

En caso que la destruccin sea necesaria, ser el d e u d o r obligado a ello, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si la destruccin no es necesaria, la
:

* Actualizad o p o r el D e p t o . D ; Procesa] U. Chile .

Manual de D e r e c h o Procesal

obligacin tambin se resolver en el pago de los correspondientes perjuicios.


Sin embargo, a u n cuando l destruccin sea necesaria, si
dicho objeto p u e d e obtenerse cumplidamente p o r otros medios, ser odo el d e u d o r que se allane a prestarlos.
En conclusin, la accin del acreedor en que persiga el
pago de los correspondientes perjuicios de parte del deudor p o r
la infraccin de una obligacin de n o hacer, por su naturaleza
ilquida, slo podr ventilarse en juicio declarativo u ordinario.
Por el contrario, la accin tendient e a o b t e n e r la destruccin de la obra h e c h a en contravencin a la obligacin de
n o hacer, p o r ser esta destruccin necesaria par a el objeto
que se tuvo en vista al contratar, p o d r hacerse valer p o r la
va ejecutiva.
Y d e n t r o de este mismo juicio ejecutivo, el d e u d o r p o d r
sostener que aquel objeto p u e d e obtenerse cumplidamente
por otros medios, siempre que se allane, al mismo tiempo, a
prestarlos.
820. Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva en
las obligaciones de no hacer. A nuestro juicio, estos requisitos son:
a) Que la obligacin cuyo cumplimiento se pretende conste de u n ttulo que traiga aparejada ejecucin, d e conformidad
al artculo 434 (arts. 530 y 544 C.P.C);
b) Q u e la obligacin sea actualmente exgible (arts. 530 y
544 C.P.C.); .
.
c) Q u e la obligacin de n o hacer se convierta en la de
destruir la obra hecha, debiendo constar del ttulo mismo que
la destruccin es necesaria para el objeto que se tuvo en mira
al tiempo de contratar y que dicho objeto no puede obtenerse
por otro medio (art. 544 C.P.C), y
d) Q u e la accin ejecutiva n o se halle prescrita (arts. 442,
531 y 544 C.P.C).
.
C o m o se ve, en el fondo, el juicio ejecutivo de obligacin
de n o hacer persigue la destruccin de la obra hecha, de acUer-

230

Mario Casarino Viterbo

do con las reglas del juicio ejecutivo de obligacin de hacer;


o sea, en sntesis, requiriendo al d e u d o r para que la destruya
en el trmino que le fije el tribunal, bajo apercibimiento de
efectuar la destruccin p o r u n tercero a costa del deudor, o
bien apremindolo con multas o arrestos.
El d e u d o r de obligacin de no hacer, p o r su parte, dentro del juicio ejecutivo en que se persigue la destruccin de la
obra hecha, podr sostener que existen otros medios adecuados para satisfacer al acreedor y que est llano a cumplirlos.
En tal caso, deber ser odo y se proceder en forma de
incidente (art. 544, inc. 2 , C.P.C.).
o

Captulo Quinto

EL J U I C I O EJECUTIVO DE MNIMA CUANTA

821. Fuentes legales. El juicio ejecutivo de mnima cuanta se encuentra reglamentado especialmente en los artculos 729
al 736 del Cdigo de Procedimiento Civil, a continuacin del
juicio ordinario de mnima cuanta.
Sin embargo, en los casos n o previstos por los artculos
antes referidos sern aplicables las reglas del juicio ejecutivo
de mayor cuanta, si la cuestin deducida es tambin ejecutiva (art. 738 C.P.C),
822. Campo de aplicacin del juicio ejecutivo de mnima
cuanta. Al respecto, se aplicar el procedimiento ejecutivo
de mnima cuanta cuando el monto de la obligacin cuyo cumplimiento por va ejecutiva o de apremio se pretende, n o exceda de f 19.988.*.
Como se ve, la clase o naturaleza de la obligacin n o tien e importancia alguna, porque podr ser indiferentemente,
de dar, hacer o n o hacer.
, En resumen, el estudio del juicio ejecutivo de mnima cuanta se reduce a conocer las modificaciones que, las normas legales que lo reglamentan h a n introducido al juicio ejecutivo de
mayor cuanta, en su doble aspecto, esto es, d e n t r o del procedimiento ejecutivo y del de apremio.
* -Modificaci n i n t r o d u c i d a p o r A u t o A c o r d a d o d e la E x c m a . C o r t e Sup r e m a s o b r e reajuste.de cuantas d e los a s u n t os n o d e t e r m i n a d o s e n s u e l d o s
vitales d e 16' d e e n e r o d e 1 9 9 8 , p u b l i c a d o e n el Diario Oficial d e 3 d febrero d e l m i s m o a o . A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U . Chile.

232

Mario Casarino Viterbo-

823. Modificaciones al procedimiento ejecutivo, a) La demanda ejecutiva: p o d r interponerse verbalmente, en-cuyo caso
deber levantarse acta, de conformidad a lo preceptuado en
el artculo 704.
En seguida el j u e z la examinar, y si la accin es ejecutiva
y legalmente procedente, el acta respectiva terminar con la
o r d e n de despachar mandamient o de ejecucin en contra del
d e u d o r (art. 729, inc. I , C.P.C.).
Si la accin deducida n o procede como ejecutiva, el tribunal lo declarar as y dar curso a la d e m a n d a en conformidad al procedimiento ordinario de mnima cuanta (art. 729,
inc. 3 , C.P.C).
b) El requerimiento de pago: se efectuar en la forma prescrita en el artculo 705, o sea, personalment e al d e u d o r p o r
m e d i o d e u n receptor, si lo hay, y n o h a b i n d o l o o si est
inhabilitado, por medio de u n vecino de la confianza del
tribunal, q u e sea mayor de eda d y sepa leer y escribir, o p o r
u n m i e m b r o del Cuerpo de Carabineros- (art. 730, parte I ,
C.P.C).
En caso que eFdeudor n o sea habido, el encargado de la
notificacin deber indicar, en la copia respectiva, el lugar,
da y h o r a que designe para la traba de embargo, a la que
proceder sin otro trmite (art. 730, parte 2 , C.P.C.);.
c) La oposicin ala ejecucin: e\ ejecutado t e n d r el plazo fatal de cuatro das, ms el t r m i n o de e m p l a z a m i e n t o a
q u e se refiere el artculo 259, contados desde el requerim i e n t o , p a r a o p o n e r s e a la_ d e m a n d a (art. 733, inc. 1,
C.P.C).
La oposicin slo p o d r fundarse en alguna de las excepciones indicadas en los artculos 464 y 534 (art. 733, inc. 2,
C.P.C.).
Luego el tribunal examinar si las excepciones son o n o
legales.
Si son legales, citar a las partes a u n a audiencia prxima
y se proceder.como lo disponen los artculos 710 y siguientes, hasta dictar sentencia; vale decir, la prueba se rendir lo
o

Manual d e D e r e c h o Procesal

233

mismo que en el juicio ordinario de mnima cuanta (art, 733,


inc. 3 , parte I , C.P.C),
La sentencia m a n d a r llevar adelante la ejecucin o absolver al d e m a n d a d o (art. 733, inc. 3, parte final, C.P.C.).
En cambio, si las excepciones n o son legales, se proceder como lo dispone el artculo 472, o sea, del mismo m o d o
que si n o se hubieren opuesto. En consecuencia, bastar el
mandamiento de ejecucin para proseguir con el procedimiento de apremio hasta hacer entero pago al acreedor, sin necesidad d e sentencia (art. 733, inc, 5 , C.P.C).
La citacin se notificar al ejecutado en el acto mismo de
formular su oposicin y al ejecutante en la forma prescrita en
el artculo 706, o sea, p o r cdula (art. 733, inc. 4, C.P.C).
o

824. Modificaciones al procedimiento de apremio, a) El


mandamiento de ejecucin: dispondr el embargo de bienes suficientes y designar u n depositario (art. 729, inc. 2 , parte I ,
C.P.C).
b) El depositario: p o d r ser el mismo d e u d o r y, en t o do
caso, el que se designe tendr de inmediato el carcter de
definitivo (art. 729, inc. 2 , parte final, C.P.C).
El d e u d o r depositario incurrir en las penas contempladas en el artculo 471 del Cdigo Penal cuando con perjuicio
del acreedor falte a sus obligaciones de depositario, desobedezca o entorpezca las resoluciones judiciales para la inspeccin de los bienes e m b a r g a d o s , o a b a n d o n e , destruya o
enajene dichos bienes (art. 732, inc. I , C.P.C).
Se presumir que el d e u d o r depositario ha faltado a sus
obligaciones con perjuicio del acreedor cuando, sin permiso
escrito de ste o autorizacin del juez, Cambie la cosa embargada del lugar e n que o r d i n a r i a m e n t e d e b e m a n t e n e r s e
(art. 732, inc. 2 , C.P.C).
c) El embargo: l misma persona que practique el requerimiento podr efectuar el embargo, en su caso ( a r t 731, inc: I ,
C.P.C).
De la diligencia se levantar acta individualizando sufio

234

Mario Casarino Viterbo

cien teniente los bienes embargados y el lugar en que se encuentran. Si el d e u d o r no est presente, quien practique la
diligencia dejar copia del acta e n : el domicilio de aqul
(art. 730, parte final, C.P.C).
Si el depositario es el deudor, a u n q u e n o est presente, se
e n t e n d e r que ha q u e d a d o en posesin de la cosa embargada
al trabarse el embargo. El encargado de la diligencia indicar
en .el acta el lugar en que ordinariamente deber mantenerse
aqulla (art. 731, inc. 2 ; C.P.C).
.
d) La tasacin: los bienes embargados sern tasados por
el juez, quien podr, si lo estima necesario, or peritos designados en conformidad al artculo 720 (art. 734 C.P.C),
e) El remate: establecido el valor de los bienes embargados, el j u e z ordenar q u e se rematen, previa citacin de las
partes (art. 735, inc. I , C.P.C,).
Si se trata de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos, debern, adems, publicarse tres avisos en un
diario de la comuna en que se encuentre situado el inmueble, o si all n o lo hubiere, en u n o de la capital de la provincia o de la capital de la respectiva regin (art. 735, inc. 2,
C.P.C.).*
Los remates se efectuarn solamente en los das I y 15
de cada mes, o en el da siguiente hbil, si alguna de esas
fechas corresponde a da inhbil (art. 735, inc. 3 , C.P.C).
Las posturas empezarn p o r los dos tercios de la tasacin
(art. 735,. inc. 4 , C.P.C).
f) El acta de remate y la escritura definitiva: cuando se enajen e n bienes races, el acta de remate se extender en el libro
copiador de las sentencias y ser subscrita p o r el j u e z y el
secretario, si lo hay, y en su defecto por u n a persona que e n
calidad de actuario n o m b r e el tribunal (art. 736, inc. I ,
C.P.C.).
o

*. Modificacin introducid a p o r el artculo 5, N 20, d e la Ley N 18.776,


d e 18 d e e n e r o d e 1989. A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D ; Procesal U. Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal

235

La escritura definitiva se otorgar en el registro de un


notario y ser subscrita por el j u e z ante quien se haya h e c h o
el remate y por el subastador, o en defecto de aqul, p o r la.
persona a quien l comisione con tal objeto en el acta de
remate (art. 736, inc. I ', C.P.C.).
o

Seccin Quinta

EL C U M P L I M I E N T O
DE LAS R E S O L U C I O N E S JUDICIALES

Captulo Primero

EL C U M P L I M I E N T O D E LAS R E S O L U C I O N E S
PRONUNCIADAS P O R L O S TRIBUNALES
CHILENOS
S U M A R I O : I. G e n e r a l i d a d e s ; II. Anlisis particular d e l o s p r o c e d i m i e n t o s ;
III. D i s p o s i c i o n e s c o m p l e m e n t a r i a s .

I. GENERALIDADES

825. Tribunales competentes. El primer problema que debemos resolver, al tratar del cumplimiento de las resoluciones
pronunciadas p o r los tribunales nacionales, es el de determinar cul o cules son los tribunales competentes para intervenir
e n las gestiones sobre ejecucin de dichas resoluciones.
Deciden este primer problema los artculos 113 y 114 del
Cdigo Orgnico de Tribunales y 231 y 232 del Cdigo d e
Procedimiento Civil, los cuales, en conjunto, establecen la conocida.regla general d e competencia que en su oportunidad
llamamos d e la ejecucin (tomo I, 4 edicin actualizada,
pg. 248).*.
En sntesis, estos preceptos legales distinguen segn si la
ejecucin de u n a determinada sentencia requiere o n o d e la
iniciacin de u n nuevo juicio. Si no requiere d e la iniciacin de
u n nuevo juicio, la sentencia podr nacerse cumplir ante el
mismo tribunal que la dict, en primera o nica instancia.
, Si, p o r el contrario, la ejecucin de la sentencia requiere
de u n nuevo juicio, existen dos tribunales igualmente competentes para conocer de su cumplimiento, a eleccin del ejecutante: uno, el mismo tribunal que la dict e n primera o
nmca instancia; otro, el que fuere competente e n conformidad a las reglas generales.
a

* A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D. Procesal U- Chile.

'240

Mario Casarino Viterbo

En todo caso, n o hay que olvidar que los fallos que se


p r o n u n c i e n por los tribunales conociendo de recursos de ape-.
lacin, casacin o revisin, y tendientes a substanciar dichos
recursos, se ejecutarn por estos mismos tribunales; y que tambin p u e d e n decretar el pago de las costas adeudadas a los
funcionarios que hayan intervenido en ellos.
826. Requisitos para poder cumplir una sentencia judicial. A nuestro juicio, dichos requisitos son los siguientes:
a) que se presente solicitud de parte interesada; b) que se
trate de u n a sentencia definitiva o interlocutoria; c) que esta
sentencia se encuentre firme o ejecutoriada, o bien que sea
de aquellas que causan ejecutoria, y d) que la ejecucin sea
actualmente exigible.
Decimos que se presente solicitud de parte interesada, porque as lo exigen el artculo 233, inc. I , del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer: "Cuando se solicite la ejecucin
de u n a sentencia..."; y el artculo 237, incs. I y 2 , de ese Cdigo, al aplicar el procedimiento ejecutivo a las gestiones sobre cumplimiento de sentencias, el cual sabemos que se inicia
mediante d e m a n d a ejecutiva del actor. Adems, en especial,
para llamar la atencin acerca de que, en nuestra legislacin
procesal civil, aun en materia de cumplimiento de sentencias,
impera siempre el principio fundamental de la pasividad de
los tribunales, contemplado en el artculo 10, inc. I , del Cdigo Orgnico de Tribunales.
. A g r e g a m o s que debe tratarse de u n a sentencia definitiva o
interlocutoria, en atencin a que slo esta clase de resoluciones judiciales p r o d u c e n la accin de cosa juzgada, esto es, la
accin destinada a obtener su cumplimiento p o r va compulsiva o de apremio (art. 175 C.P.C).
Expresamos, en seguida, que esta clase de sentencias deben hallarse firmes o ejecutoriadas, o bien ser d aquellas que
causan ejecutoria, por cuanto el artculo 231, inc. 1, del Cdigo de Procedimiento Civil es explcito en o r d e n a que se proceder a la ejecucin de las resoluciones judiciales u n a vez
o

Manual de D e r e c h o Procesal

241

que adquieran los caracteres de ejecutoriadas o de causar ejecutoria; conceptos tambin estudiados en su o p o r t u n i d a d
(tomo III, pgs. 157 y 158).*
Por ltimo, Concluimos sosteniendo que las resoluciones
judiciales p u e d e n cumplirse siempre que su ejecucin sea
actualmente exigible, Este requisito final se halla expresamente
contemplado en el artculo 233 del Cdigo de Procedimiento
Civil y, de u n a m a n e r a indirecta, en el artculo 237 del mismo
Cdigo, al hacer aplicable a esta materia el juicio o procedimiento ejecutivo general, en especial el artculo 437. Record e m o s tambin que la ejecucin es actualmente exigible
cuando la prestacin declarada en la sentencia n o est afectada a modalidad alguna, llmesele condicin, plazo o m o d o ;
o, de estarlo, la condicin ha fallado, el plazo se ha extinguido o el m o d o ha desaparecido.
.

827. Diversos procedimientos sobre mmplimiento de sentencias judiciales. Determinados el tribunal llamado a intervenir en la ejecucin de u n fallo judicial y los requisitos legales
que deben concurrir para iniciar vlida y eficazmente dicha
ejecucin, es el caso analizar el procedimiento que debe seguirse hasta obtener el total, completo y efectivo cumplimiento d e la prestacin debida al vencedor del pleito y p o r parte
del vencido en el mismo.
En materia de procedimiento, la ley positiva chilena h a
ideado u n sistema, hasta cierto p u n t o original, el cual toma en
cuenta diversos factores o puntos de referencia. Ellos son:
)
a) Presencia o ausencia de u n a disposicin especial sobre
cumplimiento de la sentencia;
b) Tribunal ante el cual s pretende, o b t e n er el cumpli/ miento de l sentencia;
'
c) Plazo dentro del cual se pide el cumplimiento de la
sentencia, y

A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U . Chile.

{
242

Mario Casarino Vi terbo

d) Naturaleza de la prestacin declarada o reconocida e n la


sentencia q u e se trata de ejecutar.
Adems, combina estos diversos factores o p u n t o s d e referencia, y d e esta operacin resulta q u e son cinco los casos
que hay que distinguir acerca del procedimient o al q u e deb e n ajustarse las gestiones sobre cumplimiento o ejecucin
de las sentencias pronunciadas p o r los tribunales chilenos.
Ellos son:
1 Se trata d e cumplir u n a sentencia judicial ante el mismo
tribunal que la dict dentro d e un ao* contado desde q u e la
ejecucin se hizo exigible;
2 Se trata de cumplir u n a sentencia judicial que i m p o n e
prestaciones d e dar, hacer o n o hacer, despus d e vencido el
plazo de un ao* Contado desde q u e la ejecucin se hizo exigible, ante el mismo tribunal q u e la dict;
3 Se trata de cumplir u n a sentencia judicial que i m p o n e
prestaciones d e dar, hacer o n o hacer, ante u n tribunal diferente
a aquel q u e la dict, n o importand o el plazo d e n t r o del cual
ello se pretende;
4 Se trata de cumplir u n a sentencia judicial, cuya ejecucin est sometida a reglas legales especiales, y
5 Se trata, por ltimo, d e cumplir u n a sentencia judicial
que no se halla contemplada en n i n g u n o d e los cuatro casos
anteriores.
o

II. ANLISIS PARTICULAR DE LOS PROCEDIMIENTOS

828. Primer caso: cumplimiento de sentencia judicial ante


el mismo tribunal que la dict, dentro de un ao* contado
desde que la ejecucin se hizo exigible. Se desprende de lo

* M o d i f i c a d o , e n la f o r m a q u e a p a r e c e e n el texto, p o r el art. 1, N 38,


d e la Ley N 18.705, d e 2 4 de. m a y o d e 1989. Actualizad o p o r el D e p t o . D :
Procesal U . Chile.

-243

anterior q u e dos son los factores o puntos de referencia que


ha tomado el legislador para establecer o reglamentar el procedimiento que debe observarse en este primer caso:
a) Q u e se trate de hacer cumplir la sentencia ante el mism o tribunal que la dict, y
b) Que el cumplimiento se solicite dentro de u n a o contado* desde que la ejecucin se hizo exigible (art. 233, inc. 1,
parte I , C R C ) .
El primer factor sobre identidad del tribunal que p r o n u n ci la sentencia que se trata de cumplir con el tribunal ante
quien se est pidiendo su ejecucin es de o r d e n material y es
muy simple constatarlo.

El segundo factor dice relacin con u n plazo de aos.* Se


trata, adems, de un plazo fatal, dada la expresin "dentro
de" empleada por el legislador. Y se cuenta desde que la ejecucin se hizo exigible; o sea, si la prestacin reconocida e n
la sentencia n o est afecta a modalidad, desde que la.sentencia est ejecutoriada o causa ejecutoria, y, en caso contrario,
desde que se cumpli la condicin, se venci el plazo o desapareci el m o d o .
El antedicho plazo de u n ao** se contar, en las sentencias que o r d e n e n prestaciones peridicas, desde que se haga
exigible cada prestacin o la ltima de las que se cobren
(art. 233, inc. final, C.P.C).
A u n q u e n a d a establece la ley en o r d e n a la naturaleza de
la prestacin que imponga o reconozca la sentencia-que se trata d e cumplir, se subentiende que aqulla debe ser de dar,
hacer o n o hacer; porque, ms adelante, al estructurar el procedimiento de apremio, vamos a ver que utiliza tambin esta
triple clasificacin.
a

/
* A c t u a l i z a d o p o r e l D e p t o . D . Procesal U . Chile.
** M o d i f i c a d o , c o m o a p a r e c e e n el t e x t o , p o r el art. I , N " 3 9 , d e la
Ley N 1 8 . 7 0 5 , d e 2 4 d e m a y o d e 1 9 8 9 . Actualizad o p o r el D e p t o . D . P r o c e sal U . Chile.
o

244

Mario Casarino Viterbo

Ahora bien, esta clase de sentencias se cumple sencillam e n t e "con citacin de la persona en contra de quien se pide"
(art. 233, inc. I , parte final, C.P.C).
Para ello se presentar una solicitud al tribunal que la dict, naturalmente exenta de toda formalidad que n o sea la
que corresponde a todo escrito, pidiendo que se o r d e n e el
cumplimiento de la sentencia, la cual tendremos, eso s, b u e n
cuidado de individualizar.
El tribunal requerido examinar la solicitud y, en caso que
concurran los requisitos legales antes sealados, la proveer
"como se pide, con citacin". En caso contrario,-aun cuando
la ley no lo dice expresamente - p e r o en razn de deducirse
de su contexto- , denegar tal cumplimiento.
La resolucin que o r d e n a cumplir la sentencia se notificar por cdula al a p o d e r a d o de la parte. El ministro de fe que
practique la notificacin deber enviar la carta certificada que
establece el artculo 46 tanto al apoderado como a la parte. A
esta ltima, la carta deber remitrsele al domicilio en que se
haya notificado la demanda . En caso que el cumplimiento
del fallo se pida contra u n tercero, ste deber ser notificado
personalmente, (art. 233, inc. 2 , C.P.C.)*
o

829. La oposicin del ejecutado. Desde el m o m e n t o e n


que la sentencia se o r d e n a cumplir con citacin, quiere decir q u e la parte vencida, a contar desde la notificacin de la
resolucin que as lo resuelve, tiene el plazo fatal de tres
das para oponerse a ella (arts. 69, inc. I , y 234, inc. I , parte
final, C.P.C).
La parte vencida slo p o d r oponerse alegando alguna
de las siguientes excepciones: pago de la deuda, remisin de la
misma, concesin de esperas o prrrogas del plazo, novacin,
o

* M o d i f i c a d o , e n la f o r m a q u e a p a r e c e e n el t e x t o , p o r el art. I , N 3,
d e la L e y N 1 8 . 8 0 4 , d e 10 d e j u n i o d e 1989. Actualizado p o r el D e p t o . D .
Procesal U . Chile.
o

Manual d e D e r e c h o Procesal

245

compensacin, transaccin, la de haber perdido su carcter


de ejecutoria, sea absolutamente o con relacin a lo dispuesto en el artculo 233, la sentencia que se trate de cumplir,
prdida de la cosa debida, imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de l obra debida* y falta de oportunidad en la
ejecucin (art 234, inc. 1, C.P.C).
Todas estas excepciones deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se
trata (art. 23,4, inc. 1, C.P.C); salvo la de falta dToportunidad en la ejecucin, la cual, por su propia naturaleza, s coetnea con la ejecucin.
Adems, deben fundarse en antecedentes escritos, salvo la
prdida de la cosa debida, la imposibilidad absoluta para la
ejecucin de la misma y la falta de oportunidad en la ejecucin, las cuales, por su propia naturaleza, pueden no constar
en forma literal (art.234, inc. I , C.P.C).
Sin embargo, como contrapartida por la anterior liberalidad del legislador con respecto a estas tres ltimas excepciones, se exige, adems, que para ser admitidas a tramitacin
necesitan aparecer revestidas de fundamento plausible
o

(art 234, inc. I , C.P.C.).


o

La oposicin del ejecutado, pues, y en resumen, resulta


muy restringida en cuantp al nmero, de excepciones, y al tiempo y la forma en que deben haber acaecido o. constar los hechos que le sirven de necesario fundamento.
Ahora bien, unavez que el juez est en presencia del escrito de excepciones, dos actitudes puede asumir: a) rechazarlas
de plano, lo que acontecer cuando las excepciones opuestas no sean de las taxativamente enumeradas en la ley, o
cuando, sindolo, no renan los requisitos legales antes sealados (art. 234, inc. 3, parte final, C.P.C-); oh) tramitarlas
"n forma incidental, lo cual acontecer cundo las excer>
dones sean de aquellas enumeradas en la ley y renan los
N

* A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U . C h i l e .

Mario Casarino Viterbo

246

requisitos exigidos p o r ella misma (art. 234, inc. 3, parte I ,


C.P.G.).
'
Tramitado el incidente en forma legal (arts. 89 y 90 C.P.C.),
el tribunal resolver sobre las excepciones opuestas, sea acogindolas, sea denegndolas.
En el primer caso, la parte vencedora en la sentencia que
se trata de cumplir, p o d r deducir los recursos de apelacin y
de casacin que crea convenirle a sus derechos. Sin embargo,
esta apelacin, dada la amplia redaccin del artculo 241 del
Cdigo de Procedimiento Civil, tambin se conceder en el
solo efecto devolutivo en razn del claro tenor literal de la
disposicin en referencia, n o obstante su manifiesta inutilidad.
En el segundo caso, o sea, cuando se rechazan las excepciones; la persona vencida con la sentencia que se trata de cumplir, p o d r tambin deducir los recursos de apelacin y de
casacin que sean procedentes. Es del caso hacer notar que
la apelacin ser c o n c e d i d a en el solo efecto devolutivo
(art. 241 C.P.C.), y que la casacin n o suspender la ejecucin de la sentencia que rechaz las excepciones (art. 774
C.P.C).
a

830. El procedimiento de apremio. Hasta a q u h e m o s


analizado el aspecto contencioso a que p u e d e dar origen el
proceso sobre cumplimiento o ejecucin de u n a sentencia
p o r va incidental. Ahora debemos estudiar las medidas compulsivas p r o p i a m e n t e tales; en otros trminos, las medidas de
apremio.
Estas tienen lugar, a) si n o habido oposicin; b) si ella h a
sido desestimada por sentencia de primera instancia, y c) si
ella h a sido desestimada p o r sentencia de segunda instancia
(art. 235,'inc. I , C.P.C.). .
En efecto, si no ha habido oposicin en el trmino legal,
n o hay ningn problema; si la oposicin ha sido desestimada
por sentencia de primera instancia, la apelacin y la casacin
sabemos que se conceden en el solo efecto evolutivo (arts. 241
o

Manual d e D e r e c h o Procesal

247.

y 774 C.P.C); y si la oposicin h a sido desestimada p o r sentencia de segunda instancia, tampoco la casacin suspende su
ejecucin o cumplimiento (art. 774 C.P.C).
Las reglas de apremio, en estos casos, son las siguientes:
I Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea
mueble o inmueble, se llevar a efecto: la entrega, hacindose uso de la
fuerza pblica si es necesario (art. 235, inc. 1, N I , C.P.C).
Se trata, como se ve, d la forma ms eficaz en que p u e d e
cumplirse u n a sentencia: quitndole materialmente la especie debida al vencido para, en seguida, entregrsela al vencedor.
2 Si la especie o cuerpo cierto, mueble no es habido, se proceder
a tasarlo con arreglo al Titulo XII del Libro IV y se observarn en
seguida las reglas del nmero siguiente (art. 235, inc. 1, N 2,
C.P.C).
La referencia corresponde a las tasaciones que p u e d e n
decretar los tribunales en asuntos contenciosos o n o contenciosos, las cuales, en sntesis, se practican p o r peritos. U n a vez
firme la tasacin, la obligacin se traduce e n el pago de u n a
suma de dinero, y se procede de acuerdo a la regla siguiente.
3 Si la sentencia manda pagar una suma de dinero, se ordenar, sin ms trmite, hacer pago al acreedor con los fondos retenidos,
hechas la liquidacin del crdito y la tasacin de las costas causadas,
o se dispondr previamente la realizacin de los bienes que estn, garantizando el resultado de la accin de conformidad al Ttulo V del
Libro II.
Si no hay bienes que aseguren el resultado de la accin, se proceder a embargar y a enajenar bienes sujficientes de taparte vencida de
acuerdo con las reglas del procedimiento de apremio, sin necesidad de
requerimiento, y deber notificarse por cdula el.embargo mismo y la
resolucin que lo ordena (art. 235, inc. 1, N 3 , C.P.C).
De/conformidad con esta tercera regla, ser preciso distinguir si hay bienes del vencido afectos a medida precautoria
destinada a asegurar los resultados del juicio o no, y todava,
en el primer caso, cul es la medida precautoria de que se
trata.
a

248

Mario Casarino Viterbo

Srla medida precautoria recae sobre dineros, u n a vez liquidado


el crdito y tasadas las costas, sencillamente se hace entrega
de esos dineros al vencedor en pago de su crdito; pero en
cambio, si ella recae sobre bienes que es previo realizar, como ocurrira con bienes retenidos o prohibidos, se enajenan de acuerd o con las reglas del apremio contenidas en el juicio ejecutivo
(art. 235, inc. 2, N 3, C.P.C.).*
En estos casos, como p u e d e apreciarse, las medidas precautorias o p o r t u n a m e n t e decretadas d e s e m p e an despus,
d e n t r o de las gestiones de cumplimiento de la sentencia que
m a n d a pagar u n a suma de diero, el mismo papel que el del
embargo dentro del juicio ejecutivo; siendo innecesario embargar estos mismos bienes, pues ya h a n salido del comercio
h u m a n o y p u e d e n , sin mas trmite, ser realizados p o r m e d i o
del apremio:
.
P o r el contrario, si no se han decretado medidas precautorias
tendientes a asegurar el resultado de la accin acogida en la
Sentencia que se trata de cumplir, n o habr ms camin que
proceder a embargar bienes del vencido y, en seguida, a realizarlos e n conformidad a las reglas del procedimiento de apremio.
N o obstante, este embargo n o necesita de requerimiento
previo, y deber notificarse por cdula, lo mismo que la resolucin que lo ha ordenado . Se trata, en consecuencia, de u n
caso excepcional, en que n o slo se notifica u n a resolucin
judicial, sino, adems, otra actuacin del proceso, que n o constituye resolucin judicial, cual es la diligencia de la traba del
embargo.
Y aqu surge u n problema que no deja d tener bastante
inters prctico: en qu m o m e n t o debe solicitarse, ordenarse y practicarse el embargo cuando n o hay medidas precautorias destinadas a asegurar el resultado de la accin? En el
m o m e n t o en que se solicita el cumplimiento de la sentencia?,

* Actualizad o p o r el D e p t o . D . Procesal U. C h i l e .

Manual d e D e r e c h o Procesal

249

o bien en el m o m e n t o en que ha vencido el plazo para opon e r excepciones y n o se ha n opuesto, o habindose opuesto
stas, h a n sido rechazadas p o r sentencia de primera o segunda instancia?
Si nos atenemos al tenor literal del artculo 235 del Cdigo de Procedimiento Civil, n o cabe la m e n o r d u d a de que el
embargo slo podra pedirse, decretarse y trabarse en el caso
de que n o se hayan opuesto excepciones o ellas hayan sido
rechazadas por sentencia d primera o segunda instancia, ya
que se dice que, u n a vez producidos estos eventos, se proceder a cumplirla, de acuerdo con las reglas del apremio, sin
necesidad de requerimiento, p e r o notificando el embargo y
la resolucin que lo orden.
Empero; rio todos.piensan as.'-Algunos sostienen que en
esta materia n o se h a n alterado las reglas del juicio, que en
todo lo que n o est previsto en l se aplicarn las reglas que
se establecen en el juicio ejecutivo para el embargo; lo cual
autorizara, entonces, para solicitar el embargo en el escrito
mismo en que se pide el cumplimiento de la sentencia y, u n a
vez decretado, llevarlo a efecto, a pesar de que estuviere pendiente el plazo para o p o n e r excepciones o el fallo, mismo de
las excepciones.
4 Si la sentencia obliga a,pagar una cantidad de un gnero
determinado,. se proceder en conformidad, a las reglas del nmero
anterior; pero si es necesario, se practicar previamente su avaluacin por un perito con arreglo al Ttulo XII del Libro IV (art. 235,
inc. r , N 4 , C.P.C).
En otras palabras, u n a vez ms se hace necesario distinguir si existen o n o medidas precautorias destinadas a aseg u r a r el resultado d e la accin; si las hay, se e n t r e ga lo
retenido o se realiza lo prohibido, segn el caso; si n o las
hay, se e m b a r ga y se realiza, de acuerd o con el procedimiento de apremio.
En todo caso, si es indispensable practicar previamente la
evaluacin de la cantidad de u n gnero determinado y adeudado, esto se har oyendo a peritos (arts. 895 al 897 C.P.C.).
a

250

Mario Casarino Viterbo

5 Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra


material, la subscripcin de un instrumento o la constitucin de un
derecho real o de una obligacin, se proceder de acuerdo con el procedimiento de apremio en las obligaciones de hacer; pero se aplicar lo
prescrito en el nmero 3 cuando sea necesario embargar y realizar
bienes (rt. 235, inc. I , N 5, C . R C ) .
La claridad del texto legal nos ahorra todo comentario.
6 Si la demanda ha condenado a la devolucin de frutos o a la
indemnizacin de perjuicios y, le conformidad a lo establecido en el
inciso segundo del artculo 173, se ha reservado al demandante el
derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo, el actor
deber formular la demanda respectiva en. el mismo escrito en que
pida el cumplimiento del fallo. Esta demanda se tramitar como, incidente y, de existir oposicin al cumplimiento del fallo, ambos incidentes se substanciarn conjuntamente y se resolvern en una misma y
nica sentencia*
Se trata de un verdadero juicio que versar sobre la especie y el m o n t o de los frutos o perjuicios, se tramitar como
incidente y en nica instancia.**
Por ltimo, en todo lo que n o est previsto en las reglas
anteriores se aplicarn las que se establecen en el juicio ejecutivo para l embargo y el procedimiento de apremio; p e ro
la sentencia se cumplir hasta hacer entero pago.a la parte
vencedora sin necesidad de fianza de resultas, salvo lo dispuesto en el artculo 774 y en otras disposiciones especiales
(art.-235, inc. final, C.P.C).
a

831. Reglas especiales sobre cumplimiento de la sentencia por terceros. No de m e n o r inters son las reglas establecidas sobre ejecucin de sentencias cuand o se trate de terceros a

* M o d i f i c a d o , c o m o a p a r e c e e n el t e x t o , p o r el artculo 1, N 39 , d e la
Ley.N" 18.705 , d e 24 d e m a y o d e 1988. A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . P r o c e sal U. Chile.
** Actualizad o p o r el D e p t o . D . Procesal U . Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal

251

quienes afecte; esto es, de personas que, n o habiendo sido


partes en el juicio declarativo anterior, sean comprendidas en
la autoridad de la cosa juzgada proveniente de dicho fallo,
p o r ser esta ltima de carcter absoluto.
Estas reglas p u e d e n sintetizarse as:
a) La resolucin que o r d e n e el cumplimiento de la sentencia con citacin d e b e r ser notificada p e r s o n a l m e n t e
(art. 233, inc. 2, C.P.C);
. b) La oposicin del tercero deber formularse d e n t r o del
plazo de diez das a contar desde la notificacin de la resolucin anterior (art. 234, inc. 2 , C.P.C), y
o) Las excepciones que p o d r o p o n e r el tercero sern las
mismas que p u e d a o p o n e r la parte vencida y, adems, la excepcin de no empecerle la sentencia (art. 234, inc. 2, C.P.C).
o

832. Naturaleza procesal de este p r i m er caso. Todo lo


a n t e r i o r m e n t e expuesto nos lleva a formular una pregunta,
en c u a n t o a la naturaleza procesal de la gestin judicial a
que da origen e l cumplimiento de u n a sentencia, d e n t r o del
p r i m e r caso que estamos analizando: se trata de u n incid e n t e o, p o r el contrario, de u n juicio ejecutivo de tramitacin especial?
Es frecuente or, en la prctica, que constituye u n incidente. Nosotros pensamos ms bien que se trata de un juicio ejecutivo, p e ro sometido a reglas especiales. En efecto, es juicio,
p o r q u e hay controversia, o, por lo menos, posibilidad d controversia, al permitir la ley que el vencido oponga excepcion e s . Es juicio ejecutivo, p o r q u e t i e n d e p r e c i s a m e n t e al
cumplimiento forzado de u n a prestacin impuesta n la sentencia. Es juicio ejecutivo especial, p o r q u e en su estructura se
aleja sensiblemente del juicio ejecutivo general. No es incidente, p o r q u e aun cuando la estructura o tramitacin del juicio
sea incidental, la verdad es que aqu n o hay ninguna cuestin
accesoria a una principal; revistiendo, en cambio, este ltimo
carcter el cumplimiento de la sentencia, que es tambin el
nico contenido u objeto del juicio en referencia.

252

Mario Casarino Viterbo

Ahora bien, si es u n juicio ejecutivo especial, vale tambin la p e n a que sealemos, en lneas a u n q u e someras, cules son las diferenas que p u e d e n apuntarse con Ajuicio ejecutivo
general.
En primer trmino, mientras el juicio ejecutivo general requiere para poder iniciarse de la interposicin de una demanda, en
el juicio ejecutivo especial basta la interposicin de una solicitud
exenta de toda formalidad, salvo las propias de todo escrito.
En segundo trmino, mientras en el juicio ejecutivo general
la notificacin de la d e m a n d a y el requerimiento de pago deb e n hacerse en forma personal al ejecutado, en el juicio ejecutivo especial esta notificacin se hace por cdula, y sin necesidad
de r e q u e r i m i e n t o .
En tercer trmino, el plazo para oponerse en el juicio ejecutivo generales, por regla general, de cuatro das fatales, p e ro
variable; mientras que en el juicio ejecutivo especial es de tres
das fatales, pero uniforme, o sea, sin que experimente ampliacin alguna.
En cuarto trmino, mientras en el juicio ejecutivo general es
necesario indicar en el escrito de excepciones la prueba de
que pensamos valemos y el plazo probatorio es de diez das,
en el juicio ejecutivo especial n o es necesario cumplir con tal
anuncio y el plazo de prueba ordinario es de oCho das.
Por ltimo, el procedimiento de apremio es diverso segn se trate de uno u otro juicio; a lo que cabe aadir que, por
esta misma diferencia o circunstancia, las actuaciones constitutivas del apremio en el juicio ejecutivo especial n o requieren ser iniciadas mediante un m a n d a m i e n t o de ejecucin, ni
menos ser tramitadas en cuaderno separado.
833. Segundo caso: cumplimiento de sentencias judiciales que imponen prestaciones de dar, hacer o no hacer, despus de vencido el plazo de un ao* contado desde que la

* A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U. Chile.

. 253

ejecucin se hizo exigible, ante el mismo tribunal que las


dict. Tres son los factores que intervienen en este segundo
caso sobre cumplimiento de sentencias judiciales:
a) La naturaleza de la prestacin;
b) El plazo en que se exige su cumplimiento, y
c) El tribunal ante el cual se lleva la ejecucin (art. 237,
inc. 1, C.P.C).
Cmo se procede? Lisa y l l a n a m e n t e , de a c u e r d o c on los
trmites del j u i c i o ejecutivo (art. 237, inc. I , C.P.C); p e r o
c o n u n a diferencia marcadsima, q u e viene a justificar p r e cisamente la existencia de este s e g u n d o caso, cual es q u e
en el nuevo juicio n o s admitir n i n g u n a excepcin q u e
haya p o d i d o o p o n e r s e en el juicio anterior (art. 237, inc. 3 ,
C.P.C).
En otros trminos, mientras en el juicio ejecutivo que se apoya en cualquier ttulo, siempre que n o sea la sentencia judicial,
p u e d e n oponerse toda clase de excepciones, se entiende siemp r e q u e sean de aquellas que e n u m e r a el artculo 464, sin
que tenga importancia la fecha en que hayan acaecido los
hechos en que se fundan; en el juicio ejecutivo que se fundamenta en una sentencia judicial, la oposicin debe basarse, exclusiv a m e n t e , en e x c e p c i o n e s q u e n o s e a n d e aquellas q u e
pudieron oponerse en el juicio declarativo anterior,- vale decir, en excepciones que se funden en hechos ocurridos con
posterioridad a la dictacin d e la sentencia que se trata de
ejecutar.
o

834. Tercer caso: cumplimiento de sentencias judiciales


que imponen prestaciones de dar, hacer o no hacer, ante tribunal distinto del que las dict, sin atenernos a plazo
alguno. En este tercer caso, como se ve, solamente entran en
j u e g o , como factores determinantes, la naturaleza de la prestacin que impone la sentencia y el tribunal ante el cual se la
p r e t e n d e ejecutar, o sea, siempre que este sea diverso a aquel
que la pronunci, sin que tenga importancia alguna el plazo
d e n t r o del cual se inici su ejecucin.

254

Mario Casarino Viterbo

En este tercer caso se procede lo mismo que en el segundo: la sentencia se cumple mediante los trmites del juicio
ejecutivo; pero tampoco se aceptar excepcin alguna que haya
p o d i d o oponerse en el juicio declarativo anterior.
La finalidad perseguida p o r el legislador en ambos casos,
al prohibir fundar la oposicin en excepciones que pudieron
formularse, en el juicio anterior, n o p u e d e ser ms laudable,
pues tiende a impedir que el d e u d o r reserve sus excepciones
para hacerlas valer en el perodo de ejecucin; o bien las renueve, n o obstante haber sido ya desechadas en el.juicio declarativo anterior, todo ello con la consiguiente dilacin.
835. Cuarto caso: cumplimiento de sentencias judiciales
sometidas a reglas especiales. Se trata de la aplicacin al proceso de la conocida regla de hermenutica legal que prescribe
que las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios
particulares, prevalecern sobre las disposiciones generales de
la misma-ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin (art. 1.3 C.C.).
Es evidente que en este cuarto caso poco importan la naturaleza de la prestacin que impone la sentencia, el plazo dentro del cual se pretende hacerla cumplir y el tribunal ante el
cual se lleva la ejecucin. Lo que interesa en este caso es solam e n t e la presencia de disposiciones especiales sobre ejecucin de sentencias judiciales.
Si tales normas especiales existen, se aplican con preferencia a las que ya hemos estudiado. As lo disponen los artculos 233, inc. 1, y 235, inc. I , del Cdigo d e Procedimiento
Civil, a pesar de q u e lo hacen en forma u n tanto tmida, p e r o
n o p o r ello desprovista de fuerza obligatoria.
Ejemplo de sentencias judiciales sometidas a ejecucin especial: las recadas en juicios de desahucio (art. 594 C.P.C),
enjuicies de hacienda (art. 752 C.P.C), etc.
o

836. Quinto caso: cumplimiento de sentencias judiciales


no contempladas en ninguno de los casos anteriores. "A pri-

Manual d e D e r e c h o Procesal

255

m e r a vista aparece u n tanto absurdo este nuevo caso, pues


p u d i e r a estimarse,que los cuatro anteriores agotan todasTas
situaciones de o r d e n prctico; p e r o , c o m o la vida en socie^
dad es rica y variada en situaciones jurdicas, el legislador se
vio en la necesidad de disponer, en ltimo trmino, q u e cuand o se trate del cumplimiento de resoluciones n o c o m p r e n didas anteriormente, "corresponder al juez de la causa dictar
las medidas conducentes a dicho cumplimiento, p u d i e n d o al
efecto i m p o n e r multas que n o excedan de 1 UTM* o arresto hasta de dos meses, d e t e r m i n a d os p r u d e n c i a l m e n t e p o r
el tribunal, sin perjuicio d e r e p e t i r el a p r e m i o " (art. 2 3 8
C.P.C).
Las medidas conducentes al cumplimiento de la sentencia q u e d a n , pues, entregadas a la p r u d e n c ia y bue n criterio
del magistrado, siendo las multas o los arrestos meros ejemplos
ilustrativos de su importante labor. Nada impedir, p o r consiguiente, que el j u e z p u e d a adoptar otras medidas de igual o
superior eficacia para lograr el p r o n t o y fiel cumplimiento de
la sentencia.

III. DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS

8 3 7 . Medidas de seguridad en sentencias que ordenan el


pago de prestaciones peridicas. Si la sentencia o r d e n a el
pago de prestaciones peridicas y el d e u d o r retarda el pago
de dos o; ms, p o d r el juez compelerlo a prestar seguridades
para el pago, tal como la de convertir las prestaciones en los
intereses de u n capital que se consigna al efecto, en u n banco, caja de ahorros u otros establecimientos anlogos (art. 2 3 6 ,
inc. 1, parte I , C.P.C.).
A

* M o d i f i c a d o , e n la f o r m a q u e a p a r e c e e n el texto, p o r el a r t I , d e la
Ley N 18.705, d e 2 4 d e m a y o d e 1 9 8 8 . Actualizado p o r el Depto.. D . P r o c e sal U . Chile.
o

256.

Mario Casarino Viterbo

Esta peticin se tramitar en forma incidental (art. 236,


.inc. 2, C.P.C). ..
Tan p r o n t o cese la obligacin, se restituir al deudor aquel
capital (art. 236, inc. I , parte 2 , C.P.C).
Ejemplo tpico: en los.juicios de alimentos.
o

838. Reclamaciones del obligado a restituir una cosa raz


o mueble. Las reclamaciones que el obligado a restituir u n a
cosa raz o mueble tenga derecho a deducir en razn de prestaciones a que est obligado el vencedor y que n o haya h e c h o
valer en el juicio en que se dict la sentencia que se trata de
cumplir, se tramitarn en forma incidental con audiencia dlas par-tes, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia,
salvo las excepciones legales (art, 239 C.P.C).
En otras palabras, mientras se ventila en forma incidental el d e r e c h o y m o n t o de estas prestaciones, la sentencia
q u e o r d e n a la restitucin de la cosa m u e b l e o raz se cumple; a m e n o s que exista u n a disposicin legal en contrario,
c o m o sera la que consagra el d e r e c h o legal d e r e t e n c i n ,
siempre q u e este ltimo d e r e c h o sea j u d i c i a l m e n t e declarado.
839. Quebrantamiento de sentencias. Cumplida u n a sentencia judicial, lo que se efecte en contravencin amella dar
origen a dos sanciones: una, de carcter civil, consistente en la
facultad que tiene el tribunal para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se hizo en contravencin a lo ejecutado; y otra, de carcter penal, destinada a hacer
responsable a la persona que de esa manera haya obrado,
sancionndola con la p e n a de reclusin m e n o r en grado medio a mximo* contemplada en el n m e r o I del artculo 262
del Cdigo Penal (art. 240 C.P.C.).
o

* M o d i f i c a d o , c o m o a p a r e c e eri el t e x t o , p o r el a r t I , N 4 2 , d e la Ley
N 1 8 . 7 0 5 , d e 2 4 d e m a y o d e 1988.
o

257

Manual d e D e r e c h o Procesal

840. Rgimen d e las apelaciones. Las apelaciones q u se


deduzcan contra las resoluciones que se dicten e n conformidad a lo dispuesto en los artculos 231. al 240 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se concedern slo en el efecto devolutivo
(art. 241 C.P.C).
No se atiende, pues, a la parte litigante que interpone el
recurso, sino, ms bien, a la naturaleza del negocio en que la
resolucin recurrida h a sido pronunciada.
Tratndose de juicios de hacienda, estas apelaciones se colocarn de inmediato en tabla y gozarn de preferencia para
su vista y fallo.*

* M o d i f i c a d o , c o m o a p a r e c e e n el t e x t o , p o r el artculo I , N 4 3 , d e la
L e y N " 1 8 . 7 0 5 , d e 2 4 d e m a y o d e 1988: A c t u a l i z a do p o r el D e p t o . D . P r o c e sal U . Chile.
o

- /

Captulo Segundo

E L C U M P L I M I E N T O DE LAS R E S O L U C I O N E S
PRONUNCIADAS P O R L O S TRIBUNALES
EXTRANJEROS*
Sumario: I. G e n e r a l i d a d e s; II. C o m p e t e n c i a y p r o c e d i m i e n t o e n el e x e q u t u r ;
III. C o m p e t e n c i a y p r o c e d i m i e n t o e n la e j e c u c i n d e l fallo.
,,

I. GENERALIDADES

841. Nociones previas. En principio, las resoluciones j u diciales como emanacin d e los Poderes del Estado, o sea,
como actos propios de la soberana, producen efectos d e n t r o
d e l territorio nacional.
Sin embargo, el rigor de esta afirmacin h a sido posteriorm e n t e suavizado y, ora p o r razones d e utilidad o conveniencia
de los Estados, ora p o r razones de justicia internacional, se permite hoy da que u n a sentencia pronunciada.por u n tribunal
extranjero produzca efectos en otro pas, discrepando slo las
legislaciones internas d e cada nacin en cuanto al grado y a la
forma e n q u e , d e b e reconocerse esta eficacia jurisdiccional, y
extraterritorial.
,
Al respecto existe gran variedad de pareceres frente a la
doctrina y a las legislaciones internas. Segn unos, las resoluciones judiciales extranjeras slo deben tener valor d e n t r o del
territorio del pas en el cual fueron pronunciadas. Segn otros,
las resoluciones judiciales extranjeras deben tener el mismo
valor q u e se les atribuye a las resoluciones provenientes del
pas e n que a las primeras se las pretende cumplir, o sea, d e b e
drseles u n tratamiento recproco. Y, p o r fin, segn otros, hay
que reconocerles pleno valor a las resoluciones judiciales ex-

* V a n s e los arts; 4 2 3 , y s i g u i e n t e s d e l C d i g o d e D e r e c h o I n t e r n a c i o nal Privado. A c t u a l i z a do p o r el D e p t o . D . Procesa l U . C h i l e .

Mario Casarino Viterbo

260

traineras siempre y cuand o n o atertten en contra de la jurisdiccin y del orden pblico del Estado en d o n d e se p r e t e n d a
invocarlas.
Ahora bien, la gestin tendiente a obtener el visto b u e n o ,
pase o autorizacin, y la autorizacin misma, del Estado en
cuyo territorio se p r e t e n d e que tenga fuerza ejecutiva u n fallo extranjero, recibe la denominacin tcnica de exequtur, y
por fallo extranjero debe entenderse todo aquel que h a sido
p r o n u n c i a d o p o r u n tribunal que escapa a la soberana del
Estado en que se desea ejecutarlo.
842. Resoluciones judiciales qu requieren del exequtur. Anticipamos que las resoluciones pronunciada s p o r tribunales extranjeros, de a c u e r d o con nuestro d e r e c h o positivo,
e n principio, tienen fuerza obligatoria en Chile, siempre y
c u n d o se haya o b t e n i d o previamente el c o r r e s p o n d i e n te
exequtur.
Cabe, por consiguiente, plantear como primera cuestin:
qu resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros requieren en Chile de la observancia de la formalidad del exequtur? La respuesta'debe,'a-su vez, ser amplia, y comprensiva:
toda suerte de resolucin judicial; cualquiera que sea la clase
del tribunal de d o n d e emana; y cualquiera que sea la naturaleza del negocio en que hubiere recado.
As lo demuestran el epgrafe del prrafo 2 del Ttulo XIX
del Libro 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "De
las resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros", y
las disposiciones legales que integran el prrafo en referencia; todas las cules rio efectan diferencia alguna en cuanto
a la fuerza extraterritorial de las sentencias extranjeras.
Y.n consecuencia, sea que la sentencia e m a n de u n tribunal ordinario, arbitral o especial; sea que resuelva u n asunto civil
o penal; sea que haya recado en u n negocio contencioso o voluntario; si se pretende que esa sentencia extranjera produzca
efectos en Chile, debe someterse a la formalidad previa del
exequtur.
o

Manual de D e r e c h o Procesal

Q u e u n a sentencia extranjera produzca efectos en Chile


significa que p u e d a invocarse como ttulo o fundamento de
u n a ejecucin posterior, o como fundamento de la excepcin de
cosa juzgada, destinada a impedir que en Chile se p u e d a renovar el mismo juicio y entre las mismas partes, el cual ya haba
sido resuelto p o r el fallo extranjero.
Sin embargo, hay autorizadas opiniones en doctrina, que
p u e d e n tener perfecta cabida en nuestra legislacin nacional,
en o r d e n a que las resoluciones pronunciadas por tribunales
extranjeros en negocios no contenciosos escapan a la obligacin
previa del exequtur, Cuando son meras formalidades tendientes a dar validez a u n acto o contrato regido por las leyes de
fondo y lo que en nuestro pas se invoca es dicho acto o contrato, y n o la resolucin extranjera en cuanto tal. Ejemplo: u n a
resolucin extranjera que o r d e n e protocolizar u n testamento, que autorice a u n representante legal para celebrar u n
determinado contrato a n o m b r e de su representado, etc.; en
circunstancias que lo h e c h o valer en Chile es solamente el
testamento, el contrato, etc.
843. Reglas legales sobre la concesin del exequtur. Para
los efectos de la ejecucin o. cumplimiento en Chile de resol u c i o n e s pronunciadas por tribunales extranjeros, tres reglas
o criterios diversos contempla nuestro derecho positivo.
En otras palabras, el tribunal llamado, segn nuestra ley,
a conceder o denegar el exequtur solicitado para p o d e r cumplir en Chile u n a sentencia extranjera, deber tener en consideracin los siguientes factores:
a) Existencia o n o de tratados internacionales al respecto;
- b) A falta de tratados relativos a esta materia con el Estado de que proceda la sentencia, aplicar la reciprocidad; y .
c) A falta de tratados respectivos y de precedentes sobre
reciprocidad, examinar la sentencia extranjera a la luz de
ciertos requisitos legales mnimos tendientes a salvaguardar su
regularidad internacional.
s

M a r i o Casarino V i t e r b o

262

844. Los tratados internacionales. Esta primera regla legal s halla consagrada:;en los siguientes trminos: "Las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn en Chile la
fuerza que les concedan los tratados respectivos" (art. 242, parte I , C.P.C).
P o r consiguiente, la fuerza que esa sentencia extranjera
p u e d a tener en Chile habr que buscarla, en primer trmino,
en el tratado que p u e d a existir entre nuestro pas y aquel de
d o n d e proviene la sentencia, y destinado a regular, precisam e n t e , los efectos extraterritoriales de los fallos judiciales.
Estos tratados internacionales p o d r n ser bilaterales o colectivos; y, desde el m o m e n t o en que hay consenso para estimarlos verdaderas leyes que reglamentan situaciones de orden
especial, quiere decir que es tambin justo y racional que tengan aplicacin preferente sobre cualquiera otra n o r m a de derecho nacional e interno.
Entre estos tratados internacionales destinados a, regular
los efectos extraterritoriales de las resoluciones judiciales celebrados por nuestro pas con naciones extranjeras, sobresale, por su excepcional importancia, la Convencin de Derecho
Internacional Privado, que contiene el Cdigo de Derecho
Internacional Privado, c o m n m e n t e llamado Cdigo de Bustamante, ratificado por Decreto Supremo N 374, de 10 de abril
de 1934, el que dedica sus artculos 423 y siguientes a la ejecucin de las sentencias dictadas p o r tribunales extranjeros.
En consecuencia, si la sentencia extranjera que se trata
de hacer ejecutar en Chile proviene de los tribunales de algun o de los pases signatarios de aquella Convencin, el exeq u t u r respectivo h a b r q u e a n a l i z a r lo a la luz d e las
disposiciones que en el Cdigo de Bustamante se contienen.
a

845. El principio de la reciprocidad. Esta segunda regla


legal est formulada de la maner a que sigue: "Si n o existen
tratados relativos a esta materia con la nacin de que proced a n las resoluciones, se les dar la misma fuerza que en ella
se d a lqs fallos pronunciados en Chile (art. 243 C.P.C). Si la

Manual d e D e r e c h o Procesal

263*.

resolucin procede de u n pas en que n o se da cumplimiento


a los fallos de los tribunales chilenos, n o tendr fuerza en
Chile" (art. 244 C.P.C.)- Este criterio se aplicar, como se c o m p r e n d e , falta d e
tratados entre Chile y la nacin d e la cual provenga la sentencia que se trata de ejecutar; y su fundamento r e p o s a en la reciprocidad, vale decir, en el idntico tratamiento en presencia
de iguales circunstancias.
Es de observar que el principio de la reciprocidad h a
sido consagrado p o r nuestro legislador de m a n e r a rigurosa,
ya que se coloca tanto en la situacin de que nuestros fallos
p r o d u z c a n efecto en el pas extranjero c o r r e s p o n d i e n t e ,
c u a n t o e n la que se les niegue a esos fallos chilenos tod o
valor. Estamos, p o r consiguiente, ante u n a reciprocidad positiva y negativa.
' ,
Sin embargo, la reciprocidad p u e d e tener su origen en la
ley, o bien en la jurisprudencia. Se dice, en consecuencia, y
con razn, que ella p u e d e ser legal o judicial. A cul de las
dos se h a referido nuestra legislacin? Pensamos que, al n o
distinguir, ha querido c o m p r e n d e r a ambas, si bien reconocemos que la judicial es de prueba ms laboriosa.
846. La regularidad internacional. sta tercera regla legal, conocida p o r la doctrina con la denominacin de la regularidad internacional, entra e n j u e g o "en los casos en que n o
p u e d a aplicarse n i n g u n o de los tres artculos precedentes"
(art. 245, parte I , C.P.C); o sea, cuando n o existan tratados
sobre la materia, ni precedentes que permitan aplicar el principio de la reciprocidad.
Consiste esta tercera regla en examinar en Chile el fallo
extranjero a la luz de ciertos principios legales fundamentales; pero sin descender al estudio de la legalidad de fondo
contenida en la sentencia extranjera que se p r e t e n d e ejecutar
e n territorio nacional.
Esos principios, que h a c e n que^ las resoluciones de tribunales extranjeros tengan en Chile la misma fuerza que si se
a

264

Mario Casarino Viterbo

hubieran dictado por tribunales chilenos, estn constituidos


p o r las siguientes circunstancias:
I Q u e n o contengan nada contrari a las leyes de la Repblica! Pero no se tomarn en consideracin las leyes de
procedimiento qu haya debido sujetarse en Chile la substanciacin del juicio;
'
2 Q u e tampoco se opongan a la jurisdiccin nacional;
3 Q u e la parte en contra de la cual se invoca la sentencia
haya sido debidamente notificada de la accin. Con todo, podr ella p r o b a r que, por otros motivos, estuvo impedida de
hacer valer sus medios de defensa;*
4 Q u e estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del
pas en que hayan sido p r o n u n c i a d a s (art. 245, parte 2 ,
a

c.p.c).

."

: .

A qu clases de leyes de la Repblica se refiere?


Desde luego, el texto legal excluye las leyes de procedimiento, p o r la sencilla razn d que el proceso, como institucin jurdica que es, debe regirse p o r las leyes del pas en que
se h a tramitado: locus regit actum.
Restan, en consecuencia, las leyes substantivas o de fondo. En ellas, como se c o m p r e n d e , quedarn incluidas las que
constituyen el derecho pblico chileno y, adems, las de derecho privado conservativas del orden pblico nacional.
As, n o p o d r cumplirse en Chile u n a sentencia extranj e r a q u e a t e n te en c o n t r a de-las garantas constitucionales;
q u e r e c o n o z c a u n estado civil q u e nuestras leyes n o aceptan; que declare u n d e r e c h o e m a n a d o de u n acto o contrato q u e , segn nuestras leyes, adolece de objeto o d e causa
ilcitos; etc. En seguida, un fallo extranjero se o p o n d r a la jurisdiccin nacional cuando verse sobre UQ asunto que, en conformi-

* Modificado, e n la forma q u e aparece e n el texto, p o r el.art. 10, del D e creto Ley N 2.349, d e 13 d e octubre d e 1978, publicado e n el Diario Oficial d e
28 del m i s m o m e s y ao . Actualizado p o r el D e p t o . D. Procesal U . Chile.

Manual d e D e r e c h o Procesal

265

dad a nuestras leyes, ha debido ser conocido por los tribunales chilenos.
Sera el caso de sentencias recadas en juicios en que se
h a n h e c h o valer acciones'reales, en circunstancias que los bienes respectivos, sean muebles o inmuebles, se hallan situados
en Chile; o d sentencias que resuelven cuestiones sucesorias,
no' obstante que la sucesin en referencia se ha abierto en
Chile y d e b a regirse por las leyes chilenas, etc.
El artculo 10 del Decreto Ley N 2.349, de 13 de octubre
de 1978, publicado en el Diario Oficial de 28 d e l mismo mes,
modificatorio del artculo 245, N 3, del Cdigo de Procedimiento Civil, como se indic anteriormente, establece que es
necesario que la parte en contra, de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada.de la accin, lo que
involucra pleno conocimiento de la misma por parte de aqulla. Antes de la modificacin, si la parte estaba en rebelda, la
sentencia extranjera n o poda cumplirse en Chile. Actualmente, para los efectos del cumplimiento de u n a sentencia extranjera en Chile, es indiferente la comparecencia o la rebelda
de la parte, puesto que lo determinante es su notificacin.
Este criterio es el aceptado por el Cdigo de Derecho Internacional Privado o de Bustamante en el artculo 423, 2 .
Con todo, p o d r la parte probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa.*
Por ltimo, es preciso que la sentencia extranjera se encuentre ejecutoriada en conformidad a las.leyes del pas en
q u e fue pronunciada para que p u e d a cumplirse en Chile,
En consecuencia, el concepto de fallo ejecutoriado h a b r
que encontrarlo en la legislacin del pas de d o n d e aqul.procede. Se excluye, por lo tanto, la nocin de fallo que causa
ejecutoria, a u n cuando fuere e n el extranjero coincidente: con
la nuestra, por su carcter manifiestamente Condicional o eventual.
;

* A c t u a l i z a d o p o r el D e p t o . D . Procesal U. Chile.

266

Mario Casarino Viterbo

II. COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO EN EL EXEQUTUR

847. Tribunal competente para intervenir en el exequtur.


Dispone el artculo 247 del Cdigo d e Procedimiento Civil
que "en todos los casos a que se refieren los artculos precedentes, la resolucin q u e se trate d e ejecutar se presentar a
la Corte Suprema e n copia legalizada".
Luego, nuestra legislacin procesal civil, siguiendo el mism o criterio d e las legislaciones extranjeras, eritrega el conocimiento y fallo de esta importante gestin del exequtur al
ms alto tribunal d e la Repblica.
,
C o m o nuestra Corte Suprema funciona. ordinariamente en
tres salas, y extraordinariamente e n cuatro,* n o siendo el
exequtur d e aquellos negocios entregados p o r expresa disposicin d e la ley al pleno, quiere decir que cualquiera d e las
salas e n q u e aquella se divide para su funcionamiento, segn
la conocida regla del turno mensual, ser competente para
conocer del exequtur d e las sentencias extranjeras (arts. 98,
N8y99C.O.T.).*s

848. Procedimiento del exequtur en negocios contenciosos. La parte interesada en obtener de la Corte Suprema el
correspondiente exequtur, para p o d er cumplir e n Chile u n a
sentencia pronunciada p o r tribunal extranjero, presentar su
correspondiente solicitud aparejada d e la sentencia e n cuestin e n copia legalizada (arts. 247 y 345 C.P.C.).
La formalidad d e la legalizacin es obvia, desde el momen to en q u e la sentencia extranjera, en cuanto a su aspecto material, es tambin u n instrument o pblico otorgado e n el
extranjero; y, todava ms, si se halla extendida en lengua q u e
n o sea el castellano, habr que acompaarla con su corresp o n d i e n t e traduccin (art. 347 C.P.C).

* A c t u a l i z a d o por el D e p t o . D . Procesal U . Chile:

267

Manual de D e r e c h o Procesal

En seguida se dar conocimiento d la solicitud a la parte


contra quien se pide la ejecucin (debi decir: contra quien
se la pretende ejecutar), la cual tendr, para exponer lo que
estime conveniente, u n trmino igual al de emplazamiento
para contestar demandas (art. 248, inc. I , C.P.C).
Por consiguiente, la primera providencia que expedir la
Corte Suprema ser "traslado"; y como se trata de la primera
notificacin que es necesario efectuar en u n a gestin judicial,
habr que practicarla personalmente (art. 40 C.P.C).
Con la contestacin de la parte, o en su rebelda, y. con
previa audiencia del ministerio pblico, el tribunal declarar si
debe o n o darse cumplimiento a la resolucin, esto es, si concede o n o el exequtur solicitado (art. 248, inc. 2 , C.P.C).
Con todo, si el tribunal lo estima necesario, podr abrir
u n trmino de prueba antes de resolver, en la forma y p o r el
, tiempo que el Cdigo de Procedimiento Civil establece para
los incidentes (art. 250 C.P.C).
En resumen, la gestin de exequtur en negocios contenciosos consta, o p u e d e constar, de los siguientes trmites: solicitud de la parte que p r e t e n d e hacer cumplir la s e n t e n c i a ,
extranjera; contestacin, o mejor dicho, respuesta de la parte
en contra de la cual se pretende hacerla cumplir; recepcin
de la gestin a prueba y transcurso del trmino probatorio
que corresponda; informe del fiscal de la Corte Suprema (que
siempre es del ms alto inters, tratndose de esta clase de
negocios); y, por ltimo, sentencia, acogiendo o d e n e g a n d o
el exequtur.
o

849. Procedimiento del exequtur en negocios voluntarios. Desde el m o m e n t o en que en los asuntos de jurisdiccin
voluntaria n o hay parte contra quien se pida la ejecucin de
la sentencia, el tribunal resolver con slo la audiencia del
ministerio pblico (art. 249 C.P.C).
Tambin si el tribunal lo estima necesario, podr abrir u n
trmino de prueba antes de resolver, en la forma y por el tiempo
establecido para los incidentes (art. 250 C.P.C),

Mario Casarino Viterbo

En resumen, la gestin de exequtur en negocios voluntarios consta, o p u e d e constar, de los siguientes trmites: solicitud
del interesado, recepcin de la gestin a prueba y transcurso
del trmino probatorio correspondiente; informe del fiscal
de la Corte Suprema; y, por ltimo, sentencia, acogiendo o
d e n e g a n d o el exequtur.
850. Procedimiento, del exequtur en negocios arbitrales.
Las reglas contenidas en los artculos 242 al 245 del Cdigo
de Procedimiento Civil se aplican tambin a l a s resoluciones
expedidas p o r jueces arbitros (art. 246, parte I , C.P.C).
En otros trminos, las sentencias arbitrales extranjeras tendrn en Chile la fuerza que les atribuyan, en primer trmino;
los tratados respectivos; en seguida, a falta de tratados, la mism a fuerza que en el pas del cual provengan se d a los fallos
arbitrales chilenos, p e r o si no se les da Cumplimiento, tampoco tendr n fuerza en Chile; y, por ltimo, a falta d tratados o
de precedentes para aplicar el principio de la reciprocidad, el
fallo arbitral habr que analizarlo a la luz de las circunstancias sealadas en el artculo 245, a fin de comprobar si Se ajusta
o n o a la regularidad internacional.
y
Por consiguiente, para p o d e r hacer, cumplir en Chile u n
fallo arbitral extranjero, habr que someterlo siempre al trmite o gestin previa del exequtur, la que tambin ser de la
competencia del Tribunal Supremo, y sujetndose a las normas de procedimiento antes estudiadas.
E m p e r o , en este caso se har constar la autenticidad y eficacia del fallo o laudo arbitral, extranjero p o r el visto b u e n o u
otro signo de aprobacin e m a n a d o de n tribunal superior
ordinario del pas d o n d e se haya dictado (art. 246 C.P.C).
C o m o los jueces arbitros, por regla general, tienen su fuente u origen en la voluntad de las partes, n o constituyendo
verdaderos agentes de Ja soberana del pas en que h a n pronunciado su sentencia, la ley chilena exige, como requisito
indispensable para p o d er concederles el exequtur a sus sentencias, uno especial, cual es el visto b u e n o u otro signo d e
a

Manual d e D e r e c h o Procesal

269

aprobacin de u n tribunal superior ordinario de ese pas, que


demuestre dos cosas: a) que el laudo arbitrar es autntico; y
b) que l e n e tambin eficacia, o sea, fuerza ejecutiva, en la
nacin de d o n d e proviene.

III. COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO


EN LA EJECUCIN DEL FALLO

851. Tribunal competente para conocer d e la ejecucin


d e los fallos extranjeros. Se trata del fallo extranjero que ha
pasado con xito por el control o tamiz del exequtur. Cabe,
ahora, preguntar: ante qutribunalse pedir su ejecucin?
Contesta el artculo 251 del Cdigo de Procedimiento Civil, en los siguientes trminos: "Mandada cumplir u n a resolucin pronunciada en pas extranjero, se pedir su ejecucin
al tribunal quien habra correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si el juicio se hubiera
promovido en Chile".
852. Procedimiento a seguir en el cumplimiento d e los
fallos extranjeros. Disipado el problema de determinar cul
es el tribunal competente para conocer en Chile d la ejecucin del fallo extranjero, se hace necesario, en seguida, dilucidar el relativo a las reglas de procedimiento q u e h a b r q u e
observar en dicha ejecucin.
Al respecto, estimamos que hay que efectuar u n distingo
previo, o sea, determinar si existen tratados internacionales
que reglamenten el procedimiento o no.
Si existen tratados internacionales con la nacin de d o n d e
proviene el fallo extranjero, habr que seguir los procedimientos que en esos tratados se contemplan. A falta de tratados, o
p o r insuficiencia de los mismos, entrar en todo su vigor la ley
chilena respectiva.
Tal es la doctrina que se desprende de lo preceptuado n la
parte final del artculo 242 del Cdigo de Procedimiento Civil.

2.

n d i c e

d e

m a t e r i a s *

Segunda Parte
L O S P R O C E S O S DECLARATIVOS Y EJECUTIVOS
COMUNES O LOS PROCEDIMIENTOS
C O N T E N C I O S O S D E APLICACIN GENERAL
(Continuacin)
. Seccin Tercera
LOS JUICIOS ORDINARIOS DE MENOR CUANTA
Y DE MNIMA CUANTA, Y EL SUMARIO
Captulo Primero
EL JUICIO ORDINARIO DE M E N O R CUANTA

I. Generalidades
666.
667.
668.

Fuentes legales
Camp o de aplicacin
Caractersticas, d e l j u i c i o o r d i n a r i o d e m e n o r c u a n t a

669.

Su tramitacin e n la primera instancia

670.
671.

R g i m e n d e las a p e l a c i o n e s
El r e c u r s o d e c a s a c i n

13
13
14

- II. La tramitacin
15

III. Los recursos


._

18
19

Captulo S e g u n d o
EL J U I C I O O R D I N A R I O D E M N I M A C U A N T A

I. Generalidades
672.

'Fuentes legales

* Ver n d i c e d e P r e c e p t o s L e g a l e s al final d e l T o m o VI.

21

272

673.
674.

n d i c e d e Materias

675.
676.

C l a s i f i c a c i n d e los p r o c e d i m i e n t o s d e m n i m a , c u a n t a . . .
M o d i f i c a c i o n e s a las d i s p o s i c i o n e s c o m u n e s a p l i c a b l e s a
todo procedimiento
"
A p l i c a c i n del j u i c i o o r d i n a r i o de m n i m a c u a n t a
Caractersticas d e l j u i c i o o r d i n a r i o de m n i m a cuanta

677.
678.
679.
680.
681.
682.
683.
684.
685.
686.

L a d e m a n d a y su p r o v e d o
L a a u d i e n c i a de contestacin
Las excepcionesdilatorias
L a reconvencin
,
E l avenimiento
R e c e p c i n d e l a causa a p r u e b a o s e n t e n c i a
L a a u d i e n c i a d e p r u e b a y l o s diversos m e d i o s p r o b a t o r i o s
A p r e c i a c i n de l a p r u e b a
L a sentencia definitiva
^
L o s incidentes

21
22
25
26

I I . La tramitacin

687688.

.
.

27
28
29
30
30
31
32
36
36
37

TU. Los recursos

L a apelacin
L a casacin en la f o r m a

,..',

39
39

Captulo Tercero
EL JUICIO

SUMARIO

I. Generalidades
689.
690.
691.

F u e n t e s legales
C a m p o de aplicacin del j u i c i o sumario
Caractersticas generales e i m p o r t a n c i a d e j u i c i o s u m a r i o

692.
693.

L a d e m a n d a y su p r o v e d o
'.
......
P e r s o n a s c o n d e r e c h o a asistir a l a a u d i e n c i a

694.
695,.
,696.

L a audiencia o comparendo
L l a m a d o a c o m p a r e n do de conciliacin
L a aceptacin provisional de la d e m a n d a

43
43
49

I I . La tramitacin.
;...
.. :

52
53
54
57
.58

273

n d i c e de Materias

697.
698.
699.
700.

L a prueba
L a sentencia
L o s recursos
L o s incidentes

,.
...
..

'
'.

,.

.59
60
61
63

III. La substitucin del procedimiento


701.
702.
703.

Concepto.,
........
.'.
O p o r t u n i d a d para pedi r la substitucin
.
T r a m i t a c i n ele l a s o l i c i t u d d s u b s t i t u c i n d e l p r o c e d i miento

Recursos . . . . . . .
E f e c t o s d e l a s u b s t i t u c i n d e l p r o c e d i m i e n t o .'.
;

704.
705.

64
65
66
67
68

Seccin Cuarta
EL JUICIO

EJECUTIVO

Captulo Primero
GENERALIDADES'

I. Nociones previas
706.
707..
708.
709.
710.

Definicin
Caractersticas del j u i c i o ejecutivo
F u n d a m e n t o del j u i c i o ejecutivo
Clasificacin del j u i c i o ejecutivo
R e g l a s legales a p l i c a b l e s

71
71
72
73
74

.-

I I . La accin ejecutiva
711.
712.
713.
714.
715.
716.
717.

Requisitos de procedencia
.
E l ttulo ejecutivo
E n u m e r a c i n d e los t t u l o s e j e c u t i v o s . . ,
A n l i s i s p a r t i c u l a r d e los t t u l o s ejecutivos
O b l i g a c i n actualmente exigible
O b l i g a c i n lquida, determinada o convertible
A c c i n ejecutiva n o prescrita
,

'

74
75
76
78
83
85
86

IR. Gestiones preparatorias de la va ejecutiva


718.

Concepto

88

ndice d e Materias

274
719.
720.
721.
722.
723.
724.
725.
726.
727.

Su e n u m e r a c i n
R e c o n o c i m i e n t o d e firma p u e s t a e n i n s t r u m e n t o p r i v a d o .
L a j u r i s p r u d e n c i a e n r e l a c i n c o n la g e s t i n a n t e r i o r
N o t i f i c a c i n j u d i c i a l d e p r o t e s t o s d e letra d e c a m b i o ,
pagar o cheque
Confesin de deuda
.
C o n f r o n t a c i n d e ttulos y c u p o n e s
Avaluacin
V a l i d a c i n d e s e n t e n c i a s extranjeras
N o t i f i c a c i n d e l ttul o ejecutivo, a h e r e d e r o s d e l d e u d o r . .

89
90
92
95
99
100
101
103
104

Captulo S e g u n d o
EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR C U A N T A
EN LAS OBLIGACIONES D E D A R

I. Nociones previas
728.
729.
730.

Fuentes legales
C a m p o d e a p l i c a c i n d e l j u i c i o e j e c u t i v o e n las o b l i g a c i o nes d e dar
,
E s t r u c t u r a d e l j u i c i o e j e c u t i v o d e m a y o r c u a n t a e n las
obligaciones de dar

107
. 107
109

11. La demanda ejecutiva


731.
732.
733.
734.
735.
736.

C o n c e p t o y sus r e q u i s i t o s
R e s o l u c i o n e s q u e p u e d e n r e c a e r e n la d e m a n d a ejecutiv a .
R e c u r s o s e n c o n t r a d e las r e s o l u c i o n e s a n t e r i o r e s . . . . . . . .
El m a n d a m i e n t o d e e j e c u c i n
El r e q u e r i m i e n t o d e p a g o
A c t i t u d e s diversas d e l d e u d o r

11.0
111
112
113
115
118

III. El embargo
737.
738.
739.
740.
741.
742.
743.

Concepto
:'.
Bienes susceptibles de embargo
.
Los bienes inembargables
.'.
El p r i v i l e g i o d e la i n e m b a r g a b i l i d a d . . .
Q u i n e s p u e d e n s e a l a r l o s b i e n e s para el e m b a r g o ? . . . .
M a n e r a d e ' e f e c t u a r l e m b a r g o
.....
F o r m a l i d a d e s p o s t e r i o r e s al e m b a r g o

118
.119
120
126
127
128
130

ndice deMaterias

744.
745.
746.

275'

Efectos del e m b a r g o
Ampliacin , r e d u c c i n, substitucin y cesacin del embargo
El r e e m b a r g o
:

131

133
135

IV. La oposicin del ejecutada


747.
748.
749.
750.
751.
752.
753.
754.

Concepto
E x c e p c i o n e s q u e p u e d e h a c e r valer el e j e c u t a d o
Caractersticas d e las e x c e p c i o n e s a n t e r i o r e s
P l a z o p a r a d e d u c i r l o p o s i c i n
.
M a n e r a d e f o r m u l a r la o p o s i c i n
D i f e r e n c i a s e n t r e las e x c e p c i o n e s d e l j u i c i o e j e c u t i v o y d e l
ordinario d e mayor cuanta
.
La respuesta a las'excepciones
A d m i s i b i l i d a d e i n a d m i s i b i l i d a d d e las e x c e p c i o n e s

137
138
145
147
148
150
151
151

V. La prueba
755.
756.
757.

El t r m i n o p r o b a t o r i o
M a n e r a d e r e n d i r la p r u e b a
Escritos d e o b s e r v a c i o n e s - a l a p r u e b a

758.
759.
760.
761.
762.
763.
7.64.
765.

P l a z o p a r a dictarla
C l a s e s d e s e n t e n c i a s definitivas
R e q u i s i t o s d e f o r m a d e la s e n t e n c i a definitiva
L a c o n d e n a c i n e n costas
C a s o e n q u e s e o m i t e la s e n t e n c i a definitiva
R e c u r s o s e n c o n t r a d e la s e n t e n c i a definitiva
La a p e l a c i n
Lacasacin
...........'.

766.
767.
768.769.

Generalidades
Cumplimiento
Cumplimiento
Realizacin de
previa
Realizacin de
previa

153
154
154

'

VI. La sentencia definitiva y los recursos


....
V.......
.

. . . .

155
155
156
157
158
159
159
161

VII. Cumplimiento de la sentencia definitiva

770.

d e l a s e n t e n c i a d e p a g o . . . . . . . . . . . . . . \"
d e la s e n t e n c i a d e r e m a t e
los b i e n e s q u e n o r e q u i e r e n d e t a s a c i n

162
163.
164
165

los b i e n e s q u e r e q u i e r e n d e t a s a c i n

167

ndice d e Materias

276
771.
772.
773.
774.
775.
776.
777.
778.
779.
780.
781.

782.

La v e n t a e n r e m a t e p b l i c o
. Tasacin
'.,
B a s e s p a r a el r e m a t e p b l i c o
F i j a c i n d e d a y h o r a p a r a el r e m a t e p b l i c o
Publicidad del remate pblico
,
C i t a c i n d e los a c r e e d o r e s h i p o t e c a r i o s , si los h u b i e r e . . . .
A u t o r i z a c i n j u d i c i a l o d e l o s . a c r e e d o r e s e m b a r g a n t e s en.
su caso
:.
El r e m a t e p b l i c o
El acta d e l r e m a t e p b l i c o . .
.'
La escritura pblica d e remate
S a n c i n p o r la n o c o n s i g n a c i n d e l p r e c i o o p o r l a n o
s u b s c r i p c i n d e la escritura definitiva d e c o m p r a v e n t a
e n remate pblico

176
177
179
180

182

A d j u d i c a c i n d e los b i e n e s e m b a r g a d o s o n u e v o s r e m a -

7861

tes p b l i c o s

La p r e n d a pretoria
N u l i d a d del remate pblico
,
C a s o . e n q u e los b i e n e s e m b a r g a d o s c o n s i s t a n e n el d e r e c h o d e g o z a r u n a c o s a o p e r c i b i r sus frutos . . . . ,
P r o c e d i m i e n t o s finales d e l a p r e m i o

787.
788:
789.
790.
791.

Cosa j u z g a d a yjuicio ejecutivo


R e n o v a c i n d e l a a c c i n ejecutiv a .
Reserva de derechos
Reserva d e acciones
Reserva d e e x c e p c i o n es

792.
793.
794.
795.
796.
797.
798!
799.
800.
801.

Generalidades

C l a s es d e terceras
La tercera de d o m i n i o
E f e c t o s d e la tercera d e
La tercera d e p o s e s i n
La tercera d e p r e l a c i n
E f e c t o s d e la t e r c e r a d e
La tercera d e p a g o
E f e c t o s d e la tercera d e
Las terceras s o b r e o t r o s

783!
784.
785.

167
167
169
170
171
172

182
184
185
1

187
187

VII. La excepcin de cosa juzgada y la sentencia definitiva


.;
."

.:

,.- .

190
191
192
193
196

IX. Las terceras


dominio
.
prelacin
pago
derechos

198
200
200 202
204
206,
207
209
211
212

n d i c e d e Materias

277

X . Ejecucin de obligaciones expresadas o pactadas en


. moneda extranjera
802.
803.
804.
805.

Generalidades
.....
Clases d e o b l i g a c i o n e s e n m o n e d a e x t r a n j e r a
Juicio ejecutivo de obligaciones expresadas e n m o n e d a
extranjera
. . . ........................... .
Juicio ejecutivo d obligaciones cuyo p a g o se h a p a c t a d o
e n m o n e d a extranjera

214
214
214
216

Captulo Tercero
EL JUICIO EJECUTIVO D E MAYOR C U A N T A
E N LAS OBLIGACIONES D E HACER
I. Nociones previas
806.
807.
808.
809.
810.

Fuentes legales
......
C a m p o de aplicacin del juicio ejecutivo d e mayor cuanta e n las o b l i g a c i o n e s d e h a c e r
D e r e c h o d e l a c r e e d o r a n t e el i n c u m p l i m i e n t o d e u n a
obligacin de hacer
R e q u i s i t o s d e p r o c e d e n c i a d e la a c c i n e j e c u t i v a e n las
obligaciones de hacer
Subclasificacin del j u i c i o ejecutivo d e m a y or cuanta e n
las o b l i g a c i o n e s d e h a c e r

217
217
218
219
219

II. Juicio ejecutivo sobre subscripcin de un instrumento


o constitucin de una obligacin
811.
812.

E l p r o c e d i m i e n t o ejecutivo
El p r o c e d i m i e n t o d e a p r e m i o

;
;..

III. Juicio ejecutivo sobre realizacin de una

220
221

obra.material

813.
814.
815.

El p r o c e d i m i e n t o e j e c u t i v o
El p r o c e d i m i e n t o d e a p r e m i o
E j e c u c i n d e la o b r a m a t e r i al p o r u n t e r c e r o a e x p e n s a s

222
223

816.

del d e u d o r - . :
Arrestos, o m u l t a s

224;
225

,
.,.

n d i c e de Materias

278

Captulo Cuarto
EL JUICIO EJECUTIVO D E MAYOR CUANTA
E N LAS O B L I G A C I O N E S D E NO. H A C E R
817.
818.
819.
820.

Fuentes legales
.................
C a m p o d aplicacin del j u i c i o ejecutivo d e mayor cuanta e n las o b l i g a c i o n e s d e n o h a c e r
D e r e c h o s d e l a c r e e d o r a n t e el i n c u m p l i m i e n t o d e u n a
obligacin d e n o hacer
,
.
R e q u i s i t o s d e p r o c e d e n c i a d e la a c c i n e j e c u t i v a e n las
obligaciones de n o hacer

227
227
2

8
229

Captulo Quinto
E LJ U I C I O E J E C U T I V O D E M N I M A C U A N T A
821.
822.
823.
824.

Fuentes legales
C a m p o d e aplicacin del juici o ejecutivo d e m n i m a
c u a n t a ..
M o d i f i c a c i o n e s al p r o c e d i m i e n t o e j e c u t i v o
M o d i f i c a c i o n e s al p r o c e d i m i e n t o d e a p r e m i o

231
231
232
233

Seccin Quinta
EL C U M P L I M I E N T O D E LAS R E S O L U C I O N E S JUDICIALES
Captulo Primero
EL C U M P L I M I E N T O D E LAS R E S O L U C I O N E S P R O N U N C I A D A S
POR LOS TRIBUNALES CHILENOS

I. Generalidades
825.
826;
827.

Tribunales c o m p e t e n t e s
Requisitos para poder cumplir u n a sentencia judicial . . . . .
Diversos procedimientos sobre c u m p l i m i e n t o de s e n t e n - .
ciasjudiciales

239
240
241

II. Anlisis particular de tos procedimientos


828.

Primer caso: c u m p l i m i e n t o d e sentenci a judicial ante


el m i s m o tribunal q u e la d i c t , d e n t r o d e u n a o c o n t a d o d e s d e q u e la e j e c u c i n s e h i z o e x i g i b l e . . . . . . . . . . . .

242

Indicc.de Materias

279

829.
830.
831.

244
246

La o p o s i c i n d e l e j e c u t a d o
El p r o c e d i m i e n t o d e a p r e m i o
R e g l a s e s p e c i a l e s s o b r e c u m p l i m i e n t o d e la s e n t e n c i a
p o r terceros .
.
.
. : ..
, . : ....
Naturaleza procesal d e este p r i m e r caso
S e g u n d o caso: c u m p l i m i e n t o d e s e n t e n c i a s j u d i c i a l e s :
q u e i m p o n e n p r e s t a c i o n e s d e dar, h a c e r o n o h a c e r ,
d e s p u s d e v e n c i d o el p l a z o d e u n a o , c o n t a d o d e s d e
q u e la e j e c u c i n s e h i z o e x i g i b l e , a n t e el m i s m o t r i b u n al
s

832.
833.

q u e las d i c t
.
T e r c e r caso: c u m p l i m i e n t o d e s e r i t e n c i a s j u d i c i a l e s q u e
i m p o n e n p r e s t a c i o n e s d e dar, h a c e r o n o hacer, a n t e
tribunal d i s t i n t o d e l q u e las d i c t , sin a t e n e r n o s a p l a z o
alguno
...
C u a r t o caso: c u m p l i m i e n t o d e s e n t e n c i a s j u d i c i a l e s s o m e t i d a s a reglas e s p e c i a l e s
:

834.

835.
836:

Q u i n t o caso: c u m p l i m i e n t o d e s e n t e n c i a s j u d i c i a l e s n o
contempladas e n n i n g u n o d e los casos anteriores

250
251

252

253
254
254

III. Disposiciones complementarias


837.
838.
839.
840.

M e d i d a s d e s e g u r i d a d e n s e n t e n c i a s q u e o r d e n a n el p a g o
de prestaciones peridicas
R e c l a m a c i o n e s d e l o b l i g a d o a restituir u n a c o s a raz o
mueble
:
Quebrantamiento de sentencias
R g i m e n d e las a p e l a c i o n e s

255
256
256
257

Captulo S e g u n d o
EL C U M P L I M I E N T O D E LAS R E S O L U C I O N E S P R O N U N C I A D A S
P O R LOS TRIBUNALES EXTRANJEROS

I. Generalidades
841.
842.
843.
844.
845.
846.

N o c i o n e s previas
Resolucionesjudiciale s q u e requieren del exequtur
R e g l a s l e g a l e s s o b r e la c o n c e s i n d e l e x e q u t u r
L o s tratado s i n t e r n a c i o n a l e s
El p r i n c i p i o d e la r e c i p r o c i d a d . ,
La regularidad internacional

259
260
261
262
'262
263

280

ndice d e Materias

II. Competencia y procedimiento en el exequtur


847.
848.
849.
850.

T r i b u n a l c o m p e t e n t e p a r a i n t e r v e n i r e n el e x e q u t u r . . . . .
Procedimiento del exequtur e n negocios contenciosos . . .
P r o c e d i m i e n t o d e l e x e q u t u r en- n e g o c i o s v o l u n t a r i o s . . . .
P r o c e d i m i e n t o d e l e x e q u t u r e n n e g o c i o s arbitrales . .

851.

T r i b u n a l c o m p e t e n t e p a r a c o n o c e r d e la e j e c u c i n d e
l o s fallos e x t r a n j e r o s
;
P r o c e d i m i e n t o a s e g u i r e n el c u m p l i m i e n t o d e l o s fallos
extranjeros

266
266
267
268

IIL Competencia y procedimiento en. la ejecucin delfa

852.

269
269

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