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Derecho Positivo

Enviado por Beba Ga Gaitan


1. Introduccin
2. El Derecho Positivo
3. Segn su origen
4. Validez del Derecho Positivo
5. Analtica del derecho justo
6. La crisis del positivismo jurdico
7. Analtica del Derecho Justo
8. Sistematicidad del Derecho Positivo
9. Origen del Derecho
10. Derecho Natural
11. Derecho Positivo segn Olaso
12. Fuentes del Derecho
13. Ciencias auxiliares del Derecho
14. Derecho Natural y Derecho Positivo
15. Conclusiones
16. Bibliografa

Introduccin
Conoceremos a travs de un concienzudo estudio ms sobre el derecho positivo que no es ms
que el conjunto de normas jurdicas escritas por una soberana, esto es, toda la creacin jurdica
del rgano estatal que ejerza la funcin legislativa. El derecho positivo puede ser de aplicacin
vigente o no vigente, dependiendo si la norma rige para una poblacin determinada, o la norma
ya ha sido derogada por la promulgacin de una posterior. No slo se considera derecho positivo
a la ley, sino adems a toda norma jurdica que se encuentre escrita (decretos, acuerdos,
reglamentos, etc.).
El concepto de derecho positivo est basado en el iuspositivismo, corriente filosfico-jurdica que
considera que el nico derecho vlido es el que ha sido creado por el ser humano. El hombre ha
creado el Estado y en l ha constituido los poderes en los que se manifestar la soberana; el
poder legislativo es quien originariamente crea el derecho, mediante las leyes. El iusnaturalismo
sostiene una tesis opuesta, segn la cual el derecho es nico, anterior y superior al hombre,
sustentado en valores supremos a los cuales el ser humano puede aspirar mediante la razn, por lo
que el Derecho no requiere estar escrito para ser vlido, sino que basta con la posibilidad de que
se infiera de los valores esenciales del ser humano (Derechos Humanos).

En este sentido, el derecho positivo descansa en la teora del normativismo (elaboracin del
terico del derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho segn una jerarqua de
normas (jerarqua normativa).
Desde el punto de vista de otras corrientes de pensamiento jurdico, que no excluyen la existencia
del derecho natural o derecho divino, el derecho positivo sera aquel que emana de las personas,
de la sociedad, y que debe obedecer a los anteriores para ser justo y legtimo.

El Derecho Positivo
Es el conjunto de disposiciones legales escritas, vigentes en un Estado, dictadas por sus rganos
competentes; en general el Poder Legislativo, Congreso o Parlamento, de aplicacin coactiva a
sus habitantes, y que stos deben cumplir, sin poder alegar su desconocimiento, pues se publican
antes de entrar en vigencia.
En sus orgenes el mismo se opuso al derecho natural ya que este se entendi como algo universal
y permanente y aquel como una normatividad histrica y relativa propia de la realidad polticasocial particular y concreta el Derecho Natural estaba constituido por las normativas divinas ye le
Derecho Positivo estaba normado por la voluntad emanada por la voluntad del hombre.
Los romanos no necesitaron del trmino "ius positivum" pues las normas del mismo quedaban
implcitas en el "ius civile" que era el derecho romano por excelencia; l se contrapona al "ius
Gentium" o derecho de los otros pueblos.
En la actualidad el derecho positivo es propio de un estado que se origina de la actividad
legislativa en los ordenamientos jurdicos de tradicin romanista siempre que la misma se realice
de conformidad con los preceptos constitucionales que regulan la produccin de la ley escrita. El
derecho positivo tambin se puede derivar de la costumbre en aquellos pases que la conocen
como fuente del derecho.

Cuando tal cosa sucede generalmente suele ser considerada como una fuente superlativa de la ley
escrita y con algunas limitaciones.
Como un sistema de legalidad nacional el derecho positivo est formado por leyes de diversas
naturalezas jerarqua y origen sin embargo y no obstante esta heterogeneidad esta constituye una
unidad normativa racional cuyo objetivo final es contribuir a posibilitar la existencia y el
desarrollo de la vida social.
Tambin forman parte del derecho positivo las normativas derivadas de sentencias judiciales, de
los contratos, de los testamentos, y de las decisiones de autoridad fundadas en la ley.
A pesar de que ontolgicamente son diferentes esas normas se relacionan y armonizan entre si
forman parte de un todo armnico y coherente y funcionan como un mecanismo regulador de la
conducta humana-social en una sociedad especifica.
En cuanto al nivel jerrquico se ocupan en el sistema de legalidad de las normas integrantes de un
derecho positivo particular que fundamentalmente es constitucional, ordinario y reglamentario.
Las primeras son de mayor jerarqua contienen los principios fundamentales y provienen del
poder constitucional las segundas son producto de la actividad normal del legislador ordinario y
desenvuelven con mayor amplitud y precisin el contenido de algn precepto constitucional.

Segn su origen
Si se atiende al origen segn las leyes que confirman el Derecho Positivo las normas judiciales
aparecen como consecuencia de la actuacin de los jueces y se encuentran en las respectivas
sentencias que a diferencia de las legislativas y de forma correlativa son particulares y concretas
lo primero porque afectan a una o varias personas en particular sobre quien o quienes recae el
fallo judicial, lo segundo por referirse a un supuesto especifico que sucedi en la vida real del
cual el juzgador se pronunci en su sentencia.
El Derecho Positivo es pues un complejo y amplio sistema estatal de legalidad constituido por
una normatividad de diferente naturaleza, jerarqua y origen, que se aplican en un preciso espacio
fsico y a una especfica poblacin; con una vigencia determinada, cuyo objetivo final es lo
reiteramos facilitar la normal convivencia y el desarrollo social y la plena realizacin del hombre
como tal.

Validez del Derecho Positivo


Las normas aisladas no tienen ningn sentido siempre se encuentran formando parte de un
sistema de legalidad especifico, por lo tanto una norma jurdica si existe como tal solo si puede
considerarse dentro de un orden jurdico. Segn Kelsen la validez normativa puede ser apreciada
en 4 esferas "temporal, espacial, material y personal". Tales aspectos constituyen segn el mismo
autor el mbito de validez de las normas.
QU ES EL POSITIVISMO JURDICO?
Nadie est en condiciones de dar una sola definicin de "positivismo jurdico". De hecho, las
definiciones de Hart y Bobbio posteriores a la Segunda Guerra Mundial buscan deslindarlos
postulados conflictivos (incluso inaceptables) de algunas posiciones denominadas
"iuspositivistas" respecto de otras tesis ms aceptables que permitan mantener en pie la tradicin
iuspositivistas. En consecuencia, para comprender la historia del positivismo jurdico y de los
mltiples conceptos forjados sobre esta tradicin, vamos a describir primero el denominado
"positivismo jurdico legalista" de la Escuela de la Exgesis. En los apartados

Cfr. Herbada, Javier, Historia de la ciencia del derecho natural, 2a. ed.,
Pamplona, Eunsa, 1991, pp. 311.

Analtica del derecho justo


Presentaremos una sntesis de los intentos de Kelsen, Hart y Bobbio, a travs de ellos
conoceremos algunas premisas que nos ayudaran a conocer de forma ms profunda el positivismo
legalista con una vuelta clara a los postulados clsicos del iusnaturalismo pre moderno.
1. El legalismo de la Escuela de la Exgesis El proceso de codificacin fue impulsado por el
iusracionalismo del siglo XVIII, que aceptaba de manera general la existencia de unos principios
racionales como fuente y fundamento de todo derecho, principios universales cognoscibles por
todos los seres humanos y capaces de proporcionar de manera deductiva las soluciones concretas
a todos los problemas y plantearles en la vida social. Slo faltaba poner por escrito, en una ley
estatal clara y unificadora del derecho, los postulados del derecho natural. A eso venan los
cdigos. En el debate sobre la codificacin se contra-pusieron las teoras racionalistas, que
confiaban en poder reducir el derecho disperso a la unidad de la ley y en limitar la arbitrariedad
judicial mediante la claridad de un derecho nuevo, y las teoras de corte historicista ms
respetuosas del genio propio de cada pueblo y, sobre todo, ms confiadas en una labor de
clarificacin cientfica del derecho y no de unificacin "desde arriba" por obra de la ley. En
definitiva, la corriente codificadora triunf ampliamente en el mbito francs, espaol e
hispanoamericano. De ah que nuestra cultura jurdica, tan apoyada en la francesa y, algo ms
tarde, en la espaola, heredara los rasgos de la posicin dominante a partir de la codificacin
francesa.
La Escuela de la Exgesis (1830-1880) conceba el estudio del derecho como un estricto
comentario del cdigo, interpretado literalmente" y siguiendo la sistemtica y los conceptos
elabora-dos por el legislador. "Yo no conozco el derecho civil, yo enseo el cdigo de Napolen"
(Juan Jos Budget, 1794-1886).2 Los primeros codificadores (v. gr. Portales) crean en un
"derecho natural racional como trasfondo de todo derecho positivo. Fass, Guido, Historia de la
filosofa de derecho, vol. 3: Siglos XIX.

La crisis del positivismo jurdico


En cambio, una vez realizada la codificacin, con su reduccin de todo derecho a la ley estatal,
con su ideal de "certeza" del derecho y de separacin de poderes con un juez concebido como "la
boca muerta que pronuncia las palabras de la ley" (Montesquieu), los juristas comenzaron a
considerar que el fundamento de la validez de las normas es precisamente el hecho de emanar de
la voluntad del legislador, i.e. que estn recogidas en el cdigo.
Los tericos de la Escuela de la Exgesis, sin negar la existencia de un "derecho natural", lo
hacen en la prctica superflua.
La Escuela de la Exgesis dar origen, as, a un modo de pensar, corrientemente denominado
"positivismo legalista", que
a) Reduce todo el derecho a la ley; b) asimila el sistema jurdico a un sistema lgico formal
(matemtico) 1) completo sin lagunas
2) coherente sin antinomias y
3) claro sin oscuridades; c) donde el juez, sometido a la ley, slo aplica a los hechos conocidos
las reglas positivas para obtener la sentencia mtodo de la subsuncin); y d) donde el jurista
dogmtico ("la doctrina") se ha de limitar a proporcionar los "conceptos" jurdicos fundamentales

inducidos del sistema creado por el legislador. Si el texto de la ley no fuese claro, habra que
interpretarlo, para lo cual se ha de buscar la voluntad histrica del legislador. Junto al legalismo
de la Escuela de la Exgesis, y por la misma poca e incluso antes, se plantea una forma de
"positivismo jurdico" que tiene por objeto obtener la obediencia absoluta de los ciudadanos y de
los jueces al legislador, bajo el pretexto de que la opinin subjetiva sobre su justicia o injusticia
se ha de someter al criterio objetivo y determinable establecido en la ley. En sntesis, la
incapacidad para determinar con certeza una solucin basada en criterios de justicia, y la
necesidad de conseguir esa certeza para una pacfica convivencia, obligan a tener como "derecho"
lo establecido en la ley. "La ley es la ley".

Analtica del Derecho Justo


La crisis del legalismo:
El positivismo legalista entr en crisis ya a fines del siglo XIX en Europa. Entre 1890 y 1945
tuvieron su apogeo las escuelas funcionalistas, teleolgicas y sociolgicas del derecho. Las
orientaciones mencionadas han abandonado los dogmas de la "plenitud", "claridad" y
"coherencia" del ordenamiento jurdico, para proponer medios de llegar a una solucin jurdica
que no se "deduce" de premisas generales claras. Entonces se recurre a la "voluntad del
legislador", real o presunta o ficticia. Las tesis funcionales y sociolgicas sostienen que el
derecho slo se comprende a la luz de un fin buscado por el legislador y a la luz del contexto
social en que existe la norma. Como el contexto social cambia, los juristas y los jueces acuden a
presunciones y ficciones jurisprudenciales que dan a las normas un sentido nuevo adaptado a las
necesidades o exigencias de la solucin que se considera "justa". De ms est decir que estas
formas de arribar a la justicia se oponen a los ideales de certeza jurdica y de sumisin de los
jueces al poder legislativo; es decir, contravienen los dogmas de la racionalidad sistemtica del
derecho y de la separacin de los poderes pblicos.
Por su parte, el legalismo que exiga la obediencia ciega a la ley aun sacrificando la conciencia,
como dice con fuerza Karl Bergbohm (1849-1927) que tena tras de s los fundamentos no
despreciables del pensamiento hobbesiano, entr claramente en crisis a partir de 1945. El
argumento conocido como reductio ad hitlerum vino a culpar al positivismo jurdico legalista y al
funesto eslogan "la ley es la ley" de la facilidad con que el estamento jurdico, poltico y
acadmico, se pleg a la ideologa totalitaria del nacionalsocialismo. La situacin, como ha
mostrado lcidamente Arendt, no puede explicarse tan cmodamente.
Sin embargo, la llamativa conversin de Radbruch desde su positivismo jurdico fundado en el
relativismo tico.

Sistematicidad del Derecho Positivo


El vocablo hace referencia a concurrencia de elementos que forman un algo armnico y racional
orientado a alcanzar un fin.
Un anlisis concienzudo y concreto del sistema de legalidad en su conjunto de unidad normativa
y tiene como mximo exponente a Kelsen quien fue uno de sus ms preclaros iniciadores. Para
cuyo autor la normatividad de un orden jurdico se puede dividir en dos grandes apartados la
nomoestatica y la nomodinamica .La primera consiste en el estudio de las normas jurdicas tal
cual son aisladas de su contexto orgnico.
Este ha sido el estudio tradicional del derecho aunque en la realidad los preceptos normativos
nunca estn solos ya que siempre se presentan como un todo sistemtico.
La nomodinamica es el estudio del ordenamiento jurdico en su conjunto como tal

Es el anlisis de las normas jurdicas pero como partes de un todo.


Poseen un orden jerrquico, estando todas subordinadas a la Ley Fundamental que es la
Constitucin del Estado nacional. sta establece una serie de principios bsicos sobre la forma
poltica del Estado, su ideologa, sus recursos, sus poderes y los derechos de los ciudadanos y de
los extranjeros residentes en el pas, que ninguna ley puede contradecir, pues sera factible de ser
anulada tras un juicio de inconstitucionalidad.
El derecho Positivo, comprende normas de Derecho Pblico y de Derecho Privado, abarcando
temas constitucionales, civiles, penales, laborales, administrativos, procesales, etctera. Las leyes
poseen un nmero que las identifica, y en ciertos casos se agrupan en Cdigos temticos (Cdigo
Civil, Cdigo Penal, entre otros). Tanto las leyes como los Cdigos se dividen en artculos y en
general son precedidos por una exposicin de motivos.
Se discute si el legislador crea el Derecho Positivo otorgando derechos e imponiendo
obligaciones, o si debe respetar los derechos innatos y esenciales de los individuos, establecidos
en normas superiores de Derecho Natural. Para los positivistas el verdadero derecho es el escrito,
el positivo, pues el Derecho Natural, a pesar de ser justo e inalterable, carece de la precisin de la
escritura, pues debe extraerse de la conciencia, y por lo tanto, puede no ser fcil de descubrir.
En realidad, ambos derechos se complementan. El Derecho Positivo provee certeza, pero si
resulta injusto, debe cotejarse con los principios superiores no escritos, para modificarlo en vistas
a la equidad.
As, se entiende el derecho positivo como un derecho puesto o dado desde el Estado. El
positivismo jurdico se divide en formalista y sociolgico. El primero estudia las formas jurdicas
y surge en el siglo XIX con dos escuelas como precursoras de esta corriente: en Francia la
Escuela Exgesis, y en Alemania la Escuela Dogmtica alemana. En cuanto al positivismo
jurdico de carcter sociolgico, estudia el impacto del derecho positivo en la sociedad. Sus
escuelas precursoras son en Francia la Escuela Social francesa, y en Alemania el Movimiento del
Derecho Libre alemn, ambas del siglo XIX-XX.
Concepcin del derecho positivo:
La concepcin del positivismo jurdico abarca un solo derecho, lo que tambin se conoce como
monismo jurdico: el derecho positivo. En cambio, para el iusnaturalismo o derecho natural,
existen dos derechos (dualismo jurdico): el derecho positivo y el derecho natural. Este ltimo se
define como el conjunto de principios o valores superiores a los cuales podemos acceder a travs
de la capacidad humana y que prevalecen sobre el derecho positivo y son siempre vlidos. El
origen de esta doctrina es tan antiguo como el Derecho, y puede rastrearse intelectualmente desde
el paso del mito al logos en la Grecia Antigua.
Los derechos positivos, en plural, son por tanto conceptualmente diferentes de los derechos
naturales.
Las clases del Derecho estn divididas por varios autores de una manera poco uniforme y muy
arbitraria a su concepto y punto de vista. No existe una regla clara de esta divisin. As tambin,
los diferentes pases y culturas tienen muy diferentes acepciones del derecho y sus divisiones.
Derecho Objetivo: es el conjunto de normas jurdicas que forman la maquinaria jurdica, que
rigen la conducta humana en la vida social, a fin de atribuir a una persona determinadas
facultades para exigir a otra persona el cumplimiento de su deber.
Derecho Subjetivo: es la prerrogativa, el poder o la facultad con que cuenta una persona para
reclamar el cumplimiento de las normas jurdicas y que considera le favorecen.

Derecho Interno: conjunto de normas jurdicas que rigen los actos de los individuos cuando se
realizan dentro de un territorio nacional o estado.
Derecho Externo: conjunto de normas jurdicas que rigen las relaciones entre estados.
Derecho Pblico: conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones del estado, como ente
soberano, con los ciudadanos o con otros estados.
Derecho Privado: conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones de los particulares
entre s.
Derecho Vigente: conjunto de normas jurdicas que en un lugar y tiempo determinado el estado
impone como obligatorias. Es aquel que no ha sido derogado ni abrogado.
Derecho Positivo: es el conjunto de normas que se aplican efectivamente en un tiempo y lugar
determinado. Esta clasificacin del Derecho es abordada ms adelante en este trabajo.
Derecho Natural: es el conjunto de normas y principios deducidas por la razn humana,
anteriores y superiores a las normas del derecho positivo. Igualmente, esta clasificacin del
Derecho es abordada ms adelante en este trabajo.

Origen del Derecho


El mundo jurdico actual induce a creer que el Derecho es una creacin reciente. Realmente, las
primeras manifestaciones del Derecho se dan en tiempos de la prehistoria, principalmente en la
forma en que nuestros antepasados hicieron valer sus derechos. Ejemplo de ello son las
sociedades regidas por parentesco, o el mandato de los ancianos de una tribu.
En la historia de las civilizaciones ha existido un esfuerzo permanente por fundamentar reglas y
la potestad del legislador para dictar leyes, sancionando su incumplimiento.
Entonces, el origen del Derecho ha sido una ardua tarea entre los diversos estudiosos de la
materia. Actualmente, se acepta como posibles orgenes del Derecho lo siguiente:
Se origina a partir de una relacin de fuerza entre personas desiguales. Esta desigualdad pudiera
ser material o psquica. Con esto, el Derecho pretende regular la intencin de fuerza a travs de la
cual alguien pretenda controlar o dominar a otro.
Nace para resarcir una ofensa fsica o moral que una persona inflige a otra. De esta manera, el
Derecho asegura una penitencia a quien transgreda lo fsico o moral a otro.
Nace para regular la indemnizacin por el incumplimiento de una palabra o compromiso dado.
Esto es aplicable en la regulacin de los negocios jurdicos entre personas.
Nace como una reaccin del Estado ante la auto tutela individual (venganza privada),
monopolizando o, ms bien, pretendiendo monopolizar el uso de la violencia como instrumento
de coercin y de resolucin de conflictos.

Derecho Natural
Se define como "el conjunto de principios normativos esenciales al orden social que se fundan en
la naturaleza humana, se conocen por la luz de la razn natural y se imponen a los hombres por
fuerza de la misma naturaleza". (3)

El hombre es un ser eminentemente sociable, cuyo desarrollo histrico lo ha conseguido


conviviendo y relacionndose con otros hombres. El deseo de vivir, educarse y desarrollarse
integralmente es lo que le permite obtener una realizacin individual como persona de la
sociedad.
Ese convivir establece una dinmica entre el deber que poseen los hombres de respetarse
mutuamente, no impidiendo la realizacin humana individual, y el derecho que poseen ellos
mismos para exigir ese respeto. Esta dinmica est sustentada en la naturaleza humana, en donde
todo hombre entiende y percibe cules son sus derechos naturales y los de sus seres semejantes.
El Derecho Natural tiene su origen en el antiguo Imperio Romano, cuando los juristas afirmaron
la existencia de un derecho superior, comn a todos los pueblos y las pocas. Cicern perfeccion
el concepto, establecindolo como un ordenamiento superior, inmutable, que llama a los hombres
al bien por medio de sus mandamientos y la aleja del mal por sus amenazas.
El Derecho Natural no comprende solamente los preceptos fundamentales de la convivencia
social, sino que puede llegar, por el esfuerzo racional de los hombres, a elaborar sistemas
jurdicos completos.
Reside en la existencia de principios superiores a la voluntad humana, y a los cuales debe sta
someterse. Coexisten leyes naturales que rigen el mundo fsico y son anteriores a toda reflexin
intelectual, imponindose a la razn humana.
El Derecho Natural se funda en exigencias de la vida humana en sociedad, y que deriva de las
caractersticas comunes a todos los hombres, cualesquiera sean su raza o sus modalidades
peculiares.
Todo derecho debe basarse sobre la naturaleza humana, debe proteger la vida y la integridad
fsica de los hombres, favorecer la unin de los sexos para la propagacin de la especie,
garantizar la educacin de los hijos, dar soporte e institucionalidad al matrimonio y a la familia,
organizar un gobierno que mantenga el orden en la comunidad y oriente la conducta de sus
miembros hacia el bienestar comn, exigiendo los sacrificios necesarios para ello.

Derecho Positivo segn Olaso


Luis Mara Olaso se refiere al Derecho Positivo como "el sistema de normas emanadas de la
autoridad competente y promulgadas de acuerdo con el procedimiento de creacin del Derecho
imperante en una nacin determinada". (4)
Se tiende a conceptualizar al Derecho Positivo como antnimo al Derecho Natural, ya que su
definicin tiende a establecerse como las normas creadas para regir la realidad de los hombres
ubicados en sociedad. Ciertamente, el Derecho Positivo establece y hace cumplir las normas a
travs de las cuales el hombre ha de regir su comportamiento y relacin con sus semejantes
dentro de una estructura de convivencia social. Pero se reconoce que el Derecho Positivo es
posterior al Derecho Natural, pues todos sus preceptos conservan la esencia emanada de las
necesidades naturales comunes a los hombres.
Aunque el hombre vive en sociedad, y su desarrollo depende de esta convivencia social, no hay
que olvidar que primero es un ser con necesidades naturales superiores. Por lo tanto, el Derecho
Positivo rige la normativa social del hombre, pero despus del Derecho Natural que rige sus
necesidades de ser humano, bien sean biolgicas, culturales, psicolgicas o filosficas.
Sin embargo, la divergencia entre estos dos sistemas es muy relativa, pues la mayor parte de los
principios que integran al Derecho Natural se incorpora al Derecho Positivo. En otras palabras, el
Derecho Positivo se ajusta en gran parte al Derecho Natural.

Fuentes del Derecho


Las denominadas fuentes del Derecho son fundamentos e ideas que ayudan al Derecho a realizar
su fin. Dicho de otro forma, las fuentes del Derecho son los actos o hechos de los que deriva la
creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas, incluyendo a los rganos de los cuales
emanan dichas normas que componen el ordenamiento jurdico. Conforma parte de esto los
factores histricos que han incidido en la creacin y evolucin del Derecho, donde existieron
factores polticos, sociales, y econmicos que fueron tomados en cuenta al momento de crear las
normas jurdicas.
Estas fuentes del Derecho han sido identificadas primero como materiales, constituyendo las
causas que histricamente han influido en la generacin de ciertas normas, tales como factores
ideolgicos, sociales, econmicos, etc., y luego como formales, constituyendo los actos a travs
de los cuales se producen las normas, siendo ello el modo de expresin o documento que se
emplee para exteriorizar el producto de un acto normativo.
As mismo, las fuentes de Derecho son distinguidas en otras formas citadas a continuacin:
Fuentes deliberadas de creacin del Derecho, referidas a los actos conscientes con la intencin de
establecer reglas jurdicas.
Fuentes espontneas, que incluye a aquellos actos que no se realizan con la intencin de
establecer normas, pero finalmente producen ese efecto.
Fuentes directas (jurdicas), representadas por la Ley y sus ordenamientos.
Fuentes indirectas (no jurdicas), representadas por la costumbre al acogimiento de normas.
Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares, segn el orden de importancia impuestas a ellas en
la conformacin de las normas jurdicas.
Fuentes Histricas (escritas y no escritas), basada en documentos antiguos del Derecho y su
aplicacin en el tiempo, o hallazgos arqueolgicos.
Fuentes estatales: normas o leyes creadas de forma directa por los rganos del estado. Leyes de
las cortes: ley de montes.
Fuentes Extra-Estatales: aquellas que dan lugar a la creacin de derecho al margen de los rganos
del estado. La jurisprudencia, la costumbre, la conciencia jurdica, principios generales del
derecho.
Fuentes formales: a su vez hay que entenderlas considerando los rganos de creacin de derecho
por una parte y por otra parte las formas en las que se exterioriza ese derecho. Los rganos: cortes
generales, estado y la sociedad. Las formas en las que se exteriorizan: leyes, decretos y la
costumbre.
Fuente material: cualquier elemento que pudiera contribuir a establecer el contenido de la norma
jurdica, n ilimitado, carcter sociolgico.
El Derecho occidental, constituido por el Sistema Romano Germnico o Sistema de Derecho
Continental, tiende a entender como fuentes del Derecho a las siguientes:
La Constitucin.
La Ley, con todo su ordenamiento de normas.

La Jurisprudencia.
La Costumbre, proveniente de la sociedad.
Los Principios generales del Derecho, para poder interpretar las normas a aplicar.
La Doctrina, para la adopcin de normas o criterios de interpretacin.
En el marco del Derecho Internacional, el estatuto de la Corte Internacional de Justicia, enumera
como fuentes del Derecho a:
Los tratados, que rigen las relaciones entre estados.
La costumbre internacional.
Los principios generales del Derecho.
Las opiniones de la doctrina.
Es importante afirmar que todas las fuentes del Derecho recaen siempre y necesariamente en el
pueblo como titular de los derechos y obligaciones que contienen las normas. En este sentido, y
citando a Del Vecchio "Hay una fuente de la fuente del derecho, y es el espritu humano y su
propia fuerza y naturaleza; pues de ningn modo puede prescindirse del concurso de aquellas
fuerzas vivas de la conciencia de las que nace realmente el derecho".

Ciencias auxiliares del Derecho


Es dicho que el Derecho se relaciona con las dems ciencias por su objetividad, sea sta pblica o
privada.
En este sentido, podemos mencionar las ciencias auxiliares del Derecho Pblico:
Derecho Poltico: Derecho relacionado a la Poltica y a sus ramas ms directas. Se conoce como
Poltica Jurdica. La Poltica es la ciencia de los medios adecuados para que el Estado cumpla con
su misin propia, por lo que podemos decir que el Derecho Poltico es la norma que rige los
medios adecuados para que el Estado cumpla con su misin propia. El Derecho Poltico se divide
en Poltica Legislativa, la cual ensea a la legislacin sus fines, marcando sus propsitos bsicos,
y en Tcnica Jurdica, la cual implica la elaboracin de las reglas jurdicas.
Derecho Electoral: Derecho que rige las leyes electorales del Estado para con el Ciudadano y
viceversa, y a la vez reglamenta la estructura electoral del Estado y la ciudadana.
Derecho Constitucional: fija las reglas bsicas de la organizacin y constitucin del Estado.
Derecho Penal: concreta las sanciones corporales y econmicas, con que el Estado puede castigar
a los que infringen tal orden.
Derecho Administrativo: reglamenta la estructura de la Administracin y sus relaciones con los
particulares.
Derecho Fiscal: determina las reglas segn las cuales el Estado y la administracin pueden
procurarse los recursos que les son necesarios y cmo pueden emplearlos.

Derecho Tributario: determina las reglas segn las cuales el Estado y la administracin pblica
regulan la recaudacin tributaria del ciudadano o de las empresas privadas. Es el Derecho que
crea el cdigo tributario.
Derecho Agrario: determina las reglas referentes a la legalidad de las tierras y su marco terico
prctico.
Derecho Militar: rige las relaciones entre el Estado Militar y la sociedad civil, as como sienta las
reglas y cdigos militares, coordinando su legalidad estatal y mundial.
Derecho Laboral: rige las relaciones entre patronos y trabajadores.
Derecho Judicial: concreta las reglas que han de seguirse para hacer valer ante los tribunales.
Derecho Social y Municipal: concreta las leyes, cdigos, reglamentos que amparan los
municipios, ciudades, estados y provincias en beneficio de la sociedad y los sujetos que la
integran. Todo lo referente a la libre circulacin de las personas, control de las fronteras
exteriores, inmigracin y cooperacin judicial en materia civil. Establece el principio de no
discriminacin y de igualdad de oportunidades
Derecho y La Ciencia Mdica: la medicina tiene como objetivo dar el debido valor y
significacin genrica a ciertos hechos del hombre, los cuales contribuyen a la ilustracin de los
entes jurdicos en la aplicacin de la ley y la administracin judicial. Se pueden identificar aqu a
las siguientes divisiones:
Patologa Forense: parte de la investigacin mdica que se encarga de investigar las causas de la
muerte de las personas y cules son los elementos de prueba para edificar una conviccin.
Medicina Legal: es la suma de conocimientos mdicos que son utilizados para resolver cuestiones
comprendidas en la jurisdiccin civil.
Derecho Medio Ambiental: rige y concreta las leyes que han de seguirse en materia medio
ambiental, incluyendo el cuidado y conservacin del medio ambiente.
Derechos Humanos: reclama el reconocimiento, respeto, tutela y promocin de parte de todos los
hombres. Son derechos inherentes, inalienables e imprescriptibles a la persona humana. No estn
bajo el comando del poder poltico, sino exclusivamente bajo el poder del hombre.
Derecho Cannico: regula las leyes cannicas y eclesisticas.
Derecho Econmico: regula y crea reglamentaciones sobre las acciones trazadas sobre el orden
econmico que repercuten sobre el aspecto jurdico, demostrando la necesidad de que la
economa y el derecho estn ntimamente relacionadas.
Derecho Estadstico: crea las bases de las estadsticas judiciales. Es ms bien el Derecho Puro
ayudado por las ciencias estadsticas, las cuales agrupan metdicamente todos los hechos que se
prestan a una evolucin numrica.
Ahora se mencionan las ciencias auxiliares del Derecho Privado:.
Derecho Civil: contiene las reglas del Derecho Comn que se aplican a las relaciones de los
particulares entre s.
Derecho Comercial: contiene las reglas cuya aplicacin est reservada los actos de comercio u
operaciones mercantiles, dividindose en:

Derecho Comercial Terrestre: contiene las reglas comerciales terrestres.


Derecho Comercial Martimo: contiene las reglas comerciales martimas.
Derecho Comercial Areo: contiene las reglas comerciales areas.
Derecho Cientfico y Tecnolgico: regula el desarrollo cientfico y tecnolgico, en cuanto a su
uso, lmites y parmetros en el mbito civil, militar y estatal. Est muy ligado al derecho de autor,
y a la ciencia computacional. Su legislacin tiene su origen por la ausencia de leyes regulatorias
en materia de delitos informticos.
Derecho Financiero: determina y estudia las reglas del sector financiero y bancario de una
sociedad determinada.
Derecho Lingstico: regula y crea las leyes y estatutos lingsticos internacionales. Crea las
reales acadmicas de lenguas y da institucionalidad a las mismas.
Derecho Industrial: regula los derechos de los inventores, descubridores e introductores sobre las
creaciones, inventos o descubrimientos relacionados con la industria, as como de productores,
fabricantes o comerciantes sobre las frases o signos especiales que adopten para distinguir de los
similares los resultados de su trabajo o actividad. Este Derecho regula la emisin de patentes.

Derecho Natural y Derecho Positivo


Derecho Natural: "el conjunto de principios normativos esenciales al orden social que se fundan
en la naturaleza humana, se conocen por la luz de la razn natural y se imponen a los hombres
por fuerza de la misma naturaleza".
Derecho Positivo: "el sistema de normas emanadas de la autoridad competente y promulgada de
acuerdo con el procedimiento de creacin del Derecho imperante en una nacin determinada"
Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo
Derecho Objetivo: "el conjunto de normas imperativo-atributivas que rigen la conducta humana
en la vida social"

Derecho Subjetivo: "el poder o facultad concedido a una persona (individual o colectiva) por el
Derecho Objetivo, de hacer, poseer o exigir algo"
Clasificacin del Derecho Objetivo-Positivo
Derecho Vigente, Derogado e Histrico: El conjunto de normas imperativo-atributivas que la
autoridad competente declara obligatorias en un pas determinado y en una cierta poca"
Derecho Eficaz e Ineficaz: Derecho vigente que efectivamente se aplica (eficaz) y el que, a pesar
de estar vigente, no se aplica (ineficaz)
Derecho Sustantivo y Adjetivo: "aquellas normas que establecen los derechos y obligaciones de
los sujetos vinculados por el ordenamiento jurdico" (Sustantivo); "las normas destinadas a
garantizar el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones consagradas por el
derecho sustantivo" (Adjetivo).
Derecho Estatuido y Consuetudinario: "Es el Derecho impuesto por el Poder Pblico en forma
escrita y en cierto modo solemne" (Estatuido); "el Derecho que brota de la comunidad
manifestndose por un largo uso y es reconocido por el Estado como necesario para el bien
comn" (Consuetudinario).

Conclusiones

El derecho positivo es el conjunto de normas jurdicas escritas por una soberana, esto es,
toda la creacin jurdica del rgano estatal que ejerza la funcin legislativa. El derecho
positivo puede ser de aplicacin vigente o no vigente, dependiendo si la norma rige para
una poblacin determinada, o la norma ya ha sido derogada por la promulgacin de una
posterior. No slo se considera derecho positivo a la ley, sino adems a toda norma
jurdica que se encuentre escrita (decretos, acuerdos, reglamentos, etc.).

El concepto de derecho positivo est basado en el iuspositivismo, corriente filosfico-jurdica que


considera que el nico derecho vlido es el que ha sido creado por el ser humano. El hombre ha
creado el Estado y en l ha constituido los poderes en los que se manifestar la soberana; el
poder legislativo es quien originariamente crea el derecho, mediante las leyes. El iusnaturalismo
sostiene una tesis opuesta, segn la cual el derecho es nico, anterior y superior al hombre,
sustentado en valores supremos a los cuales el ser humano puede aspirar mediante la razn, por lo
que el Derecho no requiere estar escrito para ser vlido, sino que basta con la posibilidad de que
se infiera de los valores esenciales del ser humano.
En este sentido, el derecho positivo descansa en la teora del normativismo (elaboracin del
terico del derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho segn una jerarqua de
normas (jerarqua normativa).
Desde el punto de vista de otras corrientes de pensamiento jurdico, que no excluyen la existencia
del derecho natural o derecho divino, el derecho positivo sera aquel que emana de las personas,
de la sociedad, y que debe obedecer a los anteriores para ser justo y legtimo.

As, se entiende el derecho positivo como un derecho puesto o dado desde el Estado. El
positivismo jurdico se divide en formalista y sociolgico.
La concepcin del positivismo jurdico abarca un solo derecho, lo que tambin se conoce
como monismo jurdico: el derecho positivo. En cambio, para el iusnaturalismo o derecho
natural, existen dos derechos (dualismo jurdico): el derecho positivo y el derecho natural.
Podemos concluir diciendo que el derecho positivo es en sntesis un complejo y amplio
sistema de legalidad estatal constituido por una normatividad de diferente naturaleza,
jerrquica y origen que se aplica en un preciso espacio fsico y una poblacin especifica.

Con una vigencia indeterminada cuyo objetivo final es posibilitar la normal convivencia
social el desarrollo de la sociedad y la plena e integral realizacin del hombre y la mujer
como tal.

Bibliografa
Libro Derecho Positivo de Jorge E.Monterroso Salvatierra.
http://derechonaturalypositivo.blogspot.com/
CARLOS MAURICIO IRIARTE: Carlos Mauricio Iriarte es abogado de la Universidad
Externado de Colombia con posgrados en Derecho.
Biblioteca Jurdica virtual Libro de Analtica de derecho Justo.

Autor:
Tesila Gaitn
Ivonne Del C. Villarreal
Amarilis Pedrol.
Isquelib Prez
ISAE UNIVERSIDAD.
Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos98/derecho-positivo/derechopositivo.shtml#ixzz2gzxx5Ogl