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Radhams Jimnez Pea

Ministerio Pblico
Misin y Perspectivas

Tomo III

Ministerio Pblico
Misin y Perspectivas
Tomo III
Compilador
Radhams Jimnez Pea
Editor
Germn Santiago
Correccin
Felipe Ciprin
Toms Vidal Rodrguez
Fiordaliza Meja
Mara Disla
Cuidado
Ramn Emilio Nez
Julieta Tejada Garca
Danissa Cruz Taveras
Fernando Quiroz
Diseo y Diagramacin
Ricardo Dipln
Impresin
Editora Corripio S. A. S.

Este libro, Ministerio Pblico, Misin y Perspectivas, Tomo III, primera edicin, se termin de imprimir
en los talleres de Editora Corripio S. A. S., en julio del 2012. La obra est regida por las leyes de Derecho
de Autor. Prohibida su reproduccin total o parcial sin la autorizacin de sus editores.

Ministerio Pblico
Misin y Perspectivas
Firmas Concurrentes:
Radhams Jimnez Pea
A nfitrin
Autores Invitados:
Cndido Conde Pumpido Tourn
Francisco Dall Anese Ruiz
Mara Dolores Ferns
Baltasar Garzn Real
Mariano Germn Meja
Csar Pina Toribio
Marino Vinicio Castillo
Reinaldo Pared Prez
Ramn Pina Acevedo
Rafael Luciano Pichardo
Gladys Echaz Ramos
Javier Zaragoza Aguado
Alejandro Moscoso Segarra
Edgardo Rivera Garca
Jorge Subero Isa
Wilson Gmez Ramrez
Francisco Jos Arnaiz S.J.
Sarah Henrquez Marn
Perfecto Acosta
Manuel Alexis Read Ortiz
Rafael Ciprin Lora
Fermn Casilla Minaya
Servio Tulio Castaos Guzmn
Alberto M. Binder
Nicholas Brooke
Jottin Cury
Tomrys Atabay

Sumario
Presentacin ...........................................................................................................
Prlogo ...................................................................................................................

9
15

Un ministerio fiscal para una sociedad democrtica ................................................ 19


Retos del Ministerio Pblico en un sistema democrtico ........................................ 39
Necesidad de una poltica integral respecto a la violencia de gnero ....................... 53
La justicia en la sociedad moderna .......................................................................... 67
Institucionalizacin y transparencia del sistema administrativo
y financiero de la Procuradura General de la Repblica .......................................... 85
El indulto: Una institucin satisfactoria para unos
y fuente de crticas para otros .................................................................................. 93
El Ministerio Pblico en la nueva Constitucin ..................................................... 99
tica y transparencia ............................................................................................... 107
La nueva Constitucin y el fortalecimiento del sistema judicial ............................... 119
Sntesis de la trayectoria del Colegio de Abogados de la Repblica Dominicana ........ 129
El sistema nacional de atencin a vctimas de violencia de gnero,
intrafamiliar y delitos sexuales ................................................................................ 145
La reforma del Cdigo Civil Dominicano ............................................................... 149
El Ministerio Pblico como rgano independiente del Sistema de Justicia
Funcionamiento y consolidacin ............................................................................. 155
Las pruebas en casos de criminalidad organizada
con nfasis en pruebas indiciarias ........................................................................... 177

El crimen organizado, cooperacin judicial y acuerdos ........................................... 195


El compromiso y las responsabilidades ticas del abogado
del servicio pblico y su proyeccin ante la sociedad ............................................... 209
Impacto de la formacin jurdica en la administracin de justicia ............................ 221
El Sistema Registral dominicano y los cambios legislativos ..................................... 231
Fuente de los Derechos Humanos ........................................................................... 239
Jurisdiccin Contenciosa-Administrativa en Repblica Dominicana ....................... 243
La libertad de expresin e informacin como fundamento esencial
del desarrollo de la personalidad .............................................................................. 249
Del referimiento en curso de instancia y fuera del curso de instancia ...................... 259
La nueva Ley de Casacin ........................................................................................ 265
El Ministerio Pblico ante la jurisdiccin inmobiliaria y el Abogado del Estado..... 269
El fortalecimiento de la Justicia Constitucional como garanta del
sistema democrtico y los valores del Estado de Derecho ........................................ 275
El Ministerio Pblico como gestor de intereses:
Ubicacin orgnica e independencia ........................................................................ 279
Situacin penitenciaria internacional y el futuro de las prisiones ............................. 289
Experiencias internacionales sobre medidas alternativas a la prisin ....................... 299
Derecho Procesal Civil: Consideraciones sobre Astreintes ...................................... 307
Nuevo Modelo Penitenciario: Aplicacin prctica de las reglas mnimas
para el tratamiento de los reclusos ........................................................................... 313
El Nuevo Modelo de Gestin Penitenciaria y su impacto
en la seguridad ciudadana ........................................................................................ 317

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Presentacin
Hasta mediados de la dcada de los aos noventa del recin pasado siglo, la
Procuradura General de la Repblica (PGR) era una institucin poco conocida
en la sociedad dominicana, para muchos se trataba de una de las cenicientas de
los rganos dependientes del Gobierno central.
Es partir de 1996, con la llegada del primer gobierno encabezado por Su
Excelencia, el doctor Leonel Fernndez Reyna, cuando la Procuradura, en su
condicin de rgano rector del Ministerio Pblico comienza a dar seales de su
verdadera misin como la institucin representante de la sociedad y del Estado
para ejercer la accin pblica conforme a los mandatos de la Constitucin y las
leyes.
Entre sus roles muy especficos estn la formulacin e implementacin de la
poltica contra la criminalidad, la investigacin penal, la administracin del sistema penitenciario y correccional, la proteccin y atencin de vctimas y testigos,
persecucin de la corrupcin y el fraude, as como proveer los servicios jurdicos
administrativos requeridos por las leyes.
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Ya para el ao 2000, coronado ese primer perodo constitucional, la Procuradura gozaba de un posicionamiento social importante, por lo que de ella y su
historia, a partir del nuevo siglo, se poda hablar de un antes y un despus.
De su historia se sabe que la idea de tener una Procuradura naci con el surgimiento de la Repblica el 27 de Febrero de 1844. En la primera Constitucin
dominicana, la de San Cristbal de ese ao, en el Artculo 131 se menciona la
existencia del cargo de Agente del Ministerio Pblico, como parte de la Suprema
Corte de Justicia, pero nombrado por el Poder Ejecutivo.
Sin embargo, es a partir de la promulgacin de la Ley 41, del 11 de junio de
1845, Orgnica para los Tribunales de la Repblica, cuando se establecen las
funciones del cargo del Procurador Fiscal o Agente del Poder Ejecutivo, y con
el Reglamento 247, del 9 de junio de 1851 para el Rgimen Interior de la Suprema Corte de Justicia y la Ley 387, del 19 de mayo de 1855, sobre Organizacin
Judicial, que se amplan las funciones tanto del Ministro Fiscal como de los
Procuradores Fiscales
As llegamos a los dos ltimos perodos constitucionales, desde el 2004, encabezados por el presidente, Fernndez Reyna, los cuales han servido para catapultar a la Procuradura General de la Repblica y por ende al Ministerio Pblico
que le sirve de soporte. Este fortalecimiento podemos definirlo en dos vertientes
fundamentales, por un lado en lo que concierne a la autonoma presupuestaria, y
por el otro en lo relativo a la indepedencia con respecto a los dems poderes del
Estado, en especial del Ejecutivo y el Judicial.
Un hecho que le da impulso legal a ese proceso de cambios, es la creacin
de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y el rol que se le asigna tanto a este
rgano como a la propia Procuradura en la Constitucin del 26 de Enero del
ao 2010, la cual define la mision institucional del Ministerio Pblico como un
cuerpo del sistema de justicia, lo dota de autonoma funcional, administrativa y
presupuestaria, al tiempo que reconoce sus principios bsicos de actuacin.
En ese mismo orden, integra al Procurador General de la Repblica como
miembro del Consejo Nacional de la Magistratura y se le otorga la presidencia del
Consejo Superior del Ministerio Pblico, que constitucionalmente es el rgano
encargado de velar por la formacin, la disciplina y la tica de sus integrantes en
todo el pas.
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Dispone, adems, que en el ejercicio de sus funciones, el Ministerio Pblico


garantizar los derechos fundamentales de los ciudadanos y ciudadanas, promover la resolucin alternativa de conflictos, dispondr la proteccin de vctimas
y testigos y defender el inters pblico tutelado por la ley.
Dentro de los dos cuatrienios, que se inician justamente en agosto del ao
2004 con el regreso del presidente Fernndez Reyna al Poder Ejecutivo, se destacan de manera indiscutible los seis ltimos aos del doctor Radhams Jimnez
Pea como Procurador General de la Repblica. Ha sido sta una gestin en la
que las acciones, las realizaciones y la transparencia han brillado con luces propias ante una sociedad que se ha visto motivada a reconocerlo y a mostrarlo por
diferentes vas.
En sendos estudios consecutivos realizados desde 2009 el movimiento cvico
Participacin Ciudadana le ha otorgado el liderazgo a la Procuradura como la
institucin ms transparente y de ms fcil acceso para los ciudadanos y ciudadanas, que pueden entrar a sus pginas en la web www.pgr.gob.com y www.
procuraduria.gov.do, y verificar la rendicin de cuentas, sobre todo en materia
de licitaciones, compras y contrataciones, a travs del sistema ProCompraNet.
En una pgina adicional con el nombre de Transparencia, que da cumplimiento a la Ley 200-04 de Libre Acceso a la Informacin Pblica y al Decreto
130-05 que aprueba su reglamento de aplicacin, los interesados pueden consultar la nmina institucional, las declaraciones juradas de bienes, el estado de
cuentas de suplidores, los cheques que se emiten, la relacin de activos fijos y
cualquiera otra informacin de inters.
Por otro lado, la Procuradura General de la Repblica y el Ministerio Pblico
en sentido general, se han proyectados de manera destacada durante esta gestin,
tanto a nivel local como internacional. Un aspecto destacado, por ejemplo, fue la
participacin brillante del magistrado Jimnez Pea en los foros internacionales
a los que ha sido invitado o participado como parte integral e institucional, y la
presencia nunca vista en nuestro pas, de juristas, magistrados y especialistas
de Hispanoamrica, Estados Unidos e Inglaterra, invitados por las autoridades
dominicanas para venir a presentar magistrales ponencias y ofrecer sabias opiniones.
El auditorio de la Procuradura General de la Repblica se ha vestido de galas
para recibir a casi todos los fiscales generales de este hemisferio y Espaa durante
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una programacin que se desarroll a lo largo del ao 2007 y los aos posteriores. Y justo es sealar - y es aqu el motivo de mis palabras- que el grueso de
esas disertaciones de primera lnea aparecen recogidas en este Tomo III, de la
Memoria Editorial de esa gestin elogiosa del doctor Radhams Jimnez Pea
al frente de la Procuradura, la cual la historia habr de elevar a su justa dimensin, no slo como la ms extensa en el tiempo, sino como una de las de mayores
alcances y logros fructificados y obtenidos.
Este libro Ministerio Pblico, Misin y Perspectiva, recoge adems trabajos
de contenido que al igual que las conferencias, fueron inicialmente publicados
en el rgano de difusin de la Procuradura. Me refiero a la revista Ministerio
Pblico, dirigida brillantemente por el licenciado Germn Santiago, la cual se ha
venido haciendo eco de las opiniones de reconocidos juristas, jueces y fiscales de
nuestra sociedad y nuestro pas.
Podramos destacar aqu por reas, que son diversas, lo que ha sido la gestin
del doctor Radhams Jimnez Pea al frente de la Procuradura. Tales como la
instalacin de la Carrera del Ministerio Pblico, la creacin de la Oficina de Acceso a la Informacin Pblica que ha servido de modelo para otras instituciones,
el fortalecimiento de la persecucin penal respecto a los crmenes complejos, el
Nuevo Modelo de Gestin Penitenciaria, el Nuevo Modelo de Gestion de Fiscalas, el Fortalecimiento de las Unidades de Violencia de Gnero, los Centros
de Atencin al Ciudadano y el fortalecimiento de las herramientas tecnolgicas.
Todo ello, dentro de una poltica dinmica y eficiente, le ha garantizado a
la Procuradura General de la Repblica, justo bajo la gida del doctor Jimnez
Pea, lograr y mantener el liderazgo como la institucin ms transparente del
sector pblico.
Este libro que hoy se pone a circular y que los amigos lectores recibirn en
cuatro tomos, en una labor de compilacin esmerada del propio magistrado Jimmez Pea, refleja slo un peldao de esa programacin histrica al servicio
de la sociedad dominicana. Su publicacin aparece en buen momento. Muchas
gracias.

Licenciada Gladys Checo.


Directora general administrativa del Ministerio Pblico.

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Prlogo
Cuando se escriba la historia de la modernizacin y el fortalecimiento institucional del Ministerio Pblico en la Repblica Dominicana, el nombre del doctor
Radhams Jimnez Pea ocupar un sitial estelar. Bajo su direccin, el auditorio
de la Procuradura General de la Repblica se convirti en un escenario de permanente reflexin sobre los temas vinculados al Ministerio Pblico y al proceso
de reforma que ha venido experimentando no slo en nuestro pas, sino en toda
Iberoamrica en su sistema de justicia penal y en el papel llamado a cumplir por
este importante rgano encargado de dirigir la investigacin penal y promover
la accin penal pblica.
Esta obra es una seleccin de aquellas conferencias y de algunos artculos que
durante la gestin del doctor Jimnez Pea como Procurador General de la Repblica (2006-2012) fueron publicados en la revista Ministerio Pblico, rgano
de difusin de la Procuradura General de la Repblica.
Los trabajos compilados en esta obra han venido a acompaar el proceso de
avance experimentado en el Ministerio Pblico dominicano, tales como la creacin de la Escuela Nacional del Ministerio Pblico, la instalacin de la carrera del
MP, la implementacin de un modelo de gestin de fiscala, la especializacin de
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los fiscales, el fortalecimiento de la persecucin penal de los crmenes complejos


y el enfoque estratgico, la remodelacin y equipamiento de sus sedes en todo el
territorio nacional y el posicionamiento internacional de la institucin, certificada ms de una vez como la institucin ms transparente del Estado dominicano,
entre otros.
El papel de actor de primera lnea que le deline la Reforma Procesal Penal al Ministerio Pblico constituy como hemos destacado en otros trabajos el
punto de partida de una transformacin normativa, organizacional y cultural de
largo alcance que an est en curso en nuestro pas, y que ha tomado una nueva
dimensin con la Constitucin proclamada el 26 de enero de 2010, que vino a
dar un tratamiento al Ministerio Pblico que no tiene precedentes en la historia
constitucional dominicana. A ello se ha agregado la Ley Orgnica del Ministerio
Pblico (Ley Nm. 133-11) que ha venido a desarrollar el nuevo diseo constitucional.
El reconocimiento constitucional de la carrera del Ministerio Pblico, la clarificacin de sus mbitos misionales, tanto en el mbito propio del Ministerio
Pblico (v. gr., la direccin de la investigacin y la promocin de la accin pblica), como en verdaderas tareas de gobierno (direccin de la poltica criminal del
Estado y del sistema penitenciario, p. ej.), han venido a trazar una nueva agenda
al Ministerio Pblico dominicano para cuyo desarrollo los trabajos recogidos en
esta obra constituyen un valiossimo aporte. Enhorabuena!
Ramn Emilio Nez N.
Ex Director de la Escuela Nacional del Ministerio Pblico.

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UN MINISTERIO FISCAL
PARA UNA SOCIEDAD DEMOCRTICA

Cndido Conde Pumpido Tourn*

omo Fiscal General del Estado del Reino de Espaa, constituye para
m un privilegio responder a una invitacin que, en lo personal, me est
permitiendo conocer de cerca esta tierra esplndida, Repblica Dominicana, y
disfrutar de la calidez de sus habitantes. Pero, sobre todo, en lo institucional me
sirve para avanzar por un camino que inici desde el momento mismo de mi
acceso al cargo que ocupo: un camino dirigido a estrechar lazos con los colegas
que dedican sus esfuerzos a la Justicia en otros pases. Lo que, en el contexto que
nos une a los aqu presentes, es tanto como decir el camino del espacio judicial
iberoamericano.
Hace poco particip en Santiago de Chile, junto al Procurador General de la
Repblica Dominicana, mi colega y amigo el doctor Radhams Jimnez Pea,
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en la Asamblea Anual de la Asociacin Iberoamericana de Ministerios Pblicos.


Esta Asociacin, como saben, rene a los representantes de los Ministerios Pblicos de todos los Estados del continente americano, ms Portugal y Espaa.
En aquel evento, gracias en muy buena medida a la activa y generosa intervencin del propio doctor Jimnez Pea, la Asamblea decidi por aclamacin
atribuir a mi pas la responsabilidad de ostentar la Vicepresidencia de la Asociacin, al tiempo que nos otorga el privilegio de celebrar la prxima reunin
en Espaa. A ello aadir que, por si no fuera suficiente, esa generosidad de su
procurador general se manifest tambin en la invitacin que ahora me permite
disfrutar de esta maravillosa estancia entre ustedes.
Pues bien, con ocasin de ese encuentro citaba yo unas palabras del actual secretario general de las cumbres iberoamericanas, Enrique Iglesias, pronunciadas
al ser designado para ese cargo. Afirmaba este uruguayo y asturiano ya universal,
refirindose a la comunidad de naciones iberoamericanas, que:
Desde nuestra clara identidad podemos colaborar en la construccin de la
sociedad internacional practicando un regionalismo abierto, creador de una nueva multilateralidad. Esa clara identidad comn constituye, deca el propio Iglesias, uno de los mayores activos del espacio iberoamericano.
La idea de fortalecer, junto a un espacio poltico, social y cultural comn, un
espacio jurdico en el que podamos compartir inquietudes y soluciones, resulta
en mi opinin, y as se lo haca ver en Santiago a mis colegas iberoamericanos,
una autntica necesidad, que resulta de la creciente demanda de seguridad, justicia y paz social que nos dirigen los ciudadanos de todos nuestros pases.
Pues bien, la reflexin suscitada en torno a esas ideas, en un momento histrico en que la comunidad iberoamericana profundiza decididamente en su vocacin de paz, democracia y crecimiento, me lleva a plantearme, y a compartir
con todos ustedes, una reflexin relativa, precisamente, al papel que el Ministerio
Pblico puede desempear en el camino de la consolidacin de la democracia y
la estabilidad social.
Buscar puntos de coincidencia entre los sistemas de nuestro entorno y, sobre
todo, trabajar para que esas coincidencias sean cada vez mayores, homologando
nuestros mecanismos de respuesta al delito, son tareas que estimo del mximo
inters, y de la mayor utilidad para los ciudadanos de nuestros pases.
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El objetivo de acercarnos pasa inexcusablemente por la obligacin de conocernos mejor; de intercambiar nuestros puntos de vista y nuestras experiencias.
Debo, en ese sentido, invocar forzosamente la experiencia propia.
En el tiempo que vengo desempeando la funcin de fiscal general del Estado espaol, he tenido ocasin de conocer y comparar numerosos sistemas jurdicos, y de analizar el papel que desempean instituciones anlogas a la que yo
dirijo, en los diferentes pases del mundo.
Esa experiencia me ha enseado a comprender, respetar y valorar una gran
diversidad de sistemas. Modelos diferentes de organizacin institucional, mediante los cuales pretenden las sociedades asumir la defensa de la legalidad y
combatir el delito mediante las armas del Derecho.
Pero tambin me ha enseado algo mucho ms valioso: que hoy en da se
produce, en todas las latitudes, mucho ms all, incluso, de nuestro mbito iberoamericano, una significativa y sustancial coincidencia. La coincidencia en el propsito de configurar al Ministerio Pblico como una institucin estrechamente
comprometida con el fortalecimiento de la democracia.
Hablamos de ello, por ejemplo, en la ltima cumbre de Ministros de Justicia
y Fiscales o Procuradores Generales celebrada en Qatar, en noviembre del ao
2005. Varios centenares de representantes de pases de todo el mundo, vimos
cmo nuestras posiciones se aproximaban a una idea comn. La idea de situar al
Ministerio Pblico en el centro del Estado de derecho, como garante de la legalidad y defensor de los derechos y libertades pblicas.
Una idea que trasciende con mucho la clsica y tpica figura del acusador
implacable, dedicado casi en exclusiva a obtener la condena del acusado.
Se trata, en realidad, de dotar al Estado de una institucin cuya misin esencial sea ms amplia y ms especfica a la vez. Tal misin consiste en asegurar una
aplicacin imparcial de la Ley, de manera igual a todos los ciudadanos, velando
porque los derechos fundamentales y las libertades de stos sean en todo caso
respetados.
Como digo, la experiencia propia, sin pretender nada ms que exponer algunas propuestas bsicas acerca de cmo concretar ese propsito, puede ser muy
valiosa.
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Permtanme por ello invitarles a repasar brevemente, a grandes rasgos, el


modo en que ese objetivo de ubicar al Ministerio Pblico en el eje del Estado
democrtico se concibe y se desarrolla en el sistema constitucional de mi pas,
Espaa.
No pretendo, desde luego, sostener que dispongamos de un modelo universalmente aplicable, ni mucho menos perfecto. Pero s creo que, aunque sea con
defectos y propuestas susceptibles de mejora, el sistema espaol recoge lo que en
mi opinin pueden entenderse como elementos imprescindibles para poner en
pie, con mucho trabajo, mucho tesn, y algo de tiempo todava, un Ministerio
Pblico verdaderamente dedicado a salvaguardar y fortalecer la democracia.
En verdad, el reforzamiento del Estado de derecho constituye, o debera
constituir, con carcter general, un efecto consustancial a la accin de un Ministerio Pblico fuerte, concebido como defensor del ordenamiento jurdico frente
a la agresin del delito. Su lucha contra los fenmenos criminales capaces de
poner en riesgo la organizacin social y la estructura econmica del Estado ya
constituye, por s misma, una forma de consolidacin de las instituciones.
A esa faceta volver ms adelante.
Sin embargo, creo que el fiscal como lo denominamos en Espaa- puede
desempear un papel mucho ms amplio e intenso en ese terreno de la consolidacin del Estado, como garante de los derechos humanos, las libertades pblicas y la seguridad de los ciudadanos.
Para ello es imprescindible disear una institucin dotada de cierta autonoma, conformada por profesionales capacitados, responsables de su actuacin,
exentos de condicionantes externos y protegidos frente a injerencias injustificadas de los poderes pblicos y de los grupos de presin, en la lnea marcada por la
Recomendacin 2000 (19) del Consejo de Europa sobre el papel del Ministerio
Pblico en el sistema de justicia penal.
Nuestra experiencia apunta en esa direccin.
Desde la ya citada Constitucin democrtica de 1978, el Ministerio Fiscal
espaol se configura como una institucin que acta mediante rganos propios,
integrado con autonoma funcional en el seno del Poder Judicial, y cuyas funciones se definen explcitamente en la propia Carta Magna. Esas funciones son
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promover la accin de la justicia en defensa de la legalidad, de los derechos de los


ciudadanos y del inters pblico tutelado por la ley, velar por la independencia de
los tribunales y procurar ante stos la satisfaccin del inters social.
Como pueden ver, se trata de un cometido amplsimo, que va mucho ms all
de la concepcin estereotipada a la que antes me refera, del Fiscal como mero
rgano acusador en el proceso penal.
Igualmente, por expresa disposicin constitucional, y atendiendo precisamente a la trascendencia de las funciones que se le atribuyen, la actuacin del
Ministerio Pblico espaol se rige por el principio de legalidad (caracterstico del
sistema jurdico continental) y el de imparcialidad, lo que excluye en general los
criterios de oportunidad poltica o econmica. Sobre esto, no obstante, har una
salvedad ms adelante, relativa a la progresiva aproximacin que en mi opinin
se est produciendo entre el funcionamiento de ambos sistemas, anglosajn y
continentalo de civil law.
Volviendo por ahora al hilo de mi exposicin, me interesa subrayar que la misma Constitucin espaola establece que el fiscal desempea su tarea conforme al
principio de unidad de actuacin en todo el territorio nacional. Esa unidad est
garantizada por el principio de dependencia jerrquica interna, de modo que el
fiscal general del Estado, asistido de determinados rganos tcnicos, se sita en
el vrtice superior de un modelo organizativo piramidal, que permite mantener la
cohesin de la actividad de todos los miembros del Ministerio Fiscal.
Este rgimen de funcionamiento, plasmado en un Estatuto Orgnico del Ministerio Fiscal aprobado por ley, aporta la ventaja de una amplia presencia del
fiscal y una gran flexibilidad organizativa. Ah est, en mi opinin, la clave fundamental que hace posible convertir al Ministerio Pblico en autntico eje del
Estado de derecho.
En efecto, el fiscal est presente no slo en el proceso penal, sino en todos
los rdenes jurisdiccionales, interviniendo en todos aquellos procedimientos en
los que est comprometido un inters social que trasciende el mbito propio del
Derecho privado. La proteccin de los menores o los incapaces, o la proteccin
jurisdiccional del ejercicio de libertades pblicas como los derechos de reunin,
manifestacin o huelga son algunos ejemplos. Incluso ante el Tribunal Constitucional, el fiscal interviene no slo en los procesos de amparo de los derechos fundamentales de los ciudadanos, sino tambin en las denominadas cuestiones de inconstitucionalidad, que son juicios de constitucionalidad de las leyes cuyo efecto,
en caso de declaracin de inconstitucionalidad, es la anulacin de la norma legal.
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No es preciso explicar que esa capacidad de promover la accin de la Justicia


en inters social se traduce as en una funcin de control de legalidad y de constitucionalidad que el Ministerio Fiscal espaol desempea a diario ante todos
los rganos judiciales del pas. Se trata, por tanto, de un elemento clave para la
solidez, la unidad, la coherencia y la integracin del sistema jurdico, lo que por s
mismo justifica el concepto de je del Estado de Derecho que acabo de emplear.
Lo ms importante, a mi juicio, es que esa presencia difusa en todos los rdenes se manifiesta en cada caso mediante la aplicacin de unos criterios nicos y
uniformes, impartidos desde la Fiscala General del Estado y acatados con arreglo al citado principio de unidad de actuacin. De modo, que se asegura que la
actuacin del Ministerio Pblico, no ya en la persecucin del delito, sino en la
comprensin e interpretacin del conjunto del ordenamiento jurdico, obedezca a
razonamientos y a objetivos unitarios y coherentes.
Por eso, con independencia de que los modelos nacionales puedan extender
ms o menos la presencia del Ministerio Pblico en una u otra jurisdiccin o
rama del Derecho, me gustara profundizar en la idea general, que es la que me
parece realmente trascendente. Es decir, en la importancia del principio de unidad de actuacin de todos los integrantes de ese Ministerio como elemento de
consolidacin e integracin del ordenamiento jurdico.
La aplicacin de la regla de unidad en la actuacin del Ministerio Pblico
significa, como he apuntado, que todos sus miembros han de aplicar la ley conforme a unos mismos criterios interpretativos. Criterios que son impartidos a
travs de una organizacin jerrquica piramidal, en cuyo vrtice superior est
el fiscal general del Estado, equivalente, en su caso, al procurador general de la
Repblica.
Este sistema permite resolver con xito dos problemas al mismo tiempo.
En primer lugar, se asegura como digo que en todo el territorio del Estado
la interpretacin y la aplicacin de la ley sern uniformes. Ello implica que el
ciudadano ver garantizada la seguridad jurdica, es decir, la previsibilidad de la
respuesta que el Derecho ofrece, dentro del amplio margen que a veces presenta
la letra de la ley, en un marco mucho ms concreto, como es el de su interpretacin para ser aplicada a los supuestos ms habituales.
A travs de instrucciones generales, que se hacen pblicas y son accesibles
para todos los ciudadanos, el fiscal general del Estado espaol imparte los criteTomo III

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rios vinculantes, es decir, de obligatoria aplicacin por parte de todos los miembros del Ministerio Pblico para la interpretacin de las normas jurdicas, asegurando de este modo esa uniformidad aplicativa.
En este punto me parece conveniente apuntar un razonamiento que hago con
frecuencia, convencido de que resulta absolutamente esencial para entender una
de nuestras funciones ms importantes como Ministerios Pblicos, en relacin
con ese objetivo de la construccin y el sostenimiento del Estado de derecho.
En democracia los jueces deben ser absolutamente independientes. Si no quedan a salvo de la influencia o la capacidad de presin de los otros poderes del
Estado, no es posible asegurar algo inherentemente definitorio de ese sistema de
gobierno: la separacin de poderes.
Dicho de otro modo, slo donde el juez puede actuar con plena independencia existe la garanta de que la ley se aplicar de modo imparcial a todos, por
encima del poder, de la influencia o de la posicin de cada justiciable, cualquiera
que sea su condicin poltica, social o econmica.
Nadie por encima de la ley; todos, ciudadanos y poderes pblicos, sujetos a
su imperio.
Ahora bien, ese inexcusable requisito de independencia de los jueces lleva implcito un efecto que podramos denominar centrfugo. Que cada juez o tribunal
sea independiente significa, y exige, que tenga plena libertad para interpretar y
aplicar la ley. Siempre y cuando claro est- lo haga de manera razonada y conforme a la Constitucin y las normas internacionales que garantizan el respeto a
los derechos humanos. Pero ese ejercicio responsable y razonado de la libertad
interpretativa y aplicativa de la norma conduce, de manera natural e inevitable,
a la diversidad. Aunque el sistema de recursos tienda a favorecer la unificacin
de la doctrina judicial, por ejemplo a travs de la actividad de la Corte Suprema
o Tribunal Supremo, es evidente que ni todos los asuntos judiciales alcanzan ese
grado jurisdiccional, ni la intervencin de esos rganos de unificacin doctrinal
puede producirse con la inmediatez y generalidad que sera necesaria para compensar esa tendencia a la atomizacin.
Por otra parte, hay que tener en cuenta que esa diversidad no es, en modo alguno, negativa. El ordenamiento jurdico es un instrumento de regulacin social
que est vivo, en la medida en que debe acomodarse a la realidad de la sociedad
a la que sirve. Por tanto, el que los jueces o tribunales se aparten de resoluciones
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anteriores, razonen sus discrepancias o introduzcan innovaciones en la doctrina


que aplican al resolver determinados casos, lejos de constituir un defecto del
sistema, es una de sus mayores potencialidades. Permite al derecho avanzar al
paso de la realidad.
Ahora bien, ese factor de dispersin, que he denominado centrfugo, exige
de un mecanismo de compensacin, que podramos denominar centrpeto, para
evitar que el impulso atomizador se resuelva en una autntica desarticulacin del
sistema. Es preciso que el Estado democrtico cuente con mecanismos para, primero, centralizar y coordinar el conocimiento de esa diversidad interpretativa. Y
segundo, intentar mantener y hacer valer lneas unitarias de interpretacin de la
ley. De modo que, sin perjuicio de esa diversidad necesaria para el avance, el Estado pueda aportar a los ciudadanos la mnima seguridad jurdica que necesitan
para desenvolverse en su actividad cotidiana, civil, econmica o institucional.
De este modo, el Ministerio Pblico aporta un catalizador inestimable a la
unidad del ordenamiento jurdico. El ciudadano sabe que una institucin del Estado, capacitada y legitimada para actuar en un amplio nmero de procesos, y en
cualquier caso en el proceso penal, est en disposicin de mantener y sostener,
incluso a travs de los recursos judiciales oportunos, una interpretacin unitaria,
reflexionada y coherente de una determinada norma jurdica. Si el ciudadano
conoce de antemano cul es esa interpretacin, porque existen mecanismos de
transparencia para que ese conocimiento sea posible, podr tomar con mayor
confianza las decisiones que ataen a sus negocios, a su vida personal o a sus
relaciones con la administracin pblica.
Observen, en este sentido, que esa funcin unificadora del ordenamiento tiene una repercusin de primer orden en el terreno de la consolidacin institucional, pero tambin en el de la estabilidad social y econmica. Una sociedad que
tiene puntos de referencia claros, que cuenta con un margen de previsibilidad suficiente en la aplicacin del Derecho, es una sociedad mucho mejor dotada para
el crecimiento y el desarrollo. Porque invertir, comprometerse en una empresa,
ser siempre ms asequible y menos arriesgado si existe un entramado institucional capaz de asegurar que, en caso de conflicto, la ley se aplicar. Y sobre todo,
que se aplicar en un sentido determinado, de manera que el ciudadano afectado
pueda prever cul ser el probable resultado, en el terreno jurdico, de su propia
actuacin.
Si el Ministerio Pblico logra, a travs del principio de unidad de actuacin,
producir ese efecto de integracin y unidad del ordenamiento jurdico, reforTomo III

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zando la seguridad jurdica de manera tan significativa, me parece que nadie


podr discutir que su contribucin a la consolidacin democrtica no deja lugar
a dudas. No hay mejor forma de fortalecer la democracia que asegurando que la
ley esto es, la voluntad popular, expresada a travs del legislador- se aplique, y
se aplique adems de forma razonada, uniforme e igual.
La igualdad de los ciudadanos ante la ley es una de las seas de identidad de
los regmenes democrticos, condicin esencial de la idea misma de democracia.
Por eso, la tarea de igualacin que deriva de esa aplicacin unitaria y uniforme
de la ley es, sin duda alguna, una de las mayores aportaciones que un Ministerio
Pblico fuerte y bien organizado puede realizar a la sociedad a la que sirve.
En resumen: previsibilidad de la reaccin del sistema judicial, seguridad jurdica, e igualdad de los ciudadanos ante la Ley, se funden as en una misma realidad, que es la realidad de una democracia ms slida. Y, como puede comprobarse, en el centro de esa convergencia de vectores de fortalecimiento democrtico
est o puede, o debe estar- el Ministerio Pblico.
Pero la unidad de actuacin resuelve adems otro problema, que es el de la
legitimacin democrtica de nuestra actuacin como perseguidores del delito y
defensores de la legalidad.
Pienso sobre todo en los Estados, como Espaa y la mayora de los pases de
Europa, donde el Ministerio Pblico recibe en mayor o menor medida el tratamiento de magistratura postulante, es decir, se forma por funcionarios pblicos
con un estatus anlogo al de los magistrados del Poder Judicial. De manera que,
al tratarse de funcionarios seleccionados por criterios tcnicos y con carcter generalmente vitalicio, puede producirse cierto alejamiento entre esa condicin de
servidor pblico y la fuente de legitimacin de su actividad, generando sntomas
de corporativismo.
Pero, tambin, pienso en aquellos otros sistemas, de corte preferentemente
anglosajn, en los que, aun existiendo un mecanismo de legitimacin inmediata
en la seleccin y la renovacin de los miembros del Ministerio Pblico, incluso
por va de sufragio, los servicios de persecucin se organizan en unidades ms o
menos autnomas entre s (por ejemplo los sistemas federales), sin posibilidad de
asegurar, muchas veces, una verdadera accin uniforme. Es decir, generando fenmenos de dispersin o atomizacin, en el seno de una misma sociedad, como
los que antes describ.
Tomo III

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La combinacin de estos modelos tan diferentes con la existencia de un margen de oportunidad ms o menos amplio a la hora de decidir sobre la aplicacin
de la ley, sobre todo en el proceso penal, puede, paradjicamente, pese a la gran
diferencia de sistemas, generar un mismo riesgo de debilidad.
Puede resultar, en efecto, debilitada la vigencia de esos principios de previsibilidad y seguridad jurdica, e incluso de legalidad, si la decisin de poner en
marcha la herramienta penal se hace depender del criterio personal o incluso
corporativo de funcionarios, generalmente incorporados a travs de mtodos
de seleccin tcnicos, basados exclusivamente en el conocimiento del Derecho,
y por tanto, ajenos a cualquier mecanismo directo de legitimacin democrtica.
Pero, tambin cuando aun existiendo como digo ese mecanismo ms directo de
legitimacin, la naturaleza difusa de la organizacin impide o dificulta la unificacin de criterios.
El hecho de que esos rganos excesivamente corporativizados, o atomizados
y carentes de mecanismos de coordinacin suficiente puedan, a travs de su intervencin, contrariar, impedir o restringir la verdadera voluntad del legislador,
generando contradicciones en su actuacin y produciendo perplejidad e inseguridad a los ciudadanos, constituye una legtima preocupacin en el marco de un
sistema procesal basado en las decisiones de esos servidores pblicos.
La aplicacin del principio de unidad de actuacin del Ministerio Pblico
tambin resuelve, como digo, este problema, puesto que la organizacin jerrquica piramidal o, como mnimo, la existencia de mecanismos de unificacin
de criterios y coordinacin de actuaciones entre rganos situados en distintos
planos territoriales, permite extender o transmitir, por capilaridad, a cada uno de
esos rganos el mecanismo de legitimacin del conjunto de la institucin o de su
responsable mximo.
Dicho de manera ms clara, siguiendo el modelo de la Constitucin espaola, que comparte ms o menos con otros sistemas europeos, al atribuirse al
gobierno democrticamente elegido mediante mayora parlamentaria, la funcin
y la responsabilidad de nombrar al fiscal general del Estado, se transmite a este
ltimo la legitimacin democrtica. Y, a su vez, esa legitimacin se extiende al
conjunto del Ministerio Pblico que dirige a travs, precisamente, de la unidad
de actuacin. Porque ese principio de unidad de actuacin garantiza que la coordinacin y aplicacin efectiva de la Poltica Criminal responder a unas determinadas directrices, inspiradas desde la jefatura suprema del Ministerio Pblico.
Tomo III

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En consecuencia, la accin del Ministerio Pblico trae causa, a travs del Gobierno y el Parlamento, de la representacin democrtica de la soberana popular.
De este modo, la interpretacin y aplicacin unitaria y uniforme de la ley
no est en manos, y por tanto no depende de modo ms o menos azaroso, de
quienes componen la institucin, sino de la institucin misma, encarnada, y democrticamente legitimada, en quien ostenta su direccin.
La constitucionalizacin de esa funcin legitimadora resulta tambin, en ese
sentido, muy importante. Como por ejemplo ocurre, igual que en Espaa, en el
sistema de ustedes. Creo, en efecto, que la Constitucin de la Repblica Dominicana contempla un rgimen de designacin y requisitos del Procurador General
de la Repblica claramente orientado a ese propsito legitimador, cuando equipara sus condiciones de nombramiento al de los jueces de la Corte Suprema, y
reserva sus funciones al posterior desarrollo legislativo. Aproximando as, igual
que ocurre en el modelo espaol, su estatus y con l, el de toda la institucin
del Ministerio Pblico- a la esfera del Poder Judicial, pero con una autonoma
funcional diferenciadora, que justamente permite preservar ese espacio para la
funcin centrpeta y unificadora del ordenamiento jurdico.
Ahora bien, el riesgo de que un sistema de legitimacin democrtica como el
que acabo de describir, comn a muchos pases de nuestro entorno, pueda convertirse en factor de contaminacin poltica, tambin ha de ser considerado, y
combatido, con el fin de evitar que la aplicacin de la Ley se convierta en realidad
en un instrumento poltico al servicio de una poltica partidista del Gobierno de
turno, o en excusa o campo de batalla para la confrontacin dialctica entre Gobierno y oposicin. Fenmeno este ltimo que, por cierto, puede llegar a generar
un serio desgaste institucional, por la va de una excesiva politizacin de la accin
del Ministerio Pblico, que genera desconfianza en los ciudadanos.
Con el propsito de salir al paso de ese riesgo, la Constitucin espaola incluye, junto al principio de unidad de actuacin, la exigencia de imparcialidad en la
actuacin del Ministerio Pblico.
En realidad, creo personalmente que la idea de imparcialidad va implcita en
el concepto mismo de justicia, y desde luego en el de Ministerio Pblico. Que
ste, en su condicin de parte acusadora en el proceso penal, o en cualquier otra
de sus funciones, sea parte en el proceso, no puede, en democracia, entenderse
como un cauce una justificacin para la parcialidad, esto es, para la defensa de
intereses particulares o sesgados, dirigidos a vencer la balanza de la Justicia a
favor de determinados objetivos polticos o partidistas.
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Ni siquiera en los sistemas de legitimacin directa que antes mencion, donde


esa frontera entre la poltica y la funcin institucional puede ser ms tenue, creo
que puede omitirse una lnea clara de distincin. Una lnea que debe marcar,
precisamente, la propia ley. En tanto, que institucin del Estado al servicio de la
ley, como expresin de la voluntad popular, el Ministerio Pblico podr asignarse prioridades o perseguir objetivos de poltica criminal, pero lo que no podr
nunca insisto, por lo menos en democracia- es burlar el espritu de la Ley para
favorecer intereses incompatibles con la voluntad popular expresada en ella, ni
tampoco con la exigencia de igualdad en su aplicacin a todos los ciudadanos.
De ah la idea de imparcialidad, entendida como equidistancia, como exclusin de cualquier inters personal o de cualquier adhesin interesada a un propsito ajeno a la propia Ley. Tras ese principio de imparcialidad se deja entrever,
una vez ms, como acabo de sugerir, la garanta de igualdad de los ciudadanos
ante el derecho y ante el Estado.
El Ministerio Pblico slo se ajusta a las exigencias democrticas si es capaz
de procurar que se apliquen las normas a todos por igual, y para ello debe despojarse de cualquier dependencia o servidumbre que no sea la de la Constitucin y
las leyes a las que est sujeto.
As, la exigencia genrica de imparcialidad se refuerza a travs de dos instrumentos: uno, precisamente, es el principio de legalidad, como fundamento y lmite en todo caso de la actuacin de Ministerio Pblico; y el otro es la afirmacin
de que el Ministerio Pblico tal y como lo expresa, por ejemplo, la Constitucin
espaola- actuar por medio de rganos propios, es decir, la proclamacin de
su autonoma funcional y orgnica, que permita asegurar al fiscal general del
Estado y al conjunto de los miembros de la institucin la imprescindible libertad
de criterio para definir su postura frente a cada caso concreto, al margen de las
determinaciones, los intereses o las presiones polticas.
En este punto, no slo es determinante el establecimiento de mecanismos de
garanta o de salvaguarda de la libertad de actuacin y la independencia personal
de los miembros de la institucin, de manera que no puedan verse sometidos a
esas presiones externas.
Es decir, no slo es importante asegurar a los integrantes del Ministerio Pblico un estatus profesional seguro y dotado de recursos para hacer frente a
cualquier intento de ataque a la integridad de su funcin.
Tomo III

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Entiendo que tambin es importantsima la seleccin y la formacin de los


fiscales. Establecer mecanismos lo ms objetivos posible de acceso a la funcin
sea concebida como carrera funcionarial o como desempeo de un empleo
pblico-, valorando mritos, conocimiento jurdico y, en su caso, experiencia
profesional, es la base de un posterior desempeo imparcial de la funcin.
Al dotar a los miembros del Ministerio Pblico de una slida formacin jurdica e interdisciplinaria, que se actualice permanentemente, se les prepara para
hacer frente a su trabajo con un profundo y amplio conocimiento de los instrumentos jurdicos de los que disponen. Esa es la verdadera clave para asegurar la
eficacia y la solvencia de la institucin. Les dir que en Espaa hemos hecho un
esfuerzo espectacular, en los ltimos dos aos, para multiplicar la partida presupuestaria que se dedica anualmente a la capacitacin continuada de los fiscales.
Entre otras razones, ese esfuerzo se justifica porque slo a travs de una formacin actualizada y slida, como dije, es posible abordar el gran reto que, en mi
opinin, tiene hoy frente a s el Ministerio Pblico, cualquiera que sea el pas del
mundo del que se trate. Me refiero al reto de la especializacin.
Piensen que la sociedad actual, es decir, la sociedad de la tecnologa y la informacin, avanza a velocidad vertiginosa, y a esa misma velocidad se mueven
los fenmenos sociales a los que los fiscales tenemos que hacer frente. En particular, el delito. Decenas de nuevas formas de actividad delictiva de todas clases
se suceden cada da traspasando fronteras e ideando mecanismos de impunidad.
El Ministerio Pblico no puede desempear correctamente sus funciones,
es decir, no puede ser til a la sociedad en su cometido principal de combatir el
delito, si no tiene un conocimiento suficiente de esos fenmenos sociales, de sus
instrumentos y de sus cauces, de las nuevas tcnicas delictivas y de los subterfugios y las lagunas del ordenamiento jurdico que pueden facilitar esos fenmenos
de impunidad.
Las organizaciones criminales se extienden rpidamente a nuevos terrenos y
realiza su actividad en mbitos criminales cada vez ms dispares. Su actuacin
no slo comporta modalidades cada vez ms complejas de vulneracin de la ley,
sino que tambin incluyen sistemas de defensa dotados de grandes recursos econmicos. Recursos que les permiten obtener los servicios de grandes despachos
de abogados en los que se integran especialistas altamente cualificados, que disponen de los mejores medios. Una institucin pblica infradotada, formada por
individuos cuyo conocimiento de esa realidad y del ordenamiento jurdico no sea
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suficiente, no puede enfrentarse de ninguna manera, con ninguna posibilidad


de xito o de eficacia, a esas tramas criminales. Las organizaciones criminales
especializadas no pueden combatirse con desorganizaciones institucionales carentes de especializacin.
Y todos sabemos que la proliferacin de esos fenmenos atenta directamente
contra la democracia.
Porque alteran los mercados produciendo interferencias que generan injusticia social, rompen el juego de la libre competencia, atentan en ocasiones de
manera directa con la libertad y la dignidad de las personas, generando nuevas
formas de esclavitud, y socavan finalmente el sistema poltico, generando fenmenos de corrupcin que cuestionan, de cara a los ciudadanos, la legitimidad de
las instituciones y la honestidad de los responsables pblicos. As que combatir
estas manifestaciones de criminalidad organizada supone, directamente, fortalecer nuestra democracia.
Por ello, contar con un Ministerio Pblico bien formado, integrado por servidores pblicos que cuenten con una completa formacin jurdica, es fundamental, pero lo es sobre todo abrir espacios para la especializacin.
En el mundo complejo que acabo de describir, la figura del jurista omnisciente no slo no tiene lugar, sino que carece de posibilidad de existir. El nivel
cada vez ms intenso de tecnificacin jurdica, y la necesidad de ahondar en
conocimientos de otras ramas del saber, para poder hacer frente a esos nuevos
fenmenos delictivos, no ofrecen tregua.
La especializacin es esencial. Lo es en la capacitacin de los fiscales. Pero lo
es tambin, como enseguida razonar, en la propia configuracin de la organizacin y las funciones del Ministerio Pblico.
Me gustara abundar de manera algo ms precisa en la idea de que al final de
ese sendero de especializacin, est el objetivo de lo que yo denomino utilitarismo democrtico.
El Ministerio Pblico no slo debe configurarse como una institucin acorde
con los principios de legalidad, imparcialidad, seguridad jurdica, igualdad de los
ciudadanos ante la ley.
En el texto de la Constitucin espaola que al comienzo les cit se contiene
un elemento ms que en realidad da sentido a ese aspecto institucional: el de que
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el Ministerio Pblico ha de actuar aplicando la ley en defensa del inters general.


Dicho de otro modo, el Ministerio Pblico como rgano no puede conformarse
con ser una institucin democrtica; tiene, adems, que ser til a la democracia.
Efectivamente til, esto es, capaz de contribuir de modo eficaz a su preservacin
y su desarrollo.
He tratado de demostrar, al hablarles de las amenazas que derivan de los
nuevos y grandes fenmenos delictivos que nos rodean, que el grado de fortaleza
del Ministerio Pblico como institucin del Estado se relaciona directamente
con el grado de fortaleza del Estado mismo, entendido ste como cauce y va de
articulacin del gobierno democrtico.
De esta manera, la concepcin utilitarista que defiendo nos lleva directamente a la necesidad de establecer prioridades y de atender, por la expresada va de la
especializacin, a aquellas necesidades que la sociedad, los ciudadanos, perciben
como objetivo inexcusable de nuestra intervencin.
El derecho penal, y el conjunto del ordenamiento jurdico, no pueden quedar
enquistados en frmulas clsicas o en conceptos ms o menos asequibles. Tenemos la obligacin de empujar la aplicacin de la ley hacia las zonas de sombra, y
alumbrar con la luz de la Justicia los rincones en los que se tratan de ocultar esas
nuevas formas de criminalidad.
Por ello, la aplicacin de los recursos humanos y materiales, la propia configuracin organizativa del Ministerio Pblico, debe atender tambin a esa filosofa de la utilidad democrtica. No slo debemos especializarnos y mejorar como
juristas. Tambin, debemos ser capaces de especializar y adecuar la institucin
misma, de manera que est en mejores condiciones de afrontar esos desafos. De
hacer que la ley se cumpla, y que los principios que aplicamos sean socialmente
efectivos; es decir, sean realidades, y no grandes palabras escritas en solemnes
textos jurdicos.
Como mero ejemplo de ese esfuerzo, que por supuesto puede tener otras
plasmaciones igualmente vlidas, me permito una vez ms remitirme al modelo
que mejor conozco, que es, obviamente, el de mi pas.
En el Ministerio Pblico espaol, junto a la organizacin que podramos
denominar vertical, que atiende los asuntos ordinarios originados en los diferentes niveles territoriales, se superpone otra estructura funcional basada, como he
dicho, en el principio de especialidad por razn de la materia.
Tomo III

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El eje principal de esa estructura lo constituyen tres fiscalas especiales con


competencia en todo el territorio del Estado espaol: La primera de esas fiscalas
es la Fiscala de la Audiencia Nacional, competente en materia de terrorismo,
en el ejercicio de la jurisdiccin extraterritorial de Espaa y en determinados
delitos de gran complejidad o que atentan contra bienes jurdicos especialmente
relevantes.
Me interesa subrayar que tanto la fiscala, como el tribunal ante el que acta,
es decir, la Audiencia Nacional, se sitan plenamente dentro de la jurisdiccin
ordinaria, estn integrados por jueces y fiscales profesionales, designados con
arreglo a la ley, y no suponen ninguna alteracin sustancial del rgimen de garantas procesales aplicables a cualquier ciudadano. Partimos de la idea de que
el terrorismo es una actividad delictiva, no un enfrentamiento militar entre dos
bandos que defienden por las armas intereses contrapuestos; y por tanto el Estado debe hacer frente a los terroristas con leyes, con medios y con procedimientos
especializados, no excepcionales. La eliminacin de la violencia terrorista no
puede obtenerse renunciando a la libertad, al derecho y a la seguridad jurdica,
precisamente porque esa quiebra del Estado de derecho es el objetivo que los terroristas buscan. El recurso a mtodos excepcionales o a vas de hecho, termina
fortaleciendo y ofreciendo apariencia de legitimidad a la accin objetivamente
criminal del terrorista.
Pues bien, partiendo de esa premisa, el principio de especializacin orgnica
permite llevar adelante complicados procesos judiciales en plazos normalmente
razonables, pero sin reducir o afectar en modo alguno los derechos y garantas
constitucionales de los ciudadanos, dentro del proceso penal ordinario.
Junto a la fiscala de la Audiencia Nacional contamos, en segundo lugar, con
una Fiscala Especial Anticorrupcin con competencia para la persecucin de
delitos econmicos relacionados con la corrupcin de los poderes pblicos, o
que atentan gravemente contra el orden socioeconmico.
Esta fiscala dispone de unidades adscritas de policas y de especialistas procedentes de otros cuerpos de la administracin del Estado, que asesoran a los
fiscales en materia econmica, contable, tributaria y administrativa, lo que, entre
otras ventajas, le permite enfrentarse a un nivel aceptable a los importantes medios humanos y econmicos de los que suelen disponer las defensas de esta clase
de delincuentes.
En este momento est en trmite parlamentario, adems, una reforma legal
que ampliar las competencias de la Fiscala Anticorrupcin para que pueda haTomo III

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M isin y Perspectivas

cerse cargo de otras formas de delincuencia organizada, que afectan a bienes jurdicos primarios, como por ejemplo, el trfico de seres humanos, o la actividad
de bandas internacionales dedicadas a la extorsin o a la perpetracin sistemtica
de delitos contra la propiedad, generalmente con un fuerte componente violento.
En tercer lugar, existe una Fiscala Especial Antidroga, dedicada exclusivamente a la persecucin del narcotrfico y del blanqueo de capitales relacionado
con l, igualmente dotada de unidades policiales adscritas y apoyada externamente por otros servicios del Estado, incluida la autoridad aduanera.
Tanto la Fiscala Anticorrupcin como la Fiscala Antidroga cuentan con una
red de fiscales delegados con sede en aquellos territorios del Estado donde se
produce una mayor incidencia de la actividad delictiva que corresponde a su respectiva competencia. De este modo, es posible establecer una accin coordinada
y coherente del Ministerio Fiscal en esta materia.
Adems de estos rganos de competencia estatal, contamos con un segundo
eje de especializacin en otros mbitos, como la proteccin y tratamiento de los
menores, la lucha contra la delincuencia medio ambiental o los abusos urbansticos, la violencia contra la mujer, la siniestralidad laboral, la seguridad vial o los
problemas relativos a la extranjera y la inmigracin.
En este caso, la organizacin se estructura mediante redes de fiscales especialistas, radicados en los diferentes rganos territoriales (es decir, distribuidos por
todo el territorio nacional), que se coordinan a nivel estatal por un fiscal integrado en la Fiscala General del Estado. Insisto en que la concrecin del modelo es
lo de menos, en la medida en que depende de las caractersticas y del contexto
de cada pas. Lo que me importa destacar es la filosofa que lo inspira. La idea
de que la especializacin no slo debe canalizarse a travs de la capacitacin, del
estudio, de los medios, sino tambin de la propia organizacin y de la forma de
trabajar del Ministerio Pblico.
Y finalmente llego, por este camino, al punto de partida. Porque uno de los
aspectos en que esa forma de trabajar debe reflejar de modo ms claro el empeo
de ser eficaces en el sostenimiento de la democracia, es, tambin, el de la cooperacin internacional.
En un mundo en que el delito no tiene fronteras, ni conoce distancias, la ley
y el derecho, la accin de quienes asumimos la responsabilidad de procurar y
hacer justicia, no pueden detenerse en las aduanas o en las orillas de los ocanos.
Ni tampoco puede ni debe nuestra actuacin como jurista permanecer aislada o
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circular al margen de la trayectoria social, econmica o tecnolgica de nuestros


pueblos. De nada sirve en este mundo global la especializacin unilateral o el
esfuerzo sectorial. No hay respuestas locales a problemas globales. Comenc,
como recordarn, citando al secretario general de la cumbres iberoamericanas,
Enrique Iglesias, evocando su llamamiento a un impulso comn de los pases de
nuestra comunidad. Quiero ahora, al hilo de mi argumentacin, aventurar que
uno de los terrenos en que esa comunidad de intereses y de objetivos tiene abierta una va de crecimiento ms esperanzadora es ste de la cooperacin judicial
internacional.
Esa materia, en particular en el mbito esencial de la lucha contra la criminalidad organizada, figura de hecho como prioridad para la Cumbre Judicial Iberoamericana y fue objeto de especial atencin en el acta final de la ltima Cumbre
de Ministros de Justicia celebrada en Las Palmas de Gran Canaria.
Y adems, la cooperacin judicial nos ofrece, ya a fecha de hoy, logros iniciales que sugieren un buen pronstico de futuro. La experiencia de la creacin de
Iber-RED, es el mejor ejemplo para la actuacin en el futuro.
Iber-RED es un fruto paradigmtico y positivo del esfuerzo comn de todos
los sujetos protagonistas de la Justicia en el seno de nuestra comunidad iberoamericana. Como saben se trata de un sistema de intercambio de informacin y
de colaboracin para facilitar la asistencia judicial entre los pases de Iberoamrica, Espaa y Portugal. Ya en la Cumbre Iberoamericana de Jefes de Estado y
de Gobierno celebrada en Salamanca en octubre de 2005, se formaliz expresamente el respaldo a la consolidacin de la Red Iberoamericana de Cooperacin
Judicial para, entre otros aspectos, enfrentar mejor el narcotrfico, la corrupcin
y la delincuencia transnacional organizada. Y de nuevo este ao ha sido objeto
de tratamiento en la Cumbre de Montevideo.
Pues bien, Iber-RED ya est demostrando su eficacia en nuestro trabajo cotidiano, con resultados espectaculares en algn caso concreto.
Antes de cerrar este captulo relativo a la cooperacin internacional, y concluir con ello mi intervencin, para no cansar ms su atencin, querra aadir un
comentario que me parece conveniente repetir cada vez que tengo la ocasin de
compartir experiencias o el honor de dirigirme, como en este caso, a colegas de
otros pases.
A veces tendemos a considerar la existencia de dificultades a la hora de colaborar con las instituciones de otros pases, incluso entre ministerios pblicos.
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Dificultades no derivadas de la falta de voluntad, o de la desconfianza, sino de


la existencia de diferencias estructurales o conceptuales entre nuestros diversos
sistemas jurdicos. A lo largo de esta intervencin me he referido a los distintos
modelos de common law y civil law, o de sus reas de influencia, como una de las
fuentes de esa dificultad estructural.
Sin embargo, creo que ni siquiera ese obstculo es tal. Si se observa con objetividad, el desarrollo del Derecho Penal y Procesal en las ltimas dcadas ha sido
claramente convergente, precisamente por razn de la necesidad de homologar
los sistemas para favorecer la cooperacin. En particular, entre Ministerios Pblicos, cuyas tcnicas y procedimientos de trabajo se caracterizan por una menor
formalidad que los propiamente judiciales, cuya naturaleza intrnsecamente garantista reduce el margen de flexibilidad.
De nuevo sin ms pretensin que la de ilustrar esta afirmacin, dir que la
Fiscala espaola mantiene estrechos vnculos de colaboracin con Estados Unidos y Gran Bretaa, principalmente en materia de terrorismo internacional, y
que hasta ahora no hemos encontrado ningn problema que no haya podido
resolverse.
Por citar otro ejemplo, les dir que el pasado mes de agosto asist en Pars a la
asamblea anual de la Asociacin Internacional de Ministerios Pblicos. Uno de
los temas principales que all se trataron fue el de la llamada decisin de perseguir, o, lo que viene a ser lo mismo, el ejercicio de la opcin de oportunidad, por
parte del fiscal, a la hora de aplicar sus recursos a determinadas prioridades, y en
particular, la decisin de archivar determinados asuntos. Pues bien, les dir que
la conclusin a la que llegu fue que, dentro del sistema espaol, estrechamente
vinculado al principio de legalidad, prcticamente era posible dar las mismas
respuestas que buscaban los colegas britnicos, australianos o norteamericanos,
tal vez, incluso, con un mayor nivel de garantas para los justiciables.
Hay, pues, distancias que recorrer, pero cada vez son menores. Las que nos
separan a nosotros, espaoles y dominicanos, las llevamos recorriendo muchos
siglos y aparecen notablemente acortadas por la identidad de una lengua comn,
y de una cultura y unos valores en gran medida compartidos.
La vocacin de suma y complementariedad que inspiraba el discurso de Enrique Iglesias, como divisa de la presencia Iberoamericana en la construccin de
una sociedad global ms justa, constituye a mi juicio un valor seguro. Repblica
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M isin y Perspectivas

Dominicana y Espaa estn fuertemente implicadas en ese esfuerzo, y tambin


en el mbito bilateral nuestras relaciones son excepcionalmente positivas. El empuje y la decisin de su Procurador General me ofrecen la mxima confianza,
y el convencimiento de que nuestra colaboracin ser como est siendo- muy
fructfera.
Me parece que estamos de acuerdo en lo ms trascendente: en que lo importante es trabajar sin pausa para conseguir esos objetivos comunes, que redundarn en beneficio de la justicia y, como he tratado de demostrar, directamente
contribuirn a consolidar nuestras democracias.
Esa idea del esfuerzo conjunto y continuado se expresa en una idea que, en
la reunin de Chile a la que me refer al inicio, quise plasmar citando al filsofo espaol Jos Ortega y Gasset. Quiero poner punto final a mis palabras con
esa misma cita, a modo de nueva expresin de mi sincero agradecimiento, pero
tambin de invitacin a todos los presentes, en su condicin de representantes
de las ms altas instituciones judiciales y del Ministerio Pblico de la Repblica
Dominicana: Slo cabe progresar cuando se piensa en grande, slo es posible
avanzar cuando se mira lejos.
Miremos, pues, con esperanza y ambicin, hacia el futuro. Confiemos, porque tenemos razones para ello, en que el Ministerio Pblico de nuestros pases
sabr contribuir, desde la democracia, a consolidar la democracia. Trabajemos
intensamente, y unidos, para que as sea. Los ciudadanos tienen derecho a exigrnoslo, y nos lo reconocern.

Conferencia ofrecida por el honorable Cndido Conde Pumpido Tourn, Fiscal General del
Reino Unido de Espaa. Auditorio de la Procuradura General de la Repblica, 04 de enero
de 2007.
*Cndido Conde Pumpido Tourn.
Abogado.
Fiscal General del Reino Unido de Espaa.

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RETOS DEL MINISTERIO PBLICO


EN UN SISTEMA DEMOCRTICO

Francisco Dall Anese Ruiz*

gradezco la oportunidad que se me ha brindado de venir a la Repblica


Dominicana, un pas admirado por los costarricenses, un pas al que yo
quera venir a compartir un poco los conocimientos que tenemos y la experiencia que tengo del Ministerio Pblico costarricense, y que me ha dado la oportunidad de encontrarme con amigos y amigas que hace mucho tiempo no vea, que
me permitir volver a estrechar las relaciones que hace mucho tiempo se vieron
truncadas por los distintos caminos que cada uno va tomando en la vida.
Para entrar en materia, quiero sealar que el Ministerio Pblico costarricense
tiene escasos 31 aos de figurar en el organigrama jurdicopoltico de Costa Rica.
Naci en 1975 por los cuestionamientos que los magistrados de la Corte Suprema de Justicia costarricense hacan al sistema de justicia penal.
Tomo III

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Costa Rica tena un enorme compromiso por aquellos aos, iniciando los
aos setenta, si se ratificaba y entraba en vigencia, por el nmero de pases requeridos, la Convencin Interamericana de Derechos Humanos conocida como
Pacto de San Jos. Costa Rica iba a ser la sede de la Corte Interamericana de los
Derechos Humanos como en efecto ya lo es, y el problema que enfrentaba el pas
era una justicia penal definida que no estaba acorde con un pas que tena que
ser sede de la Corte de los Derechos Humanos. Se empezaron a cuestionar las
instituciones que pertenecan al sistema penal, y a partir de ah vino una primera
reforma que se promulga en 1973 y entra en vigencia en 1975.
Antes de 1975 Costa Rica lo que tena era un proceso inquisitivo dividido en
dos fases, las dos escritas: una ante un juez de menor rango que se conoca con
el nombre de alcalde, que no es el alcalde poltico que se conoce hoy, y ante el
alcalde era que se haca la investigacin; y una segunda fase que se conoca como
fase de plenario, en que el asunto se trasladaba al juez penal que con todo el expediente escrito dictaba sentencia. Nunca este juez que dictaba sentencia le vea
la cara a los testigos y a los acusados, ni siquiera a los abogados. Era una justicia
de papel. Se supona que el rgano acusador era la Procuradura General de la
Repblica, porque en Costa Rica hay Procuradura General y Ministerio Pblico,
al igual que aqu, Repblica Dominicana.
La Procuradura General ahora mismo est adscrita al Poder Ejecutivo y el
Ministerio Pblico, como lo sealaba el Procurador General, a la Corte Suprema
de Justicia. Pero naci en 1975 este Ministerio Pblico.
El cuestionamiento que se le haca a la Procuradura es que era el actor penal,
pero los procuradores se limitaban a sealar el lugar para or notificaciones y
de vez en cuando apelar alguna sentencia, pero toda la carga de investigacin la
llevaba el alcalde. Y ustedes se imaginan lo que es ser juez y ser parte, ser el juez
y ser el investigador dentro del proceso penal? Y la Polica Investigativa estaba
a cargo de la Direccin de Investigaciones Criminales conocida como la DIC,
donde se comenzaban a detectar todas las clases de prcticas, digamos poco
ortodoxas para secuencia. Era una crisis, en realidad, la que haba en el sistema
penal, y Costa Rica no poda ser sede de la Corte Interamericana de los Derechos
Humanos presentando este rostro.
Entonces, vino la primera gran reforma propuesta desde la Corte Suprema de
Justicia en Costa Rica. Las grandes reformas no han salido de las universidades
curiosamente como corresponde o como ha de esperar cualquier pas, sino que
las grandes reformas han salido de la Corte Suprema.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Y en los aos setenta se hizo la propuesta y se promulgaron las leyes en 1973.


Y el proceso penal, que puede ser un proceso escrito, comenz a ser un proceso
penal mixto: una primera fase escrita ante un juez de instruccin, y una segunda
fase de juicio oral ante un tribunal unipersonal donde los delitos se sancionaban
con penas no superiores a tres aos y ante tribunales colegiados cuando las penas
eran superiores a los tres aos.
Se cre el Ministerio Pblico dentro de la Corte Suprema de Justicia para
mantener lejos de los polticos, que son los que integran en Costa Rica o en otras
partes del mundo, el poder ltimo y la Asamblea Legislativa.
La garanta para el Ministerio Pblico alejado de la poltica est supuesta,
porque los magistrados de la Corte Suprema de Justicia costarricense se nombran por perodos individuales de ocho aos y al final de estos ocho aos, si dos
tercios de la Asamblea Legislativa no votan por la salida del magistrado, quedan
reelectos automticamente. De modo, que un magistrado de la Corte Suprema,
una vez nombrado automticamente es vitalicio en el cargo y por consiguiente,
una vez juramentado se puede olvidar de cualquier vnculo poltico o compromiso poltico que haya tenido. Por eso se pens en la conveniencia de que la Corte
Suprema de Justicia fuera la que nombrara al Fiscal General y que el Ministerio
Pblico estuviese adscrito, como lo est, a la Corte Suprema.
Por supuesto esto da una independencia en el orden poltico y a lo interno
del Poder Judicial, una independencia funcional muy importante. Yo nunca he
recibido una llamada de la Corte Suprema para decirme que haga o que no haga
algo en una causa determinada.
Se cre tambin el organismo de Investigacin Judicial, como la Polica Tcnica Judicial con laboratorios de todo tipo para hacer dictmenes periciales, un
cuerpo de investigaciones criminales muy distinto a lo que era la Direccin de
Investigaciones Criminales (DIC), que se determina en este proceso a partir de
1975. Sin embargo, las cosas se fueron desnaturalizando, las pruebas que recababa el juez de instruccin se podan leer durante la etapa del juicio y poco a
poco los juicios orales comenzaron a ser las lecturas del expediente escrito que
levantaba el juez de instruccin. Los fiscales, y yo comenc como agente fiscal y
no me exculpo de esto, nos convertimos en funcionarios de escritorios y funcionarios de estrados y dejamos toda la carga de investigacin al juez de instruccin,
y tambin fui juez de instruccin.
Entonces, puedo decirles que el juez de instruccin se reuna con la polica
para planear los operativos, para decidir cmo recabar la prueba cumpliendo
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M isin y Perspectivas

un trabajo que corresponda al fiscal y no a un juez, y de nuevo entonces en esa


primera parte del proceso tena a un juez que era juez y parte, y al litigante le
corresponda entonces estar ante un juez que era el rgano acusador. Los fiscales
se limitaban a formular la acusacin y luego acudir al debate.
Y la Polica -la Polica Judicial-, tambin desnaturaliz su trabajo porque comenzaron a decidir una vez que vino el volumen de casos, y con el tiempo se
comenzaron a decidir cules casos se investigaban y cules casos no se investigaban, con lo cual la poltica de persecucin la decida el polica que reciba la
denuncia y no un funcionario que tena esta potestad, como eran los fiscales.
Entonces vinieron nuevos cuestionamientos y se reform el proceso penal,
se reform la ley del Ministerio Pblico y se reform tambin la Ley de Investigacin Judicial, mnimamente, pero para ajustarla a la nueva situacin.
A partir del primero de enero de 1998 entran en vigencia estas reformas,
desaparece el juez de instruccin y toda la carga de la investigacin est en manos del Ministerio Pblico que debe dirigir funcionalmente la poltica, y una
vez que termina la investigacin la somete al conocimiento del Juez Penal que
atiende una etapa intermedia, y este juez decide si el expediente llega a juicio o si
se detiene en ese momento con un sobreseimiento del proceso. Se establece claramente la ley y el deber del fiscal general de la Repblica de formular la poltica
de persecucin penal.
Quiero sealar, que dentro de los retos de un Ministerio Pblico en un sistema democrtico, el ms importante es el diseo y ejecucin de la poltica de
persecucin penal. Y quiero precisar tres conceptos en esta parte: la Asamblea
Legislativa. El Poder Legislativo es el que define la poltica criminal del pas, es
el que dice qu conducta es delito y cmo se sanciona ese delito; a partir de aqu
dos conceptos, la poltica de prevencin a cargo del Ministro de Seguridad Pblica que es el que tiene que evitar que los delitos se cometan, y luego la poltica
de persecucin a cargo del fiscal general de la Repblica, asesorado por el Consejo Fiscal del pas, un rgano que concentra a los fiscales adjuntos, territoriales
y especializados de toda la Repblica, que tiene que diagnosticar las necesidades
de respuestas a la criminalidad y aconsejar al fiscal criminal acerca de cul tiene
que ser la respuesta y cmo organizar los recursos materiales y humanos para
darles respuestas a esas necesidades que impone la criminalidad.
De manera que, entonces, separados bien estos conceptos de poltica criminal a cargo del Poder Legislativo, poltica de prevencin criminal a cargo del Ministerio de Seguridad Pblica, y poltica de persecucin penal a cargo del fiscal
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general, lo que quiero sealar es que el mayor reto de un Ministerio Pblico en


una democracia es una poltica de persecucin penal que responda realmente a
las necesidades que impone la criminalidad, en primer lugar, y en segundo lugar,
que sea uniforme en todo el territorio nacional, como suceda en la reforma de
1998 donde los policas decidan qu se persegua y qu no se persegua.
Poda ser un criterio en el Norte del pas y poda ser otro criterio en el Sur del
pas. De manera que, al disearse una poltica de persecucin penal, nica para
todo el Ministerio Pblico que adems dirige a la Polica y la vincula de acuerdo
con la ley, todos los ciudadanos van a recibir el mismo trato en todo el territorio
nacional.
Por supuesto no se pueden negar las particularidades que pueden tenerse en
los distintos lugares del pas. Por ejemplo, en la costa pacfica de Costa Rica,
en un puerto que se llama Punta Arenas, la bicicleta es el principal medio de
locomocin de los ciudadanos. No es lo mismo sustraer una bicicleta de escaso
valor econmico de Punta Arenas, que sustraer una bicicleta que se utiliza para
turismo recreativo en la capital, de manera que habr que adecuar esas cosas a las
particularidades locales, pero tratando de mantener un estndar de criterios en
todo el territorio nacional; y aqu entra a jugar una nueva figura que se insert en
el proceso penal costarricense, que es el criterio de oportunidad y que todava es
una figura incomprendida en Costa Rica.
Todava se quejan cuando un fiscal dice: No vamos a activar la maquinaria
de investigacin ni a perseguir una sustraccin de 250 dlares, de 100 dlares, de
125 dlares porque el costo social, el costo institucional es mucho ms alto que la
prdida individual que ha tenido el ciudadano. Adems, la distraccin de recursos en pequeos delitos beneficia a la delincuencia organizada, porque si vamos
fraccionndolos por los escasos recursos que tenemos en bultos pequeos, no se
puede tener un presupuesto importante para la persecucin de la delincuencia.
De manera que, la poltica de persecucin es el reto principal del Ministerio Pblico en una democracia, desde mi punto de vista, y as lo ha entendido tambin
el Consejo Fiscal de Costa Rica cuando se ha reactivado. La ley dice que debe
sesionar cada seis meses, y sin embargo, en Costa Rica, sesiona una vez al mes
para evaluar resultados, para determinar nuevas necesidades y para vincular al
fiscal en sus decisiones.
Quiero aclarar algo, el fiscal general es asesorado por el Consejo Fiscal en
esta formulacin de la poltica de persecucin, pero si se separa de lo que diga el
Consejo Fiscal, tiene que emitir un acto administrativo con motivo, contenido y
fin, como corresponde.
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M isin y Perspectivas

De manera que, si se separa sin razn el por qu no atiende los consejos de


los fiscales adjuntos, pues asume una responsabilidad de carcter personal y esto
no deja de ser, digamos, el control democrtico sobre el Fiscal General dentro
de la institucin que por su naturaleza, tiene que ser absolutamente vertical. Sin
embargo, por qu es el fiscal general que decide slo la poltica de persecucin?,
porque si se presenta una emergencia, un acto terrorista, la necesidad de movilizar cien fiscales, 500 policas de una zona a otra del pas, no puede ser que se
tenga que convocar al Consejo Fiscal y que 23 personas se sienten a deliberar
cmo se le va a dar respuesta a una emergencia nacional, porque as somos los
latinoamericanos, posiblemente el Consejo Fiscal deliberara en seis meses o un
ao, y cuando ya pas la emergencia decide cmo se va a atender cuando ya es
demasiado tarde y esto es muy latinoamericano.
Para poder disear la poltica de persecucin tiene que haber, como les deca,
un diagnstico de las necesidades que impone la criminalidad. En Costa Rica
se est trabajando en este mtodo de diagnstico que tiene que ser permanente,
porque la criminalidad ahora es muy agresiva en todo sentido. Y lo que hoy
puede ser una necesidad importante en materia criminal, el mes prximo puede
estar en segundo plano o en tercer plano. Si el narcotrfico hoy nos est asestando golpes importantes, puede ser que el mes entrante sea el trfico de menores.
De manera que, tiene que haber una decisin y tiene que haber un responsable. Tiene que haber un diagnstico permanente con indicadores que nos digan
por dnde viene la criminalidad, qu es la actividad que se est realizando, cul
es la agresividad social que se est produciendo en un determinado momento
para lograr una respuesta importante. Nosotros todava no tenemos un mtodo
de diagnstico en ese diseo, pero lo que se ha detectado, y digmoslo as intuitivamente, viendo los nmeros de homicidios, de sicarios y que hay un enorme
problema de sicariedad en Costa Rica que antes no exista.
Y esto es un indicador adems de la existencia de delincuencia organizada
que antes solo tenamos en el narcotrfico, pero que ahora tenemos en el trfico
de nios, tenemos en corrupcin, tenemos en el trfico de armas y en otras materias que se ha detectado. Incluso, en sustracciones con tarjetas de crdito, estafas
en cajeros automticos, etc.
El Consejo Fiscal lo que ha determinado es que se le debe dar respuesta
primordialmente al sicariato, porque los sicarios pueden acabar con el Estado
de derecho sino se atienden. Si no se le da repuesta a los sicarios no vamos a
tener testigos, eventualmente no vamos a ver policas ni fiscales ni jueces porque
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todos van a estar envueltos, y esto acaba con el sistema de justicia. Entonces es
una necesidad primaria, subrayada y con rojo, a la cual se le debe dar atencin
inmediata.
Los otros son los casos de delincuencia organizada sobre todo de corrupcin,
que son los que han lastimado ms a nuestras instituciones y han contribuido a
deteriorar a la clase media del pas. En esto se ha definido claramente la existencia de un tringulo importante entre el poder, actos ilcitos e impunidad. Como
dice Eva Yul, la exjueza de Pars: La corrupcin est ligada al concepto de
impunidad porque los corruptos se valen del poder para realizar actos de corrupcin, convencidos de que no van a tener sancin porque creen estar por encima
de la ley. Y agrega Eva Yul: Y la verdad es que s estn por encima de la ley.
Entonces, aqu viene otro gran reto de los Ministerios Pblicos sobre todo en
esta Amrica Latina donde la corrupcin ha sido el pan de cada da en todos los
pases, creo, que sin excepcin.
Y es que no puede haber intocables para un Ministerio Pblico democrtico,
nadie puede estar por encima de la ley, ni polticos ni personas que pertenezcan
a los grupos poderosos econmicamente ni nadie, todos tienen que ser iguales
ante la ley. Y la respuesta cuando se decidi combatir la corrupcin, no es la pequea corrupcin slo la que se da en las pequeas instituciones cuando algn
obrero se lleva un saco de cemento para su casa y era del Ministerio de Obras
Pblicas, o cuando alguien se llev algunas resmas de papel para la casa, sino que
la gran corrupcin es la que est lastimando nuestros pases.
No podemos descuidarnos con la pequea corrupcin institucional, pero la
gran corrupcin es la que ms lastima y es la que se paga con grandes cantidades de impuestos y es la que deteriora el sistema financiero, la que deteriora las
condiciones de vida y es la que deteriora el sistema pblico, y en suma, es la que
viene deprimiendo a la poblacin latinoamericana.
A la hora de atender los casos de corrupcin de alta envergadura, el Ministerio Pblico tiene que tener en claro que va a encontrarse dos frentes: un frente
jurdico como en todos los casos que lleva los de corrupcin y delitos contra
las propiedades, delitos contra la vida; pero hay un frente poltico porque cada
vez que se toca a alguien de los grandes en las organizaciones de corrupcin
sobrevienen las campaas de desprestigio, los ataques, todo tipo de acoso a los
funcionarios que estn encargndose de combatir la corrupcin o de investigar
los delitos de alta corrupcin. Y por supuesto, de lo que se trata es de deteriorar
al Ministerio Pblico, al fiscal general, en este caso al Procurador General, y por
supuesto, a todos los funcionarios del Ministerio Pblico que estn encargados
de las investigaciones.
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M isin y Perspectivas

No se escapan los jueces que toman medidas cautelares, que autorizan las
distintas diligencias relacionadas con garantas constitucionales, y todo el que
ponga mano en el expediente con resultados negativos para los investigados por
corrupcin va a ser vctima de una persecucin, y una persecucin con medios
econmicos con los cuales no cuenta la institucionalidad. Y aqu es muy importante tener en claro el compromiso del Ministerio Pblico con la democracia.
El Ministerio Pblico se tiene que convertir en una aplanadora, no puede
el Ministerio Pblico arrugarse -como decimos en Costa Rica-, pedir a menos,
bajar la cabeza porque se trata de imputados poderosos.
El Ministerio Pblico tiene que avanzar en las investigaciones y all las investigaciones dirn al final, si los hechos se comprueban o se desvirtan, all vern
los jueces, valorando el actor, si condenan o se absuelven; pero el Ministerio Pblico no puede pedir a menos. El Ministerio Pblico es una pieza fundamental
en el desarrollo democrtico. Cuando yo hablo de un frente poltico no me estoy
refiriendo a poltico partidista ni a poltico de campaa, sino a un frente poltico,
porque el Ministerio Pblico necesita periodistas, necesita asesores, necesita una
contracampaa que le sostenga la institucionalidad frente a estos ataques. Y les
cuento que nosotros en Costa Rica, ni tenemos periodistas, ni tenemos asesores,
ni tenemos los recursos para esta contracampaa; hemos tenido que resistirla en
una lucha amateur contra verdaderos profesionales de la publicidad.
El otro reto del Ministerio Pblico es la eficiencia del servicio pblico; no es
posible que las causas penales entren a investigacin y se mueran en los escritorios o se mueran en los casilleros del Ministerio Pblico sin que los usuarios del
servicio encuentren respuestas. El usuario merece que se le diga - su causa no
se pudo terminar porque no encontramos pruebas, se va a desestimar, se va a
archivar o se va a aplicar la solucin que corresponda-, pero el ciudadano tiene
que estar muy claro de que se ha invertido tiempo, que se han invertido recursos
y que se ha tratado de resolver el caso; y por supuesto, si hay que acusar tiene
que acusarse en un plazo razonable, no pueden las causas dormir el sueo de los
justos porque la justicia tarda no es justicia.
En Costa Rica implementamos el sistema de seguimiento y control de casos
como sealaba el seor Procurador General, en virtud del cual se le impusieron
plazos administrativos a los fiscales. Cada fiscal cuando recibe la denuncia tiene
que generar una boleta; una boleta que queda en un expediente, queda en un
soporte informtico y le llega al fiscal adjunto, a su superior, y tres meses despus
el expediente tiene que regresar para controlar si lo consignado en la boleta, las
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M isin y Perspectivas

pruebas que se tenan que diligenciar por la Polica, por los peritos, por los auxiliares, fueron cumplidas o si el expediente est atrasado. Y si est atrasado habr
que buscar responsables si no hay justificacin.
A veces, s hay justificacin, porque la mayora de las veces los peritos tienen
mucho trabajo. La Polica no tiene recursos..., pero habr que buscar la justificacin y algo tiene que constar en el expediente; y otros tres meses, y finalmente, si
se cumple un ao y el expediente no se ha terminado, el fiscal tiene que enfrentar
a su superior pidindole una prrroga administrativa o sealndole en qu momento est en condiciones de acusar, o de pedir el sobreseimiento o el archivo o
la solucin que corresponda.
Cuando yo asum el Ministerio Pblico, el primero de diciembre del ao 2003,
la cantidad de expedientes a nivel nacional era de 100,000 y seguan entrando
asuntos, cuando hablo de 100,000 no es un nmero esttico, hay expedientes que
salen, otros que entran, pero lo cierto es que de 1998 al 2003 el circulante era
creciente: 40,000 en un ao, 50,000 al siguiente, 55,000 al siguiente ao; es decir,
salan menos expedientes de los que ingresaban.
La situacin era catica, haba fiscalas donde un fiscal tena una forma de
archivar, una forma de seleccionar los expedientes y un criterio determinado
para decir cules se iban a investigar y cules se iban a postergar de un escritorio
a otro dentro de la misma oficina, no digamos ya de una regin a otra; y por
supuesto, que esto no permite ningn control y ninguna eficiencia de la institucin. Y esto hizo que se comenzaran a prescribir las causas en los escritorios de
los fiscales, en los escritorios de las oficinas, en detrimento del servicio pblico.
Con este sistema de seguimiento y control de casos que les he explicado logramos reducir el circulante de diciembre de 2003, y el ltimo mes de septiembre,
de casi 100,000 asuntos a 44,000 asuntos, y desde diciembre de 2003 a septiembre de 2006 trasladamos 390,000 asuntos del Ministerio Pblico a los juzgados
penales del pas; y hoy, esto tampoco es bueno, pero hoy la crisis la tienen los
juzgados penales y los tribunales de juicio porque son los que no tienen espacios
en las agendas y es a los que se les estn prescribiendo las causas penales. No
es culpa de los jueces, en realidad era la desorganizacin que tena el Ministerio
Pblico en cuanto al manejo del circulante, y siempre tienen que haber controles
y esto tiene que ver con la cultura de rendicin de cuentas que tiene que haber
en un pas democrtico. Y los fiscales, que les estamos pidiendo cuentas a los
ciudadanos por las conductas que realizan, somos los primeros que tenemos que
rendir cuentas.
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M isin y Perspectivas

Esta cultura de rendicin de cuentas, de seguimiento de casos, de los controles, ya al da de hoy est asumida por los fiscales de Costa Rica. Cost muchsimo, nadie quera rendir cuentas, nadie quera cumplir con el sistema de seguimiento y control de casos, hubo que aplicar sanciones administrativas, pero al
final de cuentas hoy estos controles se ven como una herramienta para agilizar el
flujo de salida de casos y no como unos controles necios para dificultar el trabajo
de los fiscales.
Tenemos otro gran reto y es, -ya nosotros resolvimos el problema de la eficiencia-, ahora tenemos que resolver el problema de la eficacia, es decir, que
los casos que realmente lleguen a juicio vayan con una altsima probabilidad de
condena.
Hoy, o ms bien al 31 de diciembre, la proporcin era de 50 por ciento condenatoria y 50 por ciento absolutorias en lo que llega a juicio; y es una mala proporcin porque si hay cosas que se van a absolver no tienen por qu llegar a juicio,
esto es una prdida de tiempo y dinero para el Estado y una distraccin para
encargarse de otros casos. Bueno, puede ser que hayan llegado a juicio en el 2006
los asuntos que en el 2003 estaban durmiendo el sueo de los justos, y como
dicen los fiscales - ya los testigos no se localizan-, a las vctimas no les importa
y al llegar a juicio estos casos han engrosado las absolutorias; tenemos que ver si
en los prximos casos si esto cambia o no cambia, lo cierto es que ya el Consejo
Fiscal dispuso el diseo de un instrumento informtico para generar un informe
despus de cada juicio oral, que nos permita descubrir cules son las causas, y si
son responsabilidad del Ministerio Pblico habr que establecer los correctivos
procesales, eventualmente correctivos disciplinarios, pero si es responsabilidad
de los tribunales habr que denunciarlos pblicamente, habr que informarle a la
corte para que tome las medidas correspondientes con los jueces; y si es por los
peritos, porque a veces hay asuntos que vienen mal apreciados por los peritos,
tendremos que tomar medidas en esta parte.
No es slo la eficiencia, no es slo la celeridad de lo que hacemos, tiene que
haber eficacia; y esta excelencia supone muchsimas cosas: supone la formacin
de los fiscales en derechos sustantivos, en derecho procesal. Y no me refiero a la
formacin ya universitaria, no me refiero a la adquisicin de conocimiento, sino
al desarrollo de habilidades y destrezas, saber interrogar, saber fundamentar una
acusacin, saber pedir una prueba pericial, saber argumentar, saber hacer ese
resumen de conclusiones en el debate.
No hay nada peor que or a un fiscal que no sabe de lo que est hablando
cuando se est cerrando el debate, o no sabe argumentar no tiene un manejo adeTomo III

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M isin y Perspectivas

cuado de la prueba y lo que est haciendo es inventando para justificar el cierre


del juicio. Esto al Ministerio Pblico, a cualquier abogado, por supuesto, pero al
Ministerio Pblico le resta toda credibilidad.
De manera que tiene que haber un desarrollo de destrezas y de habilidades
y adems, en criminalstica, tiene que haber una preparacin muy clara y muy
firme, sobre todo, cuando se dirige a la Polica. Y aqu, un reto muy importante
que logramos vencer en Costa Rica despus de aos de estar lidiando con la Polica Judicial, ustedes se imaginan lo que les dije que haba antes del 1ro de enero
de 1998: - una polica que deca qu se haca, qu se iba a juicio, qu se acusaba,
qu no se acusaba-, y de repente viene una ley que le da al Ministerio Pblico el
poder de dirigir a la Polica.
Hubo policas que decan -no vuelvo a hacer nada si no me lo dice el fiscal-,
pero resulta que los fiscales no son policas y no saben cmo se tiene que disear una estrategia de investigacin criminalstica, y hubo fiscales que pretendan
decirles a los policas hasta cmo respirar y hasta cundo respirar. Por supuesto
que tambin esto est mal.
Despus de mucho tiempo de discutirlo logramos en el 2004, el director
general del Organismo de Investigacin Judicial y yo, resumir la discusin o
superar la discusin con dos palabras, que son: qu y cmo. El fiscal le va a decir
a la Polica qu necesita, la Polica no le puede explicar al fiscal qu necesita para
una sentencia condenatoria, es el fiscal el que le tiene que decir a la Polica qu
necesita, pero la Polica es la que va a decidir cmo lo consigue porque eso es lo
que le corresponde profesionalmente a los policas. Ellos vern si para un allanamiento requieren el equipo tctico, el equipo de choque o si en el allanamiento
solamente bastar con tocar la puerta, empujar y decir que es un allanamiento y
registrar la casa. Los fiscales no pueden decidir si va el cuerpo o el equipo swat a
todos los allanamientos o si solamente van algunos funcionarios.
Entonces, este es un gran reto de poner a la Polica en orden, de coordinar
con la Polica, de controlar a la Polica. No se trata de que los fiscales nos vamos
a hacer compinches de los policas, porque los policas tambin cometen muchos
atropellos contra los ciudadanos; el fiscal sigue siendo un contralor de legalidad,
dice qu necesita y la polica decide cmo, pero en ese cmo, si se detectan ilegalidades o abuso, el fiscal tendr que actuar contra los policas por los abusos de
autoridad que se cometan. Por mucho que se quiera no somos de los mismos, los
policas tienen su marco de actuacin y los fiscales su marco de actuacin, y los
fiscales tienen que estar en capacidad de acusar.
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El secreto en esto es que el que sea fiscal tiene que estar en condiciones de
acusar a quien sea; y a quien sea es al polica que es amigo porque ha estado en
muchos operativos y le ayuda mucho, pero tambin al compaero de oficina si
nos damos cuenta que est actuando ilegalmente cometiendo delitos, y de ah en
adelante a los jueces que cometan delitos, a los diputados , a los ministros y al
Presidente si es necesario. Es la nica forma de hacer bien este trabajo, sino se
est en capacidad de acusar a quien sea no se est en capacidad de ser fiscal y esto
es bsico en este trabajo. As como en administracin de empresas dicen que un
gerente no es buen gerente si no est en capacidad de despedir a cualquier personal. El que no est en capacidad de despedir a cualquiera no puede ser gerente, y
aqu en este negocio nuestro el que no est en capacidad de acusar a cualquiera,
hasta al compaero fiscal que tenemos al lado, el que no tenga esa condicin y esa
disposicin no puede trabajar en esto, porque el Ministerio Pblico no se puede
convertir por aspectos subjetivos en encubridor de delitos.
El Ministerio Pblico es el que persigue los delitos, no el que los encubre,
sea quien sea el que los cometa, y esto tiene que ver con lo que sealaba antes de
eficiencia y eficacia.
Finalmente, quiero sealarles que otro de los grandes retos que tiene el Ministerio Pblico para ser una institucin slida dentro de la democracia, es tener
una carrera fiscal. Una carrera fiscal donde existan requisitos de ingresos cuando
los fiscales llegan a sus puestos, que sean inamovibles en ese puesto, lo que no
significa que el fiscal tiene un asiento en un lugar determinado y que nadie lo
puede mover de all, porque si es una institucin tiene que responder a las necesidades que imponga la criminalidad.
Puede ser que hoy existan muchos fiscales en Santo Domingo, pero maana
puede ser necesario trasladar algunos de esos fiscales a otra localidad, a San Jos
de Ocoa, por ejemplo. Pero esta inmovilidad en el cargo no le puede dar a cada
fiscal el derecho de decirle al Procurador General -no me muevo de aqu porque
a m me nombraron en Santo Domingo-. No, el fiscal tiene que estar donde
lo impongan las necesidades, pero igualmente no le puede dar al Procurador
General la facultad o el poder absoluto para decir que una persona est hoy en
Santo Domingo, maana en San Jos de Ocoa y pasado maana en otro lugar,
slo para hostigarlo y para perjudicarlo, porque lo que haga la cabeza tiene que
tener motivo, contenido y fin, como todo acto administrativo, y esa es la forma
de controlar a quien ejerce el poder, y en eso tenemos que ser muy honestos.
Los jerarcas muchas veces nos vemos tentados a resolver las cosas administrativamente mal, y el propsito que nos tenemos que disponer todos los das
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es que en todo lo que hagamos tiene que tener un fundamento legal, porque es
la forma que nosotros nos controlamos; de todas maneras si lo hacemos mal, la
justicia nos lo va a cobrar tarde o temprano. Entonces, tenemos que sujetarnos a
todas las normas administrativas.
Esta carrera fiscal tiene que estar tambin beneficiada por el principio de
irreductibilidad salarial. No lo hemos logrado en Costa Rica. Yo creo que ningn
fiscal, ningn funcionario pblico en realidad, puede pretender que va a lucrarse
en el cargo de fiscal. El que crea que como fiscal se va a hacer rico, mejor se va
de la fiscala porque se equivoc de negocio.
Los funcionarios pblicos todos tenemos que tener un salario razonable para
vivir decorosamente, pero no para hacernos ricos, tampoco para vivir como
pobres, no puede haber una pauperizacin de los fiscales.
Yo creo que el salario no puede ser tan alto como para hacer lo que sea por
conservar el puesto, ni tan bajo como para conservar el puesto; tiene que ser un
salario que permita vivir dentro de la condicin media en el pas al que uno le
sirve. Por supuesto que se dir - bueno, los fiscales de los Estados Unidos ganan-,
aunque no conozco los nmeros reales, caprichosamente digo ahora 10,000 dlares al mes, pero esa es otra realidad, es otra clase de medicin, otra condicin.
En Costa Rica los fiscales ganan lo suficiente como para vivir como clase media;
sin embargo, creo que el principio de irreductibilidad salarial implica que cada
vez que haya devaluacin monetaria debera de existir formas de defensa de ese
salario para que la capacidad adquisitiva no se vaya perdiendo, porque una forma
de ir debilitando a los funcionarios pblicos es debilitando su salario, y luego
tiene que haber un adecuado sistema de sanciones.
El ser fiscal, ser juez, no es una patente de corso para hacer lo que uno quiera,
tiene que haber una tipificacin de acciones por las cuales pueda ser sancionado con acciones proporcionadas de acuerdo con el dao causado, que puede ir
desde una llamada de atencin hasta el despido. Administrativamente tiene que
haber un proceso administrativo disciplinario pre-establecido con los derechos
de defensa y con todas las condiciones para que no haya abuso contra la persona
que se est investigando, y para que pueda acreditar su inocencia si es que no ha
cometido falta o si es que se justifica lo que se hizo.
De otro modo, si no hay un sistema de sanciones, de consecuencias, como le
llaman por ac, nosotros no podemos convertirnos en unos seorones dueos
del bien y del mal y cometer todo tipo de abusos, y precisamente el Ministerio
Tomo III

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Pblico est para actuar contra quienes abusen, y entonces no podemos convertirnos en el malo, tenemos que seguir siendo de los buenos.
En resumen, la poltica de persecucin como centro de la actividad del Ministerio Pblico, como un mtodo que diagnostique las necesidades que impone
la criminalidad, y que permita seleccionar objetivos claros a combatir con los
escasos recursos que se tienen.
Eficiencia, excelencia y eficacia, una adecuada direccin funcional a la Polica
controlada por los fiscales adecuadamente, y lo dicho sobre la carrera fiscal, creo
que son los principales retos que se tienen. Dentro de todo esto, por supuesto,
el acometimiento contra actividades delictivas que lesionan gravemente nuestros
pueblos como es la corrupcin, todo tipo de delincuencia organizada, y el sicariato, en primer lugar.

Conferencia ofrecida por el honorable Francisco DallAnese Ruiz, Fiscal General de Costa
Rica. Auditorio de la Procuradura General de la Repblica, 18 de enero de 2007.

*Francisco DallAnese Ruiz.


Abogado.
Fiscal General de Costa Rica.

Tomo III

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M isin y Perspectivas

NECESIDAD DE UNA POLTICA INTEGRAL


RESPECTO A LA VIOLENCIA DE GNERO

Mara Dolores Ferns*

omo puertorriquea es un placer muy grande haber recibido su gentil


invitacin para dirigirme a ustedes. Reciban mis agradecimientos ms
profundos y cranme que siento la unin de nuestros pueblos cada momento que
piso tierra dominicana. Acept honrada la invitacin que me cursara el Procurador General de la Repblica a travs de la procuradora adjunta, doctora Roxanna
Reyes, para compartir sobre un tema de enorme importancia para los que, como
ustedes y nosotros, compartimos una preocupacin por los derechos humanos y
por las posibilidades de imagen y desarrollo en nuestros pases, para que se logren
stas con equidad e igualdad.
Tenemos conocidas historias comunes en nuestro pasado, y vivimos realidades muy cercanas en nuestro presente, por ello compartimos problemas y desafos
muy similares.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

Nos interesa identificar polticas y estrategias expresamente dirigidas a superar


los problemas que el crimen, la opresin y la violencia de gnero han generado en
nuestros pueblos.
Estamos conscientes de que el crimen y la violencia debilitan las valoraciones
de las mujeres, las que ellas hacen de su propio ser y generan sentidos equivocados
de los que ellas son, y a la vez alteraran sus posibilidades de paz y desarrollo.
Me han solicitado que converse sobre la necesidad de que nuestros Estados
establezcan una poltica integral respecto a la violencia de gnero y la experiencia
que hemos tenido en mi pas, Puerto Rico, porque creo firmemente que es la nica estrategia efectiva para enfrentar la violencia de gnero y porque dedico cada
momento de vida personal y profesional a este objetivo, acept con entusiasmo la
invitacin cursada. Pero pienso que primero debemos aclarar nuestras premisas
comunes.

Primera premisa
La violencia de gnero es parte del contexto de una violencia general, estructural en nuestras sociedades. La violencia de gnero es menor, nos dicen las investigaciones, significativamente menor en sociedades de baja violencia general; y
la violencia de gnero es alta, significativamente ms alta en sociedades con altos
niveles de violencia y de desigualdad econmica.

Segunda premisa
La violencia contra la mujer es un fenmeno global, persistente, pernicioso y
generalizado, de la que ningn pas se ha escapado. Toma diferentes formas, se
expresa de diferentes maneras, evoluciona, vuelve y se manifiesta en diferentes
escenarios y su expresin depende de factores tales como edad, clase, etnicidad y
estatus econmico.

Tercera premisa
La forma ms comn de violencia ejercida contra las mujeres en todo el mundo proviene de sus esposos, de sus compaeros de vida ntima; pero tambin
las mujeres recibimos, de forma desproporcionada en comparacin con la que
reciben los hombres, violencia en el escenario laboral con el hostigamiento sexual
en el trabajo, y en el ms amplio contexto social las agresiones sexuales, con las
violaciones. Es como si estas tres violencias parecieran ser exclusivamente contra
nosotras las mujeres.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

Cuarta premisa
Los efectos de estas violencias de gnero van ms all del costo humano, de
por s incalculable y horrendo. La violencia contra la mujer disminuye el enorme
potencial de contribuciones de la mitad de la poblacin del mundo al desarrollo
de nuestros respectivos pases, porque restringen nuestras acciones y limita las
posibilidades de accin de esa mitad de la poblacin.

Quinta premisa
Esta violencia contra la mujer contrasta con la situacin de los hombres, que
nos dicen los estudios que estn mucho ms expuestos a sufrir agresiones por
parte de extraos, pero mucho menos de integrantes de crculo ntimo familiar o
en el escenario laboral, o ataques a su integridad sexual.

Sexta premisa
Los vnculos afectivos con el agresor ntimo que la maltrata, y la frecuente
dependencia econmica de las mujeres, ejercen gran influencia en esa dinmica
del maltrato que mucha gente no logra comprender, y en las conductas de ambas
personas: la conducta del agresor y de la vctima.
Estos seis elementos, estas seis premisas que le expongo, deben ser los factores
principales en la elaboracin de las estrategias para que le podamos hacer frente a
la violencia de gnero, y en particular a esa violencia domstica que es la comn,
la ms perniciosa, y por su complejidad, la ms difcil de erradicar. Las estrategias
para ser efectivas deben incluir a varios y diversos factores relacionados con esa
realidad, que estn encerrados en nuestras premisas.
Primero, tendramos que establecer medidas para atender esa violencia general
y esa desigualdad general en nuestras sociedades. Es decir, mirar nuestra poltica
de desarrollo para garantizar una mayor y mejor distribucin de la riqueza y de
igualdad para las mujeres, estrategias para ofrecer mayor poder poltico, valoracin social. Es decir, echar hacia atrs los mitos que las mujeres y los hombres
pensamos que son las mujeres. Recordar que hace miles de aos, Aristteles dijo,
porque as lo pens, que las mujeres no tenamos alma.
Esos mitos, esos prejuicios nos han seguido hasta el da de hoy. Tenemos que
elaborar estrategias en nuestro sistema de justicia criminal para que podamos
enfrentar la violencia que procede de personas con quien se ha tenido vnculos de
afecto, se han procreado hijos, se ha convivido y se han establecido vnculos faTomo III

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M isin y Perspectivas

miliares. Cmo apoyar a esa vctima aterrorizada a tomar decisiones que afectan
toda su vida, a veces en un solo da?
Esas estrategias deben comenzar por la prevencin para lograr transformaciones culturales y para ofrecer la mxima seguridad a las mujeres en riesgo. Ya se
han iniciado unos cambios. Fueron las intensas movilizaciones de las mujeres a
travs del mundo, desde la dcada del setenta, las que lograron que las manifestaciones de violencia contra las mujeres se reconocieran como una violacin a los
derechos humanos, y se incluyan entre las obligaciones esenciales de los Estados:
brindar seguridad ciudadana. Ha sido uno de los grandes triunfos de los movimientos de las mujeres en todo el mundo que esta violencia milenaria y milenariamente aceptada, haya salido de la esfera domstica privada y se haya trado a
la atencin pblica y a la arena de las legtimas exigencias del Estado.
A travs de luchas de diversos frentes, incluyendo el tema de los derechos humanos, en las discusiones internacionales se ha logrado que se redefina la agresin
contra las mujeres como un comportamiento tan inaceptable, como por razn de
raza o por razn del color de la piel o por origen nacional, por slo mencionar
algunas de las ms despreciables discriminaciones prohibidas ya en los ordenamientos de la mayora de los pases del mundo. As se comenz a aprobar leyes y
otras medidas para prevenirla, y erradicarla.
El movimiento de mujeres en Puerto Rico, por ejemplo, fue pionero en lograr
aprobar una de las leyes ms avanzadas dirigidas a lidiar con la violencia en la
relacin de parejas, la Ley 54 del 15 de agosto de 1989: Ley para la Prevencin e
Intervencin por la Violencia Domstica. Luego de su aprobacin comenzaron
los esfuerzos por divulgar, no tan slo la ley, sino por transformar la conducta y
las visiones de que la violencia hacia la mujer era una violencia natural, justificada
y hasta cierto punto incontrolable o inevitable. Estos esfuerzos educativos son
una estrategia imprescindible y muy efectiva, sobre todo, cuando se realiza a travs de campaas en los medios masivos de comunicacin.
Desde la aprobacin en 1989 vimos y vivimos lo que era de esperarse. El
nmero de mujeres vctimas sobrevivientes registrando incidentes a la Polica comenz a aumentar ao tras ao. Igualmente, el nmero de rdenes de proteccin
solicitadas y pedidas por los tribunales ha tenido un continuo crecimiento hasta
estabilizarse. No todo ese aumento poda atribuirse a una mayor violencia, sino
a una mayor divulgacin de los nuevos instrumentos jurdicos disponibles. En
trminos de los asesinatos, por ejemplo, ha habido una merma desde la dcada de
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los noventa cuando se registraban 40 asesinatos por ao, en un pas tan pequeo
como el nuestro de 3.8 millones de habitantes.
Logramos reducir este nmero a 20 en el ao 2005, a 21 en el pasado ao
2006; sin embargo, este ao en apenas mes y medio, han asesinado a seis mujeres
y dos se encuentran en estado de cuidado, una con una herida de arma blanca en
el pecho y otra quemada despus que su esposo quem con gasolina la residencia
con ella adentro. Una de las mujeres asesinadas en este pasado mes de enero fue
una hermana dominicana precisamente, degollada por su compaero consexual
puertorriqueo. Junto a la cnsul dominicana en Puerto Rico marchamos por las
calles de su comunidad, eminentemente dominicana, con banderas nuestras simbolizando y repartiendo material educativo a los residentes. Por ello en nuestro
pas desde hace unas dcadas, la violencia de gnero es ms visible en el sistema
judicial.
Antes no apareca, pero no era porque no existiera. Por ejemplo, por muchas
dcadas, el delito con mayor frecuencia informado a la Polica en Puerto Rico fue
el escalamiento, pero en los ltimos aos la violencia domstica lo ha superado.
Se reconocen los instrumentos, se utilizan los instrumentos, se denuncian al Estado. Sin embargo, los fallos condenatorios son muy pequeos, el ms bajo de
cualquier otro delito en nuestro sistema de justicia criminal, evidenciando esto
el desfase todava existente entre la garanta del ordenamiento jurdico que se
ha establecido para lidiar con las mujeres, y la realidad cultural e institucional de
resistencias pasivas y de resistencias activas de nuestro propio sistema de justicia.
Afortunadamente no estamos solas en este esfuerzo monumental de cambiar
el mundo. Los organismos de sistema de naciones del mundo han estudiado la
violencia de gnero con gran detenimiento en los ltimos aos. La Organizacin
Mundial de la Salud, por ejemplo, public un ilustrador y enjundioso estudio en
el 2003, luego de varios aos examinando estrategias puestas en vigor en todos
los continentes. El captulo IV lo dedic exclusivamente a la violencia en la relacin de parejas, y concluy que es, de forma desproporcionada, una violencia
de gnero casi especfica, y ofrece varias recomendaciones sobre qu estrategias
han evidenciado mayor efectividad. Por otro lado, el pasado mes de julio 2006,
el secretario general de las Naciones Unidas public un informe titulado Estudio Fondo sobre todas las Formas de Violencia contra las Mujeres, que incluye
tambin conclusiones, anlisis y recomendaciones. En este informe el secretario
general concluye que la violencia contra la mujer es causa y a la vez consecuencia
del discrimen, e identifica, como sabemos, como transmisores de ese discrimen,
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M isin y Perspectivas

la costumbre, las tradiciones nacionales, las tradiciones religiosas, actitudes y estereotipos cuyos fundamentos han sido superados por la ciencia y por las investigaciones.
Sabemos que las mujeres tenemos capacidades, no es cierto lo que deca Aristteles, pero pasados miles de aos hay personas que todava lo ven igual, aunque
la ciencia haya demostrado lo contrario. Por ello, las transformaciones que se
requieren para lograr hacer mella en esa violencia ya institucionalizada contra las
mujeres en las sociedades nuestras, no se pueden lograr con una sola medida o
con un solo cambio, o un solo aspecto en el pentagrama de estas realidades discriminatorias. Mil transformaciones y esfuerzos tienen que trabajarse a la vez por
largo tiempo, con recursos econmicos constantes, pero, sobre todo, con voluntad, con compromiso claro, expreso y contundente. Hay que realizar los cdigos,
hay que enmendar constituciones, hay que erogar estatutos, hay que aprobar estatutos nuevos, hay que revisar curriculum, hay que examinar prcticas, hay que
reescribir nuevas poesas, nuevas peras; porque si examinamos Carmen, ese
es un caso de violencia domstica, y si examinamos Otelo, ese es un caso de
violencia domstica, no es una historia de amor. As que tenemos que reescribir
nuestras novelas, nuestras poesas, nuestras canciones.
Tanto el secretario general como el informe de la Organizacin Mundial de
la Salud han recomendado, en consenso, varias medidas como esenciales. Las
repasar con ustedes y le comentar lo que hemos hecho en Puerto Rico. Empecemos por el principio, con las expresiones de las personas en el mximo poder
nacional. Todo esfuerzo sincero del Estado para implantar estrategias con afn y
vocacin de triunfo y de transformacin, tiene que iniciarse con expresiones claras y contundentes de altas jerarquas del Estado, condenando la violencia contra
las mujeres.
Ese liderato, nos dicen las investigaciones, es crtico, es crucial. Tiene que
haber voluntad poltica. Y por eso reconozco que la presencia en esta noche aqu
de la primera dama es una voluntad de cambio, es un mensaje de las altas esferas
del Estado. Igual que la presencia de la representacin de la Corte Suprema y de la
Procuradura. Nosotros en Puerto Rico, por ejemplo, no hemos tenido nunca la
situacin de que un Gobernador haya mencionado el tema de violencia domstica
en su mensaje de Estado al pas que dirige todos los aos. Este ao, el Gobernador se ha comprometido a hacerlo.
Tomo III

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Planes nacionales de accin


Otra puntual estrategia tiene que ver con los planes nacionales de accin. Para
ello se hace necesario que hayan mecanismos nacionales de la mujer, con los
recursos necesarios para lidiar el proceso de formular esos planes de accin que
tienen que incluir varios sectores del aparato estatal. Nosotros en Puerto Rico
creamos la Oficina de la Procuradura de las Mujeres en el ao 2001, y su poder
tiene poderes bajo la ley para sancionar y para multar cuando existe incumplimiento con las polticas ya aprobadas.
Las mujeres no queremos ni necesitamos leyes que se queden solo en los papeles, necesitamos mecanismos que nos aseguren que se pongan en vigor. Y les
menciono cuatro ejemplos recientes en nuestra historia, luego de la Procuradura,
donde hemos impuesto multas y sanciones y hemos acudido a los tribunales para
que se cumplan polticas pblicas ya aprobadas. Por ejemplo, se haba aprobado
hace varios aos una ley para garantizar espacios y tiempos para la lactancia cuando la madre es una madre trabajadora, para que pueda lactar a su beb o extraerse
la leche materna en horas de trabajo. Muchas agencias pblicas incumplan con la
propia ley aprobada.
Nosotros hicimos la investigacin, la mitad de las agencias estaban incumpliendo, le enviamos notificaciones estableciendo multas si no cumplan con un
perodo establecido. La inmensa mayora ya ha cumplido, las que no, han sido
multadas. Igualmente, hay una legislacin para establecer distintos mecanismos
que faciliten el cuido de nios a los empleados y empleadas de las agencias del
Gobierno. Varias agencias, nuevamente, estuvieron en incumplimiento. Hicimos
el mismo procedimiento, multamos a las que no cumplieron con el plazo de tiempo establecido.
Una tercera investigacin nos llev a ver que en las escuelas vocacionales auspiciadas por el departamento de educacin, no haba ningn plan para reclutamiento de muchachas y de nias en las reas vocacionales que generan el mejor
ingreso.
La electricidad y la plomera eran cursos estrictamente masculinos. Les exigimos un plan de accin para celebrarse en el curso de un ao. El ao est por
cumplirse, el plan de accin se est cumpliendo y ya hay nias matriculndose. Se
hizo un concurso para carteles que incentivaran a las nias para que vieran que
esos son oficios para hombres y para mujeres, y que generan una independencia
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econmica que les conviene a ellas. Por ltimo, les comento, que en diciembre
del pasado ao, se celebrar un maratn en el sur de Puerto Rico, en Ponce, el
maratn de Las Guadalupe, muy famoso y conocido en nuestro pas. Siempre
haba sido de varones. El ao pasado les permitieron a las mujeres maratonistas
correr, pero les dijeron que no les iban a compensar absolutamente en nada. Nosotros radicamos una accin en los tribunales, y los jueces en menos de 24 horas
nos dieron la razn, y le dijeron al mandatario municipal que tena que permitir la
incorporacin de las mujeres maratonistas y que tena que compensarles en igual
manera. Estamos caminando en las direcciones que tenemos que caminar.
Otra estrategia debe ofrecer apoyo a las vctimas a travs del establecimiento
de albergues o refugios para ellas y sus hijos, que ofrezcan y coordinen servicios
integrados de apoyo emocional, apoyo legal, material, programas para nios, capacitacin laboral. Servicios ambulatorios son igualmente importantes, as como
las lneas de orientacin libre de cargo las 24 horas del da. Nosotros tenemos esa
lnea de orientacin las 24 horas, y tenemos una red de celulares pre-programados
entre los albergues, las organizaciones ambulatorias y las unidades especializadas
de la Polica en violencia domstica.

Reformas legislativas y recursos


a travs del Sistema de Justicia Criminal
Es imprescindible que estas reformas incluyan la penalizacin del maltrato
ntimo y que luego de aprobadas esas reformas se respete el estado de derecho.
El hecho de que no se sancione a los perpetradores del abuso solo alienta nuevos
casos de maltrato, dice la Organizacin Mundial de la Salud; y da un mensaje de
que la violencia contra la mujer es aceptable.
Cuando no se aplican las leyes con efectividad y el sistema de justicia tiene fallas, la violencia contra las mujeres existe. En estas reformas y nuevas legislaciones
deben especificarse normas y leyes sobre arresto, pues se evidenci en el estudio
que la detencin reduce el riesgo de maltrato a la mitad. En esta situacin, por lo
que he escuchado en los ltimos das, ustedes estn ms adelantados que nosotros
en Puerto Rico, porque pueden lograr esa detencin por un tiempo, nosotros
estamos limitados por garantizar el derecho a la fianza.

Prxima estrategia
Una prxima estrategia debe encaminar sanciones civiles, tales como: las rdenes de proteccin son sumamente efectivas, sobre todo, en aquellos ofensores
que no tengan expedientes penales o que no vivan al margen de la ley, pues los
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estudios demuestran que stos no necesariamente van a cumplir con la orden de


proteccin.
En nuestro pas aprobamos el pasado mes de diciembre de 2006, una disposicin enmendando nuestra ley de violencia domstica para establecer que la
violacin de la orden de proteccin es un delito grave y que conlleva arresto
mandatario.
Ms mujeres policas, ms especializacin en el cuerpo policial han hecho que
establezcamos en todo Puerto Rico, unidades especializadas en las 13 comandancias, programas para agresores y maltratadores.
Para hacer efectivos, dicen los estudios, stos tienen que ser supervisados,
obligatorios y coordinados con el sistema penal, como s que lo tienen ustedes
aqu, con remedios drsticos en caso de incumplimiento o ausencia a las sesiones
a las que se convoca. En estas sesiones deben incluirse discusiones sobre roles
de gneros, resolucin no violenta de conflictos y la violencia en las relaciones
ntimas.
El sistema de salud debe ser parte integrante de este proceso, tiene que estar
capacitado para detectar e identificar a las vctimas que sobreviven en esas relaciones de maltrato ntimo diariamente. Para ello, deben adiestrarse en identificar
sntomas, en identificar seales y deben elaborarse protocolos mandatarios que
incluyan el manejo adecuado, las preguntas adecuadas, el apoyo y el seguimiento.
En el caso de nuestro pas, hemos establecido protocolos mandatarios para
agresin sexual, para violencia domstica y tener un instrumento adicional.
Se ha establecido, mediante reglamentacin del Departamento de Salud, firmado precisamente por la secretaria de Salud, una compatriota de ustedes, la doctora Rosa Prez Perdomo, que exige que toda sala de emergencia que incumpla
con el protocolo pierde la certificacin como hospital.
Es un instrumento sumamente valioso para el cumplimiento del protocolo.

Campaas educativas de prevencin


Nuestra oficina ha desarrollado cinco campaas educativas por los medios
masivos de comunicacin, dos de ellas son hombres hablndoles a los hombres,
presidentes de los colegios de abogados, presidentes de la Asociacin de IndusTomo III

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triales, deportistas que son hroes nacionales en nuestro pas, artistas grficos,
jvenes artistas como Luis Fonsi, inclusive extranjeros como Franco De Vita, son
parte de nuestra campaa educativa en los medios.
Caminamos con banderas por las calles cada vez que una mujer es asesinada y
se siguen sumando las banderas en todo el ao para que esa violencia no pase desapercibida, para que se dramatice su presencia. Todos los meses de diciembre, el
primero de diciembre, colocamos esas banderas representando esas mujeres que
han sido asesinadas durante el ao, en la Lomita de los Vientos, que es la lomita
que est frente al Capitolio, sede de la Asamblea Legislativa.
Son necesarios programas escolares sobre resolucin de conflictos, sobre roles de gneros, sobre violencia en las relaciones ntimas. En esas relaciones de
noviazgo que empiezan a formarse desde la adolescencia. El pasado 25 de mayo
de 2006, el Gobernador de Puerto Rico, a instancia nuestra, aprob la Ley 198
ordenando al Departamento de Educacin una revisin curricular. Los libros y
las guas van a ser revisadas con perspectivas de gnero, y ya hemos recibido el
apoyo de las universidades y las entidades acadmicas del pas.
Las mujeres deben participar en las decisiones para no colocarlas en mayor
peligro. Y aqu tenemos una ley tambin, bastante reciente, de dos aos, que autoriza al patrono a solicitar una orden de proteccin en beneficio de la empleada
y de los otros empleados cuando la violencia domstica toca las puertas del escenario laboral. Ms recientemente se ha aprobado otra legislacin que mandaba
a tantos patronos privados como agencias pblicas a tener protocolos de cmo
atender esa situacin cuando llega a los escenarios laborales, qu acomodos hacer
para cuando llegue esa situacin, qu acomodos hacer para, en vez de despedirla,
evitarse problemas, hacer el acomodo razonable para protegerla dentro del escenario laboral.
Tenemos que promover y provocar cambios culturales institucionales, presionar, monitorear, no cesar en las estrategias. Tan recientemente como hace ao
y medio nos reunimos con el presidente y el director de dos de los peridicos
ms importantes de nuestro pas, preocupadas porque las campaas que habamos elaborado se destruan con un titular inadecuado. Por ejemplo: Enamorado
mata novia, todas las campaas educativas que habamos hecho se destruan con
ese titular que volva con el mito que -la mat porque la quera-. El seor Ferr,
presidente de ambos peridicos, accedi a nuestra peticin y con su concurso
invitamos a una periodista espaola, presidenta de la Asociacin de Periodistas
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Espaoles, para que viniera a ofrecer unos adiestramientos de capacitacin a los


periodistas, a los titulistas de ambos peridicos, y hay ya una poltica institucional
del peridico de cubrir las noticias de una manera no morbosa y s informativa.
Convencida de la importancia de estas iniciativas, pero consciente de que la
Procuradura con todos sus poderes de sancin no poda llevar a la mesa, so pena
de multas, a secretarios de gabinete o a funcionarios importantes en el desempeo
de sus funciones, nos acercamos, en el cuatrienio pasado, la entonces gobernadora, Sila Mara Caldern, la primera mujer gobernadora en nuestro pas, para
que emitiera una orden ejecutiva para establecer como poltica pblica, una integracin al manejo y atencin de los casos mediante la creacin de una comisin
interagencial integrada por los funcionarios ms altos de los departamentos de
justicia, de la polica, de la administracin del sistema correccional, de vivienda,
de familia, educacin y de salud.
Entre las funciones de la comisin est elaborar un plan de trabajo anual para
desarrollar la poltica de las respectivas agencias, adelantando la atencin efectiva
a las situaciones de violencias, uniformar el manejo de las agencias y promover la
coordinacin intergerencial. Desarrollar protocolos, no solo en cada agencia, sino
tambin desarrollar protocolos interagencial de coordinacin, identificar los obstculos que se presentan en la presentacin efectiva de remedios y servicios, evaluar continuamente los procedimientos de intervencin y los programas de prevencin. Quien preside esa comisin interagencial al ms alto nivel del Gobierno
es la procuradora de las mujeres. Esa orden ejecutiva de la anterior gobernadora
fue elevada a rango de ley en marzo pasado de 2006, por el actual gobernador,
honorable Anbal Acevedo Miln.
La comisin interagencial, que tiene muy poco tiempo de estar trabajando,
ha tenido extraordinarios logros. Ha logrado traer a la mesa a la alta jerarqua de
nuestro Gobierno; ha logrado establecer la agenda de violencia domstica de cada
una de esas dependencias; se monitorea de cerca las obligaciones de cada agencia
en la elaboracin de los protocolos, en la revisin de los manuales, en los adiestramientos y capacitacin de los funcionarios, en los servicios que se ofrecen; acelera
la aprobacin de las rdenes administrativas y de todos los protocolos que les he
mencionado.
Finalmente, les comparto nuestra experiencia de un proyecto de anlisis interno de la rama judicial. Entre 1993 y 1994 se realiz una investigacin interna,
profunda, un examen autocrtico de nuestro sistema judicial para ver si haba disTomo III

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crimen por razn de gnero. Fue un tanto forzado, no podemos negarlo. Forzado
porque el 1988 la Conferencia Nacional de Jueces Presidentes de Estados Unidos
haba aprobado, mediante una resolucin, una invitacin a que se crearan comisiones de estudios sobre el discrimen por gnero en todos los sistemas judiciales estatales. Por nuestra particular relacin poltica con Estados Unidos, el juez
presidente del Tribunal Supremo de nuestro pas participa de estas conferencias
y por ello haba recibido la invitacin. Pero no actu, y pasaron varios aos y las
ramas judiciales de 20 estados crearon comisiones de estudios. No Puerto Rico.
Pero varias abogadas y feministas urgimos al prximo juez presidente a que se
uniera a este esfuerzo y finalmente cre la comisin. El informe se present en
una conferencia judicial en el 1995 y constituye al da de hoy, diez aos ms tarde,
un extraordinario documento de hallazgo y recomendaciones que han servido
como plan de accin, an no totalmente cumplido. La comisin concluy que la
rama judicial incurre en actuaciones discriminatorias por gnero recurrentes, en
ocasiones inconscientemente, como resultado de mltiples factores que producen
discrimen por gnero. Entre los factores, el informe mencion los culturales, los
procesos histricos de profunda raz, y concluy que estos deban atenderse conscientemente y directamente.
Sobre los mecanismos legales, es de rigor advertir que hay fundamentos para
cuestionar hasta dnde el sistema penal es eficaz para lidiar con la violencia hacia
las mujeres. Tomando en cuenta las mismas estructuras del sistema judicial, existen y se evidencian sesgos de clase y resistencia a implantar polticas de igualdad.
An as, quienes defendemos los derechos humanos de todos, no importa su raza,
su sexo, su clase social, consideramos al Estado como un espacio donde se han
librado y se deben continuar librando luchas, donde a travs de la historia se han
producido logros significativos y hasta de trascendental importancia. Por ello,
definir la violencia hacia la mujer como un delito, sigue siendo un paso hacia la
erradicacin de las desigualdades de gnero, ya que ofrece a las mujeres moralmente, la validacin de sus reclamos ciudadanos y un instrumento para su defensa
ante el abuso.
Estamos conscientes, no obstante, que en este terreno de lucha que es el Estado, los logros en ocasiones suceden a retrocesos y viceversa.
Con estos cambios en las visiones estamos, a fin de cuentas y en gran medida,
lanzndole un reto al sistema judicial de nuestros respectivos pases de si pueden
ser un medio para hacer justicia a aquellos que han sido histricamente marginados y aislados del poder, o si es incapaz de hacerlo.
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Soy optimista, soy luchadora y confo que el sistema de justicia puede dejar de
ser reproductor de desigualdades, y ser, por el contrario, un contribuidor mayor
en el proceso de transformar los patrones de violencia de gnero y las discriminaciones que subyacen. El derecho es, como sabemos los profesionales del derecho,
un creador de realidades.
Como el lenguaje tiene fuerza constitutiva, crea, contribuye de forma poderosa y produce sujetos con poder, pero tambin sujetos sin poder. El contenido de
las normas influye en el contenido de las conciencias -no lo olvidemos-, afectan
cmo las personas perciben y evalan la realidad.
El derecho influye en nuestra conducta, siendo junto a la educacin y a las
normas morales, un poderoso instrumento de orientacin social, por eso tenemos
que insistir en que el derecho ante la violencia de gnero no abandone la idea de
la justicia ni de la dignidad humana.

Conferencia dictada por la honorable Mara Dolores Ferns, Procuradora de las Mujeres del
Estado Libre Asociado de Puerto Rico. Auditorio de la Procuradura General de la Repblica,
23 de febrero de 2007.
*Mara Dolores Ferns.
Abogada.
Procuradora de las Mujeres
del Estado Libre Asociado de Puerto Rico.

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LA JUSTICIA EN LA SOCIEDAD MODERNA

Baltasar Garzn Real*

onstituye para m un honor estar de nuevo en este bellsimo Santo Domingo, capital de Iberoamrica, cuna de la hispanidad en el nuevo mundo y ejemplo del sacrificio y el esfuerzo a lo largo de la historia, en la que como
todos los pases el pueblo dominicano ha tenido que enfrentarse a momentos
muy oscuros y a otros ms difanos hasta lograr la libertad en la democracia. Un
pas, Repblica Dominicana, en el que debe destacarse el curso firme y decidido
de la renovacin democrtica impulsada decididamente por el presidente Leonel
Fernndez.
Soy poco dado a los halagos, pero cuando un dirigente poltico hace compatibles la honestidad con el ejercicio del poder y defiende la independencia judicial
debe reconocerlo y manifestarlo abiertamente. Lderes como el presidente Juan
Bosch llenan de orgullo a un pas y constituyen ejemplos a seguir.
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Hoy nos rene aqu la sana intencin de hablar de justicia y del papel de la justicia en el marco de una sociedad moderna y como elemento fundamental para
que sta sea justa; y para que garantice la dignidad de las vctimas, impulsando
con sus resoluciones la erradicacin de la violencia y la delincuencia.
Trabajar bajo los estndares de la ley y la tica es el norte que debe guiar a un
juez. El apego a la legalidad de los jueces y la defensa de la misma es la garanta
democrtica que los ciudadanos tienen para la proteccin de los derechos por
parte de aquel.
Vivimos en un mundo globalizado y las interconexiones entre pases y Estados son afortunadamente mayores, de modo que, poco a poco, vamos dando
forma, aunque a veces haya retrocesos graves, a una comunidad internacional
basada y vertebrada por el derecho y desde el derecho.
Sin olvidar que esta perspectiva surge desde cada pas y se proyecta a travs de
instituciones democrticas firmes como la justicia, hacia esferas internacionales.
Todos los que aqu estamos tenemos una visin universalista de la sociedad moderna y estamos convencidos de que el verdadero motor cultural que da sentido
a la globalizacin mundial es el de la tolerancia, y que nuestra patria comn es la
defensa de los derechos humanos entendidos como deberes para hombres, mujeres y gobiernos, y como nico procedimiento como dijera Kingsley (Letter and
Memories), para regenerar el mundo. Nuestra lucha debe ir dirigida a eliminar el
lastre perverso que lo inunda y a obtener que la democracia se completa con los
conceptos de justicia y libertad, de la que hablara Emiliano Zapata.
Todos aspiramos a obtener una vida en comunidad en la que la discrepancia
y la disidencia se encuentren en el nico camino de la concordia, la justicia, la
cultura y la paz. Una paz integradora que comprenda nuestras aspiraciones y
nuestras frustraciones, en un entorno no agresivo ni violento para las personas
ni el medio ambiente, y que exija que gobiernos y sociedad se comprometan en
una gran alianza contra los tsunamis silenciosos que asolan el mundo como el
Sida, el analfabetismo, el hambre, la pobreza y la marginacin, garantizando un
desarrollo integral, esencialmente solidario y justo, que supere cualquier sombra
de dominacin hegemnica o unilateral basada en la fuerza de las armas, o en
la de los poderes econmicos y financieros, y que exija a stos una cooperacin
eficaz con lmites a sus desaforadas ganancias y con gravmenes a sus transacciones internacionales. sta es la autntica revolucin pendiente, la verdadera
globalizacin poltica y jurdica que nos queda por hacer.
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Es tiempo de que la fuerza de la razn sustituya a la razn de la fuerza; y


de que el derecho tome cuerpo y despliegue su eficacia en la resolucin de los
conflictos desde una perspectiva que integre la seguridad con la defensa de los
derechos humanos; de una sociedad democrtica fuerte y saludable en la que el
imperio de la ley y la razn, aplicadas por jueces independientes, sean los nicos que impongan el equilibrio entre los derechos y las libertades del individuo,
por un lado, y los intereses de aquella sociedad en su conjunto, por otro, sin
que nadie, como deca Vctor Hugo, pueda estar por encima de la ley. Esta es la
respuesta que dar confianza al ciudadano y credibilidad al sistema democrtico
para afrontar esos nuevos retos. Quien ms poder tiene debe ser el ms controlado, y los que administran ese poder o legislan sus lmites no deben olvidar que
lo hacen al servicio del pueblo.
La sociedad actual necesita lderes cuya marca sea la de la tica y la responsabilidad. En los tiempos difciles que aguardan al mundo el equilibrio que lo
proteger, exige que los principios de la democracia vayan de la mano de los
principios de la justicia y que ambos constituyan la base de la seguridad humana.
Una seguridad democrtica, apoyada en valores que la defiendan frente a las
agresiones autoritarias, sean stas internas o externas; y una seguridad jurdica
emanada de un correcto funcionamiento de las instituciones.
La pregunta es, Qu puedo yo, como juez, ofrecer a mi pas? Y no Qu me
puede dar l a m? Qu necesitan los ciudadanos? Y no Como se les amenaza
o engaa mejor?
Han sido necesarias miles de masacres, genocidios y crmenes contra la humanidad, ataques terroristas, guerras, represiones brutales sobre millones de personas, la configuracin de la miseria en amplias zonas del mundo como forma de
la pobreza extrema, la presencia de la violencia contra los ms dbiles (mujeres,
indgenas) y ahora los desastres naturales, para que por fin, nuestras cmodas
conciencias consumistas, hayan despertado de su letargo y hayan comprendido
que la accin es el nico camino y que la responsabilidad es de todos. Sea donde
fuere el lugar en el que se produzca el ataque, es universal el dao, universales las
vctimas y universal debe ser la respuesta en los diferentes mbitos, culturales,
econmicos, de la justicia, sociales, etc.
Lentamente estamos pasando de una sensibilidad epidrmica a una sensibilidad de fondo, acorde con los graves momentos que estamos viviendo, tiempos
en los que comienza a hacerse realidad el compromiso rebelde y democrtico que
reconstruir el maltrecho edificio de la Comunidad Internacional basado en la
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solidaridad y confianza entre Estados, en la tolerancia como elemento integrador de la convivencia pacfica; en la cooperacin humanitaria y solidaria; en la
justicia como principio bsico para impedir la existencia de zonas de impunidad
cuya defensa la asuman no solo los propios sistemas nacionales sino organismos
como la Corte Penal Internacional, vista como la primera gran iniciativa de paz
en los ltimos tiempos y que trasciende los propios lmites de un mero tribunal,
para pasar a ser el faro que ilumine la razn y el sentido de la Comunidad Internacional, junto con unas Naciones Unidas renovadas y dinmicas que resuelvan
las graves quiebras actuales entre los pases que la integran y abandonen el anquilosamiento que las han llevado a ser un organismo esencialmente burocrtico y
altamente ineficaz, pasando por fin a aglutinar en vez de separar a los ciudadanos
del mundo y recuperar as el equilibrio mundial, mediante mecanismos giles
de actuacin y presencia que eviten el espectculo de violencia e incomprensin
que se viven en tantas partes del mundo, ante la pasividad de la mayora de los
gobiernos.
En la defensa de los derechos humanos todos debemos compartir el esfuerzo
y desarrollar aquella parte del trabajo que nos corresponde, sin miedo y con enrgica decisin, porque ninguna sociedad se va a quebrantar por el hecho de que se
aplique la ley y la justicia. Por el contrario, en palabras de Montesquieu: una injusticia hecha a uno solo es una amenaza para todos. O como deca Willy Brandt: Admitir la primera injusticia es abrir la puerta a todas las que le siguen. Por
qu permitirnos entonces tantas? Por qu seguimos la inercia que nos marcan
los burcratas o los dueos de las manos ocultas que mueven el mundo? Es por
ello que una sociedad constituida sobre la justicia, sobre la exigencia de responsabilidad y sobre la erradicacin de la impunidad, es una sociedad ms libre, ms
democrtica, ms igualitaria, y, por ende, ms firme en sus valores y aspiraciones
y proteger ms adecuadamente a sus componentes, sin que para ello tengan que
disminuir las conquistas que integran los baluartes bsicos de nuestros pueblos
y que son los que, a travs del dilogo, del respeto y de la aproximacin poltica
y cultural, hacen que da a da construyamos el edificio comn en el que, con
todas las discrepancias que tenemos, nos integremos en un futuro de esperanza.
En el desarrollo de esta nueva sociedad en la que los conflictos globales, en
especial las agresiones a los derechos de la Comunidad Internacional o a comunidades olvidadas, son una realidad frente a la que nadie puede eludir su responsabilidad, los jueces deben asumir un papel protagnico.
Los fenmenos del terrorismo, la delincuencia transnacional organizada,
el narcotrfico, la proteccin a las minoras, comunidades indgenas, la de las
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vctimas, el castigo firme y decidido de los comportamientos racistas y xenfobos, la persecucin de la corrupcin (incluido el propio sector judicial), exigen jueces que asuman no solo la funcin de ser la boca muda que aplique la
ley, sino profesionales dinmicos, cientficamente preparados, responsables, de
firmes convicciones democrticas, informados y esencialmente comprometidos
con la sociedad a la que sirven y a la que deben defender hasta los lmites marcados por la ley, sea cual sea el poder de aquel al que se enfrenten. Los jueces no
son meros medidores de normas en una democracia.
Se necesitan, y para ello debemos trabajar, armar un espacio judicial amplio
en las diferentes regiones del mundo y, entre ellas, en Latinoamrica, en el que,
partiendo de las instituciones de justicia locales, nacionales y regionales, vertebremos una red de acciones judiciales a travs de la cooperacin y el trabajo
conjunto que dotar de mayor seguridad jurdica a los ciudadanos e instituciones,
y se cerrarn puertas a la arbitrariedad y a la falta de justicia.
Necesitamos una judicatura no slo cientficamente preparada, sino contaminada de sociedad, mezclada con la sociedad para que los jueces estn prximos a
los problemas y los asuman como propios para resolverlos.
El juez es el ltimo garante de los derechos ciudadanos y debe ser el primero
en defenderlos con imparcialidad, independencia y responsabilidad.
A veces me pregunto si los jueces comprendemos realmente el autntico sentido del concepto Justicia y si somos conscientes del gran poder que nos otorga
la Constitucin y las leyes y, sobre todo, me preocupa el hecho de que los jueces
no siempre hacen buen uso de este concepto, o peor aun, que desconozcan el
alcance de la responsabilidad que asumen por el hecho de ser jueces.
Soy de los que piensan que todava existe un largo camino que recorrer para
poder hablar de que los principios y derechos humanos bsicos de los ciudadanos
estn realmente protegidos.
Muchas veces las intenciones de los lderes se quedan en papeles mojados.
Desgraciadamente, en muchos pases el sistema judicial es siempre el captulo
ms desatendido del Estado, y el poder que ejercen los jueces no se corresponde
con la autoridad tica que deberan tener para convencer, en el ejercicio de ese
poder, a los ciudadanos.
La justicia no se pide, sino que se exige, ningn juez debera permitir que
un justiciable le diera las gracias por impartir justicia, porque sta es un deber,
una obligacin legal, no un privilegio de casta.
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Un pas con un sistema jurdico garantista y un poder judicial slido, que lo


desarrolle con imparcialidad e independencia y con firmeza democrtica, hacen
a ese pas ms libre, ms solidario, ms igualitario, ms valiente y, por supuesto,
ms justo.
En el esquema del Estado que marcara Montesquieu con la separacin de
poderes, la justicia (el poder judicial ejercido por todos y cada uno de los jueces)
es el pilar ms firme en el que se debe apoyar todo el armazn del Estado de
derecho.
Por supuesto que los dems poderes integran el nervio central del Estado,
pero no cabe duda de que, frente a estos otros poderes, el judicial es al que se
acude a resolver las eventuales fricciones que puedan existir entre ellos.
Garantizar la independencia de los jueces desde adentro y desde afuera resulta bsico para conseguir el ideal de justicia.
El juez, por su parte, debe hacerse digno acreedor de su independencia y
defenderla bajo los criterios de responsabilidad y legalidad en el equilibrio institucional que le corresponde con los dems poderes.
La justicia adems de ser un valor y un principio, es un servicio pblico y los
jueces servidores pblicos, por ello el compromiso responsable con la sociedad
es indiscutible e imprescindible, pero tambin debe dotrsele de los instrumentos necesarios para hacerla realmente eficaz. Mas all de las meras y fras estadsticas hay que dotarle de alma, sentimientos, entrega y vocacin en defensa de
las vctimas, que conduzcan a stas del miedo a la esperanza, y que contribuya a
recuperar las bases morales que dan fuerza a un pueblo como fundamento de la
sociedad democrtica, y que abrirn definitivamente las puertas a un futuro posible y diferente. Para ello, jueces y ciudadanos deberemos luchar unidos, hombro
con hombro, con la fuerza de la conviccin y de la voluntad indomable de la que
hablara Gandhi, porque ninguno de nosotros, en palabras de Amos Oz, tenemos
la intencin de consentir la crueldad, la locura, la mentira y el sufrimiento que las
personas se causan unas a otras; y nada nos debe impedir formar este horizonte,
en el que la defensa de los derechos humanos nos debe unir en forma definitiva
y permanente.
De nada vale tener un buen sistema judicial, si no existen los mecanismos
adecuados para desarrollar esa labor. La frustracin que genera esa circunstancia
propiciar el sentimiento de engao e incumplimiento del contrato democrtico
entre los lderes polticos y representantes populares con los que soberanamente
los eligieron.
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No debe olvidarse que el servicio pblico, incluida la labor institucional y


poltica es, como su nombre indica, algo que se presta por y para el ciudadano
y no en beneficio propio: urge, por ello, abandonar el concepto clientelar y patrimonialista de la poltica y de la funcin pblica en beneficio de aquel sagrado
principio.
Un sistema judicial integrado por un Ministerio Pblico autnomo, que propicie no slo la persecucin de los crmenes si no que acte preventivamente
para evitarlos, con un sistema policial transparente, operativo y eficiente; con el
control del Ministerio Pblico y de los jueces segn las leyes de cada pas, que
proteja a los ciudadanos mediante mecanismos de persecucin efectivos, resulta
imprescindible, y en esto, el principio de igualdad de todos los ciudadanos sean
nacionales o extranjeros, es bsico y fundamental.
En la sociedad globalizada actual, en la que junto a los avances de la tcnica
y los nuevos mecanismos de comunicacin y economas mundializadas, se ha
desarrollado tambin un lado oscuro, impenetrable y opaco de esa globalizacin,
a travs del crimen organizado, especficamente del narcotrfico, el lavado de
activos y la corrupcin; los jueces tienen una importantsima labor que hacer,
no slo en la persecucin implacable de estos fenmenos, sino tambin en la
enseanza, a modo de prevencin general, de que ese combate se est realizando.
Los jueces no tienen por qu ser mrtires en la aplicacin del derecho, pero s
tienen que asumir riesgos y peligros, deben hacerlo con decisin y valenta, por
encima de intereses espurios. Si un juez muestra miedo o coaccin y acta, est
prevaricando y, a partir de ah, no puede continuar ni un minuto ejerciendo ese
poder.
La justicia no slo hay que aplicarla sino que tambin los ciudadanos deben
percibir que esto es as. Y su labor se engrandece cuando aquellos comprueban
que el sistema judicial acta con independencia y contra quien quebranta la ley,
sea cual fuere el nivel de importancia del infractor, y especficamente cuando los
son los propios miembros del poder judicial. La credibilidad no se gana con el ingreso en la Carrera Judicial o Fiscal, sino con el firme compromiso democrtico
de administrar justicia da a da y con la realizacin de ese compromiso.
Los jueces como los polticos deben constituir el espejo en que los ciudadanos se miran y se reconocen. Desgraciadamente con mucha frecuencia la imagen
que hoy se ve en muchos pases est muy distorsionada por diversos factores, y
no est a la altura de la misin que ambos deben desempear.
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Cuando los jueces o los sistemas judiciales son o estn demasiados prximos
al poder poltico, pierden la objetividad y el equilibrio que deben mantener a la
hora de administrar justicia, y pueden perder la perspectiva bsica de que la administracin de justicia es un servicio pblico del que los ciudadanos disponen
para la defensa de sus derechos bsicos.
Los jueces modernos deben estar absolutamente comprometidos por la defensa de los derechos humanos, pero no como mera retrica para que quede
dicho en un acto como ste, sino da a da, asumiendo el deber de defenderlos o
abandonar el cargo.
La de juez no debe ser una profesin cmoda, sino ciertamente comprometida con aquellos que ms necesitan de proteccin; el ltimo reducto de un pueblo
es la defensa que de l mismo pueden hacer sus jueces; jueces constitucionales,
democrticos, con valores ticos, inquebrantables, con firmes convicciones frente a cualquier presin, y como antes deca, cientficamente preparados, eficientemente intachables, responsables y conscientes de que se hayan integrado en
un mundo en el que la cooperacin nacional e internacional, para hacer frente
a los grandes retos que se avecinan de aquel lado oscuro de la globalizacin, es
fundamental e inevitable.
Pero actuar con independencia e imparcialidad no significa olvidar el papel
integrador que el Poder Judicial, junto con los dems poderes del Estado, tiene
para afrontar los retos que sin duda cualquier pas tiene por asumir.
Por eso es saludable y necesario acomodar, como viene haciendo Republica
Dominicana, su sistema de justicia a las reglas de la transparencia, la efectividad,
alcance cientfico y defensa de valores bsicos en forma gil y eficaz, y con una
clara vigencia del principio acusatorio en el que la igualdad de armas sea una
realidad.
La transicin desde un sistema inquisitorial a uno acusatorio en el proceso
penal ayuda a la transparencia en la administracin de justicia, y se enmarca en
el deseo puesto por el Presidente Leonel Fernandez hace apenas unos das, en su
discurso pronunciado ante la Asamblea Nacional con motivo del 163 aniversario
de la Independencia Nacional, cuando apost por la incorporacin de garantas
al ejercicio pleno de los derechos fundamentales que consagra el derecho a la
tutela o derecho de amparo, el defensor del pueblo y, en definitiva, a un Estado
democrtico social de derecho fundado en la soberana, en la libertad individual,
la solidaridad y la justicia social.
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Elevar al Ministerio Pblico a la categora constitucional dar una mayor


seguridad y proyeccin de autonoma a quienes tutelan y son garantes de la legalidad. Realmente si no somos capaces de defender y conseguir que se desarrollen
y respeten los derechos sociales de los ciudadanos, de poco nos vale hablar de
defensa de los derechos fundamentales ni de avances de la democracia para los
mismos. El combate de la pobreza, de las desigualdades sociales, de la corrupcin que impiden o dificultan esa dignidad bsica de los ciudadanos, debe ser
indeclinable y ocupar el primer rengln de la agenda de los gobernantes de un
pas. Transigir con ello y favorecer a quienes anteponen el beneficio personal al
de los ciudadanos, convierte en intiles los esfuerzos de cualquier gobierno.
La tica en la gestin pblica no slo debe predicarse de los jueces, sino de
todos aquellos que sustentan cargos pblicos, y a los primeros adems debe exigirse el deber de perseguir a quienes no cumplen.
El combate contra la corrupcin no debe ser slo un tpico en los discursos
sino algo real y efectivo, comenzando por los niveles ms bajos de la administracin hasta las ms altas magistraturas.
La transparencia y los controles legales deben ser absolutos porque de ellos
va a depender la credibilidad de las instituciones y la confianza en las mismas y,
por ende, en la gobernabilidad de un pas.
La corrupcin es uno de los instrumentos del crimen organizado, es asimismo una consecuencia o fenmeno asociado a la impunidad; pero tambin es un
mecanismo utilizado por las grandes empresas multinacionales, con la aquiescencia de las autoridades de aquellos pases que no son capaces de disear los
mecanismos necesarios para combatirlas eficazmente.
La corrupcin ha existido y existir siempre porque acompaa a esa parte
oscura, indescifrable del arcano humano. Por ello, hay que disear mecanismos
de control y de lucha eficaces, con instituciones especializadas, como las unidades policiales y las Fiscalas Especiales contra la corrupcin; con el control
y transparencia de la financiacin de los partidos polticos; con el control y la
transparencia de los negocios e inversiones en las materias primas de los pases,
en la construccin y el desarrollo turstico y urbanstico, previendo los ataques al
medio ambiente; o a las grandes infraestructuras en las que deber perseguirse
cualquier atisbo de nepotismo, colusin, concusin o trfico de influencias. Y en
este combate, las decisiones deben ser no retricas sino drsticas y quirrgicas.
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Recuerdo ahora cuando al maestro Vctor Hugo, un grupo de polticos y


empresarios le preguntaban: Maestro qu podemos hacer para combatir la
corrupcin? y el maestro le contest Hagan ustedes escuelas.
Esta enseanza sigue hoy ms vigente que nunca; s la gran importancia que
la Presidencia de la Repblica da al campo de la educacin, pero nunca debemos
pensar que esto es suficiente. La asignatura de la tica y de la democracia es algo
que deben de estar presentes en todos los programas escolares y universitarios
hasta conseguir hacer buena la frase de John F. Kennedy: La cuestin no es qu
puede hacer mi pas por m, sino qu puedo hacer yo por l. Es decir, la cultura
de la transparencia pblica y del servicio pblico y la defensa de lo pblico como
crisol al que todos los ciudadanos se sienten incorporados, junto a un proyecto
de pas y de nacin, es bsico para la pervivencia de la democracia.
Hablaba antes de la impunidad, y ste es un tema especialmente importante
para los jueces porque no slo debe combatirse aquella impunidad que ha dado
lugar, y sigue dando en muchos pases, a espacios libres de derechos, y en los
que los lmites a la voluntad del lder no existen. De ello tenemos muchos ejemplos en el mundo, y en la mayora de ellos han llevado a la Comunidad Internacional al callejn sin salida de la violencia terrorista y de la guerra. Cuando se
sobrepasan todos los lmites que impone, comienza el declive de la democracia,
Cuando se anteponen los valores de la seguridad al de la libertad, quebrantando
el pensamiento de Benjamn Franklin, comienza el reino de la barbarie y de la
oscuridad.!
Ejemplos como el de Guantnamo, fbrica de torturas y negacin del ms
elemental sentido de derecho, es el ejemplo objetivo. Pero, considerar esa actuacin como si no fuera con nosotros, es adems un ejercicio de cinismo difcilmente comprensible.
Si una conciencia jurdica legtima conlleva un nivel de exigencia tica creciente, debemos concluir que la prctica de una justicia universalmente vlida
puede y debe eliminar toda sombra de impunidad, y conseguir que su aplicacin
ennoblezca cada vez ms la dignidad del ser humano. La presencia de un derecho
comn, universalmente compartido, plasmado en el principio de Justicia Universal, debe significar la lucha sin descanso por la libertad y la dignidad del hombre,
y la mejor garanta frente a cualquier ataque que la sociedad sufra.
Es tiempo del derecho y no de la fuerza; es el tiempo de una paz justa y no
de una paz diseada por ordenador o desde la panza de un B52 o guiada por
bombas inteligentes. Por ello iniciativas multilaterales como la de Corte Penal
Internacional resultan bsicas y su apoyo necesario.
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La percepcin de que no existen fronteras para la lucha contra la impunidad


contribuye a dar una seguridad a los ciudadanos, sobre todo a aquellos que como
Repblica Dominicana o Espaa hemos sufrido los desmanes de la dictadura y
la represin. Cuando olvidamos lo que ocurri nos puede suceder lo mismo,
el peso de la memoria nos hace a veces olvidar las mayores agresiones a la humanidad y nos induce a pensar que nunca nos ocurrir, pero tal percepcin es muy
engaosa; por ello, la memoria colectiva debe ser preservada y debe reaccionar
ante cualquier alarma.
Pero la impunidad no debe ceirse slo a este campo. La lucha contra la
impunidad debe extenderse a todas las reas que perturban la seguridad diaria
y actual de los ciudadanos. No asumir ni reconocer cules son las verdaderas
carencias de una sociedad, contribuye a consolidarlas y a hacer que el Estado de
derecho sea una palabra hueca y til slo para los discursos.
El compromiso responsable de los jueces y del Ministerio Pblico en la persecucin a la violencia de gnero, del narcotrfico, de las pequeas y grandes
corrupciones, de las extorsiones fuera y dentro de las instituciones, es lo que dar
credibilidad a la justicia y es lo que definir realmente el alma de un pueblo. La
inercia y la indiferencia frente a estos fenmenos no es una opcin. El no es un
problema mo, el yo no puedo hacer nada son palabras y actitudes que deben
estar fuera del lenguaje de los poderes pblicos y en especial del de los jueces,
en los cuales la vocacin de servicio pblico debe ser una marca indeleble que
acompae a su independencia, inamovilidad y responsabilidad.
Iniciativas como la creacin del Instituto Nacional de Ciencias Forenses, cuya
sede central ha sido recin inaugurada e impulsada por el procurador general
de la Repblica, constituyen avances que ayudarn a esa labor de revestimiento
cientfico de los jueces y fiscales, y su firme accionar contribuir definitivamente
al buen desarrollo del Plan de Seguridad Democrtica que desarrollan en este
pas. Seguridad que debe ir de la mano de la intensidad del dilogo, el respeto a
las garantas procesales e igualdad ante la ley.
Permtanme, queridos amigos, que ahora me evada un poco del mbito estricto de la justicia para compartir con todos ustedes algunas reflexiones, ms genricas, sobre aquellos otros valores que, junto con la justicia, integran el ncleo
bsico de una democracia, cuales son la libertad, la tolerancia, la paz y la cultura.
Los jueces somos hombres derechos y del derecho, que slo poseemos la
ley como arma para procurar que los valores superiores de nuestros respectivos
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ordenamientos jurdicos, tales como la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico, conformen un genuino y real Estado social y democrtico de
derecho.
En esta actitud beligerante a favor del derecho, ste reivindica un lugar preeminente para la aplicacin del mismo como un arma cargada de futuro, como
un instrumento pacificador y de resolucin de conflictos que respeta los valores
democrticos de la libertad, la igualdad y la justicia.
En definitiva es huir de la razn impuesta por la fuerza a favor de la razn
integrada por la tica de la conviccin y la autoridad moral que legitima la accin
de la justicia, hasta llegar a comprender que no puede existir una paz duradera si
sta no es justa.
A veces pienso que parte de nuestra sociedad, merced a esa cultura de la
apariencia y de la virtualidad, es una sociedad epidrmica, superficial, que tiene
miedo de profundizar en s misma ante el riesgo de encontrarse con su propia
imagen, pero con un perfil real insolidario que desprecia al otro o se desentiende de los otros problemas, de aquellos que viven junto a nosotros o en la parte
opuesta del mundo. La indiferencia por los perseguidos, por las vctimas, sobre
todo si sta es institucional, es el cncer de una democracia y es lo que hizo posible que un rgimen como el nazi acabara con millones de vidas. El problema no
es del otro, sino nuestro.
El riesgo es evidente, una sociedad as diseada constituye una sociedad simulada que prescinde de los valores bsicos de la democracia, volvindose crtica
y escorndose hacia el narcisismo tnico, la intolerancia y la xenofobia, aspirando
slo a cotas ms altas de una independencia irreal, selectiva, insolidaria y excluyente.
En este punto, las palabras de Voltaire a travs de los siglos son dramticamente certeras: El mejor modo de fundamentar la tolerancia es luchar contra la
intolerancia. Si en Inglaterra -aada- hubiese una religin, podramos temer
el despotismo; si hubiesen dos, se cortaran las cabezas los unos a los otros; pero
hay treinta, y viven en paz.
El espritu democrtico se ha ido tejiendo de forma lenta pero incontenible
desde todos los frentes de la inteligencia humana. Y siguiendo la estela de John
Locke en su Carta sobre la tolerancia de 1689, debemos defender el derecho
de resistencia y de rebelin ante situaciones extremas de abuso de poder, huyendo de la sumisin que impone la obediencia oficializada y proclamando la
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necesidad de enarbolar la bandera de la libertad por encima del jergn de la


sumisin, como deca Etienne de la Boetie en su discurso sobre la servidumbre
voluntaria, all en siglo XVI.
Los adictos a la intolerancia no tienen ms argumentos que la cobarda y la
violencia. Borges nos recuerda la historia del caballero a quien, en medio de una
discusin teolgica o literaria, su contrincante arroj a la cara un vaso de vino.
Sin inmutarse, el agredido replic: Esto, seor, es una digresin, ahora espero
su argumento.
Los defensores de la intolerancia actan como ese agresor, y carecen de argumentos; no dejan lugar a la razn comn, y con su accin quieren borrar al contrincante, si es un adversario, o aniquilarlo, si es un enemigo. Los intolerantes
no dudan, descienden por lnea directa al autoritarismo que siempre se reviste
de verdad inmutable. Cargados de consignas, son disciplinados y sumisos, tergiversan la realidad y la historia a las que nacionalizan, y finalmente se inmolan
y matan por suposiciones trascendentes que nicamente existen en el hueco de
su cabeza. El oficial de En la Colonia penitenciaria de Kafka, es un adicto a
la intolerancia. Preocupado nicamente por la eficacia de su mquina de matar,
confunde la justicia con la necesidad de vctimas. Por eso, ni en sueos reciben
los intolerantes la visita de la duda.
La intolerancia aflora del agitado magma de una ideologa atvica que proclama con naturalidad, sin atisbo de duda posible, que una etnia es sojuzgada, e
inmediatamente hace de la lengua un rasgo tnico excluyente; y cree en una especie de esencia primigenia y en un derecho natural particular que le sita fuera
del tiempo y de las leyes, y que antepone un pretendido derecho colectivo a los
derechos individuales. En este contexto la violencia es un valor amortizado. Las
vctimas ocupan un segundo y tercer plano.
La ideologa de la intolerancia -localista, tribal, fascinada melanclicamente
por lo irracional y lo mtico-, se asienta preferentemente en viejos bastidores
doctrinales, dogmas y ortodoxia a granel, donde la crtica es imposible, y a veces,
se adereza con un supuesto izquierdismo, como mero adhesivo oportunista que
busca presentar lo viejo moderno y camuflar el asesinato poltico y la depuracin
ideolgica desde un fanatismo totalitario. Para los intolerantes la culpa siempre
es del otro. A travs de esta gimnasia sombra se liberan de sus propios fantasmas, lo que les permite seguir viviendo en los parajes de la ficcin y del delirio.
Los intolerantes crean su propio entorno social, cultural y efectivo, se movilizan
y se encuadran para facilitar aliento popular a sus activistas y simpatizantes, se
esfuerzan en captar militantes tristemente esmaltados con siniestros y horrendos
asesinatos como nico botn de guerra.
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M isin y Perspectivas

As se cierra el crculo infernal de este juego escalofriante, diseado para un


obsceno destino por los santones de cualquier fundamentalismo, que es la expresin patolgica de un desequilibrio y de una quiebra del universo. Los fundamentalistas rechazan la hermenutica, el pluralismo y el relativismo, y slo afirman, desde una turbia complicidad, el miserable reinado de la exclusin. Cuando
el disenso est amordazado, la tortura, el asesinato, la censura, la extorsin, la
amenaza y la corrupcin son las herramientas favoritas de los intolerantes que
pretenden evitar cualquier opinin divergente, y si sta surge, es inmediatamente
silenciada o denostada.
Frente a tanta atrofia de comprensin, frente a tanto maniquesmo simplista,
el espritu del ciudadano libre quiere presentar esta noche a Juan Mairena, el
profesor apcrifo de Antonio Machado quien fue un filsofo corts, un poco
poeta y un poco escptico, que tiene por todas las debilidades humanas una
benvola sonrisa de comprensin y de indulgencia, comprensin que connota la
tolerancia misma en su ms recto sentido, apartndola de la blandura, de la falta
de criterio o del bobo relativismo que tantas veces tienden a usurpar su lugar.
En esta pequea corte de testigos, me parece oportuno tambin, traer aqu a
Elas Canetti, que en su Masa y poder ha contribuido decisivamente a poner
de relieve el carcter atvico y transindividual de las actitudes intolerantes ligadas siempre a los reflejos de supervivencia que rigen las psicologas del poder.
El filsofo britnico Jonathan Glover, en su obra Humanidad e inhumanidad,
una historia moral del siglo XX, denuncia el carcter criminal de la intolerancia
poltica y cultural. La conclusin de Glover tras el repaso de tanta ignominia,
de tal exceso de barbarie, es un tanto desalentadora para la especie humana:
Los hombres no han aprendido a respetarse unos a otros. Persiste un orgullo
guerrero que fomenta la eliminacin de aquellos que han sido calificados de
enemigos. Confiesa Glover que: la antipata hacia las diferencias combinada
con un aberrante tribalismo son constantes y casi inextirpables de la psicologa
del intolerante.
Hija legtima de la tolerancia es la libertad, que se abrocha irrefutablemente
con la paz; una paz democrtica, incardinada en el derecho y en la justicia. La
libertad afirmaba Manuel Azaa, Presidente de la II Repblica Espaola - no
hace felices a los hombres, los hace sencillamente hombres. Ahora que el concepto de seguridad pugna por sofocar y neutralizar al concepto de libertad, es
preciso volver a cantar la gloria constitutiva de la libertad humana como la nica
empresa y aventura irrenunciable. Frente a la injusticia y la infamia slo cabe una
pedagoga de la indignacin activa cimentada en la libertad. Frente al curso
fatal y siniestro de los acontecimientos, slo cabe una oposicin firme que ponga
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a prueba, desde la libertad, nuestra capacidad para cambiar el ritmo de la historia.


Frente a la trinchera que destila odio y segrega venganza, slo cabe el ejercicio
de una libertad que, desde el coraje y la conviccin tica, interpele y desafe la
mezquina gloria de los intolerantes, y cubra de garantas a quienes ninguna
respetan. Kart Popper lo afirm sin rodeos: Slo la libertad parece hacer segura
a la seguridad. Y entre ambas cubre todo el espectro garantista que pueda exigirse, pero a la vez contiene su excusa.
Frente a tanta rendicin claudicante, trufada de victimismo y de calculada
ambigedad, slo cabe la apasionante aventura de lucha por una libertad que
devuelva la dignidad a tantos humillados.
La nica paz posible y verdadera es una paz justa, libre y democrtica. Demos
por ello validez actual a las palabras del Padre Juan de Mariana, pronunciadas
en el lejano siglo XVI, cuando deca: Bueno es el nombre de la paz, sus frutos
gustosos y saludables; pero advertid que bajo el color de la paz no nos hagamos
esclavos. A la paz acompaa el respeto la libertad; la servidumbre es el mayor de
los males, y se debe rechazar con todo cuidado con las armas y la vida si fuese
necesario.
Hoy nos encontramos aqu unidos por el lazo indeleble que cimenta la lucha
por la libertad y la justicia, esta firme y decidida nos rene y nos proyecta. Y es
que slo en libertad, la justicia, la vida y nuestra lucha cobran sentido. El destino
no est trazado en las estrellas, lo formamos nosotros da a da; ni tristezas, ni
olvido; ni impunidad ni justificacin. Es preciso vencer el miedo y hacerle frente
en cualquier esquina con la mano abierta y el corazn entero.
Con mis palabras, quiero ms bien, lanzar nuestra alma hacia lo alto como
un fuego que nunca se consume y nos compele a continuar trabajando por una
sociedad ms libre, ms justa y ms democrtica.
El valor ms preciado de la democracia es la libertad, porque slo en aquella,
sta adquiere dimensin y sentido: sin embargo no es un valor que se defienda
como merece, porque sencillamente se supone y no se observa como un valor
que haya que defender y renovar. Esta nueva indiferencia es la que permite la
anidacin del huevo de la serpiente (fascismo). Recordemos aqu la frase de
Jefferson: si tuviera que salvar el alma de Amrica o la democracia, siempre
salvara la democracia.
La libertad democrtica debe doler y construirse da a da basada en la tolerancia, frente a los sectarismos que buscan acabar con ella. Y en el marco del
Estado de derecho. Es decir, como Scrates nos ensea, debemos aprender:
Tomo III

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M isin y Perspectivas

-No del bien que educa o mata, sino de los males que podran evitarse.
-No de la verdad, sino de las mentiras que pueden denunciarse.
-No de la belleza, sino de los horrores que amenazan la vida y de los peligros
de un camino incierto.
Queridos amigos y amigas, el mundo que hoy vivimos es una inmensa cartografa de diferencias. Slo la tolerancia puede cambiar el mundo. Cuanto ms
amplio es un marco de intercambio cultural, ms aprenderemos unos de otros.
Habitamos un mundo ms plural y variado que nunca. La globalizacin no puede
acabar con las culturas del mundo: solo aadir otro ms. La base de esta cultura
global tendr que ser el pluralismo, porque es el nico valor capaz de abarcar a
todos los dems para conducirnos a la unidad diversa. De cmo construyamos
esto depender nuestro futuro como gnero humano y nuestras posibilidades
como parte del universo.
La cultura declara la guerra a los imperios. El imperio actual carece de fronteras, suspende la historia -a lo Fukuyama- y plantea una paz universal por decreto; por ello hay un nuevo tipo de guerras (las econmicas, las financieras y las
de intervencin preventiva), en nombre de los principios universales y derechos
fundamentales. El imperio se convierte en un bio-poder centrado en el control
totalitario que olvida el mestizaje y la interculturalidad. Y frente a ello hemos de
alzar nuestra voz y nuestra accin comprometida.
La cultura nos provee de referentes ticos y como deca Borges: Yo preferira pensar que, a pesar de tanto horror, hay un fin tico en el universo, que
el universo responde al bien, y en ese argumento pongo mis esperanzas, y es
por ello que frente a los intolerantes que siembran semillas de odio, frente a los
que ejercen el poder y permiten o auspician que se mate, o que el miedo se apodere de una humanidad secuestrada, y frente a los que confunden religin con
fundamentalismos fanticos, la nica va de solucin es, ahora ms que nunca,
recuperar las exigencias de una tica de la conviccin junto con una tica de la
responsabilidad. Es ejercer la valenta civil que antepone el valor de la verdad
a cualquier conveniencia pragmtica y utilitarista. Es exigir la compatibilidad
entre el pluralismo de opciones que disee el horizonte de nuestro futuro democrtico, lejos de la neutralidad valorativa de la que nos hablaba Max Weber.
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Una democracia sin valores, inmersa en la incertidumbre moral o en la contingencia poltica oportunista, tiende a convertirse en un totalitarismo visible o
latente, y olvida lo que Tocqueville adverta acerca de que el fundamento de la
sociedad democrtica estriba en el estado moral de un pueblo.
El Padre de la Patria Dominicana, Juan Pablo Duarte y Diez, dijo y creo que
todos compartimos esas palabras: El buen dominicano tiene hambre y sed de
la justicia a largo tiempo, y si el mundo se lo negase, Dios que es suma bondad,
sabr hacrsela cumplida y o muy dilatado: y entonces, Ay! de los que hubieran
odos por or y no oyeron, de los que tuvieron ojos para ver y no vieron.La
eternidad de nuestra idea Porque ellos habrn de or y habrn de ver entonces lo
que no hubieran querido or ni ver jams.

Conferencia ofrecida por el honorable Baltasar Garzn Real, Juez de la Real Audiencia de
Espaa. Auditorio de la Procuradura General de la Repblica enero de 2007.
*Baltasar Garzn Real.
Abogado.
Juez de la Real Audiencia de Espaa.

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Institucionalizacin y Transparencia
del Sistema Administrativo y Financiero
de la Procuradura General de la Repblica

Radhams Jimnez Pea*

l motivo que nos rene en esta ocasin es el de la celebracin de la Semana por la Transparencia. En tiempos donde se hace cada vez ms necesario el reencuentro con los valores que forjaron nuestra patria, no hay trmino
ms adecuado que ste. La Transparencia nos evoca la eficiencia en la gestin
gubernamental, el buen manejo de los fondos pblicos y la rendicin de cuentas.
Ya en nuestra primera Constitucin estaban los fundamentos de lo que
hoy en da constituye un derecho fundamental de tercera generacin. Estaba
el fundamento de lo que hoy en da se conoce como derecho a saber: derecho
de acceder a la informacin pblica. Y es a travs del artculo 8, inciso 10 de
la Carta Magna, que incorporamos el principio universalmente reconocido en
Tomo III

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M isin y Perspectivas

varias convenciones internacionales, que consagra el derecho de los individuos a


investigar y recibir informaciones, opiniones y a difundirlas.
Este derecho de los individuos a investigar y recibir informaciones en poder
de la administracin nos conduce necesariamente a la regulacin del acceso a
los documentos gubernamentales. Esta regulacin vino dada de manos de la
Ley 200-04 sobre Libre Acceso a la Informacin Pblica y su Reglamento de
Aplicacin, el Decreto 130-05, que reconoce, en su artculo primero el derecho
de informacin y de acceso a los expedientes y actas de carcter administrativo.
En la Procuradura General de la Repblica creemos que el acceso a la informacin pblica no es slo un derecho de los individuos, sino que es un componente del desarrollo y del crecimiento de un pas. Como bien dice el premio
Nobel de Economa George Akerlof: La falta de informacin, la informacin
distorsionada o la asimetra de informacin, altera los precios y beneficia la especulacin, a lo que yo agregara: la falta de informacin veraz, completa y oportuna entorpece el funcionamiento de la democracia y atenta contra el bienestar
general.
Es por esto, que comprometidos con la gestin de una administracin transparente, nos embarcamos en la conformacin de un Proyecto Piloto de Transparencia que incluira no slo el acceso a la informacin pblica y el tema de
las compras y contrataciones, sino tambin una reforma integral del rea administrativa y financiera, para de adecuarla a los mximos estndares de eficiencia
institucional.
Nuestro primer logro fue la implementacin de la Primera Oficina de Acceso
a la Informacin Pblica (OAI), conformada con todas las caractersticas que la
Ley 200-04 establece en sus artculos 3, 4, 5 y 7, as como en los artculos 9, 12 y
21 de su reglamento de aplicacin.
De tal manera, nuestra Oficina de Acceso a la Informacin Pblica (OAI)
cumple cabalmente con su misin, la cual se traduce en el deber de garantizar el
libre acceso a la informacin y dar publicidad de los actos de la institucin, ofreciendo a la vez un servicio permanente y actualizado de facilitar la informacin
de los expedientes y actos de carcter administrativo.
Esta misin ha sido slo posible porque fue dotada con estructura organizacional adecuada y con manuales de organizacin y de procedimientos; manuales
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

que hoy en da, son la base sobre la cual se realiza la estandarizacin a nivel nacional del servicio de acceso a las informaciones pblicas en las dems instituciones
gubernamentales.
Centrados en el concepto de la administracin transparente, la Oficina de
Acceso a la Informacin Pblica consta de una plataforma tecnolgica que contiene permanentemente, a travs de enlaces activos, informacin relativa al Marco
Legal, al Plan Estratgico, Presupuesto, a nuestra nmina, la cual puede ser consultada tanto ntegramente como por dependencia, departamento o por nombre
del empleado o funcionario.
El portal tambin pone a disposicin del pblico informacin sobre las vacantes, lo que facilita que el ciudadano pueda concursar pblicamente para una
posicin.
Asimismo, est colocada en el portal, informacin sobre todos los proyectos
en ejecucin con fondos internacionales. Existe adems, un vnculo especial de
finanzas donde el ciudadano podr encontrar: los ingresos y egresos de la Procuradura; las auditoras independientes; los desembolsos por cuentas bancarias;
una consulta del inventario en almacn; la cuenta por pagar a suplidores, con el
desglose de factura, boucher y fechas.
De igual manera, se puede consultar en otro enlace, la relacin de los activos;
la lista de los beneficiarios de programas asistenciales; estadsticas; informaciones
sobre los servicios que ofrecemos... y un apartado especial al que denominamos:
Oficina Virtual de Acceso a la Informacin Pblica, a travs de la cual se puede
colocar la solicitud de acceso a la informacin en lnea, de tal manera que ya no es
necesario trasladarse fsicamente a nuestras instalaciones sino que desde cualquier
lugar remoto, un ciudadano interesado en plantear alguna solicitud puede, sorteando los horarios laborales y la distancia, colocar la misma, a travs del portal
de transparencia.
Por considerarlo de especial inters para la ciudadana, tenemos tambin habilitado en nuestro portal, una consulta a las declaraciones juradas, las mismas
pueden ser buscadas tanto por funciones, como por funcionario.
Creo firmemente en que la transparencia y el acceso a la informacin son
factores que acrecientan la credibilidad de las instituciones; consider adems,
que son los instrumentos por excelencia para la participacin de la ciudadana
en el control de actos perjudiciales que se pudiesen cometer en el ejercicio de las
funciones pblicas.
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Para fortalecer an ms la transparencia en el manejo de los fondos pblicos,


nuestro pas cuenta desde el ao 2006 con la Ley 340-06 y sus modificaciones,
que dota al pas de una legislacin moderna en materia de compras y las contrataciones de bienes, servicios, obras y concesiones, acorde con los estndares
internacionalmente aceptados.
Ustedes se preguntarn por qu, siendo las compras y contrataciones un tema
medular de transparencia no les haba hablado sobre ellas. No lo haba hecho
precisamente por su importancia, y porque a ellas me voy a referir muy especialmente en este momento:
Siento un gran orgullo y una enorme satisfaccin al hablar del tema de compras y contrataciones de bienes, obras y servicios; y esto es as porque el pasado
12 de junio lanzamos el portal ProCompraNet.
Este portal permite el manejo de manera electrnica de las licitaciones pblicas de bienes y servicios.
ProCompraNet es una iniciativa dirigida a dar cumplimiento al artculo 2
prrafo IV, de la Ley 340-06 que establece que toda informacin relacionada con
el objeto de la ley de compras y contrataciones ser de libre acceso al pblico, de
conformidad con lo establecido en la Ley General de Libre Acceso a la Informacin Pblica.
Nuestro portal de compras y contrataciones fue diseado precisamente, con
miras a fortalecer el acceso a la informacin, de tal manera que tanto la ciudadana, como los posibles oferentes, tienen toda la informacin referente a las
licitaciones actuales, las licitaciones en curso y las licitaciones histricas. Cuenta,
igualmente, con informacin acerca de las prximas convocatorias de licitaciones.
De esta forma, toda persona puede fcilmente verificar todo el expediente
de licitacin, y puede a su vez, en el caso de que est interesado en participar,
descargar todos los requisitos exigidos para concursar.
Como vemos, la implementacin progresiva en el Estado del uso de la tecnologa, no debe ser vista solamente como una herramienta de la accin administrativa interna, sino que adems se trata de un medio para organizarse para mejor
eficacia y de transparencia.
En ese sentido sera pertinente preguntarse: Cul es la ventaja que aporta
ProCompraNet?
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

La ventaja viene dada por la mayor difusin a los proyectos de compras y


contrataciones, lo cual necesariamente se traduce en mayor equidad para todos.
Esto es as porque una vez realizada la convocatoria pblica en un medio de circulacin nacional, en ProCompraNet aparecern los avisos de la convocatoria a
licitacin pblica, as como las bases del concurso.
A partir de ese momento se convierte en una ventana abierta al proceso de
compras y contrataciones de los bienes, servicios y obras, a travs de la cual no
slo los interesados, sino, sobre todo, cualquier ciudadano comn, podr ver y
conocer cada una de las actas y dems documentos que se generen.
Como han podido observar, este nuevo portal concreta de manera eficaz el
especial inters que se ha puesto en la Procuradura, de actualizar los procedimientos; modernizarlos mediante la tecnologa de la informacin y sobre todo a travs
de eficientes tcnicas de gestin financiera, enmarcndose dentro de estrictos valores institucionales, de transparencia y democracia.
Por otro lado, como parte del mismo proceso de modernizacin en el tema
de compras y contrataciones, es preciso sealar que luego de un proceso de trabajo con los representantes del Proyecto de Administracin Financiera Integrada
(PAFI), el Ministerio de Hacienda, la Procuradura General de la Repblica logr
su integracin al mdulo de compras del Sistema de Informacin de la Gestin
Financiera (SIGEF).
Nuestro enlace al SIGEF no slo implica que todas nuestras operaciones de
compras y contrataciones se registran en forma simultnea en el sistema administrado centralmente por el Ministro de Hacienda, sino que implica adems, que
utilicemos para todas nuestras necesidades de suministro de bienes y servicios el
Registro Nacional de Proveedores y el Catlogo de Bienes y Servicios. De esta manera, la Procuraduria ofrece a todos los posibles proveedores altas oportunidades
de participacin y competencia.
Sobre la contratacin de obras nos sentimos en el compromiso de comunicarles, aunque s que debe ser ya de su conocimiento, a travs de la prensa y otros
medios de comunicacin, que todas las obras realizadas por la Procuradura han
sido adjudicadas a travs de sorteos pblicos.
La Procuradura avanza da a da hacia la institucionalizacin. Esto lo hacemos
porque tenemos un solo compromiso y es el de adecuar cada proceso a normas
estandarizadas y bien conocidas por todos, no solo por la ciudadana, sino tambin,
y sobre todo, por los funcionarios.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Las compras y contrataciones de bienes, obras y servicios son un tema fundamental en el buen desempeo de la funcin pblica, porque permite maximizar
aquello que podemos hacer en beneficio de la ciudadana. Es por eso que hemos
llevado a cabo el proyecto al que denominamos Sistema de Integridad Institucional. Uno de los desafos de este proyecto ser la institucionalizacin del rea
Financiera y Administrativa, que conlleva una reingeniera del rea, la cual ahora
se rige por normas descritas, validadas y estandarizadas a travs del Manual de Organizacin y Procedimientos de la Direccin Administrativa y Financiera.
Hoy en da avanzamos hacia una Direccin Financiera y Administrativa moderna y sistematizada, en la cual las reas de contratacin se centralizan en lo que
denominamos Departamento de Compras y Contrataciones de Bienes, Obras y
Servicios. Con esto no solo eficientizamos todo el tema de las compras y contrataciones, sino que tambin creamos y operamos un sistema institucional, donde
no se deja nada al azar porque cada paso del proceso est debidamente descrito.
Finalmente, quiero dejar en el espritu de todos ustedes, nuestro constante
compromiso con una gestin pblica transparente a travs de la implementacin
de reglas de juego claras y precisas, y la implantacin de procedimientos con los
ms altos estndares nacionales e internacionales.
Quiero tambin agradecer a la Agencia de Estados Unidos para el Desarrollo
Internacional (USAID), por haber financiado a travs de Justicia y Gobernabilidad, estos dos proyectos que son hoy una realidad: el Piloto de Transparencia
y ProCompraNet.
Esperamos que todos estos avances institucionales que hoy mostramos no se
limiten tan slo a la Procuradura General de la Repblica, sino que el mismo
sirva de estmulo para que todas las dems instituciones se motiven a organizar
estructuras similares que avalen la transparencia en el accionar gubernamental.
Para tales fines, he dispuesto mediante resolucin, facilitar todos los recursos
disponibles en materia de transparencia, para invitar a las dems instituciones del
Gobierno Central, de las instituciones no centralizadas y del Estado en sentido
general, a ser partcipes de una nueva iniciativa que toma la Procuradura, en su
visin de avanzar y trascender ms all de nuestro propio espacio.
Hoy, quiero aprovechar esta digna ocasin en la semana de la Transparencia,
para lanzar el portal del Observatorio Digital, una ventana abierta hacia la
ciudadana, para observar todo lo concerniente a la transparencia institucional,
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

no solo de la Procuradura sino de todas las dems instituciones pblicas que


de manera voluntaria deseen ser partcipes de transparentar todos sus procesos.
A este portal podr accederse en la direccin electrnica www.observatorio.gov.do. En el mismo, se podr consultar informacin relevante sobre las
compras, los cheques emitidos, la nmina de personal, los contratos, los estados financieros, las auditoras y la declaracin jurada de bienes. Adems, podrn
colocar cualquier tipo de denuncia que considere pertinente presentar, con el
debido seguimiento que usted podr darle a su denuncia en lnea. El Observatorio Digital, por ende, ser un excelente instrumento que ponemos en manos de
la ciudadana para realizar una verdadera auditora social.
Lo novedoso de este portal consiste en que usted podr consultar estas informaciones tanto de la Procuradura como de otras instituciones pblicas. En
este sentido, despegamos el Observatorio Digital con el acompaamiento de dos
distinguidas instituciones.
Quiero felicitar al doctor Jose Rafael Vargas, presidente del Instituto Dominicano de las Telecomunicaciones (INDOTEL) y de igual manera al licenciado Enrique Ramrez, director de la Oficina Nacional de Propiedad Intelectual
(ONAPI), por haberse sumado a este esfuerzo de manera tan diligente y oportuna, involucrndose en lo inmediato en respaldar esta iniciativa.
Hoy, damos un paso ms de avance, asumiendo nuestro liderazgo en materia
de transparencia. Invitamos a las dems instituciones pblicas a ser partcipes
de este encomiable esfuerzo, que de seguro la ciudadana aplaudir y dar su
respaldo absoluto.

Conferencia ofrecida por el honorable Radhams Jimnez Pea, Procurador de la Repblica.


Auditorio de la Procuradura General de la Repblica, 29 de Agosto de 2007.
*Radhams Jimnez Pea.
Abogado.
Procurador General de la Repblica.

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M isin y Perspectivas

El Indulto: Una institucin satisfactoria


para unos y fuente de crticas para otros

Mariano Germn Meja*

ara los abogados y dems cientficos sociales, una figura jurdica adquiere
la categora de institucin cuando arraigada en la prctica social por un
prolongado perodo de tiempo sirve de fundamento a actos trascendentes para
la sociedad.
El indulto es ciertamente una institucin del mundo y de Repblica Dominicana. Vetusta, longeva, de rancia tradicin histrica; siempre de actualidad, pero
siempre construida sobre arenas movedizas. Una institucin intrnsecamente
polmica.
Sus orgenes se remontan al medioevo, donde se configur como un derecho
del rey para liberar a los condenados a muerte. Con el tiempo se transform en el
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

asilo, evolucion hacia formas jurdicas que en el Derecho Internacional Pblico


se convirti en amnista (Indulto Poltico) y en el Derecho Comn, en el indulto
propiamente dicho.
En Repblica Dominicana hizo su aparicin en el artculo 25 de la Constitucin de 1844, permaneciendo en las constituciones posteriores con las transformaciones que han correspondido a cada perodo histrico. En la Constitucin
de 1963 (Art. 55, numeral 26) aparece con una redaccin similar a la consagrada
por la Constitucin actual. En la Constitucin de 1963 el indulto poda ser otorgado en fechas distintas a las del 27 de febrero, 16 de agosto y 23 de diciembre,
y siempre con arreglo a la ley.
El indulto es una institucin histrica que ha sido acogida por la mayora de
las constituciones del mundo como una expresin de una concepcin abierta y
pluralista de la separacin de los poderes, en el entendido de que la Justicia Estructural no siempre expresa la justicia como valor humano y divino. As pues, el
indulto se convierte en un acto de administracin de justicia vedado a los jueces
y una necesidad de la compensacin de los lmites que tienen stos en la funcin
aplicativa del Derecho.
Las facultades para otorgar el indulto son atribuidas a rganos distintos,
segn los diferentes pases. En unos casos, las facultades son del Presidente,
como ocurre en: Estados Unidos, Francia, Alemania, Italia, Irlanda y una parte
importante de los pases de Amrica Latina. En otros pases, las facultades corresponden al Rey o la Reina, como ocurre en Espaa y en el Reino Unido. En
unos terceros pases, la atribucin es compartida entre el Poder Ejecutivo y el
Poder Judicial, pero sin llegar a judicializar la institucin, lo que impide hacer un
nuevo juicio para poder llegar al indulto.
En la mayora de los pases el indulto tiene base constitucional. En otros,
siendo el indulto una facultad constitucional, es objeto, a la vez, de regulacin
adjetiva, como ocurre en Espaa, Estados Unidos, Canad, Reino Unido, Francia e Italia.
Siempre habr razones para justificar el indulto. Todo condenado tiene derecho a solicitarlo, en tanto que el Soberano tiene la facultad de otorgarlo. Mientras
ms se endurecen las penas, mayor es la razn para que exista el indulto. En un
pas donde exista la pena de muerte y la pena privativa de libertad a perpetuidad,
siempre se justificar el indulto; amn de que es dulce perdonar y amargo negar
el perdn. O, como dijera el entonces Presidente de Chile, en 1996, al indultar a
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Cupertino Andaur, condenado por el asesinato del menor Zamorano Jones: He


decidido con consciencia, adopto esta decisin inspirado en mis principios y mis
valores, sostenidos y expresados con profunda conviccin a lo largo de los aos.
No puedo creer que para defender la vida y castigar al que mata, el Estado deba
a su vez matar. La pena de muerte es inhumana como el crimen que la motiva.
Slo Dios da la vida y slo Dios puede quitarla.
Con el indulto raras veces el Estado pierde, aunque con l renuncie a un
poder primitivo y actual, que es el de encarcelar. Razones de equidad, de oportunidad o de conveniencia pblica vendrn en las diferentes ocasiones a justificar
el indulto y a negar su supresin. Como poltica criminal nunca dejar de tener
justificacin, particularmente en presencia de una condenacin firme de largo
plazo y a favor de quienes estn incapacitados para cumplirla o frente a quienes
el cumplimiento de la sancin de encarcelacin no aportar ninguna ventaja. En
Espaa, por ejemplo, han sido memorables los casos en los cuales los tribunales
pronuncian sentencias de condenacin y al mismo tiempo solicitan el indulto;
por ejemplo, en una sentencia del Tribunal Supremo del 28 de febrero de 1992,
a Enrique Ruiz Vadillo, el tribunal le confirm la sentencia impuesta en estricta
aplicacin de la ley y a la vez le solicit el indulto por razones de equidad y de
justicia, particularmente, porque al haber transcurrido cerca de 14 aos de la
comisin de los hechos, se estaba juzgando un hombre - el acusado - distinto
en sus circunstancias personales, familiares y sociales, y por lo tanto, la pena no
cumplira su intrnseca funcin de ejemplaridad, de rehabilitacin o de reinsercin social.
Los motivos para el indulto siempre sern particulares, por eso en diferentes
pases, unas veces la Constitucin, otras veces la legislacin adjetiva, prohben
los indultos generales.
Un acto de un hombre comn afecta a uno o a varios. Un acto de un Presidente afecta a muchos, porque l representa a muchos. Por esto ltimo, cuando
un Presidente indulta a un particular la crtica es de muchos o muchos son los
que aplauden el indulto.
Lo cierto es que, a pesar de los cuestionamientos, los soberanos seguirn
indultando y las crticas siempre harn su presencia.
Gerald Ford indult a Richard Nixon el 8 de septiembre de 1974 por la conducta oficial delictiva que dio lugar al escndalo Watergate. Andrew Johnson
indult a antiguos oficiales y militares confederados, tras la guerra civil americana.
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Jimmy Carter amnisti a los desertores de la guerra de Vietnam. George H.


W. Bush perdon a seis oficiales de la administracin de Reagan, condenados
con relacin al asunto Irangate. Bill Clinton perdon a los terroristas de las
Fuerzas Armadas de Liberacin Nacional (FALN) y a 140 personas ms en su
ltimo da de presidencia.
Despus de dos condenas consecutivas a 20 aos de prisin y al pago de una
indemnizacin de RD$73,000,000.00 a favor del Estado dominicano, el expresidente Salvador Jorge Blanco fue perdonado.
Casos similares a los que ya hemos narrado ocurren en el mundo de hoy y
en pases mucho ms avanzados que el nuestro, como en Canad, Reino Unido,
Francia, Alemania, Italia y otros.
El indulto exige un exquisito ejercicio de responsabilidad y de generosidad
para el gobierno que lo disponga. En muchos casos exigir de una considerable
determinacin, que momentneamente puede ser juzgada arbitrariamente por la
sociedad. Por estas razones escriba Montesquieu en el Espritu de las leyes,
refirindose a la clemencia del Prncipe se preguntaba Cundo hay que perdonar?, y ste responda: Es algo que se siente pero que no se puede prescribir.
No es posible prescribir al Gobierno lo que debe hacer, pues slo a l corresponde la responsabilidad de adoptar la decisin de indultar que no puede endosar a
ninguna otra instancia, porque en nuestro sistema jurdico, por sorprendente que
pueda parecer a algunos, el ltimo reducto, la ltima esperanza para la realizacin de la Justicia est en el Gobierno de la Nacin..
El indulto es el ejercicio de una facultad constitucional, un acto inmotivado,
porque no requiere de motivos que tienen que ser explicitados. Una facultad,
cuyo ejercicio no est sujeto a control de jurisdiccin alguna. Un acto administrativo sin control parlamentario. Un acto no judicial, pero que incide sobre la
Justicia como poltica criminal. Indult el Rey Juan Carlos por Decreto General
de 1977. Indult Simn Bolvar a los realistas en Venezuela, por Decreto del 7 de
diciembre de 1813. Indult de manera general Hugo Bnzer Surez, por una ley
especial del ao 2000, en ocasin de la celebracin del Gran Jubileo y el advenimiento del Tercer Milenio.
Se producen indultos en todas partes del mundo, por razones y causas distintas, y pese a la comisin de infracciones distintas, aunque sera preferible que
en el mundo entero, para ciertas infracciones, no hubiera derecho a indulto,
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verbigracia: violaciones graves a los derechos humanos, asesinatos, parricidio,


traicin a la patria, violaciones a menores seguidas de muerte, etc.
En definitiva, el indulto es una institucin que no est llamada a desaparecer,
porque el derecho al perdn siempre existir. El gran problema que enfrenta la
humanidad no es porque el indulto es un derecho o una atribucin del Soberano,
y ni siquiera porque es un acto de justicia, de equidad y de utilidad pblica. El
gran problema es que esta figura histrica pone en juego juicios de valores acerca
de lo que es ticamente correcto o ticamente incorrecto. Ah comienzan las disquisiciones a favor o en contra de la gracia presidencial, de la clemencia del Soberano, la cual se convierte en alegra para unos y en fuente de crticas para otros.
Como abogado no puedo permanecer callado ante una andanada de crticas
conducentes a que una institucin milenaria sea llevada al patbulo sin defensa.
*Mariano Germn Meja.
Abogado.
Presidente de la Suprema Corte de Justicia.

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El Ministerio Pblico en la nueva Constitucin

Csar Pina Toribio*

omo saben todos ustedes, desde hace ms de dos aos estoy alejado de
las funciones de carcter jurdico, por eso me resista en principio a intervenir en este tema, como en cualquiera de los otros temas propios de la formacin jurdica, propio de lo que sigue siendo mis inquietudes en torno a la ciencia
jurdica, pero me siento comprometido por el hecho doble de que se trata de un
encuentro entre representantes del Ministerio Pblico, de personas que fueron
mis alumnos en las universidades donde impart docencia y aliados en la ocasin
que me toc ser Procurador General de la Repblica.
Estoy aqu, entonces, para organizar algunas ideas en torno a lo que la Constitucin del ao 2010 ha hecho con respecto al Ministerio Pblico.
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Celebro haber compartido la tribuna con el doctor Rafael Paz, le quiero dejar
mi admiracin y felicitaciones por el trabajo que ha presentado para ustedes, que
en buena medida constituye una especie de fortalecimiento, trazando las coordenadas de la reforma constitucional, que se promulgara el 26 de enero de 2010.
La reforma constitucional empez a andar efectivamente a partir del ao 1997,
cuando logra por fin integrar el Consejo de la Magistratura y la eleccin de la
Suprema Corte de Justicia. Ciertamente, hay avances importantsimos de ese
proceso de reforma, que motiv a abrir y ampliar los horizontes para su expansin hacia el futuro; pero yo pienso que donde la intervencin constitucional ha
adquirido mayor espectro es en lo que se refiere al Ministerio Pblico. Todos
recordamos que el Ministerio Pblico slo tena en la Constitucin un par de artculos. La reforma del 2010 constituye en ese sentido un cuerpo total y un saldo
de esa deuda histrica con el Ministerio Pblico. Todos sabemos que la actual
Constitucin dispone de todo un captulo dedicado al Ministerio Pblico. Con
respecto a los captulos del 169 al 175, aparte de otras disposiciones, stos recogen tambin la presencia del Ministerio Pblico; tambin define la integracin
del Consejo Nacional de la Magistratura, al cual se ha incorporado el Procurador
General de la Repblica como miembro de la misma. Es interesante ver que ese
captulo quinto del segundo libro de la Constitucin tiene tres secciones que permiten identificar el perfil constitucional del Ministerio Pblico.
Una seccin est dedicada a la integracin del Ministerio Pblico, otra a la
instauracin de la carrera del Ministerio Pblico y una seccin est dedicada a
definir el rgano de gobierno del Ministerio Pblico, que es el Consejo Superior
del Ministerio Pblico. Pero dentro de esa estructura, que constituye el captulo
quinto de la Constitucin, hay una amplia cobertura de aspectos que son sustanciales para definir la estructura del Ministerio Pblico como para pautar su funcionamiento y la contribucin importantsima que hace este rgano de Justicia
en la consolidacin de la institucionalidad democrtica. De ese modo, hay que
resaltar lo relativo a las funciones que se le atribuyen al Ministerio Pblico por va
de estas disposiciones, por las autonomas que se les reconocen, por los principios
de actuacin que quedan entonces consagrados con el rango mximo de nuestro
orden normativo con el tema ya dicho de la integracin de la carrera.
Pero el hecho de que el texto constitucional haya recogido las predicciones,
sobre todo en lo estructural, del Ministerio Pblico, constituye, entonces, un salto
en la jerarqua normativa y consecuentemente una consolidacin institucional del
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Ministerio Pblico como tal, y de los roles que les corresponde realizar y de las
garantas de que deben estar rodeados de los principios que dirigen la actuacin
del Ministerio Pblico.
Quiero destacar de manera muy especial el catlogo de funciones que la Constitucin del 2010 le otorga al Ministerio Pblico; una de ellas es la de ser primera
responsable de la formulacin e implementacin de la poltica del Estado contra
la criminalidad; este es un tema que venamos manejndolo y discutindolo ya
haca muchos aos, pues que yo recuerde fue en la dcada de los ochenta cuando
empez a manejarse en las comunidades acadmicas y profesionales.
Esa fue una de las estrategias que durante mucho tiempo estuvimos reclamando, pero que no qued claro nunca a quin corresponda y obviamente, como la
accin principal del Estado para enfrentar la delincuencia es la accin pblica y el
mecanismo de perseguir y poner a disposicin de la justicia con el objetivo de que
intervengan la opcin de condenacin o de apelacin a que corresponda, bueno,
un poco estbamos sustentando que el rgano de direccin de la poltica criminal era el Ministerio Pblico; pero eso no estaba establecido en ninguna parte,
o por lo menos no estaba con la claridad con que este texto constitucional lo ha
hecho. Todo eso tiene que ver con la consagracin constitucional de la investigacin penal. En el Cdigo de Procedimiento Criminal estaba establecido que la
direccin de la investigacin corresponda al Ministerio Pblico, pero el diseo
de la estructura judicial del proceso penal en sentido general no le daba fortaleza
al Ministerio Pblico para ejercer ese cdigo.
Avanzamos mucho con la promulgacin del Cdigo Procesal Penal, pero faltaba la cobertura, el blindaje constitucional para que pudiera operar la realidad de
esta direccin de la investigacin penal a cargo del Ministerio Pblico. La preciada direccin del ejercicio de la accin pblica, perfectamente conocida, haba sido
la nica funcin atribuida de manera clara al Ministerio Pblico, y an cuando el
diseo del nuevo Cdigo Procesal Penal introdujo algunas matizaciones, lo cierto
es que esta ratificacin por el nuevo texto constitucional consolida entonces el
papel del Ministerio Pblico.
Otras de las funciones se la atribuye el Artculo 179, y de alguna manera se
cuentan que como derivadas de todas las anteriores tiene que ver con la direccin
del sistema penitenciario sujeto a la lealtad, a lo que la ley establezca al respecto.
Tambin, funciones ms derivadas, como la garante de los derechos fundamentales.
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Una que para m resulta, importantsima en los actuales tiempos es la de promover la resolucin alternativas de disputa, la proteccin de victimas y testigos, y la
defensa del inters pblico penados por la ley. Ms adelante vamos a ver de qu
manera estas funciones consolidan un Ministerio Pblico que se corresponde con
la nacin que gobierna o la nacin de sociedad que gobierna todo el proyecto de
texto de la Constitucin. En ese orden, est la incorporacin de las autonomas,
autonoma funcional, autonoma administrativa, autonoma presupuestaria. Estn ah incorporados los principios que estaban consagrados de alguna manera en
el Cdigo Procesal Penal, quedando aclarado lo que es el Estatuto del Ministerio
Pblico, los principios de legalidad, los principios de objetividad, los principios de
actuacin de jerarqua, de visibilidad y responsabilidad, por lo cual tampoco voy
a hacer consideraciones particulares, primero, porque es del dominio de ustedes,
y segundo porque ya ha venido marchando en el contexto de incorporacin del
Estatuto del Ministerio Pblico.
Sobre la integracin se destacan dos aspectos, la virtualidad de que el ingreso
y promocin en los roles del Ministerio Pblico se corresponden con la carrera,
lo que consolida esa independencia funcional a que se haya hecho referencia en
principio, lo que a mi juicio constituye el esquema ms sensato y ms trgico en lo
que tiene que ver con el tema de la ubicacin del Ministerio Pblico con respecto
al resto de los poderes.
La Constitucin plantea una intervencin limitada del Poder Ejecutivo en la
integracin del Ministerio Pblico mediante la disposicin que establece que el
Procurador General de la Repblica y una parte de los procuradores adjuntos son
designados por el Presidente de la Repblica, y que el resto de los procuradores
generales adjuntos y la totalidad de todos los procuradores magistrados del Ministerio Pblico deben ser designados conforme a los procedimientos, al tiempo y a
las pautas que el rgimen de esta regla establece. Para m es quizs el blindaje de
mayor nivel de garanta para su fortalecimiento; teniendo un Ministerio Pblico
independiente, pero vinculado a todos los escenarios del poder de justicia.
El otro comentario que quera hacer es en lo referente a la incompatibilidad
derivada de la actividad poltico partidista, incluyendo la prohibicin, esto tiene
tambin una gran importancia en la consolidacin del sistema de carrera y en la
consolidacin de la propia independencia del Ministerio Pblico. Si la carrera del
Ministerio Pblico ofrece a cualquier aspirante que logre ingresar el atractivo
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necesario para dedicar todo su esfuerzo y toda su dedicacin al ejercicio de la funcin y a lo expuesto por la superacin dentro de ese ejercicio, entonces, la mano
poltica tendr cada vez menos oportunidad de operar en el seno del Ministerio
Pblico. Me parece correctsimo que se prohba optar a cargos electivos. Adems, ahora el Ministerio Pblico puede orientar su trabajo con una proyeccin
diferente, sobre todo con la posibilidad de ir recorriendo los diversos peldaos,
ante todo el escalafn de la justicia.
La innovacin se ha dado con la creacin del Consejo Superior del Ministerio
Pblico, como un rgano de gobierno del Ministerio Pblico, por lo cual tambin
se consolida esa independencia funcional y se fortalece el rgimen de carrera al
que corresponde la direccin y administracin del sistema de carrera, la administracin financiera y presupuestaria, es decir, por la va donde va a ejercer su
autonoma, el control disciplinario y las dems funciones que todos dominamos.
Qu importancia tiene entonces en lo relativo al Ministerio Pblico el nuevo
texto constitucional?. En primer lugar y de alguna manera lo he venido planteando, el establecimiento de un cuadro general que otorgue al Ministerio Pblico
un espacio propio en la estructura administrativa del Estado, consagrndolo de
manera expresa como rgano del sistema de justicia, y todo fue visto por el doctor Frank que tendr el detalle respecto de este contexto. Pero se plantea, y eso
es importantsimo, la relacin que como rgano del sistema de justicia tiene el
Ministerio Pblico con el Poder Judicial.
Por un lado, se consolida la definicin de lo que es un agente del Ministerio
Pblico y lo que es un agente del Poder Judicial, es decir, entre el Ministerio Pblico y juez. Los que hemos sido procuradores generales de la Repblica sabemos
cuanto trabajo dio que esto se pudiera entender, y ms que esto, que se pudiera
traducir en medidas concretas a favor del Ministerio Pblico. Ya al da de hoy no
hay discusin posible porque esta consagracin constitucional como rgano del
sistema de justicia resuelve aquellas diferencias entre el Ministerio Pblico y juez,
y lo que tiene que ver con el Poder Judicial, teniendo la necesidad de vinculacin
entre Ministerio Pblico y Poder Ejecutivo, por lo menos en lo que son nuestras
caractersticas sociales y en lo que tiene que ver con la dimensin de nuestra institucionalidad democrtica.
Pero esa vinculacin, Poder Ejecutivo y Ministerio Pblico viene a quedar
considerablemente mitigada, considerablemente limitada en lo que respecta al
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texto constitucional que habla de la carrera judicial como un factor de fortalecimiento de la independencia funcional; de manera que podra destacarse o
sealarse como uno de lo aspectos importantes de la constitucionalizacion de
las consultas incorporadas de los estatutos del Ministerio Pblico, la fragilidad
institucional que significaba que estos principios de estructuras estuvieran en una
de ellas que era susceptible de modificaciones con los procedimientos legislativos
ordinarios, pasado a un nivel mayor de autoridad normativa. Entonces, consolida
un verdadero instrumento del establecimiento de la institucionalidad democrtica del sistema de justicia y del cumplimiento de las funciones que se atribuyen
al Ministerio Pblico, justamente por este mismo efecto constitucional, pero hay
unas consideraciones que yo quisiera tratar fuera de lo que es este captulo quinto, haciendo referencia a un aspecto ms sobresaliente de lo que he pretendido
comentar y que tiene que ver con la vinculacin del Ministerio Pblico con todo
el sistema de justicia incluido y la vinculacin del proceso penal.
Con el apoyo moral de este texto que plantea para lo que se llama constitucionalizacion de las sociedad, la opcin de la frmula del Estado democrtico y
como es un concepto relativamente nuevo entre nosotros, yo quisiera solamente
detenerme y establecer una idea criminal. Con la nocin de Estado social y de
derecho, se procura una sntesis, entre elementos particulares del Estado liberal,
del Estado de una era moderna y del llamado Estado social. El Estado liberal,
aquel que se mantena ajeno a las fuerzas que se movan en el seno de la sociedad
y dejaban que esa fuerza pudiera operar sin intervencin. El Estado social cuando
aquel Estado liberal gener inconveniencia, digamos entr en quiebra, entonces
se levant la nocin de que el Estado tena que intervenir, tena que dominar
estos conflictos sociales y podra entonces incautar esas relaciones. Aquel Estado
social, as sin ms, dio lugar a manifestaciones muy negras de la historia constitucional del Ministerio Pblico y se hacan entonces referencias de esas sntesis de
los elementos que tenan que ver con la libertad, fundamentalmente, para que la
libertad individual se respetara, pero de igual manera, se respetara el derecho de
intervenir del Estado.
Justamente para asegurar esa libertad individual, para asegurar la equidad y
para limitar o disminuir la equidad social interviniendo con o a favor de aquellos
que no estaban en condiciones de participar con iguales armas teniendo conflicto
de carcter judicial, en esas relaciones sociales que podan ser de alguna manera
perjudiciales y de qu manera se combinan estos elementos del Estado liberal con
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los elementos del Estado social sobre el avance que corresponda separar Estado
de derecho, en el cual todos estn sometidos al imperio de la ley pero que adems sus orgenes sean absolutamente democrticos como expresin del pueblo y
la participacin mediante los procedimientos institucionales propios del sistema
democrtico; pero eso, esa concepcin de Estado social y democrtico de derecho no tiene que ver nicamente con la estructura poltico constitucional de una
sociedad; tiene que ver con que todos los rganos de ese Estado correspondan al
sistema al que estn obligados a cooperar para ser eficiente de estas estaciones de
libertad individual, y para ser eficiente las intervenciones que el Estado tenga que
realizar para asegurar la equidad de esa intuicin y la proteccin de los sectores
ms desvalidos. Entonces a esa nocin de Estado social democrtico de derecho
le corresponde una nocin tambin de proceso. Hay una vinculacin que no es
estrictamente un Estado poltico econmico, si no que tiene una expresin en la
justicia penal; justicia penal es una frmula de intervencin estatal en la solucin
de conflictos particulares que la ley asume como conflictos particulares o individuales pero que la ley asume y le atribuye al Estado la obligacin de resolver lo
que veamos clarsimo en el artculo del Cdigo Procesal Penal, donde no se vea
la solucin del conflicto como una terea bsica de la intervencin penal; entonces
esa nocin de Estado democrtico social de derecho se asocia en el tribunal del
derecho penal al compromiso que tiene ste con la proteccin de los ciudadanos
en la prevencin del delito que tienen algunos especialistas de que la prevencin
del delito debe corresponderse con la nocin de Estado social de derecho, que
debe ser mediante penas que garanticen la prevencin general, segn un jurista
espaol, satisfaciendo la conciencia jurdica general mediante la formacin de las
valoraciones de la sociedad.
En lo que tiene que ver con el derecho procesal penal, en nuestra gestin el
Ministerio Pblico tiene las importantes funciones que ya hemos sealado. Le
corresponde entonces al proceso penal asegurar el cumplimiento de derecho bsicamente fundamentado en el respecto de la dignidad humana del procesado, delimitar la actuacin del Estado, no slo en cuanto a derechos individuales de toda
persona, si no respecto a derechos que surgen de la condicin del apresamiento
de un ciudadano determinado con ese poder fugitivo del Estado y cuando se dice
que el Ministerio Pblico es garante de esos derechos individuales, cuando se dice
que el Ministerio Pblico debe procurar la solucin alternativa de los conflictos,
cuando se dice que el Ministerio Pblico tiene que ser respetuoso, no slo de los
derechos de las vctimas, si no de los derechos de los perseguidos, derechos que
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incluso resultan las circunstancias mismas del perseguido, y cuando se organizan


las esencias de garantas para la evidencia real de estos derechos individuales,
evidentemente est entonces el Estado democrtico.
De manera que ese perfil del Ministerio Pblico, consagrado en esa Constitucin, no es una simple conquista en beneficio de los integrantes del Ministerio
Pblico, sino el diseo adecuado para que se cumpla en cuanto tiene que ver con
la prevencin y persecucin del crimen con un Estado social de ley. Esta nocin es clave para determinar los alcances de estas disposiciones constitucionales,
es clave para poder articular unas interpretaciones coherentes respecto de estos
principios y respecto a los roles que corresponden al establecimiento constitucional de un Ministerio Pblico bien delineado como el que est consagrado, ste
pasa a ser un instrumento de consolidacin de ese Estado social democrtico de
derecho que est consagrado por primera vez en nuestra historia.
Conferencia ofrecida por el honorable Csar Pina Toribio, Ministro de la Presidencia, durante la Jornada por la Constitucin organizada por la Escuela Nacional del Ministerio Pblico
y la Procuradura de la Corte de Apelacin de San Pedro de Macors. Juan Dolio, 17 de
septiembre de 2010.
*Csar Pina Toribio.
Abogado.
Ministro de la Presidencia.

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TICA Y TRANSPARENCIA

MARINO VINICIO CASTILLO*

nte el Consorcio de Educacin Cvica de la PUCAMAIMA, recinto


Santo Toms de Aquino, en el marco de la celebracin de la Semana de
la tica, en fecha 27 de abril del presente ao, yo expuse, entre otras, las siguientes reflexiones:
Parto de una consideracin elemental: Sabido es que las funciones pblicas
han de ser desempeadas y cumplidas por aquellas personas que, conforme al
ordenamiento jurdico-constitucional nuestro, resulten investidas de la responsabilidad de hacerlo, bien se trate de servidores pblicos de eleccin directa de
carcter popular, ora por designacin en las distintas dependencias de los ms
diversos niveles de direccin del Estado.
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Una de las obligaciones primordiales en ambos mbitos es la de rendir cuentas. Es muy elocuente la expresin, porque indica que la autoridad del mandatario slo debe de tener el curso procurador del respeto del cumplimiento hacia la
sociedad en los diverssimos servicios pblicos en que se desenvuelve su prestacin, pero en el entendido de que hay un mandante de extrema importancia, que
ha de vigilar y controlar su desempeo, cuya idoneidad es indispensable para que
rinda los resultados programados para la organizacin social.

La autoridad
Lo anterior significa que ese mandatario-servidor pblico cuenta con una
potencia considerable de autoridad, lo cual es provechoso y resulta siempre bien
acatado cuando se cie estrictamente al cuadro del cumplimiento de deberes legales, invariablemente constructivos, porque van a favorecer los grados mejores
de organizacin administrativa.
Esa autoridad as concedida, sin embargo, muchos la asumen con un criterio
errado de mando y poder, de donde surgen las aberraciones que llevan fcilmente
al servidor pblico-mandatario, a no diferenciar claramente que, as como tiene
poder hacia el pblico en la aplicacin puntual de las directrices de los servicios,
tiene deberes mayores de rendir cuentas a la sociedad organizada como Estado.
De esas potestades de autoridad surgen muchas tentaciones que llegan a confundir al titular de la responsabilidad o incumbente muchas veces, al colmo de
padecer una especie de confianza deformada, en el sentido de creer que el cargo
le pertenece y que puede hacer con su responsabilidad las cosas que tenga a bien
hacer, segn lo aconseje su conveniencia o su provecho personal censurable.
Un dirigente poltico muy importante del pas describi en una forma simptica esa coyuntura de extravo del funcionario o empleado pblico. Quieres
conocer a Mundito? Dale un mandito.
Ahora bien, esa consideracin se completa con otras sucesivas, como son las
siguientes:
a. Lo que hace ms compleja la cuestin es que se trata de un tipo de actitud,
traducida o no en hechos, que alcanza rango casi cultural; el clientelismo
poltico y las posibilidades de ir a las posiciones como un medio de promocin personal, de prestigio o de patrimonializacines muy extensa, al grado
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de que se puede hablar de algo que muchas veces refiero como la cultura de
lo indebido, es decir, la ventaja propia o grupal, reida con la descripcin
mandatoria del deber a cumplir.
b. El fenmeno ste de extravo no slo es muy generalizado, sino tambin
muy antiguo, por lo que est arraigado en concepciones muy perniciosas,
que daan severamente el buen comportamiento del desempeo satisfactorio que se demanda y espera, y que nicamente reside en acatar y cumplir lo
que est acordado en el ordenamiento jurdico como correcto. La cuestin se
resume en asumir la ley como el mejor patrn de conducta.
c. De esa complicidad as extendida es oriunda la opacidad porque, como son
acciones incorrectas y desviaciones de conducta, casi siempre hay reas grises, opacas, donde se estn haciendo cosas mal hechas y se puede estar admitiendo como vlido un tipo de acuerdo no programado en aquello de que
en el mundo no hay cosas malas, sino cosas mal hechas. De ah el mayor
inters en silenciar o disimular la incorreccin de lo mal hecho.
d. Como es natural, de ese estado de cosas surge una especie de insuficiencia
muy extensa y un grave deterioro en la calidad de los servicios hacia el prjimo, porque se ha interpuesto el provecho propio y el egosmo del lucro
de quien tena como obligacin hacer las cosas de un modo satisfactorio y
decidi apartarse de esa encomienda conminatoria.
e. Las reacciones del pueblo no se han hecho esperar y se advierte una inconformidad creciente, una exasperacin sulfurosa en las masas porque, dadas
la velocidad y efectividad de la comunicacin social de hoy, todas esas inconductas acumuladas o aluvionadas en la administracin y gerencia de bienes
pblicos y de recursos econmicos y sociales, les estn siendo transmitidas a
las masas y ellas han ido correlacionando en forma considerablemente agresiva sus desgracias y carencias con esa gerencia pblica sospechada de estar
afectada por la cultura de lo indebido.

Los mecanismos
As las cosas, se advierte que el esfuerzo de los planos de direccin pblica
responsables, conscientes de ese tipo de trastorno, tiene necesariamente que estar encaminado a crear los mecanismos que sirvan para disipar esas sospechas y
hacerlas puntuales y especficas, nicamente en los casos en que exista ese comTomo III

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portamiento defectuoso y reprensible. Uno de esos medios es exigir transparencia, luchar contra la opacidad, asediar y descubrir el secreto y darle a la poblacin
acceso legal para poder obtener la informacin que sea de su inters, con la carga
especfica que figura en la Ley 200-04 de la penalizacin del responsable de la
dependencia que se negare a ofrecerla.
Desde luego, esa es una tarea inmensa, porque as como no hay una actitud
recta, en general, en el funcionario o empleado pblico, que aguarda con ansiedad su acceso de cada cuatro aos en lo que muchos consideran su taller, tampoco hay en el colectivo una conciencia profunda de sus derechos y de las ventajas de utilizar la violencia legal en lugar de esa violencia airada de la protesta.
Claro est, es una tarea muy difcil de llevar a cabo porque hay que hacerla en
medio del ataque de un enjambre de abejas de piedra, que desde la comunicacin
social ya est teniendo el Twitter y el Facebook como agresivos y determinantes
compaeros de ruta, logrando mantener bajo asedio de vilipendio todas y cada
una de las acciones y actitudes del gobierno como administrador y gerente esencial del Estado.
Sin embargo, hemos tenido ahora un ejemplo que ya se puede palpar como
algo muy promisorio: la Iniciativa Participativa Anti Corrupcin (IPAC), que
bien podra ser un punto de inflexin de primer orden.
Me toc el privilegio de participar en la reunin original de esa iniciativa y
tal vez sea interesante reproducir algunos de los aspectos del momento de su
nacimiento, para mejor comprender su extraordinario significado y su innegable
utilidad.
Se present una singular ocasin consistente en que el Programa de Naciones
Unidas, el Banco Interamericano de Desarrollo, el Banco Mundial, la Unin Europea, la Usaid Norteamericana, y la propia Embajada de Espaa, promovieron
una reunin con el Presidente de la Repblica y algunos de sus ministros, a fin de
dar a conocer lo que esos organismos multinacionales y entidades de gobiernos
extranjeros tenan como una especie de pre-informe, relativo al grado de cumplimiento o incumplimiento de las previsiones de la Convencin de Naciones
Unidas contra la Corrupcin, segn el propio mandato de sta, relacionado con
la evaluacin peridica debida.
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En efecto, la lectura de ese pre-informe result impactante, cuando no traumtica, porque contena aseveraciones muy rspidas acerca del estado de cosas
de la corrupcin pblica en nuestro pas. El Presidente de la Repblica quiso,
despus de oirles con su serenidad de siempre, que el presidente de la Comisin
Nacional de tica y Combate a la Corrupcin respondiera o, en todo caso, comentara el contenido de ese pre-informe tan riguroso.
Mi propsito fue decirles a ellos que era muy delicado asumir esas pre-conclusiones en un medio social como el nuestro, que tiene ms de cien canales de
televisin, ms de cuatrocientas emisoras de radio, que cada cuatro aos va a
elecciones y un cuarenta por ciento de su poblacin pierde en esas elecciones,
sumado a todo ello los efectos corrosivos de la alta tecnologa de la informtica,
ms el desagrado y la posible insatisfaccin de agresivos intereses especiales. Que
todo ello no era apropiado para adoptar criterios y formular veredictos como los
planteados en el pre-informe.
Dije ms, cuando ped que examinramos la cuestin, muy grave sin lugar a
dudas, haciendo un esfuerzo diferente, es decir, controlando la idoneidad o la falta de ella en las exigencias establecidas en la Convencin Eje de Naciones Unidas
Sobre la Corrupcin, tomando departamento por departamento, vindoles por
dentro, palpando sus grietas y defectos, pues slo as se podra arribar a un convencimiento serio y estable de las falencias y, naturalmente, de aquellas cosas positivas que se haban hecho o que estaban en curso de enmienda y rectificacin.
En esos momentos, el Presidente de la Repblica intervino para asumir en
forma muy categrica el mtodo de mi reaccin y revel una actitud no muy frecuente en l, al decir: Vamos a investigar por dentro el Estado, vamos a discrepar con lo indebido, vamos a examinar lo corregible y lo corregido, admitamos lo
positivo, evaluemos. Y agreg, para sorpresa de todos: Si se est robando en tal
o cual Secretara de Estado, vamos a detectar cmo se roba en ellas. Mencion
varias, con lo que pienso que le hizo un emplazamiento bien serio a los organismos internacionales que lo captaron rpidamente como algo positivo.
De ah surgi el IPAC. El Presidente de la Repblica asisti a la primera reunin; se han venido haciendo trabajos intermedios y preparatorios, se dividi
la administracin pblica en diez mesas de anlisis, en las cuales han estado
participando representativos de organizaciones de la sociedad civil, del medio
acadmico, as como profesionales independientes y particulares.
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Los resultados
Cul ha sido el resultado, a la fecha, de esas laboriosas sesiones de exigencias
de precisiones y aplicaciones? Que muchas de las dependencias, en una enorme
mayora, han demostrado la correccin del empeo y cmo se han ido manejando los mejoramientos, al grado de que me atrevera a afirmar que si se examinan
esos resultados segn van y se logran difundir esos en forma eficaz, el enjambre
de abejas de piedra y el asedio de sus imputaciones indiscriminadas y masivas
de acciones sospechosas, veran disminuidas sus agresivas ventajas considerablemente. Por todo ello, es preciso no olvidar que se est en presencia de una
verdadera y cruenta batalla de opinin pblica.
Ahora bien, luego de plantearles aquellas reflexiones relativas al plano pblico, me permito plantearles algunas otras reflexiones que espigara de un trabajo
que presentara el 2 de julio de 2010, en un Encuentro Regional de Vicepresidente bajo el ttulo Lucha Contra la Corrupcin y por la Transparencia en la
Repblica Dominicana:
En verdad, histricamente la sociedad ha sufrido gravsimos daos en sus
esperanzas de progreso, por obra de prcticas y hbitos de conducta impropios,
ilcitos, malsanos, de muchos de sus hijos, que ella ha aguardado como idneos,
para organizarla y guiarla en su azarosa suerte, desde los distintos planos del
poder poltico, econmico y social.
Los pueblos han tenido que confiar vanamente en la rectitud y honradez de
sus Gobiernos. Esta es la multiforme manera de participar en una vastsima red
de dominio y control del poder, que imparte pautas y controla cursos de accin
desde los estamentos, sectores e individuos, que por razones innumerables e
indescriptibles han prevalecido sobre los tristes hacinamientos de los dems, en
su perpetuo naufragio de carencias.
Ellos son los postergados por efecto de ese Leviatn de hoy, ms abigarrado
e imponente que el imaginado por Hobbes, hace ya siglos, para proponer al Estado como estructura poltica de dominio desde el poder pblico.
Ocurre que los espacios de ste, segn dije, de manera paulatina, pero meticulosa, se le han venido recortando, contando con la historia como aliada y
testigo de sus inconductas.
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Dada su mala y merecida fama de excesos y arbitrariedades, de sus guerras y


sus pasiones demenciales de mando, que han sabido sumir a los pueblos en tragedias enormes en nombre de valores fementidos de puro pretexto, ha terminado
caricaturizado cual energmeno.
Ahora bien, la comprensin de lo que nos ha venido abrumando mediante
las dimensiones colosales de esta nueva versin del poder que es el Leviatn de
la Gobernanza, puede no residir en el examen de esos dos trminos angelicales,
inefables y bellos de tica y Transparencia, sino ms bien en el del otro muy siniestro y armado fantasma que ha permanecido cual heraldo del desorden moral:
la corrupcin.
Es la corrupcin la contraparte del ideal. Tiene ms de pecado mortal que de
crimen, que es mucho decir. De ah la bipolaridad entre tica y transparencia, de
una parte, y Corrupcin de la otra. Todo ello ha generado el penoso escenario de
las odiosas ventajas de los beneficios, cuando no ilcitos, deshumanizados.
El polo peor prevalece y excluye al otro por ingenuo. Como siempre ocurre
entre realidad y sueo. Uno opaca al otro y de esa antinomia irreductible provienen todos los dolores.
La preocupacin que ha generado la tensin de sus confrontaciones ha llevado a las naciones a acometer normas y mtodos para exhortar a los pueblos a
liberarse de su agobio.
Desde marcos jurdicos, formalmente aceptables, se ha venido insistiendo en
el uso del ideal de lo tico, propuesto como una meta a alcanzar en el comportamiento de la generalidad de los Estados. Se valen asimismo de la importancia
de la transparencia, capaz de desnudar y hacer posible la exhibicin de todos
los errores y de todas las maldades que se puedan originar en los planos de los
poderes pblicos.
Desde luego, su acento se concentra ms plenamente en el reproche severo y
sostenido a las tortuosidades del mando poltico-administrativo de la Gobernabilidad, en sensible descuido de la ciega alevosa de la Gobernanza.
Esa ltima versin de omnipotencia se apoya en los electrizantes medios de
comunicacin, la velocidad de los capitales, las tentadoras desregulaciones, los
deslumbrantes logros tecnolgicos, as como en la forma insidiosa con que todas
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las inmundicias del crimen buscan respetabilizarse. Se pone de lado el honroso


paradigma del trabajo, dejando sin efecto aquel mandato del sudor de la frente.

Las convenciones
As es que han surgido esos marcos jurdicos en Occidente, contenidos primordialmente en convenciones contra la corrupcin, tanto la de la Organizacin
de las Naciones Unidas, como la Interamericana, ambas contra la corrupcin,
que sirven de eje a las legislaciones adjetivas de los Estados y ya se saben incluir
en las constituciones de marco y derroteros que se vienen aprobando.
Ambas buscan normativizar, fundamentalmente, el comportamiento del mini-Leviatn de Hobbes, en obvio desinters, segn dije, del maxi-Leviatn imperante en la actualidad del mundo, que es ms duro y difcil de contener, que obra
con las despiadadas energas de la economa del beneficio sin tasa, con criterios
darwinianos netos en clara apologa a la seleccin natural, que solo escoge a los
ms avanzados, los del talento notable, los de las grandes destrezas de la tcnica
y de la asombrosa tecnologa de punta.
Es decir, todo como obra del genio capaz de impulsar transformaciones espectaculares. Inconcebibles hasta hace poco tiempo.
Se nos presenta el paraso de esa tercera ola de la nueva sociedad, la del conocimiento. Sin embargo, no se nos dice sinceramente cmo van a contribuir a
liquidar los obstculos de la pobreza y de la exclusin social para salir a buscar su
amparo. El paraso deviene as en espejismo.
Qu nos espera? Qu nos asedia, ms bien? Es preciso identificar este trastorno central de los pueblos, utilizando razonamientos, no rencorosos, pero s
serenos y convincentes, que conserven algn contenido de ira constructiva.
En realidad, la corrupcin es un tipo de patologa social degenerativa que
obra con la letalidad de la silenciosa leucemia. El organismo social, como un
todo, es su gran nicho, y puede que ningn rgano en particular aparezca con
mayor deterioro que los otros. El colapso es total.
Mal abarcante, general, arraigado en retorcimientos y deformaciones culturales, difciles de desenredar y extirpar.
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Es ante tan aterradora restriccin de la esperanza, cuando el fenmeno de la


corrupcin se hace ms presente con las escandalosas e insultantes exhibiciones
de su rapacidad invicta.
Se aprecia as que la cuestin no es puramente abstracta. Es un fenmeno devastador y muy trgico. Se ensaa all, donde las instituciones son ms dbiles y
vulnerables, tanto del mbito pblico, como de los hbitos viciosos de las crueles
prcticas de la insolidaria convivencia que propicia la Gobernanza.
Es tema ste, pues, que an cuando se trate en el medio acadmico, debe
tener cierto grado de ira admonitoria. Alguna connotacin de resabio; porque si
solo se trata en los malabares de los grficos estadsticos y en los trminos de la
grandilocuencia tecnocrtica o acadmica, se asume el riesgo de que se vacen sus
ms sensibles contenidos de mensaje, en provecho del insaciable egosmo.
Recuerden que la paz es el valor supremo en la tierra; que no puede engullirse sin que la indigesten las ventajas que generan las enormes brechas de la
desigualdad; que hay que entender que no es la injusticia social la va apropiada
para organizar un mundo habitable, tarado de tantas iniquidades, sufrimientos
y abandono.
La pobreza extrema de nuestros pueblos, esto es lo nico inequvoco, ha sido
tan impiadosa y destructiva porque ha contado en sus bases con la corrupcin
que hace invlida toda posibilidad de enmienda y superacin de legiones de sus
hijos.
Pienso que aparecern quienes objeten el aire de exterminio de mi ira, a pesar
de ser fra, mansa y desarmada. S bien que para los sectores vastsimos de la
Gobernanza no es posible admitir esas cosas, de tanta rudeza incriminatoria. Y
estn en su derecho, porque formalmente vivimos en democracia, bajo palio de
un Estado de Derecho.

Valores importantes
Mi respuesta es advertirles, buenamente, que no es aconsejable regodearse en
la ilusin de que estamos mal, pero vamos bien. Ni estamos bien, ni vamos bien,
como pueblo. Porque se han ido proscribiendo el amor, la fraternidad, la caridad,
la solidaridad, la lealtad, la decencia.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Dios mismo no ha salido ileso de los despropsitos de la soberbia y el egosmo de los fatuos xitos de los encumbrados, que ahora estn pasando por un
camino vidrioso de crisis, que ha puesto de manifiesto las flaquezas profundas
de sus engredas riquezas.
Nuestra calamidad es de mxima complejidad. No es un evento focal y transitorio que se puede abordar con las falsas promesas de la demagogia y el clientelismo poltico.
Nuestras falencias y descomposiciones son heterogneas y las culpabilidades
estn alojadas en los resquicios ms inverosmiles. Quizs cabra recordar, ahora
ms que nunca, la admonicin de Jess ante el drama de la lapidacin de una
desgraciada: El que se crea libre de pecado que arroje la primera piedra.
Claro, lo de l era su eterno perdn. Lo nuestro tendra que ser el justo castigo, a sabiendas de que no va a provocar su enojo.
Pero cabe preguntar: Es que nos damos por perdidos? Es nuestra queja una
manifestacin de mendicidad encubierta?
No. Tenemos un pueblo valiossimo, siempre sometido a rigores. Tantos, que
de l se ha dicho que ha llevado una vida de hondonada; que lo han oprimido
tiranas y desordenado las guerras y los desencuentros afines. Peor an, porque
hoy los peligros se estn evidenciando en el agrietamiento de las relaciones primarias y vitales de siempre; que se le mete en el vrtigo que producen las riquezas
fciles e inmotivadas; que se le desquicia con un consumismo diablico que le
deforma y parece privarle de todo el idealismo de las legiones que ha tenido de
gente magnifica la cada en la inmolacin y el sacrificio; que se resienten los lazos
cruciales en la familia, cada vez ms inestable; que abunda la violencia criminal
descontrolada e inmanejable. Que se le estn sembrando miedos sociales que lo
pueden llevar a las tentaciones deceptivas de rendirse.
Pero no. La prueba histrica incontestable es que la buena y recia ndole nacional es invencible. Contamos con millones de seres humanos buenos y generosos, capaces de sobreponerse a todas las adversidades.
No otra cosa es lo que ha venido siendo esa labor de colmena de la fina percepcin de estadista de Leonel Fernndez. Ese idealista del optimismo incorregible.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Es ms, se trabaja en dotarnos de una memoria expres, corta, estril, que no


nos deje ver las races de todo el inmenso rbol de dignidad, entrega y patriotismo que se sembrara hace ya 164 aos.
Formemos un frente blindado de tica y transparencia, que pueda poner en
fuga a tantos siniestros especmenes, que andan por ah buscando hacer un revoltijo donde quepan sus peores atrevimientos.
Se puede. Se puede, porque hay mucha gente magnfica que en el da a da
frente al Leviatn de la Gobernanza, se esfuerza para mejorar sus capacidades y
ayudar en la organizacin crucial de la administracin pblica. Gente con dedicacin y mstica para hacerlo.
Como ustedes habrn podido oir, mi esfuerzo de hoy para la animacin y
la buena orientacin de quienes han tenido la gentileza de prestarme atencin,
se ha limitado a describir, a grandes rasgos, el trastorno. Observen que hay una
concepcin mnima, pero muy fuerte, relativa a los dos polos de la lucha, de una
parte, tica como deber, y transparencia como exigente necesidad; y de la otra, el
flagelo de la corrupcin, que es la corrosiva influencia que destruye las conductas
y arruina totalmente toda posibilidad del ideal deber cumplido.

Conferencia ofrecida por el honorable Marino Vinicio Castillo, Presidente de la Comisin


Nacional de tica y Combate a la Corrupcin. Sala de la Cultura del Teatro Nacional, 11
de mayo de 2011.

*Marino Vinicio Castillo.


Abogado.
Presidente de la Comisin Nacional
de tica y Combate a la Corrupcin.

Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

LA NUEVA CONSTITUCIN
Y EL FORTALECIMIENTO DEL SISTEMA JUDICIAL

REINALDO PARED PREZ*

e gustara conceptualizar un poco de lo que ha pasado en los ltimos


aos con el sistema de justicia en la Repblica Dominicana, y cmo
se inicia un proceso interesantsimo a partir del ao 1994 con la reforma de la
Constitucin, que se gener como resultado de aquel Pacto por la Democracia.
El elemento de cierre de una crisis poltica propinada por las elecciones de
1994 fue uno de los aspectos ms importantes de este Pacto por la Democracia.
Fue una reforma importante y determinante en la judicatura de Repblica Dominicana, que crea el Consejo Nacional de la Magistratura como rgano responsable de designar a la Suprema Corte de Justicia, que iba a ser el rgano a partir
de ese momento encargado de la designacin de todos los jueces de Repblica
Dominicana. Con anterioridad a esto la designacin de los jueces era responsabilidad del Senado de la Repblica.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

El segundo momento importante de este proceso de reforma se inicia en


1997 con la designacin de los actuales miembros de la Suprema Corte de Justicia
y la creacin, por parte de la administracin del Poder Ejecutivo en ese momento, del Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia de
Repblica Dominicana y todas las acciones constitucionales consecuentes que se
dieron para configurar el sistema que hoy tiene vigencia en Repblica Dominicana; incluso, importantes proyectos de leyes que cambiaron de manera radical el
sistema de administracin de justicia, fundamentalmente en un primer momento
en el rea judicial, si recuerdan la aprobacin de la Ley de Carrera Judicial que fue
uno de los eventos ms trascendentes en ese sentido.
Luego vivimos un momento importante de reforma de otros rganos del
sistema de justicia del Ministerio Pblico y el Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia. Se produjo en esos momentos un proyecto
de Estatuto del Ministerio Pblico, del cual el actual ministro de la Presidencia,
doctor Csar Pina Toribio, fue uno de los redactores, que fue finalmente aprobado por la Ley 78-03 en el ao 2003 por el Congreso Nacional, y efectivamente
promulgado.
Durante todos estos aos tuvimos una Escuela Nacional de la Judicatura
que desarroll un proceso importante de formacin de nuestros jueces; ya la
mayora de los jueces del sistema de justicia hasta este momento haba ingresado
a travs de un sistema de concurso pblico o una jornada judicial que realiz la
Suprema Corte de Justicia para la seleccin de los mejores juristas de cada lugar
o de los que tuvieron las condiciones ms idneas para beneficio de la posicin
jurisdiccional. Esto gener un proceso gradualmente de independencia judicial y
de distanciamiento de la justicia del efecto indirecto de la accin poltica. Recordemos que cuando el Senado de la Repblica tena la facultad de designar a los
jueces, tenamos un sistema de justicia altamente codificado que no tena condicin institucional para gesticular el inters poltico. Este fue un gran resultado
del proceso de reforma de la justicia, independencia externa e independencia de
poder poltico e institucionalizacin. Como sealamos, el Ministerio Pblico en
las defensas pblicas que comenz a configurarse ha tenido sus logros a partir
del Estatuto del Ministerio Pblico de Repblica Dominicana, desarrollando un
proceso interesante de institucionalizacin con la puesta en marcha de la entrega
de la Escuela Nacional del Ministerio Pblico.
En este contexto se produce una reforma a la Constitucin de la Repblica,
que concluye el pasado 26 de enero de 2010. Tenemos esta reforma del sistema justicia, una reforma de cambios necesarios, fueron los cambios que en la
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

prctica se revisaron y eran necesario realizar con nivel constitucional; fue la


consolidacin de una serie de constituciones que en la prctica estaban en vigencia como resultado de la accin legislativa, pero se necesitaba muchos de los
principios de actuacin de estos rganos, especficamente, el caso del Ministerio
Pblico o de la defensa pblica que tiene rango constitucional.
El objetivo esencial de esta transformacin del sistema de justicia en el mbito de esta nueva Constitucin ha sido, no slo garantizar la ganancia externa,
sino garantizar en gran medida la independencia interna, en el caso del Poder
Judicial. En el caso del Poder Judicial, y voy a iniciar el tratamiento de cada una
de las instituciones con el Poder Judicial, con el Poder Judicial haba un gran
problema y era en su estructura interna, donde se tomaban las decisiones dentro y cmo estaba distribuido el poder dentro de la estructura de la judicatura
nacional, la Suprema Corte de Justicia concentraba grandes atribuciones que la
converta en un rgano de los tribunales superiores. Si se verifica en la Ley de
Carrera Judicial, esa ley consagra de manera clara una Suprema Corte de Justicia
como rgano tutor con una jerarqua cuasi militar frente a los tribunales de
menor grado; y por qu pasaba esto?. Tenamos una Suprema Corte de Justicia
que designaba a los jueces, era la que tutelaba en los juicios interdisciplinarios a
estos jueces, era la que administraba todo sobre el Poder Judicial, pero adems
en las cortes de apelacin era la que evaluaba el desempeo de los jueces de
primera instancia y lo mismo pasaba con los jueces de paz, que eran evaluados
por el juez que conoca o realizaba su sentencia; era la que instrua el proceso
disciplinario o haca especie de polica interno y todo estaba configurado para
que los tribunales superiores tuvieran mucha influencia a lo externo; pero el
externo era extremadamente suspicaz y este es uno de los asuntos de los nuevos
modelos que se rompe con la creacin de rganos en la Constitucin. Con la
creacin de un rgano externo con la representacin de las diferentes jerarquas
de ese Consejo del Poder Judicial este nuevo rgano se encarga de la administracin de disciplinas.
Hay una representacin de todas las jerarquas y los jueces eligen a uno de
sus pares para que los vaya a representar y este Consejo es el que propone la designacin de los jueces de la Suprema Corte de Justicia, es el que administra los
fondos del Poder Judicial y es el que conoce los juicios interdisciplinarios dentro
del Poder Judicial; y este cambio aunque parezca un cambio sencillo de rgano
es un cambio de gran trascendencia para la independencia interna del Poder
Judicial, para garantizar que los jueces de apelacin no tengan tanta influencia
sobre los jueces de menor grado.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Otro de los cambios importantes es que en la nueva Constitucin se estipula


la organizacin judicial de la organizacin de la Repblica Dominicana y seala
que las cortes de apelacin tendrn dentro de su mbito de competencia territorial el pacto que seale la ley, y lo mismo lo hace con los jueces de primera instancia, y tambin con los juzgados de paz, es decir, ya no existe la necesidad de que
cada vez que se crea un municipio tenga que crearse un Juzgado de Paz porque
as lo manda la Constitucin. Recordemos que en Repblica Dominicana tenemos al menos 46 Juzgados de Paz, que no conocen 10 expedientes en un ao.
Otro de los aspectos de gran importancia respecto del Poder Judicial es que la
Constitucin consagra los municipios. La carrera judicial estableca que la Suprema Corte de Justicia designara a un abogado en la condicin de juez de apelacin
sin la necesidad de que ste pasara por la Escuela Nacional de la Judicatura; por
ejemplo, designar a un magistrado que tuviera dos aos de ejercicio como juez de
primera instancia a juez de corte de apelacin y burlar en cierta medida el Poder
Judicial que era una condicin directa que le daba la ley en ese momento, era
entendible por el momento en que se encontraba la judicatura cuando se aprob
esa ley en aquel momento, donde no era posible poner en funcionamiento un
sistema de carrera tan rgido porque no exista una escuela para la formacin de
los jueces como existen en la actualidad. No existan jueces dentro del Poder
Judicial, haba que hacer una seleccin y la Suprema Corte de Justicia necesitaba
escoger a abogados con la suficiente categora a nivel de formacin.
Vamos a ver algunos de los cambios especficos que contribuyen al fortalecimiento del Poder Judicial en el mbito de la nueva Constitucin, que fortalecen
los caminos para la independencia externa y llevan la carrera judicial al mximo
nivel estableciendo la obligatoriedad de las tres cuarta partes de la Suprema
Corte de Justicia en el sistema de carrera judicial.
Antes toda la carrera judicial llegaba al grado de corte de apelacin y todos
los miembros de la Suprema Corte de Justicia podan ser seleccionados por el
Consejo de la Magistratura, tanto de adentro como de fuera, sin ninguna limitacin. A partir del 26 de enero de 2010, las tres cuarta partes del sistema de
justicia tienen que provenir de la corte de apelacin, se mejoran los mecanismos
para garantizar la independencia interna, creando un Consejo del Poder Judicial
como sealamos, que establece una edad para el retiro obligatorio de los jueces
de la Suprema Corte de Justicia a los 75 aos.
La Constitucin anterior no estableca una edad de retiro obligatoria, s lo
haca la Ley de Carrera Judicial, pero recordemos que en una sentencia inconstitucional declarando varios de los artculos de esta ley, la Suprema Corte haba
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

dicho que este artculo no le era aplicable a ellos, porque ellos haban sido designados con anterioridad a la promulgacin de la Ley de Carrera Judicial y, por
tanto, no era una condicin que le era aplicable a ellos porque ya en cierta medida
tenan algunos derechos adquiridos.
El establecimiento de un rgimen disciplinario y evaluativo en su desempeo para los miembros de la Suprema Corte de Justicia, no exista un rgano
que evaluara el desempeo de los jueces de la suprema corte de justicia con
anterioridad. El Consejo de la Magistratura slo se limitaba a la designacin de
los miembros de la Suprema y no haba nadie que garantizara que efectivamente
cumpliera con ste, uno de los casos positivos de esta Constitucin es que se establece un rgimen de evaluacin de desempeo que deber ser desarrollado por
la ley que a tal efecto emita el Consejo Nacional de la Magistratura. Se establece
tambin una consulta previa a la Suprema Corte de Justicia para la instalacin de
tribunales. Sealamos anteriormente que existen en la actualidad 46 Juzgados
de Paz que no conocen bien 10 expedientes en un ao, y cada vez que se presentaba la Suprema Corte de Justicia no se le haca caso a lo que sealaba, entonces
se generaba una distorsin en la poltica judicial y la poltica legislativa que dio
como resultado que lo expuesto que se dedica a tales fines, prcticamente no
tenga efecto alguno.
La Constitucin define la funcin judicial y ampla el mbito de la tutela
judicial. Antes, el Poder Judicial tena la facultad de juzgar, decidir los asuntos
que le eran sometidos a su consideracin, aplicar la ley y enviar su sentencia; la
ejecucin no era responsabilidad del Poder Judicial, por ejemplo, el otorgamiento
de la fuerza pblica es una facultad del Ministerio Pblico. Bajo el mbito de la
nueva Constitucin, el otorgamiento de la fuerza pblica deber ser una decisin
de los jueces de Repblica Dominicana, porque la Constitucin ordena y establece que el Poder Judicial tiene como responsabilidad facilitar sus decisiones, y eso
se logra cuando la fuerza pblica depende directamente de la judicatura, y el no
acatamiento de una decisin judicial constituye un delito.
Otros de los aspectos novedosos e importantes del nuevo marketing constitucional es la consagracin de una Constitucin Contenciosa Administrativa
con tribunales superiores, tribunales de primera instancia que son designados
bajo el mismo rgimen que los dems jueces por la Suprema Corte de Justicia.
Recordemos que con anterioridad a la ley de transmisin a un sistema de control
administrativo de la actividad del Estado, que fue una iniciativa del licenciado
Francisco Domnguez Brito, el ejercicio del control administrativo del Estado de
lo Contencioso Administrativo era una facultad que estaba atribuida a la Cmara
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

de Cuentas y que no era ejercido por la mayor efectividad posible o necesaria,


esto fue transferido al Poder Judicial y estas contenciones fueron atribuidas a un
nuevo Tribunal Contencioso Administrativo Tributario que ha tenido un desempeo excelente para garantizar los derechos de las personas que tienen relaciones con la administracin pblica, y esto ha sido consolidado y fortalecido por
la nueva Constitucin de la Repblica. Ahora no slo tendremos un Tribunal
Superior Administrativo, sino que tendremos la oportunidad de tener varios de
conformidad con las necesidades que se generen en las distintas regiones del
pas; pero tambin tendremos tribunales administrativos de primera instancia,
lo que significa que a partir de la puesta en vigencia de la nueva ley, que organice
la jurisdiccin de la nueva ley administrativa, los dominicanos tendremos ms
acceso a la justicia administrativa por efecto de la nueva Constitucin, y esto es
uno de los cambios y aportes especialsimos de este nuevo texto constitucional.
Tambin, la Constitucin es flexible en la posibilidad de crear otras constituciones especializadas y de conformidad con las necesidades o las circunstancias
que vive el Estado en un momento determinado; por ejemplo hay algunos que
han planteado la necesidad de crear una Constitucin especializada para casos de
narcotrfico, el caso tambin de la jurisdiccin de nios, nias y adolescentes o
el caso de tribunales de trnsito, tribunales laborales, etc. etc.
Salindonos ya un poco del mbito judicial, quera volver un poco atrs a la
Constitucin anterior, que configuraba el sistema de justicia con dos actos fundamentales, el Poder Judicial y el Ministerio Pblico, ninguno de los otros rganos del sistema de justicia tenan el reconocimiento constitucional que le otorga
esta nueva Constitucin. Reconoce otros factores del sistema de justicia; tenemos
el Ministerio Pblico; un Poder Judicial con todos los jueces de la jurisdiccin
ordinaria especializada bajo su tutela o dentro de su mbito; pero tenemos un
Tribunal Constitucional que ha sido creado por esta nueva Constitucin, tenemos un Tribunal Superior Electoral como rgano de administracin de justicia
electoral en Repblica Dominicana, tenemos una defensa pblica y tenemos un
servicio como defensa gratuita o de asistencia legal gratuita que ya tiene movimiento constitucional. Eran rganos algunos de estos como la defensa pblica y
el servicio de asistencia gratuita a las vctimas, que ya existan por decisiones administrativas, pero que ahora tienen un marco constitucional que lo coloca como
actores del sistema de justicia; por eso las novedades en torno a que tenemos el
Consejo Nacional de la Magistratura, que no solamente es el rgano encargado
de designar a los responsables de varios de estos rganos, sino tambin de la
evaluacin de desempeo de los jueces de la Suprema Corte de Justicia, por eso,
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

dentro de las novedades del Consejo Nacional de la Magistratura la ms importante o una de las ms importantes es la ampliacin de sus miembros.
El Consejo Nacional de la Magistratura, al amparo de la Constitucin anterior, estaba integrado por el Presidente de la Repblica, que lo presida; el presidente del Senado, el presidente de la Cmara de Diputados, un diputado diferente al presidente de la Cmara de Diputados y un senador de un partido diferente
al del presidente del Senado; tambin por el presidente de la Suprema Corte de
Justicia y un juez electo por la Suprema Corte de Justicia, que actuaba como
secretario con derecho a voz; era un esquema donde el Poder Legislativo tena
cuatro miembros con derecho a voz, el Poder Ejecutivo apenas uno y el Poder
Judicial uno con derecho a voz. Esta Constitucin equilibra un poco la balanza y
garantiza que ninguno de los poderes del Estado por s solo pueda tener una mayora para decidir la designacin de los funcionarios del Tribunal Constitucional
o de los miembros del Tribunal Constitucional de la Suprema Corte de Justicia
o del Tribunal Superior Electoral. Ahora el Poder Ejecutivo tiene dos representantes, el Presidente de la Repblica y el Procurador General de la Repblica. El
Poder Legislativo mantiene una representacin de cuatro, pero se aade un elemento adicional y es que el senador y el diputado que no son los presidentes de la
Cmara de Diputados y del Senado debern ser de la segunda mayora poltica y
que tenga representacin en cada uno de los cargos, es decir, que le otorga mayor
efectividad, mayor nivel de posibilidad al pueblo de que se pueda decidir cul es
el segundo partido que va a tener representacin ante el Consejo Nacional de
la Magistratura, y que tiene un mecanismo directo de seleccin y por lo menos
asegura cierto nivel de coherencia con el voto popular.
En cuanto a la Suprema Corte de Justicia ya no va a estar el presidente, sino
que tambin hay otro miembro que funge como secretario y tiene igual derecho
a voto como los dems; entonces esto garantiza que el Poder Legislativo tenga
cuatro miembros, para que el Poder Ejecutivo prcticamente combinado tenga
cuatro miembros. Tambin, esto generar que haya o que deba haber un nivel
de acuerdo entre los poderes del Estado para la designacin de los titulares.
Como habamos sealado se agregan a las secciones del Consejo Nacional de la
Magistratura la evaluacin del desempeo de los miembro de la Suprema Corte
de Justicia, y esto es altamente beneficioso para el sistema de justicia dominicano,
porque ya los miembros de la Suprema tendrn que responder por su trabajo,
suficiente o insuficiente, frente al pas.
El Tribunal Constitucional, pienso, que es uno de los rganos ms trascendentes del sistema de justicia de Repblica Dominicana, y hoy lo es, es el
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

rgano que va a evaluar la constitucionalidad o no de las decisiones que adopten


o las decisiones de carcter general de todo el poder del Estado; administrar
y determinar la constitucionalidad de las leyes, la constitucionalidad de los decretos relativos a los reglamentos y de conformidad con la ley, podr analizar la
constitucionalidad o no de las sentencias emitidas por el Poder Judicial y esto
le otorga una categora de ser el tribunal que tendr la ltima palabra en todas
las controversias de tipo legal y de tipo constitucional que surjan en Repblica
Dominicana. Se mantiene el modelo dual que tenamos al amparo de la Constitucin anterior de un sistema de control, incluso, de la constitucionalidad a travs de los tribunales ordinarios, utilizando la seccin de institucionalidad pero
tambin el control concentrado que ahora no se ejerce frente a la Suprema Corte
de Justicia, sino frente al Tribunal Constitucional; un Tribunal Constitucional
que estar integrado por trece miembros y que sus miembros debern cumplir
con los mismos requisitos que se necesitan para ser miembro de la Suprema
Corte de Justicia; para ser magistrado de la Suprema Corte de Justicia, salvo en lo
relativo a la Carrera Judicial, los miembros del Tribunal Constitucional debern
integrarlos, en su totalidad, personas que no formen parte de la judicatura. Por
ejemplo, se deja a la soberana decisin del Consejo Nacional de la Magistratura y
es entendible porque el Tribunal Constitucional, por su naturaleza, tiene un alto
componente poltico en sus decisiones y depender del sistema de los intereses
que se necesiten en el Tribunal Constitucional. Aunque Estados Unidos no tiene
un Tribunal Constitucional, tiene una Suprema Corte de Justicia, pero tiene unas
funciones muy parecidas a las de un Tribunal Constitucional, que todos ustedes
podrn comprobar que al momento de la designacin de los miembros de la
Suprema Corte de Justicia de Estados Unidos se hace a travs de una decisin
poltica, la que propone el Presidente de la Repblica al Senado, y el Senado ratifica y va a depender de quin est en el poder en un momento determinado. Los
Estados Unidos van a determinar el perfil del magistrado que se proponga; est
el gobierno Demcrata, el Partido Demcrata en el poder, el perfil del propuesto
ser un liberal. A quien le corresponde la propuesta es al Partido Repblicano,
el perfil de quien es propuesto es compuesto, esta dinmica que se dar en torno
al mbito constitucional ser interesante, va a tener reflejo de la composicin
poltica y social predominante en Repblica Dominicana; por mandato de la
Constitucin este tribunal deber ser conformado antes del 26 de enero de 2011,
cuando se cumple un ao de la proclamacin de la nueva Constitucin de la
Repblica.
Veamos algunas de las atribuciones especficas que tiene este nuevo Tribunal
Constitucional: conoce al igual o que conoca a la Suprema Corte de Justicia de
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

las acciones directas de inconstitucionalidad contra leyes, decretos, reglamentos,


resoluciones y ordenanzas, a instancia del Presidente de la Repblica, de una
tercera parte de los miembros del Senado o de la Cmara de Diputados y de
cualquier persona con inters legtimo y jurdicamente protegido. Esta legitimacin activa hace que la Constitucin cambie tambin al respecto del modelo
constitucional anterior; recordemos que antes, quien poda presentar recursos
de inconstitucionalidad era el Presidente de la Repblica; a uno de los presidentes
de ambas cmaras se le reconoce el derecho de indulto a la minora porque solamente una tercera parte de los miembros de la cmara legislativa tendr derecho
a presentar cualquier recurso de inconstitucionalidad; pero se restringe en cierta
medida un poco la posibilidad de los ciudadanos de poder accionar en inconstitucionalidad, que acoge el criterio que ya acoge la Suprema Corte de Justicia
de que para que un ciudadano pueda accionar en inconstitucionalidad deber
demostrar un inters, no slo un inters, deber ser un inters legtimo y deber
estar jurdicamente protegido; este requisito no se aplica a los derechos que son
considerados como tales por la Constitucin o por la ley, estos derechos que pueden ser reclamados por la colectividad y demostrar que hay un perjuicio directo
que afecta su deber de carcter personal inmediato.
El control preventivo de los tratados internacionales antes de su ratificacin
por el rgano legislativo, el Poder Ejecutivo poda someter a las cmaras un tratado internacional y la cmara aprobarlo, y si este tratado era contrario a nuestra
Constitucin ya se generaba un conflicto de inestabilidad del tratado porque era
contrario a la Constitucin, lo que comprometa la responsabilidad internacional
del Estado porque ya habamos suscrito el tratado y adems de todo lo habamos
ratificado, y como los tratados de los derechos humanos tenan el mismo rango
de los derechos constitucionales, es decir, son acogidos por la Constitucin mediante el bloque o lo que se conoce como el bloque de constitucionalidad, haba
una especie de choque o podra haber un riesgo de coercin entre la Constitucin
y un tratado que comprometiera nuestra responsabilidad constitucional. Ahora
se brindar en nuestros escenarios lo que concedi ese Tribunal Constitucional,
como es la facultad de conocer de estos tratados antes de que fueran ratificados
por el rgano legislativo. Pensamos en una medida bastante adecuada tambin.
Los conflictos de competencia entre los deberes pblicos a instancia de uno de
su titular, por ejemplo, un conflicto de competencia podra ser la observacin
de un proyecto de ley fuera de un plazo constitucional; ya eso no es posible a la
mano de esta Constitucin, pero podra ser al amparo de la otra Constitucin
porque la Constitucin estableca un plazo de ocho das para observar los proyectos de ley.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

Pero la restriccin a partir de la percepcin del proyecto de contadura poltica, ste podra tener un conflicto entre ambos poderes del Estado, que pudo
haber sido objeto de estudio y decisin de la Suprema Corte de Justicia. En el
caso del Tribunal Constitucional, un conficto de competencia podra ser un decreto que regularmente es un asunto que el Poder Legislativo entiende que debe
ser regulado por la ley y no por un decreto; ste podra ser un conflicto de competencia interesante y este tipo de asunto es conocido o ser conocido al amparo
de este artculo por el sistema constitucional.
Tambin, cabe la posibilidad de cualquier otro asunto que ampare la ley y
pueda ser conocido. Por el Tribunal Constitucional, por ejemplo el proyecto de
ley de los segmentos constitucionales, que le otorga la facultad de conocer de
las apelaciones de los recursos de amparo para garantizar la coherencia de las
decisiones o de los criterios del Tribunal Constitucional con las decisiones de los
tribunales del Poder Judicial que conocen de primera instancia estos amparos, lo
precedente establecido por el Tribunal Constitucional son vinculados para todos
los poderes del Estado y como obligatorios tienen el mismo rango dado por la
propia Constitucin. La privacin de un precedente constitucional equivale a la
privacin de una de las constituciones de la Repblica, y son obligatorias para
todos los jueces del Tribunal del Poder Judicial de Repblica Dominicana. Por
el momento hay una transformacin importante del sistema de justicia a partir de la nueva Constitucin, hay una reconfiguracin de los rganos, hay un
cambio importante en la competencia de los rganos y hay un fortalecimiento
importante a partir de los mecanismos que se establecen para la designacin de
los titulares de estos rganos; hay un fortalecimiento de la carrera judicial, hay
una constitucionalizacin de la carrera del Ministerio Pblico y, aunque no es mi
tema, pero es uno de los componentes del sistema de justicia, existe un nuevo
Tribunal Constitucional, hay un Tribunal Superior Electoral, hay una nueva Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, hay un reordenamiento de la estructura
del sistema de justicia que ha operado en beneficio de la institucionalidad en
Repblica Dominicana.
Conferencia ofrecida por el honorable Reinaldo Pared Prez, Presidente del Senado de la
Repblica y de la Asamblea Nacional, en el marco de la Jornada por la Constitucin organizada por la Escuela Nacional del Ministerio Pblico y la Procuradura de la Corte de Apelacin
de San Pedro de Macors. Juan Dolio, 17 de septiembre de 2010.
*Reinaldo Pared Prez.
Abogado.
Presidente del Senado de la Repblica Dominicana.

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Sntesis de la trayectoria del Colegio de Abogados


de la Repblica Dominicana

Ramn Pina Acevedo*

on Luis Jimnez de Asa, el ms vigoroso expositor de las ciencias


penales de habla hispana, en la pgina 556 del cuarto tomo de su excepcional Tratado de Derecho Penal, al referirse al abogado con motivo de abordar
la defensa en el juicio penal, pronuncia estas sabias y emotivas palabras: La
profesin de abogado es de las ms encumbradas que un hombre pueda ejercer.
Pedir justicia es una funcin augusta y por ello es forzoso que ostente facultades y deberes que el derecho se ha cuidado de reconocer. Uno de los mayores
orgullos de que pueden blasonar los letrados es la enemiga con que les miran los
dictadores que aprovechan o buscan coyunturas para lanzarles, desde su impune
altura irresponsable, burlas, censuras y dicterios de toda laya, que resbalan, sin
mancharla, por la toga tan noble como viril.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Estas palabras del insigne penalista espaol justifican en muy mucho la posicin de aquel Don ngel Ossorio y Gallardo que, al dar a luz su catecismo sobre
esta clase profesional que l llam El Alma de la Toga, enfrenta al genial Po
Boroja corrigindole su concepto de la clase de los abogados y sealando que la
profesin de abogado no es un ttulo acadmico sino una concrecin profesional,
digna como la seal Jimnez de Asa.
No obstante la reciedumbre de los argumentos y juicios sobre la profesin
de abogado que letrados insignes han plasmado desde el 1840 en que apareci
nuestro primer graduado en las ciencias jurdicas que lo fue el licenciado Pedro
Bonilla, dos aos antes de que proclamramos nuestra gloriosa Independencia
hasta el mismo da de hoy, hemos llegado al convencimiento de que ms all de
los conceptos de los grandes maestros, la profesin de abogado es una institucin de garanta de los derechos ciudadanos dondequiera que exista el inters de
proteger los derechos ciudadanos.
Esta evolucin del profesional del derecho desemboc con el tiempo, no solo
en nuestro pas sino dondequiera que la profesin exista, que el Estado debe
reservarse los derechos a organizar el ejercicio de la defensa en juicio, como una
institucin.

Antecedentes de la institucionalizacin de la profesin de abogado


Es as como nace lo que hoy conocemos como los colegios de abogados.
Nosotros no nos hemos librado de esta influencia y a pesar de que al confeccionarse nuestra primera Ley Orgnica para los Tribunales de la Repblica el 11 de
junio de 1845 en lo que concierne a nuestra sagrada profesin, solo se seal que
estaba dentro de las atribuciones de la Suprema Corte de Justicia organizada por
la Constitucin del 6 de noviembre de 1844, admitir para defensores pblicos a
los que tengan las cualidades exigidas por las leyes, y en el nmero que estime su
prudencia. De lo que se infiere que ya se encontraba en estado embrionario el
concepto de la defensa pblica como institucin.
Esta primera Ley Orgnica dur poco tiempo, pues el 13 de julio de 1848
se pona en vigor una nueva Ley Orgnica para los Tribunales de la Repblica,
que en su artculo 98 entre otras cosas dispona en iguales circunstancias que
la anterior, que era competencia de la Suprema Corte de Justicia, examinar los
individuos que se presenten para obtener despachos de defensores y escribanos
pblicos, previa exhibicin de los documentos que justifiquen el goce de las cuaTomo III

131
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

lidades exigibles por las leyes, y expedirles el correspondiente ttulo. De lo que


se desprende que los primeros ttulos que habilitaban para la defensa en juicio
deban ser otorgados por el ms alto tribunal de justicia previa a las comprobaciones mandadas por la misma ley.
Pero como sucede en todos los nacimientos, la evolucin sigue, y la segunda
ley que organiz nuestro tribunal y por tanto la profesin de abogado en el pas,
sigui viviendo por poco tiempo, y el 19 de mayo de 1855 el Congreso Nacional
constituido por el Senado Consultor y previa promulgacin del Poder Ejecutivo
en cuyas funciones se encontraba provisionalmente el vicepresidente de la Repblica, general Manuel de Regla Mota, puso en vigor una nueva ley sobre Organizacin Judicial, que ya tom ms en serio la estructuracin de la defensa pblica
y de los titulares de esta misin, y en sus artculos 117 al 121 dispuso lo siguiente:

Defensores pblicos
Art. 117. El nmero de los defensores pblicos queda limitado a doce para la
provincia Capital y diez para el Distrito Judicial de Santiago. Ellos son nombrados por el Poder Ejecutivo, cuando ste reciba una solicitud con los documentos
que requiere la ley y que deben ser: la certificacin de vida y costumbres, y la de
pasanta de dos aos por lo menos; si lo considerare admisible, la remitir a la
Suprema Corte de Justicia, donde el pretendiente justificar las cualidades requeridas por la ley, y ser examinado por los ministros de la Corte o por una comisin de defensores pblicos, verificando todo esto; y si resultare con la capacidad
necesaria, el Presidente de la Repblica conceder o negar el ttulo. Las mismas
formalidades habrn de llenarse para los escribanos pblicos.
Art. 118. Los defensores pblicos ejercern sus funciones en las provincias
y distritos para que son nombrados, en todas las causas civiles, comerciales y
criminales, y ante los Consejos de Guerra, excepto ante los Alcaldes, pudiendo,
con la licencia del presidente del tribunal de su respectivo distrito, pasar a otro
tribunal a patrocinar una causa, o en seguimiento de cualquier recurso.
Art. 119. El ministerio de los defensores pblicos es obligatorio en las causas
criminales y ante los Consejos de Guerra. Ellos no pueden cobrar ms derechos
que los que los aranceles les sealen, a pena de pagar el suplo de lo que cobren
ilegalmente.
Art. 120. Los defensores pblicos no pueden ejercer sus funciones ante los
Alcaldes, ni defender ante este tribunal sino las causas de inters propio, y que
no les advengan por cesiones, traspasos o subrogaciones.
Tomo III

132
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Art. 121. Los defensores pblicos son responsables a las partes de los perjuicios que les ocasionen, por descuido o negligencia, y pueden ser condenados
a pagarlos; y multados, suspendidos o destituidos por sus tribunales respectivos,
segn la mayor o menor gravedad del caso.
Obsrvese por la redaccin de los textos descritos, cmo nuestro legislador
ya va estimando la defensa pblica que no es otra cosa que el ejercicio de la profesin de abogado como una institucin del Estado que regula, organiza y hasta
establece jurisdicciones.

Regulacin del ejercicio de la abogaca


despus de la cada de la Repblica y la Anexin a Espaa
Con posterioridad a la puesta en vigor de esta disposicin organizadora de
nuestros tribunales, se produjo el hecho inslito y repudiable de nuestra anexin
a Espaa, pero ni siquiera este hecho histrico negativo fue suficiente para hacer
desaparecer la institucin del defensor pblico, en todo caso del abogado.
Efectivamente, el 7 de octubre de 1861, el Ministro de Ultramar O Donnell
cursaba a travs del Gobierno Superior Civil de la isla de Santo Domingo, la
Real Orden, habilitando como abogados a los defensores pblicos la extinguida
Repblica.
En esa Real Orden se haca constar lo siguiente en torno al ejercicio de la
profesin de abogado en la ya nuevamente colonia espaola:
Excmo. Seor.- Deseando la Reina utilizar, en bien del servicio pblico, los
acontecimientos en las costumbres y legislacin del pas de los que, denominndose defensores pblicos segn las leyes de la Repblica Dominicana, ejercan
en el oficio de letrados o desempeaban funciones en los tribunales de esa isla.
En el momento de su anexin a Espaa, ha tenido a bien habilitarles, por gracia especialsima, para que puedan continuar ejerciendo en aquella el cargo de
abogados y optar a su colocacin en los nuevos tribunales y juzgados que se
establecen por real decreto de esta fecha para la recta administracin de justicia.
A este fin, y para evitar los abusos a que pudiera dar ocasin este rasgo singular
de la munificencia soberana, ha dispuesto S.M.: que el Regente de esa Real Audiencia, previa la justificacin oportuna y oyendo en cada caso al Fiscal, abra un
registro exacto de todos los individuos que, habiendo sufrido el correspondiente
examen en la Corte Suprema de la extinguida Repblica y obteniendo el ttulo de
defensores pblicos antes de la anexin expresada, quieran conservar el carcter
Tomo III

133
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

de letrados para los efectos prevenidos en esta Real orden; en la inteligencia de


que solo ellos estn comprendidos en la gracia que S.M. les dispensa, y que en
lo sucesivo no podrn ejercer la abogaca ni obtener cargos judiciales ni fiscales
sino aquellos que, siguiendo la carrera en cualquiera de las universidades del
Reino, hayan obtenido u obtengan el ttulo correspondiente. De Real orden lo
digo a V.E. para su conocimiento y efectos correspondientes.- Dios guarde V.E.
muchos aos.Madrid, 7 de octubre de 1861. O Donnell.
Lo que se publica en la Gaceta para que llegue a conocimiento de todos.Santo Domingo, 21 de noviembre de 1861. El Secretario de Gobierno, Felipe
Dvila Fernndez de Castro.
Una cosa es prudente destacar en esta disposicin del Reino de Espaa, y
es, primero su preocupacin porque la institucin de la defensa pblica o, lo
que es lo mismo, el ejercicio de la profesin de abogado, no desaparezca de
nuestras instituciones; y el primer asomo de nuestros gobernantes, republicanos
o colonialistas, en que finalmente no debe dejarse al azar del juicio humano la
autorizacin para el ejercicio de la abogaca, sino que ms bien esta carrera debe
cursarse y aprobarse en las universidades.
Esta ltima ha sido nuestra conducta hasta el da de hoy.

La Ley No. 1227 para los Tribunales de la Repblica


Nacimiento del Colegio de Abogados
Gracias a la espada del general Gregorio Lupern, a la accin de Santiago
Rodrguez, a la dedicacin de una serie de patriotas, como resultado del Grito
de Capotillo y ms all de la Guerra de Restauracin, la Repblica Dominicana,
como el Ave Fnix, resurgi esta vez con mayor fuerza y volvieron a instalarse
en la Repblica las instituciones que ya nos habamos dado como resultado de la
epopeya que culmin el 27 de febrero de 1844.
Resultado de esa gloriosa gesta, el Senado Consultor, ejerciendo sus potestades de Congreso Nacional, puso en vigor la Ley No. 1227 del 27 de enero de
1873 que fue promulgada por el entonces presidente de la Repblica, don Buenaventura Bez, a pesar de las protestas del padre Merio, secundado al refrendar
la ley por el entonces Ministro de Justicia, el prominente abogado don Flix Mara del Monte, que ya contaba entre sus hazaas forenses, la defensa en el inslito
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

juicio que se le sigui al centinela de la frontera, el general Antonio Duverg.


Esta nueva ley que organiz nuestro Poder Judicial, se ocup de la profesin
de abogado en los artculos 52 al 58, con el siguiente texto:

Captulo XIII.- De los abogados


Art. 52. Los profesores de jurisprudencia que, con ttulo legtimo y autorizacin bastante, se dedicaren ante los tribunales de justicia a la defensa de los
negocios contenciosos, son abogados.
Art. 53. Para ser abogado se necesita: tener veinte y un aos cumplidos, haber
hecho los estudios necesarios, haber practicado durante dos aos, por lo menos,
con otro abogado, y presentar las certificaciones de vida y costumbre.
Art. 54. Los abogados son nombrados por el Poder Ejecutivo, previo examen
ante la Suprema Corte. Su nmero es limitado, y tiene facultad para ausentarse
de su domicilio y defender ante todos los tribunales de la Repblica, sin necesidad de licencia ni autorizacin alguna.
1. Los abogados cuando suspendan voluntariamente, por algn tiempo, el
ejercicio de su profesin, no necesitan impetrar licencia para volverla a ejercer.
2. En los estrados, obtenida la venia del presidente, usarn de la palabra
sentados.
Art. 55. Pueden obtener el ttulo de abogado, los fiscales y jueces que hubieran desempeado esas funciones durante cinco aos no interrumpidos.
Art. 56. Los abogados, mientras ejerzan su profesin, no pueden negarse a la
defensa de oficio, que ser obligatoria.
Art. 57. Los abogados incurrirn en responsabilidad, cuando revelen los secretos de la parte a quien defiendan; cuando en segunda instancia defiendan a
aquel contra quien alegaron en primera instancia en el mismo negocio; cuando
se encargan de negocios que tengan una causa ilcita; y cuando por negligencia u
otro motivo, dejen perecer los derechos de sus clientes.
1. La responsabilidad en estos casos puede ser civil o disciplinaria: la primera
se impone a pedimento de parte y en juicio contradictorio; y la segunda, de oficio por los tribunales, pudiendo, segn la gravedad del caso, suspenderse y aun
destituirse al abogado culpable.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

2. Ambas responsabilidades pueden imponerse simultneamente.


Art. 58. En los lugares donde residan diez o ms abogados, se formar el
colegio correspondiente, presidindolo el ms antiguo.
Hemos subrayado conscientemente el artculo 58 de esta ltima ley orgnica
en orden a que el mismo tiene la virtud de que con su instalacin nace a la vida
jurdica dominicana el Colegio de Abogados. Es decir, que real y efectivamente
el Colegio de Abogados nace en la Repblica Dominicana el da 27 de enero de
1873, institucin que permanece en el pensamiento dominicano desde ese momento hasta los das en que tenemos el privilegio de vivir.
Ms adelante insistiremos en que el nacimiento del Colegio de Abogados es
preciso convenir en que opera en la fecha indicada y que la circunstancia de que
posteriormente haya sufrido desconocimiento y haya vuelto a aparecer, en nada
implica que esta institucin no sea una realidad en nuestra vida jurdica desde el
da 27 de enero de 1873.
Insistiendo en la necesidad de crear una clase profesional que ejerza la representacin en juicio con eficiencia y protegiendo los derechos ciudadanos, el Congreso Nacional emiti el 18 de junio de 1888 una resolucin por la cual repiti la
decisin anterior de autorizar a la Suprema Corte de Justicia, previo examen y el
cumplimiento de ciertos requisitos, otorgar ttulo de abogado a las personas que
cumplieran los requisitos legales. Esta resolucin fue promulgada el 20 de junio
de 1888 por el entonces presidente de la Repblica, general Ulises Heureaux.

Reorganizacin de la profesin de abogados


y materializacin del Colegio de Abogados.
Ya creado el Colegio de Abogados, sobre cuya composicin al amparo de la
primera ley que lo instituy no tenemos ninguna fuente, nuestro sistema jurdico
contempl la necesidad de instalar en el sistema procesal el recurso de casacin.
Para instalar esa recurso en el pas, nuestro Congreso Nacional, podra decirse, aprovech la oportunidad para confeccionar una Ley de Organizacin
Judicial y de Procedimiento de Casacin, que fue puesta en vigor el 2 de junio
de 1908 por el entonces presidente de la Repblica, general Ramn Cceres.
Al refundir las dos actividades judiciales indicadas en un mismo cuerpo de
ley, la misma se ocup en regular el ejercicio de la profesin de abogado al tiempo en que del mismo modo organiz el Colegio de Abogados. Sus mandatos en
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

torno a esos puntos estn contenidos en los artculos 71 al 81, cuyo texto ntegro
es el siguiente:

Captulo XVI.- De Los Abogados


Art. 71. Los jueces de primera instancia, fiscales y postulantes que a la publicacin de la presente ley hayan cumplido en el ejercicio de sus funciones dos
aos consecutivos, podrn tener el ttulo de Licenciado en Derecho, sujetndose
a las prescripciones de la Ley General de Estudios, excepto en lo relativo a la
matriculacin e instruccin en el instituto profesional.
Prrafo. Seis aos despus de publicada esta ley, el instituto no admitir a examen a los favorecidos por este artculo, aunque hubiera sufrido ya algn examen
anterior.
Art. 72. Para el ejercicio de la abogaca en los tribunales de la Repblica es
indispensable: ser dominicano, mayor de edad, estar en el pleno goce de los derechos civiles y polticos, tener el grado de Licenciado en Derecho de la facultad
nacional, el exequtur del Poder Ejecutivo y estar juramentado ante la Suprema
Corte de Justicia.
Prrafo 1. Los dominicanos que tengan diploma de Doctor o Licenciado en
Derecho de una facultad extranjera, no podrn ejercer la abogaca sino despus
de un examen general ante el instituto profesional para acreditar su competencia
en la legislacin de la Repblica.
Prrafo 2. En ningn caso se le podr retardar a un titular el exequtur por
el Poder Ejecutivo ni el juramento por la Suprema Corte de Justicia.
Art. 73. Los abogados incurren en responsabilidades cuando revelan los secretos de la parte a quien defienden; cuando en segunda instancia defendieron a
aquel contra quien alegaron en la primera; cuando por negligencia o intencionalmente dejen perecer los derechos de sus clientes. La responsabilidad puede ser
civil o disciplinaria. La primera se impone por los tribunales a pedimento de la
parte y en juicio contradictorio, y la segunda por el consejo de disciplina. Ambas
responsabilidades pueden imponerse simultneamente.
Art. 74. Los que a la publicacin de la presente ley tuvieren autorizacin por
la Suprema Corte para postular ante algn tribunal de la Repblica, solo podrn
hacerlo ante el tribunal para el cual fueron autorizados, cesando ipso facto dicha
autorizacin tan pronto como residan cuatro o ms abogados en el ejercicio de
su profesin, en el lugar donde se hallare establecido ese tribunal.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Como sucede con todas las veces en que nuestro legislador ha puesto presente la existencia del Colegio de Abogados, como resultado de la Ley de 1908
que refundi la organizacin judicial con el recurso de casacin y se ocup de la
profesin de abogados y del funcionamiento del Colegio de Abogados, no hemos
encontrado fuentes que nos orienten sobre la composicin de sus elementos directivos y las ejecutorias realizadas.

El Colegio de Abogados a la luz de la Ley 821


sobre Organizacin Judicial
No obstante lo que hemos dicho sobre la ausencia de fuentes que nos informen sobre las tribulaciones del Colegio de Abogados que legalmente exista,
aunque en hecho no se dejara sentir, justo es convenir en que el inters de nuestro legislador era mantener en vida a institucin de tanta importancia como el
gremio que unificara a los auxiliares de la justicia, como se ha dado en llamar a
los abogados.
Y en este empeo se materializ una vez ms cuando el 21 de noviembre de
1927 el entonces presidente de la Repblica, general Horacio Vsquez, puso en
vigor la Ley 821 sobre Organizacin Judicial, que desde entonces est en vigor
en nuestro pas con un numeroso cortejo de modificaciones, y en cuyos artculos
128 a 133 se organizaba una vez ms el Colegio de Abogados en la siguiente
forma:

Captulo XVIII.- Del Colegio de Abogados


Art. 128. En la Capital se establecer el Colegio de Abogados con diez o ms
abogados, y en los lugares donde residieren cinco, podrn formarse un centro
correspondiente con el de la Capital.
Prrafo: El Colegio de Abogados dictar un reglamento interior en una sesin anunciada previamente por la prensa y con asistencia de la mayora de los
abogados de la Capital.
Art. 129. El presidente del Colegio de Abogados ser elegido por escrutinio
secreto, pero el abogado con ttulo ms antiguo, como decano del cuerpo, ser de
pleno derecho el presidente honorario, y presidir cuando asistiere a las sesiones.
Art. 130. Son atribuciones del Colegio de Abogados:
1. Informar anualmente a la Suprema Corte de Justicia de las reformas que
Tomo III

138
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

crea necesariamente las leyes y cdigos en vigor, para que las remita y adjunte a
la memoria que ella debe elevar al ministerio del ramo.
2. Coleccionar todas las sentencias de la Suprema Corte de Justicia, anotndolas comentadamente, para informar la jurisprudencia nacional.
Art. 131. Podrn ser miembros del Colegio de Abogados, todos los que puedan postular ante los Tribunales de la Repblica.
Art. 132. Los funcionarios sern elegidos por voto escrito y secreto. El bufete se compondr de un presidente, un bibliotecario, un tesorero y un secretario,
cada uno con las obligaciones de su cargo.
Art. 133. El Colegio de Abogados asistir a las visitas generales de presos,
para cuyo efecto ser invitado oportunamente por la Suprema Corte de Justicia,
y por los juzgados de primera instancia de los centros correspondientes.
A diferencia de las oportunidades anteriores, en el Colegio de Abogados segn la versin de la Ley 821, s se realizaron actuaciones que evidenciaron su
existencia en hecho, y me consta personalmente que en mis relaciones profesionales con uno de los profesionales de mayor eficiencia, capacidad y seriedad que
he conocido como lo fue el siempre recordado licenciado Manuel Enrique Ubr
Garca, tuve oportunidad de tener en mis manos el libro de actas del Colegio de
Abogados que guardaba celosamente el amigo Ubr Graca, y en cuya bsqueda he agotado ahora mltiples diligencias, lamentando no haber podido hacer
nuevo contacto con este interesante libro de actas. He acudido al hijo del amigo
ido, doctor Julio Csar Ubr, pero parece ser que alguien pudo recoger el valioso
volumen y lo tiene en posicin egosta solo para s. El doctor Ubr ha hecho
bsquedas minuciosas que han sido infructuosas.
Sin embargo, de la actividad del dicho Colegio de Abogados nos queda el que
el primer presidente y posiblemente nico que eligi ese cuerpo, lo fue el distinguido abogado doctor Horacio V. Vicioso, que por cierto es autor de un valioso
opsculo en el que se recogen los nombres de todos los abogados y defensores
pblicos del pas desde el ao 1840 hasta el 1927. Esta publicacin fue realizada
por disposicin del Colegio de Abogados.
Posteriormente a la desaparicin del doctor Horacio V. Vicioso, su hijo, quien
fuera, entre otras cosas, nuestro embajador en Estados Unidos de Norteamrica,
el doctor Horacio Vicioso Soto, prosigui la labor de su padre y llev a cuadro
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

cronolgico de abogados dominicanos desde 1927 a 1974, poniendo en manos


del entonces presidente de la Asociacin Dominicana de Abogados Inc. (Adoma), y que lo era el licenciado Antinoe Fiallo, lista que fue publicada por esa
asociacin como uno de los aportes de su entonces medio de publicidad que se
denominaba Jurisciencia.

Suspensin del Colegio de Abogados


Nunca se ha podido saber, pero obviamente motivos polticos llevaron al
presidente Horacio Vsquez para enviar al Congreso un proyecto de ley que contemplaba la desaparicin del plano de nuestras instituciones jurdicas, el Colegio
de Abogados; y es el 25 de mayo de 1928 cuando el entonces vicepresidente de
la Repblica, seor A. Cabral, por ausencia transitoria del presidente Vsquez,
pone en vigor la Ley 962 dictada por el Congreso Nacional, en cuyo artculo 7
se lee lo siguiente:
Art. 7. Los artculos 128, 129, 130, 131, 132, 133, 154, 155, 156, el prrafo del
art. 157 que dice: Las disposiciones del Art. 15 de esta Ley se aplican a los das
de vacaciones, y el Artculo 166, quedan suprimidos.
Dems est sealar que los artculos 128 al 133 que deroga la nueva ley, eran
los que organizaban el Colegio de Abogados.
Naturalmente esto puso fin a las actividades que con mucha dedicacin realiz el presidente del mismo, doctor Horacio Vicioso.

Tentativas de resurreccin del Colegio de Abogados


Nadie ignora que despus de la administracin del general Horacio Vsquez
se instal por largo tiempo el generalsimo Rafael Lenidas Trujillo Molina,
quien mantuvo la situacin creada con la derogacin de las disposiciones que
organizaron el Colegio de Abogados.
Sin embargo, dentro de la clase profesional siempre haca su aparicin el deseo de los miembros del foro dominicano en revivir la colegiacin de los abogados. Un ejemplo lo fue un artculo de la pluma del veterano y destacado
abogado, licenciado Juan Rafael Pacheco, que en la antigua Revista Jurdica
Dominicana (Pgs. 245 y 246) escriba Por el Resurgimiento de Nuestro Colegio de Abogados.
Tomo III

140
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Esto dio como resultado, sumndole comentarios de otros letrados, que el


11 de marzo de 1941 se reunieran en salones de nuestra Universidad de Santo
Domingo un grupo de letrados distinguidos al propsito de revivir el Colegio
de Abogados al objeto de, vuelto a la vida, formar parte de la Federacin Interamericana de Abogados, dando con ello un apoyo al Octavo Congreso Cientfico
celebrado en la ciudad de Washington.
En aquella oportunidad el licenciado Froiln Tavares hijo, que a la razn era
decano de la Facultad de Derecho y que fuera por mucho tiempo un destacado
juez de nuestra Suprema Corte de Justicia, puso de relieve la necesidad de la puesta en funcin del Colegio de Abogados.
La reunin se llev a cabo y los presentes convinieron en la reposicin en
funciones del Colegio de Abogados, y al efecto se declar su constitucin y se
eligi una directiva provisional que la constituyeron los siguientes profesionales:
licenciado Froiln Tavares hijo, presidente; licenciado Julio Ortega Freir, doctor
Pedro Rosell, licenciado Porfirio Herrera, licenciado Damin Bez B., licenciado
Federico C. lvarez y el licenciado Jos Roca, miembros. (V. Revista Jurdica
Dominicana, vol. III, 1 abril 1941, pg. 339).
As qued constituido en hecho el Colegio de Abogados de la Repblica Dominicana. Pero es obvio que la creacin no pas de la publicacin realizada y
que ninguna actuacin de ese grupo se hizo sentir para materializar la existencia
de la institucin.

La colegiacin de los profesionales en la Era de Trujillo


Despus de la primera tentativa seria de colegiacin impulsada por el licenciado Juan Rafael Pacheco y las diligencias realizadas en ese sentido por el licenciado Froiln Tavares hijo y dems compaeros, pas un largo tiempo en que se
hicieron tentativas de asociacin de los abogados, pero todo qued ah en puro
silencio, hasta que el da 3 de abril de 1954 el entonces presidente de la Repblica,
generalsimo Hctor B. Trujillo Molina, hermano del dictador, puso en vigor la
Ley 3796 que emiti el Congreso Nacional para la institucin de los colegios de
profesionales universitarios y la creacin de la Confederacin Nacional de Colegios de Profesionales Universitarios.
No se trataba en realidad de un colegio de abogados sino de una postura
nueva en la materia, que consista en constituir un colegio de profesionales, pero
en el cual todos los profesionales universitarios de todas las ramas quedaran coTomo III

141
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

legiados en una misma y sola institucin con los propsitos universales de todos
los colegios profesionales.
La nueva institucin comenz su ejercicio y naturalmente todos los profesionales quedaron incursos en el mismo, con la postura de que los colegios y la
confederacin creadas, agrupaba a los diferentes profesionales en secciones, pero
dentro de una sola institucin.
Fue notorio que la ley que instituy esta forma de colegiacin no estaba dando los frutos esperados, lo que dio lugar a que el 25 de mayo de 1961, justo cinco
das antes de la noche del 30 mayo de ese mismo ao en que la accin de un
comando de patriotas diera muerte al dictador, generalsimo Trujillo, el Congreso Nacional emiti la Ley 5547 y con el mismo propsito derog y sustituy la
anterior Ley de Colegiacin de los Profesionales Universitarios, introducindole
diversas modificaciones, pero dejando en esencia la situacin de nuestra colegiacin en las mismas condiciones que la ley derogada. Esta ltima ley fue puesta
en vigor por el entonces presidente de la Repblica, doctor Joaqun Balaguer, el
13 de junio de 1961, es decir, trece das con posterioridad a los acontecimientos
del 30 de mayo.
Pero no termina ah. Como es un principio poltico que los regmenes al caer
arrastran todo lo hecho, bueno y malo, el 11 de agosto de 1961 el mismo presidente Balaguer pona en vigor la Ley 5594 emitida por el Congreso Nacional
el 10 de agosto de 1961, que derog definitivamente la Ley 5547 del 13 de junio
de 1961 que estableci la Colegiacin de los Profesionales Universitarios de la
Repblica Dominicana.
Curioso es que el motivo bsico de la derogacin de las instituciones creadas
lo expresa el prembulo de la ley derogatoria afirmando que las leyes que se pusieron en vigor tratando la colegiacin de los profesionales estaban inspiradas
tanto una como la otra en los ms puros ideales de superacin para las clases profesionales, en la prctica no han obtenido los resultados apetecidos, en su mayor
parte, debido al poco entusiasmo con que fueron recibidas por los integrantes
favorecidos.
Bajo estos motivos pereci definitivamente la tentativa de colegiar a todos los
profesionales en un nico colegio.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

El regreso a la democracia
No haban pasado muchas horas de las honras fnebres al dictador, cuando
ya las clases profesionales se movan en pos de la parcela de sus intereses. Los
abogados no fueron la excepcin y, reunidos frente al smbolo parque Independencia, una gran cantidad de abogados, dentro de los cuales figuraban profesionales destacados de ese quehacer, se reunieron a fin de formar si no un colegio
de profesionales, por lo menos una asociacin que fuera portavoz de la clase que
se reuna.
As naci la Asociacin Dominicana de Abogados Inc. (Adoma) que tuvo
como su primer presidente al destacado abogado y despus procurador general
de la Repblica, doctor Bienvenido Meja y Meja. Esta asociacin ha seguido
viviendo an en la actualidad en que desarrolla sus actividades en consonancia
con el actual Colegio de Abogados de la Repblica Dominicana.
La profesin a reunirse para adquirir fuerza poltica y profesional no fue atributo nico de los abogados del Distrito Nacional. En la ciudad y provincia de
Santiago se cre con mucha eficiencia la Asociacin de Abogados de Santiago
que presidi en sus inicios el doctor Salvador Jorge Blanco, despus presidente
de la Repblica.
Pero no todo qued ah. En el mes de enero de 1968, impulsados por el talento y accin del activo abogado doctor Fausto Martnez Hernndez, a cuyo lado
estaba el suscriptor de estas lneas, se reunieron varios sectores de abogados al
propsito de fundar, dentro de la concepcin privada, no ya una simple asociacin sino lo que dio en llamarse Colegio de Abogados de la Repblica Dominicana, y al efecto la entidad fue creada con sus estatutos y todo lo concerniente, e
incorporada segn Decreto No. 1999 de fecha 20 de enero de 1968 dictado por
el entonces presidente de la Repblica, Joaqun Balaguer.
Esta entidad, bajo el ttulo indicado, public en varios nmeros un boletn informativo que dirigi el abogado Csar Pina Toribio, al tiempo en que asimismo
patrocin la publicacin de El Alma de la Toga de don ngel Ossorio, y otras
obras como el opsculo Distribucin Geogrfica del Crimen en la Repblica
Dominicana, del licenciado Freddy Prestol Castillo. Y as la entidad se caracteriz por la divulgacin del pensamiento jurdico de la poca, y fue desapareciendo del escenario nacional, sin que a la fecha haya producido ninguna disposicin
derogatoria de su existencia.
Tomo III

143
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Todava conservo en mis archivos amplia correspondencia y las piezas de las


actuaciones de este colegio, en la muy sonada Convencin de Abogados celebrada en Santiago, as como la actividad de la Federacin Venezolana de Abogados,
celebrada en Caracas. Todo al tiempo en que guardo como un tesoro las ponencias de dicho colegio en tales oportunidades.

El Colegio de Abogados y su creacin


Prosiguiendo su afn de mantener vivo el espritu de colegiacin de los abogados, se mantuvieron activas las diversas asociaciones que reunan a los letrados, afn que dio por resultado que el 3 de febrero de 1983 el entonces presidente
de la Repblica, Salvador Jorge Blanco, que haba presidido la Asociacin de
Abogados de Santiago, promulg la Ley 91-83 que definitivamente instituy el
Colegio de Abogados de la Repblica Dominicana, estableciendo como fines
fundamentales del colegio al tenor de su artculo 2, lo siguiente:
A. Organizar y unir a los abogados de la Repblica estimulando el espritu de
solidaridad entre sus miembros.
B. Defender los derechos de los abogados, el respeto y la consideracin que
merecen entre ellos, as como los interese morales, intelectuales y materiales
de la profesin.
C. Adoptar un cdigo de tica profesional.
D. Impulsar el perfeccionamiento del orden jurdico, procurando el progreso
de la legislacin mediante el estudio profundo y sistemtico de la ciencia
jurdica en todas sus vertientes y especialidades.
E. Mantener relaciones con las entidades de orden profesional del pas, as
como con las similares del extranjero, persiguiendo una amplia y eficaz colaboracin con las mismas.
F. Asistir y orientar a los abogados recin graduados en todos los problemas
relativos al ejercicio profesional.
G. Promover y obtener la ayuda mutua de sus miembros; concertar toda clase
de seguros que puedan ampararlos en casos de enfermedad, invalidez o cualquier otro riesgo, as como a sus familiares en caso de muerte u otras causas
atendibles.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

H. Establecer un servicio permanente y gratuito de asistencia y defensa de las


personas de escasos recursos econmicos, de acuerdo con el reglamento que
dictar al efecto.
I. Prestar asesora a los rganos del Congreso Nacional, de manera espontnea
o cuando ello le fuere requerido, a ttulo de informacin u observacin en
torno a proyectos de leyes o reformas de las mismas.
Para el cumplimiento de sus fines, la ley es todo un cdigo de reglas que a la
fecha de hoy se cumplen, mereciendo el Colegio de Abogados de la Repblica
Dominicana un mejor tratamiento y una mayor incidencia en los problemas jurdicos y sociales de Repblica Dominicana.
*Ramn Pina Acevedo.
Abogado.
Ex procurador general de la Repblica.

Tomo III

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El SISTEMA NACIONAL
DE ATENCIN A VCTIMAS DE VIOLENCIA
DE GNERO, INTRAFAMILIAR Y DELITOS SEXUALES

Roxanna Reyes Acosta*

l Plan Estratgico del Ministerio Pblico se inserta dentro de la Estrategia Nacional de Desarrollo para el perodo 2010-2030 de la Repblica
Dominicana que regir y orientar las polticas pblicas de nuestro pas. En
este sentido, dicho plan 2010-2015 define tanto los objetivos como las lneas
estratgicas a asumir para la sustentacin de nuestro proceso de planificacin
institucional, por lo que el Objetivo 3 del referido documento indica: asegurar
la atencin y proteccin eficaz a vctimas teniendo como una de sus lneas de
accin: Establecimiento de criterios y protocolos unificados de actuacin para
su aplicacin a nivel nacional.
Nuestro pas, ha suscrito una gran cantidad de convenciones internacionales,
las cuales nos comprometen a dar respuesta oportuna y efectiva frente a la proTomo III

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M isin y Perspectivas

blemtica de la violencia de gnero, intrafamiliar y delitos sexuales. Asimismo,


la nueva Constitucin dominicana por primera vez, resalta la lucha contra la
violencia de gnero e intrafamiliar. Contamos tambin con la Ley 24-97 que al
modificar el cdigo penal dominicano, tipific en nuestra legislacin tanto la
violencia de gnero como la intrafamiliar basada en el gnero. De igual modo,
tenemos otros instrumentos legales, tales como la Ley de Trata y Trfico, la que
crea las Casas de Acogida y la resolucin 3869-2006 de la Suprema Corte de Justicia que establece el Sndrome de la Mujer Maltratada.
Por esta razn y en cumplimiento tanto de las convenciones como de las disposiciones antes mencionadas as como en funcin de nuestro compromiso con
el tema, creamos en diciembre 2006, a cargo de la magistrada Roxanna Reyes
Acosta, la Procuradura Adjunta para Asuntos de la Mujer, dependencia institucional rectora de la poltica criminal en materia de violencia hacia las mujeres,
nias y adolescentes en todas sus manifestaciones. Encargndose de la articulacin, implementacin y seguimiento en todo el territorio nacional de la poltica
de atencin a las vctimas de violencia de gnero, intrafamiliar y delitos sexuales,
as como del procesamiento penal de los agresores conforme la normativa procesal penal vigente.
Vale sealar que el Ministerio Pblico, actualmente dispone de 35 Procuraduras Fiscales, en algunos casos con Fiscalas Barriales. De igual modo, el
sistema cuenta con 14 Unidades de Atencin Integral a Vctimas de Violencia de
Gnero, Intrafamiliar y Delitos Sexuales distribuidas por todo el territorio nacional, las cuales tienen por objeto atender a las vctimas de manera oportuna y
efectiva, concentrando en el mismo espacio los servicios legales y los especializados, es decir, representantes del Ministerio Pblico, abogados, mdicas clnicas
y forenses as como psiclogas y trabajadores sociales, tanto para la realizacin de
los informes periciales, como la intervencin en crisis de las vctimas con el objetivo de minimizar la re victimizacin. De igual modo, la Direccin Nacional
de Atencin a Vctimas, que ofrece asistencia psicolgica gratuita a las vctimas
de todo tipo de delito mientras dura su proceso; la Direccin de Representacin
Legal de Vctimas y Testigos, cuya funcin es proveer sin costo asistencia legal a
las vctimas; el Centro de Mujeres Sobrevivientes de Violencia Domstica, nico
en el pas, situado en el Distrito Nacional con el objeto de dar asistencia teraputica a las vctimas que van saliendo de la ruta crtica de la violencia; el Centro de
Intervencin Conductual para Hombres, nico en el pas ubicado en el Distrito
Nacional el cual trabaja con el aprendizaje de la nueva masculinidad mediante
el empleo de tcnicas a estos fines y a cargo de cualificados profesionales de la
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conducta y por ltimo, la Lnea Vida (Lnea de Auxilio 809-200-1202) para la


respuesta rpida ante estos casos.
Por lo tanto, es para nosotros de gran satisfaccin presentar este producto,
que sintetiza, organiza y estandariza la experiencia y el conocimiento institucional en la materia, sustentndose en las mejores prcticas del referente internacional y que tiene por objetivo convertirse en una herramienta de trabajo orientada
a la gestin de calidad de las Unidades de Atencin Integral a Vctimas de Violencia de Gnero Intrafamiliar y Delitos Sexuales.
Afianzados en el Modelo de Gestin de Fiscalas como valioso activo institucional y aprovechando la coyuntura del proceso de reforma de la ley de violencia
hacia las mujeres en el que nos encontramos actualmente, presentamos el Modelo de Gestin de las Unidades de Atencin Integral a Vctimas de Violencia de
Gnero, Intrafamiliar y Delitos Sexuales desarrollado en el marco del proyecto
de Fortalecimiento del Sistema de Planificacin Institucional de la Procuradura General de la Repblica con el apoyo de la Agencia Espaola de Cooperacin Internacional para el Desarrollo (AECID) as como el Fondo Internacional
de Emergencia de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) y el Fondo
de Poblacin de las Naciones Unidas (UNFPA).
Este Modelo , procura integrar de manera coherente todos los recursos
existentes en un marco de referencia comn que viabilice la atencin integral y
oportuna a las vctimas, sin apartarse de la naturaleza propia del proceso penal
y la responsabilidad del Ministerio Pblico en lo referente a la formulacin e
implementacin de la poltica del Estado contra la criminalidad, la direccin de
la investigacin penal y el ejercicio de la accin pblica en representacin de la
sociedad de la forma como se establece en el mandato constitucional.
Por esta razn, en su contexto multisectorial, el presente trabajo reconoce
y rescata tanto la responsabilidad como el acceso de los diferentes sectores e
instancias actuantes en alguna medida en el proceso de atencin, puntualizando
en el desarrollo del mismo cuatro aspectos bsicos: La deteccin, contencin,
reparacin y sancin.
En consecuencia, este producto institucional resulta de un arduo trabajo que
incorpora las mejores prcticas del referente internacional, la experiencia documentada de Modelos regionales de intervencin, la visin de reconocidos especialistas en la materia, el conocimiento acumulado por el Ministerio Pblico de
la Repblica Dominicana en su proceso de desarrollo institucional y, sobretodo,
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las lecciones aprendidas por las propias Unidades de Atencin en funcionamiento actualmente.
Cabe resaltar sobre la base de la experiencia y las estadsticas de los ltimos
cinco aos que de todos los feminicidios ocurridos en la Repblica Dominicana,
aproximadamente el 80% de las vctimas no denunci sus casos ante las autoridades. Es por esto que, el Modelo diseado focaliza de manera especial la deteccin como mecanismo de prevencin, ampliando y facilitando todas las vas de
acceso al sistema, e incluyendo un Servicio Nacional de Asistencia Remota, concebido para actuar a travs de un centro de llamadas y un portal transaccional 24
horas los 365 das del ao. Dicho servicio de asistencia remota est previsto para
operar como punto de enlace de cobertura nacional para las denuncias, la informacin sobre los procedimientos y las vas para acceder al sistema, incorporando
la publicidad complementaria de las rdenes de Proteccin mediante su publicacin en internet a travs del portal, su difusin por va de las redes sociales y la
disposicin de la informacin correspondiente por la va del centro de llamadas
de forma tal que la comunidad y la polica puedan conocer y comprobar en cualquier momento la existencia de dichas rdenes para actuar en consecuencia en
beneficio de la preservacin de la integridad de las vctimas y sus dependientes.
Finalmente, podemos afirmar que el Modelo de Gestin que presentamos
establece la intervencin no slo orientada a la investigacin y procesamiento
penal tanto de los feminicidios como de otros desenlaces fatales sino la prevencin de los mismos lo que se convierte en un reto procurando incrementar la
deteccin de los casos, mejorar la capacidad de respuesta efectiva por parte del
sistema, e involucrar de forma productiva todas las instancias que participan en
el proceso de atencin as como la propia comunidad.
*Roxanna Reyes Acosta.
Abogada.
Procuradora General Adjunta para Asuntos de la Mujer.

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LA REFORMA DEL CDIGO CIVIL DOMINICANO

Rafael Luciano Pichardo*

Razones jurdicas

ediante decreto nmero 104-97, del 27 de febrero de 1997, el Poder Ejecutivo design una comisin encargada del la revisin y actualizacin
del Cdigo Civil dominicano, el cual es una reproduccin literal, incluyendo el
nmero de sus artculos, del Cdigo Napolen de 1804. La adopcin, localizacin, traduccin y adecuacin del mismo se produjo en 1884, en virtud del decreto del Presidente Ulises Heureaux, nmero 2213, del 17 de abril del mismo ao.
Previo a 1997, y por primera vez, una comisin integrada por eminentes civilistas, entre los cuales se encontraba el notable abogado y profesor universitarioJ. Humberto Ducoudray, encargada de la revisin del Cdigo Civil dominicano,
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M isin y Perspectivas

produjo un proyecto de Cdigo en 1943, contentivo de una profunda y puntual


revisin del que hasta ahora nos rige. Sin embargo, este proyecto no tuvo xito y
ni siquiera fue discutido.
El proyecto de cdigo civil reformado presentado por la Comisin de Revisin y Actualizacin del Cdigo designada en 1997, integrada por magistrados
y abogados en ejercicio (magistrados Arelis Ricourt de Gmez, Vctor Joaqun
Castellanos Pizano y Katiuska Jimnez Castillo) y coordinada por el exponente,
ha corrido mejor suerte. Este ltimo proyecto fue sometido por el presidente de
entonces y actual presidente de la Repblica, doctor Leonel Fernndez Reyna, a
la Asamblea Nacional el 27 de febrero de 2000. A pesar de que, luego de su introduccin por el Poder Ejecutivo, pasaron seis (6) largos aos sin que el mismo
fuere discutido, en la actualidad, el proyecto se encuentra en la etapa legislativa
que comentar ms adelante.
Para los miembros de la comisin, la labor puesta a su cargo constituy un
gran reto ya que se trataba de modificar una obra cuya vigencia es ya bicentenaria
y su contenido (el Derecho Civil), el derecho comn, donde se encuentran las
soluciones a los mltiples conflictos que sustentan las relaciones humanas en su
cotidianidad y de donde se nutren las otras ramas del derecho cuando dentro de
su normativa no existen previsiones que les permitan actuar con capacidad de
solucin.
No obstante, el reto fue superado, y en este proyecto, denominado Cdigo
Civil Reformado, aunque se introducen reformas que reivindican en cierto modo
el anhelo de tener un Cdigo Civil netamente autctono, es evidente que en l
predomina la misma influencia francesa que siempre ha predominado en nuestros cdigos fundamentales, aunque ahora actualizada con los cambios que la
modernidad ha operado, tomando en cuenta que el Cdigo Civil de 1804, que
an hoy constituye nuestro derecho comn, fue dictado para regir una sociedad
agrcola y artesanal, pero con una visin de futuro tan genial que con la ayuda de
la jurisprudencia hemos podido vadear los problemas que la sociedad de hoy, que
es una sociedad donde prima la ciberntica, la informtica, el comercio electrnico, la reproduccin mdicamente asistida, la genoterapia, en fin, una sociedad de
ciencia y de progreso que nos impone resolver.
En ese sentido y guiados por el modelo francs, la comisin present un proyecto de Cdigo Civil que procur no slo respetar la estructura original del
Cdigo Civil dominicano, manteniendo la temtica y secuencia de sus artculos,
sino los avances logrados en Francia por va de la legislacin y la jurisprudencia
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adaptados a nuestra idiosincrasia y cultura. Entre las novedades y/o modificaciones, cabe destacar las siguientes:
La consagracin de determinados atributos inherentes a la persona, como el
derecho a la vida, a la integridad fsica, a la libertad, al honor, a la intimidad personal familiar, a la imagen y a la voz de una persona, cuya divulgacin es prohibida, salvo autorizacin, o cuando se justifique en la notoriedad de la persona, el
respeto al cuerpo humano que es inviolable, a la vida privada y la prohibicin de
atentar contra la integridad de la persona, entre otros derechos fundamentales,
los cuales estn en armona con los derechos fundamentales consagrados en la
recin proclamada Constitucin de la Repblica, la cual en el Captulo I del Ttulo II, bajo la rbrica de Derechos Fundamentales, tutela todos estos derechos.
La insercin de un estatuto legal para la sociedad patrimonial fomentada entre personas vinculadas mediante una unin marital de hecho. Estas disposiciones, una vez convertido en ley el proyecto, servirn de norma adjetiva al precepto
constitucional consagrado en el artculo 55 de la Constitucin del 26 de enero de
2010, el cual reconoce como familia a la unin marital de hecho entre un hombre
y una mujer, que incluye obviamente la institucin del matrimonio, lo que, a su
vez, excluye lgicamente los matrimonios de parejas del mismo sexo.
La incorporacin de disposiciones relativas a la procreacin mdicamente
asistida, como se ha apuntado, para aquellas parejas que requieran la intervencin de un tercero para procrear. En lo relativo al divorcio, se redefinen las
causas del mismo.
La modificacin de los artculos correspondientes a la autoridad parental y
a la tutela, para eliminar cualquier disposicin discriminatoria a la mujer y hacer que predomine el rgimen de la igualdad. Desaparece, en consecuencia, el
rgimen de la patria potestad para dar paso a la autoridad parental compartida
tanto con respecto a la persona del menor, como con respecto a sus bienes. Sin
embargo, requiere revisin en el proyecto, entre otras, las disposiciones relativas
a la filiacin legtima de los hijos, pues la Constitucin en vigor prohbe toda
mencin sobre la naturaleza de la filiacin en los registros civiles y en todo documento de identidad.
Otra cuestin que merece citemos dentro de este mbito es el llamado Pacto
Civil de Solidaridad, que figur en el proyecto original sometido a las cmaras
legislativas y que fue eliminado del proyecto pensndose en su posible asimilacin al matrimonio entre homosexuales o lesbianas.
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

El Cdigo Civil francs define estas uniones de este modo: Art. 515- ) Un
pacto civil de solidaridad es un contrato concluido por dos personas fsicas mayores, de sexo diferentes o del mismo sexo, para organizar su vida en comn.
La ley que instituye en Francia esta figura jurdica no tiene incidencias sobre los
otros ttulos del libro primero del Cdigo Civil, particularmente aquellos relativos a los actos del estado civil, a la filiacin y a la autoridad parental, conjunto de
disposiciones cuyas condiciones de aplicacin no son modificadas por la referida
ley. En fin la ley que instituye el pacto civil de solidaridad no puede ser interpretada, dice la jurisprudencia francesa, asimilando de manera general a las parejas
ligadas por un PACS a las personas (hombre y mujer) casadas. Estas dos categoras de personas son colocadas en situaciones jurdicas diferentes.
Las normas relativas al divorcio para simplificar y transparentar los procedimientos por mutuo consentimiento y hacer ms eficiente la ejecucin de las
medidas provisionales durante el procedimiento y, consecuentemente, proteger
a los hijos menores.
Simplificacin y mayores garantas dentro del rgimen sucesoral. El rgimen
de la particin y de las colaciones es ampliamente reglamentado.
En lo concerniente a los principales contratos, se incorpora el contrato de
venta de inmuebles por construir, cuyas regulaciones se encontrarn complementadas con las de la Ley de Registro Inmobiliario nmero 108-05, del 23 de
marzo de 2005, y su Reglamento General de los Registros de Ttulos, recientemente promulgada y puesto en vigor. Se incorpora en el orden contractual
tambin, el intercambio de informacin bajo forma electrnica, as como la firma
y otros escritos. En este mbito destaca el contrato de promocin inmobiliaria
para la realizacin de programas de construccin de uno o varios edificios debidamente reglamentados en el que el promotor construye y vende a nombre del
dueo.
Las cuestiones relativas a los arrendamientos de casas a fin de derogar las disposiciones del Decreto nmero 4807 que desde el ao 1959 regula estos arrendamientos y que ha constituido una verdadera camisa de fuerza para los propietarios que, una vez arrendada su vivienda, al ejercer el derecho de desahucio, pasan
por un proceso largo y tedioso. Esa disposicin ejecutiva haba prescrito en su
artculo 3 que el hecho de que haya llegado a trmino el contrato de alquiler de
un inmueble, esto no significa que ese acontecimiento sea causal para demandar
la resiliacin del contrato. Despus de estar rigiendo ese criterio en esta materia
desde aquella poca (1959), la Suprema Corte de Justicia, por va difusa, por su
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M isin y Perspectivas

sentencia del 3 de diciembre de 2008 declar inconstitucional la citada regla que


haba suplantado la disposicin del artculo 1737 del Cdigo Civil, segn el cual
el arrendamiento termina de pleno derecho y a la expiracin del trmino fijado,
cuando se hizo por escrito sin necesidad de notificar desahucio.
Por ltimo, se establece un nuevo rgimen de la responsabilidad de los arquitectos y constructores, cnsono con los tiempos actuales, el cual procura proteger a los adquirientes.
El captulo de los delitos y cuasidelitos, vale decir , el que instaura la responsabilidad civil, es redimensionado en el proyecto y, de manera particular, las
previsiones que hacen responsable del perjuicio que se ha causado, no solamente
por un hecho suyo, sino tambin por su negligencia o imprudencia, as como el
que se causa por hechos de las personas de quienes se debe responder o de las
cosas que estn bajo su cuidado, sin dejar de mencionar la novedad incorporada
a la disposicin que hace responsable al propietario de un edificio en ruina, que
causa un dao por falta de mantenimiento o vicio en su construccin, en el sentido de hacer responsable del dao al productor por un defecto de un producto,
est ligado o no por un contrato con la vctima.
En resumen: El proyecto del Cdigo Civil Reformado introducido al Congreso por va del Senado de la Repblica para su sancin, se encuentra actualmente, para estudio y opinin, en la Comisin Permanente de Justicia y Derechos
Humanos del Senado, y su Departamento de Coordinacin ha informado lo
siguiente: Se han examinado 2,275 artculos del Reformado con los 2,280 del
actual, establecindose una correspondencia en 1,366 artculos, para un 53% de
equivalencia entre uno y otro.

*Rafael Luciano Pichardo.


Abogado.
Juez de la Suprema Corte de Justicia.

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M isin y Perspectivas

EL MINISTERIO PBLICO
COMO RGANO INDEPENDIENTE DEL SISTEMA DE JUSTICIA
FUNCIONAMIENTO Y CONSOLIDACIN

GLADYS ECHAZ RAMOS*

ealmente para m es un honor estar frente a ustedes en sta, su casa, y es


el doctor Radhams Jimnez a quien tambin considero mi amigo que
me honra con su invitacin, la cual valoro en su real dimensin, ms an despus
de lo que pblicamente nos ha expresado pero que internamente lo senta, lo
infera al recibir una invitacin, como l dice, despus de uno cumplir un cargo
cuando a veces stas se dan con solo el cargo.
Me hace sentir satisfecha espiritualmente, porque creo que al igual que usted,
don Radhams, desde el Ministerio Pblico no hemos ejercido la autoridad formal, estatutaria o legal, sino que ms all de ello, nuestra autoridad se sustent
en los valores, en los principios que hemos tratado de transmitir con nuestro
comportamiento, con nuestras aptitudes a todos los fiscales.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Tengo entendido, porque he hecho un seguimiento de las polticas institucionales del doctor Jimnez, que de la misma forma l ha actuado, y soy una seguidora de su trabajo porque de aqu aprend la poltica de persecucin estratgica
del delito, que me sirvieron de base para implementar las nuestras en el Per, que
han llegado a ser un xito con nuestras propias modalidades, con nuestras propias formas de hacer y con nuestra propia realidad. Pero la base la tom de ac,
despus de escuchar una conferencia del doctor Radhams Jimnez y ver cuando
nos presentaba el resultado de su trabajo; convencida siempre de que la prevencin es la nica forma de poder atacar de una manera integral este fenmeno
social que llamamos delincuencia o delito. Yo me dije: eso es lo que necesitamos
hacer en el Per. Creo que somos dos personas, pens en ese rato, las que estamos orientando el tema en esa direccin. Comenc a investigar y me encontr
que los mismos maestros del derecho penal ya no crean mucho en la pena como
forma de resocializacin o por lo menos como prevencin general, ni siquiera
como prevencin especial porque las crceles no reeducan, no resocializan, por
lo menos si lo hacen, no lo conocemos, y en todo caso el resultado de cualquier
trabajo individual se lo tendremos que agradecer a los grupos evanglicos que
visitan las crceles y trabajan con las personas de manera directa, personalizada,
logrando captarlos para su propia religin. Pero como sistema, como poltica
criminal del Estado, por lo menos en mi pas, no he visto ese resultado, ac tengo
entendido -tambin lo he visto a travs de las exposiciones- que s tienen crceles
modelos donde tambin resocializan, por tanto hay otra poltica criminal diferente, y otro ejemplo a seguir o por lo menos otro modelo a revisar y tomar para
nuestro pas.
Cmo no admirar, cmo no respetar a don Radhams Jimnez como cabeza y responsable de todo este sistema y ms all de eso, como persona, como
hombre, como amigo. Soy poca amiga de aceptar invitaciones, quizs una de
las crticas que me hicieron durante el tiempo que ejerc mi funcin como fiscal
general o fiscal de la nacin -as se llama en Per- fue el que no estuviera mucho
en la prensa, de que tuviera un perfil bajo y que habiendo hecho tanto trabajo por
qu no lo exhiba, por qu no publicitaba. Pero yo responda: Yo vine a trabajar,
yo vine hacer y no soy artista de cine ni de televisin ni de diario, eso se lo dejo a
los actores. Y creo que tenemos en ese aspecto tambin otras coincidencias con
don Radhams. Por tanto, qu les puedo decir, en todo caso lo que nos podra
diferenciar son nuestras propias realidades, pero la conviccin interior y el deseo
de hacer y dar por nuestras patrias, por nuestro pas, est ah y estar siempre con
un cargo o ms all de un cargo.
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El rgano como tal


Fuera de este prembulo vamos a tratar de ser lo ms explcito posible al
transmitirles informacin, y en todo caso hoy, teniendo en cuenta la experiencia
vivida -un poco dira ya el conocimiento en cuanto al tema del Ministerio Pblico y su consolidacin porque as lo siento, as lo creo- en la Repblica del Per.
Quizs como antecedente voy abordar el tema desde dos puntos de vista, uno
como una institucin autnoma, dependiente, separada del Poder Judicial; y otro
ya desde el punto de vista funcional, qu hemos logrado para consolidarlo. Creo
que lo importante, lo que puede ser de inters para ustedes est en relacin con
nuestra estructura orgnica. Pero ello es necesario que ustedes sepan que hasta
el ao 1979 el Ministerio Pblico formaba parte del Poder Judicial, y ramos los
fiscales del Poder Judicial y nuestra actividad, pues era un poco tibia, plida, casi
intrascendente, no cumplamos un mayor rol que un dictamen que los jueces lo
tomaban por formalidad pero que no tena el peso, ni siquiera la autoridad de
un documento importante en el expediente o dentro de un proceso ms all de
una acusacin que sirviera de inters del procesado creo yo-. Pero qu pasa
entonces en el Per? Nosotros nos adscribamos al modelo procesal inquisitivo,
quizs con algunas reformas para actualizarlo, con algunas modificaciones que
podramos llamarle un sistema inquisitivo moderno o quizs un sistema procesal
eclctico, pero con mucho corte inquisitivo; y el juez, en tal sentido, era el que
investigaba, era el que sentenciaba y era el que haca todo.
En el ao 1979, al producirse la cada de un rgimen, digamos dictatorial, se
nombra una comisin. Se elige una comisin, un Congreso Constituyente que
elabora una nueva Constitucin previo anlisis y revisin de toda la problemtica
nacional, y lgico en el tema de la justicia decidieron introducir la gran reforma.
Elevaron a rango constitucional una serie de disposiciones que incidan de manera directa en la poltica criminal del Estado.A rango constitucional tambin
elevaron los derechos fundamentales de la persona, y junto con ello crean al
Ministerio Pblico como una institucin autnoma y le encargan la titularidad
de la accin penal, entre otras cosas, acorde con la nueva poltica criminal que
ya introduca y orientaba hacia un sistema acusatorio; el fiscal acusa y el juez
sentencia. Y en esa razn se crea el Ministerio Pblico bajo la direccin del Fiscal de la Nacin. Pero junto con ello se introduce otra reforma, se nombra un
Consejo Nacional integrado por representantes de la universidad nacional, de las
universidades particulares, del propio Ministerio Pblico, en este caso el Fiscal
de la Nacin y dos vocales supremos, el Consejo Nacional de la Magistratura,
que era el encargado de preseleccionar a los jueces y fiscales. Este Consejo era
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M isin y Perspectivas

presidido por el Fiscal de la Nacin, no obstante se conservaba el hecho de que el


Presidente de la Repblica expeda los ttulos, igual que antes de la Constitucin
del 1979 en que tambin el Presidente de la Repblica expeda los ttulos de todos
los magistrados jueces y fiscales, hasta el segundo nivel superior -le llamamos
nosotros- y a los supremos, a propuestas del Congreso de la Repblica, tambin
lo haca el presidente. En este caso, la gran reforma deca que el consejo elevaba
una terna y de esa terna el presidente escoga y nombraba a los titulares.
Se decide y establece la estabilidad y permanencia de jueces y fiscales en la
Carrera, una vez que han sido designados. Eso anteriormente no estaba escrito,
la Ley Orgnica, el Poder Judicial te lo rega todo, databa del ao 1960 y por
tanto era acorde a una realidad en ese momento, mas no de los tiempos de los
aos 1979. Haba pasado mucho tiempo y obviamente la situacin haba variado
y estamos en otro momento. Se crea as el Ministerio Pblico bajo la direccin
de un Fiscal General que tena muchas atribuciones, porque no solamente era
el presidente o el jefe del Ministerio Pblico, sino tambin, el ombudsman del
Per. Era el Defensor del Pueblo en el Per. Junto a ello, en nuestra Ley Orgnica, se desarrolla el texto constitucional. As es que adems de las funciones
constitucionalmente asignadas se nos encarga la prevencin del delito. Muchos
comentaron, criticaron, cuestionaron -porque dijeron que se haba creado un
monstruo de siete cabezas- no porque el Fiscal General o el Fiscal de la Nacin
era un hombre sper poderoso, y realmente lo era. Pero en ese momento no por
la envergadura complejidad de las funciones, sino por la autoridad moral que
tuvo nuestro primer Fiscal de la Nacin, el doctor Gonzalo Ortiz de Zevallos,
quien se aboc a organizar la institucin para hacerla caminar, hacerla crecer y
a seleccionar los fiscales que en ese momento se incorporaban a la institucin de
manera provisional. Y tuvo -digo yo- tanto acierto, que los primeros fiscales que
se nombraron en el Ministerio Pblico tuvieron la fuerza y el coraje suficiente
como para enfrentarse a todas las fuerzas de resistencia que se generaron como
consecuencia de la creacin o de la autonoma del Ministerio Pblico. Tuvimos
la reaccin de la Polica Nacional que no aceptaba ni admita que un civil pudiera siquiera venir a supervisar su trabajo. Era impensable que un fiscal venga o
ingrese a una carcelera para ver si haba un detenido como bamos a pedirles, o
ingresar a ver si haba persona y se haba cumplido con decirle por qu se haba
detenido, darle su papel de detencin, desde cundo estaba detenido, si la Polica
detena indiscriminadamente por los das que quera y sin control. Eso fue un
problema, recuerden que venamos del gobierno militar del general Juan Velasco
donde derechos y garantas estaban por ah escritos ms no haba un Estado de
derecho. Y quin haca respetar la ley? Los militares, difcil. Bueno, yo recuerTomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

do que cuando llegbamos a las comisaras tenamos un bus, los policas nos
reciban a balas limpias y el bus estaba cubierto de balas de la bienvenida que
nos daban, pero nosotros usbamos una tabla de madera, con nuestro papel y
un acta. Las actas desde entonces, las actas fiscales, se volvieron poderosas, un
peso y una fuerza capaz de levantar una condena. Se levanta el acta fiscal y daba
cuenta, indudablemente se habra la investigacin. Mitad de la Polica termin
procesada y fue la forma en que ellos terminaron admitiendo la presencia de los
fiscales, que ms all tambin de las actas tenan una integridad moral y tica ms
all del conocimiento.
As nos fuimos abriendo paso a paso en nuestra vida institucional. En el
Ministerio Pblico, adems del Fiscal de la Nacin, hay un rgano que se considera un rgano supremo del gobierno que se llama la Junta de Fiscales Supremos
que est integrada por todos los fiscales supremos de la institucin; hoy somos
seis, en ese tiempo eran tres. Entre los fiscales supremos elegimos el Fiscal de
la Nacin, por tanto viene a ser un primo entre pares, tiene la autoridad para
gobernar, para gestionar, decidir administrativamente y dentro del sistema fiscal, porque somos una institucin vertical. As estamos organizados -supremo,
superior provincial- y cada uno con sus respectivos adjuntos. Pero como poltica
institucional, si el Fiscal de la Nacin dice: Esto es verde, todos tenemos que
decir que es verde y si creemos que esto no es as, pues elevamos un comentario,
hacemos un informe, damos una opinin; pero mientras no se cambie, eso se
cumple. Podemos recibir orientaciones, instrucciones de orden formal, de orden
de gestin, mas no dentro de una investigacin porque ah s la actuacin del fiscal es independiente. Y por qu? Porque adems debe asumir la responsabilidad
del cargo, no puede decir me ordenaron que lo haga. No, yo lo hice y respondo,
yo decid, asumo mi responsabilidad. Y hay que ir generando responsabilidades
en la vida. As est la estructura, la institucin, la propia eleccin del Fiscal de la
Nacin, la modalidad de elegir el Fiscal de la Nacin nos ha generado a nosotros
una cultura capaz de soportar cualquier tempestad. El poder poltico no tiene
ninguna injerencia, pueden decir, pueden comentar; nosotros escuchamos, nosotros vemos; potencialmente ni vemos ni escuchamos, lo nico que conocemos
es lo que hay en el expediente, y que tenemos que actuar con responsabilidad y
sobre todo con objetividad.

Avances
As avanzamos hasta el 5 de abril del ao 1992, apenas tenamos 11 aos, ramos una institucin nueva, habamos avanzado mucho en materia funcional, en
materia de prevencin se le haba dado una orientacin educativa a la prevencin
Tomo III

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M isin y Perspectivas

ms grande, como defensor del pueblo nos habamos abocado a ver el tema de
los derechos humanos, dadas las circunstancias y el momento. Entonces se produce el autogolpe del 5 de abril y con ello la reestructuracin y reforma tanto del
Poder Judicial como del Ministerio Pblico, y por ley, atribuyndonos el pasivo
y el activo del Poder Judicial, que es una institucin que viene desde la colonia,
tambin se nos incluy en ese proceso de reforma y, por ley, se destituy a todos
los fiscales supremos, a muchos fiscales titulares de las distintas especialidades
y niveles, y se nombr nuevos fiscales, todos ellos provenientes del Poder Judicial y adeptos al gobierno de turno. Con ello se inicia un proceso, el proceso
de decaimiento y desprestigio del Ministerio Pblico, una institucin joven, ni
siquiera como digo yo habamos llegado a la pubertad, pero ya fuimos objeto de
un proceso de reforma, pero no para reformarnos porque poco o nada haba que
hacer con una institucin que estaba surgiendo reciente y estaba tratando de implementar y desarrollar las propias funciones que constitucionalmente le haban
sido asignadas. La reforma, la reestructuracin fue someternos polticamente y
lo lograron, porque entonces quien fue elegida como Fiscal de la Nacin, lamentablemente una mujer, pero puso la institucin en manos del gobierno y encubri
todo lo que pudo encubrir con los nuevos fiscales que nombraron con la forma
de trabajar que se impusieron en ese momento. Eso es una historia, la parte
oscura, negra, triste de la institucin, ms o menos se prolong hasta noviembre
del ao 2000, en que se produce la cada de este gobierno y con ello la junta de
fiscales se rene y nombra un nuevo Fiscal de la Nacin, la doctora Nelly Caldern Navarro, otra mujer, pero que no se haba contaminado, era una fiscal de carrera pero perteneca al grupo de resistencia le llambamos as al tercio excluido
como tambin se le denominaba en otro grupo- permaneca o haba retornado a
la institucin y junto con otros fiscales un poco que hacamos, tratbamos de evitar que fuera mayor la situacin. Bueno, la eligen a ella. La situacin era difcil,
haba que abocarse a situaciones grandes, complejas. Me toc acompaarla. En
ese momento yo era fiscal adjunta al supremo, me pidi que la acompaara en la
Fiscala General y desde ah a dirigir las investigaciones de todos los funcionarios de alto rango que gozaban de la prerrogativa procesal de ante juicio. Durante
todo el ao 2001 trabajamos en ese tema, pero ya se haba convocado a concurso
para cubrir la plaza suprema por el nuevo Consejo de la Magistratura. Postul y
fui designada, por tanto pas al rea penal donde continuamos trabajando y ya en
el ao 2003 cuando nos habamos desahogado, la Fiscal de la Nacin haba avanzado en las investigaciones y ya estaba en el Congreso. El Poder Judicial decide
iniciar un proceso de reforma interno, porque ya a nivel poltico el Presidente de
la Repblica haba decidido formar una comisin integrada por civiles que le llamaron CERIAJUS, que se encargara de analizar toda la problemtica judicial
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M isin y Perspectivas

a efecto de proponer reformas nuevamente para el sistema de justicia, momentos


en que se debata y discuta una nueva constitucin poltica. Independientemente de CERIAJUS, ya un poco rebeldes y decididos a que nunca ms ocurra una
situacin de stas, se inici este proceso interno de reforma en el Ministerio
Pblico que parti por la revisin de todas las normas internas y un poco democratizando a la institucin. Se hizo participar a todos aquellos fiscales que se
les consider con autoridad tica y moral para que a su vez hicieran propuestas
de cmo debera ser el Ministerio Pblico del Per y cmo hacer para evitar que
hubiera una situacin parecida a la que acabbamos de vivir.

Constitucin de 1993
As sale la Constitucin de 1993, se va en diciembre del ao 1993 y entra en
vigencia el primero de enero de 1994 y se introducen reformas en el sistema. Se
crea la Defensora del Pueblo, por ejemplo, como organismo autnomo, y el Fiscal de la Nacin deja de ser tal, pero se consolidan las bases del sistema acusatorio, porque si bien la Constitucin de 1979 le daba al Ministerio Pblico la titularidad de la accin penal, deca -supervisar la actuacin policial- un poco para
no generar una reaccin mucho ms adversa en la Polica, pero ya la Constitucin
del 1993 dice: El fiscal conduce la investigacin desde la fase preliminar y con
tal motivo la Polica deber cumplir sus rdenes y estar sujeta a las instrucciones
de un fiscal. Eso en materia penal, ms all de otras atribuciones porque hay
que defender la legalidad, el orden pblico, el inters pblico tutelado por la ley,
etc., etc., somos dictaminadores en materia civil, contencioso administrativo,
familia; pero tambin podemos intervenir como parte en esta materia o como
tercero con inters, adems o adicionalmente a nuestras funciones preventivas.
Junto con esta reforma y ya la decisin interna de la Junta de Fiscales Supremos de entrar a este proceso de reforma, se parte por definir el perfil fiscal y se
elabora un documento que hasta ahora est considerado como uno de los mejores
aportes del Ministerio Pblico al sistema peruano. Lo hicimos con la finalidad de
que el Consejo de la Magistratura, que es el rgano que nos nombra a nosotros y
que es autnomo, supiera cmo era o cmo debera ser el recurso humano que
requera la institucin para cumplir con eficiencia y eficacia la funcin. Se la entregamos al Consejo de la Magistratura, lamentablemente creo que lo guardaron
en la biblioteca y no lo volvieron a revisar nunca ms porque continan eligiendo
a los fiscales de acuerdo con lo que ellos creen que deben ser. Pero el Consejo de
la Magistratura est integrado por representantes de los colegios profesionales,
por representantes de las universidades nacionales y privadas, por representantes
de los colegios de abogados a nivel nacional, por el representante del Colegio de
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M isin y Perspectivas

Abogados de Lima, por un representante del Ministerio Pblico y uno del Poder
Judicial. Los colegios profesionales nombran como sus representantes a ingenieros, a mdicos, a contadores, a enfermeras; por tanto tenemos ahora un consejo
as: un economista, un mdico -creo que una enfermera- y el otro no recuerdo
de qu profesin es. Y los abogados, el representante del Ministerio Pblico y del
Poder Judicial y del colegio de abogados. La situacin es un poco complicada
porque nosotros decimos, qu saben ellos qu quiere la institucin, pero pocos
revisan nuestro perfil, pero ellos estn por encima de nosotros. No es medir
fuerza, poder, cuando nosotros nunca hemos reclamado ni hegemona ni otro
tipo de atribucin, ni poder que no sea que se asigne un recurso humano con
el perfil y caracterstica para cumplir bien la funcin porque finalmente una vez
nombrado titulares no hay regreso, no hay retorno, salvo cuando han transcurrido siete aos, porque estamos sujetos a ratificacin. Cada siete aos el Consejo
de la Magistratura tambin nos somete a un proceso bastante riguroso para ver
si confirma o retira la confianza que nos dieron cuando fuimos nombrados, es
una de las reformas de la Constitucin de 1993, que tambin viene acompaada
con otras, y el Presidente de la Repblica no interviene, ni el Congreso tampoco
interviene, es el Consejo de la Magistratura que luego de ver tu currculum, de
someternos a pericias psicolgicas, siquitricas, de analizar nuestra vida por todos los medios habidos y por haber, someternos a un examen y una prueba escrita muy dura, y luego una entrevista oral, decide quin es el titular. Ellos nos dan
el ttulo pero la institucin asigna la unidad orgnica en la que va a trabajar. Mas
con esta estructura indudablemente se dificulta ms la intervencin poltica;
nada tenemos que ver con los polticos, ms all, indudablemente, de interactuar
porque somos una institucin del Estado, nos engarzamos dentro de un todo,
vivimos de un presupuesto del Estado y tenemos que trabajar desde el punto
de vista administrativo para que se nos asignen los recursos, pero eso lo hace el
Fiscal de la Nacin, que no obstante hacer el llamado a investigarlos, porque es
una atribucin que se le da al Fiscal de la Nacin con la Constitucin de 1993,
la de investigar y denunciar constitucionalmente a los altos dignatarios del pas
cuando hayan incurrido en la comisin de un delito, tambin la facultad de levantar el secreto bancario, la reserva tributaria, la reserva de las comunicaciones,
pero solo con fines de investigacin. Tiene muchas atribuciones, no obstante
ello, nunca ha habido, por lo menos despus de noviembre de 2000, alguien que
cuestione o dude de la objetividad del Fiscal de la Nacin, es una autoridad que
por su comportamiento, que por ser tal representante de la institucin, debe ensear con el ejemplo lo que exige a los dems de practicarlo, por tanto tiene que
caminar de la mejor manera.

Tomo III

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Un ganado respeto
Hasta hoy, por lo menos, tenemos una buena imagen, somos respetados por
polticos y no polticos. El problema que existe en el Per ahora es otro, la prensa, que pretende orientar, conducir, someter, presionar lo que son los jueces que
juzgan condenas y presumen quienes desean que los fiscales y los jueces santifiquemos lo que ellos han dicho. Efectivamente ya condenaste, yo hago lo mismo.
Y cuando no es as comienzan campaas para desacreditar la decisin o deslegitimar la decesin del fiscal o del juez. Sin embargo creo que no han logrado
su cometido porque otras veces tienen que reconocer que tenamos la razn. El
tiempo es el mejor amigo. As hemos avanzado hasta la fecha, en mayo de 2008
que asum el cargo. Estbamos con los documentos de trabajo y propuestas para
la reforma interna del Ministerio Pblico, aprovechando, tomando como una
oportunidad el nuevo Cdigo Procesal Penal que a diferencia de otras normas
haba venido acompaado de un decreto legislativo que impona, obligaba a todos los rganos de administracin de justicia a definir una nueva poltica institucional, una nueva poltica de gestin de despachos, una nueva estructura de despacho; y nosotros que estbamos engarzados en ese tema y habamos avanzado
un poco, dijimos, bueno esta es la oportunidad del mundo porque adems viene
acompaada, previo debajo del brazo, un pan, ya que el Estado estaba decidido a
invertir para la reforma procesal penal y siendo el Ministerio Pblico casi en un
85% de los fiscales, digamos especialistas o investigadores titulares de la accin
penal, nos abocamos en ese porcentaje a esta materia, pues tenamos casi satisfecha nuestra exigencia y demanda econmica para la reforma. Si bien progresiva,
pero de todas maneras ya estaba ah. En esas circunstancias se decide hacer este
trabajo, nuevamente, no s por suerte o mala suerte me encargan presidir todo
el equipo de trabajo que tena que hacer esa reforma. As que como yo haba ensayado una estructura de despacho en mi propia oficina y me haba funcionado,
esa la traslad a la gran mayora y nos fuimos a un despacho corporativo. Cules
eran los problemas que tenamos nosotros: haba insatisfaccin en los usuarios
del servicio por la mala calidad del trabajo, por la lentitud del trabajo, por la falta
de transparencia que encubra actos de corrupcin, no tanto en el Ministerio
Pblico, pero no podemos negarlo que lo haba. Venamos de una situacin difcil, a no todos los sacaron en el tiempo de la ratificacin, muchos se quedaron
y haba que convivir con ellos, cuidarlos; pero cuando alguien quiere hacer algo,
pues lo hace y busca cmo y lo logra, pero la comunidad est mirando. Esos
eran los problemas que tenamos. Pero cul era la causa?, y entrando ya en la
persecucin estratgica, por qu la lentitud, por qu la mala calidad, por qu la
falta de transparencia. La falta de transparencia era propia del sistema en el que
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M isin y Perspectivas

vivamos que era inquisitivo, la reserva, que no lo vieran -me escondo y nadie
tiene que enterarse, no tengo por qu decirle y yo saco de la manga el recurso y
logro la condena y si no lo sabe mejor, yo ah lo sorprendo en el proceso-.
As es que pensamos que con un despacho corporativo se solucionaba el
tema. Por qu? Porque descubrimos que la causa era la inmensa carga laboral.
Ustedes me dirn cuntas investigaciones maneja un fiscal, una fiscala, entonces
tenemos un sistema de turnos de 24 horas, no dormimos; nos rotamos para no
dormir, un turno de una semana. Una fiscala tiene dos adjuntos y en el turno
tiene el apoyo de 10, 12 fiscales del pool permanente, pero adems un pool de
180 personas que estn a su disposicin. Durante un turno de una semana un
fiscal recibe un promedio de 800 a mil denuncias, en Lima; y en provincias entre
300 y 400 segn la densidad poblacional. Despus del turno, en el post turno
le ingresan las denuncias que se presentan en la Polica porque tambin tiene la
facultad de recibir y tramitar denuncias de contenido penal. Sumado eso a lo que
ingresa a la fiscala, termina con un promedio de 1,400 a 1,600 denuncias a investigar por ao. Smele a esas denuncias que hay que investigar, ms los procesos
que estn en trmite, mientras que hay que hacer diligencias al juzgado, hay que
hacer diligencias a la Polica, hay que efectuar diligencias en la Fiscala, hay que
emitir dictmenes, hay que emitir resoluciones, hay que hacer denuncias, hay
que atender al pblico; o sea, la carga es inmensa. Y el fiscal en el Per no es de
escritorio, el 30% de su trabajo es oficina, el 70% es un trabajo de campo, porque
es un fiscal operativo, el provincial especialmente. As es que advertimos que
es la recargada labor la que le impeda sacar piezas jurdicas -no tengo tiempo
para dedicarme a hacer un documento que llene las expectativas de los juristas
o del abogado, un documento a lo que puedo-. Pero indudablemente que la calidad haba ido decreciendo, la lentitud propia de que no se puede trabajar tanta
investigacin al mismo tiempo con un recurso a mano de un fiscal provincial y
dos adjuntos, porque despus del turno el apoyo ya no existe. Y la Polica tiene
una modalidad de trabajo que hoy estn de servicio, maana creo que estn de
retn, pasado estn de descanso, no s cmo es, y bueno solamente trabajan el
da que estn en su dependencia, y si se van de vacaciones cierran su cajn y con
ellos no es el tema, hay falta de compromisos, no nos involucramos mucho en
el asunto. Todo eso se suma y no podamos dar una respuesta inmediata con
la cual se encuentre reaccin de los usuarios. Qu traa eso debajo o consigo?
Indudablemente que queran que apuren las cosas, comenzaba a sobornar el
administrativo o buscar formas no muy santas de lograr su propsito. Qu
hacer? Por otro lado el sistema de turno no permita tampoco que la causa que
llegue precisamente ingrese a alguien que tenga conocimiento o experticia en un
determinado tema.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Poda ser un fiscal nuevo y llegarle una denuncia de una organizacin criminal -y esto cmo se investiga?-. Mientras que se pone a averiguar, mientras que
trata de documentarse, ah mismo ya pas el tiempo. Eran otras las debilidades
y tampoco poda quitarse la investigacin porque generaba especulacin, porque
si se la quita entonces estn direccionando -seguramente quieren esto, seguramente estn buscando lo otro- porque en mi tierra para especular, somos muy
buenos.
Decidimos as la Fiscala Corporativa que est integrada por varios fiscales
provinciales con mayor nmero de adjuntos y otro equipo de asistentes fiscales
que est dirigida por un coordinador que es un fiscal del mismo rango. As, si
yo tengo 10 fiscales en una fiscala se puede especializar a cada uno en cada
materia, por tanto el contenido va a ser de mayor nivel. Como es corporativa,
ilgico, las hiptesis de trabajo o estrategias van a tener que conversarse, se va a
transparentar el tema, todos tendremos conocimiento. Hay un coordinador que
est mirando, por tanto se dificulta ms que pueda haber actos de corrupcin.
Nos est funcionando el tema de las fiscalas corporativas, pero esto demanda
tambin el cambio de la cultura organizacional, romper paradigmas, uso, costumbres propias de un sistema inquisitivo y adems heredada del propio Poder
Judicial. Y con ello vinieron tambin las costumbres del Poder Judicial que no
quiero enjuiciarlas, tampoco puedo decir que sean todas malas, pero los jueces
de mi pas son muy soberbios, son los semidioses y el pueblo est ah, es el pueblo y yo. Difcil es hablar con ellos, no hay una cultura de acercamiento a la
poblacin, una cultura de compromisos, identificacin con el problema social,
con el fenmeno de la delincuencia. Todo es una estadstica, todo es un caso y
tengo mi horario y yo trabajo ocho horas y me pagan por ocho horas, mientras
que un fiscal trabaja turno de 24 horas, y cuando no tienen turno trabajan 12, 14
horas; y si cogen a alguien en una investigacin por ah, pues aunque no est de
turno amanece tomndole declaraciones, buscando su prueba, porque es su caso
y tiene que investigar, buscar qu pas ah. Es otra concepcin. Sin embargo
habamos vuelto nuevamente a ser de escritorio, y la prevencin ya no era la de
salir, orientar, educar, sino que se circunscriba a los operativos, contrabando
cuando ya se produjo el contrabando, piratera cuando ya los piratas estn por
ah vendiendo todo, o sea todo reactivo, nada proactivo. Eso tambin se cambi,
ms o menos ste era el panorama que tenamos cuando asumo la Fiscala de
la Nacin porque adems ocurri un suceso ya interno, la fiscal que le sucedi
a la doctora Caldern, la doctora Adelaida Bolvar, una excelente mujer, muy
inquieta, muy decidida, pero lamentablemente enferm. Una enfermedad muy
delicada que la postr en cama, pero ella se mantena en el cargo con licencias
Tomo III

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M isin y Perspectivas

de siete das, de siete das, y por tanto tenamos un presupuesto sin ejecutar. Un
poco a la deriva la administracin, con temores de tomar decisiones. Y as estbamos en una situacin con problemas. Y dice la doctora, en el mes de marzo:
Vamos a elecciones. Me eligen a m y entonces en mayo asumo la funcin.
Comprendern que un 12 de mayo ejecutaron presupuesto que ya viene desde
enero, era un problema. Haba un nuevo ministro de Economa y nos recortaron
el presupuesto porque no lo habamos ejecutado. Haba entonces que lidiar con
el ministro de Economa para que nos devuelva el dinero y comprometernos.
Comprometer nuestra palabra de que s bamos a ejecutar ese presupuesto. Y por
otro lado tenamos el tema de trabajar con los fiscales el problema de la reforma,
la implementacin del nuevo Cdigo Procesal Penal, capacitar, no solamente en
el conocimiento jurdico sino tambin en la prctica, en los talleres, en cmo se
hacen simulaciones. Entrar al tema del shock, si ustedes quieren, para romper
todo lo antiguo y entrar a esta nueva estructura de despachos con nueva poltica
de gestin.
Considerbamos nosotros que haba una falencia en el sistema. A nosotros
nos forman como abogados. Vamos a postular y nos dicen qu es el derecho,
qu dice el artculo, qu significa esta institucin, qu significa la otra o cmo
se desarrolla un proceso de esta naturaleza o el otro; pero cuando entramos a
la institucin, llegamos a una Fiscala y es toda una organizacin, un grupo de
personas, y vamos a gerenciar, vamos a gestionar un despacho que tiene cargas,
que tiene recursos humanos, que tiene proyecciones o debe tener por lo menos
metas a cumplir, pero nunca nos ensearon cmo administrar un despacho.
Habamos visto esa debilidad, porque yo no le deca a un fiscal, oye pero cmo
est dirigiendo. Dirigir, administrar pero qu es eso? No, yo tengo mis expedientes, yo tengo que sacarlos y entrego. En base a qu, cmo decides, cmo
seleccionas al personal al momento de distribucin de tu carga. -Carga, cmo
priorizas?- Decan: Bueno, yo por orden de ingreso, todo lo que ingresa voy
sacando. Pero hay casos que son complejos, emblemticas o emblemticos que
estn all en la noticia, cosas que hay que mirar porque van a prescribir y no podemos decirle esprate hasta que te toque el turno- porque si no un problema.
Entonces haba que decirles que hay que priorizar, diferenciar lo urgente de lo
inmediato, de lo necesario.

Lo que queramos
Una serie de situaciones que vimos eran necesarias para poder trabajar si es
que queramos. No era realmente entrar a una reforma. Tenemos una escuela
del Ministerio Pblico donde se capacitan los fiscales adicionalmente a la capaTomo III

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M isin y Perspectivas

citacin que da la Academia de la Magistratura. Por qu creamos la escuela?


Porque laAcademia de la magistratura dicta o hace cursos transversales para jueces y fiscales, no hay separacin, ni especializacin, ni formacin para una u otra
funcin. Y adems, tiene un cronograma de estudio como una universidad que
lo hace a comienzo de ao y termina a fin de ao, si en el curso del ao se dictan
normas, se modifica la ley o sale alguna innovacin -esprate para el prximo
ao- pero la ley se aplica siete das de su publicacin. Entonces haba que hacer
una escuela para que adems de poder actualizarnos y tratar los temas que se
podan producir en el momento, fuera moldeando a los fiscales ms o menos
en el perfil deseado, furamos acercndonos hacia el mismo, y ah se incorpor
cursos de gestin, gestin estratgica -le llamamos-, cursos sobre manejo de recursos humanos y, aunque le parezca mentira, de logstica, para poder un poco
manejarnos con la administracin, manejar nuestros recursos.
Entender que si bien es cierto que nosotros tenemos un aparato administrativo que es el que nos provee de recursos, de todo lo que necesitamos para
trabajar, nosotros somos los logsticos de los usuarios y que nosotros tenemos
que darle a ellos lo que nos estn demandando, y que esto era un tringulo en
donde cumplamos algunos roles segn el momento. Se ha tratado de que por lo
menos los directivos manejen mejor el tema, los miembros de la Junta Suprema,
para que desde arriba puedan irradiar polticas de gestin, polticas institucionales y de direccin. Un poco aplicando en el Ministerio Pblico lo que en la
empresa privada se llama el tablero de gestin estratgica, que involucra a todos
y democratiza la toma de decisiones para poder asimilar y despus cumplir o
ejecutar la decisin que ha dado el superior, porque si todos han trabajado cuando regresa al rgano supremo y se traduce en una directiva, en una orden para
regresar hacia su ejecucin, entonces todos estamos entendiendo de qu se trata,
por qu lo tenemos que hacer y para qu lo tenemos que hacer. Que todo el
mundo comprenda que tenemos que analizar en cada momento en qu estamos,
cul es la foto del momento, qu es lo que deseamos, qu queremos ser, qu
nos falta para lograr lo que deseamos y luego preguntarnos cmo hacemos para
lograr esto. Ah tendramos que definir estrategias, y lo ms difcil, con quin
lo hacemos. Llegado el con quin, tuvimos que entre todos conversar acerca
de la necesidad de buscar lderes, ir formando lderes, porque un fiscal debe ser
un lder. El fiscal en el Per tiene que manejar situaciones tan difciles, sobre
todo cuando hay movimientos sociales, y es el que tiene que entrar y apaciguar
y negociar; la necesidad de conocer negociaciones como curso especfico que
la universidad no nos lo ensea. Y no solamente buscar lderes sino que sean
situacionales desde nuestro punto de vista en el momento de ubicarlos en un rea
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M isin y Perspectivas

determinada porque tienen el perfil para trabajar ah, pero tambin se necesitan
talentos creativos, que propongan. Pero junto a ellos, valores, un lder con talento y con valores, y si formamos eso en la institucin, nuestra vida est asegurada
como una institucin fuerte y confiable. Apostamos a la reforma, por lo menos
se introdujo una modificacin y trat de mejorar. Las propuestas existentes son
entrar la reforma en el hombre. La actividad central de toda institucin somos
los hombres y mujeres que realizamos la actividad misma, que hacemos el trabajo, lo hacemos bien o lo hacemos mal. La ley puede ser perfecta, si la aplicamos
mal, problemas; la ley puede ser imperfecta pero si le damos forma y tratamos
de adecuarla y conducirla, el resultado es bueno; la ley puede cambiar pero los
hombres no cambiamos, seguimos ah y somos los que vamos a llevar adelante
los procesos de cambios, los procesos de reforma. Por ms que me pongan todo
una estructura, el desarrollo de la ms perfecta reforma, si el hombre no quiere,
no hay, por tanto haba que trabajar bsica y exclusivamente con el recurso humano que tenamos, se hace o se hace, s o s; no preguntamos, por la buena o la
verticalidad se impone.
Suerte, y puedo decirlo con mucha satisfaccin, actualmente el Ministerio Pblico puede decir que su mayor fortaleza es el recurso humano. Se involucraron
en el cambio, hay muchos fiscales de todas las estancias, incluyendo adjuntos del
provincial que es el primer rango -vendra a ser el nivel de un juez de paz-, pero
muy talentosos, que se han incorporado al trabajo y de ah cada uno, a lo largo
del Per, vienen trabajando, de un sitio se trasladan a otro sitio, se queda uno o
dos meses para ir apoyando al grupo. Una vez que ya ms o menos ha logrado
internalizar lo que queremos se retira, y quedan ah los nuevos lderes que se han
descubierto. Y seguimos avanzando a lo largo de Per que hemos establecido
una especie de red, como decimos, cuyos vasos comunicantes estn en constante
actividad, nos retroalimentamos en todo el Per con nuestros propios problemas
y con nuestros propios aciertos. Esto sali bien, se hace; esto sali mal, lo revisamos, no lo repetimos, hay que revisarlo.

Valor del Cdigo Procesal Penal


Creo que el Cdigo Procesal Penal le dio al Ministerio Pblico mayores responsabilidades, es verdad. Estamos en un proceso que tiene que tomar su tiempo hasta que logre su real maduracin, pero como recurso humano tambin nos
ha ayudado a ver las cosas de otra forma, a comprometernos en el trabajo, a identificarnos con el problema social, ms an si desde el punto de vista preventivo
nos embarcamos, nos introducimos en el trabajo de la persecucin estratgica
bajo una propia modalidad, pero en todo un programa muy ambicioso que nos
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ha dado no solamente resultados con las personas que se han visto beneficiadas
con ellos, sino dentro de la propia institucin. Nos hemos vuelto ms humanos, el Ministerio Pblico del Per tiene un rostro humano, se preocupa por el
problema social y en el hacer y en el caminar nos hemos convertido en la fuente
generadora de polticas que estn siendo tomadas por otras instituciones. Nuestro
observatorio de la criminalidad ahora es el que distribuye, da la informacin para
que otras instituciones puedan tomar mediciones en lo que les compete, y nosotros tomamos la informacin para adoptar decisiones o definir polticas institucionales. A raz de qu? De utilizar esa informacin que haba y hacer un trabajo
de investigacin sobre el fenmeno social de manera especfica e individualizada.
Por ejemplo, el femenicidio, de ah surge, del observatorio, luego de contrastar
que hay gente que denunciaba violencia domstica luego de sta ser una cifra en
los registros penales, pero como vctima. Luego de pensar que siempre habamos
atendido a la vctima con asistencia psicolgica, y al victimario siempre lo habamos dejado ah para aplicarle la medida. Y nosotros decamos: Oye, pero la
bala siempre segua corriendo y va a ir matando a nuevas personas en el camino,
hay que atacar la causa, curar al enfermo y con eso habremos evitado mayores
vctimas. Para eso se crearon nuevas oficinas a nivel nacional de nuestro departamento de asistencia de vctimas y testigos, y por ah se optimiz el recurso para
que los psiclogos, los siquiatras, pudieran tratar estas personas o lo hicieran las
entidades del Estado bajo la conduccin y visin de los propios fiscales. A nivel
preventivo les puedo decir que nosotros tenamos un programa asistencial que
llegbamos cada mes a un sector pobre con nuestros mdicos legistas para dar un
poco de asistencia mdica, les conseguan medicinas, muestras mdicas y se les
regalaban. A ese programa se le dio una nueva orientacin, digamos programa de
acercamiento a la poblacin. Vamos a seguir con el mismo servicio, pero vamos
a hacer otra cosa adicional, mientras estn atendiendo, nosotros vamos a seguir
hablando de los problemas del barrio: hay droga, hay violencia, trfico, trata, qu
cosa hay ah, vamos a ver; pero a su vez encuestbamos porque las personas que
se acercan a esas campaas pasan de los 2,000 y a veces desbordan nuestra capacidad, y esto que van fiscales de todos los rangos, administrativo, servidores,
de toda la institucin, porque es casi un voluntariado. Hacer encuestas que nos
permitan conocer cul era el fenmeno social, qu era lo que le daba inseguridad
a los ciudadanos en ese sector. Esas encuestas iban al observatorio y regresaban
a nosotros mapeadas, en esta zona se da esto y el otro y el otro. Vamos a suponer
que nos dijeran que en tales zonas se estn vendiendo drogas, y generalmente
cerca de los colegios, pero tambin haba junto a ello prostitucin, pero tambin
haban temas de pornografa infantil porque se haban puesto alrededor esas cabinas que ahora muchas existen por lo menos en el Per.
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Lo que era materia penal se lo dbamos al fiscal penal porque tena que ir a
operar.
De todas maneras el pueblo comenz a ver una respuesta y luego bajamos a
trabajar con ellos los temas ya focalizados en esa zona y con la gente con problemas. Decamos: Nosotros no venimos a trabajar con los buenos, los que
necesitan nuestro cdigo son los enfermos, vamos como el mdico a curar los
enfermos, no s si lo vamos a lograr, pero algo haremos. Y as un poco como
los evanglicos fuimos ingresando a cada sitio. Hoy en da nos falta tiempo,
todas las zonas riesgosas nos piden ir, pero no tenemos mucho recurso humano
ni mucho tiempo porque esto es adicional a nuestro trabajo. Como haba muchos problemas de pandillaje, violencia, rotura, de zonas que ya era intolerante e
imposible poder vivir, se cre un programa que se llama Jvenes lderes hacia
un futuro mejor. Por qu as? Porque quienes lideraban estos grupos para
nosotros eran lderes. Cmo era posible que pudieran conducir 100 a 200 muchachos, obligndolos a generar violencia, a tirar piedras? Y vino un poco un
grupo que se afrentaban, -Esos muchachos son lderes-, decamos nosotros,
pero lderes equivocados. Si nosotros podemos reorientar a esas personas para
que ese liderazgo lo utilicen para el bien ah Dios mo, habramos hecho un milagro!, dijimos. Difcil, s, imposible, tal vez. Se empez con un poco de temor
pero era cuestin de sembrar un poco de energa, de motivar a las personas, y
nosotros dijimos s se puede y hagmoslo en nombre de Dios, porque lo que se
hace en nombre de Dios, todo es posible. Y empezamos con 40 jvenes ya con
ingresos en las crceles inclusive. Un campamento de tres das con psiclogos,
con profesores; despus de ese campamento le hablamos del programa, un programa que se fue haciendo al andar. Le dijimos: Mira, queremos ayudarlos, si
quieren, podemos ayudarlos a tener un oficio y despus les conseguiremos un
trabajo temporal, pero esto es de ustedes, vuelve al colegio, esta es la condicin,
pero si ya no ests en edad de colegio, pues hazte de un oficio y s til, aparte
de motivarlo y hablarle de valores. Descubrimos que son nios, son jvenes que
su problema era de falta de afectos, le regalamos lo que no tenan, el afecto; le
extendimos la mano que necesitaban. Nos ponen dos jvenes, se incorporaron
al programa y hoy nos acompaan para tratar a nuevos jvenes y resocializarlos,
son ms o menos 3,500 los jvenes que se han recuperado en dos aos y medio,
y estn a su vez trabajando para recuperar a otros que, como ellos dicen, tuvieron la suerte de que alguien los ayude. O sea a nosotros alguien nos tendi la
mano, nosotros queremos extendrsela a los dems-, se ha hecho una especie
de apostulado y esto se multiplica porque a su vez la universidad San Ignacio
de Loyola, que fue la que voluntariamente se ofreci a darles una formacin
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M isin y Perspectivas

tcnica de una manera gratuita, tambin se enamor del programa y por su propia cuenta lo viene haciendo, y segn me cuenta su propietario, el seor Ral
Dez Canseco, tambin lleva un nmero casi igual de jvenes, es ms, tambin
ha creado un centro de capacitacin en Lima Sur, que tiene una capacidad como
para mil personas. Ahora ya tenemos ese centro con una mayor capacidad instalada para trabajar. Se incorpor el Ministerio de Salud a ese trabajo, el Ministerio
de Trabajo, el Ministerio de Educacin despus, porque creamos un programa
en los fiscales escolares.
Haba violencia en la escuela, violencia intra y extra, los alumnos eran violentados por los profesores, ellos entre ellos mismos, y salan a la calle colegio
contra colegio. Problemas, la televisin todos los das, y aqu hay peruanos que
no me dejan mentir. Buscamos un convenio con el Ministerio de Educacin y
logramos que los mejores alumnos de tercero, cuarto, quinto y media se incorporaran a este programa, a quienes capacitamos durante dos o tres meses para que
ellos a su vez repitan dentro de las aulas valores, derechos humanos, derechos
pero tambin deberes, bsicamente, y empezamos con esto primero, deber y
despus derechos. Por qu? Porque el Cdigo de los Nios y Adolescentes vino
con la corriente de derechos -tiene derecho a, no te pueden decir, no te pueden
maltratar, no te pueden llamar la atencin, no te pueden tocar, el maestro esto, y
no te pueden hacer nada-, entonces hemos tenido una generacin cuya respuesta
no ha sido muy buena. Entonces empezamos nosotros -tienes derecho s pero
ests en el derecho y en deber, y tu deber es esto, tienes derechos que te gusten
pero tu deber es estudiar, tienes derecho en salud pero tu deber es cuidar tu
salud, tienes derecho que te vistan pero t tienes el deber de ayudar en tu casa-.
Y as hemos ido avanzando con ellos y hoy tenemos cerca de nueve mil escolares a nivel nacional que nos ayudan no solamente a dar mensaje valorativo cada
da, por cinco minutos, sino que ayudan a sus compaeros con problemas y nos
transmiten a nosotros situaciones de violencia que puedan detectar en la familia
de alguno de ellos. Interactuamos muy cercanamente y con ellos ya se ha desarrollado un programa mucho ms grande de teatro, de msica, de pintura, para
incorporar all a quienes puedan tener problemas, pero a travs de ellos. Los
profesores han reorientado su comportamiento, el Ministerio de Educacin est
feliz porque le hemos hecho el trabajo y era tarea de ellos verdad?
Tenemos un programa televisivo Los Fiscales, desde el cual tratamos de
orientar a la poblacin en polticas preventivas, que conozcan sus derechos, que
sepan dnde ir, qu significa esto y, sobre todo, los conceptos de las figuras de
los tipos penales para evitar las confusiones. Todos decimos corruptos, verdad,
todo es corrupcin, y tratamos de decirles qu es la corrupcin exactamente.
Tomo III

172
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Dice hay una persona que tiene asignado un vehculo y se le vio por ah, se ese
un corrupto-. Ah estamos hablando, ni siquiera se le ha especulado de uso porque en nuestro pas hay una excepcin a ese tipo penal, y es que el funcionario
pblico al que se le asigna un vehculo para su uso personal y despus lo tiene
a su disposicin se lo asignan para que lo use, est excluido, pero si lo ven que
en el camino llev a su hijo y lo baj en la esquina del colegio, es un escndalo.
Entonces tratamos de reorientar o de por lo menos informar cundo se da una
figura, cundo se da la otra para evitar, de alguna manera, que hayan especulaciones, que se daen nombres, que se daen honras por el desconocimiento de
la ley o de su contenido. Es todo un programa que involucra al programa de
asistencia de vctimas y testigo, la declaracin nica y la figura de la remisin en
el menor infractor, que nos ha merecido premios por dos aos consecutivos a
quien le aplicamos la remisin, que vendra a ser el principio de oportunidad en
los adultos, no volvi a delinquir. Lo hemos hecho en planes pilotos, pues es una
institucin que requiere de mucho acompaamiento, de asistentes, de abogados.
Nosotros no tenemos ese recurso humano, lo hemos hecho donde las ONG
-hay unas ONG suizas Tierra de Hombres y Casas Encuentro de Juventudes
que nos ha apoyado- y los resultados han sido muy exitosos en un distrito que se
llama El Agustino, muy peligroso en Lima, y en el distrito Jos Leonardo Ortiz
de Chiclayo, ahora lo hemos llevado a Lima Sur.

Los resultados
Nuestro programa de los fiscales escolares de Jvenes lderes hacia un futuro mejor, el registro de feminicidio y otras investigaciones exitosas que han tenido las fiscala en extorsiones, que han sido consideradas con mejores prcticas
en seguridad por esta ONG de Ciudadanos al Da, maana creo que debe realiz
la premiacin. Pero programas en buenas prcticas en distintas reas, eso se lo
hemos participado a Seguridad Ciudadana y hemos sido preseleccionados, no s
si ganemos o no, pero ya los aos anteriores lo hemos hecho con la remisin.
Como ustedes vern, este programa que se llev a cabo con la finalidad de darle
una nueva forma, una nueva visin al trabajo de prevencin, ha trado consigo
otros beneficios para la situacin de internos: humaniz a la gente, se volvi ms
comprensivo del problema, ahora estudia los fenmenos y trata de encontrar una
solucin, busca investigar para evitar daar a las personas, a veces no podemos
evitar la publicidad porque los propios investigados se encargan de difundirlo-,
pero en la medida en que nosotros lo hagamos en buena hora, las investigaciones
son abiertas, transparentes, pueden mirar todo lo que tenemos -y defindeteesto es lo que hay y si no es despus saldr a relucir, pero si eres igual, veas o no
veas, lo vamos a descubrir. Sigue as el trabajo, y tenemos algunas dificultades,
Tomo III

173
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

indudablemente, porque el Cdigo Procesal Penal no s si ya a ustedes les ha


pasado- pero para nosotros tampoco ha sido muy pacfica su aplicacin, nuevamente se ha recrudecido el problema con la Polica porque no pueden admitir
que el fiscal dirija la investigacin, no pueden aceptar que la directiva la dicte el
Fiscal de la Nacin porque pertenecen a una estructura donde tienen su coronel,
su general, su jefe, su ministro, y por tanto ellos no pueden estar bajo las rdenes
de un fiscal, por ms que se les explica que ese es su organizacin como rgano
administrativo -si se quiere de apoyo al ejecutivo en lo que es de su competenciay en caso de mi pas es la titularidad del orden interno y otras facultades que tiene. En materia de persecucin del delito le corresponde al fiscal la titularidad del
delito porque es el que acusa, porque es el que tiene que elaborar su hiptesis de
trabajo, definir las estrategias, construir su teora de caso que finalmente tendr
que sustentar en un proceso, no es la Polica la que va a ir a sostener la acusacin,
es el fiscal el que va a ir a poner la cara, el que va a tener que responder por los
resultados de ese trabajo y nosotros hemos incluido indicadores de medicin, de
eficiencia, eficacia, efectividad al trabajo de las investigaciones fiscales en una
carpeta fiscal que le llamamos sistema de gestin fiscal, porque tiene indicadores
para la medicin del resultado. Entonces cmo puede creerse de que va a ser el
trabajo quien no lo va a sostener. Bien difcil. No han querido participar pese a
que en la comisin de implementacin deben formar parte para que ellos mismos
entren a su reestructuracin, capacitacin y preseleccin del personal que debe
trabajar el cdigo; pero no lo han hecho, ni siquiera pidieron el presupuesto;
cuando lo han hecho ha sido tarde y depende de quin est en la direccin para
que vaya. Avancemos un paso a paso y despus retrocedamos otra vez, que s y
que no, ah estamos en esa fase, y las consecuencias son que se afecta el trabajo, la
investigacin. Y por otro lado, no creen en las salidas alternativas, el criterio de
la Polica es si yo detengo a alguien es crcel, qu principio de oportunidad, qu
acuerdo reparatorio, eso es impunidad-, dicen. Le mostramos los resultados que
se han logrado aplicando estas salidas alternativas, pero no creen. A veces pareciera que intencionalmente se demoran en las investigaciones para que comience
una reaccin contra el cdigo, pero felizmente con la terminacin anticipada
estamos logrando condenas en 72 horas, en una semana, mximo en tres meses,
salvo cuando se trata de organizaciones criminales que s nos demanda la utilizacin del tiempo que nos da el cdigo, que son apenas ochos meses, prorrogables
por ocho ms, y en una organizacin criminal ese tiempo es corto.

Hacia nuevas metas


Vamos caminando, este es un proceso, creo que las bases estn sentadas, yo
espero que eso contine. El resultado de toda esta tarea, cansadora, agotadora,
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

pero satisfactoria espiritualmente, es que despus que tenamos creo un 9 a un


12% de aceptacin en la comunidad, hoy estamos entre el 49 y 51% de aceptacin, y que finalmente hemos vuelto a recuperar nuestra propia identidad porque
en algn momento no se distingua si ramos fiscales o jueces, para el pueblo
ramos jueces. Pero, y cmo, y la autonoma, qu cosa, era papel escrito, era letra
muerta. Los programas de prevencin sirvieron tambin para eso, para saber
que un fiscal tiene funciones propias y diferenciadas de las de un juez. Que al
juez le corresponde decidir y resolver los conflictos, a nosotros investigarlos y
postular una acusacin en materia penal o proponer una resolucin a travs de
un dictamen cuando se trata de materia civil, de familia, contencioso administrativa, que podemos demandar en determinados temas que estn vinculados
con el matrimonio -si ste es nulo-, con los alimentos -si trata de menores- o de
incapacidad mayores; que podemos pedir la intervencin de una persona que sea
incapaz, que podemos perseguir la reparacin civil pero que nuestras funciones estn perfectamente definidas y que no se nos puede a nosotros juzgar por
lo que corresponde a otras personas, debemos cargar nuestros propios pasivos,
pero tambin nuestros propios activos. Y que as el sistema sabr o la poblacin
sabr si hemos hecho bien o no lo hemos hecho bien; nos sometemos a juicio, el
pueblo que es el mejor juez, pero por lo propio no por lo ajeno, y creemos que
si en adelante se produjera, si le ocurriera a los polticos hacer un nuevo intervencionismo por lo menos ser diferenciado, lo harn con la finalidad de revertir
todo el aspecto infuncional que haya en el Ministerio Pblico como lo harn
para hacerlo propio en el Poder Judicial, y si se nombra una comisin encargada
de eso, no sea como lo hizo el CERIAJUS que propuso la implementacin de
reformas tanto para el poder judicial como para el Ministerio Pblico como si
furamos nosotros o el Poder Judicial es el espejo en que nosotros nos mirramos. Y siempre el Ministerio Pblico detrs, hoy en da el Ministerio Pblico no
est esperando qu hizo o qu va a hacer el Poder Judicial; el Ministerio Pblico
toma sus propias decisiones, nos acercamos a la poblacin y creamos fiscalas
donde creemos que es necesaria la presencia del Estado o la presencia de un
fiscal ya sea desde un punto de vista disuasivo o para acercarnos a la poblacin e
involucrarla en el tratamiento de los problemas sociales, no importa que no haya
juzgado, no importa que no haya una dependencia policial, para eso compramos
las mviles. Nosotros iremos al juzgado pero trabajaremos el tema ah en el
terreno, ah en el campo.
Si nosotros conocemos que por ac hay un paso obligado de drogas, de armas,
de terroristas, pero no hay una institucin del Estado, en ese camino, en medio
de la selva, ah encontrar una Fiscala. Vamos a dificultarles pues el trabajo,
Tomo III

175
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

que busquen nuevos caminos y mientras tanto nosotros iremos ganando a la poblacin para que nos informen. Despus que nosotros hemos puesto las fiscalas
ha venido la Polica y ha puesto la comisara. Qu creen que piensa la gente?
-Gracias a la Fiscala ahora ya tenemos una comisara-. De pronto el Banco de
la Nacin le contamos que tenamos una fiscala y dice: Voy a poner un cajero,
y ya la poblacin tiene un cajero por un banco. Y vamos ms o menos llevando
un poco de progreso, un poco de presencia del Estado y, con nuestras unidades,
medicina legal, evitamos incluso muerte, porque donde no hay un hospital, las
mujeres se mueren dando a luz por la distancia, por la pobreza, y si hay mdico
legista pues ah est para que la atienda. Miren, una cosa lleva a la otra, nosotros
no ganamos los sueldos grandes que puedan ganar los funcionarios de la empresa privada, pero desde el Ministerio Pblico estamos tratando de hacer una poltica diferente y de que sta sirva para que las dems instituciones lo hagan. La
municipalidad de Lima quiere llevarse casi todos nuestros programas, el Ministerio de la Mujer, tambin. As que creemos que como institucin hemos avanzado mucho en la consolidacin. Nos falta avanzar, tenemos problemas todava,
creemos que el trabajo debe mejorar, no estamos satisfechos con los resultados
de todo el trabajo que hacemos, hay que avanzar en ese sentido, hay que mejorar
tambin nuestras propias aptitudes, porque es difcil, no imposible; cuando se
quiere no es difcil ni imposible, pero cuando los dems nos estn obligando a
hacerlo, a veces s. Tampoco es determinante para que nos acepten que seamos
siempre sonrientes pero no tenemos por qu maltratar cuando las personas vienen en busca de ayuda, en busca de auxilio, en busca de solucin de un problema.
Creo que debemos ser ms comprensivos y que debe ampliarse ms esa poltica
humanista, y en todo caso ir avanzando de acuerdo como se vayan produciendo
los cambios, las reformas, como vaya cambiando la propia sociedad. El Per es
un pas ahora muy inseguro, nosotros somos muy pocos, la propia Polica se ve
desbordada a pesar de que son muchos ms, tenemos muchos colombianos y
mexicanos que se han desplazado a nuestro pas, nuevas modalidades delictivas
que nos obligan a nosotros tambin a reaccionar y a ponernos por encima, pero
eso significa invertir en tecnologa, modificar nuestras propias leyes para hacer
ms fcil el acceso a la informacin, para que no dependamos, por ejemplo, de
los levantamientos del secreto bancario que hay que esperar cuando los seores
de la banca se les ocurra mandarnos informacin y los casos para nosotros estn
corriendo, que las intervenciones telefnicas que es la nica forma que tenemos
para desbaratar las organizaciones criminales, un poco sensibilizar a los jueces y
que entiendan que no nos pidan pruebas plenas para levantar ese secreto.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Falta mucho por avanzar y nosotros mismos de ir un poco superando nuestro trabajo, nuestro poder de convencimiento porque parece que hasta ahora no
hemos logrado dominarlo, pues si no, ya no tendramos problemas. Tendremos
que ser ms persuasivos para lograr los resultados que queremos y finalmente,
ojal, logren cubrir las plazas con los titulares porque tenemos un gran sector, un
gran nmero de provisionales que cuando los preparamos, vienen los concursos
de consejo y nombran a otras personas, y a empezar de nuevo. Preparamos profesionales para que vayan al foro despus a litigar contra nosotros, y empezamos
de nuevo con los nuevos. Es un circuito de nunca acabar porque cuando se dan
a los buenos fiscales o los buenos profesionales, los sitios privados muchos los
tientan y se los llevan ofrecindoles los grandes sueldos y finalmente el Estado
est preparando profesionales para que vayan a servir a los sitios privados, y
el Ministerio Pblico invirtiendo sus pocos recursos para que vengan a litigar
contra nosotros mismos. Pero esa es la vida, esa es la historia, y tenemos que enfrentarnos y movernos dentro de esta realidad. Probablemente nos falte mucho
por avanzar. Como que as es. Pero creo que el camino se traz, empezamos
a andarlo, creo que con conviccin, con seguridad y, sobre todo, con mucho
compromiso con nuestro pas y con su problemtica. Podramos seguir conversando, pero creo que ya me alargu demasiado y he abusado de su paciencia y
su buena voluntad. No s si he logrado satisfacer un poco sus expectativas; hay
tanto que decir, pero por hoy, un poco que me quedo con eso. Les agradezco
por su paciencia y a usted seor procurador general por sus generosas palabras.

Conferencia ofrecida por la honorable Gladys Echaz Ramos, Exfiscal General de Per.
Auditorio de la Procuradura General de la Repblica, 19 de julio de 2011.
*Gladys Echaz Ramos.
Abogada.
Ex fiscal General de Per.

Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

LAS PRUEBAS EN CASOS DE CRIMINALIDAD ORGANIZADA


CON NFASIS EN PRUEBAS INDICIARIAS

Javier Zaragoza*

o debo confesarles que el diccionario de la lengua castellana me ha


quedado corto si tuviera que expresar o devolverles el agradecimiento
por esas elogiosas palabras de la presentacin; palabras que provienen de un
excepcional jurista, pero tambin un gran amigo, as se entienden y as las tomo,
lgicamente. Cuando la persona que relataba el currculum explicaba los casi
30 aos de vida profesional, casi muy difcil de resumir en un par de pginas,
seguramente algunos de los datos haban quedado ya desfasados, y yo quera
explicarles tambin que naturalmente en estos momentos, mi funcin bsica
dentro del organigrama de la estructura del Ministerio Pblico espaol ya no
es lgicamente la investigacin de los asuntos del narcotrfico organizado y de
blanqueo, sino fundamentalmente los casos de terrorismo y casos relacionados
con otras formas de criminalidad graves. Precisamente con esta responsabilidad
Tomo III

178
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

yo tuve que asistir, era mi responsabilidad y as la asum, como jefe de la acusacin pblica, posiblemente en el juicio ms importante de la historia de la lucha
contra el terrorismo, que fue el juicio por los atentados del 11 marzo en Madrid.
Yo creo que aquella experiencia fue realmente apasionante, fue muy dura; vino
a demostrar que realmente se puede responder al terrorismo con las armas de la
ley, se puede responder al terrorismo desde el propio sistema judicial, sin utilizar
atajos que realmente no nos conducen a nada. Fue un juicio realmente increble y
que va a venir a culminar una historia profesional de casi 30 aos de experiencia,
primero en la investigacin y persecucin del trfico de drogas y del blanqueo, y
ahora, como les deca, en otras fiscalas que seguramente tenga mayor proyeccin
meditica y que tiene asuntos ms relevantes desde esa perspectiva.
Yo despus de 30 aos me sigo preguntando y reflexionando todos los das
acerca de cul debe ser la respuesta del Estado de derecho frente al crimen organizado. No es nada fcil! Y quera compartir con ustedes unas breves reflexiones antes de entrar en la materia objeto de mi intervencin. Quera esa materia
mucho ms tcnica, hablar de pruebas indiciarias, voy a tener que usar trminos
muy tcnicos que seguramente algunos de los que estn aqu presentes, si no
son juristas, pues se interroguen o se hagan preguntas acerca de qu pueden
significar.
La delincuencia organizada, en sus diferentes formas, es, sin dudas, en estos
momentos junto con el terrorismo, una de las amenazas ms serias para nuestro
modelo democrtico de convivencia; y que adems, esto es lo grave y preocupante, favorece de manera mediata otras formas de criminalidad, singularmente el
comportamiento vinculado con la corrupcin administrativa, con la corrupcin
poltica y con la corrupcin econmica.
La presencia de organizaciones criminales en cualquier pas -aqu, en Espaa, en cualquier sitio hay organizaciones criminales-, yo creo que debemos
ser muy exigentes con la accin poltica y con la respuesta legal; son quizs los
dos parmetros que deben servir para hacer frente a la criminalidad organizada,
a la delincuencia organizada, de una forma enrgica, de una forma rigurosa;
cumpliendo esos dos objetivos que debe compatibilizar el Estado de derecho, el
Estado donde la ley es el bien supremo, ser eficaces en la persecucin del crimen
porque hay que serlo- y adems hacerlo desde el respeto a las garantas constitucionales de los ciudadanos y a los principios legales bsicos del Estado democrtico. Solo una accin poltica y una respuesta legal enrgica y eficaz evitarn
que lleguemos a un Estado fallido. Es una situacin que se ha producido ya en
otros pases. All donde la simbiosis entre poder econmico, gran delincuencia
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

y burocracia poltica o gubernamental es una realidad. Como segunda reflexin


me gustara destacar que los instrumentos jurdicos internacionales vigentes, y en
particular la Convencin de Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Trasnacional, nos impone la necesidad de armonizar los ordenamientos penales
de los Estados para conseguir un marco jurdico supranacional, mnimamente
uniforme y homogneo, que garantice niveles elevados de eficacia en la realizacin de este fenmeno que asegure la doble incriminacin y, sobre todo, que
facilite un alto grado de cooperacin policial y judicial. Solo la cooperacin, llevada a sus ltimas consecuencias, nos permitir reducir o evitar esos indeseables
mbitos de impunidad en actuacin de las organizaciones criminales, que se van
a producir en mayor o en menor medida en funcin de las respuestas que seamos
capaces de articular legal e institucionalmente contra este fenmeno. Y una tercera reflexin para destacar la propia naturaleza pluriofensiva de esta delincuencia
y su carcter transnacional que exigen el establecimiento, a mi juicio, de amplias
normas de atribucin jurisdiccional a los Estados que pasan por la aplicacin del
principio de justicia universal a su enjuiciamiento, a su persecucin y a su castigo
-ya es una realidad que el terrorismo est a punto de ser incorporado a ese tipo de
delitos que van a merecer un tratamiento parecido al genocidio o crmenes contra
la humanidad-, que adems nos obliga a habilitar tcnicas especiales de investigacin bajo un rigoroso control judicial, por ejemplo, los agentes encubiertos, a
potenciar las investigaciones financieras y patrimoniales sobre los entramados
propietarios econmicos de los grupos criminales desde el autntico soporte de
su crecimiento y su expansin. En este sentido yo creo que es importante dotarse
de normas que sean incisivas y eficaces en la confiscacin de bienes y en la extincin del derecho de dominio como dicen en Colombia-, y por supuesto un
marco jurdico adecuado que asegure la proteccin de testigos y colaboradores en
los procesos penales, que yo creo que es claramente insuficiente en la actualidad
en muchos pases del mundo, que no es patrimonio exclusivo de un pas u otro,
son muy pocos los pases que realmente tienen una estructura eficaz y realmente
de peso a la hora de establecer sistema de proteccin de testigos.
Yo lo que quiero transmitirles a ustedes con esta reflexin es que esta criminalidad moderna del terrorismo (la delincuencia organizada -tal como la conocemos-, el narcotrfico organizado, la corrupcin) no se combate como la criminalidad tradicional. No sirve el derecho penal tradicional, no sirve la legislacin
procesal desde hace 40 aos, hemos de introducir instrumentos y mecanismos
que realmente nos puedan garantizar la eficacia de esa respuesta y, sobre todo,
que la criminalidad organizada no va a ser quien rija nuestros destinos en una
sociedad democrtica.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Necesitamos instrumentos penales, los encontramos; necesitamos tcnicas


especiales de investigacin o instrumentos procesales novedosos, hay que hacerlo. Para eso est el sistema judicial, para garantizar que no hayan excesos o abusos por parte de los operadores jurdicos o por parte de los operadores policiales.
Yo creo que esta es una idea que debe quedar muy clara.
Voy a intentar ser un poco breve porque hay buen nmero de diapositivas,
pero s me gustara explicarles que combatir el crimen organizado exige incorporar a nuestras legislaciones mecanismos o estrategias que realmente nos garanticen resultados. Nos garanticen resultados, naturalmente, desde el ms absoluto
respeto a la Constitucin de un pas y a las normas procesales que garantizan
los derechos de los ciudadanos en los procesos penales. Las diapositivas, naturalmente, son especialidades procesales que estamos utilizando en Espaa pero
que, a mi juicio, han ofrecido un resultado muy interesante, sobre todo en temas
relacionados con terrorismo y con crimen organizado. Algunas especialidades
del proceso las adoptamos en la fase de investigacin, otras en la fase de juicio
oral. Y en la fase de investigacin se habla de los registros domiciliarios, se habla
de observacin e intervencin de las comunicaciones que son medidas que se
adoptan siempre con una autorizacin judicial, no se pueden adoptar por parte
de la autoridad gubernativa salvo en casos excepcionales vinculados al terrorismo, pero fundamentalmente har referencia a dos de ellas: la incomunicacin de
los detenidos y el aseguramiento de pruebas en la fase de investigacin, lo que
nosotros llamamos la preconstitucin de pruebas. Tienes un acontecer.
Yo cuando explico la incomunicacin de los detenidos que es una medida
que nosotros utilizamos con absoluta normalidad en caso de terrorismo y en
caso de crimen organizado, en muchos foros judiciales de las queridas naciones
hermanas de Iberoamrica siempre se les levanta las seales de alarma pensando
en que cuando se incomunica un detenido, con el contenido que lleva la incomunicacin-, esto repercute o limita de forma sustancial el derecho de defensa.
Por lo tanto entramos en un argumento que es el de la posible violacin de los
convenios internacionales por restriccin del derecho de defensa o limitacin del
derecho de defensa, y quizs no hemos sabido explicar las cosas. Pero vamos a
intentarlo.
Qu es la incomunicacin y por qu es tan importante para nosotros en
las investigaciones de delincuencia organizada? Pues fundamentalmente porque
con esta medida pretendemos evitar la ocultacin de pruebas, la comisin de
nuevos delitos y la fuga de personas que estn implicadas en la investigacin.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

En qu consiste? Consiste fundamentalmente en que el abogado que asiste


al detenido no es un abogado de libre eleccin sino de oficio, pero hay abogado.
Luego, por tanto, no existe una prescripcin sustancial del delito de defensa
porque el abogado est y cumple su funcin en esos primeros momentos de la
detencin policial y judicial. Adems de la presencia del abogado de oficio, no se
le permite la entrevista reservada tras la declaracin o diligencia que se le practique, y no se comunica la detencin y lugar de custodia al familiar o la oficina
consular hasta que no se levanta esa medida de incomunicacin que dura cinco
das, ms otros cinco das prorrogables en caso de terrorismo y de crimen organizado. Vamos a ver por qu es necesaria esta medida de incomunicacin que
obliga a ser asistido por un abogado de oficio; pues, porque nosotros tenemos
la experiencia en casos de terrorismo y asuntos de crimen organizado, que el
abogado que le asiste es el abogado de la organizacin. Y el abogado de la organizacin es el enlance a travs del cual muchas informaciones, que proceden del
detenido, pasan a otras personas vinculadas con la organizacin y perjudican la
investigacin, bien mediante la destruccin de pruebas, bien mediante la fuga de
personas implicadas en esos hechos.
Ya veo que la medida ha levantado comentarios por parte de ustedes, pero
debo decirles que sta es la realidad. Muchos pensarn que es una medida difcilmente compatible con el respeto a los tratados internacionales, pero al contrario,
yo debo decirles que esa medida de incomunicacin, que para nosotros es elemental y bsica, ha superado los filtros jurisdiccionales de nuestro pas, tiene el
visto bueno del Tribunal Supremo y el visto bueno del Tribunal Constitucional;
luego, por tanto, el tema ha sido analizado ya en sede constitucional y creemos
que es una medida muy eficaz en este tipo de investigaciones. Ahora, delicadsima, no lo duden.

La prueba preconstituida
La prueba preconstituida es una prueba que se documenta y se obtiene en la
fase de investigacin para que en aquellos casos, en los cuales existe el riesgo de
que la prueba no llegue al juicio oral -no lleguen al juicio oral testigo o expedito
que han declarado en una investigacin cuando pertenecen a una organizacin
criminal, y han declarado contra sus jefes o contra sus responsables, pueden
ocurrir dos cosas, o que los maten o que los compren, naturalmente, como la
experiencia nos dice que eso es muy frecuente-, nosotros utilizamos el mecanismo de la prueba preconstituida para garantizar la aportacin de esas pruebas
personales de manera que puedan ser valoradas en el juicio oral, aunque hayan
matado al testigo o al acusado o aunque se haya retractado de sus declaraciones.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

Naturalmente, para que una prueba sea incorporada al juicio oral necesita de
unas garantas, no puede hacerlo solo la Polica o solo la Fiscala, que es quien
lleva la acusacin, tiene que ser delante de un juez. Es decir, es una prueba que
tiene un evidente carcter jurisdiccional porque se practica ante el rgano judicial que controla la investigacin.
Debe practicarse con todas las garantas procesales, es decir, respetando fundamentalmente el principio de contradiccin, la presencia del abogado, del abogado que defiende a los afectados por esas declaraciones en la diligencia. Pero
cuidado, no la presencia, la posibilidad de estar presente, porque si todo dependiera de la presencia del abogado del resto de los implicados en esa declaracin,
evidentemente el abogado no se presentara, por lo tanto si se le da la posibilidad
de estar presente, eso garantizara ya la naturaleza de prueba una vez practicada
con todos estos requisitos. Y por supuesto, solamente debe utilizarse este mecanismo excepcional de prueba preconstituida antes del juicio en caso de necesidad legalmente previstos; ah cito el supuesto de la previsible incomparecencia
en el juicio, un riesgo para la vida o para la integridad fsica; por imposibilidad
fsica, por residir en otros Estados lo cual dificulta notablemente el traslado de
un testigo o de un acusado a un juicio, y por supuesto, los casos en los cuales la
organizacin ha conseguido comprar el testimonio, que es todava ms frecuente
que el resto.
Yo siempre cuento, cuando hablo de este tema, una experiencia personal propia en un caso importantsimo de narcotrfico en Espaa, relacionado con el
clan de los Jardines, en unas operaciones ya por entonces de cantidades muy elevadas, dos mil, tres mil kilos de cocana, y afortunadamente pudimos contar con
un arrepentido; un arrepentido que era el que coordinaba todas las labores de
transporte de la cocana a travs de barcos. Cuando este individuo comenz a declarar en fase de investigacin las actuaciones estaban secretas, pero quizs porque intuamos lo que iba a pasar le permitimos a la defensa del principal. afectado que interviniera en algunas diligencias, particularmente en sus declaraciones,
los careos. Qu sucedi?. Que a los dos meses de comenzar las declaraciones lo
asesinaron en su ciudad unos sicarios colombianos venidos desde Colombia por
orden de la organizacin. Y entonces nos encontramos con las declaraciones de
un muerto. Pero esas declaraciones de un muerto han servido para condenar a
toda la organizacin, porque no podemos lanzar el mensaje de que por el hecho
de que est muerto y no puede ir a juicio oral, unas declaraciones no valen; hay
que lanzar el mensaje contrario, las declaraciones valen y esa es la razn por la
que lo han matado.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Tuvimos naturalmente la intuicin de practicar esas declaraciones con la citacin de abogados pertenecientes a los otros implicados y eso nos permiti
considerarlo una prueba preconstituida y utilizar esa prueba para desarticular a
toda la organizacin criminal. Vamos con la Prueba Indiciaria Porque si no me
extender demasiado y no quiero cansarles
Yo creo que hay que comenzar explicando que no significa lo mismo o las
diferentes significaciones del trmino indicio. Existen indicios, existen indicios
racionales de criminalidad y existe prueba indiciaria segn el estado procesal en
el que nos encontremos. El indicio es el dato objetivo que sustenta una sospecha
fundada para iniciar una investigacin; la Polica o la Fiscala abren una investigacin cuando tienen un dato objetivo que permite sostener la posibilidad de que
alguien est cometiendo un hecho delictivo.
El indicio racional de criminalidad es algo ms, es lo que se necesita para sujetar formalmente al proceso penal a una persona como imputado o como inculpado. Cuando existen indicios racionales de una criminalidad se puede adoptar
una medida cautelar, una detencin, una prisin o medidas de esa naturaleza. Y
la prueba indiciaria es un medio de probar la culpabilidad del acusado que consiste, ni ms ni menos, en la conversin de los indicios en mecanismos de prueba.
Aquellos indicios que la Polica o la Fiscala han ido aportando a la investigacin
se convierten en pruebas cuando llegan al juicio oral, cuando se exponen en el
juicio oral y cuando se debaten en el juicio oral.
Yo creo que esta idea hay que tenerla clara, una cosa es la prueba directa,
otra cosa es la prueba indirecta o indiciaria; la prueba directa es aquella que
versa directamente sobre el hecho a probar a travs de los medios habituales,
de demostrar una accin criminal y la participacin de alguien. Por ejemplo, las
pruebas personales, es una confesin de un acusado, de un testigo que ha estado
presente cuando se ha cometido un asesinato, por ejemplo, o ha estado presente
en una operacin de narcotrfico, eso es una prueba directa; y si una que, desde
el punto de vista jurisdiccional, no exige una especial motivacin una vez que ha
constatado su regularidad procesal y la credibilidad de la persona que establece el
dicho, si un juez escucha a un arrepentido o escucha a un testigo y lo considera
creble y verosmil, no tiene que hacer ms razonamiento cuando el testimonio
de esa persona es vital para demostrar que alguien ha matado o que alguien ha
participado en una accin criminal porque l lo ha visto. Eso es una prueba directa. La prueba directa, por ejemplo, es que se est cometiendo un atraco y hay
una persona ah viendo a los atracadores llevando la accin criminal. Distinto es
el concepto de prueba indirecta o indiciaria, en que el objeto de la prueba est
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constituido por un hecho distinto del que debe ser probado. El hecho que debe
ser probado es que un individuo ha cometido una accin criminal, pues, para
probar eso utilizamos datos objetivos o indicios de los cuales vamos a establecer
una inferencia que esa persona, aunque no tengamos pruebas directas porque no
hay un testigo o un acusado que lo haya visto, ha cometido ese hecho. Es decir,
el objeto de la prueba es un hecho distinto del que debe de ser probado, pero que
jurdicamente es relevante por la relacin entre ambos. Se va a hacer la distincin
entre el hecho base y el hecho consecuencia, y por lo tanto para establecer la
consecuencia es necesario un juicio de inferencia o un razonamiento deductivo
que se argumente sobre el razonamiento de la lgica.

Cules son las exigencias de la prueba indiciaria para que sta sea vlida?
Primero, naturalmente, la legitimidad en la obtencin de los indicios y en su
incorporacin al proceso que se desarrolla en dos mbitos o en dos vertientes. El
primero es el de la licitud o ilicitud de la prueba. La ilicitud de la prueba porque
se hayan vulnerado derechos fundamentales en su obtencin, lo que producir
que la prueba sea excluida, y sern excluidas esa y todas aquellas que se deriven
de ella, aplicando la vieja doctrina de los frutos del rbol envenenado, de origen norteamericano, de origen anglosajn, y que en Espaa le llamamos de otra
manera, la doctrina de la conexin de antijuridicidad. Si existe conexin de
una prueba que terminada con otra que se ha obtenido de forma antijurdica,
entonces esa segunda prueba ha sido anulada. Si no existe esa conexin, el hecho
de que se haya obtenido una prueba de forma antijurdica no quiere decir que
se anulen el resto de las pruebas del proceso. Lo que tampoco podemos utilizar
la doctrina para dejar vaco los procesos de cargo y conseguir la impunidad de
los delincuentes, que generalmente son los que llevan muy buenos abogados y
generalmente son los ms altos responsables de las organizaciones criminales.
Segundo mbito, la irregularidad de la prueba por la infraccin de las leyes procesales. Cuando se produce una irregularidad en la obtencin de las pruebas por
infraccin de leyes procesales ordinarias que no afecten a derechos fundamentales, es decir, que no tengan alcance constitucional, en ese caso, la consecuencia es
que se invalida la prueba concreta, que no puede ser valorada, pero esto no afecta
el resto de las pruebas. O sea podemos seguir adelante con el proceso y podemos
seguir llegando a juicio, pero con el resto de las pruebas que no tienen ninguna
infraccin, ningn estigma o infraccin legal.
La segunda cuestin que hay que valorar a la hora de iniciar la prueba en el
proceso penal es la suficiencia incriminatoria de los indicios, que es la garanta
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de la razonabilidad, de la inferencia y de la exclusin de la arbitrariedad. El indicio, para que sea vlido desde el punto de vista como prueba de cargo, tiene que
ser un indicio incriminatorio. De manera que solamente se pueden considerar
suficientes los indicios para ser considerados como prueba indiciaria, o no sern
considerados suficientes en casos de que los indicios sean muy dbiles o sean
ambivalentes como elementos de incriminacin, o bien en casos en los que concurren con indicios incriminatorios, otros exculpatorios, porque si esto es as, se
produce una especie de compensacin de la prueba. Yo no puedo valorar de forma incriminatoria un indicio que no tiene contenido incriminatorio suficiente.
Dirn ustedes -bueno y cmo se revisa esto- se revisa a travs de los recursos en
los diferentes tribunales. Yo creo que la prueba indiciaria necesita, sin duda, una
especial motivacin por parte de los rganos judiciales, sobre todo para comprobar la razonabilidad del proceso deductivo. Y por qu razn? Porque cuando
uno hace esta valoracin, esta inferencia del uso de los indicios una consecuencia- y por tanto la culpabilidad de alguien en relacin con el hecho criminal est
afectando el principio de presuncin de inocencia, que es uno de los principios
bsicos del proceso penal moderno y por eso es necesario que todo el tema de la
prueba indiciaria sea objeto de especial control judicial, para evitar precisamente la infraccin de ese principio bsico del proceso penal. De ah, por ejemplo,
que la prueba indiciaria en que su valoracin puede suponer una afectacin, un
quebrantamiento del principio de presuncin de inocencia puede ser revisada
en todas las instancias jurisdiccionales. Un tribunal de instancia valora como
prueba indiciaria incriminatoria datos que no tienen ese carcter, por ejemplo,
en todo ese juicio de valor que hace que se pueda revisar en la apelacin, ante
la Cmara de Apelacin, se puede revisar en la casacin, ante la Corte Suprema,
o incluso a travs del recurso de amparo, ante la Corte Constitucional, porque
si no hemos hecho bien nuestro trabajo, si no hemos motivado adecuadamente
o si la inferencia que ha obtenido un tribunal al valorar de forma incriminatoria
los indicios es irrazonable, estamos quebrantando un derecho fundamental, un
derecho constitucional. De ah que, desde mi punto de vista, sea una prueba de
las ms seguras. Si supera todos esos filtros y todos los tribunales han entendido
que la inferencia es lgica y que es adecuada, realmente hay muy pocas posibilidades de equivocarse.
Yo creo que es una prueba importantsima en delitos relacionados con el crimen organizado, por supuesto, con el narcotrfico y fundamentalmente en crmenes econmicos complejos, blanqueo, delitos relacionados con la corrupcin.
Y la razn de que se utilice mucho por los tribunales o de que deba ser utilizado
mucho por los tribunales es por las cuales debe articularse este medio de prueTomo III

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bas en estas investigaciones que son, entre otras, la gran dificultad de obtener
pruebas directas en estos crmenes respecto a los niveles jerrquicos elevados de
las organizaciones criminales. Yo no conozco un jefe de organizacin criminal
ni un jefe de una organizacin terrorista que haya bajado al campo de batalla a
cometer directamente un atentado o a transportar 2,000 kilos de cocana, esto
no es as. Y las pruebas directas las obtendremos, seguramente, o con los comandos que realizan la accin, o con los transportistas o con los miembros de la
organizacin encargados de realizar el transporte, pero para conseguir juzgar o,
en su caso, condenar a aquellos de quien l depende y a quienes verdaderamente
toman las decisiones, necesitaremos utilizar la prueba indiciaria, necesitaremos
utilizar todos aquellos datos objetivos o indicios que podamos incorporar a la
investigacin para establecer ese hecho consecuencia que en una operacin criminal no es cosa de quien comete el acto solo, sino de quien se lo ha ordenado.
Esa es la clave. Por ejemplo, una organizacin terrorista. Todos sabemos lo que
es una organizacin terrorista, cmo est estructurada y cmo las decisiones se
toman en una cpula y las ejecutan sus miembros, y lo mismo pasa con una organizacin criminal, si nosotros podemos aportar al proceso los conocimientos
de aquellos funcionarios de policas que conocen perfectamente cmo funciona
esa organizacin, que ilustran al fiscal y al juez sobre la estructura, fruto de muchos aos de investigaciones, si conseguimos aportar eso, y adems que en los
momentos en que se producen las operaciones haya habido algn contacto entre
los niveles inferiores y los niveles superiores, eso es suficiente, aunque no sepamos realmente cul es el contenido de ese contacto. Es suficiente para considerar
responsable de una accin criminal a quienes o quien realmente la ha ordenado,
porque en una organizacin criminal no se ejecuta actos sin la autorizacin y sin
la distribucin u rdenes de sus jefes. Es muy importante tambin la prueba indiciaria, sobre todo, por la capacidad de manipulacin de las pruebas que tienen
las organizaciones criminales a travs de sus bien retribuidos asesores, legales y
de otros tipos, y sobre todo, la capacidad de influencia en el sistema judicial. Si
algo sabe hacer la criminalidad organizada, a travs de sus asesores, es extender
la mancha de la corrupcin a todo aquello que toca, incluso a operadores jurdicos que son protagonistas imprescindibles del sistema judicial y por lo tanto es la
respuesta que hay que dar frente al crimen organizado.
Y en el caso de los entramados econmicos de las organizaciones criminales,
yo creo que es importante tambin utilizarla por las sofisticadas estrategias de
ingeniera jurdica o de ingeniera financiera que utilizan los grupos criminales
para dificultar y obstaculizar las investigaciones sobre crmenes financieros o
crmenes vinculados con la corrupcin. Cuando uno se encuentra ante una maTomo III

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raa de empresas o de sociedades o infraestructuras econmicas o financieras en


las que los juristas necesitamos la ayuda de expertos, la obtencin de prueba directa es muy difcil; en consecuencia necesitamos, igualmente, acudir al famoso
mecanismo de la prueba indiciaria para depurar o delimitar responsabilidades en
esas estrategias tan difciles de descubrir vinculadas con las estructuras econmicas de las organizaciones criminales. Es decir, que yo creo que es una prueba
absolutamente esencial, que debe ser manejada con naturalidad y con decisin
por los tribunales, por los magistrados, por los jueces y por los fiscales en sus
investigaciones.
Esta maana me preguntaba en un programa de televisin, me deca uno
de sus conciudadanos: -Bueno, vamos a ver, aqu lo que est pasando es que la
Fiscala realiza investigaciones, aporta algunos datos, algunos indicios, pero
luego el juez dice que eso no es suficiente-. Digo, pues hay que hacer dos cosas,
dos cosas que es una sola, que todos hagamos mejor nuestro trabajo. Que quien
est encargado de investigar se esfuerce ms, naturalmente, porque puede que
algunas investigaciones, y eso yo lo reconozco porque a m me ha pasado tambin, nos quedemos cortos a la hora de presentar datos o indicios suficientes para
incriminar o para condenar a alguien, pero los jueces tienen que ser concientes
de que deben manejar el tema de la prueba indiciaria con ms soltura y que, sobre todo, cuando se presentan indicios que van a ser articulados como prueba
indiciaria en un juicio oral, no hagan nunca un anlisis separado o disgregado
de los indicios, debe ser un anlisis global, conjunto; lo otro, claro, si nosotros
separamos, cortamos los indicios uno de otro, evidentemente cada uno por s
solo no va a tener valor suficiente, pero si los agregamos y los reunimos seguramente nuestra conviccin judicial cambiar. Por eso son importantes tambin las
estrategias o los programas de formacin, de capacitacin y de especializacin de
todos los que tienen responsabilidades en esa parte, operadores judiciales, claro,
magistrados y operadores policas.
La diapositiva habla de prueba en el delito de blanqueo, pero en realidad esta
diapositiva se refiere tambin a la prueba indiciaria en todos los casos, por supuesto, los casos de criminalidad organizada. Para manejar la prueba indiciaria,
para utilizarla debidamente como prueba en juicio en una investigacin, debe
cumplir una serie de requisitos, eso est claro; si no se cumplen esos requisitos
realmente no podremos hablar de prueba indiciaria.
Ah ven una relacin de requisitos que exige la jurisprudencia del Tribunal
Supremo espaol que lleva utilizando la prueba indiciaria en casos de blanqueo,
en casos de corrupcin, en casos de narcotrfico, con mucha fluidez y con muTomo III

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chsimas resoluciones, desde hace 20 aos. Los requisitos de la prueba indiciaria


son los siguientes: en primer lugar la pluralidad de indicios de hechos bsicos,
para que nosotros establezcamos una deduccin de culpabilidad respecto a alguien cuando no tengamos pruebas directas, porque parece que uno solo no va
a ser suficiente, salvo que ese dato tenga una singular potencia incriminatoria.
Imaginemos, por ejemplo, alguien que estamos viendo a diario, muchsimo dinero, grandes inversiones, compras, etc., que no tenemos acreditado un origen
legal de los bienes, y nos encontramos en que ha sido condenado o est encausado formalmente por una operacin concreta de narcotrfico, ese es un dato que
sera suficiente suficiente quizs por s solo- para determinar que el origen de
esos bienes es un origen ilcito. Adems de que los indicios deben ser plurales,
deben estar acreditados por pruebas directas, aqu no podemos volver a demostrar el hecho base por prueba indiciaria, sino por prueba directa. Demostrado el
hecho base, vamos a establecer la deduccin o el hecho de consecuencia que es
la persecucin del delito o la participacin del delincuente. Tienen que estar relacionados entre s, tienen que ser unvocamente incriminatorios, y lo que es ms
importante y esto ya se relaciona con la motivacin judicial, tiene que haber un
enlace preciso y directo con el hecho-consecuencia segn la regla de la lgica, la
experiencia y del criterio humano. Si el juicio de valor que hace el juez es razonable o es infundado, habr un juez superior en otra instancia que va a considerar
que el mecanismo deductivo ha sido insuficiente y por lo tanto ha quebrantado
el principio de presuncin de inocencia. Yo lo que quiero decir con esto es que
en definitiva es un problema de estadsticas.
Cuando utilizamos la prueba indiciaria, si nosotros tenemos un indicio de
que alguien ha podido participar en un hecho delictivo, si ese indicio tiene un
gran valor incriminatorio, pues quizs podamos dar ese salto y considerarle autor
de una operacin criminal concreta. Pero no es lo habitual, quizs ese indicio
no sea suficiente, siempre nos moveremos en la duda razonable y, por tanto,
en la duda razonable habr que concluir en que el reo no tiene responsabilidad
o que el acusado no tiene responsabilidad. Si comenzamos a acumular datos o
indicios, si tenemos dos o tres indicios que apuntan a que alguien ha participado
en una operacin criminal, no un delito, el porcentaje de que sea autor aumenta,
y si estbamos antes en un 60% que lo hemos resuelto en beneficio del acusado,
pasamos a tener un porcentaje de posibilidades del 80 al 90%. Todava an nos
podemos plantear la duda razonable en funcin del tipo de indicios de que dispongamos. Pero si disponemos de 5, 6 7 indicios que apuntan que alguien es
autor de una organizacin criminal, yo creo que nadie en su sano juicio puede
establecer otra inferencia que la de la culpabilidad del acusado, porque estamos
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ante un porcentaje elevadsimo del 99,9% de que es culpable. Nunca acumularemos tantos indicios; los indicios se acumulan en su contra porque precisamente
todos apuntan hacia l, si todos apuntan hacia l, lgicamente habr que establecer que un individuo es culpable de un hecho delictivo. Yo creo que los jueces
deben tener eso muy en cuenta y hacer esta valoracin, muy particularmente
porque cuando se manejan indicios en una investigacin criminal no se pueden
analizar o examinar de forma separada, porque de forma separada pierden su
virtualidad probatoria. Pasemos al empleo de la prueba indiciaria en el delito de
blanqueo, uno de los delitos ms vinculados con la estructura de las organizaciones criminales.
No hay una organizacin criminal que no tenga su propio entramado econmico dirigido a entramar o legitimar sus ganancias sin ganancias no hay
rentabilidad, sin ganancias no hay crecimiento, no hay consolidacin, no hay
capacidad de influencia, no hay capacidad de corrupcin- esta es la clave de la
corrupcin, el dinero. Y el delito del blanqueo cuando hemos utilizado la prueba
indiciaria, siempre se nos plantea su empleo en dos cuestiones importantsimas,
que son, la determinacin del origen criminal y el conocimiento del origen ilcito. Yo no he conocido a ningn blanqueador, y he intervenido en enjuiciamiento
de muchos, que me haya reconocido que el dinero que estaba manejando proceda del trfico de drogas o que proceda de otra actividad criminal diferente.
No, en absoluto, y en verdad es la acusacin la que tiene que demostrar que
el origen es un origen ilcito, no es l que tiene que demostrar lo contrario, lgicamente, porque estaramos invirtiendo las reglas del proceso penal. Por eso
necesitamos utilizar, y de una forma muy precisa, el mecanismo de la prueba
indiciaria. La prueba indiciaria, indirecta, circunstancial o de presunciones est
citada en los convenios internacionales, no es un invento del sistema procesal
moderno. No, son muchos los convenios que hacen referencia a la prueba indiciaria, sin llamarla as, pero esos tres tratados internacionales y en esos artculos
concretos dicen todos de una forma, ms o menos parecida, que el conocimiento, la intensin o la finalidad de los delitos hablo de delito de narcotrfico, hablo
de delito relacionado con el crimen organizado o de delito relacionado con la
corrupcin-, podrn inferirse de las circunstancias objetivas del caso, es decir, de
los indicios del caso. Ah est reconociendo el valor y la eficacia de la prueba indiciaria en las investigaciones relacionadas con estos crmenes y particularmente
con el blanqueo de capitales.
De manera muy breve y muy telegrfica ah vern ustedes una referencia a la
determinacin del origen criminal, es decir, en una investigacin del blanqueo de
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capitales o en una investigacin relacionada con el lavado de bienes procedente


de la corrupcin o del narcotrfico del crimen organizado, yo tengo que demostrar como fiscal que el origen es un origen ilcito, no le puedo trasladar la carga
de la prueba al acusado, evidentemente. Me gustara explicar, de manera muy
sencilla, qu es suficiente para acreditar el origen criminal y qu es suficiente
el de mi propia experiencia como fiscal y desde la experiencia de los tribunales
espaoles. Ah ven una tercera lnea o una cuarta, en las cuales se ha reconocido,
por ejemplo, que para considerar probado el origen criminal de un dinero, de
unos bienes, no se requiere la identificacin de un acto delictivo concreto como
delito antecedente. Como sabis, para que haya blanqueo tiene que haber un delito antecedente, cmo hay que demostrar ese delito antecedente, necesitamos
acreditar el hecho concreto del que han venido los bienes o no?, esa es la pregunta. Bueno, pues el Tribunal Supremo ha dicho en varias ocasiones que no se necesita citar un hecho concreto, basta con una actividad genrica, es decir, que los
indicios de los que dispongamos permitan razonablemente inferir que el origen
de los bienes es un origen criminal, aunque no sepamos de qu delito concreto
venga. Por supuesto, si no se requiere del acto delictivo concreto mucho menos
va a ser necesaria la existencia de un procedimiento judicial previo por el delito
de antecedentes y mucho menos exigible ser la previa condena por el delito del
que proceden los bienes. Y nosotros cuando estamos investigando por blanqueo
a alguien, si un tribunal exige que hay una condena por el delito de antecedente
es como si tiramos el tipo penal del blanqueo a la basura. No vale para nada.
No vale para nada porque eso va a ser absolutamente imposible. Es imposible
porque toda la actividad criminal antecedente es actividad criminal clandestina;
el trfico de drogas, por ejemplo. Miren, se pueden descubrir el 10% el 15%
de las operaciones de narcotrfico que se ejecutan, esos son los porcentajes que
se calculan aproximadamente a nivel mundial por Naciones Unidas. El 85% restante son operaciones que no llegamos a conocer, que no llegan a aflorar nunca
a la realidad de una investigacin. Sin embargo el 65% genera, por supuesto, una
cantidad de beneficios enormes que son ingresados, que son integrados en el sistema financiero y comercial lcito. Por tanto, no vamos a poder exigir. El dinero
y los bienes que llegan al sistema financiero procedente del crimen es el crimen
que no ha sido perseguido por las autoridades, es de la operacin que nunca ha
sido abortada por las autoridades, porque si abort una operacin de trfico de
cocana, la cocana que he incautado no genera beneficios, pero la que ha pasado
s genera beneficios. Luego, no vamos a poder mostrar nunca el hecho criminal
concreto del que proceden los bienes, es una interpretacin muy tradicional que
yo creo que ya prcticamente han abandonado todos los sistemas judiciales, aunTomo III

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que queda por ah alguna resistencia de algunos operadores jurdicos y algunos


magistrados, pero en lneas generales yo creo que eso es cosa de otros tiempos
y que en consecuencia hay que modernizarse y entender que las pruebas, en el
proceso, no solamente sern pruebas directas sino tambin pruebas indirectas.
Qu circunstancias han considerado los tribunales para demostrar el origen
criminal de unos bienes? Por ejemplo, la vinculacin con otras vinculaciones
criminales, la vinculacin de las personas con otras investigaciones criminales.
No hablo de condenas, hablo de vinculacin con otras investigaciones, las aprehensiones de drogas con otros efectos delictivos. Como deca, si alguien, que
maneja una cantidad importante de dinero y que no tiene negocios lcitos en los
cuales sustentar la incorporacin de ese dinero o de esos bienes a su patrimonio,
es detenido o relacionado o imputado de forma razonable con una operacin
de narcotrfico, yo creo que es lgico y razonable concluir que todo ese dinero
y esos bienes pueden proceder del narcotrfico. La sujecin a procedimientos
judiciales por actividades delictivas, y por supuesto las condenas, y adems si es
condenado ya no queda absolutamente ninguna duda.
Creo que todos los investigadores somos concientes de que cuando en conversaciones telefnicas entre los miembros de un grupo criminal se utiliza, generalmente, un lenguaje extrao, un lengua crptica que hay que interpretar. Yo
recuerdo, por ejemplo, casos en los cuales dos miembros de un grupo criminal
hablaban de negocios de camisas, utilizaban el trmino camisa, el trmino pantaln, y ninguno se dedicaba a la industria textil. Yo tengo que dar ese salto,
evidentemente. Tengo que dar el salto y decir, bueno ninguno se dedica a la
industria textil, aqu hay efectivamente una operacin de trfico de cocana. Luego, yo entiendo que se refieren a cocana, y eso es muy difcil, cuando un juez lo
arma de forma motivada no hay quien lo eche abajo, siempre que el juicio sea razonable. En fin, es tambin el propio hecho de no acreditar negocios lcitos que
justifiquen las operaciones o incrementos patrimoniales es un dato importante,
o la documentacin sobre contabilidades de operaciones clandestinas relaciones
con posibles operaciones criminales. Si hay alguien que lleva una contabilidad y
que esa contabilidad no parece que se refiera a una empresa legal ni a un negocio
legal y se puede demostrar una cierta vinculacin de individuos que pertenecen
a un grupo que est cometiendo operaciones de narcotrfico, lgicamente yo
tengo que concluir que esa contabilidad es una contabilidad de los negocios sucios del narcotrfico. Yo lo digo en un plan muy sencillo, pero naturalmente esto
quiere decir que tiene que haber una investigacin y que ese tipo de datos tiene
que ser incorporado a la investigacin y cuantos datos ms. Cuantos ms datos
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tengamos que permitan auque no sean de acreditado valor incriminatorio pero


los aportemos a la causa, yo creo que esto favorecer, desde luego, la actividad
de investigacin de los fiscales y las sentencias condenatorias de los tribunales.
Hay que tener siempre la certeza de que no debemos desechar nada, ningn dato
objetivo que tengamos en la investigacin porque cada uno puede tener su valor,
no por s solo, pero s agrupados y en un anlisis conjunto de estos datos.

El origen criminal
Otro elemento importantsimo en el delito del blanqueo, que hay que acreditar generalmente por prueba indiciaria, es el conocimiento del origen criminal,
que la persona que participa en la operacin sabe que el dinero tiene un origen
ilcito. Y aqu yo creo que son muy importantes algunas consideraciones que
reflejo en esas diapositivas. La primera de ellas es que para acreditar este conocimiento, para acreditar el elemento del dolo a intencin, no es necesario un
conocimiento preciso o detallado de la infraccin procedente. Hay una doctrina
jurisprudencial, muy unnime, que sostiene que esto es as, y creo que no hay
alternativas ni se puede exigir un conocimiento detallado del hecho precedente
porque en realidad el hecho precedente, concreto, no lo vamos a tener. Vamos
a tener una actividad delictiva genrica. Y por otra parte, tambin, yo creo que
es necesario recalcar que a la hora de valorar este conocimiento del origen ilcito
e incluso el propio origen criminal, vamos a tener que acudir en la mayor parte
de las ocasiones a datos objetivos que revelen la existencia de circunstancias que
sean anmales, irregulares o atpicas, desde una perspectiva financiera mercantil
o comercial. Algunos de los datos ms significativos que nosotros hemos valorado en las investigaciones y en los juicios para acreditar estas dos circunstancias
que unos bienes tienen origen ilcito o que una persona conoce el origen ilcito
de esos bienes, ah tenis alteraciones documentales. Alteracin documental no
es una prctica habitual en las relaciones mercantiles o financieras, y si se hace
as, si hay alteraciones, se est quebrantando el trfico jurdico mercantil. Imaginamos, por ejemplo, que para realizar una operacin se utilicen documentos de
identidad falsos, ocultando su identidad. Por qu quiere ocultar su identidad?
Porque sabe la conclusin que tiene que tener un juez es porque sabe realmente
que esa operacin, o el dinero o los bienes de esa operacin tienen un origen
criminal, si no, no ocultara su identidad. Se utilizan datos tales como el empleo
de testaferro o de sociedades interpuestas, la vinculacin con sociedades ficticias
que carecen de actividad econmica, la inexistencia de relaciones comerciales
que justifiquen los movimientos de dinero, extraccionamientos de ingresos en
depsitos bancarios con la finalidad de eludir los lmites legales establecidos para
Tomo III

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su declaracin ante las autoridades, las operaciones son negocios simulados, los
transportes clandestinos de dinero en la prctica normal no se transporta dinero
de forma clandestina y menos oculto, oculto por ejemplo en vehculo, la existencia de beneficiarios desconocidos, los cambios sistemticos y continuos de
dinero que en ocasiones lo hacen familias enteras en cantidades que no superan
los lmites legales, precisamente para eludir el control de las autoridades-, la utilizacin de parasos fiscales, elevadas comisiones por participar en estos negocios
si alguien interviene en una operacin y cobra un 40%, no creo que sea una
comisin habitual en las prcticas comerciales ordinarias, estaremos hablando de
cobro de esa comisin porque hay un alto riesgo por participar en esa operacin
o por ser intermediario en esa operacin-. Todo ese tipo de circunstancias entre
muchas ms, porque todo va a depender de los diferentes mtodos de blanqueo
que se utilicen, segn los pases y segn los contextos, son circunstancias que a
nosotros nos han permitido deducir o inferir claramente que alguien est en una
organizacin criminal blanqueando dinero, y blanqueando dinero procedente de
actividades de esa organizacin criminal, sea narcotrfico, sea trata de blanca,
sea trfico de armas, la extorsin, el secuestro, etc. Estos son los datos que hay
que aportar a la investigacin y que permiten acreditar de forma clara a travs del
mecanismo de la prueba indiciaria que alguien ha participado intencionalmente
en un hecho criminal y desconoce perfectamente qu es un hecho criminal en
s con todos sus elementos. Ah ven una referencia, una sentencia bastante ms
reciente del Tribunal Supremo espaol donde cita cmo los indicios ms habituales a la hora de valorar indicios, a la hora de valorar la existencia de un delito
de blanqueo y la responsabilidad de quin es acusado como autor del crimen.
Y por ltimo, ah tenis una especie de resumen, de extracto-resumen, con
las citas de numerosas sentencias del Tribunal Supremo espaol, una doctrina
jurisprudencial muy consolidada que permite construir el delito de blanqueo sobre tres elementos: el primero de ellos es el elemento objetivo, las operaciones,
incrementos patrimoniales no justificados o de operaciones financieras que puedan resultar anmalas, esto lo veremos muy habitualmente en las investigaciones
de blanqueo de capitales; el segundo elemento es de la vinculacin o conexin
con actividades delictivas, la acusacin tiene que probar el origen criminal, y
solo ella, y lo probar mediante prueba indiciaria demostrando que ese patrimonio, ese dinero, esos bienes, esas operaciones, tienen un origen criminal en los
trminos que he mencionado antes; y el tercero es la inexistencia de actividades
econmicas o comerciales legales. Ah veis una referencia a una sentencia del
tribunal espaol en la que se dice que este elemento, o sea, la prueba de que
hay actividades legales que sustenten la legitimidad del dinero de los bienes, la
Tomo III

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prueba corresponde al acusado; la acusacin, el fiscal ha cumplido su obligacin


con probar el hecho y el origen criminal, el origen criminal de los bienes y el
conocimiento del origen criminal. Si se argumenta en el proceso o en el juicio
que los bienes y el dinero tienen una procedencia legal, quin tiene la prueba
procedencia legal?, el acusado; luego ser el acusado que tenga que probar este
aspecto concreto, y esto no es invertir la carga de la prueba, no, es cumplir a
rajatablas con las reglas del proceso.
Entonces, yo de verdad les agradezco muchsimo su asistencia, la atencin
que me han prestado. Reitero mi gratitud a la organizacin por haberme permitido viajar de nuevo a la Repblica Dominicana y estoy a disposicin de todos
ustedes. Ha sido un placer estar aqu.
Conferencia ofrecida por el honorable Javier Zaragoza, Fiscal de la Sala del Tribunal Supremo y Jefe de la Audiencia Nacional del Reino de Espaa. Auditorio de la Procuradura
General de la Repblica, 19 de marzo de 2010.

*Javier Zaragoza Aguado.


Abogado.
Fiscal de la Sala del Tribunal Supremo
y Jefe de la Audiencia Nacional del Reino de Espaa.

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EL CRIMEN ORGANIZADO
COOPERACIN JUDICIAL Y ACUERDOS

ALEJANDRO MOSCOSO SEGARRA*

l origen de la criminalidad organizada se remonta siglos atrs. En 1877


se public el primer estudio sobre la mafia en Sicilia, la define como
la industria del crimen. Todos conocemos esta historia y su impacto en otras
naciones como Estados Unidos de Norteamrica, a travs de diversos textos, el
ms conocido por todos nosotros El Padrino, obra de Mario Puzo, llevada a la
pantalla por el cineasta Francis Ford Copolla.
Sin embargo, simplemente como referencia histrica, es oportuno sealar
que, actualmente, la situacin de la criminalidad ha sido explicada en ciertos
casos a partir de la denominada teora criminolgica de la anomia, desarrollada
por Merton, la cual indica que existe una relacin lineal entre el proceso de modernizacin y los niveles de criminalidad. Encuentra su fundamento en la idea
Tomo III

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de Emil Durnhkeim en 1950, segn la cual la industrializacin y la urbanizacin


generan un crecimiento de la criminalidad en funcin de un superior grado de
anomia y de prdida de la personalidad individualizada, de la ruptura de vnculos
sociales, de la integracin social reducida y de la desorientacin del individuo.
El desarrollo de la sociedad post-industrial incidi en lo que se ha denominado sociedad de riesgos.
En estos tiempos, el desarrollo de la tecnologa y la globalizacin, ha trado
consigo la internacionalizacin del delito, la cual ha incentivado una cantidad de
fenmenos que se presentan hacia el interior de los Estados, y que, debido a mltiples factores, transcienden las fronteras nacionales, ramificando sus actividades
y logrando con ello que crezca notablemente su mbito de influencia.
Es decir, nos referimos a la transnacionalizacin del crimen organizado, donde el fenmeno por excelencia de este tipo de actividad es el narcotrfico.
Antes de ver cul es la poltica criminal en materia de delincuencia organizada que se ha asumido, es importante hacer un parntesis para sealar cules son
sus rasgos caractersticos y sus formas de realizacin, con el propsito de tener
una mejor comprensin general del problema que se trata de enfrentar.
Como hemos afirmado, la delincuencia ha manifestado en los ltimos tiempos una gran transformacin, observando, entre otras, las siguientes tendencias:
Mayor organizacin, estructurando el desarrollo del crimen organizado;
Mayor niveles de violencia en la comisin de ciertos delitos;
Proliferacin de los llamados delitos econmicos y financieros, ejemplo lavado de activos;
Internacionalizacin de la delincuencia, es decir, deja de ser un problema de
carcter exclusivamente nacional para convertirse en uno de carcter internacional o transnacional y que, por ello, ya no interesa solamente a un Estado, sino a muchos pases del mundo, a la comunidad internacional;
Cuenta adems, con amplios recursos econmicos, con mejores medios, tcnicas y mtodos, con posibilidades de acceso a la informacin privilegiada,
entre otros.
Tomo III

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Ciertamente, mientras que hasta hace algn tiempo estbamos acostumbrados slo a un tipo de delincuencia, que ha sido caracterizada como delincuencia
tradicional o comn, tambin llamada convencional, en la que era relativamente
fcil identificar al victimario y a la vctima, as como al inters jurdico que se
ve afectado, y frente a la cual se ha confeccionado todo un determinado tipo de
poltica criminal y de sistema de justicia penal, como medio de control social;
en los ltimos aos han aparecido otros fenmenos con otras caractersticas que
han aumentado el sentimiento de inseguridad e igualmente han motivado nuevas
medidas polticocriminales. Tal es el caso de la delincuencia organizada, que
desde hace algn tiempo empez a desarrollarse y a proliferar en nuestro pas,
cuyas formas de realizacin originan mayor dificultad para determinar quines
son los autores o partcipes (victimarios) y quines las vctimas, as como cules
son los bienes jurdicos que estn de por medio y, por tanto, mayor dificultad
para su combate, (como por ejemplo el lavado).
Toda esta transformacin ha hecho, a su vez, que la delincuencia muestre actualmente una mayor eficacia frente a los tradicionales medios de control estatal
en los diversos rdenes. Y de ah que los mtodos y las tcnicas utilizados por las
formas modernas de delincuencia motivan, tambin, la generacin de mtodos
y tcnicas modernos para combatirla eficazmente; pero con frecuencia, segn
nos muestra la realidad, el fenmeno delictivo supera a las formas de reaccin,
obligando a stas a superarse o quedarse rezagadas.
Por ello, la delincuencia organizada se ha convertido en los ltimos tiempos
en uno de los problemas ms graves por los que atraviesa la comunidad mundial;
y dado su carcter transnacional, ha sido identificada en diversos foros como
todo un sistema econmico clandestino con ingresos que sobrepasan el Producto Interno Bruto de algunas naciones. Otras consecuencias de estas conductas
ilcitas lo constituyen el comercio ilcito de armas, el uso de la fuerza fsica, el
sicariato, la corrupcin, la prdida de la seguridad ciudadana; por lo que, se afirma, plantea una amenaza directa para la estabilidad de las naciones y constituye
un ataque frontal contra las autoridades polticas de los Estados.
El crimen organizado ha sido conceptualizado como una sociedad que busca
operar fuera del control del gobierno, pues involucra a miles de infractores que
trabajan dentro de estructuras tan complejas, ordenadas y disciplinadas como las
de cualesquier corporacin, estructuras que estn sujetas a reglas aplicadas con
gran rigidez. En efecto, en nuestros das el concepto de crimen organizado se
refiere a grandes grupos dedicados a actividades ilcitas, estructurados con la naTomo III

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turaleza y, en ocasiones, tambin con la apariencia de corporaciones de carcter


lcito, pero a travs de las cuales se realizan, se ocultan, operaciones criminales.
Esta forma corporativa implica una estructura directiva, cuadros operativos,
acervo tecnolgico, ciclos de financiamiento, relaciones con otras corporaciones criminales, programas de expansin, jefaturas de proyectos, desarrollo y
entrenamiento de personal, actividades de reclutamiento, control interno y, en
general, todo aquello que podra tener cualquier gran corporacin lcita. Se caracteriza, adems, porque sus acciones no son impulsivas, sino ms bien resultado de previsiones a corto, mediano y largo plazo, con el propsito de ganar
control sobre diversos campos de actividad y as amasar grandes oportunidades
de dinero y de poder real; su pretensin, entonces, no es tanto el poder poltico,
sino que le interesa ste ms para propsito de proteccin. El propsito de la
delincuencia organizada no es competir con el gobierno, sino utilizarlo.
Con lo anterior se advierte claramente la diferencia entre la organizacin
criminal y las formas rudimentarias de asociacin delictuosa o de pandilla. Las
diferencias no slo tienen que ver con su alcance sino tambin con su permanencia, con su complejidad estructural y con su profesionalismo.
Adicionalmente a las caractersticas sealadas, existen otros elementos de
distincin, siendo seguramente el ms peligroso y cada da ms comn el de
la capacidad de mimetismo. En diversos pases, las organizaciones criminales
han contado entre sus activistas con personas dedicadas profesionalmente a acciones lcitas: al comercio, la banca, la tecnolgica, la comunicacin, la poltica,
la produccin, etc., siendo stas de sus mejores defensas, es decir, su fortaleza
inexpugnable y su ms acabada estrategia.
Finalmente, con relacin a las caractersticas, es incuestionable que el crimen
organizado, en sus diversas manifestaciones, afecta, entre otros intereses o bienes jurdicos, las vidas de miles de seres humanos; pero debido a que conserva
escrupulosamente su invisibilidad, muchos no estamos conscientes de cunto
nos daa o siquiera que nos afecte. En efecto, mucho se ha hablado del narcotrfico, desafortunadamente, no siempre con plena comprensin de su enorme
complejidad, ya que involucra elementos jurdicos, polticos, econmicos y de
salud, entre otros.
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Lnea de accin
Cul es la poltica criminal frente al crimen organizado?
Sin duda, son mltiples los esfuerzos desplegados por los pases de la comunidad internacional para combatir el delito en sus variados frentes y en sus infinitas
manifestaciones; lucha que debemos considerar cada da ms compleja.
Toda vez que el fenmeno es cada da ms complejo por los factores que
hemos venido mencionando, ha sido necesario que tambin los mecanismos de
represin, de prevencin, hayan de perfeccionarse, tanto a nivel nacional como
internacional.
En efecto, en materia de derecho internacional los pases han suscrito importantes documentos para la lucha contra la delincuencia, y siguiendo las mismas
caractersticas del fenmeno de la globalizacin, cada da son ms las naciones
involucradas en estas importantes tareas.
Se ha partido, para ello, de la base de que la legislacin nacional est diseada
para investigar y juzgar, en principio, cierto tipo de delincuencia, que es la tradicional, conformada por los delitos cometidos fuera de sus fronteras y que afectan
no slo a otras naciones sino a la comunidad internacional, como lo es el crimen
organizado. De ah que, en el mbito nacional se plantea una legislacin penal
que est atenta con lo que sucede en el plano internacional, hablndose, incluso
ya, de la posible universalizacin de la justicia en esta materia. Nosotros hemos
ratificado en esta materia algunos convenios que veremos ms adelante.
Otras medidas que en el plano internacional se recomienda en este aspecto
son la coordinacin eficaz entre las oficinas del Ministerio Pblico tanto a nivel
nacional como internacional, as como prever normas de cooperacin internacional orientadas a la localizacin y aseguramiento del dinero producto de los
delitos del crimen organizado; actividades que son recomendadas en la lucha
que comentamos, ya que permitira privar a las organizaciones criminales de su
mayor fuente de poder, el econmico.
Pero, adems de estas estrategias, entre las que se destaca la creacin de una
ley especial para el combate al crimen organizado, una jurisdiccin especializada de la que se genera una mayor punibilidad para este tipo de delincuencia, se
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plantea tambin la necesidad de capacitacin del personal de la Polica y del Ministerio Pblico encargado de la investigacin de estos delitos (creacin de una
unidad de lite), plazos de retencin ante el Ministerio Pblico (casos complejos),
la proteccin a testigos, Artculo 169 del prrafo nico de la Constitucin, y la
reserva de su identidad (recompensas por colaboracin), perdn total o parcial
por colaboracin de miembros de organizaciones criminales, tolerancia a ciertas
formas de comisin del delito (por ejemplo entrega- vigilada).
Nuestro pas ha hecho lo propio en esta materia poltico-criminal: ha reformado su Constitucin poltica y ha reformado su legislacin penal, incorporando disposiciones que hacen referencia al crimen organizado y que buscan
desalentar la comisin de estos ilcitos. As, desde el 2002 el Cdigo Procesal
Penal contempla, por primera vez, disposiciones que se refieren a la delincuencia
organizada.
En nuestra legislacin, el Cdigo Penal no define el concepto de crimen organizado, sino que, ms bien, en los artculos 265 al 268 refiere la asociacin
para delinquir o asociacin de malhechores, sin hacer una definicin concreta
del tema.
Sin embargo, leyes especiales que abordan el tema de la criminalidad organizada en temas puntuales como la Ley 137-03, sobre trata de personas y trata
ilcita de inmigrantes de Repblica Dominicana, de agosto de 2003, aparece una
definicin del crimen organizado, muy parecida a la que da la convencin de las
Naciones Unidas contra el crimen organizado transnacional o convencin de
Palermo, ratificada por nuestro pas.
Por otro lado, nosotros somos, al mismo tiempo, signatarios de la convencin de Viena la cual dedica varios artculos a la delincuencia organizada (Narco
y lavado) y a la lnea de accin a seguir por los pases signatarios en materia de
cooperacin judicial.
Tambin somos signatarios de la Convencin Interamericana Contra la Corrupcin, la cual trata aspectos sobre la cooperacin judicial, la extradicin, levantamiento del secreto bancario, entre otros.
Igualmente la Ley 50-88, se refiere, en el artculo 60, a la asociacin con el
propsito de cometer delitos previstos y sancionados en esa ley.
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Tambin la Ley 72-02, sobre lavado de activos, considera circunstancias agravantes la participacin de grupos criminales organizados, y el hecho de haber
cometido el delito en asociacin de dos o ms personas.
Es importante resaltar que tambin la Suprema Corte de Justicia y la Procuradura General de la Repblica, han abordado, en resoluciones por separado, la
lnea de accin a seguir por los tribunales y los miembros del Ministerio Pblico,
cuando se ha comprobado que el imputado forma parte de manera asociada a
un grupo criminal. Esto con relacin a la medida cautelar que asumen los tribunales. La resolucin de la Procuradura dispuso la creacin de la Direccin Nacional de Criminalidad Compleja. Recientemente instituida mediante el Estatuto
del Ministerio Pblico.
Asimismo la Ley 344-98 sobre viajes ilegales, hace referencia a la organizacin
de dos o ms personas como miembros que se dedican al crimen organizado.
Es importante sealar que con relacin a la cooperacin de los imputados
y los acuerdos, tanto la ley sobre viajes ilegales y la ley sobre trata de personas
permiten la posibilidad, al Ministerio Pblico, de solicitar una reduccin de pena
o exoneracin segn corresponda y por resolucin motivada para los partcipes
que durante el proceso o antes de su organizacin proporcionen informacin que
contribuya con el esclarecimiento de los hechos, aportando evidencia contra los
dems implicados de la organizacin de estos tipos penales.
Es oportuno sealar que en el anteproyecto del Cdigo Penal Dominicano,
que en estos momentos se encuentra en el Congreso, y de manera especfica en
el captulo dedicado a actos de terrorismo se refiere a la criminalidad organizada
en esta materia, establece en el Artculo 380 la posibilidad de quedar exenta de
pena cuando haya negociado con las autoridades y haya evitado la ocurrencia del
acto del terrorismo y que haya identificado a los otros implicados o cmplices.
Finalmente, quise dejar, a propsito, el Cdigo Procesal Penal, el cual trata de
manera detallada o trae una serie de figuras jurdicas o institutos relativos a una
lnea de accin dirigida a dar respuesta a la criminalidad compleja u organizada.
En nuestro derecho procesal penal podemos contar con figuras como un procedimiento para asuntos complejos, criterios de oportunidad, produccin de pruebas masivas, investigacin bajo reservas o agente encubierto, acusador adjunto,
un captulo completo a la cooperacin judicial internacional, lo que demuestra
una intencin del legislador en dar respuesta a este fenmeno, y lo que, adems,
lo coloca a la par con los instrumentos jurdicos internacionales relativos al tema.
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Con relacin a estas figuras jurdicas que mencionamos, nos vamos a detener en los puntos que ms nos interesan en esta conferencia, los acuerdos y el
principio de oportunidad y la cooperacin judicial internacional. Con relacin a
los principios de oportunidad y los acuerdos, es importante, primero, definir el
principio de oportunidad como la facultad que asiste al titular de la accin penal
para disponer en determinadas condiciones de su ejercicio con independencia
de que se haya acreditado la existencia de un hecho punible contra un autor
determinado.
El principio de oportunidad se denomina pleno cuando el Ministerio Pblico
dispone de la ms amplia discrecionalidad sobre el objeto del proceso penal, de
modo que puede, libremente, seleccionar los casos en que merece la pena acusar
(abstenindose de acusar cuando se trata de bagatelas o negociando una admisin de culpabilidad a cambio de alguna contraprestacin que haga innecesario
el juicio) o puede decidir acusar nicamente cuando se tenga fundada probabilidad de sostener con xito la acusacin en el juicio.
Por su parte, se denomina reglado (en caso complejo) cuando es la ley la que
determina expresamente las situaciones concretas, que afectan al hecho mismo,
a las personas a las que se les pueda imputar, o a la relacin de stas con otras
personas o hechos, en que se concede al Ministerio Pblico la facultad de perseguir o no estos hechos.
Los supuestos en los casos que el Ministerio Pblico pudiera ejercer la accin
penal, son los nicos casos que se encuentran expresamente establecidos en el
artculo 34 del Cdigo Procesal Penal y en el 370 acpite 6 cuando se trata de
asuntos complejos.
nicamente nos vamos a referir al caso del artculo 370, acpite 6.
Para el principio de oportunidad definidos en el artculo 369 del Cdigo
Procesal Penal, deben concurrir las siguientes circunstancias:
Que la tramitacin sea compleja a causa de la pluralidad de hechos, del elevado nmero de imputados o de vctimas o por tratarse de casos de delincuencia
organizada.
Que el juez lo haya autorizado, a solicitud del Ministerio Pblico, en resolucin motivada.
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En estos casos, la ley prev hasta cuatro supuestos distintos, que responden a
un mismo criterio claramente utilitarista y cuyo comn denominador es la colaboracin del imputado con las autoridades.
1. Colaboracin eficaz en la investigacin del hecho.
2. Colaboracin mediante informacin esencial para evitar la infraccin criminal o que se perpetren otras infracciones.
3. Colaboracin mediante ayuda a esclarecer el hecho investigado u otros conexos.
4. Colaboracin mediante informacin til para probar la participacin de
otros imputados.
Como puede verse en este artculo, el Ministerio Pblico puede renunciar a la
persecucin penal, el no accionar, siempre y cuando esto favorezca el desmantelamiento de una organizacin criminal.
Otros institutos que le permiten al Ministerio Pblico la posibilidad de negociacin son los acuerdos plenos, el procedimiento penal abreviado o conocido
como acuerdo pleno, y el acuerdo parcial.
En Estados Unidos de Amrica, como lo revelan las estadsticas, aproximadamente el 90% de los asuntos se resuelve conforme al baging.
La ley procesal no le otorga ningn nombre especfico al criterio de oportunidad que aqu se analiza. Por ende, la primera pregunta que surge es si es adecuado, en el marco del ordenamiento jurdico de Repblica Dominicana, designar a
ese instituto como testigo de la corona. Al respecto, es necesario recordar que
este nombre se origina en el derecho anglosajn, pues en el lenguaje inquisitorial
se acostumbraba hablar ms bien del delator, sopln o malsn y del llamado procedimiento de denunciacin, que supona no slo la denuncia del hecho,
sino tambin la revelacin de la identidad del autor.
En las monarquas la justicia se ejerce en nombre de la Corona Real. Por
ello, es comprensible que, en un sistema poltico de ese tipo, el sujeto que decide
colaborar con el proceso, delatando a quienes han participado junto con l en la
comisin de un delito, sea considerado testigo de la corona (es decir, testigo
del Rey o la Reina). Sin embargo, debido a la evolucin que ha tenido el instituto,
es factible incluso que el colaborador no llegue a declarar en el debate o, que si lo
hace, sea en carcter de imputado y no de testigo.
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En realidad, al hablar (ya en un lenguaje figurado) del testigo de la corona


debe entenderse que en el contexto del Cdigo Procesal Penal de la Repblica
Dominicana se est haciendo referencia a alguien que ha participado efectivamente en la comisin del delito, ya sea como coautor, instigador o cmplice,
pero que, desde su condicin de imputado, decide cooperar con el sistema judicial. En consecuencia, estamos hablando de un coautor o partcipe que presta
colaboracin a las autoridades judiciales, es decir, de una persona que, ostentando la calidad de imputado, decide cooperar con los rganos de la investigacin
para evitar que se cometan otros delitos o para probar en el desarrollo del
proceso penal- la implicacin de otros autores partcipes.
La finalidad que se persigue con la colaboracin del imputado no es la de hallar una va distinta al juicio para conseguir la paz social, sino que, ms bien, se
procura obtener informacin para impedir otros delitos o bien obtener prueba
para inculpar a otros imputados. En este sentido, un sector de la doctrina admite, que la principal finalidad de este criterio de oportunidad consiste en facilitar,
y en algunos casos hacer posible, la represin de conductas delictivas sumamente
graves, que resultan difciles de investigar, como son, por ejemplo, las realizadas
por el crimen organizado.
La confusin surge porque, como es bien sabido, difcilmente se puede obtener una cooperacin de esta ndole sin ofrecer algo a cambio. En trminos
amplios, las razones poltico-criminales y de orden procesal que han justificado
la introduccin del principio de oportunidad, pueden analizarse desde dos puntos de vista que se complementan entre s. En primer lugar, se debe admitir que
los pases por ms desarrollado social, poltico o econmico que tengan- no
poseen capacidad suficiente para investigar todos los delitos que se comenten en
su territorio. En segundo lugar, se reconoce la necesidad de mejorar las tcnicas
de investigacin de los delitos no convencionales, para incrementar su represin.
No siendo posible actuar contra la totalidad de las conductas delictivas, se puede aspirar cuando menos al establecimiento de prioridades, concentrando los
esfuerzos en la persecucin de aquellos delitos que provoquen un mayor dao
social, en particular la corrupcin y el crimen organizado.
Estamos concientes, sin embargo, de que podra verse el caso del sujeto que
quiere involucrar a otros para resguardar su propia situacin, procurando ser
liberado de responsabilidad penal. A fin de cuentas el beneficio legal que puede
obtener el colaborador depende de la eficacia de sus aportaciones, de modo que
stas pueden estar gravemente condicionadas por sus propios intereses, no slo
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procesales, sino tambin econmicos y hasta publicitarios. Pero no slo eso, sino
que es factible, adems, que el presunto colaborador pretenda ms bien confundir a las autoridades encargadas de la investigacin, suministrando datos falsos.
Pinsese, por ejemplo, en la manipulacin que podran hacer varios imputados,
con slo ponerse de acuerdo para ofrecer una colaboracin distorsionada, falseando, por ejemplo, sus informaciones.
Para algunos, cuando un imputado delata a otros, afirmando que cometieron
el hecho junto con l o que pretenden incurrir en ms delitos, estamos obligados
a actuar con la mayor prudencia y cautela, sin despreciar esas informaciones,
pero otorgndoles slo el valor que corresponde a una notitia criminis. Si un imputado decide revelar datos que otro guardara celosamente Cuntas razones
pueden motivar esa conducta? Por ello, el sistema debera establecer todas las
garantas necesarias para asegurarse de la veracidad de los datos, confirmando la
informacin por otros medios.
Debe tomarse en cuenta, adems, que la fiscala negocia con personas que
eventualmente podran seguir siendo parte de la organizacin criminal o relacionndose con sta, por lo que es posible que suministren informacin falsa, ya sea
con el fin de desviar la investigacin, atrasarla o llevarla al fracaso, pudiendo dar
lugar, incluso, a una condena injusta, dictada en contra de una persona inocente
o un culpable absuelto.
Institutos como el llamado testigo de la corona, obedecen a una poltica
criminal orientada al endurecimiento de los sistemas penales, con lo cual se pretende afrontar, de un modo efectivo, el creciente sentimiento individual y social
de inseguridad ante la violencia que nos rodea. La idea es combatir esa sensacin de incertidumbre y temor mediante la implementacin de un derecho penal
eficaz y contundente, en el marco del respeto de la garanta y los derechos
humanos.

Reciprocidad judicial
El Cdigo Procesal Penal, en su artculo primero, establece la Primaca de la
Constitucin y los Tratados. La Repblica Dominicana es signataria de la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrpicas, de fecha 20 de diciembre de 1988. Esta Convencin
constituy y constituye el marco de referencia para la creacin de leyes sobre
lavado de activos o blanqueamiento de capitales en todo el mundo, incluyendo
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en nuestro pas, trazando a su vez las pautas para la aplicacin de la cooperacin


internacional en la investigacin de esos delitos, los cuales, al tratarse de delincuencia organizada, necesitan, en la mayora de los casos, actuaciones oficiales
en varias partes del mundo.
Esa Convencin, en su Artculo 7, relativo a la Asistencia Judicial Recproca,
establece que Las partes se prestarn la ms amplia asistencia judicial recproca en las investigaciones, procesos y actuaciones judiciales referentes a los
delitos tipificados en sta.
Entre la asistencia judicial recproca que ha de prestarse de conformidad con
la Convencin, puede solicitarse cualquiera de las siguientes diligencias: Recibir
testimonios o tomar declaracin a personas, presentar documentos judiciales,
efectuar inspecciones e incautaciones; examinar objetos y lugares; facilitar informacin y expedientes relacionados con el caso, inclusive documentacin bancaria, financiera, social y comercial.
De su lado, el Cdigo Procesal Penal dedica el Captulo IV a la cooperacin judicial internacional, con un alcance amplsimo, a la luz de los tratados
internacionales suscritos por el Estado dominicano, estableciendo en varios
articulados que los jueces y el Ministerio Pblico deben brindar la mxima
cooperacin a las solicitudes de las autoridades extranjeras siempre que sean
formuladas conforme a lo previsto en los tratados internacionales y este cdigo
(Art. 155), mientras que el Artculo 158 establece que cuando las caractersticas
de la cooperacin solicitada hagan necesarias la presencia de funcionarios de la
autoridad requiriente, se puede autorizar la participacin de ellas en los actos
requeridos, siempre bajo la coordinacin del Ministerio Pblico o del juez, segn
corresponda.
Es decir, como podemos ver, nosotros contamos con la normativa nacional
e internacional idnea para dar respuesta al fenmeno de la criminalidad organizada, sin embargo, hay que reconocer que el crimen organizado es de difcil
persecucin. Por lo que nos hace falta:
Un conocimiento especializado de las formas de actuacin, organizacin,
ocultacin y aprovechamiento de los beneficios obtenidos por estos grupos
criminales.
Disponer de expertos en economa, contabilidad, finanzas, que constituyen
las tcnicas del modo de actuacin de estos delincuentes.
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Conocer el entorno sociolgico que los arropa, ms all de la complicidad


punible, en ocasiones con respaldos sociales y econmicos, con sus baluartes
jurdicos, y a veces mediticos y polticos, que dificultan la concrecin de los
hechos, su valoracin y su persecucin penal sobre el crimen organizado.
La estructura clsica de las fiscalas no estaba concebida para hacer frente a
las organizaciones criminales. Se parta, histricamente, del criterio segn el cual
cada fiscal, como cada juez, est preparado para abordar cualquier tipo de persecucin penal y de cualquier tipo de delito. Pero esto, hoy, ya no es realista. En
todas las disciplinas cientficas, en todas las actividades profesionales, individuales o colegialas, en todos los servicios pblicos, van naciendo especializaciones a
medida que la complejidad de las actividades y las necesidades lo requieran.
Para concluir entiendo importante referir el comunicado urgente que el 20 de
marzo de 1990 envi a la Asamblea de la ONU la Comisin Parlamentaria Antimafia de Italia. El mensaje aboga por la cooperacin entre los pases, este sigue
estando vigente: Las organizaciones internacionales de delincuentes han llegado a acuerdos y entendimientos para repartirse zonas geogrficas, desarrollar
nuevas estrategias de mercado, elaborar frmulas de ayuda mutua y resolucin de
conflictos y todo con alcance planetario. Nos enfrentamos con un autntico
contrapoder delictivo capaz de imponer su voluntad en los Estados legtimos,
socavar instituciones y fuerzas de la ley y el orden, perturbar el frgil equilibrio
econmico y financiero y destruir la vida democrtica.
Frente a esta cruda realidad, todos tenemos el compromiso de aunar esfuerzos para dar respuesta a este fenmeno. Este es el reto.

Conferencia ofrecida por el honorable Alejandro Moscoso Segarra, Procurador Fiscal del
Distrito Nacional. Salones del Ateneo Dominicano, junio de 2011.

*Alejandro Moscoso Segarra.


Abogado.
Juez de la Suprema Corte de Justicia.

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EL COMPROMISO
Y LAS RESPONSABILIDADEs TICAS DEL ABOGADO
DEL SERVICIO PBLICO Y SU PROYECCION ANTE LA SOCIEDAD

EDGARDO RIVERA GARCA*

omo punto de partida debemos considerar un marco de referencia para


la temtica que nos ocupa. Como es de conocimiento general, nuestro
pueblo ha manifestado en el pasado y contina expresando su inquietud sobre
la necesidad de retomar las altas normas de conducta que deben imperar en el
servicio pblico. Tengo la firme conviccin de que la ciudadana confiere preeminencia a la tica y, a su vez, exige el uso ptimo de los recursos del Estado y
la excelencia en la prestacin de los servicios pblicos.
Para cumplir con estas aspiraciones, es imperativo que todos aquellos que
desempeamos funciones pblicas tengamos el firme compromiso y la vocacin
hacia el servicio pblico. Nuestras actuaciones deben de estar revestidas de entusiasmo, dedicacin, esfuerzo, sensibilidad y capacidad creativa tica.
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El funcionario pblico debe conceptualizar la importancia de los valores intelectuales y su entronque con los valores ticos que imperan en nuestra sociedad.
Estas expresiones no forman parte de una visin idealista de lo que debe
ser la funcin pblica. Ms bien son una extraccin de la realidad a la que nos
enfrentamos da a da como servidores pblicos y, en el caso de ustedes, como
representantes del Estado. Los problemas sociales y econmicos que agobian
a Puerto Rico redundan en un escrutinio ms riguroso de la ciudadana sobre
quienes se encargan de la gestin pblica. Ello nos exige un especial apego a los
valores ticos y morales en el desempeo de nuestra funcin.
Esta maana no pretendo ofrecer una ctedra sobre las normas ticas que rigen la profesin de la abogaca ni limitarme a recrear casos especficos en donde
ha quedado claramente plasmada la responsabilidad tica del abogado. Mi propsito es exponer ciertas ideas y conceptos producto de mi experiencia durante
los pasados treinta aos en el servicio pblico y en la prctica de la profesin
jurdica, que le sirvan de gua en el fiel descargo de sus deberes legales y ticopblicos.

I. Servicio pblico y tica


En los gobiernos democrticos como el nuestro, la funcin pblica est estrechamente vinculada a la tica, tanto personal como profesional. Para delimitar
estos conceptos, definimos al funcionario pblico como aquella persona que
ocupa un cargo en el Gobierno y que est investido de parte de la soberana
del Estado, motivo por el cual interviene en la formulacin e implantacin de
poltica pblica.
Contrario al empleado pblico, el funcionario pblico expresa y ejecuta la
voluntad del Estado en la consecucin de un fin pblico, mientras que el primero
se limita a servir al Estado a travs de la ejecucin de las directrices que recibe.
Al contraponer estas definiciones a sus obligaciones y deberes como abogados, fiscales, procuradores y registradores adscritos al Departamento de Justicia,
debemos colegir que ustedes ejercen responsabilidades como funcionarios pblicos en representacin de los mejores intereses del pueblo. Su intervencin en
asuntos de alto grado de inters pblico los coloca en posicin de ser visualizados como un alter ego del Estado. Esta percepcin imperante en nuestra sociedad los convierte, como funcionarios pblicos, en depositarios de la confianza
ciudadana, la que a su vez constituye uno de los pilares de la democracia.
Tomo III

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Ante esa realidad, el estricto apego a los ms altos principios ticos en la gestin pblica constituye un eslabn indispensable en la bsqueda de la estabilidad
social y gubernamental.
En reconocimiento a los postulados antes planteados y dada la importancia
que reviste la tica en la funcin pblica, sus actuaciones como abogados del
Estado se rigen por dos cuerpos de reglas principales, a saber, el Cdigo de tica
Profesional y el Cdigo de tica Gubernamental. Ambos estatutos constituyen
una gua tangible para encaminarnos en el fiel cumplimiento de nuestras responsabilidades como abogados para con la sociedad y con el sistema de justicia.
Por una parte, el Cdigo de tica Profesional persigue el propsito primordial de lograr que todos los miembros de la profesin legal velen porque los distintos procesos legales de la sociedad incorporen y consagren de manera efectiva
y adecuada los principios de vida democrtica y de respeto a la inviolable dignidad del ser humano.( ) Por otra parte, el Cdigo de tica Gubernamental tiene
el fin de prevenir y penalizar el comportamiento [] de aquellos funcionarios
que, en el desempeo de sus labores gubernamentales, vulneran los principios
bsicos de una tica de excelencia.( ) Dejando a un lado las diferencias de contenido que existen entre ambos, el efecto inmediato de su aplicacin a los abogados
que ejercen una funcin pblica es procurar que su desempeo profesional est
a la altura de la responsabilidad tica y de la integridad moral que reclama la
ciudadana.
Empero, debo puntualizar que las normas contenidas en los cnones antes
referidos prescriben las pautas mnimas que deben dirigir a los miembros de la
clase togada y a los funcionarios pblicos en el ejercicio de su delicada labor.
Ms all de estos parmetros generales, existen otros principios, tales como la
integridad, el respeto, la verticalidad, la honestidad, la humildad, la igualdad y la
compasin, que sirven al propsito de enaltecer la dignidad humana y que forman parte del proceso de formacin de nuestro juicio tico y moral.
En fin, a tenor de lo enunciado, resulta acertado concluir que los abogados
en el servicio pblico ostentan una doble funcin; por un lado, actan como los
representantes de los intereses del Gobierno, y por el otro, actan como protectores de los derechos constitucionales de la ciudadana. Los tribunales, tanto en
la jurisdiccin federal como en la estatal, han coincidido en que la responsabilidad inherente a la posicin que ocupan es servir a la sociedad y procurar que se
haga justicia.( )
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La experiencia adquirida en el Ministerio Fiscal me demostr que la dicotoma entre el deber de representar al Estado y la obligacin de servir a la sociedad
puede colocar a los abogados que laboran en el servicio pblico en una disyuntiva
tica al momento de ejercer su discrecin en determinados casos. Luego, como
juez en una sala de asuntos de lo criminal, pude percibir los mismos dilemas que
enfrent como abogado del Estado. Si bien es cierto que la mayor parte de esos
conflictos ticos tienen una respuesta definida, existen otras circunstancias en
donde la salida ticamente correcta no est claramente definida. En esas zonas
grises es donde los principios de justicia y derechos constitucionales juegan un
papel protagnico, en funcin de los deberes como funcionarios pblicos.
Dentro del marco de los aspectos que pueden ocasionar una duda tica en el
manejo de los casos, es pertinente delimitar tres de ellos que se ubican en esas
zonas grises a las que hago referencia: la divergencia de criterio entre el abogado
que lleva el caso y el supervisor, el manejo de los testigos y la entrega de la prueba exculpatoria en los casos criminales. Veamos cada uno con detenimiento.

A. Divergencia de criterio entre abogado y supervisor


Una de las circunstancias que puede presentar un conflicto tico para los
abogados en el servicio pblico es el surgimiento de discrepancias entre el criterio de su supervisor y el suyo respecto a asuntos medulares en determinada
controversia. Dentro de ese contexto, es preciso reconocer que, como profesionales del derecho, se espera que haya diferencias de criterios y de posturas en la
interpretacin de los hechos y la aplicacin del derecho. Esto no es bice para la
bsqueda de la justicia y la verdad. Hay casos en los cuales el carcter antitico
de una u otra postura estn claros, por lo que la decisin del abogado de seguir
las directrices del supervisor o de mantenerse firme en su conclusin no presenta
mayores inconvenientes.
Ahora bien, la disyuntiva surge en aquellos pleitos en los cuales la lnea de lo
que puede ser antitico no est bien definida. A manera de ilustracin, puedo
hacer referencia a las instancias en las cuales el fiscal que realiza la investigacin
entiende que no se ha producido o no tiene prueba suficiente para iniciar un
procesamiento criminal y, eventualmente, sostener la culpabilidad del acusado
ms all de duda razonable. Igual puede ocurrir con un abogado o procurador
que se ve precisado a continuar con una causa de accin, aun cuando su criterio
jurdico lo inclina a desistir del pleito por la ausencia de los elementos necesarios
para proseguir con el proceso judicial.
Tomo III

213
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

En principio debo acentuar que, contrario a lo que ocurre en el derecho penal, la obediencia jerrquica no es un eximente de responsabilidad respecto a
las faltas ticas. Ello implica que todo abogado, incluso aquel en el servicio
pblico, debe ser sumamente riguroso a la hora de tomar una determinacin en
situaciones que pudieran estar reidas con la tica. Ante todo, la resolucin del
posible conflicto tico debe estar basada en un delicado balance entre su deber
de defender los intereses del Estado y su responsabilidad tica de lograr que se
haga verdadera justicia y velar por la proteccin de los derechos constitucionales
de los ciudadanos.
Por otro lado, soy consciente que en algunas situaciones como las mencionadas, existen tambin exigencias y reclamos de la opinin pblica para que los
casos se sometan de forma expedita ante el foro judicial, aunque no haya culminado el proceso investigativo. Claro est, tambin reconocemos el inters de las
vctimas, de los familiares y del pueblo para el esclarecimiento y enjuiciamiento
de aquellos que son responsables de la comisin de delitos. Estamos contestes
que tales reclamos son legtimos y responden a las expectativas de que se haga
justicia rpida. Es por ello que en esas ocasiones, en las cuales no exista ningn conflicto tico, lo esperado es actuar con diligencia, haciendo la salvedad
de sus reservas, si alguna. De este modo, el abogado mantiene su reputacin de
honestidad e integridad ante sus compaeros del foro, el pueblo, as como con
el tribunal mientras cumple con su obligacin profesional y tica de defender al
Estado de forma diligente.

B. Vctimas de delito
En los casos criminales, la interaccin y el trato con las vctimas de delito es
un punto neurlgico para el procesamiento de aquellas personas acusadas de la
comisin de un delito. Se ha reconocido que el esclarecimiento de un caso en
muchas ocasiones est sujeto al testimonio que preste la vctima de los actos
delictivos.( ) Es evidente que su intervencin en el procesamiento criminal es
crucial en la bsqueda de la verdad y en el aseguramiento de un resultado justo.
En atencin al valor del testimonio de vctimas, la Asamblea Legislativa aprob la Ley para la Proteccin de Testigos y Vctimas,( ) as como la Carta de Derechos de las Vctimas y Testigos,( ) con el propsito de proveer ciertas garantas
sobre la seguridad y eventual comparecencia a los tribunales de esas vctimas
que aporten a la investigacin y al encausamiento de los responsables de delito.
Entre los derechos que le han sido reconocidos a las vctimas y a los testigos se
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

encuentran los siguientes: (a) recibir un trato digno y compasivo por parte de todos los funcionarios que integran el sistema de justicia criminal durante la investigacin y al momento de prestar su testimonio en el tribunal; (b) ser notificado
del desarrollo de la investigacin, el procesamiento y la sentencia del responsable
del delito, ser consultado antes de que se transija una denuncia o acusacin y ser
informado de los procedimientos posteriores a la sentencia; (c) lograr que el Ministerio Pblico promueva la rpida ventilacin de los casos criminales contra el
responsable, y (d) estar presente en todas las etapas del procesamiento criminal
cuando lo permitan las leyes y reglas procesales.
Mediante esa legislacin, podemos apreciar que el trabajo con las vctimas
de delito entraa exigencias ticas ulteriores a las normas bsicas contenidas en
los cnones de tica profesional y gubernamental. Las circunstancias fsicas y
emocionales de la vctima y sus familiares requieren un alto grado de compasin
y humanidad por parte de los funcionarios involucrados en la investigacin y el
encausamiento del alegado responsable. Este deber tico est acorde con el poder exclusivo que ostenta el secretario y los fiscales del Departamento de Justicia
para investigar y procesar criminalmente.
La discusin que precede evidencia el delicado balance tico que debe realizar
un fiscal en aquellos casos en los que el testimonio de una vctima constituye
una pieza fundamental para el esclarecimiento de un crimen. Por un lado, el
abogado del Estado debe tener en cuenta que la determinacin sobre el curso de
accin a seguir es de la exclusiva autoridad del Ministerio Fiscal. Sin embargo,
en el descargo de estas funciones, no puede perder de perspectiva el derecho de
las vctimas a ser odos durante el trmite judicial y, sobre todo, a ser protegidos
y tratados con la dignidad humana que se merecen. En atencin a ello, lo ms
importante es proteger a las vctimas en funcin de lograr que surja la verdad y
que se haga verdadera justicia.

C. Testigos
Otra de las instancias en un proceso judicial que puede acarrear conflictos
ticos para un abogado del Estado es la interaccin con los testigos, particularmente en el mbito criminal. Los cnones del Cdigo de tica Profesional
se limitan a regular el aspecto de la conducta del abogado hacia los testigos y el
trato con stos en la etapa de interrogatorio. Especficamente, los cnones 15 y
35 disponen que el abogado debe tratar a los testigos y adversarios con respeto y
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

consideracin, as como debe procurar que se realice un examen de su testimonio ajustndose al estndar de sinceridad de los hechos.
Segn este mandato, si un abogado incita a un testigo del Estado para que
declare falsamente, esto constituye una conducta antitica. A esos efectos, el Canon 15 del Cdigo de tica Profesional, 4 L.P.R.A. Ap. IX, proscribe claramente
el que un abogado brinde, ofrezca u otorgue beneficios a un testigo para inducirle a declarar falsamente. As, ha sido resuelto que [l]a instigacin a perjurio
por parte de un abogado es una de las ms serias violaciones de los cnones de
tica profesional.( ) Ms an, esa falta tica ha sido catalogada como un acto de
depravacin moral susceptible de acarrear la separacin del abogado del ejercicio
de su profesin.
El Tribunal Supremo ha tenido la oportunidad de discutir ampliamente las
implicaciones de la intervencin indebida de los abogados con los testigos. En
forma reiterada se ha reconocido que al fiscal, como a todo abogado, ha de animarle el esclarecimiento de la verdad y el procurar que se haga justicia. Los
requisitos de honestidad y probidad, al igual que los de competencia, destreza
jurdica y diligencia, se han exigido en todo tiempo. Esos atributos se manifiestan desde la etapa de la investigacin y se extienden hasta el procesamiento de
causas ante los tribunales. No obstante, reconocemos que no existen investigaciones perfectas y que en el descargo de esa funcin, el Ministerio Pblico no
est exento de incurrir en errores. Ciertamente, aquellos errores en los que se
ha incurrido de buena fe (bona fide), sin mediar negligencia o incompetencia
profesional crasa, no son susceptibles de generar sanciones disciplinarias en la
esfera deontolgica. An as, la intervencin del Ministerio Pblico en la fase de
una investigacin no puede subestimarse. Puede afirmarse que esa es la etapa
ms importante de un proceso criminal, ya que servir de fundamento a todo lo
que pueda acontecer posteriormente.
Ahora bien, existen otras actuaciones que entran dentro del marco de discrecin del abogado en el servicio pblico que pueden presentar dificultades ticas
que no estn claramente definidas por los cnones de tica. Entre ellas podemos
mencionar la concesin de inmunidad a los cooperadores o coautores de un
delito en el proceso criminal. Este escenario ha sido motivo de amplio debate
dado el hecho de que en la mayora de los casos los coautores han sido partcipes
en la comisin del delito por el cual se encausa criminalmente a otra persona.
Esta realidad, a su vez, crea otra interrogante respecto a la posibilidad de la fabricacin de una declaracin por parte de un coacusado al cual se le ha hecho
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M isin y Perspectivas

una oferta o que tiene una expectativa de recibir inmunidad por su testimonio
en beneficio del Estado. En esencia, el cuestionamiento principal es el grado de
credibilidad que merece el testimonio de un testigo bajo esas condiciones y las
repercusiones sobre los derechos constitucionales del acusado.
Ahora bien, el ordenamiento jurdico reconoce que el acuerdo de cooperacin
entre un testigo y el Ministerio Pblico es una herramienta indispensable para
lograr el procesamiento criminal y la eventual conviccin de un acusado. Sin
embargo, tampoco podemos perder de vista que cualquier agente extrnseco que
afecte la credibilidad del testimonio de un testigo principal del pueblo incide sobre el principio cardinal de lograr impartir justicia sin menoscabar los derechos
constitucionales del acusado. Estas consideraciones, que a su vez forman parte
de los deberes ticos de un fiscal, han sido el eje central de las decisiones judiciales que han abordado esta temtica.
En la jurisdiccin federal, una de las primeras instancias en la cual se discuti
la obligacin del Ministerio Pblico de proveer a la defensa del acusado en torno
a informacin relativa a las circunstancias que rodeaban el testimonio del testigo,
fue en Napue v. State of Illinois, 360 U.S. 264 (1959). En ese caso un testigo esencial
de cargo, a preguntas de la defensa, minti al aseverar que el estado no le prometi una reduccin de sentencia a cambio de su testimonio. El fiscal encargado
del caso, por su parte, no desminti la declaracin del testigo. Sometido el caso
con el testimonio del mencionado testigo, el Jurado encontr al acusado culpable
por el delito de asesinato. El Tribunal Supremo de Estados Unidos revoc ese
dictamen en consideracin a que el testimonio falso utilizado por el estado para
obtener la conviccin del acusado pudo haber influido en el resultado del juicio.
Especific que la existencia de una promesa de inmunidad o un beneficio por
parte del Ministerio Pblico al testigo principal de cargo poda ser un detonante
para que este ltimo fabricara un testimonio a favor de los intereses del estado.
Por consiguiente, era una informacin pertinente para el Jurado en la deliberacin del veredicto.
Posteriormente, en Giglio v. United States, 405 U.S. 150 (1972), esta norma fue
ratificada. All, el Tribunal Supremo de Estados Unidos paut claramente que
en aquellos casos en los que el caso estuviese sostenido mayormente por el testimonio de un testigo particular, el Ministerio Fiscal tena la obligacin de develar
cualquier acuerdo de inmunidad con el referido testigo. La razn de ser para
esta norma estriba en que la credibilidad de esa persona como testigo podra ser
socavada con la existencia de una promesa de inmunidad sobre futuras acusaciones en su contra.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Esta doctrina fue adoptada en nuestra jurisdiccin a travs del caso Pueblo
v. Hernndez Garca, 102 D.P.R. 506 (1974). En esta ocasin, la defensa haba
solicitado la celebracin de un nuevo juicio por varias razones, entre las que se
encontraba la omisin del Ministerio Pblico de informarle al tribunal el ofrecimiento de inmunidad al nico testigo que presenci los hechos. El Tribunal
Supremo de Puerto Rico resolvi expresamente que la evidencia ocultada por el
Estado a esos extremos era claramente relevante para determinar la inocencia
del acusado, as como la sentencia a imponrsele .... d., pg. 511. En vista de
ello, concluy que al acusado se le haba violado su debido proceso de ley.
Tan reciente como en el 2008, nuestro Ms Alta Curia reafirm la importancia que reviste el derecho del acusado a que el juzgador conozca los beneficios
que recibe o espera recibir un testigo de cargo por su testimonio . (nfasis
suprimido.)( ) Al evaluar la prctica de mantener oculto cualquier acuerdo de
inmunidad o alguno anlogo, ese Foro seal que esas actuaciones atenta[n]
contra los postulados de verdad y justicia que deben prevalecer en nuestros procedimientos penales ....( ) Esto es as, debido a que esa informacin podra constituir un elemento determinante en la adjudicacin de credibilidad del Tribunal
de Primera Instancia en cuanto al testimonio del testigo principal de cargo.
Dentro de ese marco jurdico, los convenios de cooperacin entre el Ministerio Pblico y los testigos de cargo constituyen una dimensin en el ejercicio tico
de los abogados que representan al Estado. Si bien es cierto que la concesin de
beneficios a los testigos puede constituir el nico medio disponible para lograr
que se imparta justicia, el Ministerio Pblico tambin tiene que sopesar el inters
de proteger los derechos constitucionales que cobijan a todo acusado en un proceso criminal para que se obtenga la verdadera justicia. Estas consideraciones
me llevan a puntualizar que es una prctica necesaria el descubrimiento de cualquier informacin que tienda a revelar un acuerdo con el testigo de cargo para
que preste su testimonio en un juicio. De esta manera, se procura lograr una
declaracin libre de mcula alguna que coloque en entredicho las actuaciones del
Ministerio Pblico y, ms an, de la administracin de la justicia.

D. Prueba exculpatoria
Consecuente con este propsito, nuestro sistema de justicia criminal exige
que el Ministerio Pblico entregue a la defensa de un acusado toda prueba exTomo III

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M isin y Perspectivas

culpatoria que obre en su poder. A esos efectos, la Regla 95 de Procedimiento


Criminal estatuye expresamente que [e]l Ministerio Fiscal revelar toda aquella
evidencia exculpatoria del acusado que tenga en su poder.( ) Este derecho del
acusado a recibir esa prueba surge como un imperativo del debido proceso de ley
que lo cobija. Ello implica que la omisin de entregar oportunamente cualquier
tipo de prueba exculpatoria constituye, adems, una violacin a su deber tico.
Cnsono con ello, el Canon 5 del Cdigo de tica Profesional cataloga como un
acto altamente reprochable cualquier accin de un fiscal conducente a ocultar
testigos o suprimir hechos capaces de establecer la inocencia del acusado.
As pues, la doctrina vigente preconiza la obligacin del Ministerio Pblico
de descubrir cualquier tipo de evidencia que sea relevante a la inocencia o [al]
castigo del acusado, independientemente de que la evidencia de que se trate cumpla o no con los criterios establecidos en las Reglas de Procedimiento Criminal.
( ) Ante ese tipo de prueba, la discrecin del fiscal cede obligatoriamente en
beneficio del esclarecimiento de la verdad.
Ahora bien, ms all de esas instancias en las cuales el fiscal tiene la obligacin tica y constitucional de descubrir la prueba, por sta ser evidentemente
exculpatoria, la naturaleza compleja del procesamiento criminal presenta escenarios que aparentan ser ticamente ms desafiantes para el funcionario pblico
a la hora de tomar una decisin sobre qu evidencia debe producir. Qu debe
hacer un fiscal cuando la prueba en su poder no implique necesariamente la
absolucin del acusado, pero sea pertinente a mitigar la pena que podra serle
impuesta? De igual forma, tiene alguna obligacin el fiscal de proveerle al
acusado cierta informacin que no es exculpatoria, pero que podra incidir en la
determinacin de este ltimo de aceptar o rechazar una alegacin preacordada?
En ambos supuestos fcticos la respuesta no est escrita sobre piedra. A
pesar de ello, considero que el camino ticamente ms acertado es inclinar la balanza a favor del descubrimiento de la informacin, siempre y cuando no exista
un inters pblico del Estado de protegerla. A favor de esta teora militan las
expresiones realizadas por el Tribunal Supremo de Puerto Rico, a los efectos de
que [e]l inters principal del Estado en una causa criminal no es ganar un caso,
sino que se haga justicia .( ) Basta recordar que el inters de la sociedad en
obtener un fallo o veredicto digno de la confianza del pueblo requiere un juego
limpio que solamente podr ser alcanzado cumpliendo con los derechos y las
salvaguardas garantizados en la Carta Magna.
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Para finalizar, quienes ocupamos cargos en el servicio pblico debemos recordar que es crucial continuar fortaleciendo la confianza y la fe pblica en nuestras instituciones gubernamentales. Debemos, adems, reafirmar el compromiso
con la responsabilidad tica y la integridad moral. De este modo, cumpliremos a
cabalidad con las exigencias que nos impone la sociedad puertorriquea.

(Leccin Magistral El Compromiso y las Responsabilidades ticas del Abogado del


Servicio Pblico y su Proyeccin ante la Sociedad, expuesta por el Juez Asociado del Tribunal Supremo de Puerto Rico, magistrado Edgardo Rivera Garca, en la XXI Conferencia
Anual del Ministerio Pblico, Abogados y Registradores de la Propiedad). San Juan, Puerto
Rico, junio de 2010.

*Edgardo Rivera Garca.


Abogado.
Juez Asociado del Tribunal Supremo de Puerto Rico.

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IMPACTO DE LA FORMACIN JURDICA


EN LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA

JORGE SUBERO ISA*

rcticamente en todas las sociedades la necesidad del buen vivir impone


primero normas de comportamiento que muchas veces despus se convierten en normas obligatorias, impulsando finalmente a centros especializados
a proceder a su estudio y valoracin. De esto se deriva que regularmente las propias relaciones humanas se adelantan a las reglamentaciones legales, y stas a su
vez se adelantan a ser objeto de estudio en las academias.
Estudios revelan que el plan de estudios de derecho en Latinoamrica est, en
general, predominantemente orientado hacia la entrega sistemtica de informacin. Esa informacin es relativa a las normas formalmente vigentes y est centrado en las disciplinas y en los principales cdigos, ms que en las instituciones.

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No se observa un currculum que considere suficientemente los aspectos ticos o sociales del fenmeno jurdico. Ese currculum es deficitario en lo relativo
a las destrezas requeridas por la profesin. No existe, en general, un desarrollo
amplio en la enseanza de tcnicas de litigacin, mtodos alternativos de resolucin de conflictos o destrezas asociadas a la oralidad. La ciencia legal latinoamericana es deductiva y sistemtica, predominantemente normativa y carente
de orientacin emprica o sociolgica (del tipo law and society o law and economics). Se observa ausencia en la formacin de destrezas y valores asociados a la
tica de la profesin.
Continuando con el mtodo de enseanza y haciendo una especie de levantamiento de las zonas crticas en este proceso de formacin, debemos resaltar el
desuso del razonamiento, pasando a primer plano la retencin de memoria de
los datos que suministra el profesor, se olvida de este modo la importancia de la
investigacin bibliogrfica y de la buena redaccin.
En las aulas, es comn ver que el vnculo existente entre el alumno y el profesor se encuentra cubierto de gran autoritarismo, donde el proceso de enseanza
pasa a ser burocrtico y formalista, lo que posteriormente provocar el mismo
distanciamiento entre el profesional y los usuarios del sistema, as como la perpetuidad de las prcticas llenas de rituales y formalismos innecesarios que no
resultan beneficiosos para una buena administracin de justicia.
Se critica que la metodologa de enseanza predominante en la regin es la
clase magistral en que el profesor expone sistemticamente la informacin.
No hay, de manera predominante, estudios o anlisis de casos o jurisprudencia.
El mtodo de casos es virtualmente inexistente. Hay un predominio del papel
expositivo, central y autoritario del profesor.
El debate en la sala de clases es sustituido por las preguntas de los alumnos
relativas a la exposicin del profesor. Estas caractersticas de la metodologa de
la enseanza se relacionan, con toda seguridad, con los orgenes del sistema legal
latinoamericano, con el centralismo propio de la cultura de la regin, y con la debilidad de la profesin acadmica que es, por su parte, un resultado de la escasez
de recursos del sistema educacional.
Actualmente en la Repblica Dominicana no presenciamos una actualizacin firme y acorde con las tendencias ms novedosas en la enseanza del derecho, los intentos tmidos y vagos que han hecho diferentes facultades de derecho no han sido del todo exitosos, y el principal obstculo en este sentido ha
sido encontrar los profesionales capacitados en las nuevas reas del derecho que
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

a la vez se encuentren en disposicin de impartir docencia. A esto se une que el


profesor no recibe una remuneracin que le permita holgadamente dedicarse casi
con exclusividad a la docencia, con nfasis en lo que modernamente se denomina I + D, sin mencionar el arcaico sistema de evaluacin del estudiante para las
pruebas de ciclos, que ha llevado a ms de un profesor calificado y con vocacin
a desertar de las aulas.
Hoy en da encontramos novsimas reas y/o disciplinas del derecho que cada
vez ms pasan a formar parte de la actividad jurdica diaria del mundo actual, y
no slo hablo de las actualizaciones como tal, como por ejemplo en el derecho
procesal penal, en el derecho inmobiliario, en el derecho administrativo, etc.,
hablo de reas como derecho de la competencia, anlisis econmico del derecho,
derecho de las nuevas tecnologas, derecho del turismo, derecho de los deportes,
derecho comunitario, derecho internacional de la integracin, derecho ambiental, as como cualquier otro derecho que se encuentre avanzando a grandes pasos
y cobrando importancia en la vida actual de las sociedades.
La situacin de Repblica Dominicana con respecto a la formacin jurdica
es muy similar en Latinoamrica, la masificacin de abogados y la multiplicacin
de facultades de Derecho es un elemento comn en la regin, que ha afectado
la profesin.
Segn datos de la Conferencia Regional de Educacin Superior de 2008, auspiciada por la UNESCO, actualmente 209 millones de personas en la regin
son pobres y la brecha digital agudiza este subdesarrollo. En este escenario se
desarrolla la educacin superior de la regin donde la matrcula universitaria
se ha incrementado en un 14.6%, lo que ha permitido pasar al 30% de tasa de
cobertura. La inversin en educacin ha disminuido y es actualmente 20 veces
menos que en pases desarrollados, teniendo en cuenta que en ciencia, tecnologa, investigacin y desarrollo tampoco se han dado avances.
El profesional del derecho ha cado en la actualidad en una situacin de desprestigio, donde la confiabilidad de la sociedad en quienes ejercen esta profesin
es muy baja; ello a su vez, repercute en la Administracin de Justicia y no slo en
el orden de los jueces, sino tambin en los fiscales, en los defensores y en todos
los actores del sistema que tienen una formacin jurdica. Afirma el Latinobarmetro, en su informe del ao 2007, que en Latinoamrica los niveles de confianza en el sistema judicial son muy bajos, siendo Repblica Dominicana, donde el
porcentaje es de 33%, segn este informe, el segundo pas con mayores niveles
de confianza, despus de Venezuela que tiene un 38% de la poblacin que confa
en el sistema judicial.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

As encontramos que el origen de este escenario no es solamente una situacin de moral, tica y valores, sino que tambin tiene un aspecto importante
que involucra la enseanza de la profesin en las aulas universitarias, donde se
forman los actores antes de entrar a ser parte del conglomerado que constituye la
administracin de justicia, as entendemos que hay un camino por recorrer en el
mbito de la enseanza universitaria, donde tambin tenemos un excelente escenario para que quienes enseen esta digna profesin sean individuos de calidad
moral y tica probada en su carrera y en su vida personal, siendo un ejemplo para
quienes reciben la enseanza, y con esto estaramos aportando no solamente a
un gremio profesional, sino tambin a una sociedad donde es palpable la falta
de valores.
La sociologa, primero, y la economa, despus, ocuparon el lugar de los intelectuales que los juristas haban desempeado casi sin oposicin durante el
siglo XIX. El fenmeno, como es sabido, culmin con un intento de reformar
la enseanza del derecho consistente en asemejar las disciplinas jurdicas a esas
otras disciplinas que aparentaban mayor seguridad metodolgica y terica que el
derecho. Las escuelas de derecho olvidaron as el carcter prctico de la disciplina de que se ocupan, y pretendieron, desoyendo el viejo consejo de Aristteles,
demostrar all donde slo caba persuadir.
Todos tenemos que plantearnos como un reto para el futuro inmediato, la reorientacin del pas en procura de mejorar los niveles educacionales de todos los
dominicanos, como vehculo imprescindible para lograr el conocimiento, nica
forma de cambiar nuestra forma de pensar y actuar, y elevar nuestra autoestima
como nacin.
La educacin superior no es ms que la manifestacin de la educacin primaria de un pas determinado. Resulta casi imposible lograr que la educacin
superior sea de mejor calidad que la educacin primaria. Pero en definitiva, en el
caso dominicano, tanto una como la otra entran dentro del concepto general de
la necesidad de su mejora.
Seores, hoy como ayer, el pas necesita y requiere de una estructura judicial
fuerte, idnea y confiable, que se convierta en un verdadero muro de contencin
contra la corrupcin en todas sus manifestaciones, el narcotrfico, el crimen
organizado, el terrorismo y otros delitos que por su magnitud atentan contra la
paz planetaria; pero esa estructura slo se puede alcanzar cuando gobernantes
y gobernados tengamos la debida conciencia de la importancia de la educacin.
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

La sociedad dominicana demanda de la puesta en vigencia de todo un sistema educativo que se manifieste mediante un proceso que incentive y aumente
nuestras destrezas y habilidades para el entendimiento, manejo adecuado y ptimo de las nuevas tecnologas, que conduzca a un aprendizaje que nos permita
comprender los cambios que se estn produciendo en una sociedad globalizada,
donde las relaciones internacionales han ido creando un Nuevo Orden Mundial,
que nos concientice a preservar nuestro medio ambiente y recursos naturales, y
que se cree un vnculo entre el aula y la comunidad, asociando a profesores, padres, estudiantes y organizaciones locales para que asuman sus responsabilidades
cvicas y culturales dentro del concepto de la educacin comunitaria o educacin
democrtica.
ste es un pas que necesita realmente muchos maestros para tener mejor
educacin, y a travs de ella, como va, alcanzar el desarrollo social, poltico y
econmico deseado por las grandes poblaciones, principalmente por las grandes
poblaciones desposedas, las carentes de todas las posibilidades y todas las oportunidades, y por qu no, a quienes la realidad chocante de un medio ambiente
hostil le niega el acceso a la justicia y el acceso a justicia.
La formacin del profesional del derecho debe ser una preocupacin constante, constituir un estilo de vida. El abogado debe preocuparse por estar formado
para enfrentar los retos que da a da le presenta un mundo que exige respuestas
claras a los avances cientficos y tecnolgicos que requieren de un marco legal y
jurdico consistente y seguro.
El papel entonces del abogado del siglo XXI es responder a esa necesidad
social y asumir una postura de profesional consciente de sus deberes, con un
conocimiento profundo de derecho. Los abogados deben ser profesionales a los
cuales los ciudadanos puedan confiarles sus problemas familiares o sus bienes
con la certeza de que estarn bien dirigidos y de que sern manejados por un
profesional que acta apegado a los valores ticos.
Es mucho lo que se espera de las actuaciones de los profesionales del derecho.
Hablamos siempre de la importante responsabilidad del mdico que tiene en sus
manos la vida de sus pacientes; pero el abogado tiene la responsabilidad de los
bienes, de la seguridad familiar y econmica, de lo que depende en gran medida
la vida de sus clientes. Un verdadero jurista no slo debe consagrarse al estudio
y la prctica del derecho, sino que tambin debe estar atado a un ideal de justicia.
Si mejora la calidad de los abogados, no slo se garantiza el contar con un
actor de mayor calidad dentro del sistema, sino que la judicatura misma se beneTomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

ficia directamente, puesto que todo juez es primero abogado y por tanto, en la
medida en que los abogados lleguen a la judicatura con una mejor y ms slida
formacin, mayores posibilidades habr de que sean mejores jueces y mejores
oportunidades tendr la Escuela Nacional de la Judicatura para formarlos.
Queda claro entonces, que los abogados no deben verse como entes pasivos
dentro del proceso de reforma judicial. Deben jugar un rol eminentemente activo, no slo sirviendo como efectivos evaluadores de los distintos procesos de
reforma que ataen directamente a los dems actores del sistema judicial, sino
tambin protagonizando sus propios procesos internos de reforma para garantizar ponerse a tono con los tiempos que corren.

Carrera judicial y capacitacin


El papel del abogado es muy diferente al papel del juez. De ah que corresponde a las Escuelas de Derecho la formacin del abogado y a las Escuelas Judiciales la formacin del juez. Las Escuelas de Derecho no forman jueces, como
tampoco las Escuelas Judiciales forman abogados.
Se produce una evaluacin mutua: el juez evala la formacin del abogado
y ste a su vez evala la formacin del juez. La sociedad evala a uno y a otro.
Ms de 20 aos impartiendo docencia universitaria, unido a mis casi 11 aos
presidiendo la Suprema Corte de Justicia, me confieren el aval suficiente para
afirmar que indiscutiblemente la formacin del abogado en las aulas universitarias impacta en las salas de audiencia. Y no me refiero solamente a la calidad de
la instruccin recibida, sino a todo el proceso de formacin que incluye lo tico,
el compromiso institucional y un sentido de pertenencia.
La formacin jurdica en aras de lograr una mejor administracin de justicia
no es una tarea exclusiva de las Escuelas de Derecho, pues es deber del propio
Poder Judicial asumir responsabilidad en ese sentido. Por esta razn, la actual
Suprema Corte de Justicia desde sus primeros meses comprendi esa realidad y
en ella todos estamos conscientes de que Carrera Judicial y capacitacin son trminos muy dependientes: para garantizar una buena administracin de justicia
los servidores judiciales deben poseer los conocimientos, habilidades y destrezas
que les permitan ejercerla, pero la inversin en capacitacin debe estar garantizada por la Carrera Judicial. No vale la pena capacitar a personas que no tienen
la garanta de permanencia.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Me parece importante presentar en este foro, aunque sea brevemente, la experiencia que hemos tenido en la Escuela Nacional de la Judicatura.
La implementacin exitosa de la Ley 32798 de Carrera Judicial ha sido, sin
lugar a dudas, uno de los mayores logros del Poder Judicial en estos ltimos diez
aos. Es esta ley que habla por primera vez de aprobar programas de capacitacin terica y prctica para ingresar a la Carrera Judicial y, por supuesto, es esta
ley que en su Artculo 70 crea la Escuela Nacional de la Judicatura, como institucin adscrita a la Suprema Corte de Justicia a cargo de la formacin de todos los
servidores judiciales. Con esta disposicin de agosto de 1998 se reconfirma la ya
existente Escuela Nacional de la Magistratura, creada por Resolucin del Pleno
de la Suprema Corte de Justicia en febrero del mismo ao 1998, conscientes de
la necesidad imperiosa de someter a los recin nombrados jueces a un proceso
de capacitacin.
Desde sus inicios, la escuela ha querido dar respuesta a las necesidades de
capacitacin de la judicatura nacional, en sus primeros aos, a travs de su Programa de Capacitacin Continua, que dio la oportunidad de entrar a la Carrera
Judicial a los jueces nombrados por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia,
en su proceso de evaluacin de 1998, cumpliendo con las horas de capacitacin
exigidas por el Reglamento de la Ley de Carrera Judicial, en sus artculos transitorios.
Una vez fortalecida en su estructura y en su modelo de enseanza y aprendizaje, en el ao 2001, la escuela inicia la preparacin de su Programa de Formacin de Aspirante a Juez de Paz, puesto en marcha de manera oficial en enero de
2002. En ese mismo ao, el mbito de trabajo de la escuela se ampla, pues por
Resolucin del Pleno de la Suprema Corte de Justicia, la escuela recibe la encomienda de capacitar a todos aquellos que aspiran a formar parte de la Defensa
Pblica, que naci ese mismo ao bajo las alas de la Suprema Corte de Justicia.
Esta asignacin fue confirmada por la Ley 277-04 sobre el Servicio Nacional de
la Defensa Pblica.
Es as como desde ese ao estamos comprometidos con el Programa de
Formacin de Aspirantes, que tiene como objetivo la formacin integral de los
profesionales del derecho que aspiran a ingresar al sistema de administracin
de justicia dominicano, fundamentndose en el desarrollo de competencias especficas y acorde con los valores, conocimientos y habilidades propias de las
funciones que desempean.
Tomo III

228
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

El ingreso a la Carrera Judicial se realiza mediante la presentacin de un


concurso de antecedentes y oposicin, organizado por la Direccin General de
la Carrera del Poder Judicial. Una vez esta dependencia selecciona aquellas personas que presentan su solicitud y superan los requisitos estipulados, stas ingresan al programa de formacin que imparte la Escuela Nacional de la Judicatura,
requisito indispensable para ingresar a la Carrera Judicial, por el nivel de Juez de
Paz, tal como lo estipula la Ley de Carrera Judicial en su artculo 11, as como la
Ley sobre el Servicio Nacional de la Defensa Pblica, en su Artculo 35.
La formacin para aspirantes se desarrolla para dos actores fundamentales:
Jueces de Paz y Defensores Pblicos, as como el equipo tcnico de la Oficina
Nacional de la Defensa Pblica, Investigadores Judiciales y Trabajadores Sociales.

Aspirantes a Juez de Paz


En el caso de los jueces de Paz, la duracin de este proceso de formacin es
de 24 meses, basado en un sistema de educacin alternada: teora y aplicacin
prctica, 12 meses de trabajo en la Escuela y los restantes 12 meses de prctica,
tres meses de pasanta en tribunales y 9 meses en los que los aspirantes son asignados para hacer la funcin de Juez de Paz Suplente, en perodos de 3 meses en
cada juzgado de paz asignado.
De este programa, la escuela cuenta con 108 egresados en siete promociones
y 81 personas actualmente en formacin.

Aspirante a Defensor Pblico


Para los defensores pblicos, tiene una duracin de doce meses, de los cuales, diez meses corresponden al curso presencial en la Escuela Nacional de la
Judicatura, y ocho semanas de prctica; luego de la cual pasan a formar parte
de la Oficina Nacional de Defensa Pblica, que est bajo la tutela de la Suprema
Corte de Justicia. Luego de seis aos de trabajo han egresado de nuestras aulas
117 defensores pblicos y 56 aspirantes actualmente en formacin. Del mismo
modo, la Escuela Nacional de la Judicatura tambin tiene a su cargo la formacin
del personal tcnico de la Oficina Nacional de la Defensa Pblica. Hasta la fecha
han egresado de las aulas 21 investigadores judiciales y 11 trabajadores sociales.

Formacin continua y nuevas normas


Para lograr su misin de contribuir a la excelencia de la administracin de
justicia, conforme a los valores de una sociedad democrtica, la escuela, paraleTomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

lamente, contina su proceso de capacitacin de los miembros de la Judicatura


Nacional, sobre todo ante el desafo que ha representado para el Poder Judicial
la implementacin de nuevas normas como son el Cdigo Procesal Penal, el Rgimen de Nios, Nias y Adolescentes, la Ley de Registro Inmobiliario. Tanto
jueces, como defensores pblicos, han recibido la formacin necesaria para prestar el servicio que requiere el usuario del sistema judicial.

Escuela y comunidad jurdica


La Escuela Nacional de la Judicatura no ha querido ser endogmica y es parte
de su misin el intercambio de conocimientos con los dems integrantes de la comunidad jurdica nacional e internacional, es por esto que abre sus puertas a los
dems actores de esa comunidad jurdica organizando conferencias y coloquios,
contribuyendo as con el crecimiento y fortalecimiento de los dems actores del
sector justicia.

Proyeccin internacional de la ENJ


En el plano internacional, la escuela ha desarrollado excelentes relaciones y
una significativa presencia dentro del mbito de la capacitacin judicial. En la
actualidad detenta la Secretara de la Red Iberoamericana de Escuelas Judiciales
(RIAEJ), integrada por ms de veinte centros de capacitacin judicial.
La Red Iberoamericana de Escuelas Judiciales es una comunidad de enlace
para la cooperacin, concertacin y apoyo recproco entre las Escuelas Judiciales
y Centros Pblicos de Capacitacin Judicial de Iberoamrica. La misma tuvo su
origen en la VI Cumbre Iberoamericana de Presidentes de Cortes Supremas y
Tribunales Supremos de Justicia, efectuada en Canarias, Espaa, en el mes de
mayo del ao 2001.
La creacin de la Escuela Nacional de la Judicatura, junto a la implementacin de la Carrera Judicial, han garantizado a la sociedad dominicana que las
personas que ingresen al sistema de justicia en la categora de juez o de defensor
pblico, no slo estn ms capacitadas desde el punto de vista acadmico, sino
tambin, que posean una mayor vocacin de servicio. A la vez es una prueba
palpable de que se puede implementar un sistema de capacitacin que adems
de su excelencia acadmica sea modelo de participacin, democracia y apertura.

Reflexin final
No es la profesin de abogado que est en crisis, es la formacin de nuestros
profesionales del derecho que se encuentra en crisis. Todos debemos reflexionar
Tomo III

230
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

en este sentido y asumir el compromiso de hacer una revalorizacin de la enseanza de esa disciplina para dotar a Repblica Dominicana de abogados que
posean el perfil que los tiempos demandan.
Todos estamos comprometidos y preocupados por el tema que hoy abordamos, por eso en fecha 9 de mayo del ao en curso, la Suprema Corte de Justicia, la
Secretara de Estado de Educacin Superior, Ciencia y Tecnologa (SEESCYT),
la Mesa Nacional de Decanos y Escuelas de Derecho de la Repblica Dominicana y el Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia,
firmaron un acuerdo interinstitucional por el fortalecimiento de la enseanza
del derecho en Repblica Dominicana, acuerdo que implica actividades como la
presente; de esta forma, nos encontramos comprometidos a formar parte de la
mejora en la enseanza del derecho.
Finalmente, debemos dejar claro que ninguna propuesta funcionar si la metodologa de la enseanza no se renueva y si los valores profesionales e individuales continan deteriorndose. Por lo que todas las escuelas de derecho deben
apostar a mtodos de prcticas de casos, as como al uso del razonamiento y el
desarrollo intelectual, a travs de la lectura y la investigacin bibliogrfica.
Conferencia ofrecida por el honorable Jorge Subero Isa, Presidente de la Suprema Corte de
Justicia, en el marco del Primer Congreso sobre la Situacin de la Enseanza del Derecho en
la Repblica Dominicana. Auditorio Manuel del Cabral de la Biblioteca Pedro Mir, Universidad Autnoma de Santo Domingo, 17 de junio de 2008.

*Jorge Subero Isa.


Abogado.
Ex-Presidente de la Suprema Corte de Justicia.

Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

EL SISTEMA REGISTRAL DOMINICANO


Y LOS CAMBIOS LEGISLATIVOS

Wilson Gmez Ramrez*

os tratadistas de Derecho Registral han hurgado en los orgenes ms distantes en procura de encontrar el punto de inicio de la transmisin de la
propiedad.
Es en Egipto donde aparecen archivos a cargo de funcionarios pblicos que
guardaban una marcada similitud con la funcin de los registradores actuales.
Los egipcios perfeccionaron estas oficinas y levantaron notas que referan la
naturaleza de la convencin, consignaron los nombres de las partes contratantes,
organizaron cronolgicamente los documentos y formaron tomos.
De ah, la informacin concentrada en un determinado lugar para que, en el
futuro, cualquier interesado pudiera conocer las incidencias de las contrataciones
y sus trminos.
Tomo III

232
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Los diferentes pases procuran establecer sus propias normas para organizar
y regular la forma de adquirir, afectar y publicitar la propiedad inmobiliaria; en
algunos casos los sistemas adoptados se han constituido en verdaderas referencias, as resultan el francs, el espaol, alemn o germnico y el australiano.
El Sistema Torrens, incorporado a la vida jurdica dominicana mediante la
denominada Orden Ejecutiva No. 511, dictada por el Gobierno Militar Norteamericano de ocupacin, en julio del ao 1920, ha sido y sigue siendo uno de
los sistemas que de mejor manera propicia la seguridad jurdica, en razn de la
minuciosidad depurativa que se hace cuando el inmueble se registra por primera
vez, y por la rigurosa calificacin que se hace cada vez que se produce una determinada operacin que le involucra.
Los efectos que produce este sistema registral son los ms categricos, pues
la presuncin de exactitud es iuris et de iure, otorga una fuerte fe pblica y, en
principio, no admite prueba en contrario, salvo los recursos de revisin por causa
de fraude y por causa de error material.
Slo el descuido histrico a que fue sometida la Jurisdiccin abri paso a la
desnaturalizacin de procedimientos que, como la Constancia Anotada, otorgada de manera indiscriminada, se constituyeron en una gran fuente de inseguridad y de intrincados litigios.
La Ley No.1542, promulgada en fecha 11 de octubre del ao 1947, denominada Ley de Registro de Tierras, result en su momento una disposicin completa
y acabada que fortaleci el sistema jurdico dominicano, slo falt un material
humano de primersima calidad que, en todo momento y a lo largo de su vigencia de unos sesenta aos, hiciera la mejor interpretacin, as como una sabia y
correcta aplicacin de su articulado.
No obstante, es preciso admitir que esta disposicin legal qued atrs, y el
surgimiento y desarrollo del Derecho Inmobiliario Registral, el crecimiento de
la actividad inmobiliaria en nuestro pas, y la necesidad de garantizar las inversiones mediante normas modernas y el auspicio de una mayor seguridad jurdica, determinaron como cuestin imperiosa un cambio legislativo acorde con la
nueva realidad.
La Ley No. 108-05, de Registro Inmobiliario, entraa un reto para los dominicanos, se precisa hacer uso de la experiencia, aprovechar este novedoso cuerpo
legal y procurar una serena interpretacin y aplicacin consciente.
Tomo III

233
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

De ah la importancia de contar con un material humano de buen nivel, con


una acendrada vocacin de servicio, de irreprochable integridad tica, sintonizado con la debida claridad en cuanto a la importancia que reviste el trfico inmobiliario en el quehacer econmico del pas, que a la vez se esfuerce por hacer su
propia contribucin para el anhelado imperio de un clima de seguridad jurdica.
Esta nueva disposicin seala en su artculo primero que tiene por objeto
regular el saneamiento y el registro de todos los derechos reales inmobiliarios,
as como las cargas y gravmenes susceptibles de registro en relacin con los
inmuebles que conforman el territorio de la Repblica Dominicana y garantizar
la legalidad de su mutacin o afectacin con la intervencin del Estado a travs
de los rganos competentes de la Jurisdiccin Inmobiliaria.
En el Artculo 2 refiere los rganos que, a partir de ahora, conformarn la
Jurisdiccin Inmobiliaria: (a). Tribunales Superiores y de Jurisdiccin Original;
(b). Direccin de Registro de Ttulos; y, (c). Direccin Nacional de Mensuras
Catastrales.
Nos concierne en esta oportunidad referirnos brevemente al nuevo rgano
que constituye la Direccin Nacional de Registro de Ttulos, la Ley de Registro
Inmobiliario le reserva los Artculos: 13 y 14. El primero comprende dos prrafos, en tanto que el segundo cuenta cuatro prrafos.
Se define esta entidad como un rgano de carcter nacional que tiene la funcin de coordinar, dirigir y regular el desenvolvimiento de las Oficinas de Registro de Ttulos, naturalmente, procurando que se cumpla estrictamente la Ley y el
Reglamento General de Registros de Ttulos que le complementa.
Este rgano est a cargo de un Director Nacional de Registro de Ttulos, y
sus funciones, competencia, deberes, etc. son establecidas por el Reglamento General de Registros de Ttulos dictado al efecto por la Suprema Corte de Justicia.
Como hemos dicho, los Registros de Ttulos dependen ahora jerrquicamente de la Direccin Nacional de Registro de Ttulos, no de los Tribunales Superiores de Tierras, como dispona la derogada Ley de Tierras No.1542.
Estas oficinas continuarn a cargo de un funcionario denominado Registrador de Ttulos, que tendr las atribuciones y deberes establecidos mediante el
Reglamento General de Registros de Ttulos.
Ahora es facultad de la Suprema Corte de Justicia, no del Congreso Nacional,
crear y poner en funcionamiento las oficinas de Registros de Ttulos, segn las
necesidades del sistema.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

En cuanto a los documentos registrables, la ley de Registro Inmobiliario establece que son susceptibles de registro en la oficina registral, los documentos
que constituyan, transmitan, declaren, modifiquen o extingan derechos reales
que recaen sobre inmuebles, los que impongan cargas, gravmenes y medidas de
advertencia, as como los que entraen una limitacin administrativa legal de
carcter particular.
Tal como referimos al tocar lo relativo al Sistema Torrens y su efecto, desde el
punto de vista de la inscripcin, nuestro Registro en tal sentido es constitutivo,
el derecho se constituye con el asiento de inscripcin en el Registro, y adems,
es convalidante del derecho que, a cualquier ttulo se registre; la presuncin de
exactitud es en principio irrefragable, y slo se comportan las excepciones de los
recursos de revisin por causa de fraude y revisin por causa de error material.
La sabia expresin doctrinal que reza lo que no est en el Registro, no est
en el mundo cobra todo su imperio en nuestro sistema. De ah, la importancia
del principio de inscripcin; si bien el derecho se origina en el acto notarial, slo
cuando se inscribe el documento en el Registro se perfecciona la transmisin,
afectacin o extincin de los derechos reales inmobiliarios.
Aunque la Ley de Registro Inmobiliario, al igual que la derogada Ley de
Tierras, se erige sobre la base de cuatro principios registrales cardinales o bsicos: especialidad, legalidad, legitimidad o autenticidad y publicidad; es preciso
sealar que otros principios como los de rogacin, prioridad, inscripcin, tracto
sucesivo y fe pblica registral, tienen perfecta aplicacin en nuestro sistema.
El Artculo 91 dice que el Certificado de Ttulo es el documento oficial
emitido y garantizado por el Estado dominicano, que acredita la existencia de un
derecho real y la titularidad sobre el mismo.
En el prrafo I de este Artculo queda clara una nueva situacin, los Certificados de Ttulos no necesariamente sern custodiados por el Registro de Ttulos
como tal, se le confa ahora a la Jurisdiccin Inmobiliaria, de ah la existencia del
Archivo Central de la misma.
Hay que consignar que el Artculo 139 del Reglamento General de Registros
de Ttulos, modificado, y el 92 de la indicada ley, se encargan de complementar
el referido Artculo 91, al sealar que la Certificacin del Estado Jurdico es el
documento que emite el Registro de Ttulos y en l acredita ese estado y la vigencia del Certificado de Ttulo. Es obvio que esta certificacin es imprescindible
para conocer a plenitud la situacin de una determinada propiedad inmobiliaria.
Tomo III

235
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Es obvio que el Certificado de Ttulo, si bien hace fe y prueba de la titularidad


del derecho de propiedad, corresponde a la certificacin sobre e status jurdico
del inmueble acreditar su situacin.
El Duplicado del Certificado de Ttulo slo se le otorgar al propietario, si
hay copropiedad se le expedir un extracto de Certificado de Ttulo a cada copropietario del Certificado de Ttulo original.
Desaparece el Duplicado del Certificado de Ttulo que se expeda a los titulares o beneficiarios de derechos reales accesorios, cargas, gravmenes y medidas
provisionales tales como acreedores hipotecarios, privilegiados, arrendatarios,
beneficiarios de servidumbres, etc.
En estos casos el Artculo 93 de la nueva disposicin ordena que se les entregue una copia del documento probatorio del derecho con la certificacin de
inscripcin expedida por el Registro de Ttulos correspondiente. Es la llamada
Certificacin del Acreedor, un verdadero ttulo ejecutorio que se librar en un
formato revestido de todas las medidas de seguridad previstas para los Certificados de Ttulos.
Es el Artculo 94 de la Ley No. 108-05, sobre Registro Inmobiliario, que
cumple con la llamada publicidad formal, cuando enfatiza que estos derechos,
los reales accesorios, cargas, gravmenes, limitaciones, etc., se acreditan mediante certificaciones emitidas por el Registro de Ttulos, y estn revestidas de fuerza
ejecutoria y validez probatoria por ante los Tribunales de la Repblica, durante
su plazo de vigencia, salvo que se demuestre que son contrarias a la realidad del
Registro.
Se mantiene lo preceptuado por la abrogada Ley No.1542, sobre Registro
de Tierras, en el sentido de que, en caso de contradiccin o discrepancia entre
el Duplicado del Certificado de Ttulo y el Original, prevalece el Certificado de
Ttulo Original.
En el caso de Condominio, a cada condmino se le emitir un Duplicado de
Certificado de Ttulo que identifique su unidad exclusiva, la participacin sobre
reas comunes y el terreno.
A nombre del Consorcio de Propietarios, por el terreno, se emitir un Certificado de Ttulo con respecto al terreno, sobre el que se inscribir un bloqueo
registral, y de dicho Certificado de Ttulo no se emitir duplicado.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

En caso de prdida, deterioro o destruccin del duplicado del Certificado de


Ttulo, el propietario o su apoderado cursar una instancia por ante el Registro de Ttulos correspondiente, acompandola de una declaracin jurada hecha
mediante acto autntico, en el que se consigne (a) la circunstancia en que se
produjo la prdida, la destruccin o el deterioro del Duplicado de Certificado de
Ttulo (b) que en el nterin ha habido o no operacin o negocio inmobiliario que
de alguna manera afecte el inmueble.
Y, adems, se requiere una publicacin en un peridico de amplia circulacin
nacional, certificado un ejemplar por la editora periodstica. Como se sabe esta
operacin no ir a los Tribunales de la Jurisdiccin Inmobiliaria, pues su trmite
es por ante el mismo Registro.
Se mantiene con toda su eficacia el principio de publicidad; en el aspecto
formal, la informacin contenida en los Registros de Ttulos es de acceso pblico. Una opinin de mucha fuerza jurdica es aportada por la doctrina registral,
establece que es necesario que la persona que investigue evidencie un inters
legtimo para obtener informaciones pormenorizadas.
No se puede obviar que tambin el Registro tiene que preservar el derecho a
la intimidad, a la privacidad que tiene cada titular, ms an, en tiempos donde la
criminalidad acecha y el secuestro se enseorea.
Se presume el inters legtimo en el abogado, miembros de la prensa, entidades oficiales, el agrimensor, las entidades bancarias, crediticias, constructores,
promotores de inmuebles, etc., se prueba por vnculos hereditarios y matrimoniales, acreedores, etc.
El prrafo II del Artculo 90 de la nueva disposicin legal establece que no
existen derechos, cargas ni gravmenes ocultos que no estn registrados, salvo,
lo que se refiere a las leyes de Aguas y Minas.
De conformidad con el Reglamento General de Registro de Ttulos y las normas complementarias, las certificaciones pueden ser: (a) Certificacin del Estado
Jurdico del Inmueble: hace constar los asientos vigentes consignados en su Registro Complementario, al da de su emisin; (b) Certificacin de Inscripcin del
Inmueble: acredita la inscripcin o registro, o su inexistencia, al da de su emisin;
(c) Certificacin de Registro de Derechos Reales Accesorios: constancia de inscripcin de un derecho real accesorio, cargas, gravmenes y medidas provisionales; (d)
Certificacin de acreedores: acredita el derecho real accesorio. (e) Certificacin con
Reserva de Prioridad: acredita el estado jurdico de un inmueble, hace constar los
Tomo III

237
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

asientos vigentes y su titularidad al da de su emisin, con la finalidad de garantizar la inmutabilidad de dicho estado y asegurar un negocio jurdico particular
por el tiempo de su vigencia; (f) Certificacin de Derechos de Propiedad Vigentes: utilizada para la Regularizacin Parcelaria; y, (e) Informes: son los reflejos
de tracto o historiales, los cuales se expedirn a los rganos de la Jurisdiccin
Inmobiliaria y a las dems autoridades judiciales y entidades del Estado.
Las decisiones del Registrador de Ttulos, al igual que las de la Direccin
Regional de Mensuras y las de carcter administrativo de los Tribunales de la
Jurisdiccin Inmobiliaria, pueden, a partir de la nueva legislacin, ser objeto de
una accin en reconsideracin por ante estos mismos organismos. El trmite se
tiene que formular en los quince (15) das que prosigan a la fecha de publicidad
de la actuacin.
En un plazo igual, o sea de quince (15) das, a partir de la fecha de presentacin de la solicitud de reconsideracin, si el registrador deniega la reconsideracin o vencido el plazo sin respuesta, queda habilitado el recurso jerrquico, de
acuerdo con el Artculo 76 de la Ley 108-05.
En lo que tiene que ver con el Registro de Ttulos se establece el recurso jerrquico, una especie de apelacin, se interpone ante la Direccin Nacional de
Registro de Ttulos, mediante instancia motivada y documentada. Este rgano
deber pronunciarse en quince (15) das, a partir de la presentacin del recurso
jerrquico. Si es mantenida por la Direccin Nacional la decisin del Registro, o
se vence el plazo sin respuesta alguna, entonces queda abierto el recurso jurisdiccional, el cual se interpone por ante el Tribunal Superior de Tierras territorialmente competente.
Este recurso se incoa mediante instancia motivada y documentada. El plazo
es de treinta (30) das, contados a partir de la fecha en que el recurso qued habilitado; el plazo para decidir es de otros treinta (30) das, a partir de la presentacin del recurso, con arreglo a lo dispuesto por el Artculo 78, prrafos I y II de
la Ley No. 108-05, de Registro Inmobiliario.
*Wilson Gmez Ramrez.
Abogado.
Registrador de Ttulos del Distrito Nacional.

Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Fuente de los Derechos Humanos

Francisco Jos Arnaiz S.J.*

ada su importancia, cuanto se escriba sobre los derechos humanos deber ser siempre bien recibido. Yo me voy a detener en su fuente. Los
derechos humanos son presentados por la ONU en su clebre Declaracin de
1963 y por las naciones que integran la ONU como medios para conseguir la
paz, la justicia y el bienestar, y para asegurar el desarrollo de relaciones amistosas
y de cooperacin dentro de los Estados y entre ellos. La situacin de los derechos
en este caso es precaria, pues no trascienden la subjetividad ni tienen consistencia en s mismos sino que dependen de otros factores ajenos a ellos. Analizada
a fondo, sin embargo, la realidad de los derechos humanos, nos encontramos
que la dimensin tica les es esencial y en ella es donde radica su autonoma y
su absolutez, sus reclamos profundos y sus ineludibles exigencias. Es evidente,
por otro lado, que para que tengan vigencia, los derechos humanos necesitan
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

de reconocimiento legal. Ahora bien, ese reconocimiento legal exige de ellos dimensin jurdica y sta a su vez, dimensin tica y una fuente segura de realidad.
Y aqu es precisamente donde existen las divergencias.
Mientras que la Escuela Jurdica Positivista defiende que la nica fuente de
los derechos es el Estado (los regmenes totalitarios) o la autoridad civil (Hobbes, Bentham) o un pacto expreso o tcito (Rousseau) o simplemente la ley civil
o la costumbre (Savigny, Stahl, la Escuela Histrica), todos los movimientos
humanistas con la Iglesia a la cabeza sostienen que la verdadera fuente de tales
derechos es la dignidad innata y connatural de la persona, que todos, incluido el
Estado, deben respetar. Segn esto, por debajo de la categora jurdica y como
fundamento de ella, est su realidad tica, el mundo de los valores, referencia
obligada de todo derecho que pretenda ser justo, es decir ajustado a la realidad,
a la verdad objetiva. De este modo los derechos humanos no son simplemente
normas consensuadas sino normas que encarnan un valor tico ineludible. Tres
realidades axiolgicas implican la dimensin tica de los derechos humanos: 1) el
reconocimiento del valor del ser humano por encima de cualquier otra realidad
creada; 2) el reconocimiento de la persona humana como lugar axiolgico autnomo y originario; y 3) el valor de la autodeterminacin que exige tener autodeterminacin. Por otra parte, tres son tambin las funciones que esa dimensin
tica, fundada en la dignidad connatural del ser humano, tiene en la realizacin
de los derechos humanos. La primera es la de orientar las declaraciones y normas positivas. Estas deben plasmar las exigencias de los derechos humanos. Lo
hace: impidiendo que esas declaraciones y normas se desven hacia actuaciones
contrarias a la realizacin del ser humano, aportando la verdadera clave para la
interpretacin de sus aplicaciones, urgiendo el progreso en la toma de conciencia
de nuevos aspectos de la dignidad humana, y asegurando que ese progreso se
realice dentro de los valores objetivos de lo humano. La segunda funcin es la
de proteger las exigencias inherentes a los derechos humanos. Y es que desde la
instancia tica de la persona es desde donde se puede y se debe reclamar el conjunto de garantas jurdicas y meta-jurdicas que hagan posible la realizacin de
los derechos humanos en cada situacin histrica concreta.
El reconocimiento del valor tico de la persona es el punto fuerte de los
derechos humanos. Siendo ellos originarios no dependen de ninguna instancia
poltica superior y consiguientemente son inviolables e inalienables. Esto hace
que ellos no pueden ser juzgados por otras instancias, pero que ellos, s pueden
juzgar toda estructura social. Y pueden y deben juzgar, ante todo, la forma configurativa del Poder Pblico en su mxima expresin, el Estado. Y es que para
que se d un verdadero estado de derecho es necesario que se reconozcan y se
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

respeten todos los derechos fundamentales de la persona. Esto supuesto, para


que los derechos humanos puedan alcanzar su plena realizacin se requiere un
reconocimiento poltico de ellos y su proteccin jurdica. Las Declaraciones de
los Derechos Humanos no pueden caer en la ingenuidad de que la simple enunciacin de ellos engendre ya su aceptacin y su realizacin. La tercera funcin
es la del discernimiento crtico-utpico de las condiciones sociales en las que se
desenvuelven los derechos, es decir, que ellos deben urgir los presupuestos sociales que hagan posible el paso de esos derechos del mbito formal al mbito real.
Es lgico que el campo de los derechos del ser humano, fundamentados en su
connatural dignidad, hay que extenderlo, por la misma razn, a los derechos de
los pueblos y de las naciones. El derecho internacional se basa en el principio de
igual respeto de todos los Estados del derecho a la autodeterminacin de los pueblos y de la necesidad de cooperacin al bien comn de la Humanidad. Por otra
parte, la paz se fundamenta no slo en el respeto de los derechos humanos, sino
tambin, en el respeto de los pueblos y en el respeto del derecho a la independencia y soberana. Las naciones tienen un fundamental derecho a la existencia, que
incluye el derecho a la propia lengua y cultura a travs de la cual vive sus valores y
expresa y promueve su soberana nacional. Tienen derecho a modelar y a modular su propia vida de acuerdo con sus tradiciones, excluyendo, por supuesto, toda
violencia a los derechos fundamentales humanos, la marginacin y la opresin de
las minoras. Y tienen, finalmente, derecho a construir su propio futuro proporcionando a las generaciones jvenes una adecuada educacin y capacitacin para
hacer realidad ese futuro. La consolidacin de la internacionalidad, de la fraternidad universal reclama un real equilibrio entre lo particular y lo universal. Todas
las naciones estn llamadas a lograrlo y esto exige a cada nacin vivir en paz, en
respeto mutuo y en solidaridad con los dems pueblos. No hay quien niegue que
existe una correlacin indivisible entre derechos y deberes. Juan XXIII adverta
en su clebre Encclica Pacem in terris lo siguiente: Aquellos que, al reivindicar
sus derechos, se olvidan de sus deberes o no les dan la conveniente importancia
se asemejan a los que destruyen con una mano lo que hacen con la otra. Los
derechos sin sus correspondientes deberes son inviables. El gran drama actual es
que todos somos muy exigentes en reclamar nuestros derechos y excesivamente
remisos en cumplir con nuestros deberes.

*Francisco Jos Arnaiz S.J.


Sacerdote Jesuita.

Tomo III

243
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

JURISDICCIN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA
EN REPBLICA DOMINICANA

Sarah HENRQUEZ MARN*

a Repblica Dominicana vio nacer la Jurisdiccin Administrativa a mediados del Siglo XX, precisamente en el ao 1947, con la Ley No. 1494 del
2 de agosto de 1947, la que constituy el marco legal de la Justicia Administrativa
creando el Tribunal Superior Administrativo, como la jurisdiccin encargada de
dirimir los conflictos entre los ciudadanos y el Estado relativos a los actos administrativos violatorios de la ley; que emanen de la administracin o de rganos
administrativos autnomos, que vulneren un derecho de carcter administrativo, que constituyan un ejercicio excesivo o desviado de su propsito legtimo, de
facultades discrecionales conferidas por las leyes, los reglamentos o los decretos.
Esa ley organiza la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa en base a un
Tribunal Superior Administrativo creando por la Procuradura General AdmiTomo III

244
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

nistrativa y reconociendo la existencia de Tribunales Administrativos de Primera


Instancia (que nunca fueron creados), como rgano jurisdiccional independiente
del Poder Judicial, por medio del cual se impone a la Administracin Pblica el
respeto al derecho y la legalidad de su actividad.
El artculo 1 de la Ley 14-94, estableca que: Toda persona natural o jurdica, investida de un inters legtimo, podr interponer el Recurso Contencioso
Administrativo ante el Tribunal Contencioso Administrativo en los casos, forma
y plazos que esta ley establece: 1ro. contra las sentencias de cualquier Tribunal
Contencioso de Primera Instancia o que en esencia tengan ese carcter, y, 2do.
contra los actos administrativos violatorios de la ley, los reglamentos y decretos,
siempre que renan los siguientes requisitos:
a. Que se trate de actos contra los cuales se haya agotado toda reclamacin
jerrquica dentro de la propia administracin o de los rganos administrativos autnomos.
b. Que emanen de la administracin o de los rganos administrativos autnomos en el ejercicio de aquellas de sus facultades que estn reguladas
por las leyes, los reglamentos o los decretos.
c. Que vulneren un derecho de carcter administrativo, establecido con anterioridad a favor del recurrente por una ley, un reglamento, un decreto o
un contrato administrativo.
d. Que constituyan un ejercicio excesivo o desviado de su propsito legtimo, de facultades discrecionales conferidas por las leyes, los reglamentos
o los decretos.
Asimismo, esa ley en sus artculos 3, 5 y 6, sealaba que: El Tribunal Superior Administrativo ser la jurisdiccin competente para conocer y decidir
en primera y ltima instancias: a) de las cuestiones relativas al cumplimiento,
caducidad, rescisin, interpretacin y efectos de los contratos administrativos
(concesiones y contratos de servicios o de construccin de obras pblicas) celebrados por el Estado, por los establecimientos pblicos, el Distrito Nacional y
Santo Domingo, las comunes y distritos municipales con personas o empresas
particulares, como igualmente las que versen sobre el uso y goce de las dependencias del dominio pblico del Estado, las comunes o distritos municipales; b)
de las controversias sobre derechos de registros transcripcin e inscripciones de
hipotecas; c) de las controversias sobre distribucin de aguas potables.

Tomo III

245
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Con la Ley No. 2998 del 8 de julio del ao 1951, el Congreso Nacional traspasa las funciones de Tribunal Superior Administrativo (en el mbito Contencioso
Administrativo), para que sean ejercidas por la Cmara de Cuentas de Repblica
Dominicana, (rgano constitucional de control financiero exterior del Estado),
cuyas decisiones solo eran objeto del recurso de revisin ante el mismo tribunal
que dict la sentencia.
Ms tarde, con la promulgacin de la Ley No. 3835 del 20 de mayo del ao
1954, se estableci un vnculo de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa
con el Poder Judicial, al disponer que las decisiones del Tribunal Superior Administrativo podran ser objeto del Recurso de Casacin ante la Suprema Corte de
Justicia, agregando el artculo 60 a la Ley No. 1494, el cual establece que: Las
sentencias de la Cmara de Cuentas sern susceptibles del Recurso de Casacin
conforme a las disposiciones establecidas en materia civil y comercial por la Ley
No. 3726 del 29 de diciembre del ao 1953, o por la que la sustituya a partir de lo
cual se instituye el Recurso de Casacin en materia Contencioso Administrativa,
conforme con las disposiciones de la Ley de Casacin, pero con ciertas particularidades del procedimiento administrativo.
Con la puesta en vigencia de la Ley No. 11-92 del 16 de mayo del ao 1992
(Cdigo Tributario) se crea el Tribunal Contencioso Tributario, instancia especializada de jurisdiccin nacional, encargada de conocer del recurso contencioso
tributario contra las resoluciones dictadas por el Secretario de Estado de Finanzas, los actos administrativos violatorios de la Ley Tributaria, adems de conocer y dirimir los conflictos que se susciten entre la Administracin Tributaria y
los ciudadanos relativos a la aplicacin de los tributos nacionales, que hasta ese
momento eran de la competencia del Tribunal Superior Administrativo.
A partir de la Reforma Constitucional de 1994, los jueces del Tribunal Contencioso Tributario al igual que los dems estamentos del Poder Judicial, son
designados por la Suprema Corte de Justicia, atribucin otorgada en dicha reforma, cambiando su naturaleza de Jurisdiccin Administrativa a Tribunal del
Poder Judicial.
Con la Ley No. 183-02, del 21 de noviembre del ao 2002, sobre el Sistema
Monetario y Financiero, se crea en el pas el Tribunal Contencioso Administrativo de lo Monetario y Financiero, que conocer de los recursos contenciosos
administrativos interpuestos contra los actos y resoluciones dictados por los rganos que conforman la Administracin Monetaria y Financiera, bien sea en
sede de reconsideracin o cuando resuelva recursos jerrquicos, a cuya cabeza se
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

encuentra su rgano Constitucional, La Junta Monetaria. Es importante destacar que este tribunal nunca lleg a funcionar en la prctica.
El siglo XXI marca el inicio de la Justicia Administrativa con la promulgacin de la Ley No. 13-07, de Transicin hacia el control Jurisdiccional de la
Actividad Administrativa del Estado, de fecha 5 de febrero del ao 2007, donde
se traspasan las competencias del Tribunal Superior Administrativo y las del Tribunal Contencioso de lo Monetario y Financiero, al Tribunal Contencioso Tributario, que en lo adelante se denomina Tribunal Contencioso Tributario y Administrativo, Jurisdiccin competente para conocer y decidir en nica instancia
los conflictos que se suscitan entre la Administracin Pblica y los ciudadanos.
Entre las atribuciones del Tribunal Contencioso Tributario y Administrativo,
la ley seala las siguientes:

Conocer todo lo relativo a las competencias del Tribunal Superior Administrativo, atribuidas en la Ley No. 1494, de 1947, y en otras leyes, as como las
atribuciones del Tribunal Contencioso de lo Monetario y Financiero y aquellas atribuciones propias del Tribunal Contencioso Tributario instituidas por
la Ley No. 11-92 de 1992.

Conocer de la responsabilidad patrimonial del Estado, de sus organismos


autnomos, del Distrito Nacional, de los municipios que conforman la provincia de Santo Domingo, as como de sus funcionarios, por su inobservancia o incumplimiento de las decisiones emanadas de autoridad judicial
competente, que diriman controversias relativas a actos inherentes a sus
funciones.

Conocer los recursos contra los actos y disposiciones de las corporaciones


profesionales adoptados en el ejercicio de potestades pblicas.

Conocer los procedimientos relativos a la expropiacin forzosa por causa


de utilidad pblica o inters social.

Conocer los casos de va de hecho administrativa, excepto en materia de


libertad individual.

Esa ley crea adems el Juzgado de lo Contencioso Administrativo Municipal,


atribuyendo al Juzgado de Primera Instancia en sus atribuciones civiles la competencia para conocer, en instancia nica y conforme al procedimiento contencioso tributario, de las controversias de naturaleza contencioso administrativa
que surjan entre las personas y los municipios, entre los que se incluye la demanTomo III

247
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

da en responsabilidad patrimonial contra el municipio y sus funcionarios por


actos inherentes a sus funciones, as como los casos de va de hecho administrativa incurridos por el municipio, con excepcin de los del Distrito Nacional y la
provincia de Santo Domingo, que son de la competencia del Tribunal Superior
Administrativo.
Asimismo, al crearse el Tribunal Contencioso Tributario y Administrativo
y Contencioso Administrativo Municipales, como jurisdicciones especializadas,
tendrn competencia para conocer de los recursos de amparo constitucional,
conforme lo establece la Ley No. 437-06, que en su artculo 10 establece que:
Los dems estamentos jurisdiccionales especializados existentes o los que pudieran establecerse en nuestra organizacin judicial, podrn conocer tambin
acciones de amparo, cuando el derecho fundamental vulnerado guarde afinidad
o relacin directa con el mbito jurisdiccional especfico que corresponda a ese
tribunal de excepcin, debiendo seguirse, en todo caso, el procedimiento especial instituido por la presente ley.
La promulgacin de la Ley No. 13-07, constituye un paso de avance no slo
en cuanto a la conformacin del Tribunal Contencioso Tributario y Administrativo, hoy Tribunal Superior Administrativo, sino tambin que trae consigo el
procedimiento de adopcin de las medidas cautelares administrativas que sirven
de contrapeso al privilegio de autotutela declarativa y ejecutiva con que se encuentra investida la Administracin Pblica.
Finalmente con la reforma constitucional del 26 de enero del ao 2010, se
consolida la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, se instituye de manera
constitucional el Tribunal Superior Administrativo, dedicndosele los artculos
164, 165 y 166 de la Constitucin.
Artculo 164: La Jurisdiccin Contencioso Administrativa estar integrada
por tribunales superiores administrativos y tribunales contenciosos administrativos de primera instancia, los cuales se dividirn en salas y sus decisiones son
susceptibles de ser recurribles en casacin.
Artculo 165: Atribuciones. Son atribuciones de los Tribunales Superiores
Administrativos, sin perjuicio de las dems dispuestas por la ley, las siguientes:
Conocer de los recursos contra las decisiones en asuntos administrativos,
tributarios, financieros y municipales de cualquier tribunal contencioso administrativo de primera instancia, o que en esencia tenga ese carcter;

Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Conocer de los recursos contenciosos contra los actos, actuaciones y disposiciones de autoridades administrativas contrarias al derecho como consecuencia de las relaciones entre la Administracin del Estado y los particulares, si stos no son conocidos por los tribunales contencioso administrativo
de primera instancia;
Conocer y resolver en primera instancia o en apelacin, de conformidad con
la ley, las acciones contencioso administrativa que nazcan de los conflictos
surgidos entre la Administracin Pblica y sus funcionarios y empleados
civiles;
Las dems atribuciones conferidas por la ley.
Artculo 166: La Administracin Pblica estar representada permanentemente ante la Jurisdiccin Contencioso Administrativa por el Procurador General Administrativo y, si procede, por los abogados que sta designe. El Procurador General Administrativo ser designado por el Poder Ejecutivo. La ley
regular la representacin de los dems rganos y organismos del Estado.
Asimismo, el Ttulo XV de las Disposiciones Generales y Transitorias del
Captulo II de la Disposicin Transitoria Sexta, seala que: El Tribunal Contencioso Administrativo y Tributario existente pasar a ser el Tribunal Superior
Administrativo creado por esta Constitucin. La Suprema Corte de Justicia dispondr las medidas administrativas necesarias para su adecuacin, hasta tanto
sea integrado el Consejo del Poder Judicial.
La Justicia Administrativa avanza con su historia y tradicin en bien del pas,
contribuyendo al fortalecimiento del Estado de Derecho y la Seguridad Jurdica,
sentando las bases para el desarrollo del control contencioso administrativo, lo
que deber traducirse en una efectiva y mayor proteccin de los derechos fundamentales de los ciudadanos en relacin con la administracin.
Su implementacin garantiza el cumplimiento de principios constitucionales
tales como legalidad, la imparcialidad, la igualdad ante la ley, las garantas del
debido proceso y la proteccin judicial efectiva, permitiendo a los ciudadanos
contestar las decisiones emanadas por la administracin, para contribuir de este
modo a la consolidacin del estado de derecho, a salvaguardar el respeto al orden
jurdico, la seguridad, la paz social y al desarrollo democrtico de nuestra nacin.
Sarah Henrquez Marn.
Abogada.
Jueza Presidenta del Tribunal
Contencioso-Tributario y Administrativo.

Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

LA LIBERTAD DE EXPRESIN E INFORMACIN


COMO FUNDAMENTO ESENCIAL
dEL DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD

PERFECTO ACOSTA*

a teora que ha justificado ms prolongadamente la existencia de la comunicacin, afirma que slo el debate libre permite el descubrimiento de
la verdad.
El argumento se asocia a Stuart Mill, aunque ya haba sido perfilado dos siglos antes por Milton.
El filsofo, economista y poltico ingls, John Stuart Mill, considera que hay
cuatro razones fundamentales que justifican la libertad de expresin:
Primera, si se acalla una opinin, es posible que pueda ser cierta, si negamos
que pudiera ser cierta estaramos afirmando nuestra propia inhabilidad.

Tomo III

250
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Segunda, aunque sea una opinin errnea puede contener una porcin de
verdad; es muy raro que la opinin general o mayoritaria comprenda toda la verdad, es posible que una opinin mayoritaria tenga algo de verdad.
Tercera, si la opinin que se acepta no solo es cierta si no que contiene toda
la verdad, sino se permite que sea atacada vigorosamente aunque contenga toda
la verdad, la mayora de los que la reciben lo har como un prejuicio, sin comprender o sentir su fundamento racional.
Y, cuarta, si se acepta como un dogma se convertir en una forma incapaz
de cualquier bien, pero que estorbar e impedir el desarrollo de cualquier conviccin verdadera.
Se insiste en que la verdad es relativa y slo puede ser determinada mediante
una libre competencia de ideas y opiniones, en este contexto el Estado no debe
de intervenir. En cualquier circunstancia, el mejor remedio contra un discurso
diablico ser ms o mejores discursos.
Este exponente tambin considera que la teora de la verdad es ms aplicable
a la materia poltica, moral o social que a las matemticas o a las proposiciones
cientficas; la publicidad y la pornografa son categoras de expresin que no
pareceran estar en la mente del autor cuando elabor su teora sobre la verdad,
segn Barendt, pero tampoco se excluyen.
La crtica a su teora es conocida. Afirmar que la publicacin de cualquier
simple verdad no puede ser prohibida porque es un bien del ms alto inters pblico, no puede hacer olvidar la existencia de otros bienes, como la privacidad,
cuya proteccin se considera necesaria.
Cuando est comprobado que los ricos tienen un acceso ms fcil a los grandes medios de comunicacin que los pobres, cmo se puede estar seguro que el
libre debate genera la verdad.
Es tambin evidente que la teora de Stuart Mill es inaplicable a todas aquellas
expresiones donde es absurdo buscar cualquier elemento de verdad, o a proposiciones evidentemente falsas. Por no hablar de las dificultades para explicar desde
esta teora las restricciones impuestas en la mayora de los pases a los secretos
gubernamentales o a las informaciones comerciales y confidenciales.
El estudio del concepto de publicidad ha permitido incluir a la misma dentro
del derecho a la comunicacin, concretamente, como una especie del gnero de
la propaganda.
Tomo III

251
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

El anlisis de los elementos del concepto pone en cuestin, sin embargo, la


conclusin anterior. El remunerativo y el personal aparecen como neutrales en
esta imagen.
El mbito material y la finalidad se emplean como ariete contra la tesis que
incluyen a la publicidad en la esfera de la libertad de comunicacin; pero al contrario, los elementos informativos y persuasivos la refrendan.
Se comenzar por los elementos que niegan la tesis examinada en este estudio, esto es, Qu razones permiten incluir de la proteccin de la libertad de expresin, entendida en sentido amplio, a las comunicaciones que persiguen favorecer las actividades de naturaleza comercial, industrial, artesanal o profesional?
Para un importante sector doctrinal el mbito material y la finalidad de la
publicidad estn excluidos de los objetos de la libertad de comunicacin que se
limitan a actividades polticas, sociales, culturales o filosficas.
Esta restriccin del objeto, como otras importantes cuestiones del rgimen
de un derecho, est en directa relacin con la teora que cada uno adopte para
justificar la libertad de expresin.
El problema es que esta cuestin est sometida a una amplia controversia
doctrinal. Por lo tanto se deben de resear sintticamente las principales teoras
y remarcar sus consecuencias respecto al objeto.
La segunda hiptesis concibe a la libertad de comunicacin como un derecho
individual de cada sujeto inseparable de su dignidad personal. Cualquier restriccin a lo que se puede decir, escribir, escuchar o leer, impide el libre desarrollo de
la personalidad. La libertad de comunicacin es un bien en s mismo, intrnsecamente, por tanto no requiere de ninguna finalidad instrumental.
Hay un derecho individual a la libre expresin aunque su ejercicio perjudique
el desarrollo y bienestar de la sociedad.
Una consecuencia importante de esta teora es que su objeto no se limita al
discurso poltico, sino que se aplica a todas clases de expresiones que provean a
la audiencia de informacin u opiniones, incluida la publicidad. Adems, explica
mejor, que ninguna, otra la interpretacin que los tribunales han admitido sobre
la libertad de expresin.
Tomo III

252
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Justificar la libertad de comunicacin acudiendo al libre desarrollo de la personalidad puede permitir anunciar bienes o servicios y tener un derecho a leer
pornografa, pero esta ltima actividad puede estar en contra de la propia dignidad humana. Se seala que hay otras actividades que contribuyen a la realizacin
personal y no por ello gozan de un trato privilegiado.
El argumento no explica tampoco la extensin de este derecho a las personas
jurdicas, o su aplicacin a la prensa u otro medio de comunicacin, ni la existencia de ciertas limitaciones.
La participacin de los ciudadanos en una democracia necesita de la libertad
de comunicacin, en el sentido de que el objeto primario de la libertad de comunicacin consiste en permitir a los ciudadanos participar en el funcionamiento
del sistema democrtico.
La regulacin del ejercicio de los derechos y garantas fundamentales slo
puede ser dispuesta por la ley en los casos permitidos por la Constitucin. Los
derechos y libertades reconocidos en nuestra ley fundamental vinculan a todos
los poderes pblicos, segn se afirma en su artculo 74.5, de igual manera lo establece el artculo 53.1 de la Constitucin espaola.
La nueva Constitucin dominicana proclamada el 26 de enero de 2010 hace
un aporte significativo en lo relativo al fortalecimiento del clima de libertades
pblicas en el pas, al consignar una divisin ms clara de los derechos fundamentales. A tales fines, se han dividido en secciones diferentes del nuevo texto,
las categoras de derechos civiles y polticos, derechos econmicos y sociales,
derechos culturales y deportivos.
En la redaccin del texto constitucional se percibe una gran influencia de la
Constitucin espaola de 1978, principalmente en lo relativo al tema de los derechos fundamentales, sus garantas, o sea la proteccin de estos derechos a travs
de la tutela judicial efectiva.
En ese mbito se define en el artculo 43, el derecho al libre desarrollo de la
personalidad y establece que toda persona tiene derecho al libre desarrollo de su
personalidad, sin ms limitaciones que las impuestas por el orden jurdico y los
derechos de los dems, lo que est en directa correspondencia con la Convencin
sobre los Derechos del Nio del 20 de noviembre de 1989 y ratificada por la Repblica Dominicana el 11 de junio de 1991.
Tomo III

253
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

En estos acuerdos los Estados partes convienen en que la educacin del nio
deber estar encaminada a desarrollar la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica de los menores de edad hasta el mximo de sus posibilidades;
lo que nunca ser posible, si no se manifiesta la voluntad poltica de los gobernantes de turno, con la aportacin de los recursos que son necesarios y determinantes
para la implementacin de los respectivos planes y programas a desarrollar para
tal efecto.
Tan poco ser posible lograr un efectivo y libre desarrollo de la personalidad
si en un Estado social y democrtico de derecho no se respeta la Libertad de Expresin e Informacin.
La Constitucin dominicana en su artculo 49 establece, que toda persona tiene derecho a expresar libremente sus pensamientos, ideas y opiniones, por cualquier medio, sin que pueda establecerse censura previa.
Adems el artculo 49.1 dice: toda persona tiene derecho a la informacin.
Este derecho comprende buscar, investigar, recibir y difundir informacin de
todo tipo, de carcter pblico, por cualquier medio, canal o va, conforme los
determinan la Constitucin y la Ley.
A lo anterior le sirve de fundamento la Ley 6132 sobre la Libre Expresin y
Difusin del Pensamiento. Adems, en caso de que sea necesario es competencia del juez de amparo ordenar a una entidad estatal la entrega de documentos
contentivos de informacin a la cual el pblico debe tener acceso; por considerar
que ello constituye un derecho fundamental consagrado en la Constitucin de la
Repblica y en el artculo 2 de la Ley 2000-04 denominada Ley General De Libre
Acceso a la Informacin Pblica, as como tambin el art. 13 de la convencin
interamericana de los Derechos Humanos.
El artculo 49.2 establece que todos los medios de informacin tienen libre acceso a las fuentes noticiosas oficiales de conformidad con la ley; seguido del 49.3
que trata sobre el secreto profesional y la clusula de conciencia del periodista. La
clusula de conciencia del periodista tiene por objeto garantizar la independencia
en el desempeo de la funcin de los profesionales de la comunicacin. Los antecedentes remotos de esta clusula se encuentran en Hungra y Austria.
El estatuto profesional de Austria estableca que la direccin de un diario tena la obligacin de informar a sus redactores con preavisos de un mes, sobre los
cambios que iban a ocurrir en la poltica o direccin del diario.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

En caso de que el preaviso no se respetara, el redactor poda dimitir inmediatamente y recibir indemnizacin. La proteccin constitucional de estos derechos
encuentra su cimiento en que no han de considerarse slo como derechos subjetivos del periodista, sino que objetivamente se configuran como un derecho
institucional de garanta de la opinin pblica libre, elemento determinante de la
pluralidad en el Estado social y democrtico de derecho.
Este artculo termina reconociendo el derecho a la rplica y rectificacin
cuando la persona se sienta lesionada por informaciones difundidas; instituye
tambin el acceso equitativo y plural de todos los sectores sociales y polticos a
los medios de comunicacin propiedad del Estado, a travs de la Ley 134-03 del
29 de julio de 2003, que crea la Corporacin Estatal de Radio y Televisin.
En el prrafo nico del artculo 49 se consignan los lmites que para el disfrute de estas libertades tienen que observar las personas que hacen uso de las prerrogativas de la libertad de expresin e informacin, y se establece que lo deben
ejercer respetando el derecho al honor, a la intimidad, a la dignidad y la moral
de los ciudadanos, haciendo nfasis en especial a la proteccin de la juventud y
de la infancia.
El derecho a la intimidad y el honor personal estn instituidos en el artculo
44 de la nueva Constitucin dominicana, estableciendo que toda persona tiene
derecho a la intimidad y que se garantiza el respeto y la no injerencia en la vida
privada, familiar, el domicilio y la correspondencia del individuo. Se reconoce el
derecho al honor, al buen nombre y a la propia imagen. Toda autoridad o particular que los viole est obligado a resarcirlos o repararlos conforme a la ley.
En el prrafo segundo del numeral dos (2) faculta a cualquier persona solicitar ante la autoridad judicial competente la actualizacin, rectificacin o destruccin de aquellas informaciones que afecten ilegtimamente sus derechos. Adems, se reconoce la inviolabilidad de la correspondencia, documentos o mensajes
privados en formatos fsicos, digital, electrnico o de cualquier tipo; estos slo
podrn ser ocupados, interceptados o registrados por orden de la autoridad judicial competente; adems es inviolable el secreto de la comunicacin telegrfica,
telefnica, cablegrfica, electrnica, telemtica o la establecida en otros medios,
salvo la autorizacin otorgada por el juez o la autoridad competente de conformidad con el artculo 337 de la Ley 76-02 que instituye el Cdigo Procesal Penal
de la Repblica Dominicana, puesto en vigencia el 27 de septiembre de 2004.
Es importante reconocer que el honor es un bien jurdico del que son titulares
todas las personas, y se manifiesta en la buena reputacin con que stas cuentan,
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

as como la valoracin que cada sujeto tiene de s mismo. Lo dicho anteriormente


est en plena correspondencia con lo establecido en el artculo 20 de la Constitucin espaola, en lo relativo al reconocimiento y proteccin de los derechos y
libertades ya mencionados.
Quien suscribe no puede darse el lujo de terminar este anlisis sin antes referirse al primer gran bloque que engloba fundamentalmente a la libertad de
expresin en sentido estricto y a la libertad de informacin, aunque existen otras
formas de comunicacin caracterizadas por su objeto, es decir, por la materia a
que se refieren y por la finalidad que persiguen, que no han merecido una constitucionalizacin expresa; en cambio otras s.
Ejemplos de la primera son la libertad de expresin en el ejercicio de la defensa letrada, as como la publicidad comercial, entre otras.
Ejemplos de la segunda: el derecho a la produccin y creacin literaria artstica, cientfica y tcnica; la libertad de ctedra, que a su vez se conecta, de una
parte con el derecho anterior, y, de otra, con la libertad de educacin, y, la libertad de expresin religiosa e ideolgica, entre otras.
La libertad de culto es derivacin, a su vez, de la libertad de reunin, asociacin y expresin, en sentido amplio, empleados con la finalidad religiosa. La
libertad de manifestacin es una forma de ejercitar la libertad de expresin.
La libertad de expresin en el sentido estricto, y el derecho a comunicar y
recibir informacin veraz se diferencian, fundamentalmente, por su objeto. La
jurisprudencia del Tribunal Constitucional espaol, en primer momento, consider que el derecho a comunicar e informar era una concrecin del derecho de
la libertad de expresin, y que el derecho a recibir la informacin era un simple
reverso del derecho a transmitirla, dado que no es posible la recepcin sin la
comunicacin.
En el artculo 20.1 de la Constitucin espaola se reconocen dos derechos de
contenidos prximos, pero no idnticos. La libertad de expresin en sentido estricto, que consiste en expresar y difundir libremente pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el escrito, o cualquier otro medio de reproduccin,
y el derecho a comunicar o recibir libremente informacin veraz, por cualquier
medio de difusin, adems transmite pensamientos, ideas, opiniones diversas y
subjetivas; y en cambio, el derecho a la informacin relata hechos, conductas,
noticias que son concretas y objetivas.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

El profesor Solazbar Echevarria, define otras dos importantes diferencias,


extradas de la doctrina alemana y que son aplicables tanto en el ordenamiento
espaol como en el dominicano. La libertad de expresin en el sentido estricto,
protege exclusivamente una sola actividad: la comunicacin sin trabas del pensamiento. En cambio el derecho a la informacin garantiza mltiples actividades, como la preparacin, elaboracin, seleccin y difusin de la informacin.
Solazbar Echevarria, Juan Jos, Aspectos constitucionales de la libertad de
expresin, ob. Cit., pp. 237-238, que sigue en este punto a Herzog, dentro de
la doctrina alemana.
Es importante advertir que conforme a un criterio jurisprudencial, existe una
diferencia entre el artculo 367 del Cdigo Penal dominicano y la Ley 6132 sobre
Expresin y Difusin del Pensamiento, basado en que de un lado tenemos la ya
citada ley, la cual de acuerdo con lo expresado en su texto reglamenta y garantiza
la libertad de expresin del pensamiento, rige y salvaguarda el buen ejercicio de
ese derecho inherente a todos los ciudadanos, respetando as la honra de los dems y, por qu no, de la sociedad, para que no se atente contra su integridad, su
paz o estabilidad democrtica.
Esta ley reglamenta el derecho de publicacin de la direccin y del depsito
de cualquier escrito, lo que es su objeto principal, es decir, la expresin escrita
y publicada por cualquier peridico de circulacin nacional, revista, telegrama,
difundido por cualquier medio de prensa, ya sea la televisin, la radio, medios
digitales, entre otros.
Mientras que el objeto del artculo 367 del Cdigo Penal es de reglamentar la
difamacin como la alegacin o imputacin de un hecho, que ataca el honor o la
consideracin de la persona o del cuerpo al cual se imputa.
Otra consideracin sera que la difamacin no es ms que tratar de daar
deliberadamente el buen nombre de una persona mediante el uso de frases peyorativas que menoscaben el crdito pblico de la misma, que no responda a la
verdad, ya que toda persona o institucin debe de mantener inclume su buena
fama. (Pleno, 18 de abril del 2000; B.J. No. 1073, Pg. 119). Una muestra de Jurisprudencia de 4 aos (1997-2001).
Desafortunadamente, a pesar de que en Repblica Dominicana existen diversos instrumentos jurdicos encaminados a la regulacin de la libertad de expresin e informacin, todava en amplios sectores de la vida nacional y especialTomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

mente de los medios de comunicacin, se hace un mal uso de estas prerrogativas,


toda vez que a diario se vulneran: la intimidad, la moral y la dignidad de las
personas.
En el peor de los casos se emiten juicios de valor y opiniones infundadas sin
previa documentacin, poniendo en entredicho el buen nombre y la propia imagen de los ciudadanos. Esta situacin ha llevado a las autoridades competentes a
iniciar un proceso de adecuacin y modificacin de la Ley 6132, de fecha 15 de
diciembre de 1962, sobre Expresin y Difusin del Pensamiento.
*Perfecto Acosta Suriel.
Abogado.
Procurador Fiscal Provincia Santo Domingo.

Tomo III

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DEL REFERIMIENTO EN CURSO DE INSTANCIA


Y FUERA DEL CURSO DE INSTANCIA

MANUEL ALEXIS READ ORTIZ*

n una entrevista realizada por una revista especializada en asuntos jurdicos y a propsito del referimiento, un abogado opin que para desencadenar la accin es necesario que entre el demandante en referimiento y
el demandado debe existir una litis principal . Leemos en una decisin esta
consideracin:
(...) en nuestro ordenamiento jurdico procesal el juez de los referimientos competente es el de
la jurisdiccin que es competente para estatuir sobre el fondo del litigio, por lo que la accin en
referimiento debe estar supeditada a la accin principal; como no lo ha hecho la parte demandante, para que as el juez de los referimientos no desnaturalice el carcter provisional de su
decisin (sic); que al no cumplir con dicha situacin procesal, la presente accin en referimiento
debe ser rechazada .
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Tal aseveracin se repite a menudo en los estrados, lo que constituye, al menos en la cabeza de algunos letrados, una regresin a la vieja tesis de la doctrina
y la jurisprudencia francesas, pero en sentido inverso. En un artculo titulado
El Referimiento, una accin de necesidad, Fernando Martnez Meja, define
el referimiento de esta manera:
El referimiento es una accin reservada a quien, en el curso de una litis judicial, etc.
Pigeau, citado por Ponnelle , escriba en 1827:
El artculo 806 slo indica el referimiento (.....): 1.- antes de toda contestacin o demanda. 2.- despus de la contestacin, sobre la ejecucin de una sentencia o de otro acto equivalente. De ah que el legislador no ha querido que
se pueda proveer en referimiento durante la duracin de una contestacin, por
urgente que fuere obtener una decisin pronta y provisional.
Durante el siglo XIX y la primera dcada del XX, el referimiento slo era
posible antes del apoderamiento del juez del fondo. En una palabra: slo exista
el referimiento fuera del curso de instancia. Una clebre decisin de la Corte de
Apelacin de Pau, de 1871, para negar el referimiento cuando ya haba una ltis
principal en curso.estableca que:
(...) la jurisdiccin de referimientos no est exenta de las reglas de la litispendencia .
A esa posicin se adhirieron Pars, Bordeaux y Poitiers. Habra que esperar
al ao 1910 para que la Cmara Civil de la Corte de Casacin francesa diera un
vuelco a favor del referimiento en curso de instancia, por sentencia de 4 de mayo
de 1910 :
Atendido: expresa el fallo auroral que el artculo 806 del Cdigo de Procedimiento Civil
atribuye competencia al juez de los referimientos en todos los casos de urgencia. Que los trminos generales de esta disposicin no permiten sustraer a su aplicacin el caso en que las partes
estn ya vinculadas en un litigio ante los jueces del fondo. Que es suficiente que el juez de los
Referimientos constate expresamente la urgencia y que las medidas ordenadas por l no hagan
prejuicio a lo principal.
A partir de esta sentencia el referimiento en curso de instancia adquiri en
Francia carta de naturaleza. Una decisin de la Chambre des Rquetes de 8 de
marzo de 1916 expresaba que:
Tomo III

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M isin y Perspectivas

El principio planteado por el artculo 806 del Cdigo de Procedimiento


Civil es general y absoluto; y la jurisdiccin de los referimientos (...) puede ser
apoderada en curso de instancia o fuera de ella.
Entre nosotros, una ordenanza del Juez del Juzgado de Primera Instancia de
Santo Domingo del 28 de marzo de 1957, proclamaba que:
Es indiferente la existencia de una demanda en cuanto al fondo del asunto, conocida o
no por los tribunales ordinarios, bastando que (.....), dado el aspecto litigioso surgido entre las
partes, exista una urgencia manifiesta que justifique la finalidad de las medidas provisionales
que se persigan, para que pueda ser apoderado el juez de los referimientos a tales fines.
Por su parte, la Cmara Civil de la Corte de Apelacin de Santo Domingo
(ahora del Distrito Nacional) por su sentencia No. 88 de fecha 5 de septiembre
de 1991, dej bien claro que:
(.....) la va del referimiento puede ser utilizada no solamente (....) para obtener medidas
precautorias, accesorias, provisionales y conservatorias en espera de un resultado final pendiente
ante el mismo o ante otro juez apoderado de lo principal, sino todas las veces que an fuera de
toda instancia y en razn de la urgencia de previsibilidad de un peligro se trate de prevenir un
dao o de evitar los efectos de una turbacin contraria a la ley o a la convencin (....).
En esa misma lnea se inscriben varias decisiones de la Cmara Civil de la
Quinta Circunscripcin del Juzgado de Primera Instancia del Distrito Nacional
(ahora Quinta Sala), y de la Cmara Civil de la Primera Circunscripcin del Juzgado de Primera Instancia del Distrito Nacional (ahora Primera Sala).
Para coronar nuestra evolucin jurisprudencial en el punto examinado, la
Primera Cmara de nuestro mximo tribunal de justicia decidi que: (....) el juez
de los referimientos tiene competencia (sic) para acordar medidas precautorias y
provisionales, no solo cuando existe una contestacin principal pendiente de solucin, sino todas las veces, an sin instancia principal, que se pretenda prevenir
un dao inminente o neutralizar una turbacin ilcita (....) .
De modo pues que es jurdicamente un error pretender que el referimiento
slo opera cuando existe una demanda principal, esto es, en curso de instancia.
Ahora bien, la Ley 108-05 de Registro Inmobiliario parece eliminar el referimiento fuera del curso de instancia. El artculo 50 de ese texto legal est concebido en los trminos siguientes:
Tomo III

262
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

El juez del Tribunal de Jurisdiccin Original, apoderado del caso, puede conocer en referimiento de toda medida urgente y de carcter provisional que se deba tomar respecto del inmueble
El segundo prrafo del artculo arriba citado es del tenor siguiente:
En el curso de la litis sobre derechos registrados el juez de jurisdiccin original debe actuar
a pedimento de parte.
La frmula se repite en el Artculo 51
Estamos conscientes de las dificultades que acarrear la interpretacin de
esas disposiciones en la jurisdiccin inmobiliaria.
Algunos caern en la tentacin de entender que la intencin del legislador es
eliminar, suprimir el referimiento fuera del curso de instancia. En esa tentacin
cae ya un autor, el magistrado Vctor Santana Polanco. En su trabajo antes citado
emite estas consideraciones:
La demanda en referimiento debe interponerse por ante el juez de Jurisdiccin Original
que est apoderado de la litis sobre derechos registrados o de la demanda, (...) la competencia del
Tribunal de Jurisdiccin Original para conocer de la demanda en referimiento viene dada por
estar apoderado de una demanda principal, lo que implica que los tribunales de la Jurisdiccin
Original, son incompetentes para conocer de las demandas en referimiento si stos no estn
apoderados de una litis sobre derechos registrados o de una demanda principal, lo que no ocurre
en materia civil ordinaria (...)
Una interpretacin estrecha de los artculos precitados cerrara la posibilidad
a muchos litigantes que slo tendrn un inters adventicio, por ejemplo, en las
litis generadas a propsito de los conflictos entre condmines.
En un artculo que con el ttulo Glosas sobre Referimiento Inmobiliario
publiqu en el nmero 250, ao 11, pginas 24-25 de la revista Gaceta Judicial,
defend el referimiento fuera del curso de instancia en la jurisdiccin inmobiliaria, a pesar de la poco feliz redaccin de los artculos 50 y 51 de la Ley 108-08
del 23 de marzo de 2005.
La glosa en que el predicho artculo consagr al tema, conclua de la manera
siguiente:
No obstante, frente a la letra de la Ley 108-05 habr que esperar que los jueces de referimiento de la jurisdiccin inmobiliaria tengan la suficiente audacia para superar la mezquindad
de la ley y abran la puerta del referimiento en curso de instancia sobre lo principal (nota: es
Tomo III

263
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

justo reconocer que el autor incurri en un lapso envidente: debi decir fuera del curso de instancia), liberando a los litigantes de la carga de abrir una instancia sobre lo principal, en muchos
casos en que las medidas no se relacionan con un problema de fondo.
A modo de consolacin y comentando mi inquietud en el trabajo del licenciado Napolen Estvez Lavandier leo lo siguiente:
(...) sobre las justas y correctas aspiraciones del magistrado Read, slo nos ocupa que los
jueces inmobiliarios tienen un buen aliado y una buena excusa para no complacerlo. La ley
(ley No. 834 de 1978, comentada y anotada en el orden de sus artculos, con doctrina y
jurisprudencia dominicana y francesa, pgina 463).
La Ley 108-05 parece cerrar el camino del referimiento fuera del curso de
instancia, pero para expresarlo de manera vulga hay dos formas de interpretar
la ley, la primera con los ojos fariseos, y la segunda de modo liberal y racional, si
hay un juez poco farisico es el juez de referimientos.
Varias consideraciones, sin embargo, militan a favor de la existencia del referimiento fuera del curso de instancia en la jurisdiccin inmobililiaria:
a) lo que lisa y llanamente ha hecho el legislador ha sido consagrar el referimiento en curso de instancia y hay una expresa prohibicin del referimiento
fuera del curso de instancia.
b) colocados en el centro mismo de la Ley 108-05, encontramos el principio
VIII, concebido en estos trminos:
Para suplir duda, oscuridad, ambigedad o carencia de la presente ley, se reconoce el
carcter supletorio del derecho comn y la facultad legal que tienen los tribunales superiores de
Tierras y la Suprema Corte de Justicia a estos fines (sic).
He puesto expresamente en negrillas la palabra carencia Qu significado
tiene en nuestra lengua este trmino? El Diccionario de la REA da, entre otras,
la siguiente definicin:

Falta o privacin de algo


Da la casualidad que ni el Cdigo de Procedimiento Civil en los seis artculos
dedicados al referimiento ni la Ley 834-78 disponan absolutamente nada sobre
el referimiento fuera del curso de instancia. Cmo llenaron entonces los tribunales ordinarios dominicanos el hueco?
Tomo III

264
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Nos remitimos a la jurisprudencia dominicana precitada, especialmente a la


decisin emanada de la Primera Cmara de la Suprema Corte de Justicia del 3 de
marzo de 2004, que se aviene perfectamente a la disposicin de la parte final del
principio VIII de la Ley 105-08, que hemos copiado antes.
c) siguiendo con la Ley 108-05, el artculo 50 expresa siguiendo el viejo
Cdigo de referimiento puede conocer de toda medida urgente y, desde el siglo
XIX, la urgencia se caracteriza todas las veces que haya.
peligro en la demora (Bioche, Dictionnaire de Procdure Civile et Comrciale, tomo V,
letras L-R, voz Rfr, No. 16, pgina 669).
No veo cmo puede conjurarse el peligro en la demora o el dao inminente o
la turbacin manifiestamente ilcita o excesiva si previamente hay que apoderar
al juez inmobiliario de una demanda sobre el fondo, particularmente cuando se
trata de un referimiento a hora fija. La negativa a admitir el referimiento fuera
del curso de instancia enmasculara el propsito de la institucin y nos quedaramos con un juez eunuco.

*Manuel Alexis Read Ortiz.


Abogado.
Juez Presidente Cmara Civil y Comercial
de la Corte de Apelacin del Distrito Nacional.

Tomo III

265
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

La Nueva Ley de Casacin

Rafael Ciprin Lora*

l Recurso de Casacin lo analizamos en nuestro libro Manual del Recurso de Casacin. Con motivo de la puesta en vigencia de la Ley
491-08, del 19 de diciembre de 2008, que modifica los artculos 5, 12 y 20 de la
Ley 3726, del 29 de diciembre de 1953, mejor conocida como Ley sobre Procedimiento de Casacin, es necesario que reiteremos algunas precisiones a contracorriente.
Hasta la aparicin de nuestro manual, los juristas dominicanos haban repetido el error del profesor Froiln Tavares hijo, de confundir la casacin con
el recurso de casacin propiamente dicho. En su obra Elementos de Derecho
Procesal Civil Dominicano, Volumen II-IV, Pgina 87, afirma:
Tomo III

266
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

La casacin es el recurso extraordinario mediante el cual se obtiene de la


Suprema Corte de Justicia la anulacin de las sentencias en ltima o en nica
instancia dictadas en violacin de la ley.
En ese concepto se confunde la casacin con el Recurso de Casacin. No es
correcto entender la finalidad como si fuera el medio. La casacin es la anulacin, revocacin o abrogacin de la sentencia que ha sido objeto del Recurso de
Casacin incoado ante la Suprema Corte de Justicia, en funciones de Corte de
Casacin, por haberse probado la violacin a un precepto constitucional alegado
o a una disposicin legal. As lo estatuye el artculo 3 de la Ley sobre Procedimiento de Casacin. Dice: En materia civil o comercial, dar lugar a casacin
toda sentencia que contuviere una violacin de la ley. Por tanto, el Recurso de
Casacin es la va de derecho para lograr la casacin. En sntesis, la casacin es
un efecto, un resultado y el Recurso de Casacin es un medio, el que hace posible
el efecto o resultado. La casacin la dicta o pronuncia o declara la Suprema Corte
de Justicia. El Recurso, en cambio, lo interpone la parte que persigue la casacin
de la sentencia.
Por tanto, el Recurso de Casacin es la va extraordinaria de derecho, de
carcter constitucional, que tienen las partes interesadas para recurrir ante la
Suprema Corte de Justicia, en funciones de Corte de Casacin, contra las sentencias dictadas o pronunciadas en nica o ltima instancia por los tribunales del
orden judicial que contengan o se presuma que contenga cualquier violacin a la
Constitucin o a la ley.
Y siendo el Recurso de Casacin un derecho fundamental de las personas,
es obvio que la Constitucin lo garantiza. Todas las sentencias dictadas por los
tribunales de la Repblica deberan estar sometidas al Recurso de Casacin. As
aseguramos que en el sistema no existan sentencias que violen el ordenamiento
legal.
Es necesario que entendamos claramente que el derecho que consagra la
Constitucin no puede ser suprimido por una ley adjetiva. Este concepto es esencial. Sin embargo, por normas adjetivas acostumbramos a suprimir el Recurso
de Casacin. La Ley 491-08 es una de ellas, y trae innovaciones que debemos
conocer.
Esa ley redujo a 30 das el plazo para interponer el Recurso en asuntos civiles,
comerciales, inmobiliarios y contenciosos administrativos y tributarios.
Tomo III

267
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Retom la modalidad de la derogada Ley de Registro de Tierras. En la materia inmobiliaria no ser necesario que el Recurso de Casacin contenga la copia
certificada de la sentencia recurrida, ni los documentos justificativos. Slo tendr
que enunciarlos. El secretario general de la Suprema solicitar los documentos
necesarios para decidir el recurso al secretario correspondiente de la Jurisdiccin
Inmobiliaria.
Los tribunales de tierras ya no adjudican derechos a favor de sucesiones en
forma innominada. La ley precisa que, en caso de que se hiciera, el recuso se
notificar en manos del representante de la sucesin, de las personas que participaron en el proceso, conforme certificacin, y del Abogado del Estado.
Esa Ley limita el Recurso de Casacin. Reitera que no sern recurribles en
casacin las sentencias preparatorias que dispongan medidas conservatorias o
cautelares, sino juntamente con la definitiva del caso.
Tampoco sern impugnadas con el Recurso de Casacin las sentencias especificadas en el artculo 730 del Cdigo de Procedimiento Civil, relacionadas con
el embargo inmobiliario. Ni las que contengan condenaciones menores de 200
salarios mnimos. Las que no consignen monto podrn ser apreciadas, segn los
valores envueltos, para admitir o declarar inadmisible el recurso.
Y esa ley consagr que el recurso de Casacin suspende, sin necesidad de
demanda adicional, la ejecucin de la sentencia impugnada, salvo en materia
laboral.
Estos nuevos cambios deben ser conocidos por todo abogado litigante.
*Rafael Ciprin Lora.
Abogado.
Juez del Tribunal Superior
de Tierra del Distrito Nacional.
.

Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

EL MINISTERIO PBLICO
ANTE LA JURISDICCIN INMOBILIARIA
Y EL ABOGADO DEL ESTADO

FERMN CASILLA MINAYA*

l Abogado del Estado es el funcionario que tiene a su cargo las funciones de representacin y defensa del Estado dominicano en todos los
procedimientos que as lo requieran ante la jurisdiccin inmobiliaria, a la vez
ejerce las funciones de Ministerio Pblico ante la jurisdiccin en funcin de esto.
Esta definicin, consignada en los artculos 11 y 12 de la Ley 108-05 de fecha 23
de marzo de 2005, modificada por la Ley 51-07 de fecha 23 de abril del ao 2007,
no satisface o engloba las diversas funciones que ejerce, pues no solamente representa al Estado sino tambin, que la misma ley pone a su cargo otras atribuciones
o funciones a favor de los particulares, como veremos ms adelante.
MARCO LEGAL. Las disposiciones legales que sustenta la figura del Abogado del Estado ante la Jurisdiccin Inmobiliaria las encontramos en: a).- La
Tomo III

270
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Constitucin de la Repblica, (Art.154.1, antiguo art.67); b).-La Ley 108-05,


modificada por la Ley 51-07, (artculos 11 y 12); la Ley 78-03 sobre el Estatuto del Ministerio Pblico (art. 18.1). Estas disposiciones legales son las que se
encuentran vigentes en la actualidad. Como podr observarse, el artculo 154.1
de la Constitucin no describe al Abogado del Estado por su nombre, utiliza la
palabra equivalentes cuando enumera los funcionarios pblicos que tienen
privilegios de jurisdiccin, en el sentido de que Corresponde exclusivamente
a la Suprema Corte de Justicia, sin perjuicios de las dems atribuciones que le
confiere la ley: 1.- Conocer en nica instancia de las causas penales seguidas
procuradores generales de las cortes de apelaciones o equivalentes. Los
artculos 11 y 12 de la ley que crea la Jurisdiccin Inmobiliaria, ya indicada precedentemente, precisa la definicin, requisitos, cantidad de abogados del Estado
y sus funciones o atribuciones. El artculo 18.1 del Estatuto del Ministerio Pblico creado mediante la Ley 78-03 de fecha 21 de abril del ao 2003 enmarca
al Abogado del Estado como integrante del Ministerio Pblico, lo que indica
que est sometido a todos sus principios, deberes, obligaciones, cumplimientos,
facultades, atribuciones y responsabilidades, y por ende, dependiente directo del
magistrado procurador general de la Repblica.
El Abogado del Estado, que tiene su asiento en el Tribunal Superior de Tierras del Departamento para el cual ha sido designado, es un rgano de la Procuradura General de la Repblica que ejerce sus funciones dentro de la Jurisdiccin Inmobiliaria, que nace, como tal, con el Sistema Torrens, importado al
pas durante el primer perodo de ocupacin de Estados Unidos (1916-1924).
El gobierno de ocupacin en fecha 20 de julio de 1920 dict la Orden Ejecutiva No. 511, mediante la cual crea el Tribunal de Tierras, la jurisdiccin catastral e instituye el fiscal ante dicho tribunal, quedando organizada legalmente la
propiedad inmobiliaria en la Repblica Dominicana. Antes de la aplicacin del
Sistema Torrens, se promulg la Ley sobre Divisin de Terrenos Comuneros en
fecha 29 de abril de 1911, la cual consenta que uno o ms accionistas pudieran
pedir la mensura y particin de los terrenos comuneros. El o los peticionarios
dirigan una instancia al juez de primera instancia del distrito judicial donde se
encontraban los terrenos a mensurar y a partir, anexndole a la misma los documentos justificativos de sus derechos. El juez, antes de dictar sentencia requera
el dictamen del fiscal, porque en el caso de la especie se trataba de un asunto de
orden pblico, ya que la Ley de Bienes Nacionales de fecha 21 de julio de 1844,
haba impuesto el principio, que predomina en la actualidad, de que el Estado es
el dueo originario de todas las tierras que conforman la Repblica Dominicana
Tomo III

271
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

y todo aquel que quiera reclamar cualquier derecho deber hacerlo contra l.
Este criterio se ha mantenido hasta la actualidad, pues la Ley 1542 de fecha 15
de noviembre de 1947 al crear la figura del Abogado del Estado, en su artculo
26, modificado por la Ley 3532 del 18 de abril de 1953, estableci lo siguiente:
Art. 26.-El abogado del Estado ante el Tribunal de Tierras tiene la representacin del Estado ante dicho tribunal y deber intervenir en su nombre, en todos
los procedimientos de saneamiento y adjudicacin de ttulos de propiedad en
que tenga algn inters o aparente tenerlo, sin que lo pueda hacer a nombre de
ninguna otra persona moral o fsica. La Ley 1542 fue derogada y sustituida por
la Ley 108-05 de fecha 23 de marzo del ao 2005. Esta ley suprimi la figura del
Abogado del Estado sustituyndola por un organismo colegiado denominado
Comisin Inmobiliaria, la cual estaba integrada por tres miembros: uno nombrado por el Poder Ejecutivo, otro nombrado por la Suprema Corte de Justicia
y el tercero nombrado por el Poder Legislativo y presidida por el miembro designado por la Suprema Corte de Justicia. Ese engendro no funcion, pues el
Poder Ejecutivo introdujo una modificacin a la ley, para restituir la figura del
Abogado del Estado y el Catastro Nacional, que tambin haba sido suprimido y
pasadas sus funciones a la Direccin Nacional de Mensuras, que pas a llamarse
Direccin General de Mensuras y Catastro. La Comisin Inmobiliaria naci nati
muerta, pues el Abogado del Estado en ese momento era una figura de carcter
constitucional (antiguo Art.67 de la Constitucin) y su desaparicin del escenario
jurdico inmobiliario slo poda ser obra de una modificacin constitucional,
como ocurri con la Constitucin vigente proclamada el 26 de enero de 2010.
La ley 51-07 de fecha 23 de abril del ao 2007, que introduce modificaciones a la
ley 108-05 de Registro Inmobiliario, restituy la figura del Abogado del Estado.

Requisitos para ser Abogado del Estado


Conforme se desprende al artculo 11.1 de la Ley 108-05, modificada por la
Ley 51-07, Para ser Abogado del Estado o adjunto del Abogado del Estado se
requieren las mismas condiciones que para ser Ministerio Pblico por ante la
Corte de Apelacin en la Jurisdiccin Ordinaria. Esto porque el Abogado del
Estado en el organigrama de la Procuradura General de la Repblica y por mandato expreso de la ley, tiene el mismo rango que los procuradores generales de
las cortes de apelaciones, slo que forma parte de una jurisdiccin especializada
que es la inmobiliaria. El Artculo 168 de la Constitucin le da su razn de ser,
cuando prescribe que La ley dispondr la creacin de jurisdicciones especializadas cuando as lo requieran razones de inters pblico o de eficiencia del servicio
Tomo III

272
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

para el tratamiento de otras materias. Esas condiciones estn enumeradas en


el artculo 158 de la Carta Sustantiva, en ocasin de indicar los requisitos para
ser juez de la Corte de Apelacin, as como otras que le agrega el artculo 53
de la Ley 78-03 de fecha 21 de abril del ao 2003 sobre el Estatuto del Ministerio Pblico. A saber: 1.-Ser dominicano, 2.-Hallarse en el pleno ejercicio de
los derechos civiles y polticos; 3.-Ser licenciado o doctor en derecho; 4.-Haber
ejercido durante cuatro aos la profesin de abogado, o haber desempeado
por igual tiempo, las funciones de juez de primera instancia, de representante
del Ministerio Pblico ante los tribunales o de Juez de Jurisdiccin Original del
Tribunal de Tierras. Los perodos en que se ejerce la abogaca y las funciones judiciales podrn acumularse; 4. Haber sido evaluado por la Escuela Nacional del
Ministerio Pblico de acuerdo con las normas que se establecern ms adelante;
y 5.-No encontrase sujeto a algunas de las incapacidades establecidas en el presente Estatuto y en las dems leyes. Los numerales 4 y 5 de los requisitos fueron
incorporados por la Ley 78-03, que instituye el Estatuto del Ministerio Pblico.
Ntese que son los mismos requisitos exigidos por la ley para el nombramiento
del Procurador General de la Corte de Apelacin, porque en el organigrama de
la procuradura general de la Repblica tiene la misma jerarqua, y ambos estn
bajo la dependencia directa e inmediata del Magistrado Procurador General de
la Repblica, como lo indicamos anteriormente.

Funciones y atribuciones del Abogado del Estado


Al amparo de la Ley 108-05, modificada por la Ley 51-07 de fecha 23 de abril
del ao 2007, publicada en la G.0 No.10416, el Abogado del Estado tiene una
gama de funciones en los mbitos administrativos y de investigacin dentro de la
jurisdiccin inmobiliaria. Entre esas funciones podemos enumerar las siguientes:
1. La proteccin y defensa del Estado en todos los procedimientos que as lo
requieran ante la Jurisdiccin Inmobiliaria. (art.12);
2. Ejerce las funciones de Ministerio Pblico ante la Jurisdiccin Inmobiliaria.
(art. 12);
3. Somete por ante la jurisdiccin a los autores de las infracciones castigadas por
la ley, para que se les impongan, si procede, las sanciones establecidas. (art. 12.1)
4. Emite dictmenes, opiniones, mandamientos y todas las dems atribuciones que
como Ministerio Pblico le corresponda. (art.12.2);

Tomo III

273
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

5. Ejecuta las sentencias penales dictadas por la Jurisdiccin Inmobiliaria, y las


dems decisiones que sean susceptibles de ejecucin forzosa. (12.3);
6. Emite su opinin en el proceso de saneamiento (12.4)
7. Participa como Ministerio Pblico en el proceso de revisin por causa de fraude
(art. 20.5);
8. Cuando el Estado tiene inters en un inmueble no registrado, inicia y concluye el proceso de saneamiento, pidiendo la adjudicacin a nombre del Estado,
por supuesto (art. 20.1.a)
9. Recibir del Tribunal apoderado el expediente relativo al saneamiento, emitir
su opinin o dictamen y asistir a la audiencia. (art. 23.3)
10. Interponer el recurso que corresponda frente a una decisin emanada de
la Jurisdiccin Inmobiliaria que afecte los intereses del Estado o donde el
Abogado del Estado haya sido parte y la decisin dada sea contraria a su
dictamen (art. 80, Prrafo II).
11. Conceder el auxilio de la fuerza pblica para proceder al desalojo de los intrusos u ocupantes ilegales de un inmueble registrado. (arts. 47 y 48).
12. Conceder el auxilio de la fuerza pblica para ejecutar las decisiones contradictorias de la Jurisdiccin Inmobiliaria que ordene un desalojo. (art. 49,
Prrafo 2);
13. Solicitar a la Direccin General de Mensuras Catastrales la realizacin de
inspecciones cuando se trata de controlar un trabajo que se est ejecutando o
previamente ejecutado. (art. 108, Prrafo II Ley 108-05 y 33 del Reglamento
General de Mensuras);
14. Dirigir la investigacin, mantener y sostener la acusacin contra los imputados de cometer hechos punibles establecidos en la Ley 108-05 y el Cdigo
Penal Dominicano en mbito de la Jurisdiccin Inmobiliaria. (Arts. 12, 113
y 114, Ley 108-05, Ley 78-03 sobre el Estatuto del Ministerio Pblico y Ley
76-02 Cdigo Procesal Penal);
15. Recibir todas las denuncias y querellas de los particulares sobre hechos punibles que se produzcan en la Jurisdiccin Inmobiliaria;
16. Ejecutar los Decretos de Declaratoria de Utilidad Pblica que recaen sobre
inmuebles registrados, poniendo en posesin a la persona o entidad que reTomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

sulta beneficiada con la declaratoria de que se trate. (art. 13, Prrafo II, Ley
344 de fecha 31 de julio de 1943);
17. Ordena la suspensin provisional de labores o construcciones que se estn
ejecutando ilegalmente en una propiedad privada o del Estado;
18. Concede proteccin policial o auxilio de la fuerza pblica (Polica Nacional)
a todo propietario de un inmueble registrado.
19. Otorga proteccin policial a un agrimensor para la realizacin de actualizacin parcelaria, deslinde, inspeccin, etc., cuando le sea requerida;
20. Es el garante del Certificado de Ttulo, por mandato del artculo 91 de la ley
de materia;
21. Todas las dems funciones que le atribuya la ley.
Por qu tantas atribuciones? Sencillamente porque como el derecho de propiedad es un derecho absoluto,(Art. 51 de la Constitucin habla del goce, disfrute y disposicin y 544 y siguientes del Cdigo Civil) que permite a su dueo la
facultad de obtener su fruto, la facultad de usarlo a su antojo y la facultad de disponer de l, es lo que se denomina el absolutismo del derecho de propiedad. El
legislador quiso protegerlo de modo tal que aquel que tiene un ttulo de propiedad tenga tambin la seguridad, la fuerza y el respaldo del Estado dominicano.
Siendo el certificado de ttulo un ttulo ejecutorio, es el documento fundamental
mediante el cual los propietarios apoderan al Abogado del Estado para que proceda legalmente cuando los intrusos amenazan o tratan de ocupar o invadir el
inmueble debidamente registrado.
Abogamos para que en una prxima modificacin a la Ley 108-05 los artculos 11 y 12 sean modificados, as como el artculo 18.1 de la Ley 78-03 sobre el
Estatuto del Ministerio Pblico, a fin de que el nombre de Abogado del Estado
sea sustituido por el de Procurador General para Asuntos Inmobiliarios o Procurador General Inmobiliario, para ajustarlo a la nomenclatura de la legislacin
inmobiliaria en la Repblica Dominicana.

*Fermn Casilla Minaya.


Abogado del Estado ante el Tribunal
de Tierras del Departamento Central.

Tomo III

275
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

FORTALECIMIENTO DE LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL


COMO GARANTA DEL SISTEMA DEMOCRTICO
VALORES DEL ESTADO DE DERECHO

Servio Tulio Castaos Guzmn*

na de las principales prioridades de nuestro rgimen democrtico en


los ltimos aos ha sido el fortalecimiento de la justicia constitucional
dominicana, porque ella constituye el principal instrumento de garanta de la
supremaca constitucional, del sistema democrtico y del orden de valores que
conforman el Estado de derecho. Es por ello que la adopcin de un Tribunal
Constitucional con carcter autnomo e independiente, en el marco de la reforma constitucional de 2010, fue un paso trascendental para impulsar las grandes
transformaciones institucionales, convirtindose en un guardin de los derechos
fundamentales.
En FINJUS somos conscientes de que para fortalecer la justicia constitucional es imprescindible elaborar un instrumento normativo que sistematice los meTomo III

276
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

canismos de proteccin de los derechos fundamentales. (La dispersin normativa no ayuda a la proteccin de los derechos fundamentales) Por eso apoyamos la
propuesta de Ley Orgnica del Tribunal Constitucional y de los Procedimientos
Constitucionales que someti el Poder Ejecutivo a la consideracin del Congreso
Nacional.
Ese proyecto fue, originalmente, una iniciativa trabajada por la FINJUS, en
el curso de los ltimos tres aos, con la participacin desinteresada de un selecto
grupo de jueces y abogados dominicanos con experiencia y conocimiento en
derecho constitucional y procesal. Posteriormente la misma fue enriquecida con
los aportes de la Comisin de Juristas del Poder Ejecutivo y tras su introduccin
al Congreso, el Senado de la Repblica realiz un conjunto variado de cambios,
algunos de los cuales valoramos porque representan una destacable labor de simplificacin con algunos procedimientos que eran de difcil comprensin. En el
marco de una democracia esto es algo que merece ser reconocido porque hace
ms didctica y comprensible esta ley.
Sin embargo, consideramos que el Senado se excedi en sus atribuciones al
revivir un debate que tuvo lugar en la Asamblea Nacional, que, entonces y ahora,
insiste en que el establecimiento de un Tribunal Constitucional provocar un
caos institucional que afectar la seguridad jurdica. Se trata de un debate agotado en la reforma constitucional, en particular cuando se ponder el artculo 6 de
la Carta Magna, donde se excluye el trmino sentencia de los instrumentos anulables de pleno derecho por violacin de la Constitucin, pero que fue finalmente
superado con la creacin de un Tribunal Constitucional dotado de capacidad
para adoptar decisiones de carcter vinculante para todos los poderes pblicos
y rganos del Estado (como bien dispone el Artculo 184 de la Constitucin) y
el consiguiente examen de las sentencias firmes (dispuesto en su Artculo 277).
Esto significa que la discusin del Artculo 6 fue superada cuando el constituyente estableci el Artculo 277, que no hace ms que reforzar la preponderancia jurisdiccional que el Artculo 184 asign al Tribunal Constitucional. Es
que ningn poder del Estado puede quedar por fuera del escrutinio del mximo
rgano de control de constitucionalidad. De eso es que se trata el debate en que
estamos inmersos.
Precisamente, una lectura objetiva del Artculo 277 del texto constitucional,
evidencia que el Tribunal Constitucional tiene competencia para examinar, revisar o controlar las decisiones que hayan adquirido la autoridad de la cosa juzgada a partir de la proclamacin de la Constitucin. Es as que la decisin sobre
Tomo III

277
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

si habr o no control de las sentencias firmes, sin importar que emanen de la


Suprema Corte de Justicia, ya fue tomada por el constituyente, y las actas de la
Asamblea Nacional as lo confirman, porque la propuesta de limitar el control de
las sentencias en el momento de la discusin del Artculo 277 fue rechazada, y lo
que qued plasmado en el texto constitucional es la exigencia de que el legislador
regule los cnones procesales para el adecuado ejercicio de la potestad revisora
del Tribunal Constitucional.
Ahora bien, si el Congreso Nacional eventualmente omite regular ese procedimiento, nada impedir que el Tribunal Constitucional adopte una autorregulacin como la realizada por la Sala Constitucional de Venezuela o la Corte
Constitucional de Colombia.
Que el artculo 277 de la Constitucin remita al establecimiento de un procedimiento legal para el examen constitucional de las sentencia, no impide la plena ejecucin de esa potestad porque la Constitucin tiene un valor normativo
directo para las competencias y el funcionamiento de los rganos que crea. Un
ejemplo de lo que aqu podra ocurrir fue lo que sucedi en la Sala Constitucional de Venezuela, que, de la mano del maestro Eduardo Garca de Enterra,
ha indicado que Los preceptos orgnicos constitucionales son de inmediata
aplicacin por todos los poderes pblicos y, en concreto, por los propios rganos
a que la regulacin constitucional se refiere. Existan o no normas complementarias o de desarrollo de esta regulacin, sta es plenamente eficaz por s misma
y, por tanto, rige la formacin y el funcionamiento de los rganos afectados...
En consecuencia, por constituir la facultad de revisin (de las sentencias)
una disposicin constitucional vinculante para el funcionamiento del (tribunal
constitucional), no obstante que no se ha promulgado la ley orgnica correspondiente, puede este rgano jurisdiccional, en resguardo del orden pblico constitucional, ejercer esa facultad en inters de la aplicacin y correcta interpretacin
de los valores constitucionales (Sentencia 520 del 7-6-00. Mercantil Internacional, C A.).
Los eventuales efectos de una autorregulacin son desconocidos porque el
Tribunal Constitucional no contar con parmetros de limitacin sustanciales,
como que se trate de casos en que exista un error grosero en la interpretacin
de la Constitucin o la violacin a los precedentes constitucionales, o limitaciones procesales como la relevancia o trascendencia constitucional.
Tomo III

278
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Supongan ustedes que no existiera el Artculo 277, habra que reconocer el


control constitucional de las sentencias por imperio de los precedentes vinculantes del derecho internacional, ya que la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha reconocido, a partir del Caso Villagrn Morales contra Guatemala,
que las decisiones judiciales pueden constituir actos injustos o violatorios de
derechos y, como tal, deben estar sujetas a revisin desde la perspectiva del sistema de derechos humanos fundamentales vigente en cada ordenamiento jurdico.
Sera incoherente, desde la perspectiva de principio de subsidiariedad del derecho internacional de los derechos humanos, que una jurisdiccin internacional
pueda revisar las actuaciones de las autoridades judiciales a travs del control
de convencionalidad y que, a su vez, se rechace la posibilidad de revisin en el
derecho interno a travs del control de constitucionalidad.
Somos conscientes de que las fricciones y roces de jurisdicciones inevitablemente se producirn cuando el Tribunal Constitucional reclame su espacio de ser
el ltimo garante de la supremaca constitucional, la defensa del orden constitucional y la proteccin de los derechos fundamentales (como establece el artculo 184), en un contexto en que la constitucionalizacin del derecho emerge
cada vez con ms fuerza y acorta la frontera entre la justicia ordinaria y la justicia constitucional. Sin embargo, el derecho comparado muestra que el conflicto
entre los Tribunales Constitucionales y las supremas cortes de Justicia termina
por diluirse en la recepcin de los precedentes del Tribunal Constitucional en la
justicia ordinaria, porque stos son vinculantes para todos los poderes pblicos y
rganos del Estado y, por tanto, la Suprema Corte de Justicia no puede evadirlos
sin incurrir en una grave violacin a la Constitucin que deber ser sancionada
por el propio Tribunal Constitucional.
En el marco de esta discusin jurdica, el propsito de FINJUS es apoyar a la
ciudadana para que le de seguimiento a estos procesos que son esenciales para el
fortalecimiento del Estado de derecho y la institucionalidad democrtica.

*Servio Tulio Castaos Guzmn.


Abogado.
Vicepresidente Ejecutivo de Finjus.

Tomo III

279
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

EL MINISTERIO PBLICO COMO GESTOR DE INTERESES


UBICACIN ORGNICA E INDEPENDENCIA

ALBERTO M. BINDER*

1. Introduccin

l movimiento de reforma de la justicia penal en Amrica Latina ha renovado la preocupacin por el Ministerio Pblico penal. Diversos pases
en los ltimos aos (Argentina, Bolivia, Chile, Per, Ecuador, Colombia, Costa
Rica, El Salvador, Guatemala, Repblica Dominicana y otros) han reformado
total o parcialmente la legislacin sobre el Ministerio Pblico o han intentado realizar cambios ms o menos sustanciales a travs de proyectos legislativos que se
encuentran en discusin parlamentaria o, finalmente, se hallan discutiendo sobre
el futuro del Ministerio Pblico, en especial en su funcin penal. Por supuesto,
todos estos proyectos se enmarcan dentro de lo que se ha llamado la crisis de
la administracin de justicia y pretenden constituirse en una de las respuestas a
esa crisis, aunque todava no est muy claro cmo el Ministerio Pblico puede
contribuir a paliar esa crisis.
Tomo III

280
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Llama la atencin, sin embargo, cierta asimetra entre la intensa actividad


legislativa o la discusin parlamentaria y la no tan abundante discusin terica
sobre sus problemas o la falta casi total de investigaciones empricas sobre el
fundamento de esta institucin. Si ha existido discusin poltica -y en gran medida sigue existiendo esa discusin, pero ella ha girado alrededor de elementos
emocionales contenidos en la mayor o menor confianza en el Ministerio Pblico
o en su actuacin poltica reciente.
Una vez ms nos encontramos con el hecho de que la dinmica de los procesos sociales, su complejidad y la misma crisis de los esquemas tradicionales del
anlisis poltico nos dificulta hallar las causas de esa asimetra. Es posible que
una primera razn se halle en el hecho de que el Ministerio Pblico penal no ha
sido un objeto de preocupacin intelectual en Amrica Latina. Existen no muy
abundantes estudios sobre su funcionamiento pero ello se debe ms a preocupaciones personales, alguna crisis circunstancial o cambios menores en su legislacin que a una constante actividad intelectual. Se puede decir que l no ha sido
uno de los protagonistas del desarrollo de la doctrina constitucional y procesal
penal y mucho menos ha motivado algn desarrollo doctrinario independiente.
Ni la teora constitucional se ha preocupado demasiado de l ni la dogmtica
procesal le ha asignado otro papel que el de su inclusin como uno ms de los
sujetos procesales. Al no existir una tradicin cientfica en relacin con el Ministerio Pblico la reflexin terica actual est condicionada y, en cierto modo, gira
en cierto vaco terico.
Ello no quiere decir que no existan estudios en otros mbitos sobre los diferentes problemas que enfrenta y genera el Ministerio Pblico. La produccin
norteamericana es, en este sentido, la mejor muestra, pero ellas no han sido moneda corriente en los crculos estudiosos de Amrica Latina. Adems, el Ministerio Pblico est tan ntimamente ligado al funcionamiento global del Estado y
a su atmsfera institucional que se hace ms notorio en la ausencia de una reflexin profunda desde Amrica Latina, desde su realidad poltica y su cultura
ciudadana. La produccin doctrinaria sobre el Ministerio Pblico no ha sido absorbida por nuestros pases. Otro factor que condiciona el anlisis del Ministerio
Pblico -ntimamente ligado al anterior- es su pobre actuacin institucional. En
la mayora de nuestros pases se puede decir que desde una perspectiva activa
l no ha causado mucho dao, no es el principal, y a veces ni siquiera secundario- responsable de las polticas de persecucin o impunidad. En este campo su
responsabilidad en relacin con la de otros sectores estatales o en relacin con la
misma administracin de justicia es mnima, es secundaria y tangencial.
Tomo III

281
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Ciertamente, ha sido una institucin ausente y ello genera responsabilidad,


pero si contabilizamos todas las ausencias polticas de las instituciones judiciales en Latinoamrica, haramos tabla rasa del pasado e intentaramos construir
un nuevo Poder Judicial.
Llama la atencin, tambin, la desconfianza que genera el Ministerio Pblico.
A pesar de que las crticas a la administracin de justicia sean profundas; que
se acuse a los jueces de pasivos, burcratas, pusilnimes, etc., se prefiere a ellos
antes que al Ministerio Pblico. No encuentro demasiados elementos racionales
para justificar esa preferencia. La actuacin del Poder Judicial en la dcada del
terror nos debera haber dejado algo ms que un sabor amargo, pero, sin embargo, la figura del juez tiene todava una fuerza moral que hunde sus races en las
ms antiguas tradiciones de occidente que no se puede transferir al Ministerio
Pblico.
En definitiva, el Ministerio Pblico es una institucin raqutica, acerca de la
cual poco sabemos, que no hemos estudiado, que no tiene perfil poltico propio
sin una historia importante y que genera desconfianza entre los ciudadanos. El
panorama no puede ser ms desolador y sin embargo estamos aqu cifrando
bastantes expectativas sobre la capacidad del Ministerio Pblico para ayudar a
superar la crisis judicial. Puede el Ministerio Pblico en Amrica Latina contribuir a superar esa crisis? Es razonable cifrar alguna esperanza en esta institucin? Estas preguntas siguen pendientes y creo que muchos cambios legislativos
se han realizado sin una adecuada respuesta a ellas. Pretendemos modificar el
Ministerio Pblico sin haber problematizado suficientemente la situacin de l.

II. Ministerio Pblico y contexto procesal


Disfunciones dentro del sistema inquisitivo
Se ha sealado que uno de los ejes de la reforma del proceso penal del siglo
XIX fue la introduccin del Ministerio Pblico. Reforma que, como sabemos,
signific una suavizacin del sistema inquisitivo mediante la incorporacin de algunos elementos del sistema acusatorio, tales como, el juicio oral y pblico, y, en
algunos casos los jurados. Pero el ncleo del sistema inquisitivo qued intacto (a
travs del mantenimiento de la instruccin judicial y, en especial, del juez inquisidor) ya que l no slo es un sistema procesal sino uno de los modelos autoritarios
de poltica criminal ms persistentes, que ha generado una cultura propia que
todava est vigente, sustentada en consideraciones morales y religiosas (la lucha
contra el mal y el imperio del bien) que en buena medida estn todava presentes
en la cosmovisin judicial.
Tomo III

282
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Sin embargo, el Ministerio Pblico, pese a ms de un siglo de existencia, no


ha desarrollado en todo ese tiempo una fortaleza institucional relevante. Maier lo
ha calificado de adolescente que no logra crecer demasiado porque es un hbrido que lleva dentro de s contradicciones evidentes. Por lo tanto, dice Maier La
funcin del Ministerio Pblico penal, su posicin institucional, su organizacin
y su tarea en el procedimiento seguirn siendo conflictivas y motivo de debates
speros que, a mi juicio, sin resolver el problema primario, solo posibilitarn por
el momento, soluciones coyunturales, segn la preferencia poltica del legislador
o del jurista terico o prctico en el caso general que se le presenta a examen,
esto es, soluciones de compromiso dentro de un sistema que, en s, es catico y
reniega de su reduccin a ciertos principios analticos ms generales, que ordenan todo el sistema.

Julio B.J. Maier


Esta opinin de Maier apunta el meollo del problema y puede ser tan realista como pesimista, segn se plantee el problema primario. Si como sostiene
Maier el problema primario es el poder penal del Estado y la persecucin penal
pblica, entonces el problema del Ministerio Pblico penal no tendr solucin
dentro del horizonte histrico nuestro; si, por el contrario, definimos el problema primario no ya como la abolicin del poder penal mismo, del monopolio
estatal en la persecucin pblica, sino solamente como la abolicin del modo
inquisitivo de ejercer el poder penal del Estado, que, como es sealado, no es
una cuestin procesal sino una de las formas culturales de ejercer ese poder
penal y la persecucin pblica, la solucin del problema del Ministerio Pblico
no pierde fuerza y adquiere cierta posibilidad histrica de realizacin.
La diferencia no es de palabras ni de mayor o menor repudio al poder penal.
No es este el lugar para desarrollar el problema del poder penal en su conjunto,
pero creo que es necesario distinguir niveles. Ciertamente, el conflicto penal es
un conflicto interpersonal, bsicamente lo es, an cuando hablemos de bienes
jurdicos colectivos, porque en ellos subyace una pluralidad de conflictos interpersonales. Desde esta perspectiva no creo que haya existido o pueda existir
sociedad humana indiferente a esos conflictos, normalmente definidos por su
mayor intensidad. Es decir, siempre ha existido una instancia suprapersonal de
intervencin en esos conflictos, con mayor o menor poder, en una mayor o menor cuota de violencia (teniendo en cuenta, claro est, que el concepto de violencia es tambin un concepto cultural).
Tomo III

283
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Cuando decimos, por ejemplo, que en el derecho germnico un homicidio


no afectaba slo a los parientes cercanos sino a todo el clan, lo nico que estamos diciendo es que esa instancia poltica-del clan-se senta con autoridad para
intervenir en ese conflicto. Y cuando decimos clan, queremos decir sus jefes, sus
representantes polticos.
Lo mismo se podra decir de sociedades ms primitivas, del seor feudal, de
las ciudades libres o de la organizacin colonial. Ya podemos decir lo mismo,
incluso, de organismos internacionales como la ONU, la OEA y otras entidades
de verificacin internacional.
No hay sociedad humana sin poder y no hay poder que no utilice el castigo (o
formas persuasivas que a la postre son tambin privativas de libertad).
Por ello, existe un concepto de poder penal del Estado, que se confunde con
la idea de poder punitivo supraindividual. Si lo que se quiere es poner el problema del Ministerio Pblico en la perspectiva de la abolicin de ese poder, entonces creo que el problema no tiene solucin, ya que el Ministerio Pblico siempre
agravar la situacin y producira un fortalecimiento de ese poder del Estado.
Ahora bien, parecera que lo que sostiene Maier es ms limitado. Se trata de la
perspectiva del poder penal de este Estado. Entendiendo, por tal, la irrupcin
en el mundo de una forma de organizacin social caracterstica, creadora de un
poder poltico centralizado, que deja a los habitantes bajo su dominio del ejercicio efectivo, cotidiano y local de su influencia poltica para convertirlos en sbditos de ese poder de la organizacin del Estado, obligados a respetar mandatos
y prohibiciones heternomas a ellos, acuados con menor o mayor precisin por
la instancia poltica centralizada, esto es, a partir del nacimiento y desarrollo del
Estado central moderno. Sin ninguna pretensin crtica creo que es necesario
precisar un poco ms el concepto, ya que no es posible establecer una relacin lineal entre el Estado Nacin del siglo XVI y el Estado moderno. Mucho ms clara es esa lnea entre el Estado burgus que nace luego de la Revolucin Francesa.
El Estado del proceso industrial, en definitiva el Estado fundado en el logos de
la Aufklrung, este hecho ms directamente vinculado con las realidades del
Estado actual. En este sentido, la crtica de Marx a la burguesa ilustrada que
haba dejado inconclusa la revolucin, estableciendo principios que luego no se
concretaban totalmente en la prctica social (democracia econmica, igualdad
real, etc); en definitiva el drama histrico que se manifiesta en Robespierre, las
leyes de ventoso, el terror y la revuelta de Thermidor que lo conducir a la
guillotina. Ah est perfilado ms claramente el Estado moderno que el Estado
constructor de las nacionalidades.
Tomo III

284
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

El Ministerio Pblico s es hijo de la revolucin, tan hijo es que lleva sus


contradicciones e hipocresas. La transaccin que llev a que las viejas aspiraciones de cambio no olvidemos que Michael Foucoult seal que la Revolucin
Francesa fue tambin una revuelta contra el sistema judicial, basados en la vuelta
al viejo sistema europeo (ya por entonces solo vivo en Inglaterra y los E.U.),
slo produjeran una suavizacin, pero tambin una revitalizacin del sistema
inquisitivo. (Por ello se prefiere hablar del inquisitivo reformado, antes que de
procedimiento penal mixto). Ms que en el Estado Nacin de los reyes catlicos estamos todava parados sobre el Estado de la Ilustracin y la convergencia
de sistemas que tanto ha sealado la Escuela de Frunkfurt nos demuestra que
en el fondo hay una cuestin cultural, una civilizacin que es la que hoy est en
cuestin (crtica a la modernidad, crtica el logos occidental, crisis del cogito
cortesiano).
Sin embargo, en esa perspectiva el problema del Ministerio Pblico tampoco
tiene solucin. Si por solucin entendemos que sobre esa crtica pueda emerger el nuevo Ministerio Pblico y si la construccin del nuevo Ministerio Pblico no puede proyectarse sobre la crtica radical al poder penal y tampoco puede
proyectarse sobre la crtica al poder penal del Estado moderno, cul es la perspectiva poltico cultural que nos permite pensar en un Ministerio Pblico sobre
bases ms profundas que las puramente organizativas.

Michael Foucault
Creo que ella no puede ser otra que y este es un punto de discusin la crtica
al modelo inquisitivo de ejercer el poder penal. Modelo inquisitivo que, repito,
no es solo un modelo procesal sino una forma global de ejercer el poder penal.
Por supuesto esta perspectiva es modesta ya que, a los efectos de la instruccin
de un nuevo Ministerio Pblico, no pone en cuestin el poder penal y ni siquiera
trata de resolver muchos de los problemas de centralizacin al poder penal; pero
de esa modestia nace su fuerza, su posibilidad de una crtica concreta a un pacto
concreto.
Sobre esta perspectiva se abre a mi juicio la aparicin bsica frente a la cual
nos encontramos: o un Ministerio Pblico reproductor del sistema inquisitivo o
un Ministerio Pblico que ponga en cuestin y quizs ayude a disentir el modelo
inquisitivo de ejercicio del poder penal.
Debe quedar claro que cualquier pretensin de preocuparse del Ministerio
Pblico por fuera del contexto poltico-cultural (como a veces pretenden hacerlo
Tomo III

285
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

ciertos programas de fortalecimiento institucional) est condenado a fortalecer


muchos de sus vicios. Ahora bien cul es ese contexto poltico cultural? Ya lo
hemos dicho, es el sistema inquisitivo. Pero dentro de ese contexto qu funcin
propia cumple el Ministerio Pblico penal? Pareciera que ninguna y eso es lo
que llev a algunos pases como Chile y Honduras a suprimir sustancialmente
esa institucin.

Maximilien Robespierre
La reconocida frase de que el Ministerio Pblico es en el proceso penal la
quinta rueda del carro, que solamente demora el proceso sin que aporte nada significativo, es una realidad cotidiana. No slo no aporta nada en la investigacin,
por ejemplo, sino que tampoco cumple alguna funcin importante en la preservacin de la imparcialidad del juez. No olvidemos que la adopcin del sistema
acusatorio formal, tena como su propsito fundamental evitar la contaminacin
del juez mediante la concentracin de funciones. La irrelevancia de la actividad
del Ministerio Pblico an en aquellos sistemas que le otorguen el monopolio
de la acusacin e, inclusive, en los sistemas que adoptaron el sistema mixto, ha
hecho que no pueda impedir la contaminacin que se filtra a travs de los actos
de instruccin jurisdiccional.
Inclusive en el proceso inquisitivo se ha invertido lo que deba ser la relacin
bsica. Es el juez quien investiga (o hace que investiguen) y el fiscal dictamina,
es decir, opina sobre el valor de esa investigacin. Es el Ministerio Pblico un
control sobre la administracin de justicia? Esta idea no es tan alocada porque
existen legislaciones que le han asignado al Ministerio Pblico la funcin de vigilar si los tribunales aplican correctamente la ley. La atribucin de la tarea de
garante de la legalidad, una de las opciones posibles en la construccin del Ministerio Pblico, tambin ha contribuido a oscurecer la misin y, paralelamente
a oscurecer la misin seala Roxn no fue concebido para cumplir una funcin
unilateral de persecucin, como es del caso con el acusador del proceso penal
angloamericano, sino para ser custodio de la ley. Ello significa: su tarea consiste
en velar, a favor del imputado, porque se obtenga todo el material de descargo y
porque ninguno de sus derechos procesales sea menoscabado.

Claus Roxin
El Ministerio Pblico latinoamericano no ha hecho ni una cosa ni la otra;
ni ha sido garante de la legalidad ni ha sido un investigador. Pero ello no es un
problema de negligencia de las sucesivas generaciones de fiscales.
Tomo III

286
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Esta falta de funcionamiento se debe a que en la prctica Latinoamericana no


se ha salido de la cultura bsica del sistema inquisitivo. Ese suave deslizamiento
que se produjo en Europa a partir del Cdigo francs de 1808 y que en las ltimas dos dcadas ha dado otro paso impor-tante (Alemania, Italia, Portugal, procedimiento abreviado espaol, etc.) ha sido casi imperceptible en nuestros pases.
En Amrica Latina, la cultura judicial es inquisitiva, tan inquisitiva como lo
era en la Espaa de Felipe II y dentro de ella el Ministerio Pblico no es un adolescente, es un extrao, un convidado de piedra; el invitado a una fiesta (porque
est all, ha sido invitado) pero que nadie sabe para qu est o qu se espera de l.
Por supuesto el Ministerio Pblico se organiz sobre la base de esta oscuridad institucional y adquiri un tipo de organizacin refleja. Su identificacin
con el modelo de organizacin judicial fue completa y as tenemos fiscales de
primera instancia, fiscales de cmara, aunque la idea misma de competencia,
ligada al principio de juez natural carezca de sentido para el Ministerio Pblico.
Asimismo cada fiscala se organiz segn el modelo del juzgado y su fiscal pas
a formar parte de una carrera judicial.
Vaya paradoja! La institucin extraa al sistema inquisitivo, la que segn
Roxin cobr vida como medio de liberacin ciudadana frente a las arbitrariedades monoplicas del inquisidor, adopt en nuestro continente los principios,
modalidades y vicios de la cultura inquisitiva. Hoy todava no sabemos, en qu
medida, el Ministerio Pblico es tambin una reserva de cultura inquisitiva.
Frente a este panorama, vale hacerse esta pregunta Puede el Ministerio Pblico aportar algo positivo a la crisis judicial? Puede ayudar a derribar la cultura
inquisitiva? Puede existir continuidad entre el Ministerio Pblico penal actual
(que siguiendo con la metfora orgnica puede ser considerado, con sus ms de
cien aos, un viejo decrpito que absorvi los vicios del Ancien Regime con
el Ministerio Pblico que necesitan nuestros pases? Qu es Ministerio Pblico,
entonces?
No pretendo en este trabajo responder a esas preguntas, bsicamente porque
no tengo las respuestas, pero s quiero llamar la atencin sobre la necesidad de
profundizar la reflexin, por lo menos profundizarle hasta el punto en que no se
vuelva paralizante y nos excluya, por consiguiente, del proceso poltico de transformacin, que tiene su propia dinmica y que no siempre puede esperar a que
nos clasifiquemos para comenzar a actuar.
Tomo III

287
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Iii. Discusin de modelos versus discusin de problemas


El ttulo de esta seccin pareciera contradictoria con la lnea argumental de
esta nota. Hasta aqu la preocupacin principal ha sido la de tratar de determinar
cul es el marco general sobre el cual elaborar un modelo de Ministerio Pblico
apto para nuestras realidades polticas. En qu medida una discesin de modelos se enfrenta a una discusin de problemas? Bsicamente se enfrenta en la
forma de construir un modelo.
Cuando hablamos de un modelo de Ministerio Pblico o un modelo de Justicia penal fundamentalmente estamos hablando de la estructura bsica de esa
organizacin: estructura bsica que no se identifica con sus reglas organizativas
sino que incluye desde los objetivos bsicos, las reglas de funcionamiento, su
perfil de personal y su cultura organizativa. Una vez ms el enfoque de sistemas
nos es til para abarcar esa totalidad compleja que es una institucin poltica.
Cuando hablamos de discusin de modelos no queremos darle un sentido
peyorativo, ni desmerecer la funcin crtica o constructiva de los modelos, menos an, hacernos eco de cierto chouvierismo demaggico, que pretende reinventar el agua azucarada con un rasgo sello nacional, desconociendo el valor
de la transferencia de experiencias entre los pases. Sin embargo, ha existido una
cierta tendencia en Amrica Latina a superficializar las discusiones mediante la
confrontacin de ideas demasiado globales. Por ejemplo, la discusin sobre la
estructura de las fases preparatorias quizs la etapa ms compleja del proceso se
ha convertido en un debate muchas veces estril entre la investigacin a cargo
del Ministerio Pblico o el mantenimiento del juez de instruccin. Este debate
es necesario, siempre que sea un debate acerca de cmo una u otra forma de organizacin de la instruccin resuelve ciertos problemas procesales. Por ejemplo,
la endmica sobrecarga de trabajo, la falta de control sobre la investigacin, la
formalizacin de los actos de investigacin, la conversin automtica del sumario en prueba, la delegacin de funciones, la defensa durante las etapas policiales,
el acceso a la informacin, las relaciones con los medios de prensa, las medidas
cautelares, las salidas procesales alternativas, el rgimen de la accin, el control
de la prisin preventiva, la duracin del proceso; en fin, numerosos problemas
que son los verdaderos problemas procesales, si la discusin de modelos no es
un mecanismo para discutir cmo, por ejemplo, la entrega de la investigacin, al
Ministerio Pblico permite solucionar esos problemas o cmo la permanencia
del juez de instruccin los mantiene o repotencia, entonces esa discusin de modelos es contraproducente.
Tomo III

288
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Buena parte de la discusin ha girado alrededor del carcter jurisdiccional


o uno de los actos de investigacin y poco se ha esclarecido acerca de qu son
sus actos de investigacin y qu son sus actos de instruccin. O se ha discutido
acerca de la constitucionalidad de la entrega de la investigacin al Ministerio Pblico sin indagar con profundidad el modelo condicional de administracin de
justicia y, en especial, la funcin de los jueces; el comentario cuando se pretende
determinar el contenido de lo preferente jurisdiccional se recurre a los cdigos
inquisitivos para los cuales todo es jurisdiccin, inclusive el ms pequeo atestado en acto. Quod non est in acto non est in mundo y por lo tanto la creacin de la
realidad le compete el juez creador omnipotente.
La aparicin entre discusin de modelos y discusin de problemas no es una
oposicin conceptual ni ineludible; es una manifestacin de las caractersticas
de la discusin en nuestros pases. Por ello, creo necesario recuperar la centralidad de los problemas procesales en la discusin poltica y retrica. Slo a partir
de esta centralidad de los problemas considero posible construir un modelo de
Ministerio Pblico penal que sirva de referencia para la transformacin de esta
institucin.
Creo poder resumir las dos ideas bsicas expuestas hasta ahora del modo siguiente:
El marco poltico-cultural adecuado para el diseo de un nuevo Ministerio
Pblico no es la crtica a la forma inquisitiva de ejercer el poder penal y a la
cultura que le es propia, que en nuestros pases contiene tantos elementos de la
ilustracin como viejos resabios monrquicos del A ncien Regime.
La necesidad de actuar con uno o ms modelos de referencia no nos debe
llevar a olvidar la finalidad de la construccin de cualquier modelo sobre el Ministerio Pblico. Partir de los problemas y su situacin para llegar nuevamente
a esos problemas. En esta perspectiva la construccin de un modelo significa la
estructuracin, la armonizacin de un conjunto de soluciones o problemas concretos. Discutamos los problemas para construir un modelo: construyamos un
modelo para mejorar o solucionar los problemas.
Conferencia ofrecida por el honorable Alberto A. Binder, Secretario del Instituto de Ciencias
Penales de Argentina. Auditorio de la Procuradura General de la Repblica, marzo de 2008.
*Alberto M. Binder.
Abogado.
Secretario del Instituto de Ciencias Penales de Argentina.

Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Situacin penitenciaria internacional


y el futuro de las prisiones

JON NICHOLAS BROOKE*

Situacin actual

os Estados Unidos de America, (EUA), Rusia y quizs China, tienen las


poblaciones penitenciarias ms grandes, expresadas ya sea como cantidades simples o en trminos del nmero de internos existentes por cada 100,000
habitantes de la poblacin nacional. Esto no es muy sorprendente dado el tamao
y naturaleza de esos pases.
Sin embargo, cuando miramos hacia las poblaciones de prisioneros, expresadas por 100,000 habitantes de una poblacin de un pas, encontramos que dentro
del grupo con las cantidades ms altas estn ciertos pases dentro del Caribe, y
nos debemos preguntar por qu es esto as? Presentando a mi propio pas (El
Tomo III

290
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte, N. T.), como un ejemplo
de la mejor prctica no est exento de sus riesgos, pues nosotros ahora tenemos
las poblaciones penitenciarias ms elevadas de siempre, los ms altos niveles de
sobrepoblacin; y los profesionales que laboran en el sistema penitenciario se
preguntan si ellos pueden continuar garantizando un sistema dirigido hacia el
tratamiento del comportamiento de los infractores, cuando da a da su ms
grande preocupacin es cuntos prisioneros ellos tendrn que albergar esa noche
y a dnde.
Aunque parecera que el incremento de las poblaciones penitenciarias sea
la norma y que todo lo que podemos hacer es planificar para este crecimiento,
afortunadamente antes de que este aumento suceda, algunos pases estn manejndose sin los dramticos incrementos que otros pases estn experimentando.
En algunos pases es una prctica regular y conceder amnistas, ya sea en fechas especficas del ao, tales como Navidad o en fiestas religiosas, para celebrar
el Da de la Independencia o el nacimiento del Jefe de Estado. Mientras que estas
amnistas (perdones o indultos) reducen la poblacin penitenciaria, los efectos
tienden a ser de una vida corta, hacen poco por la proteccin de la sociedad y por
la rehabilitacin de los individuos que son liberados.
El presidente de la Repblica Checa, Vaclav Havel, coment, cuando su pas
organiz una liberacin en masa de prisioneros quienes haban sido encarcelados
durante la era comunista: Que los prisioneros liberados o bien validaran la posicin filosfica comunista de que la prisin reforma o por el contrario, llenaran
las expectativas de muchos observadores en el sentido de que el sistema no hizo
nada por ellos y de que muchos de ellos reincidiran muy rpidamente. Aunque
la liberacin en masa redujo la poblacin penitenciaria en ms de un 60%, las
cantidades de condenados por los tribunales en los meses siguientes arrojaron
que un 50% de ese grupo retorn a prisin. Qued claro que, o bien la prisin
trabaj para un grupo grande, el que no reincidi, o que ellos no debieron haber
sido encarcelados como un primer paso.
Un pas con una poblacin grande no tiene que tener una gran poblacin penitenciaria. Nigeria tiene una poblacin de aproximadamente 140 millones, casi
tres veces la poblacin de Gran Bretaa, y solamente tienen una poblacin penitenciaria de 40 mil, la mitad de la nuestra que es de 80,000. La poblacin penitenciaria de Nigeria sera mucho ms pequea si ellos pudieran reducir el tiempo que
las personas duran como preventivas (detencin en espera de juicio).
Tomo III

291
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

El tiempo durado en la prisin preventiva es siempre largo en los pases que


no cuentan con un sistema de asistencia legal, ni con un sistema de abogados que
laboren bajo la modalidad de bonos. Se dice correctamente que el derecho es
una profesin, no un trabajo, que la gente hace el trabajo por dinero, pero que
entra a una profesin a causa de sus convicciones, de los valores y la tica de la
profesin escogida (el ethos, n. t), por motivo de que les importa lo que ellos hacen y la consecuencia que tendr sobre los dems, que quieren que su sociedad
sea mejor. No estoy sugiriendo que los abogados deban pasar hambre, sino que
deben dar tanto como reciben en el inters de sus compaeros humanos.

Condiciones en las prisiones


Sobrepoblacin, decencia, regmenes y rehabilitadores
Existe una diferencia entre una prisin que se est poblando y una sobrepoblada. Cuando est poblada est llena para su capacidad operacional o su diseo,
pero an puede ejecutar su tarea, con prisioneros viviendo en condiciones decentes y el personal operando por igual.
Cuando una prisin est sobrepoblada est demasiado llena, no puede operar
en forma deseada, los estndares de decencia y de razonabilidad son pobres o
inexistes, el personal y los prisioneros estn bajo stress, las instalaciones son ampliadas hasta quizs romper los lmites. La sobrepoblacin no es solo un mal en s
mismo, un indicador de que el sistema de justicia criminal est fuera de balance,
sino que produce otros males.
En las prisiones de la ex Unin de Repblicas Socialistas y Soviticas y sus
naciones satlites, la tuberculosis fue un problema causado por la sobrepoblacin,
por las pobres condiciones de vida, por la falta de atenciones mdicas y de medicamentos. La TB se expande rpidamente en condiciones de sobrepoblacin.
En Azerbaijan, un ex satlite sovitico, a partir de la independencia decidieron enfrentar el problema de la tuberculosis mediante la creacin de una prisin
especial, la cual reunira y aplicara tratamiento a todos los prisioneros con tuberculosis, prescindiendo de la duracin de la condena o del tipo de infraccin; la
prioridad era prestar tratamiento a los prisioneros con el mal, pues reconocieron
que prisioneros liberados padeciendo de la enfermedad, sin un seguimiento
mdico, rpidamente transferiran la enfermedad a una poblacin ms amplia.
El sistema penitenciario tena 38 establecimientos con una poblacin penitenciaria de 24,670 al 2001, ellos convirtieron una prisin de 850 camas en una coloTomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

nia para la TB, pensaron que eso sera suficiente. Para el 2004 haban convertido
otros dos establecimientos con una capacidad adicional de 2,250. As, ellos ahora
tienen una capacidad para el tratamiento de la TB de 3,100, una octava parte de
su capacidad penitenciaria instalada, ocasionado por esta enfermedad producida
por la sobrepoblacin. La sobrepoblacin tambin puede producir serios trastornos, en vista de que los prisioneros no descansan, no muestran cooperacin e
inclusive producen motines. Tales hechos han sido reportados en muchos pases
del mundo.
El costo en trminos humanos y financieros para restablecer el orden o normalidad es a menudo mayor que el costo de las medidas necesarias para colocar
los asuntos pertinentes en primer plano. La sobrepoblacin, particularmente si
es prolongada, enva un mensaje de que tanto al sistema de justicia penal como
a la sociedad en s misma, no les importan las personas que estn dentro de la
prisin, que son los prisioneros y el personal penitenciario.

Prisioneros, una tipologa


El promedio de los prisioneros masculinos es pobre, de bajo nivel de alfabetizacin, con pocas habilidades laborales, generalmente joven y provenientes de
reas de hogares pobres y otras condiciones sociales, las cuales muchos de nosotros las tienen garantizadas. Ellos tambin pueden provenir de minoras o grupos marginados de nuestra sociedad. Existen, por supuesto, excepciones a esta
generalidad. En algunas partes de New York, un hombre negro joven tiene ms
oportunidad de ingresar a una prisin que a un colegio. De nuevo, en los EUA, el
afroamericano no est en la mayora de la poblacin normal, pero en prisin son
el grupo ms grande y, en promedio, cumplen las sentencias ms largas.
Mientras ms tiempo una persona est en prisin, entonces menos oportunidad tiene de retornar a una familia; al ser puesto en libertad, esto es exacerbado
si los prisioneros estn localizados lejos de sus casas.
Un prisionero liberado que sea analfabeto, sin ningunas destrezas laborales,
sin familia hacia dnde retornar o lugar para vivir, es muy probable que regrese a
la prisin en un corto tiempo - ellos no tienen ningn otro lugar donde ir- esto
es tanto caro como peligroso. Esto es una verdad en todos los pases en los que
he trabajado.
La provisin de educacin bsica, de habilidades laborales, la ayuda para mantener el contacto familiar y un grado de apoyo tras adquirir la libertad, pueden en
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

mucho mitigar las dificultades inherentes con las que se enfrenta una persona al
retornar a la sociedad normal. En aquellos pases donde la pena de muerte ya no
se practica y donde los prisioneros no son encarcelados por el resto de sus vidas
naturales, todos los prisioneros sern liberados un da; ignorar sus necesidades es
sencillamente aplazar la hora de la verdad.
En aquellos pases donde algunos prisioneros son condenados de por vida -mi
propio pas es uno de ellos- existe una poblacin penitenciaria en aumento, la
cual no slo se est poniendo vieja, sino que no tiene ninguna esperanza, no hay
sancin que el Estado pueda imponer que sea ms severa que las ya existentes.
Qu hacer entonces con este grupo de gentes? Algunos pases estn practicando
sistemas de liberacin limitada, de licencia o bajo palabra, y reinsercin familiar
comunitaria, donde el prisionero est todava en custodia y bajo la vigilancia, pero
puede vivir junto a su familia. Todava tenemos que ser capaces de determinar el
xito o fracaso de esta idea; en Rusia se us al final del siglo XIX, sin embargo, el
concepto fue ayudado por la geografa. Existen muchos lugares de Rusia donde
se pueden establecer tales asentamientos aislados.

El propsito del emprisionamiento


condenados y preventivos
Es necesario para un pas o sociedad decidir cul ser el propsito del encarcelamiento y tener una base con sentido filosfico para esa determinacin.
Nelson Mandela dijo: Para verdaderamente conocer un pas uno debe conocer
sus prisiones. Si el propsito es slo mantener a personas en condiciones seguras
hasta el juicio y de ah en adelante en condena, entonces la prisin es justamente
un almacn de seres humanos, sin ninguna oportunidad. Tales prisiones tienden
a tener poco respeto por las personas o sus derechos humanos.
Si el propsito es estimular o persuadir a los prisioneros a cambiar conducta
y actitudes, esto puede hacerse en campos de reeducacin. Esto se ha hecho
en China y Camboya, pero con poco xito, a juzgar por la apariencia; en honor a
la verdad, las autoridades que administraron estos campos ahora se encuentran
bajo juicio ante los tribunales.
Si el propsito es ofrecer al individuo las oportunidades de cambiar, de adquirir destrezas laborales, o cambiar sus conductas y acciones, entonces el sistema
es muy diferente y empezamos a movernos hacia el campo de las correcciones.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Es importante recordar que en la mayora de las sociedades las personas son


enviadas a prisin como un castigo, no para castigo. Las prisiones y los emprisionamientos son caros, an cuando sean exitosos, ms todava cuando ellos no
los son. Por consiguiente, es necesario decidir cul ser el propsito del encarcelamiento, si el encierro o la correccin. Volver sobre este punto ms adelante.

Reglas internacionales y tratados (Derechos Humanos)


La mayora de los pases del mundo son signatarios de una variedad de tratados que persiguen proteger los derechos humanos de los privados de libertad,
asegurar que ellos no sean abusados y que la tortura est proscripta.
Las reglas mnimas de las Naciones Unidas para el tratamiento de los reclusos es un documento tal, derivado de la Declaracin Universal sobre Derechos
Humanos de las Naciones Unidas del 10 de diciembre del 1948, cuyo texto la mayora de los pases han firmado, se reconoce que no todos los pases alcanzarn
el mismo nivel de cumplimiento, pero es un punto de referencia y un proceso en
desarrollo.
Hay otros textos, tratados e instrumentos regionales, decisiones de los tribunales, etc., pero todos tienen en comn el propsito de asegurar que sean protegidos, no los miembros ms altos de nuestra sociedad, sino los ms bajos, y que
tengan una voz.

Cmo deben ser monitoreadas las condiciones y las normas?


Todas las prisiones son lugares en los cuales las personas son detenidas contra
su voluntad. El potencial para abuso est siempre presente, por consiguiente,
deben ser instituciones que sean gerenciadas de manera transparente y justa. Todas estas instituciones administradas por el Estado o en su nombre deben estar
sometidas al escrutinio pblico, es especficamente importante en el caso de las
prisiones a causa de su naturaleza coercitiva.
Los procedimientos de inspeccin protegen los derechos de los prisioneros y
de sus familias, aseguran las existencias de las prcticas y de que sean cumplidas
por el personal y las autoridades correspondientes en todo momento.
Tenemos que reconocer que la inspeccin tambin puede ser una salvaguarda
para el personal, es un medio para tratar con imputaciones de maltrato o de
conducta inadecuada.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Es importante que las inspecciones se realicen por un cuerpo que sea independiente del sistema penitenciario y de las autoridades que administran las prisiones. Los inspectores deben de reportarse a la autoridad legal del ms alto nivel,
tal como el Procurador General.
El proceso de inspeccin puede ser realizado por un inspectorado formalmente instituido o por un cuerpo independiente, proveniente de la comunidad, que
tenga acceso al Procurador General o al ministro que fuere pertinente.
Pueden designarse consejos independientes de monitoreo por cada institucin, como en el Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte (UK) y muchos pases de la mancomunidad britnica, o como un cuerpo nacional. Lo que
es importante es que ellos tengan libertad y acceso sin barrera a la institucin en
todo momento, que ellos puedan hablar y escuchar a los prisioneros y al personal
penitenciario confidencialmente, que ellos no sean parte de la administracin de
la prisin, que sean capaces de reportar todo lo que ellos observen y encuentren,
que sus informes sean registrados y que el proceso sea trasparente. En honor a
la verdad, en muchos pases estos informes o reportes se publican.
La verdadera existencia de tales procedimientos de inspeccin acta como
una seguridad para todos aquellos involucrados en la prctica penitenciaria; independencia es la clave.

El sistema de justicia penal Integrado o fragmentado?


Un sistema de justicia penal tiene varios componentes: la Polica, involucrada
en la proteccin del pblico; la deteccin del crimen y el arresto de los sospechosos del crimen; la Fiscala, la Judicatura y el Sistema Penitenciario. En muchos
pases hay tambin un Servicio de Libertad Condicional o Provisional que se
encarga de aquellos imputados encontrados culpables, pero para quienes es apropiada una sentencia que no les condena a estar bajo custodia, en prisin. Existe
un debate en cuanto a si los abogados de la defensa son parte o no del sistema.
Todos estos componentes estn supuestos a trabajar juntos an con un grado
de independencia uno del otro; sus roles son diferentes. No corresponde a la
Polica imputar, no corresponde a los procuradores determinar culpables o sentenciar, no corresponde al judicial decidir cmo se cumplir una sentencia.
En algunos pases, notablemente aquellos dentro de los anteriores pases comunistas, los tribunales decidan, al imponer la prisin, dnde la sentencia sera
Tomo III

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M isin y Perspectivas

cumplida y cul sera la naturaleza del rgimen penitenciario para el prisionero;


y no era posible trasladar al prisionero de un centro penitenciario a otro sin la
aprobacin del tribunal. Si todas las partes del sistema trabajan juntas, profesionalmente, entonces el proceso puede describirse como integrado; de lo contrario
entonces sera fragmentado, cada uno ejecuta sus propios roles, pero sin prestar
atencin a los dems y sin tomar en cuenta a la persona ubicada en el centro del
proceso (el individuo), en nuestro caso, el prisionero. Existen muchas evidencias
de que los sistemas de justicia fragmentados no funcionan.

Papel del personal profesional penitenciario


El personal penitenciario tiene que ser profesional, tiene un papel especfico y
sus responsabilidades deben estar y generalmente estn definidas en las leyes del
pas, sin lo cual algunos de sus actos seran ilegales, como sera el detener a una
persona en contra de su voluntad.
Ser un funcionario del sistema penitenciario o cualquier nombre que se le d,
no es un trabajo al cual un individuo pueda ser colocado por designacin, menos
an sin entrenamiento. No es una tarea para un soldado, stos son entrenados
para diferentes trabajos y si se les entrena para ser personal penitenciario, cesan
en sus funciones como militares. Esto no es un trabajo para policas, su papel
es diferente. El personal penitenciario no debe ser reclutado y empleado sin
entrenamiento, pero si ese fuera el caso cmo pueden ellos conocer lo que son
sus responsabilidades, sus deberes y los lmites de autoridad. Hemos visto en
las prisiones de Irak y en la Baha de Guantnamo lo que puede suceder cuando
personas sin entrenamiento reciben el compromiso de dirigir una prisin. Hay
varios estudios, de Estados Unidos y de Europa, demostrativos de que cuando
una persona no conoce los lmites de su autoridad, conducir sus acciones hasta
los extremos. Eso no es lo que ninguno de nosotros quiere.
Los agentes penitenciarios no son guardias, parte de su papel es garantizar
que la seguridad de la prisin y de sus internos se mantenga, pero esa no es la
totalidad del trabajo. Ellos no son trabajadores sociales, sino que eso forma un
elemento de su trabajo; no son psiclogos, pero sin algunos de esos conocimientos ellos no laboraran en la forma correcta que nos gustara; ellos no son abogados, pero necesitan entender el derecho y los lmites de su autoridad y las normas
bajo los cuales ellos operan. Yo podra seguir mencionando la lista de cualidades
y destrezas requeridas para el personal penitenciario, es muy amplia, suficiente
como para decir que para ellos ser eficientes necesitan estar bien entrenados en la
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

disciplina profesional de su trabajo. Cuando una sociedad no valora su personal


penitenciario y deja de invertir en su entrenamiento, entonces las condiciones de
las prisiones rpidamente se deterioran y la corrupcin se apodera. Sin un personal penitenciario calificado no tenemos un sistema penitenciario, tenemos un
sistema de encarcelamiento.

Hacia un sistema de correcciones


El emprisionamiento en su forma ms simple es una encarcelacin, tiene poco
valor tanto para la sociedad como para los individuos encarcelados. Esto no hace
a las personas mejores, ofrece solamente una proteccin mnima para la sociedad
en la que los prisioneros tienden a ser devueltos peores que cuando ingresaron
y, por lo tanto, inmediatamente retornan a sus vidas criminales anteriores, a menudo cometen crmenes ms grandes, la corrupcin florece y no hay un respeto
real hacia los derechos humanos. El beneficio para la sociedad es poco, si hubiere
alguno.
El movimiento hacia los modelos de correcciones, donde el sistema de justicia penal est integrado, donde se reconoce que muchos prisioneros en verdad desean mejorar ellos mismos y de que aprovecharn las oportunidades para aumentar su educacin, sus destrezas laborales y hacia el empleo, que en verdad desean
liberarse ellos mismos del mal de la adiccin y en ciertos casos hacer reparaciones
de sus actos del pasado, tienen un buen aval para el xito. Debe recordarse que la
nocin de privacin de libertad es bsicamente europea, la mayora de las sociedades en frica y en el continente americano no tuvieron un concepto de privacin
de libertad sino hasta el advenimiento del colonialismo.
Estas sociedades tendan a operar en los extremos, justicia restaurativa, aplicada dentro de la comunidad para reparar el dao a la vctima; o justicia retributiva, con sanciones severas para los delitos graves, castigar slo por castigar.
El modelo europeo de privacin de libertad se funda a partir de los principios
monsticos de exclusin extrados del mundo normal, que la redencin ocurrir
a travs de la reflexin. Mientras que esto puede ser efectivo entre voluntarios de
buena voluntad, no es tanto as cuando se aplica a aquellos que estn detenidos
en contra de su voluntad.
Un modelo de correccin implica que hay respeto hacia la persona, que los
derechos humanos sern respetados y que se ofrecern las oportunidades para el
cambio. Los japoneses tienen una filosofa, la cual, en trminos simples, seala
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

aborrecer el delito, no al infractor. Un sistema de correcciones no slo provee


oportunidades dentro de un equipo de custodia, sino que extiende este proceso
inclusive despus de la libertad (post penitenciario). Hacer cambio dentro de
las personas toma tiempo, lo cual puede necesitar ms tiempo que el fijado en
la sentencia. Un sistema de correccin se basa en los principios de seguridad
y de rehabilitacin, donde las diversas instituciones del Estado o voluntariados
(patronatos) trabajan juntas para un propsito comn, que es la reduccin de la
conducta delictiva.
El jefe de un sistema correccional debe de tener como una de sus mayores
prioridades, la reduccin de la poblacin penitenciaria por todos los medios positivos disponibles con que cuente el sistema. El trabajo de un sistema de correccin consiste en preparar a la gente para la libertad.

Conferencia ofrecidad por el honorable Nicholas Brooke, experto britnico en Asuntos Penitenciarios. Auditorio de la Procuradura General de la Repblica, enero de 2008.
* Jon Nicholas Brooke.
Abogado.
Experto britnico en asuntos penitenciarios.

Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Experiencias internacionales
sobre medidas alternativas a la prisin

Nicholas Brooke*

ebo comenzar diciendo que el uso del encierro (envo a prisin) es caro;
tambin interrumpe las vidas de las personas, en el caso de aquellos
condenados por crmenes graves, con toda razn.
Sin embargo, generalmente, se ha estado reconociendo que la prisin debe ser
un ltimo recurso, no el primer paso en el proceso judicial.
Para las personas acusadas de crmenes y por consiguiente imputadas ya sea
por la Polica o la Fiscala, existen posibilidades alternas a la prisin las cuales
pueden asegurar su subsiguiente presentacin a los tribunales.
En el caso de extranjeros, los fiscales o tribunales pueden retenerles sus pasaportes y tickets de vuelo, permitindoles permanecer en libertad dentro del pas,
pero no abandonarlo (fugarse).
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

En el caso de ciudadanos que tienen familia y/o empleo, puede entonces emplearse un tipo de fianza o garanta, fijndose una cantidad a un nivel asequible.
Esto tiene el beneficio de permitir al acusado permanecer en su empleo o cuidar
de su familia.
Cuando se trate de un acusado sin recursos o con recursos limitados, puede
usarse un sistema de reporte, mediante el cual el acusado tiene que reportarse
a una estacin de Polica o Fiscala adecuada a un tiempo especfico, diariamente,
semanalmente. El tiempo o frecuencia debe de ser de tal modo que motive al
acusado a continuar en su empleo u otras responsabilidades, pero que interviene
en su tiempo libre. La Polica o Fiscala entonces tienen la responsabilidad de
llevar un rcord de las presentaciones del individuo y tomar accin apropiada en
el caso de que el acusado incumpla el compromiso.
El proceso de presentacin tambin puede llevarse en una forma de toque de queda , mediante la cual el acusado no solo tiene que presentarse a la
Fiscala o Polica en una fecha preestablecida, sino que tiene la obligacin de
permanecer ah por una duracin especfica de tiempo. Esto ha sido usado con
personas acusadas de conducta criminal en eventos deportivos o en el caso de
infracciones de violencias de borracheras surgidas tarde en la noche. Esto ha sido
usado con mucha efectividad en mi pas, donde se establecieron centros especiales de presentacin en algunas ciudades grandes. En momento, el centro fue
gerenciado por el personal del servicio penitenciario, y en otra oportunidad, por
la Polica junto con el personal penitenciario.
Toque de queda. ste puede imponerse como una condicin de residencia e implica que el individuo tiene que permanecer en un lugar especfico, casa
o trabajo en ciertas horas y que ellos sern chequeados al azar por la Polica. La
violacin del mismo conduce al arresto y al encierro en una prisin. Estas medidas imponen alguna restriccin a la libertad de trnsito y a la vida diaria de los
acusados, pero sin la necesidad del ingreso a un recinto penitenciario. Pueden
usarse como elementos individuales o combinados de alguna manera. stas no
requieren equipo fsico, solamente el uso en algunos casos de personal de polica u otros agentes. Sin embargo, estas medidas s requieren la existencia de un
sistema de Justicia Penal que funcione a cabalidad, con sistemas comprensivos
de comunicacin entre los tribunales, la Polica y todas las dems instituciones
involucradas en la supervisin de las personas sometidas a estas condiciones.
Esto, no obstante, no es ciencia profunda, simplemente que antes de introducir
o poner a funcionar estos sistemas, es indispensable que se establezcan los procedimientos de comunicacin indicados.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Todas las medidas anteriores permiten a los imputados permanecer en libertad mientras todava est siendo investigado por el tribunal, el cual tiene
una medida de control sobre ellos y sus movimientos con la sancin ltima del
encarcelamiento si una cualquiera de las condiciones es violentada.
Tal vez la ms importante medida alternativa a la prisin para las personas
acusadas de delitos sea la representacin legal eficiente en el momento de la
primera presentacin ante el tribunal. En pases donde no existe un sistema
de asistencia legal (defensora pblica) ni de servicio social (pro bono), como
deber tico del abogado, las poblaciones penitenciarias son grandes en comparacin con los pases donde tales sistemas existen. Uno solamente tiene que
mirar a otros pases en el Caribe donde no existe un sistema legal de asistencia o
defensora pblica para ver el efecto adverso de una falta de representacin legal
oportuna en la primera presentacin ante el tribunal.
El World Prison Brief (Resumen Mundial Penitenciario), un repertorio de estadsticas preparado por el Centro Internacional de Estudios Penitenciarios, Kings
College, Londres, anteriormente dirigido por el profesor Andrew Coyle, muestra que la Repblica Dominicana tiene el quinto ndice ms alto de prisioneros
preventivos en el mundo, 76 % de la poblacin penitenciaria (2006). Hoy es de
un 63%, segn estadsticas de la Direccin General de Prisiones. Esto todava
coloca a la Repblica Dominicana en el lugar 15 en la lista de 182 pases. Es un
buen avance, y demuestra que ms logros pueden obtenerse. Solamente Hait en
esta regin tiene una posicin ms alta, los otros pases en esta posicin estn
en frica. En la cuenca del Caribe el pas que ms se aproxima a este ndice es
Honduras con una poblacin penitenciaria preventiva de 63%. Esto claramente
indica que hay un problema, que esto es costoso, no solamente en trminos
de gastos de renta sino en inversin de capital; que es costoso en trminos de
recursos humanos, tanto en el nmero del personal penitenciario como en el
de internos. Debemos todos preguntarnos si es de justicia cuando una persona
puede pasar un tiempo ms largo en prisin preventiva que el tiempo mximo de
la sentencia establecida para el delito por el cual ha sido acusado.
Un tema ulterior que necesita ser tomado en cuenta en este contexto es la
duracin del tiempo que una persona pasa en prevencin o en detencin previa
al juicio. El Lord Justice Denning, un ex jefe de justicia de Inglaterra, se hizo
famoso por su declaracin que Justicia retardada es Justicia denegada.
Los perodos largos en prisin a causa de demoras en los procedimientos de
los tribunales pueden, y en verdad s lo hacen, afectar adversamente el proceso
judicial. Algunas veces la demora es porque el acusado no tiene representacin
legal.
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M isin y Perspectivas

Retornndolos a la prisin para un perodo mayor no va a mejorar sus oportunidades de encontrar un abogado.
En Escocia, un pas escandinavo, existe la regla o norma de los 110 das. Si
un caso no es resuelto dentro de este plazo, el acusado es descargado. Cuando
se introdujo esta norma por primera vez condujo a un aumento significativo en
la velocidad con que los asuntos se resolvan ante los tribunales, tanto asuntos
graves como leves.
En el Reino Unido, Israel, parte de los pases escandinavos y en algunos estados de Estados Unidos de Amrica, existe el empleo de una media ulterior, que
es el tagging (localizacin). Este consiste en que al imputado se le coloca un
brazalete electrnico o lector inteligente, monitoreado desde un centro de control, que puede ser tanto en el rea urbana como en la rural. Cualquier intento
de remover el brazalete dispara una alarma.
El sistema bsico en la mayora de los casos requiere que el individuo tenga
un telfono (fijo, no mvil o celular) de modo que ellos puedan ser monitoreados
por la compaa que da el servio de Tagging.
Los sistemas de segunda generacin usan un posicionamiento global satelital
para monitorear el tag (lugar), esto significa que no se necesita de un telfono,
puede ser usado fcilmente tanto en el rea urbana como rural. Digo compaa,
porque la mayora de estos sistemas son operados por compaas privadas bajo
contratos con el gobierno. Ellos tienen la ventaja de que dejan libre los recursos
de la Polica y la desventaja de que en vista de que requieren equipo, no son baratos, pero an as pueden costar menos que el encarcelamiento.
En verdad, el costo del localizador viene a ser cerca de un 10% de lo que
cuesta el encarcelamiento, por da.
El localizador puede tener un efecto significativo sobre las cantidades de
personas bajo prisin. En frica del Sur, donde la poblacin penitenciaria est
por encima de (142,000), se estima que el sistema de localizacin, cuando sea
implementado por completo, podra presentar una reduccin en la poblacin
penitenciaria de aproximadamente (30,000), o cerca del 21% de la poblacin en
prisin.
En Suecia, la localizacin se usa para monitorear infractores acusados o convictos de un delito de alcohol, generalmente combinado con un toque de queda,
para asegurar que la persona con el localizador no vaya a los establecimientos de
expendio de alcohol.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

Medidas similares pueden usarse con aquellas personas encontradas culpables de una infraccin, particularmente una leve.
A las anteriores medidas, se les pueden agregar las siguientes:

Probation (Libertad Provisional Bajo Vigilancia)


En sta el individuo es colocado bajo una supervisin de un servicio de prueba, por un perodo de tiempo fijado, con ciertos requerimientos, vinculado a
la naturaleza de la infraccin y a las circunstancias individuales, por ejemplo,
que l o ella asistan a un curso de conserjera sobre abuso de droga o alcohol,
que permanezcan alejados de un rea o grupo de personas en particular. Para
infracciones leves, esto puede ser muy efectivo.
La Probation, cuando se usa apropiadamente, tiene un ndice de xito de cerca de un 70 %, lo cual en comparacin con la tasa de recondenacin criminal
del Reino Unido, cerca de un 70 %, claramente presenta los beneficios.
La supervisin de la Probation no tiene que realizarse por una oficina del
Gobierno, puede ser llevada a cabo por grupos basados en la fe (religiosos), por
grupos de voluntarios con experiencia al respecto, por ejemplo en el rea de adicin a la droga, pero todos tienen que tener la voluntad de aceptar a las personas
que vienen de los tribunales y estar motivados y cumplir con la orden de retorno
al tribunal, normalmente va la Polica, en el caso de cualquier violacin a las
condiciones de la Probation.

El servicio comunitario
De nuevo, es una sancin que los tribunales pueden imponer. Los individuos
reciben una penalidad de una cantidad especfica de horas/das de trabajo comunitario, el cual tiene que realizarse, sin recibir pago dentro de un tiempo especfico. Normalmente, el tribunal tambin determinar a qu proyecto de trabajo
comunitario el individuo asistir. Estos programas pueden oscilar desde trabajos
durante el da entero por una cantidad de semanas hasta tareas que pueden realizarse en horas establecidas, lo cual permite a la persona continuar en su trabajo
normal, pero, en el cual ellos entonces tienen poco tiempo de ocio.
Los proyectos de trabajo comunitario generalmente son supervisados por voluntarios, provenientes de una variedad de organizaciones, pero pueden incluir
trabajo bsico con el personal de hospitales o instituciones similares. Tiene que
establecerse una estructura para estos lugares pero se ha demostrado ser muy
efectivo en los pases donde se ha utilizado.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Programas de justicia restaurativa


Estos usualmente funcionan mejor en las comunidades rurales y estn bien
establecidos en muchos pases africanos, donde existen las villas, las tribus y las
culturas sociales para apoyarlos. Ellos pueden usarse en sociedades ms urbanas
pero requieren trabajo cuidadoso en su establecimiento. El principal de ellos
es colocar juntos, bajo supervisin y autoridad, a la vctima y al victimario, para
establecer un grado de reconciliacin, para algn tipo de reparacin y un nivel
de entendimiento por el infractor del dao hecho y la herida causada.

Parole (libertad condicional)


Es un sistema por el que los internos o privados de libertad pueden ganarse
una libertad anticipada, bajo licencia y bajo supervisin debido a su buena conducta en la prisin pero sobre todo, lo ms importante, por su cambio de actitud
hacia su conducta delictiva y por sus intenciones o propsitos de encausar sus
vidas luego de la libertad.
No debe ser una libertad automtica, tiene que ser ganada por sus propios
esfuerzos y los cambios en los internos tienen que ser evaluados por un panel
independiente.

Deportacin
Para los extranjeros, con la condicin de que ellos no regresen.
Los primeros cuatro sistemas requieren todos personal y potencialmente legislacin, pero constituyen alternativas positivas a la prisin y en la mayora de
los pases donde estn en uso, presentan una tasa de reincidencia (recondenas)
ms bajas que en los condenados que cumplen sentencias dentro de las crceles,
lo que parece tener el efecto ms grande es la calidad del personal que opera los
sistemas.
En todos los sistemas donde las personas estn involucradas es la integridad
de la gente y del sistema lo que produce los resultados, una sociedad donde la
justicia y la rehabilitacin sean percibidas como justas y razonables.
Nadie puede imponer un sistema de estos a una nacin, a la gente de ese pas
es a quien corresponde decidir por ellos mismos qu es lo mejor para su nacin.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

Pero ninguna nacin debe de estar dispuesta a contemplar grandes cantidades de su poblacin; quienes no han sido condenadas por los tribunales,
languideciendo en una prisin, es porque existe una falta de voluntad para hacer
los cambios.
Lo nico necesario para el progreso del mal es que la gente buena no haga
nada (Edmund Burke).
Una recomendacin, lo nico que se necesita para el cambio es que un grupo
de gente buena decida dar el primer paso hacia el objetivo.
Conferencia ofrecida por el honorable Nicholas Brooke, experto britnico en Asuntos Penitenciarios. Auditorio de la Procuradura General de la Repblica, 21 de noviembre de 2008.
*Nicholas Brooke.
Abogado.
Experto britnico en asuntos penitenciarios.

Tomo III

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DERECHO PROCESAL CIVIL


CONSIDERACIONES SOBRE ASTREINTES

Jottin Cury *

o todo astreinte es conminatorio o provisional. Tambin los hay no


conminatorios o definitivos. Para que el astreinte sea considerado no
conminatorio, es preciso que el juez lo estipule expresamente en su decisin,
cerrndose el paso a las posibilidades de modificaciones ulteriores. El astreinte
es conminatorio cuando el juez, guardando silencio sobre la revisin, se reserva
implcitamente tal facultad. Pero quien da una explicacin clara de lo que es un
astreinte conminatorio o provisional es N.P. Kayser, en lastrinte judiciaire et la
responsabilit civile.
En una decisin judicial que condena a un deudor bajo astreinte, hay dos
condenaciones diferentes, una condenacin principal a la ejecucin directa de la
obligacin y para el caso de que el deudor no satisfaga dicha obligacin, una conTomo III

308
M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

denacin accesoria a un astreinte. La dualidad de esas condenaciones, habitualmente mezcladas en el dispositivo de la sentencia, aparece con claridad cuando
la condenacin al astreinte es posterior a la condenacin principal o cuando es
pronunciada por otra jurisdiccin, el juez de los referimientos, por ejemplo. La
condenacin al astreinte tiende a obtener del deudor, por la amenaza que representa, la ejecucin de la condenacin principal. El astreinte no tiene el carcter de
una medida de ejecucin de esta condenacin, puesto que solo tiende a obtener
la ejecucin del deudor mismo. Por consiguiente, es preciso descartar todas las
consecuencias que resultaran de la idea de la condenacin a astreintes constituye
una medida de ejecucin.
Si, pues, el juez se limita primeramente a condenar al deudor a hacer o no
hacer alguna cosa, y luego, de modo accesorio, al pago de un astreinte, la lgica
ms elemental indica que se est constriendo a este ltimo a que ejecute su
obligacin principal, bajo amenaza; en caso contrario, de convertir el astreinte,
previa liquidacin, en verdaderos daos y perjuicios. Ms todava, en Francia,
que es la patria del astreinte, la Cour de Cassation ha afirmado constantemente
que los jueces estn obligados a liquidar el astreinte y a justificar que su monto
representa el perjuicio causado al acreedor por el deudor que no ha ejecutado su
obligacin. Es simplemente una tontera expresar dudas acerca del carcter de los
astreintes pronunciados por una sentencia en que el Tribunal ni los ha liquidado
ni los ha justificado a favor del demandante. Ahora bien, se puede embargar retentivamente y luego validar ese embargo, en virtud de astreintes que nunca fueron liquidados y cuyo carcter de astreintes conminatorios; o provisionales estn
fuera de toda duda? Puede un tribunal nuestra Suprema Corte de Justicia, en
funciones de Corte de Casacin, por ejemplo-, sin provocar el estupor de los entendidos, respaldar la validacin de un embargo semejante sentado como buena
la decisin de un juzgado de primera instancia, y luego la de su correspondiente
Corte de Apelacin, que aceptaron como crditos lquidos, ciertos y exigibles los
provenientes de un astreinte de esta ndole?
En la Encyclopedie Juridique Dalloz, Repertoire de Droit Civil, Tomo I. Astreintes
Pg. 423, se lee:
El astreinte sigue siendo, hasta tanto no se proceda a su liquidacin, una
condenacin eventual que no puede ser perseguida por embargos; pero ciertas
decisiones han admitido que una decisin a astreintes conminatorios puede justificar un embargo retentivo, ya que ste tiene el carcter de una medida conservatoria hasta tanto no intervenga la sentencia en validacin, que no puede darse
sino despus de la liquidacin del astreinte.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Pero el embargo retentivo exige un crdito cierto en su existencia, y tal es el


caso de la condenacin al astreinte, puesto que ste puede ser suprimido por el
juez. La condenacin a astreinte es simplemente eventual.
Sera deshonesto aferrarse al criterio arriba sealado si no se dijera, adems,
que ese criterio es contestado por una parte de la doctrina y algunos tribunales
franceses, que admiten el embargo retentivo en virtud de una sentencia que pronuncia una condenacin a astreintes provisionales no liquidados, aunque confesando abiertamente que semejante embargo, en esa circunstancia, no puede ser
jams validado.
Jean Vicent dice que sobre el criterio de autorizar al acreedor a practicar un
embargo antes de toda liquidacin, la jurisprudencia francesa no ha adoptado
todava una posicin firme. Y aade a continuacin que las dificultades derivan
de que el crdito no es lquido, pues la decisin es puramente conminatoria,
afectada de una condicin resolutoria. El eminente procesalista francs sostiene,
sin embargo, que la medida conservatoria puede ser realizada por el acreedor,
aunque los astrintes no hayan sido lquidos, pero cuidndose sobre todo de no
validar semejante embargo hasta tanto el crdito no perfile ntidamente los caracteres jurdicos que lo hacen exigible.
Donde fallan Vincent y los dems autores franceses partidarios de esta tesis
en la elaboracin del fundamento que a su juicio le sirve de apoyo a semejante
embargo: ellos sostienen que el acreedor embargante posee, en virtud de la sentencia, un ttulo ejecutorio. Pero no es cierto, en razn de que la sentencia, un
ttulo ejecutorio que condena al deudor al pago de astreintes, no constituye un
ttulo ejecutorio para el acreedor, y esto as porque en el aspecto especfico y limitado de la medida conminatoria pronunciada, la sentencia de marras, es eventual
y se halla totalmente despojada de la autoridad de la cosa juzgada.
Jean Vincent se contradice, porque si voluntariamente admite que el astreinte
no liquidado jams puede generar a favor del acreedor el derecho a validar su
embargo retentivo, cmo afirmar entonces que la sentencia que le sirve de soporte a ese embargo tiene el carcter de un ttulo ejecutorio? Se ha decidido que
la autoridad de la cosa juzgada no es un atributo extensivo a las decisiones que
recaen sobre astreintes provisionales, puesto que esas decisiones no son otra cosa
que puras amenazas llamadas a vencer la resistencia del deudor recalcitrante, mediante las cuales se le advierte que de no ejecutar las obligaciones que originan
la condenacin principal, ser sancionado con daos y perjuicios definitivos.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

La precedente decisin de la Corte de Apelacin de Dijon, del 24 de abril de


1952, responde a una larga tradicin jurisprudencial francesa sobre la autoridad
de la cosa juzgada de las decisiones conminatorias. Desde hace ms de 100 aos,
los tribunales de aquel pas vienen respondiendo al criterio de que una sentencia
cuya condenacin tienda a forzar al deudor a ejecutar alguna cosa, no est revestida de la autoridad de la cosa juzgada. Tampoco adquieren autoridad de la cosa
juzgada las decisiones provisionales, como aquellas que estatuyen sobre la guarda
de los menores y en este mismo orden de ideas, las que condenan a astreintes
conminatorios, cuya provisionalidad nadie discute.
Conviene recordar que una sentencia en defecto no es una sentencia provisional ni tampoco una sentencia conminatoria. La primera est sujeta a una tcnica
jurdica diferente a la de las dos ltimas, y es en tal virtud que las sentencias en
defecto, una vez pronunciadas, adquieren autoridad de cosa juzgada, lo que no
sucede con las decisiones puramente provisionales o conminatorias. En razn de
que tienen la autoridad de la cosa juzgada, la parte que ha obtenido una sentencia
en defecto puede embargar retentivamente a su deudor incluso despus que ste
haya interpuesto contra la misma el correspondiente recurso de apelacin.
Nuestra Suprema Corte de Justicia, en sentencia del 8 de noviembre del 1972
y sobre un recurso de casacin interpuesto por el ingeniero Manuel de Ovn Filpo, aplic correctamente los principios generales del derecho, admitiendo como
bueno el recurso de oposicin contra una sentencia en defecto que sirvi de base
a un embargo retentivo cuya demanda en validez no haba sido aun fallada por
el tribunal.
Pero no confundamos ambas situaciones; en la decisin del 8 de noviembre
de 1972, nuestra Suprema Corte de Justicia hizo suyo el criterio de la Cour de Cassation francesa, que en su sentencia del 15 de febrero de 1942 se pronunci en el
sentido estableciendo que el embargo retentivo solo deviene un acto de ejecucin
el mismo da en que se pronuncia la sentencia que lo valida, y esto nada tiene que
ver con un embargo retentivo practicado y validado sin liquidacin previa de los
astreintes conminatorios o provisionales que les sirvieron de base, y que nuestra
Suprema Corte de Justicia, malentendiendo la naturaleza y finalidad del astrinte,
legitim en una decisin vituperable.
Por qu una parte de la doctrina y jurisprudencia francesas se inclinaron, en
un pasado inmediato, a admitir como vlido el embargo practicado en virtud de
crditos puramente eventuales y no liquidados?
Tomo III

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M isin y Perspectivas

Pues en razn de que el legislador francs, del 12 de noviembre de 1955,


decidi acordarle el beneficio de esta medida conservatoria al acreedor provisto
de un crdito que parezca fundado en su principio. El legislador dominicano
tambin hizo suya esa reforma, modificando los artculos 48 al 58 del Cdigo de
Procedimiento Civil mediante Ley No.5119 del 4 de mayo de 1959. Sin embargo,
la Cour de Cassation del pas de origen de nuestra legislacin fue siempre renuente
a la extensin del embargo retentivo como forma de proteger crditos resultantes de esta ndole, no son las simples amenazas, o si se quiere, una modalidad
jurisprudencial creada al margen de la ley para vencer la actitud indiferente del
deudor que no ejecuta su obligacin de hacer o de no hacer.
Para que no pierda su carcter de simple amenaza, el juez procede a su liquidacin, situacin sta en que el crdito deja de ser eventual para convertirse
en real, determinado en su extensin. El derecho del acreedor se configura ya
con lineamientos precisos desde el instante en que el juez liquidador, en virtud
del mandato legal de 1975, liquida inmediatamente despus de pronunciados los
astrientes conminatorios, abrindole vas conservatorias a su propio derecho.
Pero ya en este caso, los atreintes revisten perfiles de daos y perjuicios, cuya
aplicacin se opera desde el instante mismo que el deudor no satisface su parte
contractual de la obligacin.
Hasta la Ley 75-596, del 9 de julio de 1975, los tribunales franceses se hallaban divididos en la cuestin planteada en este trabajo. El propio Jean Vincent
nos dice que algunas jurisdicciones aceptan adecuar la ejecucin provisional con
la condenacin a astreintes, otras autorizan un embargo retentivo nada ms, y
finalmente las hay que se oponen a todo embargo antes de la liquidacin.
Precisando: jams se discuti en Francia que los astreintes conminatorios no
liquidados pudieran servir de base a la ejecucin de los bienes de la parte condenada. Los que discuta, retngase bien, era si el acreedor en virtud de astreintes
de esta naturaleza poda embargar retentivamente, pero sin llegar a la validacin,
los bienes de su deudor. Es absurdo tratar de justificar, con vaguedades conceptuales, a nuestra Suprema Corte de Justicia, que en sentencia del 24 de noviembre
de 1971 le dio su visto bueno a una decisin fallada por los tribunales inferiores, que haba validado un embargo retentivo practicado en virtud de astreintes
conminatorias o provisionales que jams fueron contradictoriamente liquidados.
*Jottin Cury.
Abogado.
Ex Rector de la Universidad
Autnoma de Santo Domingo, (Uasd).

Tomo III

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NUEVO MODELO PENITENCIARIO:


APLICACIN PRCTICA DE LAS REGLAS MNIMAS
PARA EL TRATAMIENTO DE LOS RECLUSOS

TOMRyS ATABAY*

s un honor y un placer para m estar aqu hoy, tanto como representante


de las Naciones Unidas y como una persona que ha trabajado en el campo de la reforma penitenciaria a nivel internacional durante muchos aos.
Llegu a Repblica Dominicana en nombre de la Oficina de las Naciones
Unidas contra la Droga y el Delito por dos razones que estn relacionadas entre
s.
La primera razn de mi visita era recopilar informacin detallada acerca de la
reforma carcelaria que se est implementando en este pas, y para evaluar cmo
podra, ayudar a la ONUDD compartir la experiencia de Repblica Dominicana
con otros pases de la regin.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

La segunda razn de mi visita se relaciona con la creacin de un Centro de


Excelencia en Santo Domingo, en el marco de una estrategia de pas integrado
para Repblica Dominicana, que la ONUDD se desarrolla conjuntamente con
el Gobierno. La ONUDD est en el proceso de apoyo a la creacin de centros de
excelencia tambin en otros lugares de Amrica Latina y el Caribe. Pero el que se
ha establecido aqu es el nico que tiene un doble mandato: la reforma penitenciaria y la reduccin de la demanda de drogas. El gobierno de Repblica Dominicana y, en particular la Oficina del Procurador General, ha proporcionado un
valioso apoyo a la creacin de este Centro y esperamos que este apoyo contine.
A fin de cumplir el primer objetivo de mi visita, he visitado cuatro centros
de Correccin y Rehabilitacin del Nuevo Modelo Penitenciario, as como la
principal crcel tradicional de La Victoria, lo que me permiti ver la notable diferencia entre el antiguo y el nuevo sistema. Tambin visit la Escuela Nacional
Penitenciaria, Castillo del Cerro, y tuve el privilegio de conocer algunos de los
profesores del centro educativo y el resto del personal.
Yo estoy muy impresionada con los logros alcanzados en el sistema del Nuevo Modelo Penitenciario. Lo que he visto es la aplicacin prctica de las Reglas
Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos.
Hay muchas cosas que causaron una impresin muy positiva sobre m en el
nuevo sistema, pero lo que ms me impresion fue el personal. La profesionalidad, dedicacin y compromiso de todos los niveles del personal que trabaja en
estos centros de correccin se hizo evidente de inmediato. Los edificios, el alojamiento, los servicios prestados son muy importantes, pero sin el factor humano
con el resto se logra muy poco para ayudar en la rehabilitacin de las personas
privadas de su libertad.
El factor humano es profesional, el personal dedicado de alta consideracin
moral, que puede crear un ambiente positivo de prisin y de rehabilitacin. Condiciones apropiadas y servicios de asegurarse de que los reclusos sean tratados
con humanidad, pero el personal es fundamental para garantizar que los internos
estn rehabilitados y no regresan a la delincuencia de nuevo en libertad. Esto es
muy importante y no se puede negociar. S que este objetivo ya se est logrando
en los nuevos centros, que tienen una muy baja tasa de reincidencia. Este es un
xito muy significativo. Por ello, quiero expresar mi respeto a todos ustedes y
felicitarlos por lo que han logrado.
El otro componente clave para la sostenibilidad de los logros es la voluntad
poltica de continuar las reformas, a pesar de todos los desafos que enfrentan.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

S que el actual Gobierno y la oficina del Procurador General tiene esa voluntad
poltica. Esta es una oportunidad de oro para Repblica Dominicana para avanzar en este campo.
El Centro de Excelencia de la Reforma Penitenciarios y de la Reduccin de
la Demanda de Drogas se est estableciendo en este pas, especficamente como
consecuencia de las medidas que el Gobierno est tomando para el progreso
en ambas reas, que son muy estrechas. El objetivo del centro de excelencia es
ayudar a los pases de la regin en la reforma de sus sistemas penitenciarios y
la aplicacin efectiva de programas de reduccin de la demanda, incluso en las
prisiones.
En este contexto, el sistema del Nuevo Modelo Penitenciario de la Repblica
Dominicana puede, sin duda, servir de ejemplo para otros pases de esta regin,
y no slo en esta regin.
Quisiera concluir expresando mi ms sincero agradecimiento al procurador
general, doctor Radhams Jimnez Pea, al director general de Prisiones, el doctor Manuel de Jess Prez Snchez, la presidenta del Consejo Nacional de Drogas, doctora Mabel Fliz, y todos los otros expertos y funcionarios, que tuvieron
la amabilidad de hablar conmigo durante estos ltimos tres das. Mi especial
agradecimiento al coordinador nacional del Nuevo Modelo del Sistema Penitenciario, el licenciado Roberto Santana, quien organiz y facilit un programa
muy completo y ha dedicado su valioso tiempo para m a lo largo de los ltimos
tres das.
Tambin me gustara dar las gracias a los directores y dems personal de
los Centros De Correccin Y Rehabilitacin, que he visitado por su paciencia y
hospitalidad y deseo a toda una fructfera jornada de tres das de evaluacin. Por
encima de todo, les deseo xito en sus esfuerzos conjuntos para lograr la rehabilitacin de las personas privadas de su libertad en este pas.
Queda de ustedes continuar con las reformas para garantizar que lugares
como la crcel de La Victoria pasen a la historia para siempre en Repblica Dominicana.
Conferencia ofrecida por la honorable Tomrys Atabay, experta de la ONU Contra la
Droga y el Delito . Auditorio de la Procuradura General de la Repblica, julio de 2010.
*Tomrys Atabay.
Experta de la ONU contra la Droga y el Delito.

Tomo III

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EL NUEVO MODELO DE GESTIN PENITENCIARIA


Y SU IMPACTO EN LA SEGURIDAD CIUDADANA

RADHAMS JIMNEZ PEA*

ara este trabajo he decidido enfocarme en dos aspectos que, a mi consideracin, son los ms relevantes al momento de referirse al concepto de
seguridad ciudadana: por un lado, las polticas pblicas de prevencin y control
de la violencia implementadas en Repblica Dominicana, y por el otro, el Nuevo
Modelo de Gestin Penitenciaria, las cuales han sido en gran parte impulsadas
por la Procuradura General de la Repblica en el marco de los Lineamientos de
Poltica Criminal del Estado, y dentro de los parmetros del Plan Nacional de
Seguridad Democrtica.
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

Las polticas pblicas de prevencin


y control de la violencia implementadas en Repblica Dominicana
La violencia y el delito se han convertido en una de las preocupaciones ms
importantes para los ciudadanos y el Estado dominicano. Y, es adems una percepcin extendida en toda Amrica Latina y el Caribe. No obstante, Repblica
Dominicana tiene el privilegio conjuntamente con Costa Rica, de ser uno de
los pases del rea con los ndices ms bajos de criminalidad. Por ejemplo, en el
primer trimestre de este ao se ha producido una reduccin de la tasa de homicidio de 2.44 % con relacin al primer trimestre del ao 2009.
No sin razn Latinoamrica, incluyendo el Caribe, es considerada la regin
ms violenta del mundo en trminos de violencia homicida, principalmente violencia producto del uso de armas de fuego. Este fenmeno relativamente reciente tiene, desde luego, palpables efectos negativos en el desarrollo humano,
siendo tambin un elemento distorsionador de la dinmica democrtica en un
Estado de derecho.
En efecto, el enorme gasto destinado a enfrentar las consecuencias de la violencia, y que, por lo tanto, no es destinado a la inversin productiva, es una prueba de ello, as como tambin el progresivo debilitamiento de la credibilidad en
el sistema democrtico, al no poder prevenir de forma adecuada este fenmeno
Si definimos el desarrollo humano como el proceso que permite ampliar las
opciones de los individuos, las cuales van desde el disfrute de una vida prolongada y saludable, el acceso al conocimiento y a los recursos necesarios para lograr
un nivel de vida decente, hasta el disfrute de las libertades polticas, econmicas
y sociales, podemos decir que las polticas que hemos venido impulsando, dentro
de los Lineamientos de Poltica Criminal del Estado, persiguen estos objetivos.
En sentido general, una poltica de seguridad pblica engloba al conjunto
de acciones gubernamentales y sociales que, de alguna manera, inciden sobre el
conjunto de factores y condiciones sociales, econmicas, polticas y culturales
que favorecen, consolidan o determinan los conflictos violentos y los delitos
producidos en un determinado contexto social.
Bajo esta visin, toda poltica social, cultural, econmica, educacional o laboral, o de reinsercin, puede ser considerada como parte de una poltica integral
de seguridad ciudadana.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

De hecho, el dao producto de la violencia, en cualquiera de sus manifestaciones, puede significar un perjuicio grave para un conjunto de valores trascendentales para el ser humano, como la vida, la libertad individual y social,
la integridad fsica o sexual, el honor o la privacidad. Asimismo, puede afectar
ciertas situaciones colectivas como la seguridad pblica y el orden pblico, los
poderes pblicos y el orden constitucional, la administracin pblica, o diversos
aspectos de la vida social y econmica. De ah su trascendencia y la necesidad de
prevenir sus consecuencias.
Tal cual hemos sealado, la ausencia de polticas integrales de seguridad ciudadana, entendidas como polticas para prevenir y controlar el delito y reformar
las instituciones del sector, haba sido la regla, por lo que exista la necesidad de
establecer polticas que cubrieran otras reas vinculadas a la seguridad, como
salud, educacin, recreacin y reforma policial.
La Procuradura General de la Repblica particip en el diseo de los Lineamientos de Poltica Criminal del Estado, dentro de los parmetros del Plan
Nacional de Seguridad Democrtica, tomando como base una concepcin innovadora de la persecucin penal, caracterizada por el diseo de estrategias que
permitieran conducir las labores de enfrentamiento del delito de una manera ms
eficiente, a partir de la integracin de la comunidad y del anlisis del contexto
especfico en que se desarrollan los delitos.
Por tanto, esta aproximacin estratgica al delito tuvo como fundamento los
siguientes elementos operacionales:
Un acercamiento proactivo al crimen
nfasis en la solucin de problemas
Enlace estratgico entre Fiscala, comunidad y otros organismos auxiliares
Aplicacin de diversos mtodos de prevencin, sobre todo a travs de programas sociales de educacin, salud y recreacin
En cuanto a los objetivos perseguidos con la aplicacin de este tipo de estrategias, se destacan:
La disminucin del crimen: esto es la posibilidad de lograr una menor ocurrencia de delitos a travs de la determinacin de metas concretas y la adopcin
Tomo III

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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

de estrategias especficas dirigidas a reducir el nmero de cierto tipo de delito


y/o mejorar la seguridad en ciertos lugares de la ciudad.
La disminucin de la percepcin de inseguridad: objetivo que implica tambin mejorar la percepcin que los ciudadanos tienen del propio sistema de justicia y otorgar una mayor promocin al trabajo de las fiscalas, tomando como
base el nuevo modelo de gestin.
Mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin: tomando en cuenta que
quienes viven en un entorno de alta inseguridad, tanto objetiva (realidad de delitos) como subjetiva (percepcin de delitos), ven afectada tambin de manera
radical su calidad de vida.
Esta idea de orientacin a la comunidad suele ligarse, asimismo, a un cambio
sustancial con relacin a la presencia de las fiscalas en barrios o sectores particulares de la ciudad, con cuyas comunidades establecen vnculos y formas de
responsabilidad compartida. Como muestra de ello, en la actualidad contamos
con un total de veinte fiscalas barriales distribuidas en el Distrito Nacional y
la provincia de Santo Domingo, las cuales atienden a miles de personas al ao,
quienes acuden a presentar quejas y/o denuncias sobre robos, atracos, violencia
intrafamiliar y amenazas.
En el marco del Plan Nacional de Seguridad Democrtica, se han impulsado una serie de programas especficos que contemplan la participacin activa
de la comunidad en la solucin de los conflictos. Uno de esos programas es el
denominado Barrios Seguros, que est bajo la coordinacin del Ministerio de
Interior y Polica, el cual, grosso modo, contempla la intervencin preventiva de la
Polica Nacional en determinados barrios de la capital y Santiago, la recuperacin del espacio social y pblico de las comunidades y sus organizaciones para el
ejercicio pleno de los derechos democrticos, el restablecimiento de la presencia
del Estado y de sus instituciones en esas zonas, el funcionamiento eficiente de
los sistemas de salud, educacin, vivienda, energa elctrica, empleo, recreacin
y cultura, as como el acercamiento entre la Polica y la comunidad, a travs de la
Polica Comunitaria.
Ese plan contiene, a su vez, los ejes de direccin poltica y estratgica que
sirven de orientacin a las acciones dirigidas a la prevencin, investigacin y persecucin del delito, distinguiendo tres niveles mnimos de prevencin:

Tomo III

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M isin y Perspectivas

a. Prevencin primaria: dirigida a reducir la incidencia del delito y de la violencia en general, pues se trata de intervenciones proactivas dirigidas a los
procesos sociales que originan el delito, como los proyectos de educacin
ciudadana, las polticas econmicas bsicas, creacin de fuentes de empleo
y afines.
b. Prevencin secundaria: que acta sobre situaciones predelictivas y prximas, como los tratamientos a familias con problemas de violencia domstica,
atencin a toxicmanos y personas con otras adicciones.
c. Prevencin terciaria: que tiene por objeto limitar o reducir las consecuencias del delito, resarcir los daos causados y resocializar al infractor, como
son los planes de resocializacin de los internos e internas, casas de atencin
a vctimas, casas del redentor, entre otros.
As tambin, tres modalidades u orientaciones bsicas de la poltica criminal:
Primero, orientacin al potencial infractor: procurando mejorar las condiciones de vida y otros factores de riesgo, como son los planes educativos y atenciones a menores en situaciones de riesgo y provenientes de familias conflictivas.
Segundo, orientacin a las vctimas: ste es, tendente a proveer mejores condiciones de proteccin de la vida y otros derechos, que favorezca la reduccin o
neutralizacin de ciertos riesgos, como la concienciacin para la eliminacin de
conductas victimizantes, instalacin de centros policiales en puntos estratgicos,
unidades de atencin a vctimas, etc.
Tercero, orientacin a la prevencin comunitaria: suele combinar aspectos
de las dos anteriores y pone el acento en la participacin de la comunidad, como
centros comunitarios para la atencin de familias disfuncionales, educacin comunitaria, entre otros.
Felizmente, con la puesta en marcha de estrategias como stas, hemos logrado fortalecer aquellas reas prioritarias para las tareas de prevencin y persecucin del delito, entre las que destacamos las siguientes:
a. Fortalecimiento del Instituto Nacional de Ciencias Forenses, (INACIF), a
travs de la capacitacin de sus miembros y de la dotacin de los recursos
materiales y equipos necesarios para la realizacin de las pericias forenses.

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b. Fortalecimiento de la Direccin Nacional de Atencin a Vctimas de Violencia, a travs de la puesta en marcha de las diferentes Unidades de Atencin a
Vctimas a nivel nacional.
c. Creacin de la Oficina Nacional de Representacin Legal de los Derechos
de la Vctima.
d. Fortalecimiento de la presencia de las Fiscalas Barriales en diferentes barrios de la Capital y la provincia de Santo Domingo.
e. Creacin de la Direccin Nacional de Persecucin del Narcotrfico y la Criminalidad Compleja, como respuesta a la incidencia del crimen organizado
en el pas y la consecuente necesidad de formular polticas integrales de persecucin de estos delitos.
f. Creacin de la Unidad de Proteccin de Vctimas y Testigos.
g. Fortalecimiento de las relaciones interinstitucionales entre la Polica Nacional y el Ministerio Pblico, a travs de la firma del Protocolo de Actuacin
para el procesamiento conjunto de la investigacin penal.
h. Expansin del Programa Barrios Seguros a ms de 100 sectores de la Capital
y Santiago.
i. Fortalecimiento y avance progresivo en la implementacin del nuevo Modelo de Gestin Penitenciaria, al que hacemos referencia en seguida.

II. El Nuevo Modelo de Gestin Penitenciaria


El tema central de esta conferencia es el proceso de reforma del sistema penitenciario en la Repblica Dominicana relacionado con la Seguridad Ciudadana,
y al respecto examinar brevemente sus antecedentes para entender por qu y
cmo se instaura esta reforma, en qu momento de ella nos encontramos y cul
es su perspectiva con miras al futuro.
Es en junio del ao 1984 cuando se promulga la Ley 224 que crea el Rgimen Penitenciario Dominicano, asumiendo de manera ntegra el espritu de las
normas y tratados internacionales para el tratamiento de las personas privadas
de libertad y sobre todo las Reglas Mnimas de la ONU, siendo la gua para la
implementacin de todos los planes y programas de tratamiento penitenciario.
No obstante, al pasar los aos esa ley fue quedando en el olvido, transcurriendo as la dcada del ochenta y los primeros aos de los noventa entre las
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denuncias de la prensa, las quejas de familias y abogados, pero tambin ante la


observacin de los organismos de derechos humanos, en torno a las condiciones
inhumanas de habitabilidad y trato en las crceles dominicanas.
En esos aos se construyen varias crceles denominadas Modelos, entre
las que podemos citar, las crceles de Monte Plata y Rafey, en el ao 1988; la
crcel de Mao, Valverde en 1990; Najayo, en 1994; tambin el remozamiento de
la Penitenciara Nacional de La Victoria, en 1998.
Sin embargo, en esos recintos segua siendo evidente el trfico de influencias,
el trfico de bebidas alcohlicas, as como el trfico y consumo de drogas narcticas, no permitiendo que aquellos enfermos por la drogodependencia tuvieran
la oportunidad de rehabilitarse. No exista un plan estratgico concebido conjuntamente entre las instituciones llamadas a enfrentar el problema, tampoco
una poltica pblica en materia penitenciaria, falencias que acarrearon, hasta hoy,
graves consecuencias para el sistema.
Durante los aos 96 y 97, se producen informes de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), en los que se enfoca y censura los males
del sistema penitenciario en cuanto a violacin de los derechos fundamentales
de las personas privadas de libertad, presentando recomendaciones correctivas.
Y, es en el marco de esos informes de los organismos internacionales de derechos humanos y ante la opinin de algunos sectores de la sociedad dominicana,
as como ante la toma de conciencia de las autoridades del gobierno encabezadas
en ese momento por el hoy Excelentsimo Presidente de la Repblica, doctor
Leonel Fernndez Reyna, que se inicia de manera firme un proceso hacia la
verdadera reforma del sistema penitenciario dominicano de manera sostenible.
Especficamente, es para el ao 1999 cuando el Comisionado de Apoyo a
la Reforma y Modernizacin de la Justicia y la Procuradura General de la Repblica definen las prioridades de la Reforma Penitenciaria, para viabilizar la
implementacin de la Ley 224 y concretamente la definicin de los programas
formativos para el personal penitenciario.
Para el ao 2004 se crea el Primer Centro de Correccin y Rehabilitacin
de San Felipe de Puerto Plata ( Primera Etapa), para posteriormente completar
unos 13 Centros de Correccin y Rehabilitacin. Estos centros de correccin
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han transformado de manera radical las condiciones de vida de las personas privadas de libertad, posibilitando su rehabilitacin y posterior reinsercin social.
Es importante destacar la inversin que con recursos propios ha realizado la
Procuradura General de la Repblica. La inversin del 16 de agosto del ao 2004
hasta el 16 de agosto del ao 2006 fue de ( RD$72, 979,271.75) y del 17de agosto
del ao 2006 hasta la fecha se ha invertido la suma de (RD$ 622,636,626.61).
Asimismo, es oportuno sealar que todas las obras que se realizan en la Procuradura General de la Repblica se hacen mediante concurso pblico donde
participan todos los ingenieros del pas que precalifican. Se dividen en lotes y se
procede a sortearlas de manera transparente entre todos los participantes.
El cien por ciento del personal que se desempea en los Centros de Correccin y Rehabilitacin es seleccionado mediante concurso pblico de oposicin,
a partir de lo cual es formado por la Escuela Nacional Penitenciaria, debiendo
someterse adems a un programa anual obligatorio de actualizacin.
Los Centros de Correccin y Rehabilitacin se desenvuelven en un marco de
respeto de los derechos humanos aplicando una atencin individualizada a los
internos e internas, segn el tipo de delito cometido, nivel educativo, situacin
social, familiar y laboral, edad y conducta.
Una batera multidisciplinaria de tcnicos se encarga del proceso de correccin y rehabilitacin de los internos y las internas, mediante un sistema progresivo que se ejecuta en tres fases: observacin, tratamiento y prueba.
Una oferta educativa, laboral y productiva as como de actividades espirituales y artsticas, permiten que los centros de correccin y rehabilitacin sean en
realidad establecimientos de estudio y trabajo en un marco de respeto y disciplina. Es decir, son lugares de segunda oportunidad para aquellas personas que
han fallado a la sociedad.
En el nuevo modelo de gestin penitenciaria existe tasa cero de analfabetismo y, junto a los niveles primario y secundario de la educacin formal, existen
decenas de cursos tcnicos y vocacionales que permiten orientar la educacin
hacia la vida y el trabajo.
En cada centro se instalan granjas de gallinas ponedoras, invernaderos, panaderas, talleres de costura, herrera, ebanistera, mecnica, y artesana, y se
disponen de terrenos para el cultivo de hortalizas y otros productos de ciclo
corto; tambin, para la crianza de cerdos, ovejos, reses y peces.
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M isin y Perspectivas

Con esto, buscamos que los centros penitenciarios sean autosostenibles por
lo menos en un cincuenta por ciento, lo que conlleva un ahorro en el gasto y la
inversin de nuestra institucin y del gobierno dominicano.
Luego de que los internos e internas completan su proceso de correccin y
rehabilitacin en nuestros centros cruzando por las fases de observacin, tratamiento y prueba del sistema progresivo, se encuentran listos para la vida en
libertad.
En ese momento a nuestra sociedad como a todas las sociedades del mundo
se le presenta la encrucijada de qu hacer con esas personas, que cometieron
delitos, y estn de nuevo en nuestras calles.
El modelo de gestin penitenciaria ha propuesto y ejecuta exitosamente un
programa de reinsercin social de los internos e internas que obtienen su libertad.
La atencin post penitenciaria es fundamental para el proceso de rehabilitacin social del interno e internas, por lo que hemos dispuesto para esos fines y en
coordinacin con la Iglesia Catlica, el funcionamiento de Centros de atencin
post-penitenciaria denominadas Casas del Redentor, contando ya con 12, distribuidas en todo el pas.
Sumando el programa de seguimiento post penitenciario al trabajo ya realizado con los internos e internas dentro de los Centros, se est produciendo una
de las ms bajas tasas de reincidencia en el delito conocidas en el mundo: de un
2.7%, teniendo en cuenta que en el resto de los pases, incluyendo a los ms
avanzados, la tasa de reincidencia oscila entre el 39% y el 72%.
Como ejemplo de la poltica de reinsercin social, destacamos la creacin de
prstamos a ex internos para fomento de microempresas. Se trata de personas
que estuvieron una vez privadas de su libertad y que, al reinsertarse a la sociedad,
han observado un buen comportamiento, con muestras de efectiva regeneracin,
superacin y aportes a su desarrollo personal, familiar y de la comunidad.
Estos prstamos son concedidos por la Fundacin Dominicana de Desarrollo (FDD), con el aval de la Procuradura General de la Repblica y la Pastoral
Nacional Penitenciaria. Se procura que los internos puedan crear sus propios negocios y que sirvan de ejemplo para las personas privadas de libertad que recin
salen de los centros penitenciarios.
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M inisterio Pblico
M isin y Perspectivas

En el mes de abril entregamos el segundo grupo de prstamos para promover


la reinsercin social de las personas que han obtenido su libertad.
Estamos ejecutando un plan que est convirtiendo los Centros de Correccin
y Rehabilitacin en microempresas con la finalidad de que los internos contribuyan a su propio sustento alimentario y produzcan ingresos para ayudar a sus
familiares.
Podemos afirmar que en la historia de Repblica Dominicana nunca antes
se haba puesto tanto empeo en enfrentar problemas tan olvidados y a la vez
importantes para la sociedad como el tema penitenciario.
Hacer viable y sostenible la reforma ha implicado reconocer lo imprescindible
de la participacin de los distintos sectores y liderazgos de la sociedad, y especficamente entender la necesidad de un consenso social proactivo para colocar la
cuestin penitenciaria en el inters de la Nacin.
Esta comprensin ha dado origen al Patronato Nacional Penitenciario que
acompaa al proceso de reforma de manera proactiva, independiente y crtica,
y que permanece ms all de los eventuales intereses de los gobiernos y de los
funcionarios pblicos.
Este Patronato lo preside su Eminencia Reverendsima Nicols de Jess Cardenal Lpez Rodrguez. Lo integran adems, Jos Luis Corripio Estrada, Rosa
Hernndez de Grulln, Huchi Lora, Abraham Selman, Frank Rainieri, Luisn
Meja, Abraham Hazoury, Haime Toms Fras, Manuel Estrella, Fabiola Medina,
Altagracia Paulino, Jos Len Asencio y Monseor Juan Antonio Flores.
A la vez, en cada provincia existe un captulo local del Patronato Nacional
Penitenciario integrado por los sectores y lderes de la comunidad con igual finalidad y perfil que el Consejo Directivo Nacional. Ellos son los encargados de
apoyar y dar seguimiento a cada Centro De Correccin y Rehabilitacin.
En cuanto a justicia penal juvenil se refiere, hemos creado varios centros de
atencin integral de adolescentes en conflicto con la ley penal, los cuales fueron
inaugurados en Santiago y San Francisco de Macors, y cuyos objetivos son servir de centros modelos especializados en la atencin de adolescentes infractores
de la ley, a travs de la infraestructura necesaria, tanto fsica como humana, que
acte de forma integral en el abordaje de la problemtica de la delincuencia juvenil.
Tomo III

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M isin y Perspectivas

Uno de nuestros mayores compromisos, como hemos sealado, es precisamente establecer un sistema penitenciario reformado, pero sobre todo eficiente,
que garantice los derechos fundamentales y que tenga capacidad para promover
cambios sociales a favor de las personas en conflicto con la ley penal.
Erradicar el sistema penitenciario tradicional ha sido una tarea ardua que ha
implicado desarraigar y desmontar toda una estructura histrica de abusos, trfico de influencias, inequidad, privilegios, violacin de derechos y corrupcin en
el ms amplio sentido, sin embargo hemos asumido el compromiso, pudiendo
ver los frutos de este gran esfuerzo.
La sociedad dominicana y sus instituciones, empresas y familias son las grandes beneficiarias del xito del nuevo modelo de gestin penitenciaria, pues cuentan as con un pas menos violento y ms seguro, adems del rescate de miles de
personas que vivan en los fondos de la violencia y el delito, llevndolos a una
vida decente y de respeto social.
Por todas estas razones, como rectores de la poltica general del Ministerio
Pblico en Repblica Dominicana, es nuestra responsabilidad garantizar una
sociedad que promueva la justicia y el respeto a la dignidad de hombres y mujeres, as como desarrollar acciones puntuales que enfrenten de manera proactiva la vulneracin de los derechos de los ciudadanos, estructurando modelos de
gestin que sirvan a otras instituciones comprometidas con la solucin de los
problemas que enfrentamos como pas.

Conferencia ofrecida por el honorable Radhams Jimnez Pea, Jefe del Ministerio Pblico.
Auditorio Procuradura General de la Repblica, 22 de abril de 2010.

*Radhams Jimnez Pea.


Abogado.
Procurador General de la Repblica.

Tomo III

Esta primera edicin de Ministerio Pblico Misin y Perspectivas, Tomo III, termin de
imprimirse en julio del ao 2012 en Editora Corripio S. A. S. Ttulo original y genrico,
Memoria Editorial PGR 2006-2012. Santo Domingo, D.N., Repblica Dominicana.