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REVISTA
DE ACTUALIDAD JURIDICA
ISSN 2307-8804
LA TRIBUNA DEL
ABOGADO
Indexada en:
http://www.latindex.unam.mx/buscador/ficRe
v.html?folio=22603&opcion=1
DIRECTOR DE REVISTA
Dra. Lady J. Dvila Delgado
CONSEJEROS
- Dr. Mximo Tello Vargas
- Dr. Vctor M. Soto Remuzgo
- Dr. Cesar Luis Flores Inga
COMIT EDITORIAL
- Milagros Ferr Arauco
- Yovanna I. Alva Poma
- Kathia Acua Cango
- Gerardo G. Hernndez Valdivia
EDITOR
Instituto de Capacitacin y Desarrollo
ICADE
DISEO DE CARATULA
Francisco Silva Ceron
Revista
de Actualidad
Jurdica
LA
TRIBUNA
DEL ABOGADO
LA TRIBUNA DEL ABOGADO
CONTENIDO
N Pg.
CARACTERISTICAS DE LA REVISTA
PRESENTACION_________________________________________________11
ARTICULOS
ALVAREZ MITA, SILVIA CARMEN
La Prdida de Dominio desde el Aspecto de Los Delitos Aduaneros....15
AREVALO RENGIFO, PAOLA KATHERINE
El Delito De Violacin Sexual Contra Menores De Edad.31
AYALA ALFARO, YELCA LUZ
La Audiencia Preliminar y de Pre Decisin en el Nuevo Cdigo Procesal Penal ...41
BALDEON FERRER, PERCY HOLTER
El Derecho Constitucional Econmico ...51
BUSTAMANTE MARTINEZ, JOSE CARLOS
El Ministerio Pblico en el Proceso Penal.61
CABALLERO CASTILLO, RAUL DANTE
Comentarios a la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica
No. 27806; Causas que Dificultan su Aplicacin en la Administracin Pblica. ..75
CASTILLO ZAPATA, PAOLA HILDAURA
El Principio de Oportunidad
81
GOMEZ RODRIGUEZ, MIOSONY ELIZABETH
Connotaciones Constitucionales Respecto a la Despenalizacin del
Art. 173 inc. 3 del Cdigo Penal
...93
HERRERA LIZARDO, EDER SIXTO
La Condicin Econmica Precaria del Imputado Debera Influir en la
Reparacin del Dao Ex Delicto?.................................................................................105
HUAMANYAURI CORNELIO, WILBER
Las Funciones de los Sujetos Procesales en el Nuevo Cdigo Procesal Penal117
ENSAYOS
N Pg.
CARACTERSTICAS DE LA REVISTA
LA TRIBUNA DEL ABOGADO
La Revista LA TRIBUNA DEL ABOGADO es una publicacin
de
Actualidad
Jurdica del Instituto de Capacitacin y Desarrollo - ICADE, de periodicidad mensual,
cuya finalidad es la divulgacin del conocimiento en Derecho Penal. Civil,
Constitucional, Administrativo y otros afines al derecho. Es un espacio abierto a la
comunidad.
La lectura de la Revista La Tribuna del Abogado es de inters primordial para
profesionales, docentes y estudiantes de educacin superior que deseen actualizarse o
profundizar en temas de Derecho.
El editorial recoge los puntos de vista de la Institucin, del Comit Editorial o de la
Direccin. Los conceptos expresados en los artculos y ensayos competen a sus autores.
Como mnimo dos evaluadores externos al Comit Editorial, y usualmente tambin
externos a ICADE, dan su dictamen especializado acerca de cada artculo y ensayo que
se somete a su juicio.
CARACTERSTICAS DE LOS ARTCULOS Y ENSAYOS
El Comit Editorial estudia los artculos y ensayos recibidos y decide sobre su inclusin
en la Revista. Ejerce la facultad de efectuar en los textos los ajustes de redaccin
adecuados para la mayor claridad, coherencia y correccin.
Los artculos y ensayos deben ser inditos y no estar a consideracin de otra publicacin.
Se aceptan artculos y ensayos en espaol y quechua. Las especificaciones relativas a
estructura, extensin, envo y otros aspectos formales se detallan en la seccin
Instrucciones para los autores al final de este ejemplar.
10
PRESENTACIN:
La Revista Jurdica La Tribuna del Abogado tiene el objetivo de difundir artculos y ensayos
originales e inditos de investigacin dogmtica, legislativa, institucional y comparada en todas las
ramas del Derecho.
En los artculos de esta edicin se tocan temas como La prdida de dominio desde el aspecto de
los delitos aduaneros, El delito de violacin sexual contra menores de edad, La audiencia
preliminar y de pre decisin en el nuevo cdigo procesal penal, El derecho constitucional
econmico, El ministerio pblico en el proceso penal, Comentarios a la ley de transparencia y
acceso a la informacin publica no. 27806; causas que dificultan su aplicacin en la administracin
pblica., El principio de oportunidad, Connotaciones constitucionales respecto a la
despenalizacin del art. 173 inc. 3 del cdigo penal, la condicin econmica precaria del
imputado debera influir en la reparacin del dao ex delicto?, Las funciones de los sujetos
procesales en el nuevo cdigo procesal penal, La importancia del acto jurdico dentro del campo
del derecho civil, Constitucionalidad del servicio militar: una mirada a nuestra ley fundamental y
al servicio militar en la actualidad , Trascendencia del tribunal constitucional en el ordenamiento
jurdico, La ley general de procedimiento administrativo, ley 27444 y el concepto de
administracin pblica, El careo, la prueba documental y otros medios de prueba en el nuevo
cdigo procesal penal, Las organizaciones de personas no inscritas, El perfil de la mujer en la
violencia bajo la realidad peruana, La naturaleza jurdica de la indemnizacin en los procesos de
divorcio por separacin de hecho, Anlisis del artculo 220-e.- falsificacin de etiquetas, cartulas
y empaques, Aspectos fundamentales de la medida cautelar de incautacin y el subsecuente
decomiso, La reserva del fallo condenatorio , La importancia de la pericia en el NCPP, La tutela de
los derechos del imputado en los delitos de corrupcin de funcionarios .
Del Mismos modo en el caso de los ensayos Drogodependencia e inimputabilidad, El derecho del
imputado a guardar silencio en el proceso, El agraviado y las declaraciones en camara gesell en el
NCPP, El feminicidio en la legislacin peruana, Pornografa infantil: un problema de derechos
humanos., La prolongacin de la prisin preventiva, La prueba en el nuevo cdigo procesal penal,
Anlisis de la asociacin como persona jurdica segn la doctrina civilista peruana y extranjera y
su posibilidad de conversin en sociedad annima, Delitos de violacin sexual de menor de edad
error de tipo, La impugnacin de la paternidad, La competencia territorial en el proceso
contencioso administrativo, La incautacin en el nuevo proceso penal, La presuncin de
laboralidad en la nueva ley procesal del trabajo, El delito de trata de personas, Derecho
constitucional - comunidades nativas, Accidentes de trnsito, Tratamiento de la coautora en el
cdigo penal de 1991, El principio de imputacin necesaria, La impugnacin en el nuevo proceso
penal, Anlisis del art. 409-b revelacin indebida de identidad, Al respecto de la nulidad relativa
y absoluta del expediente fiscal y judicial en el nuevo proceso penal, La tentativa como derecho
penal de acto y no de autor, en el cdigo penal del 2004., La condena del absuelto en nuestro
cdigo procesal penal, La investigacin preparatoria en el nuevo cdigo procesal penal, Los
sustentos constitucionales del NCPP y sus aspectos controversiales, La investigacin preliminar en
el nuevo cdigo procesal penal, El concepto de venganza como criterio inicial de justicia penal,
Fundamentos constitucionales de la legitimidad procesal administrativa
11
Como se puede apreciar son temas de mucha importancia que tanto para los profesionales de
derechos y pblico en general es grato que estos profesionales compartan sus conocimientos.
La Revista la Tribuna del Abogado, extiende su invitacin y abre sus pginas al servicio de todos
ustedes, con el compromiso
de exhibir y mantener la calidad de sus trabajos.
Direccin
12
13
14
Por:
ALVAREZ MITA, SILVIA CARMEN
15
16
La Prdida de Dominio
Desde El Aspecto De Los Delitos
Aduaneros
Sumario:
1. INTRODUCCIN 2. ESTADO DE LA CUESTIN 2.1. Los Delitos Aduaneros 2.2.
Proceso especial sobre prdida de dominio segn el dec. Leg. N 1104 2.3.
Prdida
De Dominio En Delitos Aduaneros 3. CONCLUSIONES Y SUGERENCIAS: 4.
BIBLIOGRAFA
1.
INTRODUCCIN
peligro
inminente
de
su
perpetracin,
debiendo
darse
cuenta inmediata de su ejecucin al
fiscal.
Y luego, en su Art. 18 seala referente al
proceso de prdida de dominio:
Artculo 18. Proceso de prdida
de dominio
Son de aplicacin las reglas y el
procedimiento del proceso de
prdida de dominio para los bienes
sealados en el anterior artculo,
siempre que se presente uno o ms
de los supuestos previstos en el
artculo 4 del Decreto Legislativo
1104, que modifica la legislacin
sobre prdida de dominio.
Cabe mencionar que la legislacin de
prdida de dominio se ha diseado en el
marco de una poltica criminal del
Estado peruano dirigida a privar a las
organizaciones criminales de las
ganancias que ingresan procedentes de
acciones delictivas, en la medida que las
respuestas tradicionales al delito como
la aplicacin de pena privativa de
libertad y la de multa no son muy
eficaces contra el crimen organizado,
considerndose necesario actuar contra
sus bienes a fin de restar las ganancias
ilcitas a las organizaciones criminales.
Bajo el marco normativo del Decreto
Legislativo N 1104 se emite la Octava
Disposicin Complementaria Transitoria
disponiendo:
Facltese
a
la
Superintendencia Nacional de Aduanas
y de Administracin Tributaria SUNA T,
para que en el plazo de un ao, a partir
de la vigencia del Decreto Legislativo
N 1104, disponga de manera expeditiva
de las mercancas que hayan ingresado a
los almacenes de la SUNA T o a los
almacenes aduaneros hasta el 31 de
agosto de 2011, sea en situacin de
18
ESTADO DE LA CUESTIN
2.1.
LOS
ADUANEROS
DELITOS
En la importacin y en el trfico
postal, en la fecha de la
numeracin
de
la
declaracin.
b)
En el traslado de mercancas de
zonas de tributacin especial
a zonas de tributacin comn,
en la fecha de la solicitud de
traslado.
c)
En
la
transferencia
de
mercancas ingresadas con
exoneracin tributaria, en la
fecha de la solicitud de
transferencia.
b)
c)
19
b)
2.1.3.
a)
CONTRABANDO
20
e)
Modalidades de contrabando
b)
c)
)
MUOZ MERINO. El delito de contrabando. Ed.
Aranzadi. Pamplona. 1992. Pg. 253.
2
DEFRAUDACIN
RENTAS DE ADUANA
DE
21
c)
d)
e)
RECEPTACIN
ADUANERA
FINANCIAMIENTO
DE
DELITOS ADUANEROS
TRFICO
MERCANCAS
PROHIBIDAS
RESTRINGIDAS
DE
O
Normativamente
esta
modalidad
delictiva se encuentra tipificada en el
artculo 8 de la Ley de los Delitos
Aduaneros. La descripcin tpica denota
la conducta del que, utilizando cualquier
medio o artificio o infringiendo normas
especficas, introduzca o extraiga del
pas mercancas por cuanta superior a
dos unidades impositivas tributarias
cuya importacin o exportacin est
prohibida o restringida.
Las mercancas prohibidas no pueden
ser objeto de regmenes, operaciones ni
destinos aduaneros; en cambio, las
mercancas restringidas s pueden ser
objeto de comercio exterior, siempre que
sean autorizados por las autoridades
competentes y se cumpla con los
requisitos legales (Resolucin de
Intendencia Nacional N 001071 y
dems normas concordantes).
Esta condicin le da al tipo una
caracterstica de ley penal en blanco,
que es la que legisla especficamente
sobre la sancin, refirindose a acciones
24
prohibidas
cuya
particular
conformacin, a los efectos de la
aplicacin de aquella, deja librada a
otras disposiciones a las cuales se
remite. No es que en ellas est ausente el
precepto, nos dice Creus, pero este se
encuentra meramente indicado por el
reenvo; para circunscribirse cumpliendo
con el requisito de la tipicidad y, por
ende, con el principio de legalidad, hay
que recurrir a otra norma, que acta
como complemento de la ley penal en
blanco;
es
esta
disposicin
complementaria la que formula el
tipo3.
Se encuentran dentro de la prohibicin,
por ejemplo: la importacin de
plagicidasorganoclorados, sus derivados
y compuestos, dispuesto por D.S. N
037-91-AG (16-09-91); residuos o
desechos, cualquiera sea su origen o
estado material, que por su naturaleza,
uso o fines resultaren peligrosos o
radiactivos, salvo los residuos de papel y
cartn
para
reciclaje
industrial;
productos pirotcnicos (Ley N 26509);
textos cartogrficos, geogrficos y
cuadernos,
as
como
disquetes,
videocasetes y cualquier material en el
cual aparezca mutilado el territorio
nacional o diferente al de los lmites del
Per (Ley N 26219 D.S. 0015-93RE); bebidas fabricadas en el extranjero
que tengan la denominacin de Pisco u
otra que incluya esta palabra (Ley N
26426). Se encuentra prohibida la
exportacin de animales vivos de la
fauna silvestre para parques zoolgicos,
lobos marinos (salvo para fines de
investigacin y/o exhibicin), especies
vivas de vicua, chinchillas y guanacos
(salvo para reproduccin o destinado a
fines cientficos), peces ornamentales,
CREUS, Carlos. Derecho Penal: Parte General. Tercera
Edicin actualizada. Editorial Astrea, Buenos Aires, 1992.
Pg. 72.
3
PROCESO
ESPECIAL
SOBRE
PRDIDA
DE
DOMINIO SEGN EL DEC.
LEG. N 1104
2.2.1.
Generalidades
de dominio es una
jurdico-patrimonial a
25
Lmites de la Prdida de
Dominio
26
Supuestos de procedencia de
la prdida de dominio
27
2.3.
PRDIDA DE DOMINIO EN
DELITOS ADUANEROS
28
CONCLUSIONES
SUGERENCIAS:
CREUS,
Carlos.
Derecho
Penal: Parte General. Tercera
Edicin actualizada. Editorial
Astrea, Buenos Aires, 1992
CREUS,
Carlos.
Derecho
Penal: Parte General. Tercera
Edicin actualizada. Editorial
Astrea, Buenos Aires, 1992
SAN
MARTN
CASTRO,
Csar. Derecho Procesal Penal.
Editorial Grijley. Vol II. Lima.
2001
BIBLIOGRAFA
BENAVENTE
CHORRES,
Hesbert. La incautacin de
bienes en el proceso penal. Rev.
Gaceta Procesal Penal, tomo 18
diciembre del 2010, Lima, p. 37.
29
30
Por:
AREVALO RENGIFO, PAOLA KATHERINE
Fiscal Adjunta Provisional de La Fiscala Mixta de La Banda de Shilcayo
31
32
El Delito de Violacin
Sexual Contra Menores De Edad
l delito de violacin se
perfecciona
con
acciones
sexuales. Es decir, mediante
acciones con las que el agente involucra
a otra persona en un contexto sexual
determinado, entendiendo por contexto
sexual toda situacin para cuya
valoracin el autor de la conducta,
cuando menos, acude a juicios de valor
referentes al instinto humano que suscita
atraccin entre los sexos9.
9BAJO
1.
INTRODUCCIN
33
generando
una
suerte
de
revictimizacin, pues la tutela penal
perda de esta forma su eficacia y su
propia razn de ser.
2.
BIEN
JURDICO
VCTIMA.
10Citado
34
12Citado
13Citado
17
35
22Ibdem
36
MODIFICACIONES
EXPERIMENTADAS EN EL
ART. 173 DEL CDIGO
PENAL
ANLISIS COMPARATIVO
CON LA LEGISLACIN
EXTRANJERA:
CONCLUSIONES
37
BIBLIOGRAFA
38
BAJO
FERNNDEZ,
La
actualizacin del Cdigo penal
de 1989, Civitas, Madrid, 1989
CARMONA SALGADO, en
Curso de Derecho penal
espaol, VVAA dirigidos por
COBO DEL ROSAL, T. I,
Madrid, 1996
DEZ
RIPOLLS,
La
proteccin de la libertad sexual,
Editorial Bosch, Barcelona,
1985.
MUOZ
CONDE/BERDUGO/GARCA
ARN, La reforma penal de
1989, Madrid, 1989, pgs. 19 y
ss.
39
40
LA AUDIENCIA PRELIMINAR Y DE
PRE DECISIN EN EL NUEVO
CDIGO PROCESAL PENAL
Por:
AYALA ALFARO, YELCA LUZ
Fiscal Provincial Penal Corporativa de Coronel Portillo
Maestra en Derecho Constitucional
41
42
La Audiencia Preliminar
y de Pre Decisin en El Nuevo Cdigo
Procesal Penal
RESUMEN: A criterio de la autora, en la Audiencia Preliminar se discute sobre las pruebas que
sustentan las posiciones encontradas de las partes e incluso se permite acuerdos o consensos
sobre la prueba a fin de evitar su actuacin en el juicio oral toda vez que son aceptadas. Sobre el
tema probatorio habra que sealar adems, que la solicitud para su actuacin en juicio exige que
sea til, conducente y pertinente.
Palabras Clave: Audiencia, proceso penal, preliminar, partes procesales, fiscal, magistrado.
ABSTRACT: In the opinion of the author, at the Preliminary Hearing is discussed the evidence
supporting the opposing positions of the parties and even agreements or consensus about the test
is allowed to prevent action in the trial since they are accepted . The probative issue should be
further noted that the request for his performance in court requires it to be useful, relevant and
conducive.
Keywords: Audience, criminal proceedings, preliminary, litigants, prosecutor, judge.
1.
INTRODUCCIN
43
DE
Cuando
hablamos
del
sistema
acusatorio, hablamos de un sistema
procesal basado en la oralidad y al
referirnos a esto ltimo, hablamos de
audiencias. En sntesis, la oralidad del
proceso slo puede proyectarse dentro
de las audiencias. Un sistema de
audiencias trae consigo, entre otras
cosas, la bsqueda de la perfeccin y la
disciplina dentro de un ejercicio
indispensable que no puede abandonarse
a la improvisacin. Las partes tienen que
preparar minuciosamente sus estrategias
si es que quieren llegar a que sus
derechos y razones sean respaldados y
acogidos.
2.
CONCEPTO
AUDIENCIA
En
trminos
muy
generales,
AUDIENCIA, significa en primera
acepcin, el acto por intermedio del cual
una autoridad administrativa o judicial,
en funcin de juzgar, oye a las partes o
recibe las pruebas. En este sentido, la
audiencia es un medio de comunicacin
entre las partes y el juez, ya que
institucionalmente es la ocasin procesal
para aportar pruebas e invocar razones
ante el juez competente25.
3.
LA
PRELIMINAR
44
La Acusacin.
El Auto de Enjuiciamiento
AUDIENCIA
25
28
45
aclarar los
acusacin33.
hechos
materia
de
la
46
4.
LA
AUDIENCIA
PRELIMINAR
DE
ACUERDO AL NCPP
5.
LAS
DECISIONES
TOMADAS
EN
LA
AUDIENCIA PRELIMINAR:
47
desnaturalizara el proceso y
conducira a su nulidad inmediata39.
lo
BIBLIOGRAFA
CONCLUSIONES
48
ENCICLOPEDIA JURDICA
OMEBA, Editorial Omeba,
Buenos Aires 1978.
49
50
EL DERECHO CONSTITUCIONAL
ECONMICO
Por:
BALDEON FERRER, PERCY HOLTER
Con estudios de pre grado, los sigui en la Universidad Inca
Garcilaso de la Vega, obteniendo el grado de Bachiller y el Ttulo
profesional de Abogado en el ao 2006, incorporndose en el mismo
ao a la orden del Ilustre Colegio de Abogados de Lima.
Posteriormente culmin exitosamente estudios de Maestra con
mencin de derecho Constitucional (2007 al 2008), culminando
tambin estudios de Doctorado en derecho (2012 al 2013), ambos
seguidos en la Escuela de Post grado de la Universidad Nacional
Federico Villarreal. Es abogado litigante y desde el ao 2006 se
desempea como asesor jurdico de varias Municipalidades de la
Provincia de Yauyos, dedicndose adems a la docencia superior en
la Escuela Tcnica Superior de la Polica Nacional del Per donde
dicta catedra de los cursos de derecho constitucional, derecho Penal y
Nuevo Cdigo Procesal Penal. Actualmente viene realizando una investigacin jurdica sobre el trmite del
Habeas data en el Per, con la finalidad de obtener el grado de Magister en derecho Constitucional
.
51
52
El Derecho
Constitucional
Econmico
RESUMEN: En el presente ensayo, el autor analiza El derecho constitucional econmico, el
cual ocupa un lugar importante en la estructura jurdica de los Estados, y de cuya regulacin
eficiente, depende la buena marcha socioeconmica de un pas, fundada sobre criterios tcnicos,
jurdicos pero tambin ticos.
Palabras clave: derechos fundamentales, libertades econmicas, constitucin econmica, estado,
sociedad.
ABSTRACT: In this essay, the author discusses "The economic constitutional law", which
occupies an important place in the legal structure of states, and whose efficient regulation depends
on good socio-economic progress of a country founded on technical criteria , legal but also
ethical.
Keywords: fundamental rights, economic freedoms, economic constitution, state, society.
Sumario
I. INTRODUCCIN II. ESTADO DE LA CUESTIN 2.1. Qu Es El Derecho Constitucional
Econmico? 2.2. El Rgimen Econmico Constitucional En El Per 2.3. La Definicin De
Constitucin Econmica 2.4. El Anlisis Econmico Del Derecho Constitucional III.
CONCLUSIONES IV. BIBLIOGRAFA.
I.
INTRODUCCIN
53
54
ESTADO DE LA CUESTIN
QUE ES EL DERECHO
CONSTITUCIONAL
ECONOMICO?
41
55
Artculo
EL
REGIMEN
ECONOMICO
CONSTITUCIONAL EN EL
PER
56
57
Artculo
resultado de la combinacin de
elementos heterogneos, procedentes de
las distintas formas de concebir la
economa del mercado e inspirados tanto
en postulados del neocapitalismo
contemporneo como del socialismo
democrtico.43
2.4.
EL ANALISIS ECONOMICO
DEL
DERECHO
CONSTITUCIONAL
58
microeconmica y de su influencia en el
funcionamiento de la economa en los
diferentes estados. A esto se le conoce,
entonces, como el anlisis econmico
del
derecho
constitucional,
caracterizado principalmente por el
estudio de las polticas pblicas y de las
instituciones en el marco de un modelo
de Estado determinado, tanto desde la
perspectiva positiva (de la explicacin y
prediccin de relaciones de causa y
efecto de lo existente) como en la
normativa (del deber ser, ms all de la
explicacin y la prediccin, utilizando
juicios de valor).
As tambin, podemos sealar que el
anlisis econmico del Derecho se
presenta como una metodologa
moderna
que
ofrece
criterios
interdisciplinarios para comprender el
derecho desde una perspectiva nueva,
relacionada estrechamente a la ciencia
jurdica con fenmenos sociales
econmicos propios de la actividad
empresarial de personas naturales o
jurdicas.
En l Anlisis Derecho Econmico se
explica que la transformacin de las
conductas a conductas econmicas se
presenta por que en un contexto de
escases de recursos el sujeto agente
econmico acta buscando maximizar
su utilidad, manteniendo estables sus
preferencias, Entonces podemos afirmar
que el anlisis econmico del Derecho
Constitucional no es un anlisis de tipo
normativo o exegtico, sino ms bien un
mtodo que analiza aquellas conductas
humanas
que
se
encuentran
interrelacionadas de algn modo con el
derecho
III.
CONCLUSIONES
El Tribunal Constitucional es el
rgano encargado por la
Constitucin de determinar si
los actos pblicos o privados,
incluso en el mbito econmico,
son vlidos por estar conforme a
la Constitucin, caso contrario
sern declarados nulos.
BIBLIOGRAFIA
IV.
59
CASANOVA
CLAROS,
Mariella
(2008).
Responsabilidad
social
comparativa. En Revista Vox
Iuris N XVII.
CASTILLO
VASQUEZ,
Fernando (1992)
Aspectos
doctrinales
en:
Elementos
econmicos en la Constitucin
Poltica. Cap. II, p. 31 a 46.
60
KRESALJA,
BALDO
Y
OCHOA, Cesar (2009) Derecho
Constitucional
Econmico,
Captulo VIII: Del Estado Social
de Derecho el Estado de Justicia
y Cultura, Fondo Editorial
PUCP. Lima.
EL MINISTERIO PBLICO EN EL
PROCESO PENAL
Por:
BUSTAMANTE MARTINEZ, JOSE CARLOS
Abogado.
61
62
El Ministerio Pblico
en el Proceso Penal
Sumario:
I. Introduccin, II. El Ministerio Pblico, III. El Ministerio Pblico dentro del Marco
Constitucional Peruano, IV. La Prerrogativas de la Accin Penal por parte del Ministerio
Pblico, V. Conclusiones, VI. Bibliografa
1.
INTRODUCCIN
punicin,
acciones.
se
denominan
tambin
46 Ibdem
47 ALCAL
63
48 ALCAL
64
EL
PBLICO
MINISTERIO
65
66
EL
PBLICO
MARCO
MINISTERIO
DENTRO DEL
59
www.incipp.org.pe/modulos/documentos/descargar.php?id=3
1
67
CONSTITUCIONAL
PERUANO
Los antecedentes del Ministerio Pblico
en nuestro pas se remontan al
Reglamento Provisional que dict el
General San Martn en 1821. A partir de
all hasta la Constitucin de 1933, el
Ministerio
Pblico
estuvo
institucionalmente sometido al Poder
Judicial, que representaba el inters
social y actuaba como auxiliar
ilustrativo del juez o tribunal60.
En la segunda mitad del siglo pasado,
despus de 12 aos de dictadura militar,
en 1979 se promulg una nueva
Constitucin Poltica del Estado, en la
que es evidente la preocupacin de los
constituyentes por sentar las bases de un
autntico Estado de Derecho. Respecto a
la estructura del Estado contina
adhirindose al sistema republicano y la
triparticin de funciones que, como lo
sostiene Joaqun V. Gonzales, es "la
divisin ms conforme a la naturaleza de
las cosas, es la de tres poderes
Legislativo, Ejecutivo y Judicial. La
experiencia
universal
bajo
los
principales sistemas polticos ha
sancionado la triple divisin como la
ms propia para el cumplimiento de los
fines de todo gobierno y como la mejor
manera de defender y garantizar contra
las tentativas de la tirana, los derechos y
libertades del hombre"61. Es, adems, la
nica forma de evitar que el poder del
Estado termine avasallando los derechos
de la persona.
68
antigua
estructura
de
rgano
dependiente del Poder Judicial, Al
respecto es importante destacar la
opinin de Fernando Cruz sobre el
Ministerio Pblico:
"Pese a tener una funcin claramente
diferenciada de la jurisdiccional, posee
una organizacin que sigue los
esquemas del Poder Judicial. La
actividad de los Fiscales aparece
atomizada, librada en gran medida a
criterios heterogneos y carentes de
coordinacin. Las diferentes jerarquas
guardan mayor correspondencia con las
etapas del proceso que con esquemas
diferenciados
de
responsabilidad
funcional.
El resultado permite apreciar una clara
debilidad de las agencias fiscales
primarias, es decir, aquellas por las que
ingresa la mayor cantidad de causas
que debe gestionar el Ministerio
Pblico. En este cuadro, la persecucin
penal no es asumida como una poltica
de la institucin, que demanda
definiciones, estrategias, programas y
coordinacin"62.
La promulgacin de la ley orgnica
signific un retroceso con respecto al
mandato constitucional. En efecto, el
artculo 94.2, que regula las atribuciones
del fiscal provincial, que es el encargado
de la investigacin del delito establece:
"Denunciado un hecho que se considere
delictuoso por el agraviado o
cualesquiera del pueblo, en los casos de
accin popular, se extender acta, que
suscribir el denunciante (...). Si el
fiscal estima procedente la denuncia,
CRUZ, Fernando. De la exclusin a la confianza mediante
el acceso a /o justicia. Informe de la Misin Fortalecimiento
Institucional de la Justicia en el Per. Programa de las
Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD). Ministerio de
Justicia, Repblica del Per, abril, 2001, p. 30
62
69
puede,
alternativamente
abrir
investigacin policial para reunir la
prueba indispensable o formalizarla
ante el Juez Instructor".
En 1993, ante la presin internacional, el
gobierno del entonces dictador Alberto
Fujimori se vio obligado a convocar a
un Congreso Constituyente Democrtico
encargado de elaborar una nueva
Constitucin a la medida de sus
necesidades. En efecto, la Carta Magna
que entr en vigencia en enero de 1994,
en el artculo 158 establece que el
Ministerio Pblico es un organismo
autnomo, presidido por el Fiscal de la
Nacin, que es elegido por la Junta de
Fiscales Supremos por tres aos
prorrogables va reeleccin solo por
otros dos. Es que el procedimiento
anterior no compatibilizaba con el
autoritarismo del rgimen, que requera
tener en el cargo por tiempo indefinido a
una persona incondicional, por lo que
modific el sistema.
4.
LA PRERROGATIVAS DE
LA ACCIN PENAL POR
PARTE DEL MINISTERIO
PBLICO
63 DIEZ
70
64 Ibdem
0rosas%20yataco.pdf
71
CONCLUSIONES
Existe una profunda interrelacin,
caracterstica determinante del
Derecho Penal tal cual lo
conocemos: derecho penal estatal,
centralizacin monoplica de las
instituciones punitivas y accin
pblica la que, por estar a cargo
de organismos especficos de
ndole oficial, dependientes de la
organizacin gubernativa, ejercen
sobre los individuos facultades
coactivas, actuando en funcin de
criterios del propio ente oficial y
sin consideracin vinculante de
los intereses de los directamente
involucrados,
que
quedan
extraados de una relacin en la
que no importa el conflicto
interindividual, sino el genrico
del presunto transgresor con la ley
y quienes institucionalmente estn
llamados a su realizacin.
Desde el punto de vista
constitucional, la creacin del
Ministerio Pblico como rgano
encargado de la persecucin del
delito sent las bases para
establecer un nuevo sistema
procesal de carcter acusatorio, en
el que las funciones de
persecucin y de decisin estn
separadas y que convierte al fiscal
en titular del ejercicio de la accin
penal y de la carga de la prueba.
Visto un panorama ms amplio,
podemos llegar a la conclusin
que el ejercicio de la accin penal
en el Per le ha sido delegado
exclusivamente al Ministerio
Pblico, de oficio o a peticin de
72
BIBLIOGRAFA
ALCAL
ZAMORA
Y
CASTILLO, Derecho Procesal
Penal, Editorial Porra, Mxico
1991, 14 va Edicin
CARNULETTI,
Lecciones
sobre el proceso penal, ed. En
castellano, Editorial La Ley,
Buenos. Aires, 1950
CARRIO,
Alejandro,
El
enjuiciamiento penal en la
Argentina y en los Estados
Unidos, Eudeba, Buenos Aires,
1990,
CRUZ, Fernando. De la
exclusin a la confianza
mediante el acceso a /o justicia.
Informe
de
la
Misin
Fortalecimiento Institucional de
la Justicia en el Per. Programa
de las Naciones Unidas para el
Desarrollo (PNUD). Ministerio
de Justicia, Repblica del Per,
abril, 2001
de la Comisin Andina de
Juristas. Lima, marzo de 1995
LEONE, Giovanni, Tratado de
Derecho Procesal Penal, trad.
de Santiago Sents Melendo,
Ejea, Buenos Aires, 1963
MAIER, Julio B. J., El
Ministerio
Pblico
un
adolescente?, en El Ministerio
Pblico en el proceso penal,
Ad-Hoc, Buenos Aires, 1993
RUSCONI, Maximiliano A.
Reforma procesal y la llamada
ubicacin
institucional
del
Ministerio Pblico. En: "El
Ministerio Pblico en el proceso
penal". 1 a edicin. Compilador
Julio B.J. Maier. Editorial AdHoc, Buenos Aires, 1993
VSQUEZ ROSSI,
Jorge,
Derecho procesal penal, Tomo I,
Conceptos Generales, Rubinzal
Culzoni, Editores, Buenos Aires
2001
73
74
COMENTARIOS A LA LEY DE
TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA
INFORMACION PUBLICA No. 27806;
CAUSAS QUE DIFICULTAN SU APLICACION
EN LA ADMINISTRACION PBLICA.
Por:
CABALLERO CASTILLO, RAUL DANTE
Fiscal provincial de Hunuco, estudios de doctorado en la universidad nacional
Hermilio Valdizan de Hunuco. Diplomado en diversas materias Jurdicas. Ex
discente del PROFA.
75
76
1. INTRODUCCION.-
na caracterstica esencial de
todo Estado Democrtico y
Constitucional
es
la
publicidad de sus actos y la
transparencia de la administracin
estatal en la gestin de los asuntos
pblicos. Ello implica que los
funcionarios pblicos rindan cuentas
sobre las decisiones que adoptan y que
las personas puedan solicitar y acceder a
la informacin completa y veraz que
debe obrar en las entidades pblicas.
Segn podemos comprobar
da tras da, dentro de las diferentes
actividades
econmicas,
polticas,
comerciales, etc. Sea en el sector
pblico o privado, El conocimiento es el
77
Artculo
78
personas,
asumiendo
posiciones
excesivamente formalistas que no toman
en cuenta la necesidad de satisfacer el
derecho fundamental.
8.- Incorrecta aplicacin de las
excepciones al derecho de acceso a la
informacin pblica.
El acceso a la informacin no es un
derecho absoluto, toda vez que admite
supuestos en los cuales no es posible su
satisfaccin, debido a la necesidad de
proteger otros derechos o bienes
constitucionales. El inciso 5 del artculo
2 de la Constitucin y los artculos 15,
16, 17 y 18 del TUO de la Ley N
27806, han establecido un rgimen
jurdico para la interpretacin y
aplicacin de tales excepciones, por lo
que las mismas no se encuentran
libradas al arbitrio de los funcionarios y
entidades.
9.- Secretismo en la administracin de
justicia.
Incumplimiento
de
los
principios de publicidad y transparencia.
El inciso 4 del artculo 139 de la
Constitucin consagra el principio de
publicidad respecto de todos los
procesos, enfatizando que aquellos por
responsabilidad de funcionarios, por
delitos cometidos a travs de la prensa y
sobre
violaciones
a
derechos
fundamentales, son siempre pblicos. Se
trata de la garanta de publicidad
referido a los terceros ajenos a los
procesos, toda vez que en el caso de las
partes, el acceso a la informacin es un
componente principal de su derecho a la
defensa.
CONCLUSIONES
80
BIBLIOGRAFIA
1.- Constitucin Poltica del Estado.
2.- Texto nico Ordenado de la Ley de
Transparencia y acceso a la Informacin
- Ley N 27806.
3.-
Reglamento
de
la
Ley.
EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD
Por:
CASTILLO ZAPATA, PAOLA HILDAURA
Abogada
81
82
EL PRINCIPIO
DE OPORTUNIDAD
Sumario
I. Introduccin II. Cuando hablamos de principio de oportunidad III. El proceso de seleccin IV.
La falta de merecimiento o necesidad de la pena V. Aplicacin del principio de oportunidad en
reincidentes VI. Conclusiones y recomendaciones VII. Bibliografa.
1) INTRODUCCIN
83
84
3) EL
PROCESO
SELECCIN
DE
Artculo
72
86
87
DE
DE
88
norma
resulta
necesaria77.
rigurosamente
DEL
DE
A
89
Artculo
CONDE-PUMPIDO
FERREIRO (C.), "El principio
de oportunidad reglada: su
posible incorporacin al sistema
del Proceso Espaol", en la
Reforma del proceso penal. II
Congreso de derecho procesal
de Castilla y Len'', Centro de
Publicaciones del Ministerio de
Justicia, Madrid, 1989
GIMENO SENDRA/MORENO
CATENA/CORTES
DOMINGUEZ,
Derecho
Procesal. Proceso penal, Tirant
lo Blanch, Valencia, 1993
En consecuencia, recomiendo:
El Ministerio Pblico debe reforzar las
investigaciones
preliminares,
en
particular para recabar la prueba
suficiente de cargo, que acredite la
comisin del delito y la que vincule al
autor o participe del delito. Una prueba
slida del hecho y de la responsabilidad
penal del autor ayudar mucho para
conseguir el xito del principio de
oportunidad.
91
ROMANO,
Mario.
Merecimiento
de
pena,
necesidad de pena y teora del
delito. En: Fundamentos de un
sistema europeo del Derecho
Penal. Libro-Homenaje a Claus
Roxin, Bosch, Barcelona, 1995
ROXIN,
Claus,
Derecho
procesal
penal,
Derecho
procesal penal, Editorial del
Puerto SRL. Buenos Aires, 2002
92
CONNOTACIONES
CONSTITUCIONALES RESPECTO A
LA DESPENALIZACION DEL ART.
173 INC. 3 DEL CODIGO PENAL
Por:
GOMEZ RODRIGUEZ, MIOSONY ELIZABETH
Abogada
93
94
Connotaciones
Constitucionales
1.
INTRODUCCIN
EL
PROCESO
DE
INCONSTITUCIONALIDAD
El proceso de inconstitucionalidad es
uno de los mecanismos de defensa de la
Constitucin a travs de los rganos
95
DE
96
inconstitucionalidad es competencia
exclusiva del Tribunal, respecto de la
cual no cabe la posibilidad de establecer
cuestionamiento alguno84.
2.1.2. CONTROL POSTERIOR DE
NORMAS
El proceso de inconstitucionalidad en el
Per ha sido previsto como un
mecanismo de control posterior de
normas, es decir, solo a partir de su
promulgacin es posible impugnarlas a
travs
de
una
demanda
de
inconstitucionalidad. Esto es acorde con
lo dispuesto en el Cdigo Procesal
Constitucional (artculo 100), el que
seala que el plazo para presentar una
demanda de inconstitucionalidad se
empieza a contar a partir de la
publicacin de la norma.
El control posterior de las normas
jurdicas a travs del proceso de
inconstitucionalidad es una opcin
asumida en nuestro ordenamiento
jurdico.
Sin
embargo,
existen
experiencias comparadas en donde se ha
establecido el control previo de
determinadas normas, como en el caso
de Colombia, por lo que resulta
importante
evaluar
si
resulta
conveniente la aplicacin de este
sistema
en
el
ordenamiento
constitucional peruano85, ms an
El artculo 3 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional
seala: "En ningn caso se puede promover contienda de
competencia o de atribuciones al Tribunal respecto de los
asuntos que le son propios de acuerdo con la Constitucin y
la presente ley".
85 El artculo 241 inciso 8 de la Constitucin de Colombia
establece como competencia de la Corte Constitucional
"decidir definitivamente sobre la constitucionalidad (...) de los
proyectos de leves estatutarias tanto por su contenido
material como por vicios de procedimiento en su formacin"
(subrayado nuestro). En este pas, las leyes estatutarias se
distinguen de las leyes ordinarias por su contenido y por los
mayores requisitos que se exigen para su aprobacin. En
cuanto al contenido, e! artculo 152 de la Constitucin de
Colombia seala que los siguientes temas solo pueden ser
desarrollados a travs de leyes estatutarias: a) derechos y
deberes fundamentales de las personas y los procedimientos
84
97
ANTECEDENTES
DEMANDA
DE
LA
ANLISIS DE LA SITUACIN
98
proteccin
que
justifica
las
intervenciones jurdico-penales en las
prcticas sexuales de los ciudadanos88.
Con su tutela no se aspira simplemente a
garantizar a toda aquella persona que
posea la capacidad de autodeterminacin
sexual su efectivo ejercicio, sino que el
objetivo es ms ambicioso: Se quiere
asegurar que los comportamientos
sexuales en nuestra sociedad tengan
siempre lugar en condiciones de libertad
individual de los partcipes o, ms
brevemente, se interviene con la
pretensin de que toda persona ejerza la
actividad sexual en libertad. Ello
explica que no haya obstculo en hablar
de que el Derecho Penal tutela tambin
la libertad sexual de aquellos individuos
que no estn transitoriamente en
condiciones de ejercerla, por la va de
interdecir los contactos sexuales con
ellos. En suma, pasan a ser objeto de
atencin del Derecho Penal todas
aquellas conductas que involucren a
otras personas en acciones sexuales sin
su voluntad89.
El concepto de libertad sexual propuesto
es coherente con la idea, plenamente
asentada, de que los bienes jurdicos
protegen situaciones o relaciones de la
realidad social, y no meros derechos o
facultades subjetivos o, dicho de otro
modo, intereses sociales y no simples
pretensiones subjetivas90. Sin embargo,
parecen ignorar tal idea los autores que
impugnan la libertad sexual como objeto
de proteccin estructurador de todo el
DEL ROSAL BLASCO: "Los delitos contra la libertad
sexual", en Estudios sobre el nuevo Cdigo penal de 1995,
Tirant, 1997; BRAMONT ARIAS TORRES GARCA
CANTIZANO, Mara, manual de Derecho penal, parte
Especial, 2da Edicin, Editorial San Marcos, Lima Per,
1999, Pg. 209.
89 DEZ RIPOLLS: El Derecho penal ante el sexo, Editorial
Bosch, 1981, pg. 67 y "Las ltimas reformas en el Derecho
penal sexual", en Estudios penales y criminolgicos. XIV,
Universidad de Santiago, 1991, Pg. 137.
90 DEZ RIPOLLS (1997), Pgs.17-18.
88
99
100
101
102
107
103
CUERDA
ARNAU:
"Los
delitos
de
exhibicionismo,
provocacin
sexual
y
prostitucin de menores", en
Delitos contra la libertad
sexual,Cuadernos de derecho
judicial, CGPJ, 1997
LATORRE
LATORRERAMN GOMIS, LATORRE
LATORRE-RAMN GOMIS:
"Exhibicionismo y provocacin
sexual", en Mujer y Derecho
penal, Tirant lo Blanch, 1995
104
MORALES PRATS-GARCA
ALBERO: "Delitos contra la
libertad sexual", en Comentarios
a la Parte especial del Derecho
penal (dir. Quintero Olivares,
coord. Valle Muiz), Aranzadi,
1996
SNCHEZ
TOMS
SNCHEZ TOMS: "Los
abusos sexuales en el Cdigo
penal de 1995: en especial sobre
menor de doce aos y abusando
de trastorno mental", CPC, n.
61, 1997.
Por:
HERRERA LIZARDO, EDER SIXTO
Abogado por la Universidad Nacional Santiago
Antnez de Mayolo-Ancash, y alumno de la
Maestra Derecho Constitucional y Derechos
Humanos de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos
105
106
La condicin econmica
SUMARIO:
I.- Introduccin. II.- Contenido temtico: 2.1.-Ideas sobre concepto de reparacin del dao; 2.2.La reparacin del dao en el Derecho Internacional de Derechos Humanos; 2.3.-La reparacin
del dao en el Cdigo Penal peruano vigente; 2.4.- La condicin econmica precaria del
imputado y la reparacin del dao ex delicto. III.-Conclusiones. IV.- Bibliografa.
I.-INTRODUCCIN.
II.-CONTENIDO TEMTICO:
2.1.- IDEAS SOBRE CONCEPTO DE
REPARACIN DEL DAO.
Segn OSSORIO,108 la reparacin del
dao es
la obligacin
que
al
responsable de un dao le corresponde
para reponer las cosas en el estado
anterior, dentro de lo posible, y para
compensar las prdidas que por ello
haya padecido el afectado. De acuerdo a
OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas,
Polticas y Sociales, base de datos CD-ROM, pg. 838.
108
107
108
109
110
123
VILLEGAS,
expresa,
que
la
restitucin del bien previsto por el
Cdigo Penal patrio es un componente
de la reparacin del dao, y no es ms
que la reparacin en especie o in natura,
consistente en la restitucin de la cosa
sustrada ilcitamente, la restitucin de la
cosa destruida por otra del mismo
gnero, la eliminacin de todo ilcito
realizado, la pblica retraccin de parte
del ofensor en caso de injuria o
difamacin, entre otros.
De tal modo, teniendo a la vista el
mtodo de interpretacin sistemtico,
creemos que el trmino bien
del
artculo 93 del Cdigo Penal peruano
vigente, comprende tanto a los bienes
corporales como inmateriales. No
obstante, discrepamos con la opinin de
que la reparacin en especie o in natura,
prevista en el dispositivo legal antes
mencionado,
incluye tambin los
medios de reparacin sin contenido
patrimonial como por ejemplo la pblica
retraccin de parte del ofensor en caso
de injuria o difamacin; puesto que,
comparados los artculos 93 y 94 del
Cdigo Penal sealado, stos regulan
una reparacin en especie o in natura en
relacin a bienes corporales e
inmateriales, mas no reparacin sin
contenido patrimonial como las
disculpas pblicas, reincorporacin al
empleo perdido, entre otros.
Siendo ello as, el Cdigo Penal Peruano
adopta un concepto de reparacin del
dao restringido, limitndose slo a la
devolucin del bien y a la
indemnizacin de los daos y perjuicios.
2.4.- LA CONDICIN ECONMICA
PRECARIA DEL IMPUTADO Y LA
REPARACIN DEL DAO EX
DELICTO.
123
111
reparacin
civil.
Empero,
qu
sucedera con aquel imputado o
sentenciado que tampoco tiene una
remuneracin permanente sino slo
empleos temporales o incluso no cuenta
con empleo alguno; ser legtimo y
justificado disminuir la reparacin del
dao afectando a la vctima del delito.
Situacin que incluso se agrava
manifiestamente en perjuicio de las
vctimas de delitos, con los artculos 58
inciso 4 y 64 inciso 4 del Cdigo
Penal, los cuales disponen que el Juez
deber fijar como regla de conducta de
la condena condicional y de la reserva
del fallo condenatorio, respectivamente,
reparar los daos ocasionados por el
delito o cumplir con su pago
fraccionado, salvo cuando el agente
delictivo demuestre que est en
imposibilidad
de
hacerlo.
Por
consiguiente, en este caso, como
quedar la vctima del delito o quien
deber cumplir con la reparacin del
dao causado por el hecho punible
cometido por el agente delictivo.
De tal manera, sobre el asunto, en el
caso nacional no se cuenta con normas
jurdicas claras y objetivas, sino resultan
deficientes y limitadas, permitiendo a
los operadores de la administracin de
justicia el uso del arbitrio judicial de
modo amplio y desmedido, en perjuicio
principalmente de las vctimas de
delitos.
Tal es as, como claros ejemplos de la
situacin descrita y contradicciones
existentes en el Poder Judicial, podemos
citar dos fallos expedidos por la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica:
Recurso de Nulidad N 1075-2006/Lima
(18/10/2006):124 En cuanto al monto
fijado por concepto de reparacin civil
que segn la parte civil resulta irrisorio,
124
112
Ibd.
Ibd.
derechos
humanos,
entendindose por reparacin en
sentido amplio.
El Cdigo Penal peruano
vigente le otorga un contenido y
alcance
restringido
a
la
reparacin civil, que comprende
slo
la
devolucin
o
reintegracin del bien y la
indemnizacin de los daos y
perjuicios, excluyendo aquellos
medios de reparacin sin
contenido patrimonial.
El Cdigo Penal peruano
vigente
no
contiene
un
dispositivo legal adecuado sobre
la reparacin del dao y la
condicin econmica precaria
del imputado o sentenciado,
originando el uso del arbitrio
judicial de modo amplio por
parte de los operadores de
justicia
respecto
a
la
determinacin de la reparacin
del dao en este tipo de
situaciones particulares.
A causa de las deficiencias
legislativas antes precisadas, la
praxis judicial peruana, termina
favoreciendo a los agentes
delictivos que a la vctima del
delito, quien pese haber sufrido
las consecuencias graves de un
hecho punible tambin debe
afrontar las consecuencias del
psimo
hbito
de
los
magistrados
de
fijar
reparaciones irrisorias frente a la
condicin econmica precaria
del sentenciado.
Las deficiencias legislativas
sobre la reparacin del dao de
las vctimas de delitos frente a la
condicin econmica precaria
del imputado o sentenciado,
debe ser superada observando
obligatoriamente
los
114
instrumentos internacionales de
derechos humanos y el IV Pleno
Nacional Penal Iquitos 1999,
ambos sobre reparaciones de las
vctimas de delitos.
El legislador peruano debe
poner mayor preocupacin e
importancia sobre la situacin
de las vctimas de delitos, en
todos los mbitos de la
sociedad, y como primer paso la
revisin del marco normativo
nacional sobre la reparacin del
dao.
IV.-BIBLIOGRAFA:
AYALA CORAO, Carlos M. La
jerarqua constitucional de los
tratados relativos a derechos
humanos y sus consecuencias;
en Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, Memoria
del
VII
congreso
Iberoamericano de derecho
constitucional, Mxico, Instituto
de Investigaciones Jurdicas
Universidad
Nacional
Autnoma de Mxico, 2002.
AVENDAO
ARANA,
Francisco.
Cdigo
Civil
Comentado Tomo V Derechos
Reales, Lima, Gaceta Jurdica,
2003.
CARMONA TINOCO, Jorge
Ulises. La aplicacin judicial de
los tratados internacionales de
derechos humanos; en Derecho
Internacional de los Derechos
Humanos, Memoria del VII
congreso Iberoamericano de
derecho constitucional, Mxico,
Instituto de Investigaciones
Jurdicas Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, 2002.
115
116
Por:
HUAMANYAURI CORNELIO, WILBER
Magister en Ciencias Penales, Fiscal Adjunto Provincial Del Distrito Fiscal
Judicial De Ucayali
117
118
RESUMEN: El autor realiza una revisin de las diversas facultades y competencias que gozan el
juez y el fiscal dentro del nuevo modelo adversarial impuesto por el Cdigo procesal Penal del
2004.
Palabras Clave: Proceso penal, juez, fiscal, modelo adversarial
ABSTRACT: The author reviews the various faculties and powers enjoyed by the judge and
prosecutor in the new adversarial model imposed by the Criminal Procedure Code 2004.
Keywords: criminal proceedings, judge, prosecutor, adversarial model
Sumario:
1. Introduccin 2. Los roles en el nuevo modelo procesal penal. 3.
EL juez imparcial en el
proceso acusatorio 4. El rol del fiscal en el NCPP: qu significa conducir la investigacin del
delito? 5. Objetividad en la conduccin de la investigacin 6. Elementos criteriales del fiscal ante
los casos concretos en el modelo acusatorio 7. Conclusiones y recomendaciones.8. Bibliografa.
1.
INTRODUCCION
119
120
2.
La distribucin de poderes
dentro del proceso penal
acusatorio
principio
puede
entonces
descomponerse en dos aspectos:
Distribucin de las funciones de
acusacin y decisin
En su ncleo bsico, el principio
acusatorio impone una distribucin de
los poderes que se despliegan en la etapa
del juicio, impidiendo que quien acusa y
juzga sean una misma persona, como es
-por el contrario- caracterstico del
principio inquisitivo.
Para estos efectos, el principio
acusatorio exige la presencia de un
acusador, que sostiene la acusacin, y de
un juez, que decide sobre ella (nenio
iudex sine acusatore).131
En los sistemas acusatorios
histricos, el principio acusatorio se
aplicaba naturalmente, toda vez que no
exista el concepto de persecucin penal
pblica y, por lo tanto, no rega el
principio de oficialidad. El proceso
penal era siempre un proceso entre
partes. Los sistemas acusatorios
modernos, en cambio, han debido lidiar
con la necesidad de compatibilizar el
principio de oficialidad con el principio
acusatorio, para lo cual el Estado ha
asumido tanto la tarea del acusador
como la de juez, pero separando estas
funciones en dos autoridades estatales
distintas, es decir, una autoridad de
acusacin y un tribunal132. Esto es lo que
se conoce como principio acusatorio
formal.133
Distribucin de las funciones de
investigacin y decisin
EL JUEZ IMPARCIAL EN
EL
PROCESO
ACUSATORIO
Una
de
las
caractersticas
principales del sistema acusatorio formal
es la separacin de las funciones de
instruccin, acusacin y decisin o fallo.
De estas caractersticas deriva el
derecho fundamental al "juez imparcial"
o "juez no prevenido".
Tradicionalmente, como ya lo he
sealado prrafos arriba, el derecho a un
juez imparcial - o principio de
imparcialidad- haba sido estudiado en
O, como resume en una sola idea, GMEZ ORBANEJA,
"implica una triple separacin entre las funciones de
investigacin, acusacin y enjuiciamiento". Citado por
ASENCIO MELLADO, p. 25.
135 ASENCIO MELLADO, Principio acusatorio..., cit., p. 25.
136 Ibdem
134
121
Imparcialidad
(personal).
subjetiva
Imparcialidad
(funcional).
objetiva
138
139PUYOL
1.301.
123
124
OBJETIVIDAD
EN
CONDUCCIN
DE
INVESTIGACIN
LA
LA
6.
ELEMENTOS
CRITERIALES DEL FISCAL
ANTE
LOS
CASOS
CONCRETOS
EN
EL
MODELO ACUSATORIO
125
Adems,
como
consecuencia
secundaria pero por ello no menos
fundamental, para efectos del proceso,
slo a los Fiscales nos interesa de
manera primordial controlar que las
actuaciones policiales se lleven dentro
de los estndares de legalidad normales,
pues caso contrario, es posible que en
pleno juicio oral, en el contradictorio,
sean cuestionadas las diligencias
preliminares
irrepetibles
y
sean
declaradas hasta ilcitas por el Juez de la
investigacin preparatoria, trayendo
como lgica consecuencia que el titular
de accin penal se quede hasta sin caso.
Incluso,
ante
cualquier
cuestionamiento a las actas que recogen
las diligencias preliminares, el Fiscal
que estuvo presente dirigiendo la
diligencia,
estar
en
mayores
condiciones y aptitudes de refutar los
cuestionamientos a diferencia de aquel
Fiscal que no particip y slo tiene el
acta y el dicho fro del Polica que
efectu la diligencia. El Fiscal
responsable y diligente refutar mejor el
cuestionamiento, pues sabe qu paso y
cmo se llev a cabo la diligencia; en
cambio, aquel que slo deleg estar en
desventaja pues no vio ni le consta lo
que pas ni cmo se realiz la
diligencia. A aquel difcilmente el Juez
de la investigacin preparatoria le
declarar
ilcita
una
diligencia
preliminar; en cambi al que slo
deleg, es posible que en forma
frecuente le declaren ilcita una
diligencia debilitando de ese modo su
pretensin punitiva. Slo de la actuacin
profesional y responsable del Fiscal,
depende la fortaleza del acto de
investigacin efectuado a fin que sea de
utilidad en el contradictorio141. El slo
BINDER Alberto M -: La Fuerza de la inquisicin y la
debilidad de la Repblica p.12. Revista del Instituto de
Ciencia Procesal Penal. 1ra. ed. Lima, Junio 2006.
141
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
127
PARRA
QUIJANO.
Jairo,
Manual de Derecho Probatorio,
Librera
Ediciones
del
Profesional, Editorial ABC,
Bogot 2007
PUYOL MONTERO y A.
ILLESCAS RUS, Cuestiones de
inconstitucionalidad:
Jurisprudencia del Tribunal
Constitucional,
Tomo
II,
Editorial Tirant lo Blanch,
Valencia, 1993
SAN
MARTN
CASTRO,
Csar: Derecho Procesal Penal.
P.72, Volumen 2, Editora
Jurdica Grijley, Octubre 2003
VCTOR
VILLANUEVA. El
penal teora y prctica
5 edicin Palestra
Lima 2003.
BIBLIOGRAFA
ASENCIO
MELLADO,
Principio acusatorio..., cit., p.
22.
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OCHOA:
"Problemas
orgnicos
y
procesales de la llamada
"contaminacin procesal", en
"Cuestiones
de
Derecho
procesal penal", Cuadernos y
Estudios de Derecho Judicial,
N 6, Madrid, 1994
BINDER Alberto M -: La
Fuerza de la inquisicin y la
debilidad de la Repblica p.12.
Revista del Instituto de Ciencia
Procesal Penal. 1ra. ed. Lima,
Junio 2006.
128
CUBAS
proceso
. p. 45.
editores,
Por:
JARA VENGOA, LILIANA JOSEFA
Abogada.
129
130
INTRODUCCION:
EL
PROBLEMA
DE
LA
SOCIABILIDAD
Y
LA
IMPORTANCIA DEL DERECHO
131
132
efecto jurdico.
Hay hechos a los que se reconoce que
sean jurdicos (Ej: el nacimiento, la
muerte de una persona, un contrato, el
matrimonio, el testamento, un delito o
cuasi
delito).otros
hechos
que
independientemente de la voluntad del
hombre, aunque sean originadas por la
naturaleza y, bajo ciertas circunstancias
especiales,
pueden
asumir
tal
calificacin, pues las relaciones jurdicas
que originan estn reconocidas por el
Derecho Objetivo, mediante norma
jurdicas que rigen las relaciones entre
los hombres. (Ej: una helada, una
inundacin, el desborde o cambio de
cauce
del
ro,
etc.).
Un hecho dependiente de la voluntad
humana que es general intrascendente
para el mundo del Derecho, en ciertas
circunstancias puede asumir relevancia
dentro del mismo. As un ademn, que
corrientemente es indiferente en esta
materia,
puede
resultar
una
manifestacin que determina una
manifestacin de voluntad, cuando
responde a una determinada indicacin
previa; trtese entonces de un caso de
expresin positiva de la voluntad (Art.
141, CC. 1984).
LOS
TIPOS
DE
HECHOS
JURIDICOS:
Teniendo un poco ms claro el
panorama sobre hechos generales y
hechos jurdicos, vamos a tratar
brevemente de mencionar los tipos de
hechos jurdicos. Podemos empezar
sealando que todo hecho jurdico
pueden concurrir motivaciones tanto
debidas a un factor causal como a uno
voluntario. La distincin reposa en unos
casos al simple hecho independiente de
la voluntad humana al que se le
considera decisivo para acarrear el
133
Artculo
por el agente o
Hecho
jurdico
voluntario lcito sin declaracin de
voluntad: son aquellos en los que
intervienen la voluntad humana pero
esta no se pone de manifiesta
expresamente sino que se infiere de sus
actos o su efecto es no querido por el
agente. Ejemplo: el hallazgo de un
tesoro, la invencin, la ocupacin, la
accesin, la constitucin y el cambio de
domicilio (por el simple hecho de
residencia), la edificacin, la plantacin,
la posesin bajo ciertas condiciones etc.
El autor del hecho quiere ste, desde que
lo practica (se trata de un hecho
voluntario y, por tanto, se quiere el
respectivo efecto sobreviniente). O
hecho jurdico voluntario licito con
declaracin
de
voluntad
(actos
jurdicos). Es el acontecimiento o
cambio en el mundo exterior que tiene
efectos jurdicos, bebiendo a la voluntad
humana, al amparo de una norma
jurdica.
Como podemos apreciar, el acto jurdico
es ante el hecho jurdico como la especie
frente al gnero. En efecto, el acto
jurdico es la ltima clase constituida
por los hechos jurdicos, a los menos
dentro de la sistemtica y tcnica del
cdigo civil peruano.
EL ORIGEN DEL ACTO JURIDICO
Aqu pretendo mencionar lo que es el
acto jurdico y una forma importante de
poder entenderlo es desde sus orgenes.
Posteriormente lo analizaremos desde el
cdigo mismo y finalmente veremos los
errores que se presentan y que en
nuestra realidad son muy frecuentes, es
importante estar atentos porque muchas
veces encontramos estos actos y lo que
puede ser un trmite de acuerdo a ley se
vuelve un problema.
Artculo
En el artculo 141 se
seala la
manifestacin de la voluntad, hay que
tener en cuenta que esta puede ser
expresa o tacita. Es expresa cuando se
realiza en forma oral o escrita, a travs
de cualquier medio directo, manual,
mecnico, electrnico u otro anlogo. Es
tacita cuando la voluntad se infiere
indubitablemente de una actitud o de
circunstancias de comportamiento que
revelan su existencia.
No puede considerarse que exista
manifestacin tacita cuando la ley exige
declaracin expresa o cuando el agente
formula reserva o declaracin en
contrario.
Articulo vigente conforme a la
modificacin establecida en el
Articulo 1 de la Ley N 27291,
publicada el 24-0.- 2000.
Articulo 14.- A.- Formalidad
En los casos en que la ley establezca que
la manifestacin de voluntad deba
hacerse a travs de alguna formalidad
expresa o requiera de firma, esta podr
ser generada o comunicada a travs de
medios electrnicos, pticos o cualquier
otro anlogo.
Tratndose de instrumentos pblicos, la
autoridad competente deber dejar
constancia del medio empleado y
conservar una versin ntegra para su
ulterior consulta.
Articulo adicionado conforme a la
modificacin establecida en el
Articulo 2 de la Ley N 27291,
publicada el 24-0.- 2000.
LOS
ERRORES
JURIDICO
DEL
ACTO
del
acto
136
causado
un
dao
BIBLIOGRAFIA
Torees, A. Acto
Segunda
edicin.
IDEMSA. 2001
Compagnucci, R. El negocio
jurdico:
caracterizacin,
elementos
esenciales
y
accidentales,
ineficacia,
rescisin,
revocacin.
Argentina. Astrea. 1997
CONCLUSION:
Nos pudimos dar cuenta que se busco
presentar una idea sobre lo que es el
hecho jurdico y su implicancia dentro
del Cdigo Civil, tambin se presento el
acto jurdico, punto importante de este
Tomado
de:
Leer
ms: http://www.monografias.com/trabajos37/vicios-devoluntad/vicios-de-voluntad.shtml#ixzz308wSNeJt
146
138
jurdico.
Lima.
Scognamiglio, R. Contribucin
a la Teora del Negocio Jurdico.
Lima. Editora Jurdica Grijley.
2004.
FRANCISCO
JAVIER
ROMERO MONTES. Curso del
acto
jurdico
editorial
portocarrero, 2003.
JOSE
LEON
BARANDIARAN. Manual de
acto jurdico, lima 1961.
GALGANO, FRANCESCO. El
negocio jurdico. Trirant lo
blanch, valencia 1992
139
140
Por:
LLERENA GARCIA, LUIS ALBERTO
Abogado
San Martin - Tarapoto
141
142
Constitucionalidad
del Servicio Militar: Una Mirada a
Nuestra Ley Fundamental y Al Servicio
Militar En La Actualidad
I - INTRODUCCION
a presente disertacin
no
pretende ser una crtica directa
a
la
normatividad
que
corresponde al servicio militar en el
Per, por el contrario lo que se pretende
es hacer una reflexin desde la
instauracin del mismo, como un
servicio obligatorio y que as se
mantuvo en la Constitucin de 1979, su
posterior modificacin como servicio
militar voluntario, hasta el momento
actual en donde a travs de un Decreto
Legislativo dictado en el mes de
diciembre del ao 2012 y su posterior
reglamento en el mes de junio del
presente, lo convierten en una suerte de
hbrido, donde la voluntariedad no es
sino slo una situacin primigenia que
posteriormente se convierte en una
obligacin, que deviene en la
institucionalizacin de una prctica
impositiva que le quita el elemento de la
voluntariedad para volverlo impositivo,
entonces es necesario establecer si dicha
prctica (elevada a la categora de norma
positiva en nuestro ordenamiento
jurdico) resulta ser compatible con las
disposiciones constitucionales vigentes.
II
EL
ESTADO
CONSTITUCIONAL DE DERECHO
Desde las teoras antiguas que sealan el
paso del Estado de Derecho, como un
modelo poltico normativo en donde se
dice que el gobierno no es de los
hombres sino de las leyes, y donde se le
deba preeminencia a la ley como
instrumento legal supremo por sobre
todas
las
dems
disposiciones
normativas, han habido diversas teoras
cuya finalidad es la de reordenar, y en
algunos refundar la normatividad de los
Estados, teniendo como norma primera
y fundamental a la Constitucin; cuando
el maestro austriaco Hans Kelsen saca a
la luz su obra denominada Teora Pura
del Derecho en el ao de 1935,
menciona dos situaciones que ms
adelante van a crear toda una corriente
de organizacin de los Estados
modernos y sobre todo democrticos, en
primer lugar la supremaca de la
Constitucin como norma de una
organizacin estatal y que va a estar en
la cspide la pirmide normativa
(pirmide de Kelsen) y a la cual debern
de subordinarse las dems normas; y la
creacin de un ente distinto al judicial
ordinario que se encargue del control
constitucional (Tribunal Constitucional).
143
Artculo
IV LA DEFENSA NACIONAL
DENTRO DEL MARCO DE LA
CONSTITUCION
La defensa nacional es un deber que nos
compromete a todos los integrantes y
habitantes de un Estado, como Nacin
jurdicamente organizada, as lo
establece la Constitucin en el artculo
163 y en la parte in fine de este mismo
artculo menciona Toda persona,
natural o jurdica, est obligada a
participar en la Defensa Nacional, de
conformidad con la ley, es decir la
misma Constitucin establece el
desarrollo legislativo que corresponde a
la defensa nacional a una norma de
menor jerarqua como es la ley, lo que
quiere decir que los preceptos legales
que se desarrollen en dicha ley deben ser
acordes a lo que seala la Constitucin y
la subordinacin de esta norma a la
Constitucin es un mandato, una de las
normas que forman parte del sistema de
Defensa Nacional es precisamente la
que corresponde al Servicio Militar, sea
este Obligatorio, como esencialmente lo
era, o Voluntario como aparentemente
se pretende hacer creer que es.
Precisamente el punto materia de
discusin es la naturaleza respecto de la
cual es que debe de cumplirse el
llamado Servicio Militar.
V
LA
LEY
29248,
SU
MODIFICATORIA EL DECRETO
LEGISLATIVO
1146
Y
SU
REGLAMENTO EL DECRETO
SUPREMO 003-2013-DEFENSA
La ley primigenia del servicio militar
Ley 29248 establece en su artculo 1
que el servicio militar es voluntaria,
artculo que no ha sido modificado por
el D. Leg. 1146, por lo que la
caracterstica principal sigue siendo la
VI - COMENTARIO
El fracaso del Servicio Militar no ocurre
por una falta de identificacin con el
deber de participar en la defensa
nacional, ya que una persona puede
contribuir a la defensa nacional desde
diversas actividades en el quehacer
nacional, no nica y necesariamente con
el servicio militar acuartelado, por
ejemplo los servidores pblicos que
desarrollan sus actividades en las zonas
de frontera creando identidad nacional
en las poblaciones ms alejadas
contribuyen a la defensa nacional; el
profesor del colegio nacional, el tcnico
147
148
Por:
LOLI PRUDENCIO, LUCY LILIAN
Juez del Juzgado de Paz Letrado de Yungay de la Corte Superior de Justicia de
Ancash
149
150
Trascendencia del
Tribunal Constitucional en el
Ordenamiento Jurdico
RESUMEN: La autora se traz como objetivo de este artculo explicar la trascendencia del
Tribunal Constitucional en el ordenamiento jurdico, destacando su rol de legislador positivo, lo
se encuentra en correspondencia con la naturaleza de su labor y las necesidades del
ordenamiento protector de derechos y de preservacin de la constitucionalidad de la actuacin de
los poderes del Estado.
Palabras Clave: Constitucin, supremaca, ordenamiento jurdico, comunidad poltica.
ABSTRACT
The author drew aim of this article to explain the significance of the Constitutional Court in the
legal system, highlighting its positive role legislature, which is in line with the nature of their work
and the needs of the protective system of rights and preservation the constitutionality of the actions
of state powers.
Keywords: Constitution, supremacy, legal system, political community
Sumario:
1. Introduccin 2.El Neoconstitucionalismo y la Constitucionalizacin del Ordenamiento Jurdico
3.Justificacin del Tribunal Constitucional 4.La Interpretacion Constitucional 5.Tribunal
Constitucional y Congreso: El Rol Legislador del Tribunal Constitucional 6. Conclusiones 7
Bibliografia Consultada.
1.
INTRODUCCIN
l Tribunal Constitucional, al
interpretar y aplicar el Derecho,
ha venido otorgando contenido
a las disposiciones normativas vigentes
y adoptando criterios que sirven como
referente para resolver otros casos
similares. Esta labor, con el paso del
tiempo y la existencia de decisiones
claramente vinculantes conforme al
Cdigo Procesal Constitucional, ha ido
generando importantes cambios en la
151
el
Tribunal
Constitucional.
Los
fundamentos
ideolgicos,
sus
instituciones claves e incluso asuntos
bsicamente
procedimentales
de
diversas reas del Derecho han sido
abordados por el Tribunal, lo que
algunas veces ha sido bien recibido y
otras bastante criticado, pero en
cualquier caso no queda duda de su
impacto en el ordenamiento. As, hoy en
da,
para
conocer
y
operar
adecuadamente con el Derecho resulta
indispensable conocer la jurisprudencia
del Colegiado Constitucional y su rol de
legislador positivo, lo que a su vez
refleja que la posicin del Tribunal es
esencialmente poltica.
2.
El
NEOCONSTITUCIONALIS
MO
Y
LA
CONSTITUCIONALIZACI
N DEL ORDENAMIENTO
JURDICO
Segn
Guastini,
existen
siete
condiciones para poder sostener que un
ordenamiento
jurdico
est
constitucionalizado:
1) Constitucin rgida.
2) Garanta jurisdiccional de la
Constitucin.
3) Fuerza
vinculante
Constitucin.
de
la
4) Sobreinterpretacin.
5) Aplicacin directa de las normas
constitucionales.
6) La interpretacin conforme
(constitucional) de las leyes.
7) Influencia de la Constitucin
sobre las relaciones polticas.
Ahora bien, se acepte o se discrepe que
Per presenta una constitucionalizacin
de su ordenamiento jurdico, es de
consenso en sealar que, en virtud de
que la Constitucin como toda norma
jurdica es susceptible de ser
contravenida149,
es
necesaria
la
existencia de instrumentos que aseguran
su eficacia, ya que resulta inexcusable la
desobediencia a los postulados que
contiene y que estructuran al Estado
ideolgica y orgnicamente. Por ello, se
habla de una defensa de la Constitucin.
La defensa de la Constitucin est
integrada
por
todos
aquellos
instrumentos jurdicos y procesales, que
se han establecido para conservar la
normativa constitucional; prevenir su
violacin; reprimir su desconocimiento;
y, lograr el desarrollo y la evolucin de
las
propias
disposiciones
constitucionales en su doble sentido. Es
decir, desde el punto de vista formal, a
GARCA MYNEZ, Eduardo. Introduccin al estudio del
Derecho. Trigsimo primera edicin, Porra, Mxico, 1980, p.
7.
149
JUSTIFICACIN DEL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
DE
LA
La
existencia
de
un
Tribunal
Constitucional aparece como la mejor
idea para un efectivo control de la
constitucionalidad respecto al poder
judicial, el cual al tener que efectuar
distintas funciones jurdicas no puede
tener la especializacin de un Tribunal
dedicado exclusivamente a la aplicacin e
interpretacin de la Constitucin.
Al mismo tiempo, aunque ya existe el
control jurisdiccional difuso, por la propia
actividad que desempean, los tribunales
se orientan ms bien a resolver las
cuestiones que se les someten en trminos
de orden civil, laboral, tributario, etc. En
cambio, en el Tribunal Constitucional se
genera una concentracin de las funciones
154
de interpretacin y salvaguarda de la
Constitucin.
Con esto se refleja que, inevitablemente,
se debe reconocer que el Tribunal
Constitucional de modo gentico posee
una cuota de poder poltico. Ello es
explicable por lo siguiente: la
Constitucin es formulada por el Poder
Constituyente originario, el mismo que le
ha asignado al Tribunal el poder de
interpretar a la Constitucin, y, con ello,
el manejar parte de ese Poder
Constituyente.
Si la Constitucin es reflejo de la
voluntad del poder Constituyente, quien
tenga reconocida la capacidad de
establecer una interpretacin vinculando
la misma a las normas constitucionales, se
encuentra en la capacidad de traducir
las exigencias constitucionales en
determinadas orientaciones que limitan
los cauces por los que debe discurrir el
poder poltico.
Ello es una cuestin sustantiva porque el
conjunto de poderes e instituciones del
Estado, aunque manifiestan su actividad a
travs de normas jurdicas, esencialmente
su dinmica es poltica, esto es, emplean
cotidianamente el poder de que vienen
premunidos para cumplir sus metas, las
que desde la Constitucin se les impone
como satisfacer el bien comn mediante
la divisin y especializacin en funciones
legislativa, ejecutiva y jurisdiccional. La
existencia del Tribunal Constitucional es
una forma de asegurar que la actividad de
dichos poderes e instituciones se
mantengan fieles o por lo menos respeten
las propuestas emanadas del texto
constitucional.
B) ARGUMENTO
IGUALDAD
DE
LA
DE
LA
LA
INTERPRETACION
CONSTITUCIONAL
155
Los
intrpretes
constitucionales
constituyen una especie de mediadores
oficiales, encargados de comunicar a la
comunidad poltica el significado que se
atribuye a las normas constitucionales.
Existen dos tipos de intrpretes
constitucionales:
a.
Por va legislativa
156
atribuciones hermenuticas
Constitucional.
b.
nivel
Por va jurisprudencial
El Tribunal Constitucional:
regulada en el artculo 202
inciso 1 y en el artculo 200
inciso 4 de la Constitucin
Poltica. Tiene la facultad de
declarar aquello que puede ser
calificado como constitucional o
inconstitucional de normas con
rango de ley.
El
Jurado
Nacional
de
Elecciones: el artculo 178
inciso 1 de la Constitucin
establece el deber funcionar de
los miembros del JNE de
declarar la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de los
preceptos vinculados a materia
electoral.
La cuestin de la interpretacin
autntica
La antigua idea de la interpretacin
autntica del legislador tena como
finalidad esencial el cubrir las lagunas
de la ley, pero desde que los jueces
empezaron a interpretar la ley a efectos
de poder resolver un caso concreto,
154
157
la
jurisprudencia
En la generalidad de Estados la
vinculacin a los precedentes se da en
razn al principio de la tutela
jurisdiccional y en la prohibicin del
carcter de arbitrario de las decisiones
que no justifiquen el cambio de criterio,
la doctrina hispana ha destacado que el
Tribunal Constitucional Espaol ha
escogido fundamentar el valor del
precedente constitucional en el principio
de igualdad en la aplicacin de la ley,
que se explicita del siguiente modo:
se traduce en la prohibicin
de modificar arbitrariamente
los criterios en la resolucin de
casos
sustancialmente
idnticos, aun cuando ninguno
158
Y
ROL
DEL
155
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
CONGRESO:
EL
LEGISLADOR
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
159
CONCLUSIONES
Ibdem
BIBLIOGRAFIA
CONSULTADA
constitucional.
2005.
Lima,
Palestra,
GONZLEZ-TREVIJANO
SNCHEZ, Pedro Jos El
Tribunal
Constitucional,
Aranzadi, Navarra, 2000
GUASTINI,
Ricardo.
La
constitucionalizacin
del
ordenamiento jurdico: El caso
italiano.
En:
Neoconstitucionalismo(s). Miguel
Carbonell
(editor),
Trotta,
Madrid, 2003
LANDA
ARROYO,
Csar
Tribunal Constitucional y Estado
democrtico.
Lima,
Palestra
Editores, 2003. 2 Ed.
QUIROGA
LEON,
Anbal:
Control
difuso
y
control
concentrado en el Derecho
Procesal Constitucional Peruano.
Texto indito. Lima, mayo de
1997.
161
162
Por:
MELGAR RUIZ, ISABEL
Abogada
163
164
La Ley General de
Sumario
1. Introduccin
2.Concepto de Administracin Pblica 3.Elementos del concepto de
Administracin Pblica 4. Conclusiones 5. Bibliografa.
1.
INTRODUCCIN
165
CONCEPTO
ADMINISTRACIN
PBLICA
DE
sustento
en
las
ms
diversas
motivaciones, siempre que sea en
cumplimiento de finalidades pblicas.
En efecto, en la esfera del Derecho
Penal, el concepto de Administracin
Pblica es superado porque la
proteccin se extiende tanto sobre las
funciones administrativas propiamente
dichas como sobre las otras funciones
del Estado. As el concepto de este
Ttulo XVIII del Cdigo Penal sobre
administracin pblica es algo muy
amplio: es el gobierno del Estado
totalmente integrado con los poderes
que lo componen y con los servicios que
son inherentes a la naturaleza de esos
poderes o que el Estado atrajo a su
esfera por razones prcticas y en orden a
finalidades pblicas, sea que las realice
con
organismos
especficamente
administrativos o por medio de
organismos autrquicos, aun cuando
stos constituyan entidades jurdicas y
en ellos intervengan particulares con sus
aportes.
Por eso no es cierto que la
administracin pblica sea lo mismo que
la actividad administrativa, al decir de
Altavilla160. Y esto es as porque esta
idea contiene una concepcin totalitaria
del Estado, en la cual el bien jurdico es
la defensa del Estado como tal.
Para
Cosculluela
Montaner,
Administracin Pblica es:
la
() un aparato organizativo a
las rdenes del Gobierno
dispuesto para la satisfaccin de
los intereses pblicos. Intereses
pblicos que le son definidos
por las normas jurdicas y que
debe cumplir con absoluta
neutralidad u objetividad, con
ALTAVILLA, Enrico, Cuestiones penalistas sobre la
Administracin Pblica, Editorial Ediar, Buenos Aires 1988, p.
103.
160
167
168
ELEMENTOS
CONCEPTO
ADMINISTRACIN
PBLICA
DEL
DE
169
Artculo
3.
La Ley Orgnica del Poder
Ejecutivo, Ley N 29158 (LOPE)170.
4.
Texto nico Ordenado de la
Normativa del Servicio Civil, aprobado
por Decreto Supremo N 007-2010PCM (TUO Servir)171.
170
4.
CONCLUSIONES
171
Derecho Administrativo I. 4
edicin, Civitas, Madrid, 1993
GARCA DE ENTERRA,
Eduardo
y
FERNNDEZ,
Toms-Ramn.
Curso
de
Derecho
Administrativo,
Editorial Civitas, Madrid 2007
SANTOFIMIO
GAMBOA,
Jaime Orlando. Tratado de
Derecho Administrativo. Tomo
I, 3 edicin, Universidad
Externado
de
Colombia,
Bogot, 2003
BIBLIOGRAFA
ALTAVILLA,
Enrico,
Cuestiones penalistas sobre la
Administracin
Pblica,
Editorial Ediar, Buenos Aires
1988
COSCULLUELA
MONTANER, Luis. Manual de
172
Por:
MENDEZ CALDERON, CESAR MARIANO
Juez de Paz Letrado Titular - San Martin Tarapoto
Juez Provisional del 2 Juzgado de Investigacin Preparatoria de San Martin Tarapoto
173
174
El Careo, La Prueba
1.
INTRODUCCIN
175
EL CAREO
176
177
Ibdem
PRUEBA DOCUMENTAL
Concepto
Es el medio probatorio, por el cual se
incorpora un documento al proceso, lo
que permite conocer su significado
probatorio.
Para mejor comprender este medio
probatorio, es preciso hacer referencia al
concepto de documento.
Documento
Documento es el objeto material en el
cual se ha asentado (grabado, impreso,
escrito, etc.) de forma permanente,
mediante signos convencionales, una
expresin de contenido intelectual
(palabras, imgenes, sonidos, etc.).
En un sentido lato, es pues todo objeto
susceptible
de
representar
una
manifestacin del pensamiento, con
prescindencia del modo en que esa
representacin aparezca exteriorizada181.
178
177
Incorporacin al proceso
178
179
180
OTROS
PRUEBA
MEDIOS
4.1.
RECONOCIMIENTO
DE
Concepto
El reconocimiento, es un juicio de
identidad entre una cosa o persona,
objeto de una primera percepcin, con
aquella que lo es de una segunda o
posteriores percepciones, es un conocer
de nuevo, esto es, un conocer lo que ya
se ha conocido190, o ms precisamente
de lo que se ha visto antes, pues cabe
destacar que un presupuesto, para que se
lleve a cabo el reconocimiento, es que la
persona que va a reconocer a otra, no la
conozca. Pues de conocerla, pero no
sepa o no recuerde su nombre, entonces,
se proceder directamente a ubicar e
identificar a dicha persona.
En consecuencia, habr reconocimiento
siempre que se experimente la identidad
de una persona, por medio de la
indicacin de otra que la seala como la
misma que ha visto.
De ah que cuando alguien sea
convocado a suscitar su propio recuerdo
con esta finalidad, esto es, a realizar un
reconocimiento, la ley debe establecer
un conjunto de garantas orientadas a
evitar falsedades o errores en dicha
persona, las que pueden ser el producto
CARNELUTTI, Francesco. Lecciones Sobre el Proceso
Penal. T. IV. Ejea. Buenos Aires. 1950. p. 33.
190 LEONE, Giovanni. Tratado de Derecho Procesal Penal,
citado por JAUCHEN, Eduardo M. Tratado de la Prueba en
Materia Penal. Ob, Cit. p. 463.
189
Procedencia
Tal como lo establece el NCPP, en el
inciso 1 del Art. 189, se ordenar el
reconocimiento, cuando fuere necesario
individualizar a una persona. Es as que
este medio de prueba se utiliza para
individualizar o identificar personas o
cosas relacionadas con el delito objeto
de investigacin.
En tal sentido, el reconocimiento
permite la determinacin o no del
presunto autor del delito y que se
encuentra sometido a investigacin
judicial.
4. Durante
la
investigacin
preparatoria deber presenciar el
acto, el defensor del imputado o,
en su defecto, el juez de la
investigacin preparatoria, en
cuyo caso se considerar la
diligencia en un acto de prueba
anticipada.
Desarrollo
El
NCPP,
ha
establecido
un
procedimiento a seguir para llevar a
cabo esta diligencia, el mismo que ha de
desarrollarse, como sigue:
1. Quien lo realizar, previamente
describir a la persona aludida.
Acto seguido, se le pondr a la
vista junto con otras de aspecto
exterior semejantes (en rueda).
2. En presencia de todas ellas, y /o
desde un punto de donde no
pueda ser visto, se le preguntar si
se encuentra entre las personas
que observa, aquella a quien se
hubiere
referido
en
sus
declaraciones
y,
en
caso
afirmativo, cul de ellas es191. Con
ello, la norma trata de garantizar
la libre determinacin del
reconociente, permitiendo evitar
su inmediato contacto con el
sujeto que va a reconocer, a fin de
que ste, no pueda ejercer alguna
influencia o coaccin sobre el
nimo de aqul.
191
181
Artculo
Reconocimiento de cosas
El NCPP, establece tambin el
reconocimiento de cosas, respecto del
cual, prescribe una disposicin que
consiste en que antes de proceder al
reconocimiento, se invitar a la persona
que deba reconocerlo a que lo describa,
establecindose con ello, una exigencia
anloga a la requerida para el
reconocimiento de personas. Es lgico
que sea as, pues la descripcin previa
del objeto, detallando su tamao, color,
y sus particularidades, es importante
para valorar con posterioridad el juicio
de identidad o diferencia que el
reconociente refiera al serle exhibida la
que se tiene en el proceso194.
4.2.
INSPECCIN JUDICIAL
Concepto
La inspeccin judicial (tambin llamada
observacin judicial inmediata) es el
medio probatorio por el cual el juez
percibe directamente con sus sentidos es decir, sin intermediarios195- hechos y
materialidades (huellas y efectos
materiales) que puedan ser tiles, por s
mismas, para el objeto del proceso.
Esta percepcin sensorial directa
efectuada por el juez, recae tal como lo
prescribe el NCPP196, sobre personas,
lugares o cosas relacionadas con el
delito investigado.
Esta diligencia produce conviccin
sobre todos los hechos que han sido
objeto de la misma. El fundamento de la
fe que nos proporciona radica en la
solvencia moral e intelectual del Juez y
en la evidencia personal de sus sentidos.
Objeto de la inspeccin judicial
Ibdem. p. 484.
CAFFERATA NORES, Jos I. La Prueba en el proceso
penal. Ob. Cit. p. 165
196 Art. 192, inciso 2 del NCPP.
194
195
182
RECONSTRUCCIN
Concepto
CAFFERATA NORES, Jos I. La Prueba en el Proceso
Penal. Ob. Cit. p. 143
199 Art. 192, inciso 3.
200 CAFFERATA NORES, Jos I. La Prueba en el Proceso
Penal. Ob. Cit. p. 145
198
183
184
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
JAUCHEN,
Eduardo
M.
Tratado de la Prueba en Materia
Penal. Editorial Themis, Bogot,
2002
PALACIO,
Lino
Enrique.
Derecho
Procesal
Civil,
Editorial Depalma, Buenos
Aires 2000
SAN
MARTN
CASTRO,
Csar. Derecho Procesal Pena.
Vol. I. Editorial Grijley, Lima
2003
BIBLIOGRAFA
CARNELUTTI,
Francesco.
Lecciones Sobre el Proceso
Penal. T. IV. Ejea. Buenos
Aires. 1950.
185
186
Por:
PAULETT SILVA, KORI
Abogado, Magister con mencin en Derecho Civil y Procesal Civil, Conciliador
Extrajudicial, Profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad Tecnolgica de los
Andes.
187
188
Las Organizaciones de
Personas No Inscritas
I. INTRODUCCIN.
189
III. CONCEPTO.
El Cdigo Civil de 1984 no brinda un
concepto y mucho menos una definicin
legal de lo que son las organizaciones de
personas no inscritas, por lo que resulta
190
IV. SIMILITUDES
Y
DIFERENCIAS
CON
LA
PERSONA JURIDICA.
Sobre este tema en particular nos
adherimos a lo que el Maestro
Fernndez Sessarego ha sentenciado
cuando manifiesta que 211en principio
debemos sealar que no toda
organizacin de personas que persiguen
fines comunes y que se confieren una
entidad colectiva distinta de sus
miembros se va a constituir como
persona jurdica o va a mantener esa
calidad en forma indefinida. Este es el
caso de la agrupacin de profesionales
que se autodenominan asociacin o
sociedad civil frente a tercero no
habiendo siquiera iniciado sus trmites o
habindolos iniciado no subsanaron las
observaciones del registrador.
Las organizaciones de personas no
inscritas como seala Manuel Seoane
212
realizan actividades como si fueran
personas jurdicas, con la diferencia
de que estas si han cumplido con todos
los requisitos legales para obtener su
debido reconocimiento, especialmente la
inscripcin. El dato de la inscripcin
tambin
tiene
importancia
para
determinar la fecha de nacimiento de la
persona jurdica y por ende, el
reconocimiento de su capacidad.
Como consecuencia de no contar con
inscripcin en el registro respectivo
(Registro de Personas Jurdicas sin fines
de lucro de la SUNARP) 213no se podr
realizar el proceso de individualizacin
que importa la persona jurdica para que
la atribucin se dirija a un sujeto de
derecho debidamente constituido. Si
bien existe un reconocimiento como
sujeto de derecho, existen marcadas
Carhuatocto Sandoval Henry; La Persona Jurdica en el
Derecho Contemporneo, Lima, Jurista Editores, 2005, p.
280.
212 Seone Linares Mario; Ob. cit. p. 189.
213 Ibid. p. 189-190.
211
191
Ibid. p. 472-473.
217 Fernndez Sesarego Carlos; Ob. cit. p. 412.
218 Espinoza Espinoza Juan; Ob. cit. p.476.
216
192
EL
222
BIBLIOGRAFIA.
ESPINOZA
ESPINOZA
Juan;
Derecho de las personas, s/l,
Editorial Girjley, 2012.
SEOANE
LINARES
Mario;
Personas Jurdicas, s/l, Editorial
Grijley, 2005.
FERNNDEZ SESAREGO Carlos;
Derecho de las Personas, s/l,
Editorial Grijley, 2009.
Ibid. p. 415.
193
194
Por:
PAZ MEJIA, ROCIO DEL CARMEN
Defensora publica de la direccin distrital de Hunuco sede Leoncio Prado.
195
196
El Perfil de La Mujer
En La Violencia Bajo
La Realidad Peruana
RESUMEN
Un anlisis social, cultural y antropolgico del perfil de la mujer en la violencia familiar en
nuestro pas; un enfoque que trata de captar la atencin en una preocupante problemtica que
requiere respuestas inmediatas.
En nuestro pas, el perfil de violencia contra la mujer no poda escapar de esta tendencia, ms
aun tratndose de un pas sumido en una cultura machista se intentara explicar, en el desarrollo
del presente artculo, tanto desde un aspecto jurdico como antropolgico y mdico legal todos
estos aspectos que constituyen, a mi entender, en una dramtica realidad que requiere urgentes
respuestas por parte de la sociedad. No se trata solamente de dar leyes o crear programas de
ayuda. Lo que se debe buscar es una nueva cultura; una revalorizacin de la mujer dentro del
contexto social; de la familia, de la pareja, como esposa y como madre
ABSTRACT
A social, cultural and anthropological analysis of the profile of women in domestic violence in our
country; an approach that tries to capture the attention on a disturbing problem that requires
immediate
responses.
In our country, the profile of violence against women could not escape this trend, more so for a
country mired in a macho culture to try to explain, in the development of this article, both from a
legal and forensic anthropological aspect and all these aspects are, in my opinion, in a dramatic
situation that requires urgent responses from society. It is not only to make laws or create aid
programs. What you should look for is a new culture; appreciation of women within the social
context; family, the couple, as a wife and mother
SUMARIO:
I. Introduccin, II. La Mujer Como Vctima de la Violencia Domstica, III. Perfil de la Mujer
Vctima de Violencia Domstica, IV. El Sndrome de la Mujer Maltratada, VI. La Cultura
Machista Imperante en el Per, VII. El Indignante Caso de la Mujer Quemada: Elizabeth Alanya
VIII. Conclusiones, IX. Bibliografa
I. INTRODUCCIN
El Informe mundial sobre la violencia y
la salud realizado por las NN.UU. en el
ao, 2002223, revel que una de cada tres
mujeres en el mundo ha sido vctima de
223 Disponible en
http://www.paho.org/Spanish/AM/PUB/Violencia_2003.htm
198
LA
MUJER
COMO
VCTIMA
DE
LA
VIOLENCIA
DOMSTICA
PERFIL DE LA MUJER
VCTIMA DE VIOLENCIA
DOMSTICA
EL SNDROME DE LA
MUJER MALTRATADA
199
Artculo
200
LA CULTURA MACHISTA
IMPERANTE EN EL PER
201
Artculo
202
GARCA-PABLOS
DE
MOLINA, A. Manual de
Criminologa, edit. EspasaUniversidad, Madrid, 1988
LORENTE ACOSTA, M.;
LLORENTE ACOSTA, J. A.,
Agresiones a la mujer: maltrato,
violacin
y
acoso,
edit.
Comares, Granada, 1998.
LORENTE AGOSTA, M.;
LORENTE AGOSTA, J. A.,
Agresiones
a
la
mujer:
Maltrato, violacin y acoso,
edit. Comares, Granada, 1998
MEDINA, J., "Perfil psicosocial
y tratamiento del hombre
violento con su pareja en el
hogar",
en
Personalidades
violentas.
A.A.V.V.,
coord.
ECHEBURA,
E.,
edit.
Pirmide, Madrid, 1994
IX. BIBLIOGRAFA
BUSTOS
RAMREZ,
J.;
LARRAURI
PIJOAN,
E.,
Victimologa: presente y futuro,
edit. PPU. Barcelona, 1999
204
LA NATURALEZA JURDICA DE LA
INDEMNIZACIN EN LOS PROCESOS DE
DIVORCIO POR SEPARACIN DE HECHO
Por:
PEREZ AREVALO, JACK MILLER
Abogado Con Estudios De Maestra En La Universidad Mayor De San Marcos.
205
206
La Naturaleza Jurdica
de La Indemnizacin En Los Procesos De
Divorcio Por Separacin De Hecho
RESUMEN: Uno de los temas ms controvertidos y recurrentes que llega a nuestros tribunales es
la aplicacin del artculo 345-A del Cdigo Civil, que regula, entre otras cosas, la indemnizacin
a favor del cnyuge perjudicado en los casos de separacin de hecho. En ese sentido, en este
interesante trabajo el autor estudia la naturaleza de esta obligacin indemnizatoria as como sus
presupuestos y sus efectos, ello con el fin de contribuir a su adecuada aplicacin por parte de
nuestra judicatura.
Palabras Clave: Divorcio, indemnizacin, Cdigo Civil, resarcimiento.
ABSTRACT: One of the most controversial and recurring themes that comes to our courts is the
application of Article 345-A of the Civil Code, which regulates, among other things, compensation
for the injured spouse in cases of de facto separation. In that sense, this interesting work the
author studies the nature of this indemnity obligation and their budgets and their effects, this in
order to contribute to their adequate implementation by our judiciary.
Keywords: Divorce, Compensation, Civil Code, compensation.
Sumario
1. Introduccin 2. El Estado Democrtico y Social de Derecho y los Procesos de Familia 3. El
principio de socializacin del proceso y los procesos de familia 4. Divorcio por la causal de
separacin de hecho 5. La indemnizacin en la separacin de hecho 6. Anlisis normativo 7.
Conclusiones 8. Bibliografa.
1.
INTRODUCCIN
Artculo
208
sirvindose
de
la
reveladora
comparacin jurdica, a fin de
ofrecernos, cuando menos, tres certezas:
1) Que el artculo 345-A del Cdigo
Civil no contempla una hiptesis de
responsabilidad civil (Cap. III). La
separacin de hecho no implica, por
lo tanto, la lesin de situaciones
jurdicas subjetivas merecedoras de
tutela resarcitoria.
2) Que la indemnizacin al cnyuge
perjudicado est justificada por la
solidaridad familiar, y que constituye
una obligacin de fuente legal, como
tambin se ha confirmado en el
Tercer
Pleno
Casatorio
(Considerando 57: la indemnizacin
prevista en el artculo 345-A del
Cdigo Civil no tiene una naturaleza
resarcitoria y, por tanto, no es un
caso de responsabilidad civil
contractual o extracontractual, sino
que se trata de una obligacin legal
basada en la solidaridad familiar).
3) Que el lxico jurdico peruano debe
enriquecerse con la distincin entre
indemnizacin y resarcimiento.
La doctrina y la jurisprudencia
extranjeras han contribuido al desarrollo
de
la
responsabilidad
civil
individualizando, en tiempos recientes,
un dao al que se ha calificado de
meramente
patrimonial
(pure
economic loss); no se sabe nada, por el
contrario, de un dao meramente
moral.
Estas tres certezas fundamentadas por
Alfaro Valverde son, por todo lo
anotado, de enorme valor, en un medio
jurdico caracterizado, ms bien, por el
inveterado reinado de la incertidumbre.
Los lectores de este artculo sern, en
muchos casos, los encargados de poner
en prctica tales convicciones, dando a
EL
ESTADO
DEMOCRTICO Y SOCIAL
DE DERECHO Y LOS
PROCESOS DE FAMILIA
209
210
EL
PRINCIPIO
DE
SOCIALIZACIN
DEL
PROCESO
Y
LOS
PROCESOS DE FAMILIA
DIVORCIO
POR
LA
CAUSAL DE SEPARACIN
DE HECHO
245
212
213
Artculo
214
LA INDEMNIZACIN EN
LA
SEPARACIN
DE
HECHO
215
216
6.
ANLISIS NORMATIVO
Indemnizacin
inculpatoria
por
causa
no
217
218
219
absoluta
entre
patrimonios268.
dos
220
CONCLUSIONES
obligacin
indemnizatoria);
prescindiendo de toda aquella tendencia
jurdica que no encuentra un adecuado
respaldo legal y principalmente real,
pues de ello depende el xito de sus
pronunciamientos jurisdiccionales o el
demrito social (legitimacin externa).
Cuarto.- Consideramos que el desarrollo
normativo de la indemnizacin derivado
de la separacin de hecho, adolece de
varias imprecisiones en los aspectos
tanto sustanciales como procesales que
podran traducirse en un falso concepto
de esta, entendindola ms que como un
mecanismo
destinado
a
evitar
inequidades patrimoniales manifiestas
entre los cnyuges, como una sancin
aplicada sin lmite temporal y asociada a
la culpabilidad de uno de ellos; de tal
manera que queda an una larga tarea
doctrinal y jurisprudencial a fin de poder
afinar coherentemente el estudiado
instituto.
8.
SACCO,
Rodolfo.
"Legal
Formants:
A
Dynamic
Approach to Comparative Law".
En: The American Journal of
Comparative Law. Vol. 39, N
1. (Winter, 1991), pp. 1-34.
Disponible
tambin
en:
<http://webh01.ua.ac.be/storme/
Sacco,LegalFormantsI.pdf>
BIBLIOGRAFA
221
VALVERDE,
Alfaro,
La
indemnizacin en la separacin
de hecho, Editado por la gaceta
Jurdica, Lima 2012
222
Por:
PIZARRO CHERRE, ELSA MARIBEL
Abogada
223
224
RESUMEN: En el presente artculo la autora hace un anlisis del artculo 220 E referido a los
distintivos, caratulas y empaques que forman parte de la propiedad intelectual y que por ende
recibe la tutela penal respectiva, poniendo en consideracin los diversos aspectos doctrinales y
regulatorios que existen en este tipo penal
Palabras claves: distintivos, cartulas, empaques, piratera, derecho intelectual, delito,
tecnologa.
ABSTRACT: In this article the author makes an analysis of Article 220 E refers to the distinctive,
covers and gaskets that are part of the intellectual property and therefore receives the respective
penal custody, putting into consideration the various doctrinal and regulatory issues exist in this
offense
Keywords: badges, covers, packaging, piracy, copyright, crime, tech.
Sumario:
1. Introduccin 2. Obra, Divulgacin y Reproduccin 3. La realidad problemtica de los derecho
de autor en la actualidad 4. El bien jurdico protegido 5. El artculo 220 E 6. Conclusiones y
recomendaciones 7. Bibliografa
1.
INTRODUCCIN
a incorporacin de tecnologa
digital en todos los campos de
la comunicacin es la mayor
revolucin en la tecnologa de la
informacin desde la invencin de la
imprenta. Implica un cambio profundo
en los mecanismos de la produccin
artstica e intelectual, y modifica
aspectos parciales y globales del proceso
creativo que afectan a la nocin
tradicional de autor y a sus funciones.
Esta nueva crisis dio lugar a dos
reflexiones: Por un lado la necesidad de
repensar algunos aspectos de la
condicin de autor; y por otro, la
urgencia de adaptar las legislaciones a la
nueva realidad. En opinin de algunos
doctrinarios, las instituciones europeas
225
Artculo
270
226
Montevideo, de 1889 y de la
Convencin de Buenos Aires de 1910;
y en la esfera subregional, adhiriendo al
Acuerdo de Caracas de 1911. A pesar
de ello, los redactores de la ley de
1961 realizaron un meritorio esfuerzo
para colocar al Per en una posicin de
vanguardia legislativa en relacin con la
proteccin autoral, incluso bajo
principios avanzados para la poca.
La intencin no permiti, sin embargo,
que varias de sus disposiciones
entraran en conflicto con el Convenio
de Berna, de producirse la adhesin,
como la limitacin de la tutela a 30
aos en caso de cesin de los derechos
por parte del autor a un tercero
(cuando la duracin mnima en el
Convenio es de 50 aos post mortem
auctoris) o la proteccin a las
fotografas por un plazo de 20 aos,
no obstante que dicha proteccin,
conforme a la Convencin, no puede
ser menor de 25.
La situacin era todava ms compleja
respecto de los derechos conexos, ya
que la Ley 13714 omiti los derechos
de los artistas intrpretes o ejecutantes,
los productores de fonogramas y los
organismos de radiodifusin.
La posterior adhesin por el Per a
todos los instrumentos en derecho de
autor y derechos conexos con
vocacin mundial, especialmente la
Convencin Universal, el Convenio de
Berna, la Convencin de Roma y el
Convenio de Ginebra (fonogramas),
plante un desfase entre la ley interna
y las normas internacionales.
En derecho de autor, la situacin
colocaba en desigualdad a las obras
peruanas respecto de las extranjeras, ya
que los principios de proteccin
mnima reconocidos en el Convenio de
Berna (en algunos casos superiores a
los previstos en la Ley 13714), se
aplicaban a las obras de los dems
229
Artculo
275
231
sucede
con
los
investigadores
contratados en los laboratorios de
investigacin y desarrollo de las grandes
corporaciones
las
patentes
que
desarrollen levarn su nombre como
inventores
pero
los
derechos
econmicos sern de la empresa que los
contrat para investigar.
5.
EL ARTCULO 220 E
Fue incorporado por el Artculo 2 de la
Ley N 29263, publicada el 02 octubre
2008 y textualmente especifica:
Artculo 220-E.- Etiquetas,
cartulas y empaques El que
fabrique,
comercialice,
distribuya o almacene con
fines comerciales etiquetas o
cartulas
no
autnticas
adheridas o diseadas para
ser adheridas a un fonograma,
copia de un programa de
ordenador, documentacin o
empaque de un programa de
ordenador o a la copia de una
obra
cinematogrfica
o
cualquier
otra
obra
audiovisual, ser reprimido
con pena privativa de libertad
no menor de tres aos ni
mayor de seis aos y de
sesenta a ciento veinte dasmulta."
A.
CARTULAS, ETIQUETAS Y
EMPAQUES
Dentro de la categora de los derechos
de propiedad intelectual, las cartulas
ocupan un lugar destacado, diferente y
autnomo respecto de la obra misma.
Mientras esta ltima tiene una
vinculacin con la creacin novedosa, la
cartula no requiere novedad, sino
aptitud para constituirse en un signo
distintivo del producto. La funcin de
identificar los diferentes aspectos,
caractersticas o propiedades de los
productos que representan, es esencial
en una economa de mercado. No hay
233
Artculo
234
Artculo
237
238
ASPECTOS FUNDAMENTALES DE LA
MEDIDA CAUTELAR DE INCAUTACIN
Y EL SUBSECUENTE DECOMISO
Por:
QUIROZ BIMINCHUMO, JAMES RICARDO
Abogado egresado de la Universidad Nacional de Trujillo.
239
240
Aspectos
Fundamentales De La
I. INTRODUCCIN
n
los
albores
de
la
investigacin penal se suele
recurrir a la medida cautelar de
incautacin, por ejemplo en un delito de
robo, recogiendo el arma de fuego
empleada, la pata de cabra que se us
para forzar una puerta, etc.; sin embargo
cuando se procede a intervenir al agente
y a levantar las actas correspondientes
muchas veces la Polica o la Fiscala
suele confundir la medida cautelar de
incautacin
con
el
subsecuente
decomiso, confusin terminolgica que
luego se ve reflejada en el desarrollo de
la audiencia de confirmatoria de
incautacin, pues el Ministerio Pblico
llega a solicitar la confirmacin judicial
de la incautacin de bienes que no son
objeto de sta. Por esta razn es
importante precisar las diferencias
sustanciales que existen entre ambas
instituciones, las cuales cumplen
distintas finalidades en el proceso penal.
241
242
284
243
244
la obstaculizacin de la averiguacin de
la verdad.
V.
VI.
DIFERENCIAS
ENTRE
INCAUTACIN Y DECOMISO
292
245
294
246
Por:
REYES JIMENEZ, OMAR
Abogado
247
248
La Reserva Del
Fallo Condenatorio
RESUMEN: La reserva del fallo condenatorio es una de las tres opciones que tiene el Juez al
momento de dictar una sentencia y consiste en la no imposicin de una condena contra el
imputado quedando, ste, sin embargo obligado a mantener un comportamiento adecuado,
cumpliendo ciertas reglas de conducta impuestas por el magistrado, durante un perodo de
tiempo determinado. Esta figura jurdica viene a sustituir las cortas penas de privacin de la
libertad, a fin de evitar sus efectos perniciosos que, en la prctica, nicamente se condicen con
el fin de prevencin general de la pena. Se adscribe a las facultades discrecionales del juzgador,
quien ante determinadas circunstancias dispone la reserva del fallo condenatorio, sometiendo al
reo a una serie de reglas de conducta a fin de garantizar el programa resocializador, es decir, se
orienta en exclusiva en el fin de prevencin especial.
PALABRAS CLAVES: Reserva del fallo condenatorio, agente, Juez, pena privativa de libertad,
Cdigo Penal
ABSTRACT reserve conviction is one of the three options available to the judge when passing
sentence and is not imposing a sentence against the accused being , it nevertheless must maintain
appropriate behavior , provided certain rules of conduct imposed by the magistrate, for a period
of time. This legal concept is to replace short sentences of imprisonment , in order to avoid its
harmful effects , in practice , only are consistent with the overall purpose of preventing it.
Ascribed to the discretion of the judge , who in certain circumstances has the reserve of the
sentence, subjecting the offender to a set of rules of conduct to ensure the rehabilitating program ,
ie , focuses exclusively in order to prevent special
.
KEYWORDS : Save conviction , agent, Judge, imprisonment , Penal Code
I.
INTRODUCCIN
Artculo
QU ES LA RESERVA DEL
FALLO CONDENATORIO?
Tal
como
se
ha
sealado
precedentemente, en el Cdigo Penal
Peruano de 1991 se ha previsto, junto a
la suspensin condicional de la
250
295
251
Artculo
PRESUPUESTOS
DE
APLICACIN
A. Presupuesto subjetivo.- El primer
prrafo del artculo 62 298 del
Cdigo Penal establece como
requisito para disponer la reserva
del fallo condenatorio, que el Juez
llegue a un pronstico favorable
sobre el comportamiento del
agente, en el sentido que dicha
medida bastar para que ste no
cometa un nuevo delito. En casos
como estos, la pena no resulta
necesaria desde el punto de vista
de la prevencin especial. Dicha
medida, aunque potestativa del
Juez, no puede disponerse de
manera arbitraria, sino que debe
apoyarse en un diagnstico
positivo que se funde en el
anlisis de una serie de
circunstancias establecidas en la
norma: naturaleza, modalidad del
hecho punible y personalidad del
agente. Debiendo destacar que, en
252
PLAZO DE LA RESERVA
DEL
FALLO
CONDENATORIO
La reserva del fallo condenatorio, en
tanto constituye una medida alternativa,
ha de tener un perodo de duracin
determinado. Es por ello, que en el
tercer prrafo del artculo 62 se
establece que el plazo es de uno a tres
aos, aunque propiamente hablando no
se trata de un plazo de esta institucin
sino, ms bien, del plazo del rgimen de
prueba al que se somete el sentenciado
Este perodo de tiempo no puede ser
indefinido, ya que si bien es cierto el
sentenciado no purga prisin, tambin es
cierto que las reglas de conducta
establecidas en la ley, limitan en cierta
manera su libertad; asimismo, el plazo
en el cual el sentenciado ha de estar
sometido a las reglas de conducta, debe
ser acorde al grado de responsabilidad y
dems criterios aplicables al caso
concreto.
Finalmente,
el
plazo
establecido por la ley empieza a
computarse desde que la decisin
adquiere la calidad de cosa juzgada la
cual importa la prohibicin de revivir
procesos fenecidos con resolucin
ejecutoriada299.
299
VII.
CONTENIDO Y EFECTOS
DE LA RESERVA DEL
FALLO CONDENATORIO
El juez al disponer la reserva del fallo
condenatorio, se abstendr de dictar la
parte resolutiva de la sentencia, esto es,
el fallo, con lo cual la sentencia estar
conformada por la parte expositiva y la
considerativa, mas no por la parte
resolutiva, debiendo sealar los motivos
por los cuales aplica esta medida
alternativa y el trmino del perodo de
prueba. Resulta interesante destacar que
el hecho de que no se dicte pena en la
parte resolutiva, no implica que el
sentenciado quede exonerado del pago
de la reparacin civil a favor del
agraviado y esto se explica porque a
travs de esta figura se pretende recobrar
el bien objeto del ilcito o, en su defecto,
recibir el valor del dinero del mismo. De
otro lado, el efecto procesal de la reserva
del fallo condenatorio consiste en la no
generacin de antecedentes penales, es
decir en la no inscripcin en el registro
judicial, dado que dichos antecedentes
emanan de una sentencia condenatoria,
la cual ha de haber quedado
debidamente consentida y ejecutoriada,
es decir, debe tratarse de una sentencia
firme y que por lo tanto tenga la calidad
de cosa juzgada. Con lo cual, la
aplicacin de la reserva del fallo
condenatorio por parte del Juez resulta
favorable para el sentenciado toda vez
que puede reinsertarse a la sociedad de
manera ms rpida que cuando se le
impone una pena privativa de libertad.
Ahora bien lo expuesto no significa que
la conducta punible del sentenciado
quede ignorada por el rgano
jurisdiccional de manera absoluta ya que
el legislador ha dispuesto que la reserva
del fallo condenatorio debe inscribirse
en un registro especial, a cargo del
Poder Judicial, dicho registro es de
carcter es de carcter especial,
253
PERODO DE PRUEBA:
REGLAS DE CONDUCTA
EFECTOS
DEL
INCUMPLIMIENTO
REVOCACIN
EXTINCIN
IX.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
VILLAVICENCIO TERREROS,
Felipe, Cdigo Penal.
VILLAVICENCIO TERREROS,
Felipe, Derecho Penal Parte
General, Editorial GRIJLEY,
Primera
edicin,
tercera
impresin, Lima Marzo 2006.
Constitucin Poltica del Per,
Edicin del Congreso de la
Repblica, Lima Agosto 2006.
PEA
CABRERA,
Ral,
Tratado de Derecho penal.
Estudio programtico de la Parte
General, 5ta. Edicin, Editorial
GRIJLEY, Lima, 1994.
BRAMONT ARIAS, Luis A. y
BRAMONT ARIAS-TORRES,
Luis
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Cdigo
Penal
Anotado,
1era.
Edicin,
Editorial SAN MARCOS, Lima
1995.
OR SOSA, Eduardo A., La
Reserva del Fallo Condenatorio,
en Derecho & Sociedad, Revista
de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica del Per,
Ao VII, N 11, Enero Junio
1996.
GARCA
CAVERO,
Percy,
Lecciones de Derecho PenalParte
General,
Editorial
GRIJLEY, Lima 2008.
LUCERO
TAMAYO,
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Grimalda, El Sistema de Penas
en el Per, Editorial GRIJLEY,
Lima 2004.
HURTADO
POZO,
Jos,
Manual de Derecho Penal-
255
Parte General I,
GRIJLEY, Lima 2005.
256
Editorial
LA IMPORTANCIA DE LA PERICIA
EN EL NCPP
Por:
VILLALOBOS ESPINOZA, LVARO
Fiscal Adjunto Provincial de la Fiscala Especializada en materia ambiental del
Cusco
257
258
La Importancia
De La Pericia En El NCPP
RESUMEN: Un anlisis sobre la importancia del peritaje como medio probatorio en el proceso
penal a partir de su carcter tcnico cientfico que le otorgan un enorme grado de significatividad
en cuanto su aporte para el esclarecimiento de los hechos y la bsqueda de la verdad.
ABSTRACT: An analysis of the importance of the survey as evidence in criminal proceedings
from scientific technical nature give a great degree of significance in terms of its contribution to
the clarification of the facts and the search for truth.
Sumario:
1. Introduccin 2. Concepto 3. Naturaleza Jurdica de la Pericia 4. Los Peritos en el NCPP:
requisitos 5. La importancia del peritaje en la etapa preparatoria y en el juicio oral 6. Los
peritos: diferencias con los testigos 7. Procedimientos de designacin y obligaciones del perito 8.
Impedimento y Subrogacin del Perito 9. Conclusiones 10. Bibliografa.
1.
INTRODUCCIN
CONCEPTO
260
NATURALEZA JURIDICA
DE LA PERICIA
261
Artculo
262
Es detectable en consecuencia su
naturaleza probatoria, tanto en el modelo
del common law como el del civil law.
As, en Espaa por ejemplo, el Art. 388
del Cd. Penal, inserto en el Libro I,
Ttulo VII: De los delitos de los
funcionarios pblicos en el ejercicio de
su cargo, y captulo IX: del cohecho,
muy reforzado por la nueva LOPJ que
incluye en el Libro VI rubricado "Del
personal
al
servicio
de
la
Administracin de Justicia" adems de a
los Secretarios, Oficiales y Agentes
Judiciales a los Mdicos forenses, as
como a los miembros de los Cuerpos
que puedan crearse por ley para el
auxilio y colaboracin con los jueces y
tribunales"; configuracin como auxiliar
del juez que se confirma en el art. 498
(al mantener el papel de asistencia
tcnica de los mdicos forenses a los
juzgados, tribunales y fiscalas en las
materias de su disciplina profesional con
sujecin, en su caso, a lo establecido en
las leyes procesales) y en el 505 tambin
de la LOPJ, al regular el Instituto de
Toxicologa, en el que lo define como
"rgano tcnico adscrito al Ministerio de
Justicia cuya misin es auxiliar a la
Administracin de Justicia".
El uniforme entendimiento del perito
como medio de prueba en Alemania,
Portugal y en el Cdigo Procesal Penal
Italiano se ve contra dicho por la
regulacin del cdigo procesal civil
tambin italiano con lo asimismo por la
citada espaola en la LOPJ y en el
Cdigo Penal. Si pese a todo
quisiramos extraer consecuencias en
pro de una u otra postura: medio de
prueba o auxiliar del juez, la doctrina
especializada ha venido encargndose de
relativizar tal posibilidad desde su
interesada lectura en busca de apoyos
Objetivos
263
LA IMPORTANCIA DEL
PERITAJE EN LA ETAPA
PREPARATORIA Y EN EL
JUICIO ORAL
264
a)
PERITOS:
CON LOS
LOS
DIFERENCIAS
TESTIGOS
265
7.
Corresponde,
sin
embargo,
recordar, por un lado, que el testigo
puede tambin declarar sobre las
deducciones que ha extrado de los
hechos percibidos, las que valen
como conclusiones subjetivas; y
puntualizar, por otro lado, que si
aqul posee adems conocimientos
tcnicos el valor probatorio de su
declaracin
puede
inclusive
prevalecer sobre el testimonio
comn en cuanto la capacitacin
tcnica del testigo lo habilita para
describir con mayor precisin los
hechos de que se trate.
PROCEDIMIENTOS
DESIGNACIN
OBLIGACIONES
PERITO
DE
Y
DEL
266
IMPEDIMENTO
SUBROGACIN
PERITO
Y
DEL
CONCLUSIONES
En la incesante bsqueda de la
verdad, objetivo prima facie de
todo proceso judicial, todos
aquellos elementos conducentes a
esa meta son bases ms que
justificables para su insercin
dentro del proceso, siempre que
como medios probatorios se
sometan al marco legal y
garantista que la ley exige para
los mismos.
Los medios de prueba y entre
ellos el dictamen pericial, poseen
un carcter muy importante
dentro del desarrollo del Proceso
penal, pues es por intermedio de
estos informes que se llega a
establecer el nexo esencial que
vincula el hecho investigado con
el imputado del mismo logrando
proporcionar los elementos de
juicio necesario para que las
partes intervinientes y, sobre todo
el Tribunal, alcance a aproximarse
a la verdad de los hechos
expuestos.
10.
BIBLIOGRAFA
ALSINA,
Tratado
TericoPrctico de Derecho Procesal
Civil y Comercial, t. III, 2^ ed.,
Buenos Aires, 1960
CALAMANDREI,
P.:
"La
definicin del hecho notorio", en
Estudios de Derecho procesal,
Abeledo Perrot Buenos Aires
DOORS,
lvaro,
Derecho
Romano Clsico, Editorial Bosch,
XXVI Edicin, Barcelona 1992
268
Por:
ZAPATA IMAN, MONICA SOFIA
Abogada
269
270
La Tutela de Los
Derechos Del Imputado
En Los Delitos De Corrupcin De
Funcionarios
RESUMEN: La autora concluye que la tutela de derechos no es un mecanismo procesal de
proteccin de naturaleza restrictiva y que deba nicamente aplicarse en cautela de los derechos
del imputado descritos en el artculo 71.2 del CPP, ni tampoco de aplicacin extensiva para todos
los derechos reconocidos por la Constitucin y dems reconocidos en el Cdigo Procesal Penal,
opino que es un mecanismo selectivo para tutelar los derechos del imputado previstos en el
artculo 71 y dems normas del Cdigo Procesal Penal siempre y cuando carezcan de mecanismo
procesal de proteccin o garanta especfico.
Palabras Clave: Tutela de derechos, imputado, corrupcin de funcionarios, proceso penal.
ABSTRACT: The author concludes that the protection of rights is not a procedural mechanism to
protect nature and restrictive to be applied only in protecting the rights of the accused described
in Article 71.2 of the CPP, nor extensive application to all rights by the Constitution and other
recognized in the Criminal Procedure Code, I think it is a selective mechanism to protect the
rights of the accused under Article 71 and other provisions of the Code of Criminal Procedure
provided that lack procedural mechanism or specific protection guarantee.
Keywords: Protection of Rights, accused, official corruption or criminal.
Sumario:
1.- Introduccin, 2.- Las Garantas Procesales; 3.- El Ejercicio del Derecho de Defensa; 4.Conclusiones; 5.- Bibliografa.
1.
INTRODUCCIN
271
LA
GARANTAS
PROCESALES
317
sobre
de
la
la
EL
EJERCICIO
DEL
DERECHO DE DEFENSA
318
274
321
322
Constitucin Poltica
Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin
jurisdiccional:
() 14. El principio de no ser privado del derecho de defensa
en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada
inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de su
detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con
un defensor de su eleccin y a ser asesorada por este desde
que es citada o detenida por cualquier autoridad.
324 Declaracin Universal de Derechos Humanos
Artculo 11
1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se
presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad,
conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan
asegurado todas las garantas necesarias para su defensa.
2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el
momento de cometerse no fueran delictivos segn el
Derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr
pena ms grave que la aplicable en el momento de la
comisin del delito.
323
275
Artculo
276
la Investigacin Preparatoria; es
decir no procede durante la Etapa
Intermedia ni en la Etapa de
Juzgamiento,
en
la
Etapa
Impugnatoria, ni en la Ejecucin
de Sentencia.
a) Legitimidad: Su titular es el
imputado, es el sujeto de quien se
presume ha vulnerado mediante
su accin u omisin una norma de
carcter penal, lesionando o
poniendo en peligro bienes
jurdicos protegidos. Producido el
delito, afirma Del Valle Randich,
existe el derecho de la persona
ofendida para reclamar al Estado
la
accin
punitiva
correspondiente, pero para el
autor del hecho delictuoso aparece
desde el mismo momento de su
comisin un deber, este no es otro
que la sumisin a los efectos que
se han producido o puedan
producirse
con
el
hecho
incriminado y en tono a todo ello
van surgiendo deberes y derechos
dentro del proceso producto de la
relacin
jurdico-penal326.
Entonces por el solo hecho de
atribursele en cualquiera de sus
formas la presunta comisin de un
delito, en calidad de autor o de
partcipe,
se
le
legitima
pasivamente en el proceso,
convirtindosele en parte y
reconocindosele el derecho de
defensa.
b) Oportunidad: Es restringida a las
diligencias preliminares y durante
PEA CABRERA, Alonso Ral. Manual de Derecho
Procesal Penal. Editorial Rodhas, p. 210.
326
Cuando no se da cumplimiento a
las disposiciones, contenidas
en el artculo 71 inciso 1
(derechos
del
imputado
reconocidos en la Constitucin
y en la Ley) y artculo 71.2
(los derechos que deben ser
informados
de
manera
inmediata
y
directa
al
imputado por los jueces,
fiscales y la Polica)327.
Cdigo Procesal Penal
Artculo 71.- Derechos del imputado: 1. El imputado puede
hacer valer por s mismo, o a travs de su Abogado
Defensor, los derechos que la Constitucin y las Leyes le
conceden, desde el inicio de las primeras diligencias de
investigacin hasta la culminacin del proceso. 2. Los
Jueces, los Fiscales o la Polica Nacional deben hacer saber
al imputado de manera inmediata y comprensible, que tiene
derecho a: a) Conocer los cargos formulados en su contra y,
en caso de detencin, a que se le exprese la causa o motivo
de dicha medida, entregndole la orden de detencin girada
en su contra, cuando corresponda; b) Designar a la persona
o institucin a la que debe comunicarse su detencin y que
dicha comunicacin se haga en forma inmediata; c) Ser
asistido desde los actos iniciales de investigacin por un
Abogado Defensor; d) Abstenerse de declarar; y, si acepta
hacerlo, a que su Abogado Defensor est presente en su
declaracin y en todas las diligencias en que se requiere su
presencia; e) Que no se emplee en su contra medios
coactivos, intimidatorios o contrarios a su dignidad, ni a ser
sometido a tcnicas o mtodos que induzcan o alteren su
libre voluntad o a sufrir una restriccin no autorizada ni
permitida por Ley; y f) Ser examinado por un mdico legista o
en su defecto por otro profesional de la salud, cuando su
estado de salud as lo requiera. 3. El cumplimiento de lo
prescrito en los numerales anteriores debe constar en acta,
ser firmado por el imputado y la autoridad correspondiente. Si
el imputado se rehsa a firmar el acta se har constar la
abstencin, y se consignar el motivo si lo expresare.
Cuando la negativa se produce en las primeras diligencias de
investigacin, previa intervencin del Fiscal se dejar
constancia de tal hecho en el acta. 4. Cuando el imputado
considere que durante las Diligencias Preliminares o en la
Investigacin Preparatoria no se ha dado cumplimiento a
estas disposiciones, o que sus derechos no son respetados,
o que es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas
327
277
Artculo
278
detencin
preliminar,
el
impedimento de salida etc.),
salvo las excepciones previstas
en la Constitucin, solo podrn
dictarse por la autoridad
judicial, en el modo, forma y
con las garantas previstas por
la ley; las que se impondrn
mediante resolucin motivada,
a instancia de la parte procesal
legitimada. Asimismo, la
orden judicial debe sustentarse
en suficientes elementos de
conviccin, en atencin a la
naturaleza y finalidad de la
medida
y
al
derecho
fundamental
objeto
de
limitacin, as como respetar el
principio de proporcionalidad
conforme lo seala el artculo
VI del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Penal.
Requerimientos ilegales: El
Ministerio Pblico, con la
puesta en vigencia del Cdigo
Procesal Penal, asume el rol de
ser el director de la
investigacin, con todas las
implicancias que ello plantea
con relacin a la polica y a la
Preparacin de la Acusacin,
pero bajo las limitaciones y
contrapesos que el sistema
acusatorio adoptado por el
Cdigo supone. As, asume los
roles de titular de la accin
penal, de conductor de la
investigacin, de acusador. El
Fiscal
mediante
requerimientos insta al juez de
investigacin
preparatoria
durante toda la investigacin
preparatoria, incluyendo los
actos preliminares de la
investigacin, el dictado de
actos
jurisdiccionales
(constitucin
de
partes,
limitacin
de
derechos
mediante coercin personal o
real etc., o la autorizacin para
la realizacin de determinados
actos restrictivos de derechos
(videovigilancia, incautacin
de
bienes,
control
de
comunicaciones
y
de
documentos y registro de
personas en circunstancias de
allanamiento, etc. Se est
refiriendo a los requerimientos
que formula el Ministerio
Pblico como conductor de la
investigacin preparatoria, al
practicar
los
actos
de
investigacin conforme a los
artculos 64, 122, 322.2 y 323
del Cdigo Procesal Penal.
d) Competencia: Es del juez de
investigacin preparatoria (juez
de garanta) y no el juez
unipersonal, Juzgado Colegiado, o
la Sala Penal de Apelaciones. La
funcin general del juez de
investigacin preparatoria es
fundamentalmente de control
judicial y de garanta. En este
sentido, el juez de la investigacin
preparatoria es el magistrado que
va tener una relacin directa con
el fiscal en este estadio del
proceso,
dicho
magistrado,
adems de cumplir un rol de filtro
en el proceso penal, en el sentido
de que es quien evaluar la
acusacin del Fiscal, tambin
realiza una funcin de vigilancia
de la investigacin. Ante l
podrn concurrir las partes a fin
de que dicte las medidas
necesarias que permitan, asegurar
un mejor desarrollo de la
investigacin, facultndose a
dicho magistrado a dictar medidas
279
Interno
Pblico329.
4.
del
Ministerio
CONCLUSIONES
El derecho de defensa se
materializa cuando a una persona
que se le imputa un hecho
delictuoso, puede acceder a la
informacin que se encuentra en
manos
de
la
autoridad
competente, para que de esta
manera se tome conocimiento de
la formulacin de cargos as como
de todas las pruebas que puedan
obrar en su contra, y preparar su
defensa,
favorecindole
plenamente
las
garantas
consagradas
en
jerarqua
constitucional y de Derecho
internacional.
La tutela de derechos no es un
mecanismo procesal de proteccin
de naturaleza restrictiva y que
deba nicamente aplicarse en
cautela de los derechos del
imputado descritos en el artculo
71.2 del CPP, ni tampoco de
aplicacin extensiva para todos
los derechos reconocidos por la
Constitucin y dems reconocidos
en el Cdigo Procesal Penal,
opino que es un mecanismo
selectivo para tutelar los derechos
del imputado previstos en el
artculo 71 y dems normas del
Cdigo Procesal Penal siempre y
cuando carezcan de mecanismo
5.
BIBLIOGRAFA
BERNALES BALLESTEROS,
Enrique. La Constitucin de 1993.
Anlisis Comparado. Editora Rao
329
280
SAN
MARTN
CASTRO,
Acerca de la funcin del juez de
investigacin preparatoria. En:
Actualidad Jurdica, Tomo 146,
Gaceta Jurdica, Lima, enero del
2006
281
282
283
284
DROGODEPENDENCIA E
INIMPUTABILIDAD
Por:
ALZA SALVATIERRA, MARIA SOLEDAD
Abogada
285
286
Drogodependencia E
Inimputabilidad
1.
INTRODUCCIN
287
288
y
si,
las
consideraciones
de
inimputabilidad concebidas en el Art. 20
inc., 1 de nuestro Cdigo Penal ayudan
realmente a encontrar una solucin a
esta problemtica?
2.
2.1.
ESTADO DE LA CUESTIN
ASPECTOS
CONCEPTUALES
respuestas
comportamentales,
que
incluyen la compulsin a consumir la
sustancia de forma continuada, con el
fin de experimentar sus efectos
psquicos, o en ocasiones, de evitar la
sensacin desagradable que su falta
ocasiona. Los fenmenos de tolerancia
pueden estar o no presentes, y un
individuo, puede ser dependiente de ms
de una droga"330.
En relacin a este concepto general de
drogodependencia, ha sido tradicional la
distincin entre lo que se denominaba
dependencia
fsica
y
psquica,
entendindose la primera como un
estado fisiolgico alterado que se pone
en evidencia cuando se suprime
bruscamente el txico y que desaparece
con el consumo inmediato de la
sustancia u otros frmacos que
produzcan efectos similares, mientras
que la dependencia psquica vendra
dada no por la presentacin del
sndrome de abstinencia, sino porque el
sujeto experimenta una necesidad
importante de buscar, obtener y reiniciar
el consumo de la sustancia a pesar del
coste personal, econmico y social que
ello conlleva. Esta definicin que ha
contado con una amplia difusin,
diagnsticamente, cada vez es menos
valorada en psiquiatra, prefirindose
aludir al cuadro de sntomas antes
descrito.
Un caso aparte de especial importancia,
es el denominado sndrome de
abstinencia, que se origina ante la
privacin brusca de la administracin de
la droga. En la actualidad, resultando
notable la disminucin de las penas por
los Tribunales, en ocasiones, incluso por
la simple afirmacin de la drogadiccin,
330
pavezdiez.cl/.../DROGODEPENDENCIAS%20E%20IMPUTA
BILIDAD.pdf
289
Ensayo
290
transformadas
notablemente
las
funciones psquicas bsicas (conciencia,
percepcin y pensamiento), y pudiendo
plantearse la posibilidad de delirios.
2.2.
ENFOQUES
SOCIOLGICOS
CRIMINOLGICOS
PROBLEMA
Y
DEL
332
291
292
diferentes,
aunque
ntimamente
relacionados, de la drogodependencia
como factor crimingeno. Naturalmente
no se trata aqu de establecer una
relacin
de
necesidad
entre
drogodependencia y criminalidad, que
sera injusta, sino nicamente de
analizar de modo realista lo que en las
circunstancias actuales y con la actual
poltica criminal respecto de la droga,
constituye una correlacin innegable.
2.3.
ENFOQUE
DESDE
DOGMTICA PENAL
LA
293
294
2.4.
DROGODEPENDENCIA
CRIMINALIDAD
295
343
http://www.mininter.gob.pe/noticias/noticia.php?C_WC1Page
=290&cat=1&sub=0&
344 CONDE-PUMPIDO TOURUN.- "La funcin del sistema
penal...", Pg. 107.
296
DELINCUENCIA
FUNCIONAL
297
298
CONCLUSIONES
SUGERENCIAS
299
300
BIBLIOGRAFA
BUSTOS
RAMREZ
Juan,
Obras Completas, Tomo I,
Derecho Penal Parte General,
ARA Editores E.I.R.L., Lima,
2004.
CONDE-PUMPIDO TOURON,
Cndido.- La funcin del sistema
penal en relacin con la seguridad
ciudadana.
IV
Seminario
Internacional
sobre
Polica,
Justicia y Sociedad. Sevilla 1985.
Publicada tambin en revista
Colegio de Abogados de Orense
n 5, septiembre 1986.
DEL
ROSAL
BLASCO,
"Problemas
de
estado
de
necesidad e imputabilidad en un
supuesto
de
sndrome
de
abstinencia de drogas" La Ley
(Tomo 1983-1)
DIAZ
MAROTO
Y
VILLAREJO, J.: El enajenado y
su tratamiento jurdico penal, en
ADPCP, 1988
ESCOHOTADO,
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Historia General de las drogas
Alianza Editorial, Madrid 1989.
SAVATER, Fernando, El Estado
Clnico en Claves de razn
prctica n 1 abril 1990.
psiquitrico-legal
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drogodependencias". Coleccin
de Psiquiatra Forense, Tomo II,
Editorial Salvat, Madrid 1998
REYNALDI
ROMN,
ROBERTO CARLOS, la doctrina
de la actio libera in causa y su
aplicacin en el derecho penal
peruano, Revista de Doctrina
Jurdica, PUCP, Lima 2006.
301
302
Por:
ASCUE HUMPIRI, FRANKLIN FELIX
Abogado
303
304
El Derecho del
Imputado A Guardar Silencio
En El Proceso
RESUMEN: En el presente ensayo, el autor estudia la libertad de declarar de la que goza toda
persona en calidad de investigada. Asimismo, tras examinar su aspecto histrico que atae a la
garanta del nemo tenetur se ipsum accusare y al derecho al silencio como su derivacin estudia
el tratamiento de la declaracin del imputado en el CPP de 2004, donde se reconoce a la
abstencin de declarar como un derecho fundamental que debe respetarse desde las primeras
diligencias de investigacin.
Palabras Clave: Silencio, derecho fundamental, imputado, declaraciones, proceso penal
ABSTRACT: In this essay, the author studies declare freedom enjoyed by every person as an
investigation. Also, after reviewing its historical aspect concerns that advantage tenetur nemo se
ipsum accusare and the right to silence as their derivation-studied treatment of the statement of
the accused in the 2004 CPP, which recognizes abstention declaring as a fundamental right that
must be respected from the first steps of research.
Keywords: Silence, fundamental right, the accused, statements, criminal proceedings
Sumario:
1. INTRODUCCIN 2. ESTADO DE LA CUESTIN 2.1. Fundamentos Conceptuales Del
Silencio Del Imputado 2.2. Puede Mentir El Imputado En Su Declaracin? 2.3. Los Hechos
Notorios 3. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 4. BIBLIOGRAFA.
1.
INTRODUCCIN
a
vigencia
del
Decreto
Legislativo
N
957
ha
sobrepasado ya en algunos
distritos judiciales del pas el umbral de
los dos aos. La experiencia recogida en
ellos ha sido enriquecedora y, cmo no,
siendo concomitante con su especial
dialctica, ha dado lugar a diversos
aprendizajes en cuanto al alcance y a la
aplicacin de determinadas normas
procesales que en su contenido han
requerido una adecuada y operativa
305
306
incluso
307
308
309
Ensayo
310
dem
SNCHEZ VELARDE. Manual de Derecho Procesal
Penal. Idemsa, Lima, 2004. Pg. 656.
374 CAFFERATA N. Jos. Ob. cit. Pg. 21.
375 SNCHEZ VELARDE. Ob. cit. pg. 656.
376 dem
372
373
371
311
3) Dicho
conocimiento
se
encuentra vigente durante la
poca de la investigacin y
juzgamiento
del
proceso,
generando certeza sobre el
hecho notorio y proscribiendo
su probanza.
Como ejemplo de hecho notorio
tenemos un evento ssmico (v.gr.: un
terremoto), el ejercicio pblico de una
profesin
(v.gr.:
un
periodista).
Asimismo, en el mbito judicial ser
notorio aquello que sea estimado por el
Juez como de conocimiento general y
que no requiere ser probado. La simple
declaracin de la parte sobre la
notoriedad de un hecho que est
afirmando no resulta suficiente, pero
puede considerarse como dato o
elemento sujeto a verificacin377.
Carnelutti378 seala que la notoriedad no
se obtiene solo en virtud de la certeza
del juez, sino mediante la certeza del
juez y adems, una generalidad de
personas, es decir mediante una certeza
calificada.
Aunque no exista tericamente regla
alguna que excluya a los hechos notorios
de la necesidad de prueba379, un
importante sector de la doctrina
considera que la notoriedad excluye la
necesidad de probanza y la releva, por
tener carcter absoluto y general.
Sin perjuicio de lo anteriormente
sealado, es importante tener en cuenta
la opinin de Chocano Nez, quien
considera que la notoriedad que
acompaa a un hecho, es relativa, ya que
Ibdem. Pg. 657.
CHOCANO N., Percy. Teora de la prueba. Editorial
Moreno S.A. Lima, 1997. Pgs. 63-64.
379 El artculo 156 del Cdigo Procesal Penal del 2004, de
manera expresa en su segundo numeral ha prescrito que los
hechos notorios no son objeto de prueba. Sin embargo, no
existe precisin legal de cmo determinar lo que se entiende
o comprende lo notorio.
377
378
312
puede
alcanzar
a
un
nmero
determinado de personas y tiene tambin
una vigencia temporal, por lo que
procesalmente no se podra negar la
posibilidad de que estos se conviertan en
objeto de prueba380.
3.
CONCLUSIONES
Y
RECOMENDACIONES
Es enteramente notorio que la opcin a
guardar silencio no solo durante el juicio
sino adems desde la investigacin, es el
resultado o lgica derivacin del
principio de no autoincriminacin. A
travs de la tutela de los intereses
defensivos del imputado se lleg no solo
a la exclusin de un deber de verdad,
sino que ella se tradujo en un autntico
derecho al silencio. La emergencia de
una cultura reconocedora del derecho a
no declarar contra s mismo, propia de la
tradicin del proceso del common law,
simbolizara la facultad reconocida a
cualquier sujeto sometido a testimonio
de negarse a rendir declaraciones que
puedan
implicar
su
propia
incriminacin. Se rompi as con la idea
del interrogatorio como instrumento
encaminado a la bsqueda de la verdad
material. Pero adems, no solo se
conseguira la libertad del imputado para
no declarar contra s, sino que ni
siquiera podr ser constreido a
responder. El curso de la historia
procesal marcara una tendencia a
garantizar la ms amplia libertad de
autodefensa del sujeto sometido a un
proceso penal. Y en este devenir
garantista, el deber de verdad y
colaboracin cedi a favor del
reconocimiento de un derecho a guardar
silencio.
El derecho al silencio representa la
posibilidad de rechazar o negarse a
prestar declaracin, concibindose su
380
BIBLIOGRAFA
313
QUISPE
FARFN.
Fany
Soledad.La libertad de declarar y
el derecho a la no incriminacin.
Palestra Editores, Lima, 2002
314
EL AGRAVIADO Y LAS
DECLARACIONES EN CAMARA
GESELL EN EL NCPP
Por:
BAYLON IBAEZ, JENNY KATHERINE
Abogada
315
316
El Agraviado y las
Declaraciones en Camara
Gesell en el NCPP
Resumen: La autora analiza en el presente ensayo el tema del testimonio de los menores que han
sido vctimas de abuso sexual a travs de la utilizacin de la Cmara Gessel en la toma de
declaraciones de los menores de edad, vctimas de abuso sexual a partir del 2008 en nuestro pas.
Palabras Clave: Abuso sexual, menores de edad, testimonio, cmara Gesell.
ABSTRACT: The author discusses in this essay the subject of the testimony of children who have
been victims of sexual abuse through the use of Gessel Camera in making statements of minors,
victims of sexual abuse from 2008 in our country.
Keywords: sexual abuse, underage witness Gesell chamber.
Sumario
I. INTRODUCCIN II. ESTADO DE LA CUESTIN, 2.1. El Testimonio Como Medio De
Prueba 2.2. Testimonios Especiales 2.3. La cmara gessel: antecedentes 2.4. Aportes
de
la
cmara gessel en el proceso investigativo 2.5. Caractersticas De La Cmara Gessel 2.6. La
Entrevista nica III. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES IV. BIBLIOGRAFA
I.
INTRODUCCIN
317
ESTADO DE LA CUESTIN
2.1.
EL TESTIMONIO COMO
MEDIO DE PRUEBA
318
concepcin
del
principio
de
subsidiariedad y de la nocin de "ltima
ratio". Dicho principio se refiere tan solo
a la relacin entre el Derecho penal y
otros mecanismos del Estado, y no, en
cambio, a la relacin entre el Derecho
penal y eventuales medidas defensivas
de la vctima.
Precisamente, una de las funciones
esenciales del Derecho penal es la de
pacificacin, que consiste en evitar un
clima social general en el que todos se
vean como enemigos potenciales y
sientan la necesidad de protegerse al
margen del Derecho. Por otro lado, se
indica que las tesis victimo-dogmticas
de la postura minoritaria favorecen,
abriendo espacios de juego, a quienes
agreden dolosamente, produciendo dos
consecuencias
poltico-criminales
indeseables a las que ya se ha aludido: la
"revictimizacin" de la vctima y la
aparicin de "tendencias exculpatorias"
en el autor. En fin, se apunta que una
coherente generalizacin del argumento
victimo-dogmtico podra llevar a que el
Estado
tuviera
que
prescindir
genricamente de la pena, debido al
carcter crimingeno que nuestra
sociedad tiene y que determina que la
misma contribuya en medida importante
a la produccin de los delitos de los es
vctima global.
Ahora bien, como seala el punto 6 del
Acuerdo Plenario N 2-2005/CJ-116, lo
que se tiene que evitar es la
victimizacin secundaria, en especial de
los menores de edad, a travs de la
reservas de las actuaciones judiciales, su
identidad y de promover una nica
declaracin de la vctima (a travs de la
Cmara Gesell); sugiere que en la
investigacin se preconstituya prueba
con la prueba anticipada, la misma que
est regulada en el artculo 242.1.a) del
Cdigo Procesal Penal 2004. Y
319
2.2.
TESTIMONIOS
ESPECIALES
389
320
LA CMARA GESSEL:
ANTECEDENTES
En
principio,
describiendo
la
denominada Cmara Gessel se tiene que
sealar que sta constituye un espacio
especficamente
diseado
y
acondicionado
para
realizar
observaciones "en vivo" de personas
interactuando en situaciones reales.
Consiste
en
dos
ambientes
o
habitaciones contiguas y separadas por
un vidrio de visin unilateral (una para
observadores y otra para observados),
que permite una visin unidireccional
de un saln hacia el otro, para as
promover y facilitar un desarrollo ms
natural de la actividad observada. Este
procedimiento garantiza el derecho a
defensa del acusado, ya que puede
escuchar y observar junto a su abogado
el interrogatorio que se efecta al
testigo o vctima segn sea el caso391.
2.3.
2.4.
391http://www.poderjudicial.go.cr/secretariadegenero/documen
392http://www.pazyesperanza.org/documentos/acceso_justicia
tacion_relevante/CAMARAS%20DE%20GESSELL.doc
APORTES DE LA CMARA
GESSEL EN EL PROCESO
INVESTIGATIVO
321
CARACTERSTICAS DE LA
CMARA GESSEL
322
acondicionado
para
efectuar
observaciones "en vivo" de personas
interactuando en situaciones reales.
Est estructurada en dos ambientes o
habitaciones dispuestas de forma
contigua y entre las cuales se encuentra
una enorme ventana cubierta por un
vidrio de visin unilateral (una para
observadores y otra para observados).
La particularidad de este vidrio, es que
permite una visin unidireccional de un
ambiente hacia el otro, pero no al revs.
De esta forma el observado no ve a sus
observadores, pero stos, si al
observado, de all que se genera un
escenario mucho ms propicio para
desarrollar un interrogatorio como ya el
descrito.
Algn sector de la doctrina396 cuestion
en un momento dado la utilizacin de
estas cmaras en la medida que podra
generar un perjuicio en cuanto a las
declaraciones vertidas por la vctima no
ofrecan determinadas garantas de
credibilidad en la medida que las partes
procesales y sus representantes, (fiscales
o abogados), acceden al interrogatorio
va la intermediacin de un especialista
(psiclogo), quien es, al fin y al cabo, el
que
emite
las
respectivas
interpretaciones dl caso.
Para la mayora, no obstante, este
procedimiento garantiza el derecho a
defensa del acusado, ya que puede
escuchar y observar junto a su abogado
el interrogatorio que se efecta al testigo
o vctima segn sea el caso397.
LA ENTREVISTA NICA
323
324
implicancias,
necesitan
condiciones
de
reserva,
seguridad e intimidad que slo
esta clase de dispositivos puede
brindar.
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
La
Cmara
Gessel
ha
demostrado, a lo largo de la
historia investigativa, poseer
caractersticas ideales para
determinados procedimientos en
donde se requieran testimonios
especiales, los cuales, por sus
IV.
BIBLIOGRAFA
325
ROMERO COLOMA, A. en La
vctima frente al sistema
jurdico-penal:
Anlisis
y
Valoracin. Serlipost, Edicions
Jurdicas. Barcelona, 1994
CUBAS
VILLANUEVA,
Vctor. El nuevo proceso penal
peruano. Teora y prctica de su
326
NEYRA
FLORES,
Jos
Antonio. Manual del nuevo
proceso penal & de litigacin
oral. Idemsa, Lima, 2010
EL FEMINICIDIO EN LA LEGISLACION
PERUANA
Por:
CABRERA SAMAME, JAVIER ALONSO
Abogado
327
328
El Feminicidio
En La Legislacion Peruana
I.
INTRODUCCIN
ecientemente, el delito de
feminicidio, que fue integrado
por el legislador penal por Ley
N 29819 del 27 diciembre 2011 como
un subtipo del delito de parricidio (Art.
107 del Cdigo Penal), fue eliminado
del mismo y, mediante el Artculo 1 de
la Ley N 30054, publicada el 30 junio
2013
adquiri
total
autonoma
configurando de esta forma el Art. 108
B bajo el siguiente texto legal:
Artculo 108-B.- Feminicidio
Ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de quince
aos el que mata a una mujer por
su condicin de tal, en cualquiera
de los siguientes contextos:
1. Violencia familiar;
329
2. Si la vctima se encontraba en
estado de gestacin;
3. Si la vctima se encontraba bajo
cuidado o responsabilidad del
agente;
4. Si la vctima fue sometida
previamente a violacin sexual o
actos de mutilacin;
5. Si al momento de cometerse el
delito, la vctima padeciera
cualquier tipo de discapacidad;
6. Si la vctima fue sometida para
fines de trata de personas;
7. Cuando hubiera concurrido
cualquiera de las circunstancias
agravantes establecidas en el
artculo 108.
La pena ser de cadena perpetua
cuando concurran dos o ms
circunstancias agravantes.
Como puede apreciarse, de larga
estructura de presupuestos jurdicos que
forman parte de su ncleo tipolgico, se
ha dado un salto cualitativo y
cuantitativo en cuanto al primer tipo
considerado bajo los alcances del
parricidio.
De esta manera, el legislador penal,
atendiendo a las crticas realizadas por
parte de la doctrina referente a la
estrechez subjetiva de la redaccin
anterior del feminicidio, apertura un
radio
mucho
ms
amplio
de
considerandos y de sanciones para esta
figura.
Pero ms all de las cuestiones de orden
tcnico en torno a la redaccin de la
norma bajo comento, existe la necesidad
de someter al anlisis sobre el bien
jurdico tutelado y sobre la pertinencia
de esta forma agravada de homicidio, tal
como a mi consideracin personal se
330
ESTADO
DE
CUESTINROLLO
CONCEPTO
FEMINICIDIO
LA
DE
EL
BIEN
PROTEGIDO
JURDICO
331
TIPO PENAL
332
TIPICIDAD OBJETIVA
El
feminicidio
se
configura
objetivamente cuando el agente o sujeto
activo da muerte a una mujer dentro de
los siguientes contextos:
a una mujer por su condicin de tal, en
cualquiera de los siguientes contextos:
1. Violencia familiar;
2. Coaccin, hostigamiento o
acoso sexual;
3. Abuso de poder, confianza o de
cualquier otra posicin o
relacin que le confiera
autoridad al agente;
4. Cualquier
forma
de
discriminacin contra la mujer,
independientemente de que
exista o haya existido una
relacin
conyugal
o
de
convivencia con el agente.
Es decir, no necesariamente el delito se
configura cuando existe una relacin
entre el agresor y la vctima sino que se
da dentro de determinados escenarios de
poder. (Familia, trabajo, autoridad, etc.).
De esta forma, el conocimiento del
vnculo de parentesco por parte del
sujeto activo respecto del sujeto pasivo,
ya no constituye un elemento
fundamental de este delito como s lo
era en su versin primigenia cuando
estuvo integrado al delito de parricidio.
Tal circunstancia hace a la conducta
delictiva independiente, autnoma y
diferenciable del delito de homicidio
simple. No obstante, cierta parte
importante de la doctrina considera que
se trata de un delito derivado del
homicidio simple, e incluso en el
Cdigo Penal espaol de 1995, el
405
333
4. Cualquier
forma
de
discriminacin contra la mujer,
independientemente de que exista
o haya existido una relacin
conyugal o de convivencia con el
agente: cualquier varn
Se entiende que, en lneas generales,
puede ser cualquier hombre. Ahora bien,
con respecto al factor categorial del
gnero del atacante, si bien la norma no
lo especfica, se entiende que, para que
se d la figura del feminicidio, el agresor
tiene que ser de gnero contrario a la
vctima. No obstante, cabra preguntarse
si pudiera ser tambin una mujer, pues
existen relaciones de pareja en donde
ambos miembros de esta son del mismo
sexo. En este caso, el agresor sera la
pareja de la vctima, quedando la duda si
se tratara de feminicidio, homicidio o
parricidio.
2.4.2. Sujeto pasivo
Igual como ocurre en cuanto al sujeto
activo, la situacin de vctima en el
injusto penal de feminicidio tambin se
encuentra limitado para el sexo
femenino exclusivamente. Sujeto pasivo
no puede ser cualquier persona, sino que
sea una mujer y que se subsuma su nexo
con el agresor dentro de los 4
presupuestos mencionados por la norma.
En ese sentido, del tipo penal se
desprende que la vctima del delito de
feminicidio no podra ser, por ejemplo,
un gay pasivo que convive con su
victimario.
Un caso real donde la concubina es
sujeto pasivo del feminicidio lo
encontramos en la Ejecutoria Superior
del 26 de agosto de 1998 emitida por la
Sala Mixta descentralizada de Caman
del Distrito Judicial de Arequipa, que
conden al acusado por el delito de
parricidio debido que se haba
determinado que "el da veintisiete de
334
TIPICIDAD SUBJETIVA
ANTIJURIDICIDAD
CULPABILIDAD
335
CONSUMACIN
336
2.9.
PARTICIPACIN
Problema de la participacin
en el feminicidio
337
TENTATIVA
Indudablemente,
al
tratarse
el
feminicidio de un hecho punible factible
de ser desarrollado por comisin y de
resultado necesariamente lesivo contra
el bien jurdico vida, es perfectamente
posible que la conducta delictiva se
quede en el grado de tentativa, esto es,
por ser un delito de resultado lesivo al
bien jurdico vida, es posible que la
conducta del autor se quede en
realizacin imperfecta.
2.11.
AGRAVANTES
4.
5.
6.
7.
PENALIDAD
338
CONCLUSIONES
mujer.
Editorial
Comares.
Segunda Edicin. Captulo 8
BIBLIOGRAFA
BAJO
FERNNDEZ,
MIGUEL, Manual de Derecho
Penal, Parte Especial, Delitos
contra las personas, Madrid,
1989, pp. 5, citando a Rodrguez
Mourullo.
BRAMONT-ARIAS TORRES,
LUIS/GARCA CANTIZANO,
MARA
DEL
CARMEN,
Manual de Derecho Penal, Parte
Especial, Lima, 1998
CASTILLO
ALVA,
JOS
LUIS, Homicidio: Comentarios
de las figuras fundamentales,
Lima, 2000
339
340
PORNOGRAFIA INFANTIL: UN
PROBLEMA DE DERECHOS
HUMANOS
Por:
CAMARA TELLO, SUSAN
Juez del 6to Juzgado Paz Letrado del Cuzco (Comisaria de Sapi)
341
342
PORNOGRAFIA
INFANTIL: UN PROBLEMA DE
DERECHOS HUMANOS
RESUMEN:
La pornografa infantil es una atentado a los derechos humanos. Siendo as, que este tipo de
delitos es una preocupacin a nivel nacional y mundial, siendo un atentado contra los Derechos
Humanos y la Dignidad de los Nios y Adolescentes. Es as que el Estado en su poltica criminal,
modifica el artculo 183 del Cdigo Penal e introduce algunas innovaciones al tipo penal, sin
embargo, siendo un tema no muy claro, el autor tratar de establecer su posicin de proteccin a
las personas con deficiencia de las personas incapaces.
ABSTRACT
Child pornography is a violation of human rights. As such, this type of crime is a concern
nationally and globally, with an attack on the Human Rights and Dignity of Children and
Adolescents. Thus the state as a criminal policy, amending Article 183 of the Penal Code and
introduce some innovations to the crime, however, still an unclear issue, the author try to establish
their position to protect disabled people from incompetent persons.
Sumario
1. Introduccin 2.Pornografa infantil: Un atentado a los Derechos Humanos y la Dignidad de
Nios y Adolescentes. 3. Pornografa infantil: Uso y abuso del Derecho de la Libertad de
Expresin e informacin. 4. Tendencias polticos criminales actuales en materia de pornografa
infantil. 5. El Delito de pornografa infantil en el Cdigo Penal Peruano. 6.
Necesidad
de
inclusin como vctimas a Personas Incapacitadas en el tipo bsico de Pornografa infantil. 7.
Conclusiones. 8. Bibliografa.
1. INTRODUCCIN.
a pornografa es la conducta o
accin vinculada con lo
obsceno. Para el maestro
Ripollez:debe
entenderse
por
presentacin pornogrfica toda aquella
que posea una tendencia objetiva de
excitar sexualmente y que, adems,
resulte apta de modo general para
involucrar intensamente a las personas
343
344
345
420
346
347
Ensayo
348
8. BIBLIOGRAFA.
ORTS
BERENGUER,
Enrique. Delitos contra la
Libertad Sexual, en Tirant
Lo Blach, Valencia 1995.
PUY MUOZ, Francisco.
Tpica jurdica, Imprenta
Paredes, Santiago 1999.
349
350
LA PROLONGACIN DE LA PRISIN
PREVENTIVA
Por:
CARDENAS CUITO, WILBER RAUL
Abogado
351
352
La Prolongacin
de la Prisin Preventiva
1.
INTRODUCCIN
353
ESTADO
CUESTIN
DE
LA
2.1.
354
355
356
Taxatividad de la situacin
jurdica del imputado
357
Ensayo
358
La prolongacin de la prisin
preventiva
359
Ensayo
360
361
artculo 7 de la Convencin
Americana
sobre
Derechos
Humanos442.
362
mayor al de la duracin de la
investigacin preparatoria, cuyo plazo es
de ciento veinte das prorrogables a
sesenta das (seis meses en total), lo que
nos dice claramente que estamos dentro
del plazo de lo que puede durar una
prisin preventiva en un caso incluso no
complejo, si queremos irnos al otro
extremo.
Con esa misma lgica, queda claro que no
puede entenderse cmo la afectacin de
una garanta (plazo razonable). Mucho
menos podra alegarse una improcedencia
de la solicitud de prrroga de la prisin
preventiva si es que existen los suficientes
elementos para aceptar dicha peticin,
dado que los plazos establecidos por el
legislador son totalmente claros y no
necesitan mayor interpretacin.
Asimismo, existen casos en los que puede
advertirse desde un inicio, por su misma
naturaleza, que no son complejos. En esos
casos, tampoco el cdigo, menos el
juzgador advierte esa posibilidad.
Incidimos en el anlisis que debe hacer el
juzgador puesto que es este el que debe
declarar la complejidad del caso y
prolongar la prisin preventiva, que si
bien puede extenderse de acuerdo con lo
establecido por el artculo 274.1 del CPP
de 2004, no evita que mientras no
culmine dicho plazo el Fiscal pueda
concluir con la investigacin preparatoria.
No olvidemos que la limitacin de la
libertad individual como medida de
restriccin personal, es provisional y
excepcional.
Por ello, si bien se ha dicho que no debe
ser el juzgador el que declare finalmente
compleja o no una investigacin, sino el
mismo fiscal como director de la
investigacin, no creemos que ello sea
correcto, puesto que, otorgarle toda la
libertad y autonoma al fiscal para
declarar complejo o no un proceso
363
Ensayo
de la investigacin preparatoria ya no
puede plantearse en otra etapa del
proceso, dado que se estara afectando la
garanta de toda persona a ser juzgada en
un plazo razonable.
No obstante ello, no debe entenderse que
la prolongacin de la prisin preventiva
significa que esta debe durar los
dieciocho meses de prrroga que se est
otorgando,
pues
una
correcta
administracin y aplicacin del CPP de
2004, implica que los encargados de la
persecucin penal deben hacer un trabajo
correcto tratando de evitar dilatar el
tiempo al mnimo posible. Solo de esta
manera podrn evitarse sobrecargas a
nivel de investigacin, excesos de
prisiones preventivas y sobre todo, un
exceso en cuanto a la facultad
discrecional del titular de la accin penal;
toda vez que, el hecho de que el legislador
haya concedido dieciocho meses de
prrroga para la prisin preventiva no
significa que se debe esperar a que est
finalizando el plazo de la investigacin
para que recin se empiece a recabar los
medios de prueba necesarios. Si esto
llegase a suceder, entonces no solo se
habra hecho una mala aplicacin del CPP
de 2004, sino una prctica lejana al tan
ansiado modelo de administracin de
justicia que la sociedad y la comunidad
jurdica en conjunto exigen. Una correcta
labor tanto del Ministerio Pblico, Polica
Nacional,
juez
de
investigacin
preparatoria, abogados defensores y
dems sujetos intervinientes en el
proceso, puede llevarnos a un excelente
resultado, pero sobre todo a contribuir con
los verdaderos fundamentos por los que
fue promulgado el CPP de 2004.
3.
CONCLUSIONES
364
4.
BIBLIOGRAFA
VALOS
RODRGUEZ,
Carlos.
Hacia
una
interpretacin constitucional de
las normas procesales penales
vigentes.
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Jurdica. Tomo 143, Gaceta
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Gonzalo. La prisin preventiva
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DEL
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LABARTHE,
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Comentarios al nuevo Cdigo
Procesal Penal. Ara, Lima, 2009
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Eficacia de la Prueba Ilcita y
sus derivadas en el Proceso
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2002
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Derecho correcto mediante un
lenguaje correcto?. En: Crtica
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LPEZ
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QUIROGA, Jacobo. Tratado de
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STRUENSEE, Eberhard. La
prueba prohibida. En: Revista
Peruana de Ciencias Penales. N
4. Grijley, Lima, 1994
366
Por:
CISNEROS CEVERINO, NUVIA ZADITH
Abogada
367
368
La Prueba en el
RESUMEN: Segn la autora, de acuerdo a nuestro NCPP, las pruebas que han de servir de base
a la sentencia, absolutoria o condenatoria, son las practicadas esencialmente en el juicio oral. El
juicio verdadero no comienza sino con la calificacin provisional y la apertura de los debates
delante del Tribunal.
Palabras Clave: Proceso penal, prueba, valoracin, medios, juicio oral.
ABSTRACT: According to the author, according to our NCPP, the evidence should serve as a
basis for judgment of acquittal or conviction is practiced mainly in the trial. The real trial begins
only with the provisional rating and open discussions before the Tribunal.
Keywords: Criminal procedure, test, measurement, media, trial.
Sumario:
1. INTRODUCCIN 2.ESTADO DE LA CUESTIN 2.1.Fundamentos De La Prueba Penal 2.2.
La Prueba En El Nuevo Cdigo Procesal Penal 2.3. Valoracin
De
La
Prueba
3.
CONCLUSIONES 4. BIBLIOGRAFIA..
1.
INTRODUCCIN
369
2.
2.1.
ESTADO DE LA CUESTIN
FUNDAMENTOS DE LA
PRUEBA PENAL
370
a)
b)
c)
371
Ensayo
372
imputado
tiene
arraigo
laboral,
domiciliario o familiar, deber de
demostrarlo y convencer al juez en
procura de que se dicte una medida
menos gravosa.
Existen reglas de valoracin legal de la
prueba en el proceso penal?
La clsica afirmacin de que no existe la
prueba tasada en el proceso penal
debera someterse tambin a revisin,
porque si nos fijamos bien, s habra
reglas de valoracin legal de la prueba
en el proceso penal, como nos
demuestra el propio principio in dublo
pro reo, que impide al juez hacer lo que
quiera si hay duda probatoria. Existe la
valoracin de la prueba de la sana crtica
racional en el modelo procesal peruano
que permite fundamentarlo por el juez
de juzgamiento.
Cul es el verdadero alcance del
principio de la presuncin de inocencia?
El reconocimiento en el artculo 24,
inciso 2 de la Constitucin Poltica del
derecho fundamental del acusado a la
presuncin de inocencia ha venido a
resolver problemas trascendentales del
proceso penal, desde su inicio hasta la
sentencia, pero ha creado otros que
siguen sin resolverse. De entrada, es
falso que el acusado no tenga que probar
su inocencia porque le favorece el
principio de presuncin de inocencia, ya
que y vuelvo al tema pero desde otra
ptica la alegacin de determinadas
eximentes o negaciones de alguno de los
elementos del tipo, como dice nuestra
Corte Suprema, o de la propia coartada,
le obliga ms all a una defensa activa
que invierte la actitud probatoria, en
absoluto como presuncin, impone al
Estado y al acusador no pblico la
necesidad de probar la acusacin (por
eso es un derecho constitucional del
acusado) sin duda alguna; pero le
373
374
LA PRUEBA EN EL NUEVO
CDIGO
PROCESAL
PENAL
la actividad probatoria
proceso penal.
dentro
del
Ibdem.
375
2.3.
VALORACIN
LA PRUEBA
DE
376
377
intervencin al momento de la
valoracin del cuadro probatorio (art.
393.2 CPP).
3.
CUBAS
VILLANUEVA,
Vctor; DOIG DAZ, Yolanda;
y QUISPE FARFN, Fanny
Soledad. El nuevo proceso
penal: Estudios fundamentales.
Palestra, Lima, 2005.
MIRANDA
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Manuel, la Reforma del Sistema
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cultural, en Temas de Derecho
procesal Penal, editado por la
Academia de la Magistratura,
Lima 2008
NAKAZAKI
SERVIGN,
Csar. "La utilizacin de las
declaraciones producidas en el
procedimiento preliminar corno
prueba en el juicio oral en caso
de testimonios contradictorios".
En: Advocatus. N 13. Lima.
2006.
ROXIN,
Claus.
Derecho
Procesal Penal. Editores del
Puerto, Buenos Aires, 2000
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
378
VZQUEZ
SOTELO:
Presuncin de inocencia del
imputado e ntima conviccin
del Tribunal. Bosch, Barcelona
1984.
VEGAS
TORRES
J.:
Presuncin de inocencia y
prueba en el proceso penal. La
Ley, Madrid 1993
379
380
Por:
DIAZ VELEZ, SARA JUSTINA
Procuradora Pblica Municipal de Mariscal Nieto - Moquegua
381
382
Anlisis de La
Asociacin Como
Ensayo
RESUMEN: En el presente ensayo, la autora concluye que Las personas jurdicas son sujetos de
derechos y obligaciones por disposicin de las leyes de derecho pblico y privado. Es as como se
crea por acto expreso del poder pblico, por el cual se le otorga ese carcter y por
reconocimiento de carcter general de la personalidad de todo ente jurdico, lo cual conlleva a
determinados condiciones establecidas. En consecuencia, es de suma importancia que las
asociaciones, las fundaciones y los comits sean inscritos en los registros pblicos ya que desde
su inscripcin comienza la existencia de la persona jurdica; salvo disposicin contraria de la ley.
ABSTRACT: In this essay, the author concludes that legal entities are subjects of rights and
obligations under the provisions of the laws of public and private law. Thus is created by express
act of public power, which is given in confidence and recognition of general personality of any
legal entity, which leads to certain prescribed conditions. It is therefore important that
associations, foundations and committees are registered in public records as registration begins
from the existence of the legal entity; unless otherwise stipulated by the law
Sumario:
1. INTRODUCCIN 2. DESARROLLO 2.1. La Persona Jurdica En El Cdigo Civil De 1984 2.2.
Asociacin Y Sociedad 2.3. Se Puede Transformar Una Asociacin En Una Sociedad
Annima? 3. CONCLUSIONES 4. BIBLIOGRAFIA.
1.
INTRODUCCIN
383
384
DESARROLLO
2.1.
LA PERSONA JURDICA
EN EL CDIGO CIVIL DE
1984
385
386
387
no
los
La
de
388
la creacin de establecimientos de
utilidad pblica, lo que no concurre en
otra clase de personas colectivas, como
una asociacin en general o una
sociedad. As, pues, no parece acertada
la extensin que el art. 42 [art. 77, C.C.
1984] del C. peruano da al efecto
retroactivo de la matriculacin.
De acuerdo al art. 77, C.C. se consideran
vlidos los actos practicados por la
persona social antes de su inscripcin.
Se trata de actos practicados con
terceros.
En rigor de principio, no es explicable la
solucin del dispositivo objeto de este
comentario.
Hay
en
ella
una
inconsecuencia lgica. Antes de la
inscripcin no hay sujeto jurdico, no se
ha adquirido la personalidad propia para
realizar acto alguno; de este modo no
puede hablarse de acto alguno realizado
por esa persona, que para el derecho no
exista en el momento en que aparece
realizndolo. Es sin duda en razn de
esta falta de lgica, que an acusa la
solucin del art. 47 del Cdigo de Vlez
Sarsfield, que en su reforma se ha
suprimido. El art. reformado (nmero
76) reza as: "Comenzar la existencia
de las personas jurdicas, desde el da
en que fueren autorizadas por la ley o
por el Poder Ejecutivo, cuando no
requieren, adems ser confirmadas por
el prelado, en la parte religiosa".
Es de utilidad considerar brevemente, la
situacin de las personas morales
privadas que no han alcanzado su
perfeccin jurdica porque no han
procedido an a su matriculacin,
existiendo slo como personas de hecho.
Siguiendo a Coviello, ha de decirse que
existe en tal supuesto un nexo jurdico
entre varias personas que se han
vinculado para la formacin de la
persona social. Ahora bien: lo primero
389
ASOCIACIN Y SOCIEDAD
390
391
392
colaboran en la resolucin de
incertidumbres de naturaleza jurdica y
son utilizadas no de manera aislada o
insular sino de forma coordinada, con el
fin de coadyuvar a la resolucin de
conflictos o al esclarecimiento de
determinadas instituciones jurdicas.
483
482
2.3.
SE
PUEDE
TRANSFORMAR
UNA
ASOCIACIN
EN
UNA
SOCIEDAD ANNIMA?
393
394
Ibdem. P. 701
395
contradiccin
alguna
al
admitir
transformaciones
con
prdida
o
adquisicin de personalidad jurdica o
con cambios sustanciales en la
naturaleza de la persona jurdica, como
era el caso de la transformacin de las
fundaciones
o
cooperativas
en
sociedades con fines de lucro, o
viceversa. En esa misma lnea, la Nueva
Ley ha ampliado el mbito jurdico de
las
transformaciones
a
ciertas
operaciones, que sindolo en esencia, no
responden al modelo tradicional del
simple cambio de tipo societario492.
En este sentido y refirindose a las
sociedades de grupo distinto, opina
Brunetti que La transformacin entre
los tipos de sociedades pertenecientes a
grupos distintos, como hemos sealado,
debe someterse a otro rgimen. Cuando
una sociedad colectiva o en comandita
simple se transforma en sociedad por
acciones o en comandita por acciones y
de responsabilidad limitada, la primera
se extingue y en su lugar subentra un
nuevo sujeto con personalidad jurdica
propia. En el caso inverso, se extingue la
persona jurdica y se crea una sociedad
en mano comn. Dudar de la realidad de
este fenmeno equivaldra a admitir que
personalidad fsica y personalidad
jurdica son la misma cosa. No se trata
aqu de la modificacin del tipo, sino de
la creacin de una nueva persona y el
cese de la precedente493.
Felipe de Sol Caizares, al traducir la
obra de Brunetti, incorpora la siguiente
nota: Diremos tan solo que la
tendencia moderna es reglamentar la
transformacin de modo que subsiste la
misma persona jurdica bajo otra forma
sin que sea necesario disolver la
LAROZA, Elas, Ob. cit. p. 669
BRUNETTI: Tratado del Derecho de las Sociedades.
Uteha. Buenos Aires. 1960. Pgs. 747 a 752
492
493
396
397
CONCLUSIONES
Las
personas
jurdicas
son
organismos que tienen como fin el
bienestar de la comunidad es as
como se organizan para trabajar en
equipo, para realizar funciones
similares a los servicios pblicos, u
obtener un resultado lcito,
realizando actividades civiles o
comerciales.
Las personas jurdicas son sujetos
de derechos y obligaciones por
disposicin de las leyes de derecho
pblico y privado. Es as como se
crea por acto expreso del poder
pblico, por el cual se le otorga ese
carcter y por reconocimiento de
carcter general de la personalidad
de todo ente jurdico, lo cual
conlleva
a
determinados
condiciones establecidas
4.
398
BIBLIOGRAFIA
ALBALADEJO
MANUEL.
Derecho civil, introduccin y
parte general. Volumen primero.
Pg 411.
DE CASTRO Y BRAVO, La
Persona Jurdica, op. cit. p.47,
FERNNDEZ SESSAREGO,
CARLOS Derecho de Personas,
exposicin de motivos y
comentarios al libro primero del
c.c. peruano.
FERNNDEZ SESSAREGO,
CARLOS, artculo publicado en
el volumen Derecho Privado,
Libro en Homenaje Alberto J.
Bueres, Editorial Hammurabi,
Buenos Aires, 2001 y en
Derecho PUC, N 53,
Universidad Catlica, 2002
LEN
BARANDIARN,
JOS, Tratado de Derecho
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Tomo
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concordada con el Cdigo Civil
de 1984, Editado por la Gaceta
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MONTOYA
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Lima 2000
RICARDO
BEAUMONT
CALLIRGOS / Comentarios a
la nueva Ley General de
Sociedades, Editorial la gaceta
Jurdica, Lima 2002
399
400
Por:
HERRERA VEGA, JESUS ALBERTO
Abogado
401
402
Delitos de Violacin
Sexual de Menor de Edad
Error de Tipo
I.
INTRODUCCIN
403
404
ESTADO DE LA CUESTIN
2.1.
EL ERROR DE TIPO
501
405
406
407
408
EL ERROR DE TIPO EN
LOS
DELITOS
DE
VIOLACIN SEXUAL DE
MENOR
409
Ensayo
no
es suficiente, por ello, una
credulidad pasiva.
Por otro lado, el desarrollo psicolgico
de una menor puede tener relevancia
para la apreciacin de un error de tipo en
el comportamiento del agente.
De acuerdo con el artculo 14 del
Cdigo Penal el error sobre un elemento
del tipo penal o respecto a una
circunstancia que agrave la pena excluye
la responsabilidad o la agravacin
cuando es invencible, o habilita su
sancin como infraccin culposa,
cuando sea vencible y esa modalidad
est expresamente prevista en la ley.
El precepto no hace alusin alguna a los
criterios que deben tenerse en cuenta
para determinar cundo ese error en el
que se encuentra incurso el agente es
vencible o invencible. Solo hace una
sucinta referencia al objeto sobre el que
recae ese error y sus consecuencias.
En rigor, puede afirmarse que se
encuentra en un error de tipo quien acta
desconociendo que comete el delito, esto
es, quien ignora que al actuar est
realizando los elementos del tipo o una
circunstancia agravante. Como es obvio,
esto tiene serias consecuencias para el
mbito subjetivo del tipo, pues en tal
situacin de ignorancia en la que acta
el agente, no podra afirmarse que este
actu dolosamente. Debido a ello, solo
podr sancionarse al agente, a lo sumo,
por un delito culposo cuando esta
posibilidad, por respeto al artculo 12 del
Cdigo Penal, se halla expresamente
prevista en la ley.
Tomemos como ejemplo el caso de una
menor que si bien, fsicamente, no
aparentaba tener ms de catorce aos,
psicolgicamente mostraba un desarrollo
ostensiblemente superior al promedio de
su edad e incluso cercano al de un mayor
410
JURISPRUDENCIA
513
411
514
515
412
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
IV.
516
BIBLIOGRAFA
ALAGIA,
Alejandro
y
SLOKAR, Alejandro. "Derecho
Penal. Parte General". 2g
edicin. Buenos Aires, 2002
NGELES
GONZALES,
Fernando
y
FRISANCHO
APARICIO, Manuel. Cdigo
Penal. Tomo 1. Ediciones
Jurdicas. Lima, 1996
BRAMONT-ARIAS TORRES,
Luis. El error de tipo en el
delito de violacin de persona
menor de edad. En: Dilogo
con la Jurisprudencia. N 4,
Gaceta Jurdica, Lima, enero de
1997
PEA
CABRERA,
Ral.
Tratado de Derecho Penal.
Parte General. Grijley. 3ra
edicin. Lima, 1997
VILLAVICENCIO
TERREROS, Felipe. "Cdigo
413
414
LA IMPUGNACIN DE LA
PATERNIDAD
Por:
HOYOS RENGIFO, CLAUDIA ELENA
Abogada
415
416
La Impugnacin
De La Paternidad
RESUMEN: La autora concluye, entre otros aspectos, que la accin de impugnacin busca
acabar con el estado de hijo que una persona pueda tener frente a otra. Dentro de ese contexto, se
trata de la accin dirigida a obtener pronunciamiento judicial sobre el nexo de filiacin que
pueda existir entre padre e hijo. Tienen, pues, por finalidad acabar con un ttulo de estado de
familia del cual se posee.
Palabras Clave: Impugnacin, paternidad, filiacin, proceso, demanda.
ABSTRACT: The author concludes, inter alia, that the challenged action seeks to end the state of
child that a person may have against another. In this context, it is the action to obtain judicial
pronouncement on the nexus of affiliation that may exist between father and son. They therefore
aim to finish with a degree in family estate which is owned.
Keywords: Challenge, paternity, filiation process demand.
Sumario:
1. INTRODUCCIN 2. EL ESTADO EN CUESTIN 2.1. El Reconocimiento Filial 2.2. La
Presuncin De Paternidad 2.3. La Impugnacin De La Paternidad 2.4.
La Impugnacin
De La Paternidad En El Derecho Comparado 3. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 4.
BIBLIOGRAFA
1.
INTRODUCCIN
417
Ensayo
2) Cuando
sea
manifiestamente
imposible, dadas las circunstancias,
que haya cohabitado con su mujer
en los primeros ciento veintin das
de los trescientos anteriores al del
nacimiento del hijo.
3) Cuando est judicialmente separado
durante el mismo periodo indicado
en el inciso 2); salvo que hubiera
cohabitado con su mujer en ese
periodo.
4) Cuando adolezca de impotencia
absoluta.
5) Cuando se demuestre a travs de la
prueba del ADN u otras pruebas de
validez cientfica con igual o mayor
grado de certeza que no existe
vnculo
parental.
El
juez
desestimar las presunciones de los
incisos precedentes cuando se
hubiera realizado una prueba
gentica u otra de validez cientfica
con igual o mayor grado de certeza.
El plazo para interponer tal demanda es
de 90 das contado a partir del
nacimiento si el marido estuvo presente
o desde el da siguiente de su regreso s
estuvo ausente (artculo 364 del Cdigo
Civil).
Ahora bien, ello es lo dispuesto por la
norma y tal plazo se ha establecido en
aras de la seguridad jurdica, a fin de
que los menores no se encuentren en una
situacin de incertidumbre respecto a su
filiacin. No obstante, consideramos que
la normativa se torna en obsoleta porque
los avances de la ciencia logran
determinar con precisin casi absoluta la
filiacin. Muestra de ello es la prueba de
ADN, razn por la cual consideramos
que debera reformularse el Libro de
Familia teniendo como piedra angular
las pruebas biocientficas. Entre tanto, el
juez que observe que exista disonancia
418
EL ESTADO EN CUESTIN
2.1.
EL
RECONOCIMIENTO
FILIAL
419
hijo
no
quiere
decir
necesariamente que el padre de
tal hijo sea el marido de aquella
mujer casada.
Filiacin matrimonial.
b) Se ocupa de ella la vigente Ley
en el Ttulo I de la Sec. Tercera:
Arts. 361 a 376 del Libro III de
Familia. Denominada como
digo ms antes, legtima, es el
lazo existente entre el hijo y sus
padres, ligados por el vnculo
jurdico del matrimonio. Se
afirma como regla general que
el hijo habido dentro de
matrimonio es hijo matrimonial
o legtimo. Sin embargo, surgen
problemas y situaciones que no
siempre son de fcil solucin.
Por ejemplo, si nace un hijo
durante
la
vigencia
del
matrimonio entre Pedro y
Mara; se presume ser hijo de
ambos. Podra ocurrir que Mara
se cas cuando ya concibi ese
hijo, es decir, antes de la
celebracin del matrimonio con
Pedro. Otro caso, el hijo es
concebido
durante
el
matrimonio de ambos, pero
nace cuando ya est disuelto el
matrimonio. En ambos casos no
hay duda de que Mara sea la
madre, pero no hay seguridad de
que Pedro sea el padre. El que
una mujer casada alumbre un
hijo, no quiere decir que
necesariamente sea hijo de su
marido. Esto se explica por dos
circunstancias:
1) Porque hay un transcurso de
tiempo entre la concepcin y el
alumbramiento y ambos hechos
pueden no haber ocurrido
dentro del matrimonio
2) Que el hecho de que una mujer
casada conciba y/o alumbre un
420
La filiacin extramatrimonial
Reconocimiento
extramatrimonial
de
un
hijo
El reconocimiento de un hijo
extramatrimonial, como acto jurdico
por el cual se establece o formaliza el
vnculo filial que une a dos personas
puede abarcar las siguientes clases: i) el
reconocimiento
constitutivo
de
emplazamiento, que es aquel por el cual
el vnculo filial queda acreditado a
travs de la partida de nacimiento
inscrita en el Registro de Estado Civil, el
cual otorga un ttulo de estado; y, ii) el
reconocimiento
como
presupuesto
suficiente para la constitucin del
emplazamiento, constituido por aquel
medio de prueba que permite requerir la
constitucin de un ttulo de estado, ya
sea ante el Registro del Estado Civil o a
nivel judicial; tales medios de prueba
pueden ser tanto el reconocimiento que
consta en escritura pblica como en
testamento.
Requisitos de validez
Por los importantes efectos que el
reconocimiento genera, tanto para el
reconocido como para el reconociente,
este acto para su validez, conforme a lo
expresado en el artculo 388 del Cdigo
Civil, debe cumplir con las siguientes
formalidades:
a)
Debe ser un acto unilateral. En
efecto, para que se efecte el
perfeccionamiento del reconocimiento
se requiere la declaracin de voluntad
expresa de quien lo realiza, ya sea el
padre o la madre. Dicha declaracin de
voluntad es necesaria a efectos de
establecerse la relacin paterno-filial
entre el reconociente y el reconocido.
b)
Debe ser un acto voluntario. La
declaracin de voluntad debe provenir
de la propia voluntad de quien efecta el
reconocimiento, sin que medie ningn
421
b)
Por escritura pblica. A travs de
este documento pblico, el notario, a fin
de establecer el vnculo filial, certifica y
otorga validez al reconocimiento
efectuado por uno de los progenitores.
c)
Por testamento. A travs de este
acto jurdico de ltima voluntad no solo
se puede realizar disposiciones de
contenido patrimonial, sino que tambin
algunas
otras
de
contenido
extrapatrimonial, como por ejemplo el
reconocimiento
de
un
hijo
extramatrimonial. As, este tipo de
reconocimiento puede realizarse a travs
de cualquier forma de testamento, ya sea
ordinario o especial, siendo necesario
que el mismo sea protocolizado ante
notario a fin de que, obteniendo el
carcter de documento pblico, dicha
disposicin surta todos sus efectos.
De las formas de reconocimiento
enumeradas, el nico que constituye
constitutivo de emplazamiento del
estado paterno-filial es el que se realiza
ante el Registro de Estado Civil al
momento de inscribirse el nacimiento
del menor o a travs de declaracin
posterior. En cambio, las otras formas de
realizarse el reconocimiento de un hijo,
esto es, a travs de escritura pblica o
testamento, nicamente constituyen un
presupuesto suficiente para solicitar ante
la autoridad competente la constitucin
del emplazamiento.
2.2.
LA
PRESUNCIN
PATERNIDAD
DE
422
presuncin es el nacimiento o la
concepcin durante el matrimonio. Poco
importa que el nio haya nacido durante
los primeros das del matrimonio, o
durante los 300 das posteriores a su
disolucin. La aplicacin de la
presuncin de la paternidad supone
entonces la reunin de tres condiciones:
el establecimiento previo de la filiacin
materna, el matrimonio de la madre con
el presunto padre y la coincidencia entre
el periodo del matrimonio y el momento
de la concepcin o del nacimiento. En
suma, para que se aplique la presuncin
de paternidad es necesario, y es
suficiente, que la madre haya estado
casada en algn momento de la
gestacin.
Por un favor de la ley y con la finalidad
de
evitar,
entre
hermanos,
discriminaciones fundadas en la fecha
de la concepcin, el Derecho beneficia
de la presuncin de paternidad a todos
aquellos concebidos o nacidos durante el
matrimonio de sus padres. Tesis
sostenida vigorosamente desde el siglo
XIX por Demolombe.
La evolucin histrica del derecho sobre
filiacin demuestra que hasta tiempos
muy recientes su regulacin jurdica se
ha
basado
en
un
principio
discriminatorio, el que CASTRO
GARCA denomina "principio de
jerarqua de la filiacin"521.
Este principio se reflej con todo su
rigor en el Cdigo Napolenico que
prohiba
terminantemente
la
investigacin
de
la
paternidad,
acogiendo
as
una
moral
de
conveniencia social que era defendida
por los idelogos de la Revolucin
unanimidad considerar a la prueba de ADN como medio
probatorio vlido para determinar la filiacin.
521CASTRO GARCIA, Jaime de (1998) La investigacin de la
paternidad. Ed. Colex, Madrid, Pg. 67.
LA IMPUGNACIN DE LA
PATERNIDAD
423
424
LA IMPUGNACIN DE LA
PATERNIDAD
EN
EL
DERECHO COMPARADO
Al establecer la comparacin en la
forma de impugnar la paternidad como
tal, en el mbito del Derecho
Comparado
latinoamericano,
encontramos muchas similitudes con
nuestro ordenamiento jurdico. As
tenemos que en Colombia, el marido de
la mujer es la persona que puede
impugnar la paternidad en unos
determinados casos como lo son la
imposibilidad fsica de tener acceso a la
mujer dentro del trmino del Art. 92 del
CC, o el adulterio de la mujer a la luz de
los artculos 214 y 215 del Cdigo Civil.
Tenemos que considerar que estos casos
de impugnacin son para la filiacin
matrimonial ya que se habla de
desvirtuar el estado de un hijo nacido o
concebido dentro del matrimonio. El
marido puede ejercer la accin y dentro
del proceso debe probar estas causales.
Para
desvirtuar
la
filiacin
extramatrimonial la Ley 75 de 1968
establece que se debe hacer por medio
de la impugnacin del reconocimiento
hecho sobre ese hijo y por las causas de
los artculos 248 y 335 del CC, es decir,
Art. 138 de la C.P.: La potestad de administrar justicia
emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs
de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a
las leyes. En todo proceso, de existir incompatibilidad entre
una norma constitucional y una norma legal, los jueces
prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal
sobre toda otra norma de rango inferior.
528 Debido a que las pretensiones de los ciudadanos se ven
vulneradas por el plazo de caducidad establecido en los
artculos del Cdigo Civil as como el propio derecho a la
identidad consagrado en el Artculo 2, inciso 1 de la
Constitucin Poltica del Per es pertinente dejar de aplicar
una norma que se opone a esta finalidad.
527
425
426
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
BUSTAMANTE
OYAGUE,
Emilia; 2006, Cdigo Civil
Comentado; Tomo II Derecho
de Familia; Lima pg. 343
427
VARSI
ROSPIGLIOSI,
Enrique.
(2000)
Filiacin,
Derecho
y
gentica.
Aproximaciones a la teora de la
filiacin biolgica. Universidad
de Lima. Lima
428
LA COMPETENCIA TERRITORIAL EN EL
PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
Por:
MALDONADO GUZMAN, VIOLETA
Abogada
429
430
La Competencia
Territorial en El Proceso
Contencioso Administrativo
RESUMEN: La autora concluye que, gracias a la aplicacin del artculo 27 del Cdigo Procesal
Civil, puede desprenderse que existe una prrroga de competencia (territorial) en el caso en que
el derecho discutido sea de carcter privado, pero si es de Derecho Pblico, no rige dicha
prrroga, lo cual sucedera en el caso del proceso contencioso-administrativo, donde una parte
por regla general es una entidad de la Administracin Pblica, y donde las pretensiones
discutidas, en su gran mayora, trascienden el Derecho Pblico.
Palabras Clave: proceso administrativo, competencia, contencioso, administrados.
ABSTRACT: The author concludes that, thanks to the application of Article 27 of the Civil
Procedure Code, may appear that there is an agreement on jurisdiction (territorial) in the case
argued that the law is private, but if Public Law this extension does not apply, which would
happen in the case of administrative litigation, where part generally is an entity of the Public
Administration, and where the claims discussed, mostly transcend public law.
Keywords: administrative process, competition, litigation, managed.
Sumario:
1. INTRODUCCIN 2. ESTADO DE LA CUESTIN 2.1.
Proceso y procedimiento. El
procedimiento como cauce formal de la funcin administrativa 2.2. Lo Contencioso
Administrativo Y Las Garantas Constitucionales 2.3. La Competencia Concepto Y
Generalidades 2.4. La Competencia Territorial 2.5. Improrrogabilidad O Prrroga De La
Competencia Territorial Para Conocer Procesos Contencioso-Administrativos? 3.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 4. BIBLIOGRAFA.
1.
INTRODUCCIN
a administracin Publica de
todo Estado, conoce, tramita, y
resuelve
a
travs
del
Procedimiento Administrativo (Ley
27444 en nuestro pas), de forma
inmediata y primaria, los reclamos e
impugnaciones de las particulares en
relacin directa a los actos, servicios,
que involucra y autorizaciones que
brinda entre sus variadas actividades,
con una tendencia a necesitar controles
que
demuestren
eficacia,
posterioridad a tales actividades.
con
Dentro de
dicho
contexto,
la
Administracin Pblica goza de una
serie de privilegios (necesidad de acto
previo, presuncin de legalidad de su
actuacin y ejecutividad de sus actos)
que no son fruto del capricho, sino el
reverso de la moneda del principio, que
se da por sentado iuris tantum, de que su
actuacin efectivamente se orienta al
inters pblico y se atiene a unas
431
cientfico
y
profesionalpueden
trasuntar la misma significacin.
ESTADO DE LA CUESTIN
2.1.
PROCESO
Y
PROCEDIMIENTO.
EL
PROCEDIMIENTO COMO
CAUCE FORMAL DE LA
FUNCIN
ADMINISTRATIVA
432
LO
CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO Y LAS
GARANTAS
CONSTITUCIONALES
433
434
LA
COMPETENCIA
CONCEPTO
GENERALIDADES
LA
COMPETENCIA
TERRITORIAL
435
436
IMPRORROGABILIDAD O
PRRROGA
DE
LA
COMPETENCIA
TERRITORIAL
PARA
CONOCER
PROCESOS
CONTENCIOSOADMINISTRATIVOS?
437
contencioso-administrativo, respecto a la
prrroga, por las siguientes razones:
La incompetencia puede ser declarada
de oficio por el juzgador si es por razn
de la materia, cuanta y territorio si esta
es improrrogable, sin perjuicio de que
pueda ser invocada como excepcin,
segn se desprende del artculo 35 del
Cdigo Procesal Civil542. Pero si la
competencia por razn de territorio es
prorrogable, el juzgador no podr
declarar de oficio su incompetencia,
salvo que se invoque como excepcin.
Las reglas de la competencia territorial
de carcter prorrogable pueden ser
modificadas si as lo dispone una ley
expresa, para que esa competencia
territorial se convierta en improrrogable,
segn se desprende del artculo 25 del
Cdigo Procesal Civil. Consideramos
que, si por ley expresa se ha
determinado que la competencia
territorial es prorrogable, se necesitar
otra ley para que esa competencia se
vuelva improrrogable. Sin embargo, si la
esencia y naturaleza del asunto o materia
que se ventila ha nacido como
improrrogable no requiere de ley
expresa que lo declare como tal.
La nulidad de todo lo actuado en un
proceso es el efecto si el litigio llegare a
interponerse ante el juez que no es el
competente, si la competencia territorial
es improrrogable por as establecerlo de
manera expresa el artculo 36 del
Cdigo Procesal Civil. As, siguiendo a
De la Plaza, la incompetencia absoluta
Artculo 35.- Incompetencia.La incompetencia por razn de la materia, la cuanta y el
territorio, esta ltima cuando es improrrogable, se declara de
oficio en cualquier estado y grado del proceso, sin perjuicio
de que pueda ser invocada como excepcin. Al declarar su
incompetencia, el Juez declarar asimismo la nulidad de lo
actuado y la conclusin del proceso. No es procedente la
excepcin para cuestionar la competencia funcional. Sin
embargo, podr ser declarada de oficio o a pedido de parte
hasta antes de expedirse el auto de saneamiento procesal.
542
438
439
Ensayo
440
contempla
al(os)
funcionario(s)
pblico(s) como legitimados para obrar
como sujeto pasivo.
Del numeral 3 del artculo 22 del
Decreto Legislativo N 1068 que crea el
Sistema de Defensa Jurdica del Estado,
se prev como funcin de los
procuradores pblicos que se tenga ()
por conferidas todas las facultades
generales y especiales de representacin
establecidas en los artculos 74 y 75 del
Cdigo Procesal Civil, con las
limitaciones que esta ley establece (el
resaltado es nuestro). Una de las
limitaciones que alude la norma, est
consignada en el penltimo prrafo del
artculo 37 del Decreto Supremo N 0172008-JUS que aprueba el Reglamento
del Decreto Legislativo N 1068, cuyo
anlisis se ha efectuado anteriormente.
En ese contexto, se verifica que al
representante de los asuntos legales del
Estado, no le est atribuida la facultad
especial de convenir prrroga de la
competencia
territorial
alguna
(recordemos que es el acuerdo expreso
para desplazar la competencia a un juez
distinto al sealado en la norma de
carcter especial), y por ende tampoco
podra operar la prrroga tcita en un
proceso contencioso-administrativo, por
el solo hecho de no haber hecho reserva
o de dejar transcurrir los plazos sin
cuestionar la competencia. En efecto,
debido a que la competencia atribuida
por ley a un rgano jurisdiccional para
avocarse al conocimiento de un proceso
contencioso-administrativo, en el que el
demandado o sujeto pasivo es el Estado
(persona jurdica de Derecho Pblico),
est sujeta a la observancia obligatoria
del primer prrafo del artculo 27 del
Cdigo Procesal Civil (segn lo
mencionado
anteriormente),
sancionando con nulidad expresa el
incumplimiento a dichas pautas.
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
441
4.
contencioso-administrativo",
RAP, nro. 44, pgs. 122-123
CARNELUTTI,
Francesco,
Sistema de Derecho Procesal
Civil, pg. 48 y sigs., Buenos
Aires, Uthea, 1994.
DE LA PLAZA NAVARRO,
Manuel. Derecho Procesal Civil
espaol.
Tercera
Edicin,
Editorial Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1951
RONDN
DE
SANSO,
Hildegard, El Procedimiento
Administrativo,
pg.
4,
Caracas,1996.
BIBLIOGRAFA
BERCAITZ,
"Proceso
y
442
Miguel
A.,
procedimiento
LA INCAUTACIN EN EL NUEVO
PROCESO PENAL
Por:
MENDEZ LEON, PIERRE SEGUISFREDO
Abogado
443
444
La Incautacin en el
RESUMEN: El autor estudia la medida de incautacin a la luz del Acuerdo Plenario N 52010/CJ-116 y a su regulacin en el NCPP. As, en primer lugar, la examina como medida de
bsqueda de pruebas y restriccin de derechos, estableciendo su finalidad probatoria (el
aseguramiento y resguardo de los bienes que constituyen el objeto, instrumento o efectos del
delito), los bienes que pueden ser objeto de incautacin (mbito donde objeta la clasificacin
tripartita efectuada por el Acuerdo) y su procedimiento en tres posibles escenarios (casos de
flagrancia delictiva, peligro de demora y orden judicial).
Palabras clave: Proceso penal, incautacin, bsqueda de pruebas, restriccin de derechos.
ABSTRACT: The author studies the seizure measure in light of the Whole Agreement No. 52010/CJ-116 and its regulation in the NCPP. So, first, examines it as a means of finding evidence
and restriction of rights, setting its evidentiary purpose (securing and safeguarding the property
which is the object, instrument or effects of the crime), the goods may be subject to seizure (object
field where the tripartite classification by the Agreement) and its method in three scenarios (cases
of flagrant crime, danger and delay court order).
Keywords: criminal proceedings, seizure, search for evidence, restriction of rights.
Sumario
I. INTRODUCCIN II. ESTADO DE LA CUESTIN 2.1. BIENES INCAUTADOS 2.3. El trmite
2.4. Omisin de confirmacin judicial 2.5. Intervencin judicial 2.6. Variacin y reexamen de la
incautacin 2.7. Prdida de eficacia de la incautacin III. CONCLUSIONES IV. BIBLIOGRAFA
1. INTRODUCCIN
n
principio,
partimos
recordando que en la etapa de
investigacin preparatoria de
acuerdo al nuevo Cdigo Procesal Penal,
(NCPP), se realizan diversos tipos de
actuaciones. Entre ellas, se encuentran
las de averiguacin o de investigacin
propiamente
dicha,
que
buscan
esclarecer la perpetracin de los delitos,
con todas las circunstancias que puedan
influir en su calificacin y la
responsabilidad
penal
de
los
delincuentes (artculo 321.1 del NCPP).
Ahora bien, esa nocin, como apunta
Martn y Martn, comprende dos rdenes
de diligencias: a) las encaminadas a
proporcionar por s mismas las fuentes
de investigacin (v. gr. inspeccin
judicial, declaraciones de imputados,
testigos y peritos); y, b) las encaminadas
a la bsqueda y adquisicin de las
fuentes de investigacin, que tienen un
carcter garantizador al afectar derechos
fundamentales, cuya actuacin, siempre
445
Seccin Tercera,
artculos 316 al 320.
Ttulo
Dcimo,
549
446
pueden
utilizarse
los
medios
auxiliares.551 Por ejemplo la incautacin
de los instrumentos que han sido
empleados para elaborar drogas, o el
arma empleada para un homicidio. Esta
doble configuracin de la incautacin o
secuestro ha sido reconocida por los
jueces supremos en el Acuerdo Plenario
5-2010/CJ - 116 que conciben a la
incautacin como medida de bsqueda
de pruebas y restriccin de derechos
(Arts. 218 a 223 del NCPP) y como
medida de coercin con una tpica
funcin cautelar (Arts. 316 al 3202 del
NCPP).
La incautacin cautelar y el decomiso
tienen una relacin medio - fin: la
incautacin tendr como objeto o
finalidad ltima y futura al decomiso de los objetos, efectos, e instrumentos
del delito previstos por el Art. 102552 y
103 del Cdigo Penal553 El decomiso
tambin llamado comiso o confiscacin
como consecuencia accesoria del delito
es la privacin definitiva de los objetos,
efectos e instrumentos del delito,
dispuesto en una resolucin definitiva o
una sentencia con autoridad de cosa
juzgada, esto es con una decisin
jurisdiccional554.
Los presupuestos para la incautacin en
los Acuerdos Plenarios
447
consecuencias
jurdico-econmicas.
Salvo que la solvencia, honestidad y
arraigo del imputado -siempre en el
plano civil, que no penal- estuvieran
acreditados, decae y no se justifica su
imposicin. Citan el artculo 303.3
NCPP para fundamentar el periculum, y
que estipula que la aplicacin de
medidas de coercin se dan cuando:
...por las caractersticas del hecho o del
imputado, exista riesgo fundado de
insolvencia del imputado o de
ocultamiento o desaparicin del bien.
2.2. Registro de bienes incautados
Los bienes que van a ser objeto de
incautacin deben ser registrados con
exactitud
y
debidamente
individualizados, establecindose los
mecanismos de seguridad para evitar
confusiones. Esto evita o disminuye la
posibilidad de acciones de terceros que
posteriormente solicitan que se levanten
las medidas cautelares ya que cuentan
con documentos que acredita la
titularidad de los bienes, por ejemplo un
contrato de compraventa pero no
coinciden con los bienes registrados.
2.3. El trmite
Pueden ser incautados durante las
primeras diligencias y en el curso de la
Investigacin Preparatoria, ya sea por la
Polica o por el Ministerio Pblico.
Realizada la incautacin el Fiscal
requerir inmediatamente al Juez de la
Investigacin Preparatoria la expedicin
de una resolucin confirmatoria, la cual
se emitir, sin trmite alguno, en el
plazo de dos das. De esto se infiere que
la incautacin como medida no tiene
carcter jurisdiccional, lo puede hacer
directamente el fiscal; sin embargo se
requiere su confirmacin y el Juez
controlar la legalidad de la misma. Si
no hay peligro en la demora podr
448
confirmacin
449
Ensayo
450
451
SAN
MARTN
CASTRO,
Csar. Bsqueda de pruebas y
restriccin
de
derechos.
Registros
e
intervenciones
corporales. En: Actualidad
Jurdica. Tomo N 144, Gaceta
Jurdica, Lima, 2005
SAN
MARTN
CASTRO,
Cesar. Derecho Procesal Penal.
Editorial Grijley. Vol. II. Lima.
2001
452
LA PRESUNCIN DE LABORALIDAD
EN LA NUEVA LEY PROCESAL DEL
TRABAJO
Por:
MEZA ESPINOZA, LUIS ALBERTO
Abogado
453
454
La Presuncin de
1.
INTRODUCCIN
455
ESTADO DE LA CUESTIN
2.1.
LA
SUBORDINACIN
COMO NOTA ESENCIAL
AN VIGENTE DE LA
RELACIN LABORAL
PRIORI
POSADA,
GIOVANNI.
http://www.enfoquederecho.com/?q=node/3069
558
456
En:
Ob. cit. p. 67
La presuncin de laboralidad en la nueva ley procesal del
trabajo del trabajo, ya que ste, en lugar de inspirarse en un
propsito de igualdad, responde al objetivo de establecer un
amparo preferente a una de las partes: el trabajador.
(OJEDA AVILS, Antonio. Derecho sindical. Editorial Tecnos,
7a Ed., Madrid, 1995, p. 405).
562
563
560.JIMNEZ
457
458
459
572
Ibid. p.297.
460
EL
PRINCIPIO
DE
PRIMACA
DE
LA
REALIDAD
COMO
HERRAMIENTA JURDICA
PARA CALIFICAR UNA
RELACIN
COMO
LABORAL A PARTIR DE
LA PRESENCIA DE LA
SUBORDINACIN
Prestacin
personal.
Segn
Sanguineti575, la prestacin de servicios
es la obligacin del trabajador de poner
a disposicin del empleador su propia
actividad laborativa la cual es
inseparable de su personalidad, y no un
resultado de su aplicacin que se
independice de la misma.
Remuneracin. Atendiendo al
carcter oneroso del contrato de trabajo,
podemos definir a la remuneracin
como la obligacin del empleador de
abonar
al
trabajador
una
contraprestacin,
generalmente
en
dinero, a cambio de la actividad que ste
pone a su disposicin.
Subordinacin. Neves se refiere a la
subordinacin como un vnculo jurdico
entre el deudor y el acreedor del trabajo,
en virtud del cual el primero ofrece su
actividad al segundo y le confiere el
poder de conducirla. Sujecin de un
lado, y direccin del otro, son los dos aspectos centrales del concepto.
As, cuando nos encontremos frente a
una relacin contractual en la cual se
presenten estos elementos podremos
concluir, en aplicacin del citado
principio, que la misma es de naturaleza
laboral, independientemente de la
denominacin que le hayan dado las
partes.
575
461
462
subordinacin
indisoluble.
forman
una
dupla
463
La presuncin de laboralidad en la
nueva ley procesal del trabajo del
servicio y la subordinacin se prueba
con los documentos que obran a fojas 07
y 08, los cuales demuestran que la
accionante
reciba
rdenes
de
funcionarios de la demandada (...).
Quinto: que, la percepcin de una
remuneracin se acredita con los recibos
que corren a fojas 27 y 28 debiendo
tenerse presente que aun cuando la
emisin de recibos por honorarios
profesionales
se
ha
efectuado
cumpliendo las formalidades exigidas
por la legislacin tributaria, esto no los
convierte en prueba de una relacin de
carcter civil, sino por el contrario son
un indicador que el demandante perciba
una retribucin por sus servicios
personales y subordinados; sexto: que,
de conformidad con el artculo 4 del
Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo
N
728-Ley
de
Productividad
y
Competitividad
Laboral- aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR, en toda prestacin de
servicios remunerados y subordinados,
se presume la existencia de un contrato
de trabajo a plazo indeterminado, razn
por la cual de acuerdo a lo discernido en
los considerandos cuarto y quinto y a la
luz del principio de primaca de la
realidad (...) podemos concluir que
existi un contrato de trabajo entre las
partes del presente proceso. (...).
Es interesante comentar que la
aplicacin del principio de primaca de
la realidad ha sido objeto de un Pleno
Jurisdiccional realizado por los Vocales
de las Salas Laborales del pas el ao
2000 en la ciudad de Tarapoto. En dicha
reunin acordaron por unanimidad que
si el juez constata la existencia de una
relacin laboral a pesar de la celebracin
de un contrato de servicios civil o
mercantil, deber preferir la aplicacin
464
465
466
PRESUNCIN DE
LABORALIDAD A FAVOR
DE LOS LOCADORES DE
SERVICIOS
467
Ensayo
468
CONCLUSIONES y
SUGERENCIAS
469
4.
BIBLIOGRAFA
SANGUINETI
RAYMOND,
WILFREDO
Derecho
del
Trabajo.
Servicio
de
Publicaciones de la Facultad de
Derecho de la Universidad
Complutense
de
Madrid,
Madrid, 1995,
THIBAULT
ARANDA,
JAVIER. La presuncin de
laboralidad en la nueva ley
procesal del trabajo, Ediciones
Jurdicas, Lima 2012.
470
Por:
MORALES ZAPATA, FLORENTINO
Abogado, en la Oficina de Control Interno en el Ministerio Publico de
Piura.
471
472
El Delito de Trata
de personas
I. INTRODUCCIN
473
moderna,
habiendo
alcanzado
dimensiones inimaginables e implicando
la compra y venta de personas, donde la
vctima est sometida a la autoridad de
otra persona; ya no se utilizan antiguas
formas de explotacin
crueles,
inhumanas y degradantes, por el
contrario actualmente las personas o
bandas dedicadas a este delito han
perfeccionado sus tcnicas y las han
reemplazado por formas ms sutiles,
pero igual de perversas e inhumanas de
antao. En el Per la trata de personas es
cada vez ms evidente y se devela como
una problemtica nacional dado que no
solamente afecta a nuestros compatriotas
sino que adems pone en riesgo la
propia seguridad del pas por sus
vinculaciones con otros delitos como el
narcotrfico o el lavado de activos.
Debido a su gravedad y al creciente
nmero de vctimas de su comisin,
especialmente nios y mujeres que
constituyen la poblacin ms vulnerable
de este delito, el Estado peruano se ha
empezado a interesar en el tema,
promulgando leyes, modificando las
penas en el Cdigo Penal y firmando
Convenciones Internacionales.
II. DEFINICIN
Por trata de personas se entender la
captacin, el transporte, el traslado, la
acogida o la recepcin de personas,
recurriendo a la amenaza o al uso de la
fuerza u otras formas de coaccin, al
rapto, al fraude, al engao, al abuso de
poder o de una situacin de
vulnerabilidad o a la concesin o
recepcin de pagos o beneficios para
obtener el consentimiento de una
persona que tenga autoridad sobre otra,
con fines de explotacin. Esa
explotacin incluir, como mnimo, la
explotacin de la prostitucin ajena u
otras formas de explotacin sexual, los
474
475
V.
FIGURAS AFINES A LA
TRATA DE PERSONAS
1)
Violacin sexual.- Este hecho
delictivo se produce con la realizacin
del acto sexual por parte del sujeto
activo en contra de la voluntad de la
vctima589. Este delito consiste en la
vulneracin del derecho a la libertad
sexual del sujeto pasivo, la cual es
transgredida cuando el sujeto activo
trata de imponer a la vctima un acto
de contenido sexual contra su voluntad
fsica o psicolgica.
2)
Favorecimiento
de
la
prostitucin.- En este caso la norma no
sanciona la prostitucin sino las
activas conexas a ella, efectuadas por
otras personas que sirven de
mediadoras o encubridoras. Siendo as,
el favorecer debe entenderse como la
conducta dirigida a vencer los
obstculos que se presentan en el curso
de la actividad ya establecida para que
se contine ejerciendo.
3)
Usuario cliente.- Este ilcito
penal constituye una prohibicin a
tener acceso carnal con una persona de
catorce aos y menor de dieciocho
aos de edad, mediante una prestacin
econmica o ventaja de cualquier
naturaleza.
476
4)
Rufianismo.- En este caso se
reprocha la explotacin de las
ganancias obtenidas por una persona
que ejerce el meretricio de manera
voluntaria Para le perpetracin de este
delito no se requiere el empleo de
violencia o amenaza sobre la vctima.
5)
Proxenetismo.- En este supuesto
la vctima es entregada a otra persona
para que tenga acceso carnal en contra
de su voluntad. El sujeto activo realiza
actos que comprometen, seducen o
sustraen a la vctima para luego
entregarla a un tercero con fines de
acceso carnal, bajo un precio y/u otra
ventaja.
6)
Turismo sexual infantil.- En este
caso se reprocha el ofrecimiento
comercial de relaciones sexuales a
travs
de
diversos
soportes
informticos (visuales, auditivos), es
decir, a travs de medios electrnicos
que facilitan la interconexin con
numerosos clientes potenciales.
7)
Pornografa Infantil.- En este
caso se sanciona la participacin de
menores de edad en materiales de
ndole sexual, dado que se busca
tutelar la indemnidad sexual de las
vctimas, de manera tal que para que
para consumarse el delito no es
necesario que el material pornogrfico
haya sido efectivamente difundido al
pblico.
8)
Exposicin a peligro de persona
dependiente y/ o menor de edad.- La
ley protege la vida, salud, seguridad e
integridad fsica de una persona
dependiente. Por ello, para su
configuracin, es necesario que exista
una relacin de dependencia entre el
sujeto activo y la vctima (curatela,
patria potestad, relacin laboral, etc)
9)
Intermediacin onerosa de
rganos y tejidos.- A travs de este
tipo penal se pretende proteger un bien
477
Ensayo
478
de
una
De lo expuesto precedentemente, se
puede inferir que el bien jurdico
protegido por el delito de trata de
personas es la moral sexual social, la
referida moral est en contra de todo
trfico de personas que tenga por
objeto destinarlas a la prostitucin u
otras formas de explotacin sexual. No
obstante, tampoco se puede negar que
se protege la libertad sexual individual.
El sujeto activo puede ser cualquier
persona; en la realidad son varias las
personas que actan organizadamente,
cumpliendo una serie de labores como
el reclutamiento, la documentacin
ilegal, el acompaamiento a la vctima,
entre otras acciones propias de las
organizaciones criminales. El sujeto
pasivo puede ser cualquier persona,
hombre o mujer. En cuanto a la
tipicidad subjetiva, se requiere la
479
Ensayo
VIII. CONCLUSIONES
El delito de trata de personas es un
fenmeno que tiene antecedentes
histricos tan antiguos como la
esclavitud, el comercio y la trata de
esclavos, as como la trata de mujeres
o de blancas. Hoy en da, los diversos
procesos histricos y jurdicos han ido
construyendo un nuevo concepto de la
trata de personas y ahora dicho
fenmeno es muy frecuente en nuestro
pas y tambin en el extranjero. Los
tratantes engaan a mujeres, hombres
y nios de todos los rincones del
planeta y los someten diariamente a
situaciones de explotacin. La trata de
personas constituye un fenmeno
complejo que toca mltiples ngulos:
la violencia contra la mujer y la niez
y la violacin extrema de sus derechos,
la explotacin sexual y laboral,
tendiendo
a
desestabilizar
los
mercados internos, la migracin
frecuentemente de forma irregular, las
redes
criminales
nacionales
y
trasnacionales que son una afrenta para
la procuracin de justicia, la seguridad
pblica y la investigacin policial, la
educacin en especial de los
adolescentes y ms en general la salud
fsica y mental de las sociedades. En
ese sentido, el delito de trata de
personas es un mal que afecta a todas
480
www.new.pensamientopenal.co
m.ar
VLEZ
FERNNDEZ,
Giovanna, El delito de trata de
personas en el Per Un
problema
de
seguridad.
Disponible
en:
www.congreso.gob.pe
BIBLIOGRAFA
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Cdigo Penal.
PEA CABRERA FREYRE,
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RIVERA, Gastn, Trata de
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en todas sus dimensiones, Tetis
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POLANA MOLINA, Fanny,
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ROMERO PACHECO, Miluska
M., La investigacin del delito
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personas.
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www.mpfn.gob.pe
ULLOA DAZ, Csar Humberto
y ULLOA GAVILLANO, Jos
Rubn, El delito de trata de
personas en el Cdigo Penal
Peruano.
Disponible
en:
481
482
DERECHO CONSTITUCIONAL
- COMUNIDADES NATIVAS
Por:
PAREDES RODRIGUEZ, MARTIN ROSELI
Abogado. Fiscal Adjunto de la Segunda Fiscala Provincial
Penal de Rioja.
Ministerio Pblico del Distrito Judicial de San Martn
483
484
Derecho Constitucional
- comunidades nativas
1.
PLANTEAMIENTO DE LA
PROBLEMTICA
LA
DIVERSIDAD
CULTURAL
Y
LA
CONSTITUCIN
485
486
594
487
488
IDENTIDAD CULTURAL E
IDENTIDAD TNICA
489
490
MULTICULTURALIDAD Y
DERECHO
La sociedad multicultural
Es un lugar comn en los estudios
jurdicos relativos al Derecho desde la
perspectiva de la interrelacin entre las
diversas etnias que componen nuestra
nacin, acometidos de un tiempo a esta
parte aludir a la multiculturalidad o al
multiculturalismo que impregnan la
actual sociedad peruana603. Podemos
entender por tal el fenmeno de la
sociedad de nuestros das que exige al
Derecho la toma en consideracin de la
identidad cultural de los individuos y de
los grupos sociales para el desarrollo de
la funcin que le es propia.
491
Ensayo
492
LA COSTUMBRE COMO
FUENTE DEL DERECHO
Ibdem
493
Ensayo
494
495
496
497
Ensayo
498
LA
UNIDAD
JURISDICCIONAL Y LA
CONTRADICCIN CON EL
RESPETO
DE
LA
AUTONOMA
DE
LAS
COMUNIDADES NATIVAS
Y
EL
DERECHO
CONSUETUDINARIO.
CONCLUSIONES
La unidad y exclusividad de la
jurisdiccin se entiende, entonces, como
499
8.
Derecho internacional
vanse J.M.a
ABARCA
JUNCO,
"La
regulacin de la sociedad
multicultural", en A. L. CALVO
CARAVACA y J.L. IRIARTE
NGEL (eds.), Estatuto personal
y multiculturalidad de la familia,
Colex, Madrid, 2000
BERNALES BALLESTEROS,
Enrique. La Constitucin de
1993-Anlisis
comparado.
Constitucin y Sociedad ICS
Editores. Segunda edicin. Lima,
1996
CENTRO
DE
DERECHOS
HUMANOS
DE
LAS
NACIONES
UNIDAS:
Recopilacin de Instrumentos
Internacionales. Volumen 1,
Primera Parte. Ginebra, 1994
BIBLIOGRAFA
ABARCA
JUNCO,
"La
regulacin de la sociedad
multicultural", cit., pg. 167.
Acerca de los nuevos modelos de
familia y su regulacin por el
500
privado
GARCA
MAYNEZ,
Introduccin al estudio del
Derecho, t. 1, Editorial Colex,
Madrid 1998
MACERA,
Pablo,
Multiculturalidad y Derecho
nativo, Editado por la PUCP;
Lima 1991
PORTOCARRERO,
Gonzalo:
Violencia Estructural en el Per:
Sociologa. APEP, Lima, julio de
1990
SNCEZ
OTROLA,
El
conflicto de las comunidades
nativas en el Alto del Ro
Orinoco.
Editorial
Jurdica
Carabobo, Caracas 1999
SAVIGNY, K. Fundamentos de la
Escuela Histrica del Derecho,
Trad. Por Alonso Tardo,
Editorial Tiran lo Blanch,
Valencia, 1991
501
502
ACCIDENTES DE TRNSITO
Por:
PEREZ ALMANZA, ZERIDAN
Juez de Paz Letrado (S) de la Provincia de
Antabamba - Apurmac,
503
504
Accidentes
de Trnsito
RESUMEN
El peatn infractor en los accidentes de trnsito, en los ltimos meses ha surgido un tema que, en
diversas ocasiones, ha sido objeto de sendas discusiones: la responsabilidad del peatn en los
accidentes automovilsticos. En esta lnea, es importante resaltar que no es un secreto el hecho de
que los accidentes de trnsito son portada de muchos diarios y peridicos nacionales, toda vez
que no hay da en que no ocurra uno de estos fatales accidentes. De este modo, la importancia del
tema nos ha llevado a escribir el presente artculo, que pretende, desde la perspectiva del derecho
penal, informar y analizar esta problemtica.
ABSTRACT
The offender pedestrian traffic accidents in recent months there has been an issue on several
occasions, has been the subject of separate discussions: the responsibility of pedestrians in car
accidents. In this regard, it is noteworthy that it is no secret that traffic accidents are cover of
many newspapers and national newspapers, since there is no day that does not happen one of
these fatal accidents. Thus, the importance of the issue has led us to write this article, which seeks,
from the perspective of criminal law, report and analyze this problem.
Palabra clave:
Delito,accidentes, trnsito, responsabilidad.
Key Word:
Crime, accidents, transit, responsibility.
Sumario:
I. INTRODUCCIN II. LAS ESTADSTICAS DEL 2013 EN LOS ACCIDENTES DE TRNSITO
III. EL ANLISIS JURDICO IV. LA NUEVA LEY QUE MODIFICA LOS ARTCULOS 111,
124 Y 274 V. NUESTRO CDIGO PENAL DISTINGUE ENTRE 3 TIPOS DE LESIONES VI.
SUGERENCIA VII. CONCLUSIN VIII. BIBLIOGRAFA
I.
INTRODUCCIN
505
622Luz
506
EL ANLISIS JURDICO
623MIR
625LPEZ
507
- Resultado: Muerte de M
96 Lima.
508
- El Comportamiento Riesgoso de
transente: al Cruzar en estado de
ebriedad e intempestivamente en la
Panamericana
De este modo, a partir de los elementos
identificados podemos afirmar que M
ha creado una conducta riesgosa que se
produce en el resultado. Hecho que nos
lleva a imputarle a la vctima el
resultado.
IV.
LA NUEVA
LEY QUE
MODIFICA
LOS
ARTCULOS 111 , 124 Y
274
509
Ensayo
510
511
V.
512
VI.
SUGERENCIA
VII. CONCLUSIN
El
accidente
automovilstico
ocasionado por un comportamiento
peatonal contrario al Reglamento de
Trnsito de la norma del cuidado se
encuentra dentro del concepto de accin
en propio riesgo, hecho que nos lleva a
imputar el resultado del accidente a la
propia vctima y considerar atpico el
comportamiento del conductor.
- Como ya hemos visto, los accidentes
de trnsito ocasionado por peatones son
un problema latente en nuestra sociedad.
Dicha realidad nos llevo a plantearnos la
siguiente pregunta: El resultado
acaecido
en
un
accidente
automovilstico con responsabilidad del
peatn le es imputable al conductor? Es
as que con la ayuda de la doctrina y
jurisprudencia penal hemos encontrado
la siguiente respuesta a nuestra
interrogante: el peatn infractor es el
responsable de su propio perjuicio
ocasionado por el accidente, toda vez
que ha realizado una accin a propio
riesgo que vulnera su deber de
autoproteccin. Pero, Cundo crea el
peatn un riesgo que lo vuelve
responsable de su propia desgracia?
Creemos que la respuesta se encuentra
en el Reglamento Nacional de Trnsito,
el cual expresa una serie de normas de
cuidado que el peatn diligente debe
cumplir.
- Finalmente, debemos resaltar la
importancia del Decreto Supremo 0402010. De este modo, pensamos que
dicha norma promueve, a travs de
multas y sanciones, el respeto peatonal
al Reglamento Nacional de Trnsito,
norma que ha sido letra muerta para la
mayora de transentes de nuestro pas.
Ms an, debemos aplaudir el fin
preventivo especial positivo que
presenta dicho reglamento, expresado a
BIBLIOGRAFA
Ejecutora Superior del 25 de
febrero de 1997. Exp.1789-96
Lima.
513
EL COMERCIO. (2010 p 9)
Peatones son culpables del 40%
de accidentes de trnsito fatales.
El Comercio. Lima.
ROXIN,
Claus.
(1997).
Imputacin Objetiva en el
Derecho
Penal.;
Editorial
IDEMSA. Lima
VILLAVICENCIO TERREROS,
Felipe. (2009). Derecho Penal
Parte General. Editorial Grijley.
Lima- Per
514
TRATAMIENTO DE LA COAUTORA EN
EL CDIGO PENAL DE 1991
Por:
PINEDA VARGAS, WILLIE MARTIN
Abogado
515
516
Tratamiento De La
1.
INTRODUCCIN
517
Diferenciador,
individualizadores.
de
fines
El
presente
Ensayo
enfoca,
precisamente, esta problemtica y repasa
la dogmtica penal existente sobre estas
teoras en relacin con la coautora,
principalmente la del dominio del
hecho, considerada actualmente como
doctrina dominante.
2.
ESTADO DE LA CUESTIN
2.1.
CONCEPTO, ESTRUCTURA
Y ELEMENTOS
518
519
520
LOS
SISTEMAS
AUTORA
EN
DERECHO PENAL
DE
EL
concepto
restrictivo
de
521
1.
522
Antecedentes
647
523
2.
El dominio del hecho segn
Roxin
Roxin sostiene la idea de que el autor es
la figura central del acontecer en forma
de accin y la eleva a la categora de
principio rector de su teora. Considera
que este es un concepto abierto para
facilitar el desarrollo de esta tesis y
determinar quin es autor conforme a su
teora y qu lo dota de contenido
material.
No se trata de un concepto
indeterminado ni de una definicin
exacta, sino de una descripcin que
permite acomodarse al contenido del
sentido de los diversos casos que se
presenten en la jurisprudencia, por lo
cual es perfectamente posible el
descubrimiento
de
formas
de
cooperacin que hasta ahora son
ignoradas, pues no existen frmulas
acabadas para llenar el concepto de
descripcin, que siempre ser
cambiante, lo cual es aplicable a la
delimitacin de las diferentes formas de
autora ya sea directa, mediata o
coautora.
El dominio del hecho puede presentarse
como dominio de la accin en la autora
unipersonal o inmediata, como dominio
de la voluntad en la autora mediata, y
como dominio funcional en la
coautora652.
2.1.
El dominio de la accin
524
El dominio de la voluntad
El dominio funcional
EXCESO DE UN COAUTOR
655
COAUTORA EN DELITOS
ESPECIALES
525
526
COAUTORA EN
ESPECIALMENTE
DEBATIDOS
CASOS
662
527
528
Ibdem
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
-
DIAZ
Y
GARCIA
CONLLEDO, La autora en
Derecho penal, Edit. Bosch,
Barcelona, 1991
GIMBERNAT,
Autor
y
cmplice en Derecho Penal,
Edit. Ariel Madrid, 1966.
PEARANDA RAMOS, La
participacin, Editorial Tirant
Lo Blanch, Valencia 2000
529
530
EL PRINCIPIO DE IMPUTACIN
NECESARIA
Por:
POMA COCHACHI, JAIME MAURICIO
Fiscal Adjunto de la Fiscala Especializada en
delitos de Corrupcin de Funcionarios
531
532
El Principio de
Imputacin Necesaria
1.
INTRODUCCIN
533
534
2.
DESARROLLO
2.1.
El principio de imputacin
necesaria y su vigencia en el
modelo acusatorio-adversarial
535
536
La Imputacin y el Estatuto
del imputado
fundamento 12).
537
538
A no decir la verdad.
Al sobreseimiento de la causa
cuando no existan mritos para
mantenerla abierta.
A contestar la acusacin.
A proponer prueba.
A la ltima palabra.
fin), dirigida
imputado675.
hacer
hablar
al
539
Ensayo
540
2.4.
La concrecin constitucional
del principio de imputacin
necesaria. Sus requisitos
Requisitos fcticos
541
542
de
Requisitos lingsticos
Requisitos normativos
543
544
b)
La problemtica de la variedad de
imputaciones o de imputados tiene su
correlato en la necesidad de que se
cumpla con el deber constitucional de
motivacin individualizada de las
resoluciones estatales en la que se
afectan,
en
general,
derechos
La necesidad de individualizacin
requiere, como la ley misma lo
establece, que se especifique y valore de
manera adecuada el concreto nivel de
intervencin en el hecho imputado, ya
sea como autor o partcipe, en
cualquiera de sus modalidades. No basta
545
546
Justamente,
cuando
el
Tribunal
Constitucional establece que: la
imputacin de un delito debe partir de
una consideracin acerca del supuesto
aporte delictivo de todos y cada uno de
los
imputados
est
justamente
refirindose a las reglas de autora y
participacin.
d)
La necesidad de motivacin de la
imputacin en todos sus elementos y
requisitos
estructurales
es
un
presupuesto constitucional indiscutible.
No solo debe haber y exigirse
fundamentacin en la aplicacin de las
547
Ensayo
548
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
-
CLARI
OLMEDO,
Jorge.
Tratado de Derecho Procesal
Penal; T IV; Editorial Astrea,
Buenos Aires 2002
GMEZ
DE
LIAO
GONZLEZ, Fernando. El
proceso
penal.
Tratamiento
jurisprudencial. 5ta. Ed. Forum.
Madrid, 1995.
HURTADO
POZO,
Jos.
Manual de Derecho Penal. PG
I. 3 ed. Grijley. Lima, 2005.
549
VILLAVICENCIO TERREROS,
Felipe. Lecciones de Derecho
Penal. PG. Grijley. Lima; 2006.
550
LA IMPGNACIN EN EL NUEVO
PROCESO PENAL
Por:
QUISPE PACHECO, WILMER FERNANDO
Juez Supernumerario Del Segundo Juzgado De Paz Letrado Laboral De
Ica, Ex Administrador Del NCPP Y Ex Especialista De La Sala De
Apelaciones De Ica
551
552
La Impgnacin en el
Nuevo Proceso Penal
1.
INTRODUCCIN
553
ESTADO DE LA CUESTIN
2.1.
NATURALEZA
IMPUGNACIN
DE
LA
684
554
CLASES DE ERRORES O
VICIOS
ADMISIBILIDAD
La
admisibilidad
del
recurso
generalmente la decide el tribunal
originario, denegndolo si no cumple
con los requisitos de interposicin. La
procedencia del recurso la determina el
tribunal de alzada, cuando revisa la
impugnacin concedida por el tribunal
recurrido, antes de pronunciarse sobre la
cuestin de fondo.692 Sobre este aspecto
es de tener en cuenta la necesidad de
uniformizar el uso de conceptos como
FAIRE GUILLEN, Vctor. Derecho, Teora General del
Proceso
penal,
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=965, p. 501
692 LEVENE, Ricardo. Manual de Derecho Procesal Penal.
Tomo II. 2da edicin. Depalma. Buenos Aires. 1993, p. 654.
691
555
admisibilidad y procedencia.
La
primera va dirigida a examinar el
cumplimiento de requisitos y que
pueden ser subsanados, por ejemplo
falta de firma de abogado, la
representacin, la ausencia de arancel,
otorgndose un plazo razonable. La
improcedencia versa sobre requisitos
vinculados a la legitimidad, o el plazo.
El Superior tambin se constituye en
filtro de la inadmisibilidad o de la
declaracin de improcedencia, previo a
pronunciamiento de fondo. Una
declaracin de inadmisibilidad por sala
superior podr concluir en la nulidad del
concesorio y la devolucin del caso al a
quo para que conceda un plazo,
generalmente de tres das de notificado.
La sala superior puede revisar si se ha
cumplido los requisitos de procedencia
como el plazo, y si no declararlo
improcedente y nulo el concesorio.
2.3.1.
Legitimidad activa
556
GRAVAMEN
LA ADHESIN
557
696
558
LEGITIMADOS
IMPUGNAR
PARA
FUNDAMENTACIN
AGRAVIO
DEL
559
consideracin, en consecuencia, el
agravio que carezca de estos requisitos
Apndice al Tomo CXVIII, Tesis 936.
Tesis 261 de la Compilacin 19171965.112 701
En el CPC se establece la estructura de
la fundamentacin del agravio; y se
precisa que el error puede ser de hecho o
de derecho en la resolucin. El apelante
debe precisar naturaleza del agravio es
decir la esencia de este y que efectos
negativos le genera. Adems debe
sustentar su pretensin impugnatoria,
esto es que busca cuando solicita que se
declare fundado su recurso, cual es el
efecto favorable que quiere conseguir.
(Art. 366 CPC) La expresin de
agravios es un requisito de admisin del
recurso. As lo seala el Art. 367 del
CPC que en su segundo prrafo dice que
la apelacin que no tengan fundamento
o no precisen el agravio, sern de plano
declaradas inadmisibles. Esto es para l
A quo y el A quem que tambin puede
declarar inadmisible o improcedente la
apelacin, si advierte que no se han
cumplido los requisitos para su
concesin. Tambin declarar nulo la
resolucin que concedi la apelacin
para que sea vista en el siguiente grado.
Debe entenderse la fundamentacin o
expresin de agravios cuando se expresa
claramente el acto u omisin que lesiona
un derecho del apelante, el mismo debe
estudiarse por el tribunal que conozca
del recurso.
A falta de agravio o fundamentacin al
calificarse el recurso puede ser causal de
improcedencia. Podra estarse ante el
supuesto agravio insuficiente que
consiste: Cuando en los agravios
SADA CONTRERAS, Carlos Enrique. Op. cit., p. 150. 113
Citado por SADA CONTRERAS, Carlos Enrique. Apuntes
elementales de Derecho Procesal Civil. Universidad
Autnoma de Nuevo Len. Mxico, 2000, p. 150.
701
560
DESISTIMIENTO
LOS
MEDIOS
IMPUGNATORIOS EN EL
CDIGO
PROCESAL
PENAL DE 2004
561
Ensayo
562
563
564
CONCLUSIONES
SUGERENCIAS
BIBLIOGRAFA
-
COUTURE,
Eduardo.
Fundamentos
del
derecho
procesal civil. Depalma. 3ra
edicin. Buenos Aires. 1958
FAIRE
GUILLEN,
Vctor.
Derecho, Teora General del
Proceso
penal,
http://biblio.juridicas.unam.mx/lib
ros/libro.htm?l=965, p. 501
IBERICO
CASTAEDA,
Fernando. Cdigo Procesal Penal.
Manuales Operativos. Editado por
AMAG. Lima, 2007
MONTERO
AROCA,
Juan,
Derecho Jurisdiccional II Proceso
Civil. Tirant Lo Blanch, 10
edicin, Valencia, 2001
565
566
Por:
REYES CALDERON, PEDRO MIGUEL
Fiscal Provincial (provisional) Especializada en delitos de
Corrupcin de Funcionarios del Distrito Judicial del Santa.
567
568
Sumario:
1.- INTRODUCCIN; 2.- ESTADO DE LA CUESTIN 2.1.- Revelacin De Identidad, Secretos O
De Informacin; 2.2.- La Naturaleza Del Agente Encubierto; 2.3.- Sujetos Activo Y Pasivo; 1.5.Conducta Tpica; 2.4.- Aspecto Subjetivo; 2.5.- Formas De Aparicin Del Delito; 2.6.- La
Agravacin Del Prrafo Segundo Del Artculo 409B; 2.7.-Uso De Secretos O De Informacin
Privilegiada; 3.- CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 4.- BIBLIOGRAFA.
Artculo 409-B.- Revelacin indebida de identidad
El que indebidamente revela la identidad de un colaborador eficaz, testigo, agraviado o
perito protegido, Agente Encubierto o especial, o informacin que permita su identificacin,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos.
Cuando el Agente es funcionario o servidor pblico y por el ejercicio de su cargo tiene
acceso a la informacin, la pena ser no menor de cinco ni mayor de siete aos, e
inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4.
1.
INTRODUCCIN
569
570
ESTADO DE LA CUESTIN
2.1.
REVELACIN
DE
IDENTIDAD, SECRETOS O
DE INFORMACIN
571
b)
c)
572
extravagancias,
en
flagrante
contradiccin con su carcter
fragmentario.
d)
El inters en apartar a la
generalidad de las personas del
conocimiento de algo puede
proceder de particulares o de
instancias oficiales, cambiando de
un caso a otro el bien jurdico
protegido, lgicamente. Y as, el
Tribunal Supremo ha manifestado
que "el elemento descriptivo del
`secreto' puede derivar tanto de una
transmisin de informacin que
participa por propia naturaleza de
tal condicin, como por una
regulacin especfica.
e)
Si el ordenamiento jurdico
dispensa proteccin al secreto -de
forma asistemtica e incompleta,
por descontado-, ello ha de
obedecer al propsito de tutelar un
valor distinto, pues poco juicioso
sera que se tutelara el secreto por
el secreto mismo.
LA NATURALEZA DEL
AGENTE ENCUBIERTO
573
574
SUJETOS
PASIVO
ACTIVO
CONDUCTA TPICA
con
las
funciones
encomendadas.
que
tienen
ASPECTO SUBJETIVO
En orden a la culpabilidad se ha
admitido por algn autor la comisin
culposa, si media una indiscrecin no
disculpable. Sin embargo, ms bien
parece que la revelacin de secretos o
informaciones se aviene slo con la
comisin dolosa711. Pues, aunque es
cierto, un secreto o una informacin
pueden trascender por negligencia del
obligado a preservarlos, no parece que
ello
sea
punible,
porque,
conceptualmente, revelar un secreto
requiere
algo
ms
que
un
comportamiento descuidado y porque no
se tipifica expresamente.
2.6.
FORMAS DE APARICIN
DEL DELITO
575
ibdem
576
LA AGRAVACIN DEL
PRRAFO SEGUNDO DEL
ARTCULO 409B
USO DE SECRETOS O DE
INFORMACIN
PRIVILEGIADA
A) Planteamiento
No es la revelacin de secretos o de
informaciones la que se castiga en el
artculo 409B, sino el uso de los
mismos; uso que, por su propia esencia,
normalmente andar reido con la
revelacin que, a buen seguro, frustrara
las expectativas del sujeto y, como ya
seal, pone en grave riesgo la garanta
de seguridad y la vida de los sujetos
considerados dentro de los alcances del
artculo.
En cambio, s es procedente detenerse
en la definicin de informacin
privilegiada: "toda informacin de
577
BIBLIOGRAFA
-
BAJO
FERNANDEZ,
M.,
Derecho
Penal
econmico,
Madrid, 1978
BARREIRO,
JORGE
A.,
Descubrimiento y revelacin de
secretos. Un estudio de Derecho
Penal espaol (art. 497-99 del
Cdigo penal
espaol), en
R.D.P., 1982
LANDROVE
DIAZ,
G.,
Descubrimiento y revelacin de
secretos, en III Jornadas de
Derecho Penal, Santiago, 1976
CONCLUSIONES
578
AL RESPECTO DE LA NULIDAD
RELATIVA Y ABSOLUTA DEL
EXPEDIENTE FISCAL Y JUDICIAL EN
EL NUEVO PROCESO PENAL
Por:
SAENZ MORENO, KOHLER GUIDO
Abogado.
579
580
Al Respecto de la
Nulidad Relativa Y Absoluta Del
Expediente Fiscal Y Judicial En El
Nuevo Proceso Penal
RESUMEN
La nulidad alude a la inobservancia de las formas establecidas por la ley para el cumplimiento de
un acto procesal. Por ello es que el presente artculo se refiera expresamente a la inobservancia
de las disposiciones establecidas para las actuaciones procesales. Pero se diferencia claramente
de la inexistencia pues, mientras que el acto inexistente no es propiamente un acto procesal sino
que tan solo tiene la apariencia de l; en cambio, el acto nulo si es un acto procesal, aun cuando
defectuoso, que puede ser declarado sin valor pero que tambin puede ser subsanado 715.
ABSTRACT
The nullity alludes to the nonobservance of the forms established by the law for the fulfillment of a
procedural act. For it is that the present article refers expressly to the nonobservance of the
dispositions established for the procedural actions. But it differs clearly from the nonexistence so,
whereas the non-existent act is not properly a procedural act but only it has the appearance of
him; on the other hand, the void act if it is a procedural act, even if defective, that can be declared
without value but that also can be corrected.
PALABRAS CLAVES:
Nulidad relativa, nulidad absoluta, expediente fiscal, expediente judicial, proceso penal, formas,
acto procesal, inobservancia.
KEY WORDS:
Relative nullity, absolute nullity, fiscal process, judicial process, penal process, forms, procedural
act, nonobservance.
715
GALVEZ VILLEGAS, Tomas Aladino / RABANAL PALACIOS, William/ CASTRO TRIGOSO, Hamilton; El Cdigo Procesal
Penal: comentarios descriptivos, explicativos y crticos. Edicin corregida y aumentada. Instituto Derecho y Justicia
Editores. Lima 2009. Pg. 334.
581
I.
INTRODUCCION
582
CUESTIONES
PRELIMINARES
PRINCIPIO
DE
TAXATIVIDAD
La inobservancia de las disposiciones
establecidas para las actuaciones
procesales es causal de nulidad slo en
los casos previstos por la ley (Artculo
149 del CPP de 2004)
El artculo 149 del CPP, consagra el
principio de taxatividad, especificidad o
legalidad de la nulidad. Por taxatividad,
la nulidad solo podr ser declarada por
causal expresamente establecida en la
ley. De all se deduce que no existen
nulidades
por
analoga
o por
724
extensin.
IV. NULIDAD ABSOLUTA
En material de nulidad existe una
gradacin relacionada con la entidad de
la afectacin del acto procesal realizado.
En este artculo se regula la llamada
nulidad absoluta que est vinculada con
la existencia de graves irregularidades
que han sido taxativamente sealadas y
que acarrean irremediablemente la
ineficacia del acto procesal viciado.
Despus de la inexistencia, (), le sigue
CREUS, Carlos; Derecho Procesal Penal. Editorial
Astrea. Buenos Aires, 1996. Pg. 487.
724 COUTURE, Eduardo; Fundamentos del Derecho procesal
Civil. Ediciones Depalma. Lima, 1993. Pg. 373.
723
583
584
requisitos
establecidos
en
el
ordenamiento jurdico. Pero, adems,
debern ser competentes para conocer el
asunto puesto en su conocimiento. En
buena cuenta la capacidad del rgano
jurisdiccional est en funcin de su
competencia para conocer determinado
caso. De no ser as, los actos
desplegados en el marco del proceso
estaran viciados de nulidad desde su
origen.727
De acuerdo con el literal c), GLVEZ
VILLEGAS, RABANAL PALACIOS y
CASTRO TRIGOSO, la esencia del
modelo
acusatorio
con
rasgos
adversativos que impone el Cdigo es
justamente la precisa delimitacin de las
funciones del Juez y del Fiscal. En
efecto, al Fiscal le corresponde la
funcin de investigar y al Juez la
funcin de juzgar. En ese sentido, el rol
del Ministerio Publico en el proceso
penal acusatorio es fundamental porque
sienta las bases sobre las cuales se
erigir el juzgamiento. Si no interviene
el Ministerio Publico no hay proceso
penal. Es por esa razn que se entiende
perfectamente
que
los
defectos
concernientes a la promocin de la
accin penal, cuyo titular es el
Ministerio Publico, y la participacin
obligatoria
del
fiscal,
acarrear
585
586
nemoauditurpropiamturpitudinem
allegans (nadie puede alegar su
propia culpa).
c) Luego de la deliberacin de la
sentencia de primera instancia o
luego de la deliberacin de la
sentencia de la instancia
sucesiva.- ello est vinculado con
el principio de preclusin.
Resultara contraproducente que
los sujetos del proceso pudieran
alegar nulidades relativas en
cualquier
momento.
La
deliberacin de la sentencia
587
Ensayo
CONVALIDACION
588
IX.
CONCLUSION
589
CACERES
J.
Roberto
E./IPARRAGUIRRE N., Ronald
D.; Cdigo Procesal Penal
Comentado. Jurista Editores.
Lima, 2011.
COUTURE,
Fundamentos
del
procesal
Civil.
Depalma. Lima, 1993.
MARTINEZ-PUJALTE, Antonio
Luis; La garanta del contenido
esencial
de
los
derechos
fundamentales.
Tabla
XIII
editores. Trujillo. 2005.
VILELA
CARBAJAL,
Karla
Patricia
Maribel;
Nulidades
procesales civiles y sentencia
firme. Editorial Palestra Editores.
Lima, 2007.
590
Eduardo;
Derecho
Ediciones
Por:
TITO QUIROZ, REY PIO
Abogado
591
592
La Tentativa Como
1. INTRODUCCIN.
El
593
739
594
595
DE
LA
en
subjetivas,
748
596
597
598
voluntaria
del
agente
(arrepentimiento activo) o debido a
circunstancias accidentales (delito
frustrado)752.
7. PENALIDAD.
El Cdigo establece disminucin
obligatoria y disminucin prudencial de
la pena, para las formas punibles de la
tentativa.
a) Disminucin obligatoria, en
consecuencia debe ser por
debajo del mnimo de la pena
conminada para cada delito. Por
ejemplo en el artculo 121 las
lesiones
graves
estn
sancionadas con pena privativa
de libertad no menor de 3 aos
ni mayor de 8 aos. La
disminucin obligatoria, tendr
que ser por debajo de los 3 aos,
que es el extremo mnimo.
b) Disminucin prudencia, es la
que
debera
operar,
a
continuacin de la obligatoria.
El juez de acuerdo a su prudente
criterio, una vez establecido el
mnimo legal de la pena,
efectuar la disminucin por
debajo
de
ese
lmite.
Corresponde preguntarse hasta
cunto de pena se disminuir
por debajo del mnimo legal. La
rebaja es unos meses (hasta
cuantos meses) o tambin en
aos (hasta cuntos aos). Es
necesario en consecuencia, se
deben regirse bajo el principio
de proporcionalidad y legalidad
y el prudente criterio, seran los
que sustente la determinacin
judicial de la pena.
8. CONCLUSIONES.
Determinar que la tentativa, es
esencialmente no consumacin
del delito, lo que significa que el
tipo de delito no se ha realizado
en su totalidad.
Es altamente cuestionable la
teora subjetiva de la tentativa,
puesto que se circunscribe a un
derecho penal de autor, que
pone de relieve al punir la
tentativa la peligrosidad del
autor, y desde la ptica poltica,
corresponden a concepciones
autoritarias del Estado; los
cuales podran sancionar de
manera indiscriminada cualquier
acto.
Existe un gran crtica a las
teoras objetivas subjetivas;
puesto que la crtica radica en
que violentan los principios de
intervencin
mnima
y
antijuridicidad.
La tentativa, tiene como
penalidad una rebaja por debajo
del mnimo de la pena
establecida; es decir, que se
adopta la teora establecida por
Jos
Silva
Santisteban,
adoptndose
que
la
consumacin no est en
igualdad de condiciones que la
tentativa.
LPEZ
BORJA
DE
QUIROGA, Jacobo. Derecho
Penal Parte General T II, Lima
2004.
9. BIBLIOGRAFA.
599
600
Por:
TORRES MONTOYA, HEBERT
Juez del 1er Juzgado Penal Unipersonal de Tambopata
601
602
La Condena del
Absuelto en Nuestro
Cdigo Procesal Penal
RESUMEN: El autor analiza el polmico tema de la condena en segunda instancia del absuelto
en primera instancia, sealando que, de acuerdo al modelo mixto de apelacin del NCPP, ello es
posible siempre que en segunda instancia se respeten ciertas condiciones esenciales (inmediacin,
oralidad, contradiccin, admisin limitada de medios probatorios); y que la tesis de la doble
conformidad es ajena a nuestro sistema procesal, adems de implicar la instauracin de una
segunda tercera instancia que convertira a la impugnacin en una suerte de regressus in
infinitum.
ABSTRACT: He discusses the controversial topic of the sentence on appeal the acquittal at first
instance, noting that, according to the mixed model of Appeal NCPP, it is always possible that in
the second instance certain essential conditions (immediacy, orality contradiction respect , limited
forms of evidence) admission, and that the thesis of the "double line" is alien to our judicial
system, and involve the establishment of a "second third instance" that would turn the challenge
into a sort of regressus in infinitum.
Sumario:
1. INTRODUCCIN 2. DESARROLLO 2.1. EL RECURSO COMO GARANTA PROCESAL 2.2.
EL RECURSO DE APELACIN 2.2.1. EL Sistema de Apelacin peruano 2.2.2. Modelo de
apelacin en el Cdigo Procesal Penal peruano de 2004 2.3. ANTECEDENTES
DE
LA
CONDENA DEL ABSUELTO 2.3.1. El origen del double jeopardy. 2.3.2.
La condena del
absuelto. argumentos en pro y en contra 2.3.3. Argumentos en contra de la condena del absuelto,
pues se estara lesionando garantas fundamentales emanadas desde la propia Constitucin,
Pactos y Convenciones Internacionales y el sistema procesal. 2.3.4. Argumentos en contra de la
condena del absuelto pues no lesiona garantas bsicas del sistema procesal 3. CONCLUSIONES
4. PROPUESTA: 5. BIBLIOGRAFA.
1.
INTRODUCCIN
603
Precisiones conceptuales de lo
que significa la apelattio en el
Cdigo Procesal Penal de 2004.
604
norma
de
Derecho
material;
justificndose por ello la existencia de
los medios de impugnacin, habida
cuenta que si alguna de las partes alega
haber sufrido un agravio, podr solicitar
un segundo examen, anlisis o revisin
de la mencionada decisin judicial756;
mxime si uno de los fundamentos
existenciales de los medios de
impugnacin es la falibilidad de los
rganos jurisdiccionales757.
Lo que se desarrollar en el presente
ensayo es el supuesto en que el
imputado que ha sido absuelto por el a
quo ante lo cual el Ministerio Pblico
y/o la parte civil, ejerciendo su derecho
de impugnacin, interpone recurso de
apelacin, es condenado por el ad
quem. La pregunta emerge por si sola:
con dicha facultad se vulnerara el
principio de la doble instancia del
condenado, quien no podr recurrir?
En ese sentido, algunos jueces estn
emitiendo sentencias758 conforme a los
artculos 419.2 y 425.2.b) del CPP de
2004759. Al respecto existe controversia,
pues de condenarse en segunda instancia
a un imputado que fue absuelto en
De ah la importancia de los medios de impugnacin, la
misma que se pone de manifiesto a travs de su regulacin
en instrumentos normativos de la ms alta jerarqua, tales
como la Constitucin Poltica del Per (artculo 139 inciso 6),
y en el mbito internacional, el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (artculo 14 inciso 5); la
Convencin Americana de San Jos de Costa Rica (artculo 8
inciso 2 h) y otros Convenios Internacionales sobre Derechos
Humanos.
757 VILLA STEIN, Javier. Los recursos procesales penales.
Gaceta Jurdica, Lima, 2010
758 Sentencia de Segunda Instancia, Exp. N 2008-01403-87Huacho, de fecha 6 de octubre de 2009 (delito de atentado
contra el pudor), en el que, por mayora, se revoc la
sentencia absolutoria y se conden al acusado a siete aos
de pena privativa de la libertad y al pago de dos mil nuevos
soles por concepto de reparacin civil.
759 Artculo 419.2 del CPP de 2004: El examen de la Sala
Penal Superior tiene como propsito que la resolucin
impugnada sea anulada o revocada, total o parcialmente. En
este ltimo caso, tratndose de sentencias absolutorias podr
dictar sentencia condenatoria.
756
2.
DESARROLLO
2.1.
EL
RECURSO
COMO
GARANTA PROCESAL
605
606
EL
RECURSO
APELACIN
DE
2.2.1. EL Sistema
peruano
Apelacin
de
762
En
cuanto
a
la
primera
caracterstica, tenemos que la
apelacin en el CPP de 2004 se
concibe como una continuacin del
juicio de primera instancia,
estatuyndose
una
verdadera
segunda instancia, la cual se
realizar cumpliendo las garantas
de la oralidad, contradiccin,
inmediacin, etc., porque se
establece el juicio de apelacin,
en el caso que se haga valer el
derecho al recurso. Esto a
diferencia del C de PP de 1940, an
vigente en Lima, que concibe la
apelacin como un juicio de
revisin
de
la
resolucin
impugnada y no como una
607
En cuanto a la posibilidad de
introduccin de medios probatorios
ante el juez ad quem, es flexible y
cercana al sistema pleno sin llegar a
acogerlo por completo, en el
sentido que se permite la
introduccin de nueva prueba, pero
limitada a aquella que no se pudo
aportar y/o actuar, por causa
atribuible al sujeto que impugna;
perdiendo sentido las crticas
formuladas al sistema pleno por la
plena valga la redundancia
libertad de aportacin y actuacin
de medios probatorios reconocidos
en l. Esta caracterstica constituye,
a la vez, otra diferencia con la
regulacin del C de PP de 1940,
que limita seriamente la posibilidad
de
introduccin
de
medios
probatorios ante el juez ad quem,
tal como lo seala San Martn
Castro: la actuacin de pruebas no
est expresamente permitida, salvo
el
caso
de
la
prueba
documental767; con lo cual se
omite la caracterstica ms saltante
del sistema pleno.
Finalmente, con relacin a la
tercera caracterstica, tambin en
este sistema se permite que el juez
ad quem tenga competencia no solo
para revisar la legalidad de la
resolucin tomada, sino tambin
para convertirse en juez de mrito,
con la diferencia respecto a la
regulacin vigente que el juez
revisor tiene amplias facultades de
decisin,
pudiendo
incluso
condenar al absuelto; ello se deriva
608
2.3.
609
condena
del
absuelto.
610
exigencia,
vista
la
propia
naturaleza de los Tratados
Internacionales en materia de
Derechos Humanos.775
611
publicidad;
debindose
dichas garantas.
maximizar
612
613
614
MAIER,
Julio.
Derecho
Procesal Penal. Fundamentos.
Editorial Del Puerto, Buenos
Aires, 1996
NEYRA
FLORES,
Jos
Antonio. Manual del nuevo
proceso penal y de litigacin
oral. Idemsa, Lima, 2010
NEYRA
FLORES,
Jos
Antonio. Ob. cit., p. 389;
SNCHEZ VELARDE, Pablo.
El nuevo proceso penal. Idemsa.
Lima, 2009, pp. 415-420;
CUBAS
VILLANUEVA,
Vctor. El nuevo proceso penal
peruano. Teora y prctica de su
SAN
MARTN
CASTRO,
Csar. Derecho Procesal Penal.
Volumen I, Grijley, Lima, 1999
VARGAS
YSLA,
Roger
Renato. La condena del
absuelto en el CPP y sus
implicancias en el ordenamiento
jurdico: tutela judicial efectiva
vs. doble instancia (un pequeo
gran sacrificio). En: Gaceta
Penal y Procesal Penal. Tomo
35, Gaceta Jurdica, Lima, mayo
de 2012
615
616
LA INVESTIGACIN PREPARATORIA
EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL
PENAL
Por:
TRELLES BURNEO, JACK MILTON
Abogado Defensor Publico de La Defensora
Publica de La Provincia de Talara
617
618
La Investigacin Preparatoria En El
Nuevo Cdigo Procesal Penal
I.
INTRODUCCIN
619
EN QU CONSISTE LA
INVESTIGACIN
PREPARATORIA?
El Fiscal inicia los actos de
investigacin ante el conocimiento o la
sospecha de la realizacin de un hecho
que reviste el carcter de delictivo, ello
toda vez que en virtud del Principio de
Iniciacin de la persecucin, la
investigacin preliminar que lleva a
cabo,
tiene
como
requisito
procedimental la existencia de indicios
de comisin de un delito (fumus
commisi delicti) y de indicios para la
620
CARACTERSTICAS DE LA
INVESTIGACIN
PREPARATORIA
De la lectura del articula que regula la
investigacin preparatoria, se pueden
advertir que la misma presenta las
siguientes caractersticas:
- El Ministerio Pblico conduce la
investigacin.- En efecto uno de
los avances ms importantes en
reforma procesal, es haber
delimitado las funciones de
investigar y juzgar, en tal sentido
el Ministerio Pblico dirige la
etapa
de
investigacin
preparatoria, pero su actividad no
es ilimitada sino que debe respetar
los derechos fundamentales del
imputado, evitando la actividad
Es
una
actividad
no
jurisdiccional.- Toda vez que, tal
como se ha sealado en el prrafo
precedente,
est
bajo
la
conduccin o direccin del Fiscal
y no del Juez de la investigacin
preparatoria. Los medios o
elementos de prueba recogidos en
esta fase no sirven para fundar la
sentencia, pero s para emitir
resoluciones dentro de la misma
investigacin y en la etapa
intermedia. La doctrina es
unnime en considerar que los
actos de investigacin actuados
por el Ministerio Pblico, no
tienen contenido jurisdiccional.
As todo material recogido
durante
la
investigacin
preparatoria tiene un carcter
provisional, no definitivo y
destinado a preparar el ulterior
juicio oral785.
III.
784
621
Est
sujeta
a
control
jurisdiccional.- Para evitar que se
violen derechos fundamentales
del imputado; consecuentemente,
el imputado que se considere
agraviado por la actividad del
Ministerio Pblico pude recurrir
al juez para hacer respetar sus
derechos. En ese sentido, el Juez
de la Investigacin Preparatoria
controla que las diligencias que
realiza la Polica o el Fiscal no
lesionen o pongan en peligro los
derechos
fundamentales
del
imputado, caso contrario, si ste
se queja, el Juez puede imponer
medidas
de
correccin
o
proteccin. Es por eso que la
restriccin de los derechos
fundamentales en la investigacin
preparatoria
est
sujeta
a
autorizacin previa, convalidacin
y control de parte del Juez de la
Investigacin Preparatoria.
622
IV.
FINALIDAD
incriminada
es
delictuosa,
las
circunstancias o mviles de la
perpetracin , la identidad del autor o
participe y de la vctima; uno de los
requisitos para la formalizacin de la
investigacin preparatoria es la debida
identificacin e individualizacin del
imputado, pues dicho sujeto procesal,
puede ser objeto de medidas de coercin
procesal: detencin, prisin preventiva ,
impedimento de salida del pas,
suspensin preventiva de derechos,
embargo, entre otras medidas reales.
V.
FASES
DE
LA
INVESTIGACIN
PREPARATORIA
La
Investigacin
Preparatoria
comprende la sucesin sucesiva de dos
momentos:
1) La Investigacin Preliminar.- Esta
fase se inicia con la denuncia que es
el acto mediante el cual una persona
que ha tenido noticia de un hecho
que considera delictivo, lo pone en
conocimiento de alguno de los
rganos estatales encargados de la
persecucin
penal
(Polica,
Ministerio Pblico), de manera
verbal o escrita. De otro lado, la
finalidad de la Investigacin
Preliminar es realizar los actos
urgentes e inaplazables, destinados a
determinar si han tenido lugar los
hechos y si tiene caractersticas de
delito, as como asegurar los
elementos materiales de su comisin
e individualizar a los presuntos
autores o partcipes, agraviados y
testigos. Las diligencias preliminares
las puede realizar directamente el
Fiscal
en
su
despacho
o
encomendarlas a la Polica Nacional;
sin embargo, existen ocasiones en
que la Polica toma conocimiento de
un acto delictivo antes que el Fiscal,
623
Ensayo
ante
lo cual
deber
poner
inmediatamente en su conocimiento
por la va ms rpida y tambin por
escrito, sin perjuicio de realizar las
diligencias
de
urgencia
o
imprescindibles para impedir sus
consecuencias. De otro lado, durante
esta etapa se recibirn las
declaraciones de la vctima, testigos,
imputado (s), se solicitarn los
exmenes
mdico
legales
correspondientes y otras pericias de
ser el caso, asimismo se efectuarn
inspeccione, registros, etc. El plazo
de duracin de esta etapa es de veinte
das, salvo que medie detencin del
imputado, en cuyo caso el plazo es de
veinticuatro horas. El Fiscal puede
fijar un plazo distinto, segn las
caractersticas del hecho investigado.
Esta investigacin concluye con la
disposicin emitida por el Fiscal: a)
Declarando
que
no
procede
formalizar y continuar con la
investigacin
preparatoria,
al
considerar que el hecho denunciado
no constituye delito, no es justiciable
penalmente o se presentan causas de
extincin previstas por ley; b)
Ordenar que la Polica contine con
la investigacin preliminar tendiente
a la identificacin del autor o
partcipe en aquellos casos que el
hecho fuera delictuoso, la accin no
hubiere prescrito pero faltare la
identificacin
del
mismo;
c)
Disponer
la
formalizacin
y
continuacin de la investigacin
preparatoria, cuando de la denuncia,
informe policial o diligencias
preliminares que se han realizado,
aparecen indicios reveladores que el
hecho constituye delito, que la accin
penal no ha prescrito, se ha
individualizado al imputado o
imputados, as como a los partcipes
624
VI.
786
625
Ensayo
CONCLUSIONES
626
VIII.
SUGERENCIAS
- Teniendo en consideracin que la
investigacin
preparatoria
constituye el eje central del
proceso
penal
ya
que,
dependiendo de los actos que en
ella se realicen, se activar la
maquinaria procesal propiamente
dicha, una sugerencia radica en
que
el
Fiscal
est
obligatoriamente presente en
todas las diligencias que se lleven
a cabo con la finalidad de
determinar la realizacin de un
hecho delictivo, pues en muchos
casos el Fiscal delega est funcin
en la Polica y, como es bien
sabido, actualmente se han dado
muchos casos en los cuales
miembros de sta forman parte de
organizaciones criminales.
- En relacin a la institucin del
agente encubierto, y siendo que
con el avance de la tecnologa las
organizaciones criminales pueden
obtener una consulta de la
RENIEC consiguiendo determinar
que la identidad del agente es
falsa, resulta necesario que se
establezcan sistemas por los
cuales se pueda crear al agente
una identidad falsa sin que ste
pueda ser descubierto por las
bandas y as proteger su
integridad fsica.
IX.
BIBLIOGRAFA
CCERES J. ROBERTO E. E
IPARRAGUIRRE N. RONALD
D., Cdigo Procesal Penal
Comentado D. Leg. N 957,
JURISTA editores, 1er. Edicin,
Lima 2007.
TORRES CARO, Carlos Alberto,
El Fiscal y la Prctica Procesal
627
628
LOS SUSTENTOS
CONSTITUCIONALES DEL NCPP Y
SUS ASPECTOS CONTROVERSIALES
Por:
VALLADARES PEDRAZA, NESTOR
Abogado
629
630
Los Sustentos
Constitucionales del NCPP y sus
Aspectos Controversiales
Resumen: Un anlisis sobre la constitucionalidad del proceso penal a partir de dos figuras muy
concretas: la terminacin anticipada el principio de oportunidad, ambos seriamente cuestionados
por trasgredir garantas fundamentales de la Carta Magna.
Palabras Clave: Constitucin, proceso penal, terminacin anticipada oportunidad.
Abstract: An analysis of the constitutionality of the criminal process from two very specific
figures: early termination the opportunity principle, both seriously questioned by transgressing
fundamental guarantees of the Constitution.
Keywords: Constitution, criminal prosecution, termination anticipada opportunity .
Sumario:
I. INTRODUCCIN II. SUSTENTO CONSTITUCIONAL DEL NUEVO PROCESO PENAL III.
PUNTOS CONTROVERSIALES IV. CONCLUSIONES V. BIBLIOGRAFA.
I.
INTRODUCCIN
travesamos en la actualidad
por unos momentos de
profunda reflexin acerca del
proceso penal adoptado en nuestro pas a
travs del NCPP del 2004 y en la
mayora de los pases de Amrica Latina
y Europa, esencialmente desde una
doble consideracin, que debe hacerse
de una forma complementaria: por una
parte, se discute sobre la eficacia del
proceso penal, como instrumento de
poltica criminal, que debe dar una
respuesta cumplida, gil y eficaz a las
infracciones contra los bienes jurdicos
ms preciados por el conjunto de la
sociedad, que son los que el Derecho
penal protege. Por otra parte, se
cuestiona la adecuacin del proceso
penal al respeto a las exigencias
631
632
SUSTENTO
CONSTITUCIONAL
PROCESO PENAL
DEL
mecanismos
son
las
garantas
procesales. Los Derechos Humanos y
las diferentes declaraciones sobre ellos
han sido establecidos frente al Estado y
solo l puede lesionarlos. Por eso, las
garantas del individuo son un lmite a
la actividad del Estado y su violacin
afecta directamente a los derechos y
libertades que le han sido reconocidos
al individuo791.
El principal derecho fundamental que
tutelan las garantas procesales es la
libertad. Se construye as todo un
mecanismo para que la limitacin o
prohibicin de la libertad de una persona
en un Estado de Derecho sea con el
mnimo margen de error. Es decir, que
se garantice que una persona inocente no
sufra pena alguna. Incluso Robert
NOZICK792, al plantear un sistema penal
de ndole liberal, nos dice que es
necesario garantizar que el menor
nmero de personas inocentes sufra
castigo.
En la Constitucin se tratan de plasmar
las garantas procesales como especie de
escudos protectores de la dignidad
humana y de la libertad, segn la
expresin
del
profesor
Alberto
BNDER. Para esta tutela es necesario
que existan normas situadas en la
cspide del orden jurdico positivo a
nivel constitucional que sirvan de
directiva obligatoria para la elaboracin
de las leyes procesales, de la
jurisprudencia y de la doctrina793. En
nuestros das, la constitucionalizacin de
las garantas es una de las exigencias del
Estado de Derecho. Los principios
procesales son, como explican ROXIN y
BUSTOS RAMREZ, Juan. Estado y Control: La ideologa
del Control y el Control de las ideologas. En: Revista
Criminolgica. Volumen II, Temis, Bogot, 1983, p. 25.
792 NOZICK, Robert. Anarqua, Estado y Utopa. F.C.E.,
Mxico, 1988.
793 Citado por DAVIS ECHEANDA, Hernando. Ob. cit., p. 19.
791
633
2)
Derecho a la presuncin de
inocencia (inciso e): Toda persona
es considerada inocente mientras no
se haya declarado judicialmente su
responsabilidad.
3)
4)
a) Recogiendo en su articulado
principios
y
garantas
procesales.
b) Aplicando directamente sobre el
proceso dichos principios y
garantas cuando no han sido
desarrollados
por
sus
correspondientes leyes, pues son
normas de aplicacin directa.
c) En la creacin de un Tribunal
Constitucional que vele por la
constitucionalidad de las leyes y
del proceso795.
En nuestro pas, el punto de partida para
la reforma del sistema procesal penal fue
la Constitucin Poltica de 1979, al
introducir cambios radicales que tenan
incidencia directa en el mbito de la
administracin de justicia penal. Al
respecto, en la Constitucin de 1993,
dichas disposiciones no han variado. Los
constituyentes, siguiendo las nuevas
corrientes doctrinarias, declararon en el
artculo primero de la Constitucin que
La defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad, son el fin
supremo de la sociedad y del Estado y
en el artculo segundo enumeraron los
derechos fundamentales de la persona,
entre los que tenemos: la Vida, la
Libertad, la Igualdad, la Propiedad, el
ROXIN, Claus, ARTZ Gnther y Klaus TIEDEMANN.
Introduccin al Derecho Penal y al Derecho Procesal Penal,
Ariel, Barcelona, 1989.
795 FAIRN GUILLN, Vctor. Doctrina General del Derecho
Procesal, Librera Bosch, Barcelona, 1990, p. 57.
794
634
635
Ensayo
636
reeducacin, rehabilitacin y
reincorporacin del penado a la
sociedad.
Todos ellos son postulados que guan la
realizacin del proceso penal como
instrumento para realizar el derecho del
Estado a imponer las consecuencias
jurdicas derivadas de los actos humanos
tipificados en la ley como delitos o
faltas.
Son
tambin
criterios
orientadores de los sujetos procesales, y
constituyen elementos valiosos de
interpretacin; adems facilitan la
comprensin del espritu y los
propsitos de la jurisdiccin penal34.
En consecuencia, en el desarrollo de un
proceso penal, pueden invocarse las
garantas procesales y los principios y
derechos para la administracin de
justicia, aunque ellos no estn
estipulados expresamente en ninguna ley
ordinaria, pues estn vigentes por
imperio de la Constitucin que tiene
primaca sobre cualquier otra norma de
inferior jerarqua.
Durante el proceso penal tambin
pueden alegarse las normas contenidas
en los Tratados Internacionales sobre
Derechos Humanos suscritos por el
Per, porque forman parte del Derecho
positivo peruano, tales tratados son los
siguientes:
1) La Declaracin Universal de
Derechos Humanos, suscrita y
proclamada en Pars el 10-12-48
por la Asamblea General de la
O.N.U.
y
aprobada
por
Resolucin Legislativa N.
13282 del 15-12-59.
2) El Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos
(PIDCP), adoptado y abierto a la
firma, ratificacin y adhesin
por la O.N.U. mediante
637
normativo796.
En el escenario del
proceso penal, durante mucho tiempo,
en el proceso inquisitivo, se estim que
la persona sometida a una imputacin
careca de derechos, por lo que era
considerada un objeto de indagacin.
Con la superacin de dicha concepcin y
la revalorizacin de la persona y su
dignidad, era necesario establecer un
proceso que garantice la vigencia de los
derechos de las personas en la
persecucin penal. Las garantas
procesales son las seguridades que se
otorga para impedir que el goce efectivo
de esos derechos (los fundamentales)
sea conculcado por el ejercicio del poder
estatal, ya en la forma de limitacin de
ese poder o de remedio especfico para
repelerlo797.
Hablar de garantas es hablar de
mecanismos jurdicos que impiden un
uso arbitrario o desmedido de la
coercin penal798. Las nicas armas de
los individuos frente al Estado son las
garantas que, como dice FERRAJOLI,
son garantas de libertad799.
Nuestra Carta Magna ha incorporado
un conjunto de garantas genricas y
una extensa relacin de garantas
especficas. Se trata, en ambos casos, de
una vasta relacin de clusulas de
relevancia constitucional que definen los
aspectos orgnicos de la jurisdiccin
penal, la formacin del objeto procesal y
rgimen de actuacin de las partes
(proceso), as como de la actuacin
formal de la pretensin punitiva y de su
Exp. N 1230-2002-HC/TC, Caso Tineo Cabrera, 20 de
junio de 2002, Fundamento 4.
797 MAIER, Julio. Derecho Procesal Penal Argentino,
Hammurabi, Buenos Aires, 1989, p.
798 BNDER, Alberto. Introduccin al Derecho Procesal Penal,
Ad Hoc, Buenos Aires, 1993, p. 54.
799 FERRAJOLI, Luigi. Justicia Penal y democracia en el
contexto extraprocesal. En: Revista Captulo Criminolgico,
N. 16, Instituto de Criminologa de la Universidad de Zulia,
Maracaibo, 1990, p. 9.
796
638
PUNTOS
CONTROVERSIALES
a)
La presuncin de inocencia es la
mxima garanta del imputado y uno de
los pilares del proceso penal acusatorio,
que permite a toda persona conservar un
estado de no autor mientras no se
expida una resolucin judicial firme. La
afirmacin que toda persona es inocente
mientras no se declare judicialmente su
responsabilidad, es una de las ms
importantes conquistas de los ltimos
tiempos.
Este derecho est reconocido por el
artculo 2 inciso 22 apartado e) de la
CPE y los Tratados Internacionales,
pues lo encontramos en la Declaracin
Universal de Derechos Humanos,
artculo 11: toda persona acusada de
delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe su
culpabilidad, conforme a la ley y en
juicio pblico en el que se le hayan
asegurado
todas
las
garantas
necesarias para su defensa. En el
PIDCP, artculo 14.2: Toda persona
acusada de un delito tiene derecho a
que se presuma su inocencia mientras
no se pruebe su culpabilidad conforme a
la ley. En la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos o Pacto de
San Jos de Costa Rica, artculo 8.2:
Toda persona inculpada de delito tiene
derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su
culpabilidad (). El CPP lo reconoce
expresamente en el artculo II del Ttulo
Preliminar al establecer que Toda
persona imputada de la comisin de un
hecho punible es considerada inocente,
la
presuncin
de
639
640
805
CONCLUSIONES
El proceso diseado por el
nuevo Cdigo, busca que exista
un equilibrio entre el valor
garanta y el de seguridad,
brindando
un
serie
de
posibilidades para que el
imputado afronte el proceso
dentro del marco de las
garantas que establecen la
Constitucin y los tratados
internacionales de derechos
humanos, pero al mismo tiempo
posibilitando al sistema de
justicia penal, la utilizacin de
las herramientas necesarias para
redefinir los conflictos penales y
cumplir con la obligacin del
806
641
Estado
de
garantizar
seguridad ciudadana.
V.
la
642
Internacionales de Derecho
Procesal. Revista Peruana de
Derecho Procesal, Lima, 1997
4) FAIRN GUILLN, Vctor.
Doctrina General del Derecho
Procesal,
Librera
Bosch,
Barcelona, 1990
5) FENECH, Curso elemental de
derecho procesal penal, I, Trad.
Emilio Goytizolo, Editorial
Colex, Madrid 1985
6) FERRAJOLI, Luigi. Justicia
Penal y democracia en el
contexto extraprocesal. En:
Revista Captulo Criminolgico,
N.
16,
Instituto
de
Criminologa de la Universidad
de Zulia, Maracaibo, 1990
7) GIMENO
SENDRA,
Fundamentos
del
derecho
Procesal, Editorial Tirant lo
Blanch, Valencia 1981
8) GIMENO SENDRA, Vicente.
Constitucin y Proceso, Tecnos.
Madrid, 1988
9) JIMENEZ ASENJO, Derecho
procesal penal, I Editorial
Civitas, Madrid 2001
10) MAIER, Julio. La reforma del
Proceso en el marco del Sistema
Penal. En: Justicia Penal y
Sociedad. Ao 1, N. 0,
Guatemala, enero de 1991.
11) MAIER,
Julio.
Derecho
Procesal Penal Argentino,
Hammurabi, Buenos Aires,
1989
12) MIXN MASS, Florencio. El
Modelo Acusatorio Garantista
regulado por el Cdigo Procesal
Penal de 1991. En: Revista de
Derecho y Ciencia Poltica.
Volmenes 51 y 52, N. 1,
Lima, 1994
13) MORENO
CTENA,
Fundamentos
del
Derecho
Procesal
Penal,
Editorial
Civitas, Madrid 2008
14) NOZICK, Robert. Anarqua,
Estado y Utopa. F.C.E.,
Mxico, 1988.
15) QUISPE
FARFN,
Fany
Soledad. El Derecho a la
presuncin
de
inocencia.
Palestra Editores, Lima, 2002
16) ROXIN, Claus, ARTZ Gnther
y
Klaus
TIEDEMANN.
Introduccin al Derecho Penal
y al Derecho Procesal Penal,
Ariel, Barcelona, 1989.
17) SAN
MARTN
CASTRO,
Csar. Derecho Procesal Penal.
Volumen I, Grijley, Lima, 1999
18) VIVES ANTON, "Doctrina
constitucional y reforma del
proceso penal" en Anuario de
Derecho Penal, Nmero LXXII
643
644
LA INVESTIGACION PRELIMINAR EN
EL NUEVO CODIGO PROCESAL
PENAL
Por:
VALVERDE VILLAR, NYDIA VERONICA
Abogada
645
646
La Investigacion
Preliminar En El Nuevo Codigo
Procesal Penal
RESUMEN: Un anlisis de la Primera Etapa del Proceso bajo el marco del NCPP; un estudio
comparativo con el antiguo sistema del C de PP y una perspectiva personal sobre las importancia
que tiene esta fase en la propia constitucin del Proceso Penal.
Palabras clave: proceso penal, etapas, investigacin preparatoria, investigacin preliminar,
sujetos procesales.
ABSTRACT: An analysis of the first stage under the framework of the NCPP, a comparative study
with the old system of C of PP and a personal perspective on the importance of this phase in the
very constitution of Criminal Procedure
Keywords: criminal process, stages, preliminary investigation, preliminary investigation,
procedural subjects.
Sumario:
1. INTRODUCCION 2. ESTADO DE LA CUESTIN 2.1. La Nueva Estructura De La Fase
Preliminar Del Proceso Penal Peruano 2.2. Delimitacin Conceptual Y Funcional De La
Investigacin E Instruccin 2.3. El Rol De La Fiscala En El Nuevo Cdigo Procesal Penal 2.4.
Diligencias Preliminares 2.5. Plazo Para La Actuacin De Las Diligencias Preliminares 2.6. El
Rol De La Polica Nacional Y Su Participacin Dentro De La Investigacin Preliminar De
Acuerdo Al NCPP 3. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 4. BIBLIOGRAFA.
1.
INTRODUCCION
647
648
ESTADO DE LA CUESTIN
2.1.
LA NUEVA ESTRUCTURA
DE LA FASE PRELIMINAR
DEL PROCESO PENAL
PERUANO
dao y la
perjuicios812.
indemnizacin
de
los
DELIMITACIN
CONCEPTUAL
FUNCIONAL
DE
INVESTIGACIN
INSTRUCCIN
Y
LA
E
649
650
651
652
2.3.
EL ROL DE LA FISCALA
EN EL NUEVO CDIGO
PROCESAL PENAL
Quin es el responsable de la
Investigacin Preliminar? Si asumimos
ya desde el marco de la Constitucin
que el Fiscal tiene la necesidad y la
responsabilidad
de
calificar
la
investigacin, es obvio que l asume esa
responsabilidad y lo va hacer mas an
con el NCPP porque ah si se le delega,
no solamente por la Constitucin sino
por el mismo Cdigo, la conduccin y
direccin de la investigacin y su
calificacin. En la actualidad esta
responsabilidad es asumida de manera
compartida por la polica y por la
Tales diligencias podran iniciar a partir del descubrimiento
e intervencin policial en delitos flagrantes o desde que
encontraran elementos de prueba a partir de pesquisas,
intervenciones u otro acto policial.(N.de A.).
823
653
La ausencia de direccin de la
investigacin ha sido un problema
tradicional de los sistemas inquisitivos.
El juez penal, agobiado por la
sobrecarga de trabajo jurisdiccional y
administrativo y limitado por la rigidez
de su funcin, no tiene capacidad para
establecer
una
estrategia
de
investigacin para cada delito que es
denunciado en su tribunal. En muchos
casos, la polica recibe las instrucciones
del tribunal sin tener contacto con el
juez y sin conocer el propsito de las
mismas, si es que lo tienen, y responde
por escrito y ritualmente las rdenes de
investigar remitidas826.
Para subsanar este problema es que el
NCPP constituye al Fiscal en el Director
de la Investigacin Preliminar o etapa
previa al proceso, variando su rol
protagnico cuando se da inicio al
Proceso Penal, pues aqu es donde el
Juez en la etapa de la Instruccin
judicial se constituye en el Director de
esta, asumiendo el Ministerio Pblico
una nueva funcin, consistente en
representar en juicio a la sociedad, velar
por la independencia de los rganos
judiciales y por la recta administracin
de justicia, perseguir la reparacin civil,
controlar el proceso, y ejercer las dems
atribuciones que le confiere ley.
La transformacin de un sistema de
instruccin de carcter judicial a uno
que
podramos
denominar
En un planteamiento extremo, que refleja un problema
especialmente crtico en los sistemas de justicia criminal
latinoamericanos, BINDER se pregunta: Quin investiga?
Y la respuesta es: Nadie. Hay una especie de rito, una
especie de liturgia de la investigacin. Pero tenemos que
sincerarnos en este espacio: nadie est investigando.
Muchos dicen: En nuestros pases hay una gran impunidad.
Yo me pregunto: Cmo no va a haber impunidad si nadie
est investigando? La impunidad no nace por generacin
espontnea sino por una crisis profunda del modelo de juez
de instruccin, BINDER (A.), Justicia penal: de la tradicin
inquisitiva al ideal republicano, cit. p. 222
826
654
administrativo
con
control
jurisdiccional tiene la ventaja de liberar
al juez de la carga de gestionar la
persecucin penal, funcin para la cual
no se encuentra llamado polticamente
ni
adaptado
estructural
ni
funcionalmente, permitindole dedicarse
en forma exclusiva a tareas clsicamente
jurisdiccionales827. En efecto, en el
diseo
de
las
constituciones
republicanas el concepto de jurisdiccin
descansa en la idea de control de ciertos
actos que, por experiencia histrica,
ponen en peligro o afectan derechos
fundamentales de los ciudadanos. La
atribucin de la funcin de investigacin
a los jueces compromete seriamente esta
tarea y afecta inexorablemente su
imparcialidad a la hora de resolver
De acuerdo a las competencias
actualmente delegadas al Ministerio
Pblico, tras tomar conocimiento de un
hecho
ilcito
puede
optar
alternativamente por iniciar una
investigacin preliminar en su propio
despacho o disponer que la misma sea
realizada
por
personal
policial,
disponiendo adems las diligencias que
debern actuarse, debindose tener en
cuenta que en esta etapa no existe plazo
alguno que obligue al Representante del
Ministerio Pblico a parametrar sus
investigaciones
preliminares
cronolgicamente, lo que ha conllevado
a que las investigaciones preliminares
tengan duracin que en muchos casos
caen en la exageracin, y que adems de
los plazos ordinarios establecidos para la
tramitacin de los procesos ante el
rgano
jurisdiccional
hacen
2.4. DILIGENCIAS
PRELIMINARES
Siguiendo a Pedro Arana Angulo,
podemos decir que Las diligencias
preliminares comprenden tanto un lapso
temporal inicial muy corto de la
investigacin del delito como a un
conjunto de diversas actuaciones,
algunas pensadas y planificadas y otras
circunstanciales, previas a la apertura
formal de investigacin, mediante las
cuales de confirmar o descartar la
existencia del ilcito.829
El Nuevo Cdigo Procesal Penal delega
al Fiscal la obligacin de promover la
investigacin de oficio, en el caso de
delitos de persecucin pblica o por
denuncia de parte de la presunta
comisin de un hecho delictuoso, en
concordancia con nuestra Constitucin
Poltica vigente que seala que el Fiscal
es el titular de la persecucin penal
pblica y la vigencia de los principio de
oficialidad y legalidad.830
Estas diligencias preliminares, permiten
al Ministerio Pblico o al personal
policial, bajo su direccin, realizar
labores investigativas que no impliquen
restricciones o limitaciones de los
ARANA ANGULO, Pedro Miguel. Texto Indito, extrado
del material del II Mdulo del Seminario de Actualizacin de
Derecho procesal Penal, Facultad de Derecho de la PUCP,
Lima 2007.
830 En este sentido, el Ministerio Pblico aparece como un
rgano constitucional autnomo promotor de la accin de la
justicia con funcin requirente, el fiscal no es juez, sus
decisiones son distintas a las decisiones de los jueces, no
hay obviamente una igualdad en el trato constitucional, ni
tampoco en la funcin que ejerce. Las funciones de ellos se
complementan, uno es requirente y el otro es decisor. Las
funciones que prev la Constitucin en el articulo 159 son
las siguientes: promover de oficio, o a peticin de parte, la
accin de la justicia en defensa de la legalidad; velar por la
independencia de los rganos jurisdiccionales; representar en
los procesos judiciales a la sociedad; conducir desde su inicio
la investigacin del delito; ejercitar la accin penal de oficio o
a peticin de parte; emitir dictamen previo a la resoluciones
judiciales; tener iniciativa en la formulacin de leyes. (N. de
A.).
829
655
656
LA
LAS
EL ROL DE LA POLICA
NACIONAL
Y
SU
PARTICIPACIN DENTRO
DE LA INVESTIGACIN
PRELIMINAR
DE
ACUERDO AL NCPP
657
658
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
4.
BIBLIOGRAFA
CALDERN/CHOCLN
en
Derecho Procesal Penal, pg.
546, Editorial Dykinson, 2002.
DE LA OLIVA SANTOS,
Andrs en Jueces imparciales,
Fiscales "investigadores" y
nueva reforma para la vieja
crisis de la Justicia Penal, PPU,
1988.
DE
LLERA
SUREZBRCENA, Emilio en El
modelo
constitucional
de
investigacin penal, pg. 17, Ed.
Tirant lo Blanch, Valencia, 2001
GUILLN
SOSA,
Henry,
Derecho procesal Penal, Editado
por la Fundacin Luis Taboada
y Bustamante, Universidad
659
Catlica de Santa
Arequipa 2001
Mara,
660
EL CONCEPTO DE VENGANZA
COMO CRITERIO INICIAL DE
JUSTICIA PENAL
Por:
VERA SANTAMARIA, HECTOR JESUS
Fiscal Adjunto Provincial de la Fiscala
Especializada en Materia Ambiental-Ancash
661
662
El Concepto de Venganza
Como Criterio Inicial
de Justicia Penal
RESUMEN: A criterio del autor, la nueva visin del derecho penal, impone un criterio
humanista, donde la justicia no est unida a la pena, sino que la finalidad de ella es prevenir la
realizacin del mismo, para ello se sustenta en la disuasin de la norma, la coercin del estado, el
implemento de nuevas medidas de resocializacin, de dar una nueva oportunidad de reintegrarse
a la sociedad; sociedad que muchas veces es la causante de la violencia.
Palabras Clave: Derecho penal, justicia, venganza, ley de Talin.
ABSTRACT: According to the author, the new vision of criminal law imposes a humanist
approach, where justice is not attached to it, but the purpose of it is to prevent the completion of
the same, for it is based on deterrence the standard state coercion, implement new measures of
rehabilitation, to give a new opportunity to reintegrate into society; society that is often the cause
of violence.
Keywords: criminal law, justice, revenge, retaliation law
Sumario
1. INTRODUCCIN 2.ESTADO DE LA CUESTIN 2.1. Vindicta privada.- 2.2. LA LEX
TALIONS.- 2.3. La Ley Del Talion Como Reglamentacin De La Venganza Privada.- 2.4. Lex De
Talionis Como Justicia Retributiva.- 2.5. El Planteamiento de Hegel.- 2.6. El planteamiento de
kant. 2.7. Las teoras preventivas de la pena y la extincin del concepto venganza. 3.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 4. BIBLIOGRAFA.
1.
INTRODUCCIN
a palabra justicia proviene de
la voz griega (dke)832
que significa justicia, mientras
663
ESTADO DE LA CUESTIN
VINDICTA PRIVADA.-
664
LA LEX TALIONS.-
665
2.4.
666
EL PLANTEAMIENTO DE
HEGEL.-
EL PLANTEAMIENTO DE
KANT.
842
667
Ensayo
LAS
TEORIAS
PREVENTIVAS
DE
LA
PENA Y LA EXTINCIN
DEL
CONCEPTO
VENGANZA.
668
basndose en un derecho ms
humanista, donde no solo se deben
respetar los derechos humanos como la
vida, la libertad, sino principalmente la
dignidad de la persona humana, la
misma que no se extingue por haber
cometido un delito; para estas nuevas
teoras el fin de la pena no es castigar
sino prevenir el delito denominndose
teoras relativas.
La teora preventiva de la pena no
pretende retribuir el hecho delictivo
cometido, sino prevenir su comisin. En
la teora absoluta de la pena la sancin
es impuesta quia peccatur est, slo por
el hecho de haber cometido el delito,
mientras tanto en la relativa la pena se
impone impoen ut ne peccetur, para los
efectos de que no se delinca. Segn
Platn refiere que Sneca sentencio
Nemo prudens punit quia peccatum est
sed ne peccetur, lo que traducido indica
que ninguna persona razonable castiga
por el pecado cometido, sino para que
este no se vuelva a cometer.
Para, la teora preventiva de la pena, con
la finalidad de quitar de ella todo atisbo
de venganza, no se sustenta en la idea
de la justicia en la imposicin de la
pena, sino que buscar inhibir la
comisin de hechos delictivos.
La prevencin especial, busca evitara
tambin la comisin de nuevos delitos,
pero los alcances de sta se le limitan a
una parte del total de los infractores o
delincuentes, por lo general aquellos que
son proclives a no cometer nuevos
delitos.
Esta nuevas teora, desechan el concepto
de venganza como elemento de la
imposicin de una pena, el estado no
sanciona
en
venganza
del
incumplimiento de una norma o como
retribucin por su incumplimiento, sino
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
La posibilidad de la culpabilidad
humana presupone la libertad de
voluntad (el libre albedro), y su
existencia, como conceden
incluso los partidarios de la idea
de
la
retribucin,
es
indemostrable
4.
669
http://www.elalmanaque.com/ju
lio/6-7-eti.htm.- venganza 2
ETCHEVERRY, Alfredo, La
controversia filosfica sobre la
pena de muerte en el Boletn de
la Comisin Andina de Juristas,
nm. 12, Octubre, Lima, Per,
1986
670
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES
DE LA LEGITIMIDAD PROCESAL
ADMINISTRATIVA
Por:
VILLENA SANTOS, YOLANDA GEMA
Abogada
671
672
Fundamentos
Constitucionales
De La Legitimidad Procesal
Administrativa
RESUMEN: La autora concluye en que la legitimacin procesal es la consideracin especial en
que tiene la ley, dentro de cada proceso a las personas que se hallan en una determinada relacin
con el objeto del litigio y, en virtud de la cual, exige, para que la pretensin procesal pueda ser
examinada en cuanto al fondo, que sean dichas personas las que figuren como partes en el
proceso.
Palabras Clave: Legitimacin, proceso administrativo, Constitucin, debido proceso.
ABSTRACT: The author concludes that the standing is special consideration in having the law,
within each process to people who are in a certain relation to the subject-matter, and under which,
requires, for the claim procedure can be examined on the merits, which are those persons listed as
parties to the proceedings.
Keywords: Legitimacy, administrative process, Constitution, due process
Sumario:
I. INTRODUCCIN II. LA CONSTITUCIN Y LAS NORMAS RELATIVAS A LA
LEGITIMACIN EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO III. EL
DERECHO AL DEBIDO PROCESO 3.1. Definicin y mbito de aplicacin 3.2. Contenido
del derecho al debido proceso IV. LA LEGITIMIZACIN EN EL PROCESO CONTENCIOSO
4.1. Relacin jurdica sustantiva y relacin jurdica procesal 4.2. La legitimacin para obrar.
V. LOS INTERESES COLECTIVOS Y LOS INTERESES DIFUSOS 5.1. Derechos difusos e
intereses difusos en la jurisprudencia Constitucional VI. CONCLUSIONES VII.
BIBLIOGRAFA.
I.
INTRODUCCIN
673
674
LA CONSTITUCIN Y LAS
NORMAS RELATIVAS A LA
LEGITIMACIN EN EL
PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
En general.
Es preciso recordar -a modo de prlogola trascendencia de los arts. 139 (incs. 3,
13, 14 y 16) 846 y 148847 de nuestra
ENTRENA CUESTA, en vol. col. Comentarios a la
Constitucin (dirigidos por F. GARRIDO FALLA), Madrid,
Civitas, 1980, pgs. 1650 s
846 Artculo 139.- Principios de la Administracin de Justicia
Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
(.)
3. La observancia del debido proceso y la tutela
jurisdiccional.
Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin
predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento
distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por
rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones
especiales creadas al efecto, cualquiera sea su
denominacin.
4. La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria
de la ley.
Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios
pblicos, y por los delitos cometidos por medio de la prensa y
los que se refieren a derechos fundamentales garantizados
por la Constitucin, son siempre pblicos.
5. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en
todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite,
con mencin expresa de la ley aplicable y de los
fundamentos de hecho en que se sustentan.
6. La pluralidad de la instancia.
7. La indemnizacin, en la forma que determine la ley, por los
errores judiciales en los procesos penales y por las
detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad a
que hubiere lugar.
8. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o
deficiencia de la ley.
845
que dimana
Constitucin.
del
art.
139
de
la
EL DERECHO AL DEBIDO
PROCESO
3.1.
Definicin
aplicacin
mbito
de
675
676
Contenido del
debido proceso
derecho
al
677
LA LEGITIMIZACIN EN
EL
PROCESO
CONTENCIOSO
678
4.1.
condicin
ms
precisa,
referida
precisamente al litigio de que se trate.
861MATHEUS
679
680
681
LOS
INTERESES
COLECTIVOS
Y
LOS
INTERESES DIFUSOS
682
Campesinas
y/o
las
Comunidades Nativas en cuya
jurisdiccin se produce el dao
ambiental o al patrimonio
cultural y las asociaciones o
instituciones sin fines de lucro
que segn la Ley y criterio del
Juez, este ltimo por resolucin
debidamente motivada, estn
legitimadas para ello (...).
683
EXP. N. 05111-2008-PA/TC
684
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
685
FERRER MAC-GREGOR
Eduardo. Juicio de Amparo e
Inters Legtimo: La Tutela de
los Derechos Difusos y
Colectivos Mxico Editorial
Porra 2003.
GARCIA DE ENTERRIA, La
Constitucin
como
norma
Jurdica en vol. col. (dirigido
por GARCIA DE ENTERRIAPREDIERI) La Constitucin
espaola de 1978. Estudio
sistemtico, Madrid, Civitas,
1980
ROCCO,
citando
a
Calamandrei,
Tratado
de
Derecho Procesal, Tomo I,
Editorial Bosch, Barcelona 1982
GIMENO
SENDRA,
V.;
GARBERI LLOBREGAT, J., y
GONZLEZ-CULLAR
SERRANO,
N.:
Derecho
Procesal Administrativo. Tiran
lo Blanch, Valencia, 1991
686
El texto debe presentarse sin interlineado, letra estilo Times New Roman, tamao 12, en
hoja A4, con mrgenes de 2,5 cm y pginas numeradas consecutivamente. No se deben
usar negritas, subrayado, vietas ni margen justificado; letra itlica slo para palabras en
otro idioma. Las vietas deben indicarse con guin medio.
Los autores deben identificarse de la siguiente manera: primer nombre, inicial del
segundo (optativa) y apellido/s.
La responsabilidad por el contenido de los artculos es de los autores.
Resumen y Palabras clave
Se incluir el Resumen y las Palabras Clave en idiomas castellano e ingls (Abstract y
Key words). El Resumen deber contener la siguiente informacin: contexto o
antecedentes del estudio, objetivos, procedimientos bsicos (seleccin de sujetos,
mtodos de observacin o medicin, etc.), resultados relevantes con sus medidas
estadsticas (si corresponde), el tipo de anlisis y las principales conclusiones.
Introduccin
En esta seccin se recomienda presentar los antecedentes del estudio, la naturaleza, razn
e importancia del problema o fenmeno bajo estudio.
En los estudios cualitativos, se recomienda incluir con subttulos el marco terico o
conceptual que gua el estudio y explica cmo los autores posicionan al mismo dentro del
conocimiento previo. La Introduccin tambin debe contener los propsitos, objetivos y
las hiptesis o supuestos de trabajo.
Las conclusiones deben estar directamente relacionadas con los datos obtenidos y se
deben evitar afirmaciones que no se desprendan directamente de stos.
Se recomienda presentar los hallazgos ms importantes y ofrecer explicaciones posibles
para ellos, exponiendo los alcances y las limitaciones de tales explicaciones y
comparando estos resultados con los obtenidos en otros estudios similares.
687
688
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Ensayo
690