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1. Artigos Correlatos
1.1 Breve estudo acerca do entendimento do supremo tribunal federal sobre a coisa julgada material no
inqurito policial
1.2 A importncia do inqurito policial para um estado democrtico de direito
2. Jurisprudncia
2.1 HC 69405 / SP
3. Smulas Correlatas
3.1 Smula n 568 do STF
4. Assista!
4.1 cabvel recurso no inqurito policial?
5. Simulados
1. ARTIGOS CORRELATOS
1.1 BREVE ESTUDO ACERCA DO ENTENDIMENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL SOBRE A
COISA JULGADA MATERIAL NO INQURITO POLICIAL
Com o julgamento do Habeas Corpus 84.156/MT, ocorrido em 26 de outubro de 2004 e relatado pelo
ilustre Ministro Celso de Mello, o Supremo Tribunal Federal sedimenta o entendimento de ser possvel a
formao de coisa julgada material na deciso judicial que arquiva o inqurito policial. Com efeito, farse- necessrio observar quais foram os fundamentos alegados pelo Ministrio Pblico, quanto ao
requerimento de arquivamento, pois estes iro permitir ou no a formao da coisa julgada material. r
Cumpre enfatizar que a ao penal dirigida pelo princpio da obrigatoriedade (havendo justa causa, o
Ministrio Pblico tem o dever de oferecer a denncia). Assim,o artigo 18 do Cdigo de Processo Penal
destinou ao Poder Judicirio o controle sobre o arquivamento do inqurito policial, ressaltando que a
reabertura deste somente se proceder mediante novas provas e, tambm, que no tenha decorrido o
respectivo prazo prescricional da infrao penal. Corroborando nesse sentido, importante apontar o
teor da smula 524 do STF, que diz: "Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a
requerimento do Promotor de Justia, no pode a ao penal ser iniciada, sem novas provas". r
Destarte, por conta da possibilidade ofertada pelo artigo 18 de que se possa retomar as investigaes no
caso de surgimento de novas provas que possam alterar substancialmente o contedo probatrio da
investigao, h o entendimento que sustenta que a deciso judicial que defere o arquivamento de um
inqurito policial no faz coisa julgada, sendo apenas um mero despacho interlocutrio terminativo. No
compartilha desse entendimento, no entanto, a doutrina de Eugnio Pacelli que dispe: "De se ver ento
que o arquivamento do inqurito gera direito subjetivo ao investigado, em face da Administrao
Pblica, na medida em que a reabertura das investigaes est condicionada ou subordinada
existncia de determinado fato ou situao concreta. E se assim , referido ato do Judicirio no deixa
de ser uma deciso, com efeitos jurdicos sobremaneira relevantes. E, mais. Caracteriza-se tambm
como deciso dado que, ao juiz, em tese, caberia providncia diversa, ou seja, discordar do
requerimento de arquivamento (art. 28, CPP) e submeter a questo ao exame da Chefia da instituio
do Ministrio Pblico. No se trata, pois, de mero despacho de impulso ou de movimentao"[1]. r
vital analisar os fundamentos que possam conduzir um membro do Parquet a requerer o arquivamento
do inqurito policial. Em apertada sntese, seriam os seguintes: a) atipicidade da conduta; b) uma causa
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Vale lembrar que, com a Constituio de 1988, foi inaugurada uma nova fase na democracia brasileira.
Nunca foi dada tanta importncia aos direitos fundamentais no Brasil como no atual modelo
constitucional. Nesse contexto, antes de se restringir um dos direitos mais importantes de um indivduo,
qual seja, o direito de liberdade, o Estado deve sempre valer-se de um processo, que o instrumento
adequado para legitimar a aplicao de uma pena.
Nesse diapaso, Aury Lopes Jr. nos ensina que " o processo no pode mais ser visto como um simples
instrumento a servio do poder punitivo (direito penal), seno que desempenha o papel limitador do
poder e garantidor do indivduo a ele submetido. H que se compreender que o respeito s garantias
fundamentais no se confunde com impunidade, e jamais se defendeu isso. O processo penal o
caminho necessrio para chegar-se, legitimamente, pena. Da porque somente se admite sua
existncia quando ao longo desse caminho forem rigorosamente observadas as regras e garantias
constitucionalmente asseguradas (as regras do devido processo legal)". [01]
Em sntese, podemos afirmar que o ordenamento jurdico deve apresentar um total sincronismo, desde o
Cdigo Penal que tipifique condutas que ferem aqueles bens jurdicos tidos como os mais importantes,
passando por um processo penal que respeite as garantias previstas na Constituio e terminando com a
aplicao de uma pena por meio de uma sentena condenatria transitada em julgado.
Sem embargo ao todo exposto at aqui, devemos lembrar que, antes de se dar incio fase processual,
devemos passar por uma fase preliminar de investigao, fase esta que de curial relevncia para o
posterior processo, uma vez que o legitima e fornece fundamentos para a propositura da ao.
Da a importncia dessa investigao preliminar, que se formaliza por meio do inqurito policial,
instrumento que serve de proteo aos direitos fundamentais, j que protege o indivduo de submeterse desnecessariamente a um processo, consagrando-se, assim, o Estado Democrtico de Direito.
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O grande problema que quando pensamos em inqurito policial, logo nos vem cabea um
procedimento inquisitivo que tem unicamente como objetivo encontrar um culpado pela prtica de uma
infrao penal. Todavia, esse entendimento no est correto. A investigao preliminar tem o objetivo
de fornecer elementos informativos tanto para a acusao, como para a defesa.
Por isso, pode-se dizer que o inqurito policial funciona como um filtro processual, evitando que
acusaes infundadas cheguem at a fase do processo. Sem embargo, cedio que o processo
configura-se como uma pena em si mesmo, uma vez que causa ao ru inocente um grande descrdito
social e uma profunda humilhao, ainda que seja absolvido ao final do processo.
Em Criminologia, fala-se na teoria do labeling approach ou teoria do etiquetamento, em que a pessoa
processada acaba sendo estigmatizada pela sociedade como uma pessoa criminosa, deixando-se
absolutamente de lado o princpio constitucional da presuno de inocncia. Frente ao exposto,
incontestvel o fato de que o processo acaba causando severas conseqncias desabonadoras ao ru.
Da a importncia do inqurito policial para se evitar processos infundados.
Outro ponto que merece destaque com relao certeza da ocorrncia da infrao penal. Para que se
instaure o inqurito policial, basta que se vislumbre a possibilidade de ter havido um fato punvel,
independentemente do conhecimento de sua autoria, j que uma das funes da investigao preliminar
, justamente, descobrir o autor do crime.
Por outro lado, para que se possa exercer o direito constitucional de ao e para que esta seja admitida,
deve haver um maior grau de certeza com relao autoria do crime. Assim, exige-se a probabilidade
de que o acusado seja o autor. Nesse sentido, Aury Lopes Jr. ensina que " o inqurito policial nasce da
mera possibilidade, mas almeja a probabilidade". [04]
Ainda nessa esteira de raciocnio, pode-se concluir que, para se instaurar o inqurito policial,
necessrio que haja a possibilidade de ter ocorrido um fato punvel; os atos de investigao objetivam
formar um juzo de probabilidade sobre a acusao e, sendo assim, no esto direcionados sentena.
Por tudo isso, o esclio do professor Aury Lopes Jr. no sentido de que a investigao preliminar tem
funo endoprocedimental, pois que seus atos tm funes internas, servindo para amparar as decises
interlocutrias (priso temporria, busca e apreenso etc.) e tambm a deciso sobre a admissibilidade
ou no da acusao.
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Da leitura do artigo 144 da Constituio da Repblica percebemos nitidamente a existncia de dois tipos
de polcia: polcia administrativa e polcia judiciria.
A primeira tem funo preventiva, atuando antes da ocorrncia do crime (polcia militar). J a segunda
tem funo repressivo-investigativa, atuando aps a prtica de uma infrao penal (polcia civil e
federal).
Nesta seara, preciosa a lio de Jos Frederico Marques: "O Estado quando pratica atos de
investigao, aps a prtica de um fato delituoso, est exercendo o seu poder de polcia. A investigao
no passa do exerccio do poder cautelar que o Estado exerce, atravs da polcia, na luta contra o crime,
para preparar a ao penal e impedir que se percam os elementos de convico sobre o delito
cometido". [05]
Sem embargo, a Constituio tambm previu a possibilidade de outros rgos realizarem atos de
investigao, tal como ocorre com o Ministrio Pblico nos inquritos civis ou com as Comisses
Parlamentares de Inqurito. Todavia, percebe-se no caso uma ntida divergncia com relao ao sujeito
e a finalidade de tais atos.
Nesse sentido, pode-se afirmar que cabe exclusivamente polcia judiciria a apurao de fatos
criminosos e elementos informativos que iro comprovar ou no a necessidade de um processo
posterior, meio instrumentalizador do direito de punir do Estado.
Assim, esta fase inicial da persecuo penal deve ser realizada por um ente absolutamente imparcial,
que no possui ligao direta com o processo, separando-se perfeitamente as funes do Estadoinvestigador, Estado-acusador e Estado-julgador, preservando-se tambm o sistema acusatrio.
Ora, do ponto de vista prtico nos parece absolutamente lgico que a funo de investigar infraes
penais seja exclusiva das polcias judicirias. Tal afirmao subsidiada por diversos fatores, quais
sejam: a polcia judiciria um rgo especializado na investigao criminal; a polcia, por sua essncia,
est muito mais prxima da atividade criminosa; por fim, a polcia o nico rgo estatal que se faz
presente em todas as cidades do territrio brasileiro, o que possibilita uma maior interao com os
problemas de uma comunidade.
No bastassem esses argumentos, devemos lembrar que a Constituio foi clara ao estabelecer as
funes da polcia, seja ela civil ou federal, para investigar e servir de rgo auxiliar do Poder Judicirio
(da o nome polcia judiciria) na atribuio de investigar infraes penais e sua autoria (art.144 da CF).
Dessa forma, no possvel que qualquer legislao infraconstitucional disponha de maneira diversa,
caso contrrio configurar-se- uma violao ao princpio da supremacia da Constituio.
Sem embargo, ao atribuir poderes investigatrios ao Ministrio Pblico e s CPIs, a Constituio o fez
com atribuies diferentes, uma vez que tais procedimentos no objetivam apurar infraes penais.
Explicamos: no caso das CPIs, a Constituio lhes conferiu poderes investigatrios similares ao da
autoridade judicial (decretar quebra de sigilo bancrio, fiscal etc. ), todavia, tal investigao no objetiva
diretamente a apurao de infraes penais, mas sim a comprovao de quebra do decoro parlamentar
e a constatao de atos de improbidade administrativa, o que acarreta a aplicao de sanes
disciplinares-administrativas. Prova disso o fato de que se, porventura, a CPI constatar a ocorrncia de
qualquer crime, os relatrios devero ser enviados Polcia Federal para que se instaure o devido
inqurito policial.
Da mesma forma, o inqurito civil promovido pelo Ministrio Pblico tem por objetivo a elaborao do
termo de ajustamento de conduta, que possui ntida natureza civil e no criminal, tanto que este
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Como cedio, a polcia est diretamente vinculada ao Poder Executivo, o que acaba dando margem a
algumas influncias polticas. Contudo, a partir do momento que se reconhecer o status jurdico da
carreira de Delegado de polcia, reconhecendo-se tambm algumas prerrogativas como a
inamovibilidade e a irredutibilidade de vencimentos, as famigeradas ingerncias polticas no mais tero
espao. Dessa forma, a atividade policial poder se desenvolver de uma maneira muito mais justa,
eficaz e consentnea com um Estado Democrtico de Direito.
Em linhas gerais, preciso se reformular a viso sobre a carreira do Delegado de Polcia. Por que
adotarmos a figura do juiz-garantidor [07] ou do promotor-investigador se ns, diferentemente de
outros pases que adotam estes sistemas, contamos com a figura do Delegado de Polcia?
Vale lembrar que no Brasil o cargo de Delegado de Polcia composto por pessoas com excelente
formao jurdica (bacharis em direito) e que se submeteram a concursos pblicos extremamente
qualificados, assim como Promotores de Justia, Juzes de direito, Defensores Pblicos, Procuradores do
Estado etc.
O Delegado de Polcia aquele que tem o primeiro contato com o crime e que, portanto, apresenta as
melhores condies para efetivar a investigao. Temos de enxergar a figura da autoridade policial como
a de um juiz da fase pr-processual. O Delegado um sujeito imparcial e que deve atuar como um
garantidor dos direitos fundamentais dos sujeitos passivos da investigao.
No podemos mais olhar para a autoridade policial como um inquisidor, que objetiva exclusivamente a
condenao do suspeito. Seu papel outro, cabe a ele a funo de fornecer elementos informativos
tanto para a acusao, como para a defesa, atuando de maneira imparcial e preservando os direitos
envolvidos na investigao criminal.
Neste ponto, devemos destacar inclusive a possibilidade do contraditrio e da ampla defesa no inqurito
policial. A doutrina de forma majoritria [08] aponta no sentido da sua impossibilidade do referido
procedimento. Com a devida vnia, tal afirmao est equivocada.
Aury Lopes Jr. [09] afirma que a ampla defesa no inqurito policial existe desde 1941. Para tanto, o
autor cita como exemplo a possibilidade de o indiciado exercer sua autodefesa positiva (dando sua
verso dos fatos) e tambm sua autodefesa negativa (exercendo seu direito de silncio). Ademais, o
indiciado poder juntar documentos, requerer diligncias e tambm fazer uso dos remdios
constitucionais (hbeas corpus e mandado de segurana).
J com relao ao contraditrio, tambm este princpio deve ser observado pela autoridade policial
sempre que possvel e que no for prejudicial ao andamento das investigaes. O prprio artigo 5, LV,
da Constituio da Repblica garante o referido princpio aos acusados em geral, o que acaba por
abranger a figura do inqurito policial. Vale lembrar, outrossim, que, com relao aos direitos
fundamentais, a interpretao da norma deve ser sempre ampliativa e no restritiva, o que ratifica a
aplicao do contraditrio no procedimento em questo, desde que, claro, no inviabilize as
investigaes.
Devemos ressaltar que quando falamos em contraditrio no inqurito policial, nos referimos ao seu
primeiro momento, qual seja: a informao. Isto porque no se pode vislumbrar a plenitude do
contraditrio numa fase pr-processual.
Assim, destaca-se uma vez mais a importncia do Delegado de Polcia e do inqurito policial para um
Estado Democrtico de Direito. Nesse sentido, cabe autoridade policial, sempre que possvel, garantir
o contraditrio e a ampla defesa aos envolvidos na investigao criminal, o que legitima ainda mais os
elementos colhidos nesta fase pr-processual.
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Ratificando esse entendimento veio a reforma processual que alterou o artigo 155 do CPP. Segundo este
artigo "o juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial,
no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na
investigao, ressalvada as provas cautelares, no repetveis e antecipadas"(grifos nossos).
Assim sendo, legalizou-se a possibilidade de o juiz se influenciar pelas provas produzidas durante as
investigaes preliminares. Nesse contexto, valoriza-se ainda mais a figura do inqurito policial, j que
ele constitui elemento essencial para a sentena posterior. Cabe autoridade policial agir de maneira
absolutamente transparente e imparcial (atuando como juiz da fase pr-processual), fornecendo,
sempre que possvel, a possibilidade do contraditrio e da ampla defesa, principalmente quando se
tratar de provas no-repetveis, que no se sujeitaro ao contraditrio judicial.
Frente ao exposto, impossvel negar a importncia do inqurito policial e do Delegado de Polcia para a
persecuo penal e para o Estado Democrtico de Direito. Dessa forma, fundamental que se prestigie
a figura da autoridade policial, concedendo-lhe garantias como a inamovibilidade e a irredutibilidade de
vencimentos para que ela melhor possa desenvolver seu mister.
Em concluso, preciso que ns no nos prendamos em discusses e rivalidades inteis. O sistema
penal ptrio funciona de modo interligado, e as funes exercidas pelos rgos que compem a
persecuo penal so todas de curial importncia para o resultado final. Mais importante do que brigar
para ver qual instituio a mais relevante e a que possui mais atribuies, ver todo aparato do
Estado funcionando de maneira integrada e eficiente, garantido-se, assim, uma melhor prestao do
servio pblico em prol da sociedade.
Referncias Bibliogrficas:
BARBOSA, Manoel Messias. Inqurito Policial. 5 edio. Editora Mtodo, 2006
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 10 edio. Editora Saraiva, 2003.
ESTEFAM, Andr. Provas e Procedimentos do Processo Penal. Editora Damsio de Jesus, 2008.
FILHO, Fernando da costa. Manual de Processo Penal. 10 edio. Editora Saraiva, 2008.
LOPES JR., Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade com a Constituio. 3 edio. Editora
Lmen Jris, 2008.
MARQUES, Jos Frederico. Apontamentos sobre Processo Criminal Brasileiro. Revista dos Tribunais,
1959.
NUCCI, Guilherme de Sousa. Manual de Processo Penal e Execuo Penal. 4 edio. Ed. Revista dos
Tribunais, 2007.
Notas
Lopes Jr. , Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. Pg.9
Filho, Fernando da Costa Tourinho. Manual de Processo Penal. Pg. 64.
Lopes Jr. , Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. Pg. 212
Lopes Jr. , Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. Pg. 250.
Marques, Jos Frederico. Apontamentos sobre Processo Criminal. Pg. 76
Nucci, Guilherme de Sousa. Manual de Processo Penal e Execuo Penal. Pg. 139
Nesse ponto, importante mencionar o fato de estar tramitando no Congresso Nacional um projeto de
lei que reforma o Cdigo de Processo Penal, sendo que um dos seus pontos mais polmicos ,
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justamente, a criao da figura do juiz garantidor. Segundo o projeto, haver um juiz que atuar
especificamente na fase de investigao (Inqurito Policial), mas este no poder julgar o processo, que
ser da competncia de outro magistrado.
Fernando Capez, Damsio de Jesus, Mirabete etc.
Lopes Jr., Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. Pg.301
Fonte: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12998
2. JURISPRUDNCIA CORRELATA
2.1 HC 69405 / SP
HABEAS CORPUS
2006/0240511-4
Inqurito policial (natureza). Diligncias (requerimento/possibilidade). Habeas corpus (cabimento).
1. Embora seja o inqurito policial procedimento preparatrio da ao penal (HCs 36.813, de 2005, e
44.305, de 2006), ele garantia "contra apressados e errneos juzos" (Exposio de motivos de 1941).
2. Se bem que, tecnicamente, ainda no haja processo da que no haveriam de vir a plo princpios
segundo os quais ningum ser privado de liberdade sem processo legal e a todos so assegurados o
contraditrio e a ampla defesa , lcito admitir possa haver, no curso do inqurito, momentos de
violncia ou de coao ilegal (HC-44.165, de 2007).
3. A lei processual, alis, permite o requerimento de diligncias.
Decerto fica a diligncia a juzo da autoridade policial, mas isso, obviamente, no impede possa o
indiciado bater a outras portas.
4. Se, tecnicamente, inexiste processo, tal no haver de constituir empeo a que se garantam direitos
sensveis do ofendido, do indiciado, etc.
5. Cabimento do habeas corpus (Constituio, art. 105, I, c).
6. Ordem concedida a fim de se determinar autoridade policial que atenda as diligncias requeridas.
(HC 69405/SP, Rel. Ministro NILSON NAVES, SEXTA TURMA, julgado em 23/10/2007, DJ 25/02/2008 p.
362)
3. SMULA CORRELATA
3.1 Smula 568 do STF
A identificao criminal no constitui constrangimento ilegal, ainda que o
identificado civilmente.
4. ASSISTA!
4.1 cabvel recurso no inqurito policial?
Fonte: http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080611091357902
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5. SIMULADOS
1. Assinale a afirmao correta.
(A) A autoridade policial pode indeferir a instaurao de inqurito policial por entender de difcil apurao
o fato criminoso noticiado.
(B) O juiz deve arquivar o inqurito policial, de ofcio, quando se convena da falta de justa causa para a
persecuo penal.
(C) O Delegado de Polcia deve arquivar o inqurito policial quando as investigaes tornem patente a
inexistncia de crime.
(D) A requisio de inqurito pelo Ministrio Pblico modalidade de delao postulatria.
(E) Nos crimes de ao penal pblica incondicionada o inqurito policial dispensvel quando o
Ministrio Pblico dispe de elementos informativos idneos para embasar a denncia.
Resp: E
2. Como responsvel pela instaurao do inqurito policial, a Autoridade Policial deve agir
(A) em qualquer hiptese, somente por requisio de Membro do Ministrio Pblico, de quem
subordinada.
(B) de ofcio, mediante provocao de qualquer pessoa; por requisio de Membro do Ministrio Pblico
ou do Poder Judicirio; por requisio do Ministro da Justia; por requerimento do ofendido ou seu
representante legal.
(C) em qualquer hiptese, apenas por requisio de rgo do Poder Judicirio ou do Ministro da Justia.
(D) nos crimes de ao pblica, somente por provocao do ofendido.
(E) nos crimes de ao privada, por provocao de qualquer pessoa.
Resp: B
3. O inqurito policial, nos crimes de ao penal pblica, ser iniciado
(A) apenas mediante requisio do Ministrio Pblico, detentor da legitimidade exclusiva para a
propositura da ao penal pblica.
(B) apenas de ofcio ou mediante requisio da autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico.
(C) apenas mediante requisio da autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico ou a requerimento do
ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo.
(D) apenas de ofcio ou a requerimento do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo.
(E) de ofcio; mediante requisio da autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico, ou a requerimento do
ofendido ou de quem tiver qualidade para represent- lo.
Resp: E
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